zh_handelsgericht · HG220023 · 2024-10-03 · de
Forderung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG220023-O U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. Claudia Bühler, Präsidentin, und Oberrichter
Dr. Stephan Mazan, Vizepräsident, Handelsrichter Dario Cimirro,
Handelsrichter Thomas Rutishauser und Handelsrichter Alexander
Pfeifer sowie Gerichtsschreiberin Susanne Roesler
Urteil vom 3. Oktober 2024
in Sachen
A._____,
Kläger
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X1._____,
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw X2._____,
gegen
B._____,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____,
betreffend Forderung

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger CHF 50'000 zu be-
zahlen, unter Vorbehalt der Nachklage.
2. Es sei der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 1 des Betrei-
bungsamtes Zürich 11 im Umfang von CHF 50'000 zu beseitigen.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zu
Lasten der Beklagten."
geändertes Rechtsbegehren gemäss Replik:
(act. 25 S. 2)
"1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger CHF 217'735.80
zuzüglich Zins zu 5% seit 1. Januar 2019 zu bezahlen, unter Vor-
behalt der Nachklage.
2. Es sei der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 1 des Betrei-
bungsamtes Zürich 11 im Umfang von CHF 217'735.80 zzgl. Zins
zu 5% seit 1. Januar 2019 zu beseitigen.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zu
Lasten der Beklagten."

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Überblick
Sachverhalt und Verfahren……………………………………………………………5
A. Sachverhaltsübersicht ..................................................................................5
a. Parteien und ihre Stellung........................................................................5
b. Prozessgegenstand..................................................................................5
B. Verlauf des vorliegenden Prozesses und vorangegangene Verfahren....6
a. Prozessverlauf..........................................................................................6
b. Vorangegangene Verfahren.....................................................................7
Erwägungen...........................................................................................................8
1. Prozessvoraussetzungen und weitere Vorbemerkungen..........................8
1.1. Prozessvoraussetzungen nach Art. 59 f. ZPO.........................................8
1.1.1. Vorbemerkungen zu den Prozessvoraussetzungen.................................8
1.1.2. Zuständigkeit............................................................................................8
1.1.3. Prozessführungsbefugnis.........................................................................9
1.1.4. Weitere Prozessvoraussetzungen..........................................................11
1.2. Klageänderung.......................................................................................13
1.3. Teilklage.................................................................................................14
1.4. Aktiv- und Passivlegitimation..................................................................14
1.5. Anwendbares Recht...............................................................................15
1.6. Weitere Eingaben der Parteien..............................................................16
1.7. Behauptungs-, Substantiierungs- und Bestreitungslast.........................18
2. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit...........................................................19
2.1. Hintergründe und unbestrittener resp. erstellter Sachverhalt.................19
2.2. Grundsätzliche Streitpunkte...................................................................23
2.3. Verantwortlichkeitsrechtliche Grundsätze..............................................24
2.4. Zur Pflichtverletzung im Einzelnen.........................................................24
2.4.1. Streitpunkte............................................................................................24
2.4.2. Rechtliches.............................................................................................26
2.4.2.1. Zur Pflichtverletzung im Allgemeinen...................................................26
2.4.2.2. Zur Bildung von Rückstellungen im Besonderen..................................29
2.4.3. Würdigung..............................................................................................33
2.4.3.1. Pflichtwidrige Unterlassung der Verbuchung........................................33
2.4.3.2. Überschuldung .....................................................................................38
2.4.3.3. Folgen gemäss Art. 725 Abs. 2 aOR....................................................42
2.4.4. Zwischenfazit zur Pflichtverletzung........................................................43
2.5. Zum Schaden im Einzelnen...................................................................43
2.5.1. Streitpunkte............................................................................................43
2.5.2. Rechtliches.............................................................................................44

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2.5.3. Würdigung..............................................................................................47
2.5.3.1. Vermögensstand im Zeitpunkt der hypothetischen Konkurseröffnung.47
2.5.3.2. Vermögensstand im Zeitpunkt der effektiven Konkurseröffnung..........48
2.5.3.3. Konkursverschleppungsschaden..........................................................49
2.5.4. Zwischenfazit zum Schaden...................................................................50
2.6. Zum Kausalzusammenhang im Einzelnen.............................................51
2.6.1. Streitpunkte............................................................................................51
2.6.2. Rechtliches.............................................................................................51
2.6.3. Würdigung..............................................................................................53
2.6.4. Zwischenfazit zum Kausalzusammenhang............................................54
2.7. Zum Verschulden im Einzelnen..............................................................54
2.7.1. Streitpunkte............................................................................................54
2.7.2. Rechtliches.............................................................................................54
2.7.3. Würdigung..............................................................................................55
2.7.4. Zwischenfazit zum Verschulden.............................................................56
2.8. Zins.........................................................................................................56
2.9. Keine Schadenminderungspflicht oder Verrechnung der Ansprüche.....57
2.10. Fazit zur aktienrechtlichen Verantwortlichkeit........................................59
3. Beseitigung des Rechtsvorschlags...........................................................60
4. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen ........................................61
5. Kosten- und Entschädigungsfolgen..........................................................61
5.1. Verteilung...............................................................................................61
5.2. Gerichtskosten.......................................................................................62
5.3. Parteientschädigung...............................................................................62

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Sachverhalt und Verfahren
A. Sachverhaltsübersicht
a. Parteien und ihre Stellung
Der Kläger ist eine natürliche Person mit Wohnsitz in C._____, im Kanton Aargau
(act. 1 S. 1). Er macht als Abtretungsgläubiger i.S.v. Art. 260 SchKG Verantwort-
lichkeitsansprüche der seit dem 23. November 2021 im Handelsregister gelöschten
D._____ AG (fortan auch: "die Gesellschaft") geltend (act. 1 Rz. 1, Rz. 5 und
Rz. 16; act. 13 S. 29; act. 25 Rz. 3; act. 34 Rz. 15; vgl. E. 1.1.3.).
Die Beklagte ist eine natürliche Person mit Wohnsitz in Zürich (act. 13 S. 1). Sie
war seit der Gründung der D._____ AG deren einziges Verwaltungsratsmitglied
(act. 1 Rz. 1 und Rz. 13 f.; act. 13 S. 8).
b. Prozessgegenstand
Der Kläger macht im vorliegenden Verantwortlichkeitsprozess gegen die Beklagte
im Wesentlichen geltend, die Beklagte habe als einziges formelles Organ der in-
zwischen im Handelsregister gelöschten D._____ AG pflichtwidrig das der Gesell-
schaft von ihm gewährte Darlehen nicht in deren Geschäftsbüchern verbucht. In-
folgedessen habe sich die damals bereits bestehende Überschuldung der Gesell-
schaft nicht offenbart und sei die Bilanz nicht pflichtgemäss deponiert worden. An-
dernfalls wäre der Konkurs über die Gesellschaft bereits Ende Dezember 2015 und
nicht erst per 4. März 2021 eröffnet worden. Infolge der erheblichen Verminderung
des Gesellschaftsvermögens im betroffenen Zeitraum sei der Gesellschaft ein von
der Beklagten zu verantwortender Konkursverschleppungsschaden entstanden.
Diesen macht der Kläger mittels der vorliegenden aktienrechtlichen Verantwortlich-
keitsklage als Abtretungsgläubiger der Konkursmasse der Gesellschaft teilklage-
weise geltend. Die Beklagte schliesst auf Nichteintreten, eventualiter auf Abwei-
sung der Klage.

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B. Verlauf des vorliegenden Prozesses und vorangegangene Verfahren
a. Prozessverlauf
Am 1. Februar 2022 (Datum Poststempel) reichte der Kläger seine Klage am Han-
delsgericht des Kantons Zürich ein (act. 1; act. 2; act. 3/2-24). Mit Verfügung vom
4. Februar 2022 wurde ihm Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt
(act. 6). Gleichzeitig wurden die Akten der Verfahren HG160066 und HG190014
beigezogen (vgl. act. 4 und act. 5). Nachdem der Kläger den Kostenvorschuss frist-
gerecht bezahlt hatte (act. 8; act. 9; act. 10), wurde der Beklagten mit Verfügung
vom 11. Februar 2022 Frist zur Erstattung der Klageantwort angesetzt (act. 11).
Innert Frist reichte die Beklagte die Klageantwort vom 28. April 2022 ins Recht
(act. 13; act. 14; act. 15/2-4), wobei sie die zunächst fehlenden Seiten der Beilage
act. 15/2 auf entsprechende Aufforderung nachreichte (vgl. act. 18, act. 19 und
act. 20). Mit Verfügung vom 29. April 2022 wurde die Prozessleitung des vorliegen-
den Verfahrens an den Instruktionsrichter delegiert (act. 16). In der Folge wurden
die Parteien auf den 22. Mai 2023 zur Vergleichsverhandlung vorgeladen (act. 21),
anlässlich welcher keine Einigung erzielt werden konnte (Prot. S. 6 f.). Alsdann
wurde mit Verfügung vom 23. Mai 2023 ein zweiter Schriftenwechsel angeordnet
und dem Kläger Frist einerseits zur Leistung eines zusätzlichen Kostenvorschusses
und andererseits zur Erstattung der Replik angesetzt (act. 22). Fristgerecht be-
zahlte der Kläger den zusätzlichen Kostenvorschuss und reichte die Replik vom
15. August 2023 mit dem oben aufgeführten geänderten Rechtsbegehren ins Recht
(act. 24; act. 25; act. 26/25-31; act. 27). Mit Verfügung vom 17. August 2023 wurde
dem Kläger Frist angesetzt, einen weiteren zusätzlichen Kostenvorschuss zu leis-
ten (act. 28). Gleichzeitig wurde der Beklagten Frist zur Erstattung der Duplik an-
gesetzt. Den weiteren Kostenvorschuss bezahlte der Kläger fristgemäss (vgl.
act. 30). Die Duplik reichte die Beklagte in der Folge fristgerecht ins Recht (act. 34;
act. 35/1-4). Diese wurde dem Kläger mit Verfügung vom 27. Oktober 2023 zuge-
stellt und es wurde den Parteien mitgeteilt, der Aktenschluss sei eingetreten
(act. 36). Mittels Stellungnahme liess sich der Kläger unter dem 14. November
2023 abermals vernehmen (act. 38; act. 39/32-35; act. 40). Diese Stellungnahme
wurde der Beklagten mit Verfügung vom 15. August 2024 zugestellt (act. 41);

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gleichzeitig wurde den Parteien Frist angesetzt, zu erklären, ob sie auf die Durch-
führung der mündlichen Hauptverhandlung – unter Vorbehalt der Durchführung ei-
nes Beweisverfahrens – verzichteten. Während der Kläger mit Schreiben vom
16. August 2024 ausdrücklich auf die Durchführung einer mündlichen Hauptver-
handlung verzichtete (act. 43), liess sich die Beklagte innert Frist nicht vernehmen,
weshalb ihrerseits androhungsgemäss ebenfalls ein Verzicht anzunehmen ist (vgl.
act. 41).
Das Verfahren erweist sich als spruchreif (Art. 236 Abs. 1 ZPO). Auf die einzelnen
Parteivorbingen sowie auf die Akten ist in den nachfolgenden Erwägungen einzu-
gehen, soweit sich dies zur Entscheidfindung als notwendig erweist.
b. Vorangegangene Verfahren
Dem vorliegenden Verfahren sind zwei verwandte Verfahren vor dem hiesigen Ge-
richt vorangegangen, welche sub act. 4 und 5 beigezogen wurden (vgl. act. 1 Rz. 2
und Rz. 17 f. m.H.a act. 3/9-10; act. 13 S. 7; act. 25 Rz. 37 und Rz. 39; act. 34
Rz. 14 und Rz. 27). In beiden fungierte der Kläger ebenfalls als Kläger und klagte
gegen die D._____ AG je auf Rückzahlung derselben Darlehensschuld, welche vor-
liegend erneut Thema ist (vgl. act. 1 Rz. 2, Rz. 9 und Rz. 17 f., act. 13 S. 7 und
S. 15 f., act. 25 Rz. 37 und Rz. 39 und act. 34 Rz. 14 und Rz. 27; vgl. HGer ZH
HG190014 vom 22. Juli 2020 E. II.B.1.): Mit Urteil vom 5. April 2018 wurde die erste
Teilklage des Klägers über CHF 40'000.– gutgeheissen (HG160066). Mit Urteil vom
22. Juli 2020 wurde die Gesellschaft verpflichtet, dem Kläger CHF 476'014.– samt
Zins zu bezahlen (HG190014; vgl. dazu auch E. 2.1.4.). Das Bundesgericht hat
beide Urteile in der Folge bestätigt (BGer Urteil 4A_275/2018 vom 28. September
2018 und BGer Urteil 4A_466/2020 vom 10. Februar 2021; act. 3/9 und act. 3/10).
Auf die genannten Entscheide ist in der Folge zurückzukommen, soweit sie von
Relevanz sind.

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Erwägungen
1. Prozessvoraussetzungen und weitere Vorbemerkungen
1.1. Prozessvoraussetzungen nach Art. 59 f. ZPO
1.1.1. Vorbemerkungen zu den Prozessvoraussetzungen
Vorliegend beantragt die Beklagte in der Duplik, auf die Klage sei nicht einzutreten
(act. 34 S. 2). Sie stellt damit das Vorhandensein von Prozessvoraussetzungen in
Frage (vgl. Art. 59 Abs. 1 ZPO).
Das Bestehen der Prozessvoraussetzungen prüft das Gericht von Amtes wegen
(vgl. Art. 60 ZPO), sofern und soweit diese gerügt worden sind (ERK, Prozessvor-
aussetzungen, Basel 2022, S. 111 f.). Die amtswegige Prüfung enthebt die Par-
teien weder der Beweislast noch daran, an der Sammlung des Prozessstoffes aktiv
mitzuwirken (vgl. Art. 160 ZPO), dem Gericht das in Betracht fallende Tatsachen-
material zu unterbreiten und die Beweismittel zu bezeichnen. Dabei hat die kla-
gende Partei diejenigen Tatsachen vorzutragen und zu belegen, welche die Zuläs-
sigkeit ihrer Klage begründen, und die beklagte Partei diejenigen, welche sie an-
greift (BGE 139 III 278 E. 4.3 m.H.; BGE 144 III 552 E. 4.1.3).
1.1.2. Zuständigkeit
Gemäss Art. 40 ZPO sind Verantwortlichkeitsklagen am Sitz der Gesellschaft oder
am Wohnsitz der beklagten Partei zu erheben. Vorliegend hatte die Gesellschaft
und hat die Beklagte ihren (Wohn-)Sitz je in Zürich, weshalb die örtliche Zuständig-
keit der Zürcher Gerichte zu bejahen ist (act. 1 Rz. 7 m.H.a. act. 3/2-3; act. 13 S. 6).
In sachlicher Hinsicht ist das Handelsgericht des Kantons Zürich zuständig, da es
sich bei der Verantwortlichkeitsklage um eine Streitigkeit aus dem Recht der Han-
delsgesellschaften handelt und der Streitwert CHF 30'000.– übersteigt (Art. 6
Abs. 4 lit. b ZPO i.V.m. § 44 lit. b GOG). Beides blieb seitens der Parteien unbe-
stritten (act. 1 Rz. 7; act. 13 S. 6); das hiesige Gericht ist zuständig.

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1.1.3. Prozessführungsbefugnis
Die Prozessführungsbefugnis, verstanden als die Befugnis, über einen streitigen
Anspruch im eigenen Namen zu prozessieren (DOMEJ, in: Kurzkommentar ZPO,
Basel 2021, Art. 59 N 21), ist eine Prozessvoraussetzung (BGE 144 III 552
E. 4.1.2). Im Konkurs der Gesellschaft wird der Gesellschaftsschaden zunächst
durch die Konkursmasse, vertreten durch die Konkursverwaltung, geltend gemacht
(Art. 757 Abs. 1 OR). Macht die Konkursmasse die Ansprüche nicht selbst geltend,
können diese an die Gläubiger abgetreten werden (Art. 757 Abs. 1 und 2 OR oder
Art. 260 Abs. 1 SchKG; BGE 132 III 564 E. 3.2.2). Im Fall einer Abtretung – unge-
achtet ob gestützt auf Art. 757 Abs. 1 und 2 OR oder auf Art. 260 SchKG – klagen
die Gläubiger aus dem Recht der Gläubigergesamtheit (HGer ZH HG180035 vom
31. März 2020 E. 4.1.; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, in: Basler Kommentar OR II,
6. Aufl. 2024, Art. 757 N 35). Bei der Abtretung wird nicht die Inhaberschaft der
streitigen Forderung abgetreten; es handelt sich lediglich um eine Art Prozess-
standschaft (BGE 144 III 552 E. 4.1.1; BGE 145 III 101 E. 4.1.1), wobei der Abtre-
tungsgläubiger im eigenen Namen, auf eigene Rechnung und auf eigenes Risiko
handelt (BGE 132 III 342 E. 2.2.1; BGE 145 III 101 E. 4.1.1 m.H.; BACHOFNER, in:
Basler Kommentar SchKG, 3. Aufl. 2021, Art. 260 N 1). Seine Prozessführungsbe-
fugnis ergibt sich dabei (allein) aus der Abtretungsverfügung der Konkursverwal-
tung. Das Gericht ist nach konstanter bundesgerichtlicher Rechtsprechung nicht
zuständig, eine Abtretungsverfügung der Konkursverwaltung (inhaltlich) auf ihre
Rechtmässigkeit zu überprüfen; es hat bloss festzustellen, dass sich die Legitima-
tion eines Klägers aus der Abtretungsverfügung ergibt (BGE 145 III 101 E. 4.2.1;
BGE 132 III 342 E. 2.2.1; vgl. auch BACHOFNER, a.a.O., Art. 260 N 94).
Der Kläger erhebt die vorliegende Klage unbestrittenermassen als Abtretungsgläu-
biger der heute, nach abgeschlossenem Konkursverfahren, im Handelsregister ge-
löschten D._____ AG, nachdem ihm das Konkursamt Oerlikon-Zürich mit Verfü-
gung vom 24. Juni 2021 unter anderem die Verantwortlichkeitsansprüche i.S.v.
Art. 752 ff. aOR gegen die Organe der Gesellschaft abgetreten hat (act. 1 Rz. 1,
Rz. 5, Rz. 8 und Rz. 11 je m.H.a. act. 3/4, Rz. 19 m.H.a. act. 3/5 und Rz. 73; act. 13
S. 8 und S. 17; act. 25 Rz. 3 f., Rz. 8 ff. m.H.a. act. 26/25, Rz. 21 und Rz. 49;

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act. 34 Rz. 14). Unbestritten ist zudem, dass alle anderen Gläubiger auf die Gel-
tendmachung der Rechtsansprüche gemäss Inventar Nr. 1 – 5 verzichtet haben,
mithin seitens der Gläubiger niemand ausser dem Kläger die Abtretung der Ansprü-
che verlangt hat (vgl. act. 25 Rz. 15 m.H.a. act. 3/4 und act. 26/27, act. 34 Rz. 19
und act. 38 Rz. 18 m.H.a. act. 25 Rz. 8 ff.).
Die Beklagte stellt sich in der Duplik auf den Standpunk, die Abtretung sei nicht
gültig erfolgt, weshalb auf die Klage nicht einzutreten sei (act. 34 Rz. 15 f.). Zur
Begründung führt sie aus, ein gewisser Rechtsanwalt E._____ habe die Ansprüche
aus dem Inventar Nr. 1 – 3, sprich die in der Konkursmasse vorhandenen Verlust-
scheine, erwerben wollen. Jedoch habe er nie eine Antwort auf sein Angebot erhal-
ten. Das Konkursamt hätte daher diese Ansprüche insbesondere nicht entschädi-
gungslos an den Kläger abtreten dürfen, sondern versteigern müssen. Der Kläger
bestreitet die Darstellung der Beklagten und führt mit Verweis auf Art. 260 Abs. 3
SchKG aus, die Verwertung von Ansprüchen nach Art. 256 SchKG komme erst in
Betracht, wenn die Gesamtheit der Gläubiger auf die Geltendmachung verzichtet
habe und kein Gläubiger die Abtretung verlange (act. 38 Rz. 17 ff.). Dem ist zuzu-
stimmen, weshalb vorliegend eine Verwertung der Ansprüchen nach Art. 256
SchKG in prozessualer Hinsicht gar nicht möglich war (vgl. Art. 260 Abs. 3 SchKG;
vgl. act. 38 Rz. 17). Damit erübrigt sich die Abnahme diesbezüglich von der Be-
klagten angebotener Beweismittel von Vornherein (act. 34 Rz. 15, vgl. auch act. 13
S. 17). Ohnehin ist das hiesige Gericht wie bereits erwähnt, nicht zuständig, die
Abtretungsverfügung auf ihre inhaltliche Rechtmässigkeit zu überprüfen (vgl. act. 1
Rz. 5 und act. 25 Rz. 4 und Rz. 28), zumal eine durch das Gericht von Amtes we-
gen zu prüfende Nichtigkeit der Abtretungsverfügung nicht vorliegt, da ein Verzicht
der Gläubigergesamtheit auf die Geltendmachung der Ansprüche eingeholt und die
Abtretung allen Gläubigern offeriert worden ist (vgl. BGE 136 III 636 E. 2.).
Schliesslich steht auch die Löschung der Gesellschaft im Handelsregister der pro-
zessualen Geltendmachung nicht entgegen (BGE 146 III 441 E. 2.5.5, so auch der
Kläger: act. 25 Rz. 20). Damit ist die Prozessführungsbefugnis des Klägers für das
vorliegende Verfahren zu bejahen.

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1.1.4. Weitere Prozessvoraussetzungen
Die Beklagte führt in der Duplik aus, der Kläger habe mit einem ehemaligen Mieter
der D._____ AG, F._____, gegenüber welchem die Gesellschaft offene Verlust-
scheinforderungen gehabt habe (fortan: 'Verlustscheinschuldner'), einen Vergleich
per Saldo aller Ansprüche "mit Wirkung für sich persönlich sowie auch für die Kon-
kursmasse" geschlossen und sich damit vollständig auseinandergesetzt erklärt
(act. 34 Rz. 5 ff. m.H.a. act. 26/28 und Rz. 24; vgl. dazu E. 2.1.5.). Damit sei der
Verantwortlichkeitsklage der Boden entzogen, konkret fehle es an einer Rechts-
grundlage. Mit der Saldoerklärung habe der Kläger bestätigt, keine Ansprüche
mehr gegen die Konkursmasse der Gesellschaft zu haben. Damit könne er keine
Verantwortlichkeitsansprüche mehr geltend machen. Deshalb sei auf die Klage
nicht einzutreten.
Inwiefern es der vorliegenden Klage infolge des genannten Vergleichs des Klägers
mit einem Dritten an einer Rechtsgrundlage fehlen soll, erschliesst sich nicht. Somit
gelingt es der Beklagten von Vornherein nicht, ihren Nichteintretensantrag rechts-
genügend zu begründen (vgl. oben E. 1.1.1.; vgl. auch act. 25 Rz. 7 ff.). Gleichwohl
rechtfertigt es sich, allfällige prozessuale Einwände der Beklagten zu prüfen.
Sollte die Beklagte dem Kläger ein schutzwürdiges Interesse i.S.v. Art. 59 Abs. 2
lit. a ZPO für seine Klage absprechen wollen (vgl. insbes. act. 34 Rz. 18, wonach
"der Kläger gar kein Interesse mehr gehabt [habe] zu klagen"), ist Folgendes fest-
zuhalten: Das Rechtsschutzinteresse ist vorhanden, wenn die Durchsetzung des
materiellen Rechts gerichtlichen Rechtsschutz notwendig macht (HGer ZH
HE190503 vom 20. Februar 2020 E. II.4.1.; GEHRI, in: Basler Kommentar ZPO,
3. Aufl. 2017, Art. 59 N 7; ERK, a.a.O., S. 160; vgl. auch BGE 133 III 453 E. 7.; vgl.
auch BGer Urteil 4A_127/2019 vom 7. Juni 2019 E. 4. m.H.). Einer Leistungsklage
wie der vorliegenden ist das Rechtsschutzinteresse mit Ausnahme der missbräuch-
lichen Klage grundsätzlich inhärent (ERK, a.a.O., S. 165; DOMEJ, a.a.O., Art. 59
N 24a). Einem Abtretungsgläubiger nach Art. 260 SchKG, wie vorliegend dem Klä-
ger, wird nicht ein materiell-rechtlicher Anspruch, sondern lediglich die Prozessfüh-
rungsbefugnis abgetreten (BACHOFNER, a.a.O., Art. 260 N 1; so auch der Kläger:
act. 25 Rz. 3 f.; vgl. E. 1.1.3.). Der materiell-rechtliche Anspruch verbleibt der

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Masse. Von Vornherein unerheblich für die Beurteilung der Frage, ob die Durchset-
zung des materiellen Rechts gerichtlichen Schutz bedarf, ist demnach die materi-
elle Begründetheit der rechtskräftig kollozierten persönlichen Forderung des Klä-
gers (vgl. auch act. 25 Rz. 5 und Rz. 39 und act. 38 Rz. 26; anders sinngemäss die
Beklagte: act. 13 S. 18 und S. 28 f. und act. 34 Rz. 15; vgl. BGE 132 III 342
E. 2.2.1). Sodann steht dem Kläger zwar ein Vorabbefriedigungsrecht zu und erhält
die Masse nur den allfälligen Überschuss. Ist der Kläger aber bereits anderweitig
befriedigt worden, hat das nur zur Folge, dass er der Masse den gesamten Pro-
zessgewinn abliefern muss, und namentlich nicht, dass ihm die Prozessführungs-
befugnis resp. Klagelegitimation oder das Rechtsschutzinteresse abgesprochen
würden (Art. 757 Abs. 2 OR; Art. 260 Abs. 2 SchKG; BGE 113 III 20 E. 3.; BGE 132
III 342 E. 2.2; vgl. auch act. 25 Rz. 6 und Rz. 16 ff. und act. 38 Rz. 26). Die von der
Beklagten (sinngemäss) aufgeworfene Frage, ob und in welchem Umfang die For-
derung des Klägers überhaupt noch bestehe resp. – in der Folge – ob er seine
'Gläubigereigenschaft' durch den Vergleich mit dem Verlustscheinschuldner verlo-
ren habe (act. 13 S. 17 und S. 29; act. 34 Rz. 18, Rz. 22 und Rz. 24), ist demnach
nicht von Belang (vgl. auch act. 25 Rz. 6 und act. 38 Rz. 24 ff. und Rz. 29 f.). So-
dann ist ein Abtretungsgläubiger den Interessen der Masse nicht verpflichtet (BA-
CHOFNER, a.a.O., Art. 260 N 79): Es stand dem Kläger frei, ob, in welcher Reihen-
folge und in welchem Umfang seine nach Art. 260 SchKG abgetretenen Ansprüche
geltend zu machen (BGE 102 III 29; BACHOFNER, a.a.O., Art. 260 N 77 ff.; vgl. auch
act. 38 Rz. 27). So musste der Vergleich mit dem Verlustscheinschulder nicht von
der Gläubigerversammlung oder der Konkursverwaltung genehmigt werden und
musste der Kläger der Beklagten im Verfahren auch nicht den Streit verkünden
(BGE 138 III 628 E. 5.3.2.; BGE 102 III 29; so auch der Kläger: act. 38 Rz. 9 und
Rz. 20 ff.; anders die Beklagte: act. 34 Rz. 5 und Rz. 16). Zusammengefasst bleibt
das Rechtsschutzinteresse der Masse und damit dasjenige des Klägers am vorlie-
genden Prozess von dessen Vergleich mit dem Verlustscheinschuldner unberührt
und behält der Kläger seine Prozessführungsbefugnis. Ohnehin sind die beiden
fraglichen Schadenspositionen, sprich die Ansprüche gegenüber dem Verlust-
scheinschulder und diejenigen gegenüber der Beklagten, voneinander unabhängig
(vgl. act. 34 Rz. 5, Rz. 8 und Rz. 17; so auch der Kläger: act. 38 Rz. 14 und

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Rz. 24 ff.; vgl. dazu E. 2.9.). Schliesslich ist die Frage danach, ob die Masse (noch)
einen Schaden hat, sowieso eine Frage der materiellen Begründetheit der Klage
und nicht eine des Rechtschutzinteresses. Damit ist das Rechtsschutzinteresse
des Klägers zu bejahen.
Sollte die Beklagte mit ihrem neuen Vorbringen, der Kläger habe sich "auch gegen-
über der Konkursmasse der Gesellschaft per Saldo" für auseinandergesetzt erklärt
(vgl. act. 34 Rz. 6 f. m.H.a. act. 26/28), geltend machen wollen, es liege eine res
iudicata, eine abgeurteilte Sache, vor, ist Folgendes festzuhalten: Art. 59 Abs. 1
i.V.m. Abs. 2 lit. e ZPO e contrario statuiert im Sinne einer negativen Prozessvor-
aussetzung, dass das Gericht auf eine Klage nicht eintreten dürfe, wenn die Sache
bereits rechtskräftig entschieden worden sei. Dies ist der Fall, wenn der strittige
Anspruch mit einem bereits rechtskräftig beurteilten identisch ist (vgl. GEHRI, in:
Basler Kommentar ZPO, a.a.O., Art. 59 N 18), wobei sowohl der Streitgegenstand
als auch die Parteien beider Verfahren identisch sein müssen (HGer ZH HG190170
vom 27. Juli 2020 E. 2.1.2.1.; ZÜRCHER, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenber-
ger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2016,
Art. 59 N 40 ff. m.H.). Vorliegend fehlt es indessen nicht nur an der Parteiidentität
der Beklagten mit dem Verlustscheinschuldner, sondern überhaupt an einer (ge-
richtlich) abgeurteilten Sache. Damit liegt keine res iudicata vor.
Andere Erklärungen dafür, auf welche fehlende Prozessvoraussetzung die durch
einen Rechtsvertreter vertretene Beklagte ihren Nichteintretensantrag gestützt ha-
ben könnte, drängen sich nicht auf.
Die übrigen Prozessvoraussetzungen nach Art. 59 f. ZPO geben zu keinen weite-
ren Bemerkungen Anlass.
1.2. Klageänderung
Mit der Replik hat der Kläger durch Erhöhung der Klagesumme von CHF 50'000.–
auf CHF 217'735.80 eine Klageänderung vorgenommen (vgl. act. 1 S. 2 und act. 25
S. 2; act. 25 Rz. 2). Die Beklagte äussert sich nicht zur Zulässigkeit der Klageän-
derung (act. 34 Rz. 12). Jene prüft das Gericht derweil von Amtes wegen. Es darf
über die Klage nach der Änderung in der Sache nur verhandeln und ein Sachurteil

- 14 -
fällen, wenn die Voraussetzungen erfüllt sind (Art. 60 ZPO; WILLISEGGER, in: Basler
Kommentar ZPO, a.a.O., Art. 227 N 55). Bei einer Klageänderung vor Aktenschluss
ist dies der Fall, wenn der geänderte oder neue Anspruch nach der gleichen Ver-
fahrensart zu beurteilen ist und entweder mit dem bisherigen Anspruch in einem
sachlichen Zusammenhang steht oder die Gegenpartei zustimmt (Art. 227 Abs. 1
ZPO). Obschon in Art. 227 ZPO nicht explizit erwähnt, muss das Gericht zudem für
die geänderte Klage örtlich wie auch sachlich zuständig sein (Art. 227 ZPO e con-
trario; LEUENBERGER, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommen-
tar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, a.a.O., Art. 227 N 30a). Diese Vor-
aussetzungen sind ohne Weiteres erfüllt, weshalb die Klageänderung zulässig ist.
1.3. Teilklage
Der Kläger führt sowohl in der Klageschrift als auch in der Replik aus, es handle
sich bei der vorliegenden Klage (weiterhin) um eine Teilklage im Sinne von Art. 86
ZPO (act. 1 Rz. 5; act. 25 Rz. 2). Gefordert werde teilklageweise Schadenersatz
aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit (act. 1 Rz. 7 f., Rz. 12 und Rz. 103; act. 25
Rz. 3 und Rz. 10). Die Geltendmachung weiterer Ansprüche behält er sich vor
(act. 1 S. 2; act. 25 S. 2). Eine solche Teilklage ist zulässig, sofern der Anspruch
teilbar ist (Art. 86 ZPO; OBERHAMMER/WEBER, in: Kurzkommentar ZPO, 3. Aufl.
2021, Art. 86 N 1b). Das ist vorliegend der Fall und wird von der Beklagten auch
nicht in Frage gestellt (act. 1 Rz. 8; act. 13 S. 6 e contrario; act. 25 Rz. 2; act. 34
Rz. 12).
1.4. Aktiv- und Passivlegitimation
Als Abtretungsgläubiger nach Art. 260 SchKG mit Prozessführungsbefugnis (vgl.
E. 1.1.3.) ist die Aktivlegitimation des Klägers für die ihm abgetretenen Verantwort-
lichkeitsansprüche der Masse im vorliegenden Prozess zu bejahen (vgl. BGE 138
III 628 E. 5.3.2 oder BGer Urteil 4C.312/2005 vom 10. Januar 2006 E. 2.2.1 m.H.;
vgl. auch act. 1 Rz. 73 und act. 25 Rz. 3 ff. und Rz. 21; "formell unbestritten" durch
die Beklagte: act. 13 S. 29). Wie bereits aufgezeigt, ändert insbesondere der Ver-
gleich des Klägers als Abtretungsgläubiger der Masse mit dem Verlustschein-
schuldner nichts an dessen Aktivlegitimation im vorliegenden Verfahren: Zu keinem
Zeitpunkt hat er damit auf seine nach Art. 260 SchKG abgetretenen Rechte gegen-

- 15 -
über der Beklagten verzichtet; die Beklagte bzw. die vorliegende Forderung wird
vom Vergleich nicht erfasst (vgl. E. 1.1.4. und E. 2.9.; vgl. act. 34 Rz. 6 ff., Rz. 24
und Rz. 31; noch unbestritten in act. 13 S. 29; so auch der Kläger: act. 38 Rz. 2,
Rz. 11 f. und Rz. 30).
Die Beklagte war im vorliegend relevanten Zeitraum ununterbrochen einziges Mit-
glied des Verwaltungsrats der D._____ AG, mithin formelles Organ der Gesell-
schaft (vgl. den Handelsregisterauszug der gelöschten Gesellschaft; act. 1 Rz. 1,
Rz. 13, Rz. 53 und Rz. 74; act. 13 S. 8 und S. 25). Sie ist im vorliegenden Verant-
wortlichkeitsprozess ohne Weiteres und unbestrittenermassen passivlegitimiert
(BGer Urteil 4A_373/2015 vom 26. Januar 2016 E. 3.2. m.H.; act. 1 Rz. 1, Rz. 13
und Rz. 74; act. 13 S. 8 und S. 29).
1.5. Anwendbares Recht
Anwendbar ist Schweizer Recht. Davon gehen auch die Parteien ohne Weiteres
aus (act. 1; act. 13; act. 25; act. 34). Mit der am 19. Juni 2020 beschlossenen Akti-
enrechtsrevision wurden die aktienrechtliche Verantwortlichkeit und namentlich der
Überschuldungstatbestand sowie die Buchführungs- und Rechnungslegungsvor-
schriften teilweise revidiert. Die entsprechenden Bestimmungen sind per 1. Januar
2023 in Kraft getreten. Da das Verfahren vor dem 1. Januar 2023 eingeleitet wurde
und der vorliegende Entscheid nach dem 1. Januar 2023 ergeht, stellen sich über-
gangsrechtliche Fragen. Gemäss Art. 1 Abs. 1 der Übergangsbestimmungen zur
Aktienrechtsrevision vom 19. Juni 2020 (fortan: ÜBest.) sind die Art. 1 bis 4 des
SchlT ZGB massgebend, soweit die erwähnten Übergangsbestimmungen nichts
anderes vorsehen, was für die vorliegend zu beurteilende Konstellation nicht der
Fall ist (vgl. Art. 1 ff. ÜBest; AUS DER AU/BRA-ND/HELLER, Kommentierung zu den
Übergangsbestimmungen zur Aktienrechtsrevision vom 19. Juni 2020, in: Müller
[Hrsg.], Onlinekommentar zum Obligationenrecht, Version: 01.09.2023, N 7 und
N 165). Art. 1 Abs. 1 SchlT ZGB statuiert, dass die rechtlichen Wirkungen von Tat-
sachen, die vor dem Inkrafttreten des Gesetzes eingetreten sind, nach dem damals
geltenden Recht beurteilt werden. Vorliegend wird zu prüfen sein, ob bei ordnungs-
gemässer Bilanzierung bereits vor der tatsächlichen Konkurseröffnung am 4. März
2021 ein Überschuldungstatbestand vorlag und ein Konkursverschleppungsscha-

- 16 -
den eintrat (vgl. act. 1 Rz. 1 ff.). Die zur Beurteilung der Klage relevanten Tatsa-
chen sind somit vor dem 1. Januar 2023 und damit unter der Geltung des früheren
Rechts eingetreten (vgl. AUS DER AU/BRA-ND/HELLER, a.a.O, N 1 ff. m.w.H., insbes.
N 161 ff. und N 164 ff.).
Aus diesen Gründen gelangen übergangsrechtlich die bisherigen Bestimmungen
des Verantwortlichkeits- resp. Rechnungslegungsrechts zur Anwendung, sofern sie
revidiert wurden (diesfalls als aOR bezeichnet).
1.6. Weitere Eingaben der Parteien
Der Kläger hat nach Abschluss des ordentlichen Schriftenwechsels und damit nach
Eintritt des Aktenschlusses eine weitere Eingabe ins Recht gereicht (act. 38; vgl.
Art. 229 ZPO). Im Rahmen des vom Bundesgericht in ständiger Rechtsprechung
anerkannten Replikrechts sind solche Eingaben zulässig (anstelle vieler: BGE 138
I 484 E. 2.2). Neue Tatsachen und Beweismittel können indessen nach dem Fallen
der Novenschranke nur noch nach den Voraussetzungen von Art. 229 Abs. 1 ZPO
in den Prozess eingebracht werden. Demnach ist das Vorbringen neuer Tatsachen
zulässig, wenn diese erst nach dem Abschluss des Schriftenwechsels entstanden
sind (echte Noven; lit. a) oder wenn sie zuvor trotz zumutbarer Sorgfalt nicht vor-
gebracht werden konnten (unechte Noven; lit. b). Die Zulässigkeit solch unechter
Noven ist unter Berücksichtigung sämtlicher Umstände nach objektiven Massstä-
ben zu beurteilen (PAHUD, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische
Zivilprozessordnung Kommentar, 2. Aufl. 2016, Art. 229 N 13; WILLISEGGER, a.a.O.,
Art. 229 N 32). Entscheidend ist, dass der betreffenden Partei keine Nachlässigkeit
bei der Behauptungs- und Beweislast vorgeworfen werden kann (LEUENBERGER,
a.a.O., Art. 229 N 8; PAHUD, a.a.O., Art. 229 N 14 f.). Vorausgesetzt wird weiter,
dass die Tatsachen und Beweise unverzüglich, mithin bei der nächsten prozessu-
alen Gelegenheit, in den Prozess eingebracht werden (WILLISEGGER, a.a.O.,
Art. 229 N 34; LEUENBERGER, a.a.O., Art. 229 N 10). Will eine Partei Noven geltend
machen, hat sie zugleich mit deren Einreichung darzulegen, dass die Vorausset-
zungen erfüllt sind (BGE 143 III 42 E. 4.1; HGer ZH HG210152 vom 12. Dezember
2023 E. 1.4.; SOGO/NAEGELI, in: Kurzkommentar ZPO, a.a.O., Art. 229 N 11d).

- 17 -
Die klägerische Eingabe vom 14. November 2023 mit dem Titel "Stellungnahme zu
Dupliknoven" (act. 38) erfolgte nach Erstattung der Duplik, mithin nach Akten-
schluss. Neue Tatsachenbehauptungen und Beweismittel sind daher (nur) unter
den Voraussetzungen von Art. 229 ZPO beachtlich, wobei es der klagenden Partei
weder möglich noch zumutbar ist, auf Vorrat in ihrer Replik sämtliche denkbaren
Noven zu entkräften, mit denen der Prozessstoff in der Duplik noch ausgedehnt
werden kann (vgl. BGE 146 III 55 E. 2.5.2 m.H.). Wenn daher in der Duplik Noven
vorgebracht werden, welche die klagende Partei ihrerseits mit unechten Noven ent-
kräften will, so ist insofern die Voraussetzung von Art. 229 Abs. 1 lit. b ZPO erfüllt,
dass diese Noven vor Aktenschluss trotz zumutbarer Sorgfalt nicht vorgebracht
werden konnten. Damit dem Kläger dieser Sorgfaltsnachweis gelingt, ist immerhin
unabdingbar, dass die Dupliknoven für diese Noveneingabe kausal sind. Erforder-
lich ist einerseits, dass (erst) die Dupliknoven das Vorbringen der unechten Noven
veranlasst haben, andererseits, dass die unechten Noven in technischer bzw. the-
matischer Hinsicht als Reaktion auf die Dupliknoven aufzufassen sind.
Die vorliegend neu vorgebrachten Tatsachenbehauptungen und Beweismittel die-
nen zur Entkräftung der neuen beklagtischen Behauptungen, wonach die Verlust-
scheine der Gesellschaft resp. der Masse infolge einer Erbschaft des fraglichen
Schuldners werthaltig gewesen seien und der Kläger mit dem Verlustscheinschuld-
ner leichtsinnig zum Schaden der Beklagten und der Konkursmasse einen (zu)
schlechten Vergleich abgeschlossen habe (vgl. act. 34 Rz. 4 f., Rz. 8, Rz. 10 f.,
Rz. 18, Rz. 20, Rz. 22, Rz. 26, Rz. 30, Rz. 32 und Rz. 36 f.; vgl. dazu act. 38
Rz. 3 ff., Rz. 6 ff., Rz. 13 f., Rz. 15 f., Rz. 24 ff., Rz. 28 f., Rz. 32 f. und Rz. 35). Zu-
dem wehrt sich der Kläger gegen die neuen beklagtischen Behauptungen, er habe
die Beklagte dadurch geschädigt, dass sie infolge des durch ihn initiierten Konkur-
ses keine Möglichkeit erhalten habe, die Verlustscheinforderungen selber zu reali-
sieren, und dass er ihr den Streit im fraglichen Verfahren nicht verkündet habe
(act. 34 Rz. 4 f.; vgl. dazu act. 38 Rz. 6 ff.). Schliesslich bestreitet der Kläger die
neuen Vorbringen der Beklagten in Bezug auf die Saldoerklärung im Vergleich mit
dem Verlustscheinschuldner (act. 34 Rz. 6 f. und Rz. 15 f.; vgl. dazu act. 38
Rz. 11 ff. und Rz. 17 ff.) und zur fehlenden Aktivlegitimation seinerseits (act. 34
Rz. 24 und Rz. 31; vgl. dazu act. 38 Rz. 30). Wie der Kläger jeweils zu Recht aus-

- 18 -
führt, handelt es sich bei diesen Behauptungen allesamt um Stellungnahmen zu
neuen Vorbringen, welche die Beklagte erst in ihrer Duplik vorbrachte. Auf diese
durfte der Kläger im Rahmen seiner Stellungnahme mit seinen neuen Vorbringen,
die die aufgeführten bundesgerichtlichen Anforderungen erfüllen, antworten. So-
dann erfolgte die Noveneingabe vom 14. November 2023 fristgemäss (vgl. act. 36
und act. 37). Daher sind die in act. 38 enthaltenen Tatsachenbehauptungen und
Beweismittel (act. 39/32-35) zu den oben genannten Themenkreisen grundsätzlich
beachtlich. Im Übrigen kann die Zulässigkeit der Noveneingabe des Klägers man-
gels Entscheidrelevanz offenbleiben.
1.7. Behauptungs-, Substantiierungs- und Bestreitungslast
Im ordentlichen Verfahren gelten die Dispositions- und die Verhandlungsmaxime
(Art. 55 Abs. 1 und Art. 58 Abs. 1 ZPO): Das Gericht ist an die Parteianträge ge-
bunden und kann weder mehr als verlangt noch weniger als anerkannt noch ande-
res zusprechen, als von den Parteien explizit beantragt wird (SUTTER-SOMM/SEILER,
in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizeri-
schen Zivilprozessordnung, a.a.O., Art. 58 N 9). Es ist (allein) Sache der Parteien,
die Tatsachen, auf die sie ihre Begehren stützen, darzulegen und die Beweismittel
anzugeben bzw. entsprechende Beweisanträge zu stellen (Behauptungs- und Be-
weislast; BGE 132 III 186 E. 4.). Inwieweit Tatsachen zu behaupten und zu sub-
stantiieren sind, ergibt sich einerseits aus den Tatbestandsmerkmalen der angeru-
fenen Norm und andererseits aus dem prozessualen Verhalten der Gegenpartei
(BGE 127 III 365 E. 2.b). Der Behauptungslast ist durch das Aufstellen eines
schlüssigen, vollständigen Tatsachenvortrags Genüge getan. Das heisst, dass eine
Partei diejenigen Tatsachen widerspruchsfrei und vollständig angeben muss, auf
die sie ihr Begehren stützt, so dass der Tatsachenvortrag bei Unterstellung, er sei
wahr, den Schluss auf die anbegehrte Rechtsfolge zulässt (SUTTER-
SOMM/SCHRANK, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar
zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, a.a.O., Art. 55 N 21 m.H.). Als Gegen-
stück zur Behauptungslast trifft die nicht beweisbelastete Partei die Bestreitungs-
last. Sie hat im Einzelnen darzutun, welche Tatsachen anerkannt und welche be-
stritten werden (Art. 222 Abs. 2 ZPO). Je detaillierter die Behauptungen sind, desto

- 19 -
höher sind die Anforderungen an die Bestreitungen (BGE 141 III 433 E. 2.6). Be-
streitet die Gegenpartei die Vorbringen der behauptungsbelasteten Partei substan-
tiiert, trifft diese eine über die Behauptungslast hinausgehende Substantiierungs-
last. Die jeweiligen Tatsachenbehauptungen müssen so konkret und bestimmt vor-
gebracht werden, dass darüber Beweis abgenommen werden kann (BGer Urteil
4C.211/2006 vom 26. Juni 2007 E. 3.1; WILLISEGGER, a.a.O., Art. 221 N 29). Über-
höhten Anforderungen an die Substantiierungslast würde das Gericht indessen
dann stellen, wenn es detailliertere Tatsachenbehauptungen verlangte als für die
rechtliche Beurteilung des anspruchsbegründenden Sachverhalts nötig wäre (vgl.
Art. 8 ZGB; BGer Urteil 4A_588/2011 vom 3. Mai 2012 E. 2.2.1.). Der nicht sub-
stantiiert vorgetragene Sachverhalt ist dem nicht bewiesenen gleichgestellt (BGer
Urteil 4C.211/2006 vom 26. Juni 2007 E. 3.1; WILLISEGGER, a.a.O., Art. 222 N 24).
2. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit
2.1. Hintergründe und unbestrittener resp. erstellter Sachverhalt
2.1.1. Mit mündlichem Darlehensvertrag gewährte der Kläger der D._____ AG ein
Darlehen in der Höhe von CHF 900'000.–, ausbezahlt in dreizehn Tranchen im Jahr
2008, zu einem Zins von 4 % pro Jahr bis am 31. Dezember 2015 (act. 1 Rz. 20
und Rz. 55; act. 13 S. 10 und S. 25 [nicht bestritten]; act. 25 Rz. 37 m.H.a.
act. 26/31; act. 34 Rz. 29). Im Januar 2012 wurde die mündliche Vereinbarung in
einem schriftlichen Darlehensvertrag festgehalten (act. 1 Rz. 20; act. 13 S. 10;
act. 25 Rz. 37 m.H.a. act. 26/31). In den folgenden Jahren bezahlte die Gesell-
schaft das Darlehen teilweise zurück (act. 1 Rz. 21 und Rz. 42; act. 13 S. 10;
act. 34 Rz. 28).

- 20 -
2.1.2. Im Zusammenhang mit der ab September 2012 laufenden Rechtsstreitigkeit
der D._____ AG gegen den Mieter F._____, in der die Gesellschaft ausstehende
Mietzinse forderte, unterzeichnete der Kläger im November 2014 ein mit dem Titel
"Quittung" bezeichnetes Aktenstück (act. 15/4) mit dem folgenden Inhalt (act. 13
S. 10 f. m.H.a. act. 15/2-3 und S. 13 f. m.H.a. act. 15/4; act. 25 Rz. 39; act. 34
Rz. 33 f.):
2.1.3. Mit Schreiben vom 19. Oktober 2015 informierte der Kläger die Beklagte als
Verwaltungsrätin der Gesellschaft darüber, dass die Gesellschaft ihm noch die Rü-
ckzahlung seines Darlehens im Betrag von über CHF 600'000.– zzgl. Zinsen
schulde (act. 1 Rz. 25 m.H.a. act. 3/12; act. 13 S. 19 [nicht bestritten]). Die Be-
klagte antwortete mit E-Mail vom 20. Oktober 2015, worin sie namentlich Abklärun-
gen zur Sache in Aussicht stellte (act. 1 Rz. 26 m.H.a. act. 3/13; act. 13 S. 19 [in-
sofern nicht bestritten]). Nachdem sich die Parteien in der Folge auf dem Korre-
spondenzweg nicht einigen konnten (vgl. act. 1 Rz. 27 f. m.H.a. act. 3/14-16;
act. 13 S. 19 [nicht bestritten]), forderte der Kläger die Gesellschaft mit Schreiben
vom 27. November 2015 "letztmals" auf, die dannzumal fällige Darlehensvaluta
samt Zins zu bezahlen (act. 1 Rz. 29 m.H.a. act. 3/16; act. 13 S. 19 [nicht bestrit-
ten]). In der erwähnten Korrespondenz begehrte der Kläger ausserdem die Buch-
haltungsunterlagen der Gesellschaft, welcher Aufforderung die Beklagte nie nach-
gekommen ist (act. 1 Rz. 25 ff. m.H.a. act. 3/12-17; act. 13 S. 19 f. [nicht bestrit-
ten]).

- 21 -
2.1.4. Infolge der Uneinigkeit über die (Höhe der) weitere(n) Rückzahlung des klä-
gerischen Darlehens bzw. die Gültigkeit der unterzeichneten Quittung, leitete der
Kläger mit Klageschrift vom 22. März 2016 am hiesigen Gericht eine Teilklage über
CHF 40'000.– gegen die D._____ AG ein (act. 1 Rz. 17 f. und Rz. 23 m.H.a. HGer
ZH HG160066 vom 5. April 2018; act. 13 S. 15 f.). Die Klage wurde mit Urteil des
Handelsgerichts vom 5. April 2018 gutgeheissen und die Gesellschaft verpflichtet,
dem Kläger den eingeklagten Betrag zu bezahlen (vgl. act. 4/49). Die dagegen ge-
richtete Beschwerde wies das Bundesgericht mit Urteil vom 28. September 2018
ab, soweit darauf einzutreten war (BGer Urteil 4A_275/2018 vom 28. September
2018; vgl. act. 3/9). Mit neuerlicher Klage vom 22. Januar 2019 forderte der Kläger
von der Gesellschaft in der Folge die Rückzahlung des Darlehens bezüglich des
die Teilklage übersteigenden Betrags (act. 1 Rz. 22 f. m.H.a. HGer ZH HG190014
vom 22. Juli 2020; act. 5/1). Mit Urteil vom 22. Juli 2020 wurde die D._____ AG in
Gutheissung der Klage verpflichtet, dem Kläger CHF 476'014.–, zzgl. Zins zu 5 %
auf CHF 516'014.– vom 1. Januar 2016 bis am 24. August 2016 und zu 5 % auf
CHF 476'014.– seit 25. August 2016 zu bezahlen (vgl. act. 5/35). Auch die gegen
dieses Urteil gerichtete Beschwerde wies das Bundesgericht ab, soweit darauf ein-
zutreten war (BGer Urteil 4A_466/2020 vom 10. Februar 2021; vgl. act. 3/10).
Die genannten Urteilsdispositive sind in materielle Rechtskraft erwachsen, wobei
deren konkrete Tragweite im Einzelfall anhand der gesamten Urteilserwägungen
zu beurteilen ist (vgl. BGE 136 III 345 E. 2.1 oder BGE 128 III 191 E. 4.a; so auch
die Parteien: act. 25 Rz. 39 und Rz. 49 und act. 34 Rz. 14, Rz. 27 und Rz. 31). Für
die vorliegende Verantwortlichkeitsklage des Klägers gegen die Beklagte im Zu-
sammenhang mit deren Handlungen als Verwaltungsrätin der D._____ AG sind be-
züglich des bereits beurteilten (Darlehens-)Verhältnisses Kläger/D._____ AG die
Entscheid(dispositiv)e auch für die Zwecke des vorliegenden Verfahrens in fakti-
scher Hinsicht verbindlich (vgl. auch act. 25 Rz. 31, Rz. 39 und Rz. 49 f.; anders
die Beklagte: act. 13 S. 7, S. 10 ff. und S. 23 und act. 34 Rz. 27). Damit besteht
namentlich kein Raum mehr, die im handelsgerichtlichen Urteil vom 22. Juli 2020
bindend festgestellte Darlehensvaluta des klägerischen Darlehens an die Gesell-
schaft in Frage zu stellen bzw. dazu angebotene Beweise abzunehmen (vgl. dazu
bspw. act. 13 S. 14). Eine (nochmalige) Auseinandersetzung mit damit in unmittel-

- 22 -
barem Zusammenhang stehenden Fragen und Beweisofferten erübrigt sich. Das
betrifft insbesondere die von der Beklagten thematisierte rechtliche Qualifikation
des klägerischen Darlehens an die Gesellschaft als partiarisches Darlehen resp.
die von ihr behauptete Gültigkeit der Quittung zwischen dem Kläger und der Ge-
sellschaft (vgl. insbes. act. 13 S. 10 ff. und act. 34 Rz. 33 f.; so auch der Kläger:
act. 25 Rz. 5 und Rz. 49).
2.1.5. Die mietrechtliche Klage der Gesellschaft gegen den ehemaligen Mieter
(und späteren Verlustscheinschuldner) wurde vom Mietgericht Zürich mit Urteil vom
18. Dezember 2015 vollumfänglich gutgeheissen (act. 13 S. 11 m.H.a. act. 15/2;
act. 25 Rz. 38 [als irrelevant bezeichnet, aber in der Sache nicht bestritten]; act. 34
Rz. 28). Die dagegen vom unterlegenen Mieter erhobene Berufung wurde vom
Obergericht des Kantons Zürich mit Urteil vom 8. August 2016 abgewiesen, soweit
es darauf eingetreten war (act. 13 S. 11 m.H.a. act. 15/3; act. 34 Rz. 28). Die Ab-
weisung wurde in der Folge vom Bundesgericht bestätigt (act. 13 S. 11; act. 25
Rz. 38 [als irrelevant bezeichnet, aber in der Sache nicht bestritten]). Aus der nach-
folgenden Betreibung des unterlegenen Mieters wurden im September 2019 Ver-
lustscheine zu Gunsten der Gesellschaft über insgesamt CHF 1'216'223.35 ausge-
stellt (act. 13 S. 11 f. m.H.a. act. 3/24; act. 25 Rz. 38 [als irrelevant bezeichnet,
aber in der Sache nicht bestritten] m.H.a. act. 3/24 und Rz. 40; act. 34 Rz. 5, Rz. 8
und Rz. 18).
2.1.6. Bilanzen und Erfolgsrechnungen der D._____ AG liegen erst ab dem Jahr
2015 (samt Vorjahreszahlen) vor (act. 1 Rz. 32 ff. m.H.a act. 3/18-20 und Rz. 52;
act. 13 S. 20). Unbestrittenermassen fand das klägerische Darlehen in die beste-
henden Geschäftsbücher keinen Eingang (act. 1 Rz. 3 und Rz. 43 ff. m.H.a.
act. 3/18 und act. 3/23; act. 13 S. 5, S. 22 f. und S. 26; act. 25 Rz. 34 und Rz. 48 ff.;
act. 34 Rz. 28 und Rz. 33 f.), obschon die Beklagte vom Darlehen des Klägers
Kenntnis hatte (act. 1 Rz. 55 f., Rz. 85 und Rz. 97; act. 13 S. 25). Unbestritten ist
sodann, dass nie eine Zwischenbilanz der Gesellschaft erstellt wurde, die einem
Revisor hätte vorgelegt werden können, und nie ein Richter im Zusammenhang mit
einer allfälligen Unterdeckung benachrichtigt wurde bzw. nie ein Dritter Gesell-

- 23 -
schaftsgläubiger im Rang zurückgetreten ist (act. 1 Rz. 54 ff. und Rz. 63; act. 13
und act. 34; vgl. aber act. 13 S. 23 betr. Rangrücktritt des Klägers).
2.1.7. Im Rahmen der Vollstreckung des Urteils des Handelsgerichts vom 22. Juli
2020 wurde über die D._____ AG am 4. März 2021 der Konkurs eröffnet und der
Kläger als einer deren Gläubiger kolloziert (act. 1 Rz. 10 m.H.a. act. 3/5 und Rz. 19
m.H.a. act. 3/5 und act. 3/11; act. 13 S. 8 [nicht bestritten] und S. 9 m.H.a. act. 3/5;
act. 25 Rz. 49; act. 34 Rz. 3 und Rz. 14). Wie bereits dargelegt, liess sich der Klä-
ger von der Konkursverwaltung unter anderem die Verantwortlichkeitsansprüche
gegen die Beklagte abtreten (vgl. E. 1.1.3.).
2.2. Grundsätzliche Streitpunkte
2.2.1. Der Kläger stellt sich auf den Standpunkt, die Beklagte habe es pflichtwidrig
und schuldhaft unterlassen, das der Gesellschaft gewährte Darlehen in deren Bü-
chern als Verbindlichkeit zu verbuchen (act. 1 Rz. 40 und Rz. 103; act. 25 Rz. 34).
Dabei habe sie spätestens am 20. Oktober 2015 vom noch offenen Darlehensbe-
trag Kenntnis erhalten (act. 1 Rz. 56, Rz. 85 ff. und Rz. 103). Als Folge des pflicht-
widrigen und schuldhaften Verhaltens der Beklagten sei der Gesellschaft ein Kon-
kursverschleppungsschaden entstanden (act. 1 Rz. 95, Rz. 98 f. und Rz. 103;
act. 25 Rz. 35). Diesen macht er teilklageweise mit der vorliegenden Klage geltend.
2.2.2. Die Beklagte bestreitet die geltend gemachten Verantwortlichkeitsansprü-
che, namentlich die Pflichtverletzung und den Konkursverschleppungsschaden
(act. 13 S. 5 f., S. 8 und S. 29 f.; act. 34 Rz. 8 f., Rz. 24 und Rz. 28). Sie führt aus,
der Kläger habe zu keiner Zeit einen Schaden erlitten und sie habe zu keiner Zeit
ihre Verantwortlichkeitspflichten zum Nachteil des Klägers und mit einer kausalen
Schadensfolge verletzt (act. 13 S. 18 und S. 30 f.; act. 34 Rz. 24). Die Klage sei
unbegründet und rechtsmissbräuchlich (act. 13 S. 3 und S. 18; act. 34 Rz. 8).
2.3. Verantwortlichkeitsrechtliche Grundsätze
Die Mitglieder des Verwaltungsrats und alle mit der Geschäftsführung oder mit der
Liquidation befassten Personen sind sowohl der Gesellschaft als auch den einzel-
nen Aktionären und Gesellschaftsgläubigern für den Schaden verantwortlich, den

- 24 -
sie durch absichtliche oder fahrlässige Verletzung ihrer Pflichten verursachen
(Art. 754 Abs. 1 OR). Die Voraussetzungen einer Haftung aus aktienrechtlicher
Verantwortlichkeit sind demnach kumulativ das Vorliegen einer Pflichtverletzung,
eines Schadens, eines natürlichen und adäquaten Kausalzusammenhangs
zwischen Schaden und Pflichtverletzung sowie eines Verschuldens (BGE 132 III
342 E. 4.1; BGer Urteil 4A_375/2012 vom 20. November 2012 E. 2.1).
2.4. Zur Pflichtverletzung im Einzelnen
2.4.1. Streitpunkte
2.4.1.1. Der Kläger macht eine Überschuldung der D._____ AG "bereits lange Zeit
vor der Konkurseröffnung am 4. März 2021", spätestens per 31. Dezember 2015
geltend (act. 1 Rz. 52; vgl. auch act. 1 Rz. 3 und Rz. 63). Gemäss der Jahresrech-
nung 2015 habe die Gesellschaft im damaligen Zeitpunkt über Aktiven im Wert von
CHF 1'383'209.45 verfügt (act. 1 Rz. 46 ff. m.H.a. act. 3/18). Gleichzeitig sei auf
der Passivseite nur eine Darlehensforderung, das Darlehen "G._____", in der Höhe
von CHF 1'000'000.– aufgeführt gewesen, während sein offenes Darlehen per
31. Dezember 2015 im Umfang von CHF 517'433.– zzgl. Zins zu Unrecht nicht ver-
bucht worden sei (act. 1 Rz. 3, Rz. 26 m.H.a. act. 3/13, Rz. 46 und Rz. 70). Bei
korrekter Bilanzierung wären den Aktiven somit Passiven von CHF 1'517'433.– ge-
genübergestanden, wodurch eine Überschuldung in der Höhe von CHF 134'223.55
erkennbar geworden wäre (act. 1 Rz. 46 m.H.a. 3/23 und Rz. 70). In den folgenden
Jahren habe sich der Passivenüberschuss auf CHF 158'087.65 (im Jahr 2016),
CHF 203'001.20 (im Jahr 2017), CHF 222'760.85 (im Jahr 2018), CHF 398'291.25
(im Jahr 2019) und CHF 434'573.15 (im Jahr 2020) erhöht (act. 1 Rz. 47 ff.). Durch
die Nichtbilanzierung seines Darlehens habe die Beklagte ihre Pflichten als Verwal-
tungsrätin zur ordnungsgemässen Buchführung verletzt und es versäumt, infolge
der dadurch nicht sichtbar gewordenen Überschuldung der Gesellschaft eine Zwi-
schenbilanz zu erstellen, diese einem Revisor vorzulegen und alsdann den Richter
wegen begründeter Besorgnis der Überschuldung zu benachrichtigen (act. 1 Rz. 3,
Rz. 54 und Rz. 84 ff.; act. 25 Rz. 34).

- 25 -
2.4.1.2. Die Beklagte hält dagegen, aufgrund der Quittung vom 13. November 2014
sei das ursprüngliche Darlehen gültig zu einem partiarischen Darlehen geworden,
das nur unter der Bedingung geschuldet gewesen sei, dass die Gesellschaft einen
Ertrag erwirtschafte resp. in der mietrechtlichen Streitigkeit obsiege (act. 13
S. 13 ff., S. 18, S. 22 f. und S. 26; act. 34 Rz. 33 f.). Als Verpflichtung habe das
Darlehen nur insoweit bestanden, als die Bedingung eingetreten wäre (act. 13
S. 22 f.). Solange der Forderungsprozess zur Schadensvermeidung am Mietgericht
pendent gewesen sei und da ein Prozessausgang naturgemäss niemals mit hun-
dertprozentiger Sicherheit feststehe, sei das Darlehen in den Geschäftsbüchern
nicht oder höchstens pro memoriam aufzunehmen gewesen (act. 13 S. 22 f. und
S. 25 f.; act. 34 Rz. 33). Selbst wenn das Darlehen zu Unrecht nicht verbucht wor-
den wäre, würde das nichts ändern, weil eine Überschuldung zu keiner Zeit vorge-
legen habe (act. 34 Rz. 28; vgl. auch act. 13 S. 5, S. 18, S. 23 f. und S. 27 und
act. 34 Rz. 8 und Rz. 31): Zwar möge die Forderung der Gesellschaft gegenüber
dem Mieter während der mietrechtlichen Streitigkeit im Jahr 2015 noch nicht liquide
und in den Jahren 2018 und 2019 wertlos gewesen sein, doch habe dieses Verfah-
ren zur Ausstellung von Verlustscheinen im Wert von über CHF 1 Mio. geführt
(act. 13 S. 5, S. 23, S. 27 f. und S. 31; act. 34 Rz. 8, Rz. 25 und Rz. 30). Bei 'pflicht-
gemässer' Verbuchung, so wie sie sich der Kläger vorstelle, wäre nicht nur das
Darlehen mit den entsprechenden Vorbehalten, sondern auch das im relevanten
Zeitpunkt bestehende Guthaben der Gesellschaft zu verbuchen gewesen (act. 13
S. 5). Damit könne von einer Überschuldung keine Rede sein und von einer fehler-
haften Buchung erst recht nicht (act. 13 S. 5; act. 34 Rz. 8, Rz. 25, Rz. 28 und
Rz. 31). Es treffe nicht zu, dass der Konkurs zu einem früheren Zeitpunkt hätte
eröffnet werden müssen (act. 13 S. 24). Der Kläger verwechsle Überschuldung mit
zeitweiligen Liquiditätsproblemen, zumal ihm die tatsächlichen Umstände jederzeit
ausnahmslos bekannt gewesen seien (act. 13 S. 5 und S. 25 f.). Die Bilanz habe
nie deponiert werden müssen (act. 13 S. 5). Sanierungsmassnahmen seien nicht
notwendig gewesen (act. 34 Rz. 28), zumal ein partiarisches Darlehen per analo-
giam zu einem Rangrücktritt nicht zu verbuchen sei (act. 13 S. 23). Es habe keine
andere Möglichkeit gegeben, als diesen Schulderlass (act. 34 Rz. 33). Eine Pflicht-
widrigkeit ihrerseits liege nicht vor (act. 34 Rz. 9). Der Kläger verhalte sich wider-

- 26 -
sprüchlich und rechtsmissbräuchlich (act. 13 S. 3, S. 7 und S. 24 f.; act. 34 Rz. 8).
Dass der mietrechtliche Prozess so lange gedauert habe, könne nicht der Gesell-
schaft angelastet werden (act. 13 Rz. 25 und S. 30; act. 34 Rz. 28).
2.4.2. Rechtliches
2.4.2.1. Zur Pflichtverletzung im Allgemeinen
2.4.2.1.1. Eine unter dem aktienrechtlichen Verantwortlichkeitsrecht relevante
Pflichtverletzung eines Verwaltungsrats kann in einer Verletzung dessen unüber-
tragbaren und unentziehbaren Aufgaben nach Art. 716a Abs. 1 OR liegen (GERI-
CKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 26). Gemäss Ziff. 3 gehört zu den ge-
nannten Aufgaben namentlich die Ausgestaltung des Rechnungswesens, der Fi-
nanzkontrolle sowie der Finanzplanung, sofern diese für die Führung der Gesell-
schaft notwendig ist; nach Ziff. 6 obliegt ihm zudem die Erstellung des Geschäfts-
berichtes, der insbesondere die Jahresrechnung, bestehend aus Erfolgsrechnung,
Bilanz und Anhang, umfasst (vgl. Art. 958 Abs. 2 OR; vgl. auch BGer Urteil
1P.456/2003 vom 4. März 2004 E. 3.3.2 oder BÖCKLI, Schweizer Aktienrecht [zit.
BÖCKLI], 5. Aufl. 2022, § 13 Rz. 117 und § 16 Rz. 278 ff.). Die Grundlage der Rech-
nungslegung bildet die – für juristische Personen zwingende (Art. 957 Abs. 1 Ziff. 2
OR) – Buchführung (Art. 957a Abs. 1 OR). Art. 958c Abs. 1 OR statuiert die Grund-
sätze der Rechnungslegung, welche demnach klar, verständlich, vollständig und
verlässlich, das Wesentliche enthaltend, vorsichtig, bei der Darstellung und Bewer-
tung stets die gleichen Massstäbe verwendend und das Verrechnungsverbot (Akti-
ven und Passiven sowie Aufwand und Ertrag dürfen nicht miteinander verrechnet
werden) einhaltend sein muss (Art. 958c Abs. 1 OR; vgl. auch SUTER/HA-AG/NEU-
HAUS, in: Basler Kommentar OR II, a.a.O., Art. 958c N 1 und RENTSCH/ZÖBELI,
Rückstellungen gemäss OR 960e, in: Jahrbuch des Rechnungswesens 2015,
S. 171 ff. m.w.H.). Hervorzuheben ist, dass der Grundsatz der Vollständigkeit, die
lückenlose und periodengerechte Erfassung aller für die Beurteilung der wirtschaft-
lichen Lage der Gesellschaft relevanten Geschäftsvorfälle verlangt (Art. 958c
Abs. 1 Ziff. 2 OR; BGE 125 IV 17 E. 2.c; HWP, Schweizer Handbuch der Wirt-
schaftsprüfung, Buchführung und Rechnungslegung [zit. HWP, B&R], Treuhand-
Kammer [Hrsg.], 2014, S. 32; SUTER/HAAG/NEUHAUS, a.a.O., Art. 958c N 8; EBER-

- 27 -
LE/BUCHMANN, in: OFK-Kommentar zum Schweizerischen Obligationenrecht,
4. Aufl. 2023, Art. 957a N 4). Das Vorsichtsprinzip besagt sodann, dass im Rahmen
der Erstellung der Jahresrechnung beim Umgang mit Ungewissheiten Vorsicht ge-
boten ist (Art. 958c Abs. 1 Ziff. 5 OR): Vermögenswerte und Erträge sollen nicht zu
hoch, Schulden und Aufwendungen nicht zu niedrig angesetzt werden (LIPP/IMARK,
in: CHK-Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, Rechnungslegungsrecht,
4. Aufl. 2024, Art. 958c N 30). Konkret müssen Vermögenswerte in der Bilanz dann
als Aktiven bilanziert werden, wenn aufgrund vergangener Ereignisse über sie ver-
fügt werden kann, ein Mittelzufluss wahrscheinlich ist und ihr Wert verlässlich ge-
schätzt werden kann (Art. 959 Abs. 2 OR). Bestehen konkrete Anzeichen für eine
Überbewertung, sind die Werte im Einzelnen zu überprüfen und gegebenenfalls
anzupassen (sog. Wertberichtigung; Art. 960 Abs. 3 OR; HANDSCHIN, Rechnungs-
legung im Gesellschaftsrecht, 2. Aufl. 2016, Rz. 718 ff.; GERBER/HAAG/NEUHAUS, in:
Basler Kommentar OR II, a.a.O., Art. 959 N 19). Für zweifelhafte Forderungen ist
ein angemessenes Delkredere zu bilden (HÜTTCHE, in: Rechnungslegung nach Ob-
ligationenrecht. veb.ch Praxiskommentar, a.a.O., Art. 960a N 148); bei uneinbring-
lichen Forderungen muss die Wertberichtigung 100 % ausmachen (BEHR, Rech-
nungslegung, 2005, S. 273). Demgegenüber müssen Verbindlichkeiten in der Bi-
lanz als Fremdkapital bilanziert werden, wenn sie durch vergangene Ereignisse be-
wirkt wurden, ein Mittelabfluss wahrscheinlich ist und ihre Höhe verlässlich ge-
schätzt werden kann (Art. 959 Abs. 5 OR). Bei Unsicherheiten sind Rückstellungen
zu bilden (vgl. zur Unterscheidung von Verbindlichkeiten i.e.S. und Rückstellungen
unten E. 2.4.2.2.1.).
Besteht begründete Besorgnis einer Überschuldung, muss der Verwaltungsrat eine
Zwischenbilanz erstellen und diese einem zugelassenen Revisor zur Prüfung vor-
legen (Art. 725 Abs. 2 erster Satz aOR). Ergibt sich aus der Zwischenbilanz, dass
die Forderungen der Gesellschaftsgläubiger weder zu Fortführungs- noch zu Ver-
äusserungswerten gedeckt sind, so hat der Verwaltungsrat das Gericht zu benach-
richtigen, sofern nicht Gesellschaftsgläubiger im Ausmass dieser Unterdeckung im
Rang hinter alle anderen Gesellschaftsgläubiger zurücktreten (Art. 725 Abs. 2
zweiter Satz aOR; BGer Urteil 4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 7.2.3. und

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E. 7.2.5.; BGer Urteil 4A_373/2015 vom 26. Januar 2016 E. 4.1.; BGer Urteil
4A_188/2007 vom 13. September 2007 E. 5.3).
2.4.2.1.2. Demnach kann eine Pflichtverletzung des Verwaltungsrats in einem Ver-
stoss gegen Bilanz- und Rechnungslegungsvorschriften und/oder gegen die Be-
stimmungen über das Verhalten bei eingetretener Überschuldung liegen (BGE 148
III 11 E. 3.2.3.2; BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 307, Rz. 311 und Rz. 319 ff.). Unterlas-
sungen sind dann pflichtwidrig, wenn eine spezifische Pflicht zum Handeln besteht
(BGer Urteil 4A_268/2018 vom 18. November 2019 E. 6.1.). Beispielsweise liegt
eine Pflichtverletzung vor, wenn der Verwaltungsrat es unterlässt, eine gesetzlich
verlangte Rückstellung zu bilden (BGE 132 III 564 E. 5.1; BGer Urteil 4A_277/2010
vom 2. September 2010 E. 2.1).
2.4.2.1.3. Nach Art. 717 Abs. 1 OR müssen die Mitglieder des Verwaltungsrats und
mit der Geschäftsführung befasste Dritte ihre Aufgaben mit aller Sorgfalt erfüllen
(vgl. BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 280 m.w.H.). Für die Sorgfalt, die bei der Führung der
Geschäfte anzuwenden ist, gilt ein objektivierter Massstab (BGE 139 III 24 E. 3.2;
BGer Urteil 4A_19/2020 vom 19. August 2020 E. 3.1.1.; BÖCKLI, a.a.O., § 16
Rz. 245): Das Verhalten der betroffenen Person wird mit demjenigen verglichen,
das billigerweise von einer abstrakt vorgestellten, ordnungsgemäss handelnden
Person in einer vergleichbaren Situation erwartet werden kann (BGer Urteil
4A_344/2020 vom 29. Juni 2021 E. 5.2.1.; BGer Urteil 4A_19/2020 vom 19. August
2020 E. 3.1.2.; vgl. auch BGE 122 III 195 E. 3.a). Die Beurteilung der allfälligen
Sorgfaltspflichtverletzung richtet sich nach den Verhältnissen im Zeitpunkt der frag-
lichen Handlung oder Unterlassung, mithin nach dem Recht, Wissensstand und
den Massstäben im damaligen Zeitpunkt (BGE 139 III 24 E. 3.2; BGer Urteil
4A_259/2016 vom 13. Dezember 2016 E. 5.1.; WATTER/ROTH PELLANDA, in: Basler
Kommentar OR II, a.a.O., Art. 717 N 6; BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 245). In Bezug auf
Geschäftsentscheide haben sich Gerichte bei deren nachträglicher Beurteilung Zu-
rückhaltung aufzuerlegen, sofern diese Entscheide in einem einwandfreien, auf ei-
ner angemessenen Informationsbasis beruhenden und von Interessenkonflikten
freien Entscheidprozess zustande gekommen sind (sog. Zurückhaltungsregel bzw.
Business Judgment Rule; BGE 139 III 24 E. 3.2 m.H.; BGer Urteil 4A_623/2018

- 29 -
31. Juli 2019 E. 3.1; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 31 ff. m.H.;
VON DER CRONE, Geschäftsermessen im Aktienrecht, in: zsr, Band 141 [2022],
Heft 2, S. 106 ff.; MEIER-HAYOZ/FORSTMOSER, Schweizerisches Gesellschaftsrecht,
Besonderer Teil, die Aktiengesellschaft, 13. Aufl. 2023, Rz. 927 ff.). Diese Regel
gilt allerdings nur für eigentliche (aktive) unternehmerische Entscheide; andere Auf-
gaben des Verwaltungsrats, namentlich Kontroll- und Organisationsaufgaben, oder
Nichtentscheide, sprich pflichtwidrige Unterlassungen, sind nach der Rechtspre-
chung des Bundesgerichts einer "justizmässigen Nachkontrolle" zugänglich (BGer
Urteil 4A_623/2018 vom 31. Juli 2019 E. 3.1.; BGer Urteil 4A_603/2014 vom
11. November 2015, E. 7.1.2.). Auch bei der vorliegend interessierenden Überprü-
fung der Einhaltung von Rechnungslegungsvorschriften rechtfertigt sich keine auf
blosse Vertretbarkeit beschränkte Prüfung (so bereits: HGer ZH HG200175 vom
13. September 2022 E. 4.2.1. und HGer ZH HG210152 vom 12. Dezember 2023
E. 9.3.1.1.; vgl. BGer Urteil 4A_63/2023 vom 24. Mai 2023 E. 4.4.3.; BÖCKLI, a.a.O.,
§ 16 Rz. 254 ff.; kritisch: JENTSCH/VIRCHOW, Abtretung von Verantwortlichkeits- und
Rückerstattungsansprüchen bei Bilanzierungsfehlern, in: Anwaltsrevue 2023,
S. 494).
2.4.2.1.4. Behauptungs- und beweisbelastet ist grundsätzlich die klagende Partei
(Art. 8 ZGB; BGer Urteil 4A_259/2016 vom 13. Dezember 2016 E. 5.2. m.w.H.).
2.4.2.2. Zur Bildung von Rückstellungen im Besonderen
2.4.2.2.1. Die Pflicht zur Bildung von Rückstellungen bezweckt, dass bei der Bilan-
zierung diejenigen Korrekturen vorgenommen werden, die erforderlich sind, um
eine korrekte und dem Vorsichtsprinzip Rechnung tragende Darstellung der finan-
ziellen Lage der Gesellschaft sicherzustellen (BGer Urteil 6B_778/2011 vom
3. April 2012 E. 5.4.2; BGer Urteil 4C.190/2004 vom 11. August 2004 E. 2.4). Nach
dem geltenden Imparitätsprinzip sind ungewisse Verpflichtungen, deren Eintritts-
wahrscheinlichkeit und Zeitpunkt unsicher, aber nicht unwahrscheinlich, und deren
Höhe schätzbar ist, auf der Passivseite der Bilanz unter dem (langfristigen) Fremd-
kapital periodenkonform als Rückstellungen zu verbuchen (Art. 960e Abs. 2 i.V.m.
Art. 959a Abs. 2 Ziff. 2 lit. c OR; BGE 132 III 564 E. 5.1; BGer Urteil 6B_778/2011
vom 3. April 2012 E. 5.4.2; BGer Urteil 4A_277/2010 vom 2. September 2010

- 30 -
E. 2.1 und E. 2.2; BGer Urteil 4C.190/2004 vom 11. August 2004 E. 2.4; Botschaft
vom 21. Dezember 2007 zur Änderung des Obligationenrechts [Aktienrecht und
Rechnungslegungsrecht sowie Anpassungen im Recht der Kollektiv- und der Kom-
manditgesellschaft, im GmbH-Recht, Genossenschafts-, Handelsregister- sowie
Firmenrecht], BBl 2007 S. 1589 ff., Ziff. 2.2.2. S. 1710; MÜLLER/HENRY/BARMETT-
LER, Rechnungslegung nach Obligationenrecht. veb.ch Praxiskommentar, 2. Aufl.
2019, Art. 958c N 52; STENZ, in: Rechnungslegung nach Obligationenrecht. veb.ch
Praxiskommentar, a.a.O., Art. 960e N 13; HWP, B&R, a.a.O., S. 213; HAAG/NEU-
HAUS, a.a.O., Art. 960e N 2, N 9 und N 14; BÖCKLI, OR-Rechnungslegung [zit.
BÖCKLI, Rechnungslegung], 2. Aufl. 2019, Rz. 174 und Rz. 180; RIEDERER, Die
Pflicht zur Bildung von Rückstellungen nach Art. 960e Abs. 2 OR [zit. RIEDERER],
2016, Rz. 178). Von den Verbindlichkeiten i. e. S. unterscheiden sie sich dadurch,
dass eine Unsicherheit bezüglich der Eintrittswahrscheinlichkeit, der Höhe oder des
Zeitpunkts des Mittelabflusses besteht (HAAG/NEUHAUS, a.a.O., Art. 960e N 14).
Dieser Unterschied spiegelt sich insbesondere in der Bewertung wieder: Während
Verbindlichkeiten i.e.S. zum Nennwert, mithin vollständig, bilanziert werden, bilden
die Rückstellungen nummerisch ihre Unsicherheit ab (Art. 960e Abs. 1 OR). Wie
andere Verbindlichkeiten können sie eine Überschuldung auslösen (KÄLIN, Buch-
halterische Beurteilung von Prozessrisiken aus Beklagtensicht, in: AJP 2017,
S. 1042; vgl. auch HGer ZH HG200175 vom 13. September 2022 E. 4.2.).
2.4.2.2.2. Das Gesetz äussert sich nicht dazu, ab welcher Wahrscheinlichkeit für
sowohl im Eintreffen als auch in der Höhe noch ungewisser künftiger Mittelabflüsse
Rückstellungen gebildet werden müssen (vgl. BGer Urteil 6B_778/2011 vom
3. April 2012 E. 5.4.2). Die Frage ist im Einzelnen umstritten (vgl. dazu etwa die
Übersichten bei BERTSCHINGER, Die handelsrechtliche und steuerrechtliche Ge-
winnermittlung unter dem revidierten Rechnungslegungsrecht, 2020, Rz. 420, RIE-
DERER, a.a.O., Rz. 197 ff., RIEDERER, Rückstellungen: Eigen oder Fremdkapital?
[zit. RIEDERER, Rückstellungen], recht 2017, S. 36 f., BÖCKLI, a.a.O., § 6 Rz. 877 ff.
oder JENTSCH/VIRCHOW, a.a.O., S. 494 m.H.). Zwar verfügt die Unternehmenslei-
tung beim Entscheid darüber, ob und in welcher Höhe Rückstellungen getätigt wer-
den müssen über einen gewissen Ermessensspielraum, sie hat ihr Ermessen aber
stets pflichtgemäss nach kaufmännischen Grundsätzen auszuüben (BGer Urteil

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6B_778/2011 vom 3. April 2012 E. 5.4.2; BGer Urteil 4C.190/2004 vom 11. August
2004 E. 2.4; vgl. zum Ganzen auch HGer ZH HG210152 vom 12. Dezember 2023
E. 9.2.3.). Beispielsweise muss bei Bewertungsunsicherheiten nach dem Vor-
sichtsprinzip von zwei sachlich begründeten Wertansätzen der weniger optimisti-
sche gewählt werden (BÖCKLI, Rechnungslegung, a.a.O., Rz. 182; SU-
TER/HAAG/NEUHAUS, a.a.O., Art. 958c N 14). Das Vorsichtsprinzip gilt auch als Leit-
linie für Schätzungen, wobei Erfahrungswerte herangezogen werden sollten
(BÖCKLI, Rechnungslegung, a.a.O., Rz. 182; RIEDERER, Rückstellungen, a.a.O.,
S. 37).
Konkret hat das Bundesgericht (zu Art. 669 Abs. 1 aOR) festgehalten, eine Rück-
stellung in der Bilanz könne bereits bei einer Eintrittswahrscheinlichkeit von 50 %
oder darunter angebracht sein (BGer Urteil 4A_277/2010 vom 2. September 2010
E. 2.1; bestätigt in BGer Urteil 6B_778/2011 vom 3. April 2012 E. 5.4.2 und in BGer
Urteil 4A_465/2022, 4A_467/2022 vom 30. Mai 2023 E. 6.; so auch HGer ZH
HG200175 vom 13. September 2022 E. 4.2.3 und HGer ZH HG210152 vom
12. Dezember 2023 E. 9.2.3.). In einem solchen Fall könne die angemessene Lö-
sung in der Rückstellung eines Teilbetrags des schlimmsten möglichen Ausgangs
bestehen. Demnach ist im Bereich des OR jedenfalls nicht die Methode der IFRS
massgeblich, wonach eine Rückstellung erst zu bilden ist, wenn eine Eintrittswahr-
scheinlichkeit von mehr als 50 % vorliegt (more likely than not-Regel). Höchstrich-
terlich noch ungeklärt ist die Frage, ob bei einer Eintrittswahrscheinlichkeit von über
50 % nur ein anteilsmässiger oder der volle Betrag zurückzustellen ist. In der Lehre
wird verbreitet die Ansicht vertreten, bei einer Eintrittswahrscheinlichkeit unter 50 %
sei eine anteilsmässige Rückstellung und bei einer solchen ab 50 % die volle
Summe zu verbuchen (in diesem Sinn: KÄLIN, a.a.O., S. 1045 f., HAAG/NEUHAUS,
a.a.O., Art. 960e N 12 und JENTSCH/VIRCHOW, a.a.O., S. 495 [unsicher hinsichtlich
der vollen Verbuchung ab 50 %]; so zumindest hinsichtlich der Eintrittswahrschein-
lichkeit unter 50 % auch: HWP, B&R, a.a.O., S. 216, EBERLE/BUCHMANN, a.a.O.,
Art. 960e N 2, MÜLLER/HENRY/BARMETTLER, in: Rechnungslegung nach Obligatio-
nenrecht. veb.ch Praxiskommentar, a.a.O., Art. 960 N 47 und LIPP/IMARK, a.a.O.,
Art. 959 N 56 und Art. 960e N 19 und N 29, die infolge des Vorsichtsprinzips gene-
rell eher für eine Bewertung am "obere[n] Ende der Bandbreite" plädieren, wobei

- 32 -
unklar bleibt, ob im Endeffekt eine nur anteilsmässige Rückstellung bei Risiken über
50 % Eintrittswahrscheinlichkeit gemeint ist; a.M. HANDSCHIN, a.a.O., Rz. 774 ff.,
RENTSCH/ZÖBELI, Rückstellungen nach dem neuen Rechnungslegungsrecht, Das
Wichtigste für Praktiker, rechnungswesen & controlling 3/2013, S. 13 und RIEDE-
RER, Rückstellungen, a.a.O., S. 36 f., Fn. 101, die alle die Anwendung der more
likely than not-Regel befürworten, jedenfalls für Einzelsachverhalte). BÖCKLI schlägt
vor, bei einer Eintrittswahrscheinlichkeit von unter 25 % keine Rückstellung vorzu-
nehmen, bei einer solchen von 25 % bis 75 % eine in einem angemessenen Teil-
betrag nach dem geschätzten Grad der mittleren Wahrscheinlichkeit und ab einer
solchen von 75 % eine Verbindlichkeit im vollen Betrag zu buchen; dies auch bei
grossen Einzelrisiken (BÖCKLI, a.a.O., § 6 Rz. 881 ff.; BÖCKLI, Rechnungslegung,
a.a.O., Rz. 1025 f; in diesem Sinn mit Verweis auf BÖCKLI auch STENZ, a.a.O.,
Art. 960e N 27 und BAUM, Hybride Anleihen [hybrid bonds], 2022, S. 31 f. in
Fn. 129).
2.4.2.2.3. In inhaltlicher Hinsicht begründen namentlich Prozessrisiken eine Pflicht
zur Bildung von Rückstellungen (HGer SG HG.2002.81 vom 10. Juli 2009
E. 13.6.a; HWP, B&R, a.a.O., S. 215 und S. 218; BÖCKLI, a.a.O., § 6 Rz. 893;
BÖCKLI, Rechnungslegung, a.a.O., Rz. 1048; HANDSCHIN, a.a.O., Rz. 762; KÄLIN,
a.a.O., S. 1042 ff.). Sobald ein ernst zu nehmendes Prozessrisiko entsteht, muss
der Verwaltungsrat in seiner Verantwortung für die finanzielle Führung eine Beur-
teilung des voraussehbaren Verfahrensausgangs vornehmen und gegebenenfalls
eine angemessene Rückstellung bilden (BÖCKLI, a.a.O., § 6 Rz. 892 ff.; BÖCKLI,
Rechnungslegung, a.a.O., N 1048; RIEDERER, Rückstellungen, a.a.O., S. 34; KÄLIN,
a.a.O., S. 1044 f., wäre das Unterliegen sicher, müsste die Forderung als Verbind-
lichkeit verbucht werden). Der Verwaltungsrat hat für die Schätzung von Bestand
und Höhe der Forderung sowie der zu erwartenden Rechtskosten in der Regel
seine Rechtsvertretung beizuziehen (KÄLIN, a.a.O., S. 1044; siehe auch HGer SG
HG.2002.81 vom 10. Juli 2009 E. 13.6.a; HWP, B&R, a.a.O., S. 218; allgemein zur
Pflicht des Verwaltungsrats, sich von Spezialisten beraten zu lassen: WATTER/ROTH
PELLANDA, a.a.O., Art. 717 N 9). BÖCKLI bezeichnet eine solche Erkundigung gar
als unerlässlich (BÖCKLI, a.a.O., § 6 N 893; BÖCKLI, Rechnungslegung, a.a.O.,
N 1048).

- 33 -
2.4.3. Würdigung
2.4.3.1. Pflichtwidrige Unterlassung der Verbuchung
2.4.3.1.1. Die Parteien sind sich einig, dass das fragliche Darlehen in den – vorlie-
genden (vgl. act. 3/18 und act. 3/23) – Bilanzen und Erfolgsrechnungen der Gesell-
schaft der Jahre 2014 bis 2021 nicht verbucht worden ist (act. 1 Rz. 3, Rz. 38 f.,
Rz. 40 m.H.a. act. 3/23 und Rz. 43; act. 13 S. 5, S. 22 f. und S. 26; act. 25 Rz. 34
und Rz. 48; act. 34 Rz. 28 und Rz. 33 f.). Letztlich ohne Relevanz ist die vom Klä-
ger aufgeworfene und von der Beklagten bestrittene Frage, ob das Darlehen nie
Eingang in die Geschäftsbücher fand (vgl. act. 1 Rz. 33 ff., Rz. 41 und Rz. 43;
act. 13 S. 22), weil er eine Überschuldung der D._____ AG ohnehin erst ab De-
zember 2014 (substantiiert) behauptet (act. 1 Rz. 41 ff. und Rz. 56 ff.; vgl. immerhin
act. 1 Rz. 52, wo die Frage unsubstantiiert aufgeworfen wird, was seitens der Be-
klagten in act. 13 S. 24 allerdings rechtsgenügend bestritten und vom Kläger in
act. 25 Rz. 51 nicht mehr nachsubstantiiert wird). Die von ihm beantragte Edition
(der Kopien) der betroffenen Geschäftsbücher erübrigt sich demnach (vgl. act. 1
Rz. 37).
Damit steht fest, dass das klägerische Darlehen im vorliegend relevanten Zeitpunkt,
das heisst ab dem Jahr 2014, nicht in den Geschäftsbüchern der Gesellschaft ver-
bucht worden ist.
2.4.3.1.2. Strittig ist, ob das klägerische Darlehen hätte verbucht werden müssen.
Der Kläger führt dazu aus, die Gesellschaft sei zur Bilanzierung des Darlehens als
Verbindlichkeit (sprich vollumfänglich) verpflichtet gewesen (act. 1 Rz. 38,
Rz. 42 f., Rz. 57, Rz. 70, Rz. 86, Rz. 90 und Rz. 103; act. 25 Rz. 34). Konkret habe
die offene Darlehensschuld, infolge teilweise erfolgter Teildarlehensrückzahlungen,
 im Jahr 2014 CHF 630'433.25
 im Jahr 2015 CHF 517'433.25
 im Jahr 2016 CHF 480'433.25
 im Jahr 2017 CHF 480'433.25
 im Jahr 2018 CHF 440'433.00

- 34 -
 im Jahr 2019 CHF 440'433.00
 im Jahr 2020 CHF 440'433.00
je zuzüglich Zins betragen (act. 1 Rz. 21 und Rz. 42). Die Beklagte hält mit Verweis
auf das vom Kläger im November 2014 unterzeichnete Schriftstück mit dem Titel
"Quittung" dagegen, das Darlehen sei gültig zu einem partiarischen Darlehen ge-
worden und somit nur bedingt, mithin in Abhängigkeit zum Erfolg der Gesellschaft
resp. zum Abschluss der mietrechtlichen Streitigkeit, geschuldet und nicht zu ver-
buchen gewesen (act. 13 S. 22 f. m.H.a. act. 3/4; act. 34 Rz. 33 f.). Die Geschäfte
der Gesellschaft habe sie zu jeder Zeit korrekt geführt (act. 13 S. 30). Zu den vom
Kläger geltend gemachten, konkreten Zahlen betreffend die jeweils offene Darle-
hensschuld lässt sie sich nicht vernehmen (vgl. act. 13 und act. 34 e contrario). Zu
allfälligen Rückstellungen äussern sich beide Parteien nicht (vgl. act. 1, act. 13,
act. 25 und act. 34 e contrario).
2.4.3.1.3. Die Frage, ob und wie eine (Passiv-)Position in den Geschäftsbüchern
zu erfassen ist, ist eine Rechtsfrage aus dem Bereich des Rechnungslegungs-
rechts, die das Gericht – vor dem seitens der Parteien behaupteten Tatsachenhin-
tergrund – von Amtes wegen zu beurteilen hat. Massgebliches Kriterium stellt die
nach der Lebenserfahrung und unter dem Blickwinkel sorgsamer Kaufleute zu be-
urteilende Wahrscheinlichkeit des (nummerisch abschätzbaren) künftigen Mittelab-
flusses im Erfassungszeitpunkt dar (BÖCKLI, a.a.O., § 6 Rz. 904 ff.).
Eine schädigende Handlung resp. eine pflichtwidrige Nicht-Verbuchung behauptet
der Kläger selber erst ab dem Jahr 2015 (vgl. act. 1 Rz. 85 f. und Rz. 102; vgl.
act. 25 e contrario). Damit kann offengelassen werden, ob die buchhalterische Er-
fassung des Darlehens in der Bilanz bereits im Jahr 2014 hätte vorgenommen wer-
den müssen.
Mit Schreiben vom 19. Oktober 2015 hat der Kläger die Beklagte darüber informiert,
dass er der Ansicht sei, dass ihm die Gesellschaft eine Darlehensrückzahlung im
Betrag von "über CHF 600'000.– zuzüglich Zinsen" schulde (act. 1 Rz. 25 und
Rz. 56 je m.H.a. act. 3/12; act. 13 S. 19). Dadurch hat die Beklagte davon Kenntnis
erhalten, dass der Kläger – trotz Unterzeichnung der "Quittung" – der Ansicht war,

- 35 -
eine offene Forderung in der angedrohten Höhe gegenüber der Gesellschaft zu
haben (vgl. auch act. 1 Rz. 85). Entgegen der Ansicht des Klägers bestätigte sie in
ihrer Antwort die Schuld allerdings nicht (vgl. act. 1 Rz. 26, Rz. 56 und Rz. 85 je
m.H.a. act. 3/13 und act. 25 Rz. 44; so auch die Beklagte: act. 13 S. 19). Spätes-
tens nachdem sich der Kläger anwaltlich vertreten liess und die Einforderung der
ausstehenden Schuld über den Rechtsweg androhte (act. 1 Rz. 29 m.H.a.
act. 3/16), konnte die Beklagte – unabhängig von der tatsächlichen materiellen Be-
gründetheit der Forderung (vgl. dazu act. 13 S. 14 ff., S. 22 f. und S. 25 f., act. 25
Rz. 4, Rz. 30, Rz. 39 und Rz. 49 und act. 34 Rz. 28 f. und Rz. 33) – die Ernsthaf-
tigkeit des Klägers, diese einzutreiben, indessen nicht mehr verkennen. Damit war
der Mittelabfluss Ende 2015 weder unwahrscheinlich noch nicht verlässlich ab-
schätzbar; im Gegenteil handelte es sich im damaligen Zeitpunkt um eine zumin-
dest mögliche, zukünftige Schuld, weshalb die Beklagte die Pflicht hatte, das be-
treffende Risiko zumindest anteilsmässig in den Geschäftsbüchern der Gesell-
schaft abzubilden (vgl. act. 25 Rz. 23, Rz. 38 und Rz. 52; anders die Beklagte:
act. 13 S. 5, S. 22 f. und S. 26 und act. 34 Rz. 34). Mit Blick auf das unterzeichnete
Schriftstück mit dem Titel "Quittung", welches ihren Standpunkt in einem allfälligen
Prozess unterstützen würde, war sie zwar nicht verpflichtet, die vom Kläger be-
hauptete Schuld vollumfänglich als Verpflichtung der Gesellschaft i.e.S. zu bilan-
zieren, musste aber eine das Risiko akkurat abbildende Rückstellung bilden und
durfte nicht "in guten Treuen" davon ausgehen, dass die Forderung nicht mehr be-
steht (vgl. act. 34 Rz. 34). Da im fraglichen Zeitpunkt erst (aber immerhin) mit einem
Rechtsstreit gedroht und noch kein Verfahren eingeleitet worden war, belief sich
die Eintrittswahrscheinlichkeit nach der Lebenserfahrung und unter dem Blickwin-
kel sorgsamer Kaufleute im damaligen Zeitpunkt noch auf unter 50 %. Sie ist für
den damaligen Zeitpunkt unter Würdigung des Dargelegten und Beachtung des
Vorsichtsprinzips ermessenweise auf 40 % zu schätzen. Die Frage nach der Höhe
der Verpflichtung, mithin der damals offenen Schuld, ist eine Tatsachenfrage, be-
treffend die der Kläger behauptungsbelastet ist. Wie aufgezeigt bemisst er diese
für das Jahr 2015 auf CHF 517'433.25 zzgl. Zins, wobei er für die Pflichtverletzung
selber ohne Zins rechnet, was ihm gleichzutun ist (vgl. act. 1 Rz. 42 und Rz. 46).
Auf diese von der Beklagten lediglich als irrelevant bestrittene Forderung ist daher

- 36 -
für die vorliegende Berechnung abzustellen (vgl. act. 13 S. 23 f.). Gemessen am
festgestellten Risiko wäre im Jahresabschluss 2015 eine Rückstellung im Umfang
von 40 % der seitens des Klägers geltend gemachten Forderung von
CHF 517'433.25, sprich eine Rückstellung von CHF 206'973.30, unter dem Fremd-
kapital in der Bilanz abzubilden gewesen.
Mit der Einleitung des Verfahrens gegen die D._____ AG hat der Kläger am
22. März 2016 das Risiko des Forderungsprozesses gegen die Gesellschaft ver-
wirklicht, womit eine sorgfältige Beurteilung des voraussehbaren Verfahrensaus-
gangs vorzunehmen war und nach der Lebenserfahrung und unter dem Blickwinkel
sorgsamer Kaufleute die Bildung einer Rückstellung unverkennbar notwendig
wurde (vgl. act. 4/1). Anhängig gemacht wurde eine Teilklage mit Nachklagevorbe-
halt, nummerisch abschätzbar war gleichwohl die gesamte im Raum stehende
Schuld, welche der Kläger für den Zeitpunkt des Jahresabschlusses 2016 wegen
erfolgter Rückzahlungen in der Höhe von CHF 480'433.25 [ohne Zins] behauptet
(vgl. act. 1 Rz. 42 und Rz. 47; vgl. act. 13 S. 23 f. [lediglich als irrelevant bestritten]).
Die Eintrittswahrscheinlichkeit für den künftigen Mittelabfluss im Umfang der Ge-
samtforderung wäre im damaligen Zeitpunkt unter Berücksichtigung der unterzeich-
neten "Quittung" und der damit einhergehenden (und grundsätzlichen) Prozessun-
sicherheit resp. -chance ermessenweise auf 50 % einzuschätzen gewesen. Nach
der hier vertretenen Auffassung hätte in der Bilanz 2016 daher eine Rückstellung
in der Höhe von CHF 240'216.62 gebildet werden müssen.
Dasselbe gilt für die Dauer des Verfahrens, mithin für die Bilanz 2017, da die Ein-
trittswahrscheinlichkeit ermessensweise weiterhin auf 50 % anzusetzen war und
die seitens des Klägers behauptete und von der Beklagten unbestrittene Forderung
[ohne Zins] konstant blieb (vgl. act. 1 Rz. 42 und Rz. 48; vgl. act. 13 S. 23 f.).
Im April 2018 hiess das hiesige Gericht die Teilklage des Klägers gegenüber der
D._____ AG gut; im September 2018 wies das Bundesgericht die dagegen gerich-
tete Beschwerde der Gesellschaft ab. Damit war unter Beachtung des Vorsichts-
prinzips das Risiko der Gesellschaft, dem Kläger den vollen Betrag zurückzahlen
zu müssen, auf über 75 % angestiegen, weshalb die klägerische Forderung in der
Höhe von rund CHF 476'014.– [CHF 440'433.– plus Zins von CHF 35'580.75] im

- 37 -
Jahr 2018 (vgl. act. 1 Rz. 49; vgl. act. 13 S. 24 [lediglich als irrelevant bestrit-
ten]) – unabhängig davon, welcher Lehrmeinung gefolgt wird (vgl.
E. 2.4.2.2.2.) – in der Bilanz vollumfänglich hätte abgebildet werden müssen.
Nichts anderes gilt für die Jahre 2019 und 2020 (Zins als unverändert behauptet,
vgl. act. 1 Rz. 50 und Rz. 51; vgl. act. 13 S. 24), in welchen der Kläger zunächst
den Gesamtbetrag klageweise geltend machte (2019) und alsdann auch mit dieser
Klage obsiegte (2020; act. 5/1 und act. 5/35).
2.4.3.1.4. Damit fand das klägerische Darlehen zu Unrecht keinen Niederschlag in
der Bilanz (vgl. auch act. 1 Rz. 86). Konkret hätten folgende Rückstellungen gebil-
det werden müssen:
 im Jahr 2015 CHF 206'973.30
 im Jahr 2016 CHF 240'216.62
 im Jahr 2017 CHF 240'216.62
 im Jahr 2018 CHF 476'014.00
 im Jahr 2019 CHF 476'014.00
 im Jahr 2020 CHF 476'014.00
2.4.3.1.5. Die Finanzverantwortung, welche insbesondere die vollständige und vor-
sichtige Buchführung umfasst, gehört zu den unübertragbaren und unentziehbaren
Aufgaben eines Verwaltungsrats. Daher hat die Beklagte als einziges Verwaltungs-
ratsmitglied der Gesellschaft dadurch ihre Pflichten verletzt, dass sie das Darlehen
des Klägers, im Wissen um dessen Ansicht, dass ihm eine Rückzahlung zustehe,
nicht im dargelegt notwendigen Umfang in den Geschäftsbüchern verbucht hat (vgl.
Art. 716a Abs. 1 Ziff. 3 i.V.m. Art. 957 ff. OR; vgl. auch act. 1 Rz. 55, Rz. 84 ff. und
Rz. 100, act. 13 S. 5, S. 22 f., S. 25 f. und S. 30, act. 25 Rz. 34 und act. 34 Rz. 28
und Rz. 33 f.). In ihrer Verantwortung für die finanzielle Führung der Gesellschaft
hätte sie hinsichtlich des drohenden und hernach anhängigen Prozesses laufend
eine Beurteilung des voraussehbaren Verfahrensausgangs resp. der Prozessrisi-
ken vornehmen und angemessene Rückstellungen bilden müssen. Ein entspre-
chendes Vorgehen hätte billigerweise von einer ordnungsgemäss handelnden Ver-
waltungsrätin, die ihre Aufgaben mit aller Sorgfalt erfüllt, in einer vergleichbaren

- 38 -
Situation erwartet werden dürfen (vgl. dazu auch E. 2.7.). Indem die Beklagte keine
Rückstellungen verbucht hat, hat sie sich als Verwaltungsrätin pflichtwidrig verhal-
ten.
2.4.3.1.6. Zusammenfassend ist das klägerische Darlehen zu Unrecht und in Ver-
letzung der verwaltungsrätlichen Pflichten der Beklagten nicht im aufgezeigt notwe-
nigen Umfang in den Geschäftsbüchern der D._____ AG verbucht worden.
2.4.3.2. Überschuldung
2.4.3.2.1. Der Kläger führt mit Verweis auf die Bilanzen der Gesellschaft betreffend
den massgeblichen Zeitraum aus (act. 1 Rz. 45 ff. m.H.a. act. 3/18 resp. act. 3/18
und act. 3/23), die D._____ AG habe über Aktiven im Wert wie folgt verfügt:
 per 31. Dezember 2015 CHF 1'383'209.45
 per 31. Dezember 2016 CHF 1'322'345.60
 per 31. Dezember 2017 CHF 627'432.05
 per 31. Dezember 2018 CHF 277'253.15
 per 31. Dezember 2019 CHF 82'722.75
 per 31. Dezember 2020 CHF 41'440.85
Dem sei Fremdkapital im Wert wie folgt gegenübergestanden (act. 1 Rz. 45 ff.
m.H.a. act. 3/18 und act. 3/23):
 per 31. Dezember 2015 CHF 1'000'000.00
 per 31. Dezember 2016 CHF 1'000'000.00
 per 31. Dezember 2017 CHF 350'000.00
 per 31. Dezember 2018 CHF 24'000.00
 per 31. Dezember 2019 CHF 5'000.00
 per 31. Dezember 2020 CHF 0.00
Die Beklagte bezeichnet die in der Klageschrift angestellten Berechnungen des
Klägers als blossen "Buchhaltungshokuspokus" und bestreitet sie als irrelevant,

- 39 -
ohne den konkreten Zahlen zu widersprechen (vgl. act. 13 S. 24). Diese ergeben
sich indessen aus den vom Kläger zum Beweis seiner Ausführungen zu den Akten
gereichen Jahresabschlüssen der betroffenen Jahre (vgl. act. 3/18 und 3/23), wel-
che unbestritten geblieben sind.
2.4.3.2.2. Begründete Besorgnis einer Überschuldung besteht spätestens im Mo-
ment, in dem die Bilanz erstmals eine Überschuldung ausweist: Werden die vorlie-
gend zu Unrecht nicht bilanzierten Rückstellungen (vgl. E. 2.4.3.1.4.), konkret die
Darlehensrückstellungen ab dem Jahr 2015, die wie aufgezeigt ebenfalls als (lang-
fristiges) Fremdkapital hätten bilanziert werden müssen, von der Differenz der Ak-
tiven und des tatsächlich bilanzierten Fremdkapitals subtrahiert und resultiert ein
negatives Ergebnis ( 0
 im Jahr 2016: CHF 322'345.60 - CHF 240'216.62 = > 0
 im Jahr 2017: CHF 277'432.05 - CHF 240'216.62 = > 0
 im Jahr 2018: CHF 253'253.15 - CHF 476'014.00 = < 0
 im Jahr 2019: CHF 77'722.75 - CHF 476'014.00 = < 0
 im Jahr 2020: CHF 41'440.85 - CHF 476'014.00 = < 0
Aus den oben dargestellten Berechnungen ergibt sich, dass unter der Vorausset-
zung der pflichtgemässen Bilanzierung ab dem Jahr 2018 ein negativer Saldo in
der Bilanz vorlag, weshalb ab diesem Zeitpunkt Anlass zur begründeten Besorgnis
einer Überschuldung der Gesellschaft im Sinne des Gesetzes bestand.
2.4.3.2.3. Sofern die Beklagte dagegen sinngemäss einwenden wollte, die offenen
Forderungen gegenüber dem Mieter während der hängigen Mietgerichtsverfahren
hätten auf der Aktivseite der Bilanz noch (resp. anders) berücksichtigt werden müs-
sen (angetönt in act. 34 Rz. 28), hätte sie konkrete Angaben dazu machen resp.
Zahlen nennen müssen, was sie unterlassen hat (vgl. act. 13 und act. 34). Im Ge-
genteil führt sie selber aus, die Forderung gegenüber dem Mieter sei im Dezember
2015 "noch nicht liquide" (act. 13 S. 27) bzw. in den Jahren 2018 und 2019, "wert-

- 40 -
los" gewesen (vgl. act. 34 Rz. 30). Für die Zeit nach dem Abschluss der besagten
Mietgerichtsverfahren führt sie aus, per September 2019 habe die Gesellschaft in-
folge der mietrechtlichen Streitigkeit Verlustscheine erhalten und damit über "da-
mals nicht durchsetzbares", aber dennoch rechtskräftig festgesetztes Guthaben in
der Höhe von bzw. über latente Aktiven im Umfang von CHF 1'216'223.35 verfügt
(act. 13 S. 12 und S. 16 je m.H.a. act. 3/24, S. 25 f., S. 27 f. und S. 31; act. 34
Rz. 6, Rz. 8, Rz. 17 f. und Rz. 25). Per Datum der Konkurseröffnung habe die Ge-
sellschaft über rechtskräftige Forderungen gegenüber dem ehemaligen Mieter im
Betrag von CHF 1'216'223.35 verfügt. Von einer Überschuldung könne somit keine
Rede sein (act. 13 S. 23 f.; act. 34 Rz. 17). Der Kläger bestreitet die Darstellung
der Beklagten und führt aus, die Verlustscheine seien wertlos gewesen und hätten
nicht verbucht werden können, da der fragliche Mieter zahlungsunfähig gewesen
sei (act. 25 Rz. 38 m.H.a. act. 3/24, vgl. auch Rz. 40 m.H.a. act. 3/24, Rz. 50 f.,
Rz. 54, Rz. 57 und Rz. 59).
Wie dargelegt, ist die Erfassung einer Position in den Geschäftsbüchern – vor dem
seitens der Parteien behaupteten Tatsachenhintergrund – von Amtes wegen zu be-
urteilen. Für Verlustscheine verhält es sich so, dass weder der Mittelzufluss als
wahrscheinlich erachtet werden kann, noch deren Wert verlässlich geschätzt wer-
den könnte (vgl. Art. 959 Abs. 2 OR). Im Gegenteil hat sich deren Schuldner offen-
bar bereits als zahlungsunfähig erwiesen, da ansonsten keine Verlustscheine aus-
gestellt worden wären. Daher und in Anwendung des Vorsichtsprinzips können Ver-
lustscheine nicht als Aktivum verbucht werden resp. war der Wert der ursprüngli-
chen Forderung infolge der hohen Verlustwahrscheinlichkeit in der Bilanz im mass-
geblichen Zeitpunkt richtigerweise auf null zu berichtigen (vgl. Art. 960 Abs. 2 und
3 OR). Das scheint im Übrigen auch die Beklagte so zu sehen, zumal sie ausführt,
das Guthaben sei per September 2019 nicht durchsetzbar gewesen (vgl. act. 13
S. 12). Ohne Bedeutung für die periodengerechte bilanzielle Bewertung der Forde-
rungen ist, ob ein Schuldner zu einem späteren Zeitpunkt zu Geld kommt (so die
Beklagte: act. 13 S. 17 und act. 34 Rz. 4 ff., Rz. 30 und Rz. 32; vom Kläger bestrit-
ten: act. 25 Rz. 38 und Rz. 41). Auch die Frage, ob die Gesellschaft im tatsächli-
chen Konkurszeitpunkt (noch) überschuldet war, ist infolge der periodengerechten
Bewertung der Bilanz irrelevant für die Ermittlung des Zeitpunkts der begründeten

- 41 -
Besorgnis der Überschuldung. Auf die vom Kläger zum Thema offerierten Zeugen-
befragungen (vgl. act. 25 Rz. 40) kann daher mangels Relevanz ebenso verzichtet
werden wie auf die von der Beklagten offerierten Partei- und Zeugenbefragungen
und Editionen (vgl. act. 13 S. 17 und act. 34 Rz. 4). Daran ändert folglich auch
nichts, dass Verlustscheine eine 20-jährige Verjährungsfrist haben (vgl. act. 13
S. 28 und act. 34 Rz. 32; act. 25 Rz. 57).
Demnach sind weder während der anhängigen noch nach den abgeschlossenen
mietrechtlichen Streitigkeit der D._____ AG zusätzliche Aktiven in deren gesell-
schaftlichen Bilanz zu berücksichtigen, welche etwas an der festgestellten begrün-
deten Besorgnis einer Überschuldung ab dem Geschäftsjahr 2018 ändern könnten:
Die Gesellschaft hatte nicht nur "Liquiditätsprobleme" (vgl. act. 13 S. 25). Somit
verhält sich der Kläger nicht rechtsmissbräuchlich oder widersprüchlich, zumal in
Bezug auf den relevanten Zeitraum ab 2018 (vgl. act. 13 S. 3, S. 7 und S. 24 f. und
act. 34 Rz. 8; so auch der Kläger: act. 25 Rz. 23 und Rz. 51). Schliesslich ist in
Anbetracht der gesetzlichen Vorgaben für die Bilanz die von der Beklagten aufge-
worfene und vom Kläger bestrittene Frage, ob dem Kläger die finanziellen Verhält-
nisse der Gesellschaft "zu jeder Zeit ausnahmslos bekannt waren", von Vornherein
unerheblich für das Bestehen einer allfälligen gesellschaftlichen Überschuldung
(vgl. act. 13 S. 5 und S. 25 f.; bestritten durch den Kläger: act. 25 Rz. 26 und
Rz. 51 f.). Für die vorliegenden Zwecke gleichsam unbedeutend ist die von der Be-
klagten kritisierte zeitliche Dauer des Mietgerichtsverfahrens (act. 13 Rz. 25 und
S. 30; act. 34 Rz. 28; act. 25 Rz. 51 und Rz. 58).
2.4.3.3. Folgen gemäss Art. 725 Abs. 2 aOR
2.4.3.3.1. Aus den Pflichten eines Verwaltungsratsmitglieds, die wirtschaftliche und
finanzielle Lage der Gesellschaft im Rahmen seiner Oberleitung kontinuierlich zu
überwachen und mit aller Sorgfalt zu handeln (Art. 716a Abs. 1 Ziff. 1 und Art. 717
Abs. 1 OR; BGE 132 III 564 E. 5.1), folgt, dass es stets darauf achten muss, ob
Anlass für eine begründete Besorgnis einer Überschuldung besteht (KÄGI/ZWEIFEL,
in: Basler Kommentar OR II, a.a.O., Art. 725 N 14). Demnach hätte die Beklagte
als Verwaltungsrätin der Gesellschaft in dem Moment im Jahr 2018, als die Bilanz
bei korrekter Verbuchung erstmals eine Überschuldung ausgewiesen hätte, als

- 42 -
Folge der begründeten Besorgnis der Überschuldung ohne Verzug eine Zwischen-
bilanz erstellen und diese einem zugelassenen Revisor zur Prüfung vorlegen müs-
sen (Art. 725 Abs. 2 erster Satz aOR; act. 1 Rz. 3, Rz. 63 und Rz. 78 f. analog).
Sodann hätte die Beklagte – unter der noch zu zeigenden Bedingung, dass die For-
derungen der Gesellschaftsgläubiger weder zu Fortführungs- noch zu Veräusse-
rungswerten gedeckt waren (vgl. E. 2.5.3.) – das Gericht benachrichtigen müssen,
sofern nicht konkrete Aussicht auf eine Sanierung bestand, beispielsweise allfällige
Gesellschaftsgläubiger im Ausmass der Unterdeckung im Rang hinter alle anderen
Gesellschaftsgläubiger zurückgetreten waren (Art. 725 Abs. 2 zweiter Satz aOR;
Art. 716 Abs. 1 Ziff. 7 a OR; BGE 116 II 533 E. 5.a; act. 1 Rz. 54, Rz. 89 f. und
Rz. 98). Diesbezüglich stellt sich die Beklagte zwar auf den Standpunkt, Sanie-
rungsmassnahmen seien nicht notwendig gewesen (act. 34 Rz. 28), der Kläger
habe der Gesellschaft ein partiarisches Darlehen gewährt, welches per analogiam
zu einem Rangrücktritt bzw. Schulderlass nicht zu verbuchen gewesen sei (vgl.
act. 13 S. 23 und act. 34 Rz. 33; bestritten durch den Kläger: act. 25 Rz. 50). In-
dessen waren – abgesehen davon, dass auch partiarische Darlehen als Fremdka-
pital in den Passiven zu verbuchen sind – im vorliegend relevanten Zeitpunkt die
für das Unternehmen abschlägigen Entscheide des Handels- und des Bundesge-
richts bereits ergangen, weshalb unter Einhaltung der pflichtgemässen Sorgfalt oh-
nehin kein Raum mehr dafür bestand, das klägerische Darlehen nicht voll zu ver-
buchen (vgl. E. 2.4.3.1.3.). Dass andere Gesellschaftsgläubiger einen Rangrücktritt
vorgenommen hätten, bringt auch die Beklagte nicht vor (vgl. act. 13 e contrario
und act. 34 Rz. 33). Sanierungsmassnahmen wären demnach durchaus notwendig
gewesen; die Beklagte hätte das Gericht in Nachachtung ihrer Sorgfaltspflichten
anrufen müssen.
2.4.3.3.2. Folglich hat die Beklagte in pflichtwidriger Weise gegen die Bestimmun-
gen über das Verhalten bei begründeter Besorgnis einer Überschuldung gemäss
Art. 725 Abs. 2 aOR verstossen.
2.4.4. Zwischenfazit zur Pflichtverletzung
Die Beklagte hat ihre unübertragbaren und unentziehbaren Pflichten als Verwal-
tungsrätin der Gesellschaft i.S.v. Art. 716a Abs. 1 OR verletzt, als sie es unterliess,

- 43 -
die gesetzlich verlangten Rückstellungen für das klägerische Darlehen in den je-
weiligen Geschäftsbüchern zu bilden und zu verbuchen. Hätte sie pflichtgemäss
gehandelt, hätte sich ab dem Jahr 2018 Anlass zur begründeten Besorgnis der
Überschuldung der Gesellschaft aus den Geschäftsbüchern ergeben. Dadurch,
dass die Beklagte damals nicht unverzüglich eine Zwischenbilanz erstellt, einem
zugelassenen Revisor zur Prüfung vorgelegt und alsdann das Gericht benachrich-
tigt hat, verstiess sie sowohl gegen die Pflichten zur ordnungsgemässen Buchfüh-
rung der Gesellschaft als auch gegen die Bestimmungen über das Verhalten bei
begründeter Besorgnis der Überschuldung (vgl. Art. 716a Abs. 1 Ziff. 3, Ziff. 6 und
Ziff. 7 und Art. 717 Abs. 1 OR, Art. 725 Abs. 2 aOR und Art. 957 ff. OR). Damit be-
ging sie verantwortlichkeitsrechtlich relevante Pflichtverletzungen (vgl. Art. 754
Abs. 1 OR).
2.5. Zum Schaden im Einzelnen
2.5.1. Streitpunkte
2.5.1.1. Der Kläger macht geltend, der D._____ AG sei dadurch ein Konkursver-
schleppungsschaden entstanden, dass der Konkurs über sie erst am 4. März 2021
und nicht bereits früher eröffnet worden sei (act. 1 Rz. 3 f., Rz. 91, Rz. 95 und
Rz. 103; act. 25 Rz. 29). Konkret führt er aus, der Konkurs hätte – bei behaup-
tungsgemäss korrekter Buchführung – bereits Ende Dezember 2015 eröffnet wer-
den müssen, als der Passivenüberschuss CHF 134'223.55 betragen habe (act. 1
Rz. 3, Rz. 46, Rz. 70, Rz. 88 und Rz. 92). Gleichwohl weist er die Überschuldung
der Gesellschaft für alle Jahre ab 2014 je einzeln aus (act. 1 Rz. 45 ff.), wobei er
per 31. Dezember 2018 einen Passivenüberschuss von CHF 222'760.85 berechnet
(act. 1 Rz. 49). Für den Zeitpunkt der effektiven Konkurseröffnung am 4. März 2021
behauptet er einen Passivenüberschuss in der Höhe von CHF 440'496.65 (act. 1
Rz. 71 und Rz. 93). Den Konkursverschleppungsschaden, welcher sich aus der Dif-
ferenz der betroffenen Vermögensstände ergebe (vgl. act. 1 Rz. 81 und Rz. 91),
errechnet er auf CHF 306'273.10 (act. 1 Rz. 95, Rz. 98 und Rz. 103). Den teilkla-
geweise eingeklagten Betrag beziffert er in der Replik auf CHF 217'735.80 (act. 25
S. 2).

- 44 -
2.5.1.2. Die Beklagte bestreitet sowohl die Konkursverschleppung als auch den
Konkursverschleppungsschaden an sich (act. 13 S. 5 f., S. 17 f., S. 26, S. 29 f. und
S. 31 f.; act. 34 Rz. 8 f., Rz. 11, Rz. 14, Rz. 17 f., Rz. 24 und Rz. 37). Ein solcher
werde vom Kläger weder substantiiert behauptet noch bewiesen (act. 13 S. 5 und
S. 31). Sie stellt sich auf den Standpunkt, der Vermögensstand der Gesellschaft sei
immer der gleiche gewesen (act. 13 S. 24 und S. 31). Ein allfälliger Schaden sei
lediglich durch das unnötige klägerische Konkursbegehren verursacht worden, mit
dem der Kläger die Gesellschaft selber geschädigt habe (act. 13 S. 6 und S. 28 f.).
Ohnehin habe der Kläger keinen Schaden erlitten, vielmehr sei er bereichert
(act. 13 S. 17, S. 29 und S. 32) bzw. hätte der Kläger nicht "schuldhaft" einen Ver-
gleich über CHF 37'000.– abgeschlossen, hätte er auch keinen Ausfall erlitten
(act. 34 Rz. 5, Rz. 8, Rz. 11, Rz. 18, Rz. 22, Rz. 26 und Rz. 36).
2.5.2. Rechtliches
2.5.2.1. Gesellschaftsorgane haften für Schäden, die als Folge der Verletzung ihrer
aktienrechtlichen Pflichten entstehen. Nach ständiger Rechtsprechung entspricht
der Schaden im Recht über die Verantwortlichkeit der Gesellschaftsorgane, gleich
wie im übrigen Haftpflichtrecht, der ungewollten Verminderung des Reinvermö-
gens, mithin der Differenz zwischen dem gegenwärtigen Vermögensstand und dem
(hypothetischen) Stand, den das Vermögen ohne das schädigende Ereignis hätte
(Differenztheorie; BGE 145 III 225 E. 4.1.1; BGE 142 III 23 E. 4.1 m.w.H.; BGer
Urteil 4A_294/2020 vom 14. Juli 2021 E. 4.1.2.2.3). Er kann sich in einer Vermeh-
rung der Passiven, einer Verminderung der Aktiven oder in entgangenem Gewinn
offenbaren. Besteht der Schaden in der Zunahme der Überschuldung der Konkur-
sitin, welcher durch Weiterwirtschaften trotz eingetretener Überschuldung entstan-
den ist – sog. "Fortführungsschaden zufolge Konkursverschleppung" (BGE 136 III
322 E. 3.2; vgl. auch BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 220) – so ist die tatsächlich eingetre-
tene, effektive Überschuldung der Konkursitin mit jener zu vergleichen, die bei ei-
nem Konkurs zum früheren Zeitpunkt bestanden hätte. Der frühere Zeitpunkt ist
demnach der anhand einer Prognose zu ermittelnde Zeitpunkt, in dem der Konkurs
ohne Pflichtverletzung des Verwaltungsrats hätte eröffnet werden sollen (BGer Ur-
teil 4A_418/2015 vom 6. Januar 2016 E. 3.3.1.; bestätigt bspw. in BGer Urteil

- 45 -
4A_97/2017 vom 4. Oktober 2017 E. 4.1.1., BGer Urteil 4A_218/2020 vom 19. Ja-
nuar 2021 E. 6.1.2. und BGer Urteil 4A_188/2022 vom 20. September 2022
E. 6.1.1.; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 757 N 22; GLANZMANN, Haf-
tungsrisiken der Leitungsorgane in der finanziellen Krise des Unternehmens, in:
Entwicklungen im Gesellschaftsrecht IX, 2014, S. 260). Konkret ist zur Ermittlung
des Zeitpunkts der hypothetischen Konkurseröffnung zunächst der Zeitpunkt fest-
zustellen, an dem der Verwaltungsrat ernsthafte Gründe für die Annahme hatte,
dass die Gesellschaft überschuldet war, und alsdann davon ausgehend je nach
den konkreten Umständen der Zeitpunkt zu bestimmen, in dem der Konkurs eröff-
net worden wäre (sog. Projektion; BGer Urteil 4A_188/2022 vom 20. September
2022 E. 6.1.1.; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 22).
2.5.2.2. Für die Bestimmung der beiden Vermögensstände in den massgebenden
Zeitpunkten ist auf den jeweiligen Veräusserungs- bzw. Liquidationswert abzustel-
len, weil die Konkurseröffnung zur Liquidation der Gesellschaft führt (Art. 736
Abs. 1 Ziff. 3 und Art. 740 Abs. 5 OR; BGer Urteil 4A_574/2015 vom 11. April 2016
E. 6.5.3.; BGer Urteil 4A_418/2015 vom 6. Januar 2016 E. 3.1.; GERICKE/HÄUSER-
MANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 22; BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 223). Bei sehr einfa-
chen Verhältnissen kann auf die Einholung eines Gutachtens zur Bestimmung der
Liquidationswerte verzichtet und auf den aus den Buchhaltungsunterlagen ersicht-
lichen Saldo abgestellt werden, wobei sich der Vermögensstand einer Gesellschaft
aus der Differenz zwischen den Aktiven und den Passiven errechnet (BGer Urteil
4A_218/2020 vom 19. Januar 2021 E. 6.1.2.; BGer Urteil 4C.263/2004 vom 23. Mai
2005 E. 3, vgl. auch BGE 136 III 322 E. 3.2.1: "Der Schaden, der durch eine verzö-
gerte Konkurseröffnung entstanden ist, kann bundesrechtskonform in der Weise
festgestellt werden, dass der aus den Buchhaltungsunterlagen ersichtliche Saldo
im Zeitpunkt der Verletzung der Benachrichtigungspflicht mit dem (höheren) Verlust
im Zeitpunkt der tatsächlich erfolgten Konkurseröffnung verglichen wird"; vgl. auch
BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 227 ff.).
2.5.2.3. In Bezug auf die Höhe des vorliegend einklagbaren Schadens ist in Erin-
nerung zu rufen, dass Abtretungsgläubiger nach Art. 260 SchKG den (vollen) Scha-
den der Gläubigergesamtheit – und nicht ihre eigenen Ansprüche – geltend ma-

- 46 -
chen (BGE 132 III 342 E. 4.1; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 757
N 12 ff. und N 18; vgl. E. 1.1.3.): Massgebend ist die unfreiwillige Vermögensein-
busse, welche die (ehemalige) Gesellschaft durch die pflichtwidrigen Handlungen
ihrer Organe erlitten hat (BGE 132 III 342 E. 2.3.3).
2.5.2.4. Die Behauptungs- und Beweislast trifft den Geschädigten als klagende Par-
tei (Art. 8 ZGB). Ist die strikte Bezifferung des Schadens unmöglich oder unzumut-
bar, ist der Schaden laut Art. 42 Abs. 2 OR von Amtes wegen nach gerichtlichem
Ermessen mit Rücksicht auf den gewöhnlichen Lauf der Dinge und auf die vom
Geschädigten getroffenen Massnahmen abzuschätzen (BGE 144 III 155 E. 2.3
m.w.H.; BGE 143 III 297 E. 8.2.5.2; HGer ZH HG180035 vom 31. März 2020
E. III.2.2.; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 757 N 21 f. m.H.). Allerdings
sind auch im Rahmen dieser Norm – soweit möglich und zumutbar – alle Umstände
zu behaupten, die Indizien für den Bestand eines Schadens darstellen und die
Schätzung des Umfangs des Schadens erlauben (BGE 144 III 155 E. 2.3; BGer
Urteil 4A_597/2016 vom 22. Januar 2018 E. 4.). Im Resultat ergibt sich eine Her-
absetzung des Beweismasses auf jenes der überwiegenden Wahrscheinlichkeit
(GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 757 N 21a).
2.5.3. Würdigung
2.5.3.1. Vermögensstand im Zeitpunkt der hypothetischen Konkurseröffnung
2.5.3.1.1. Vorstehend wurde dargelegt, dass nach der Bestätigung der Gutheis-
sung des Teilklageentscheids des hiesigen Gerichts durch das Bundesgericht im
September 2018 das Risiko der Gesellschaft, dem Kläger den vollen Betrag zu-
rückzahlen zu müssen, auf über 75 % Eintrittswahrscheinlichkeit angestiegen war
(vgl. E. 2.4.3.1.3.). Ab diesem Zeitpunkt war die klägerische Forderung in den Bü-
chern der Gesellschaft demnach vollumfänglich, mithin im vom Kläger behaupteten
und seitens der Beklagten in Bezug auf die konkrete Höhe lediglich als irrelevant
bestrittenen Umfang von CHF 476'014.– [inkl. Zins], im Fremdkapital zu verbuchen
(act. 1 Rz. 49; act. 13 S. 24). Folglich bestand ab Ende September 2018 – und
nicht bereits ab Oktober 2015 wie vom Kläger behauptet (act. 1 Rz. 3, Rz. 63 ff.,

- 47 -
Rz. 69 f. und Rz. 87 f.) – Anlass zur begründeten Besorgnis einer Überschuldung
und damit Grund zum Vorgehen nach Art. 725 Abs. 2 aOR.
2.5.3.1.2. Die vom Kläger – wenn auch ursprünglich für das Jahr 2015 vorgetrage-
nen – für die gegebenen Verhältnisse substantiiert vorgebrachten und von der Be-
klagten lediglich pauschal bestrittenen notwendigen Zeitaufwände für die Erstellung
einer Zwischenbilanz ("maximal innert Wochenfrist"), deren Prüfung durch einen
Revisor ("[höchstens] zwei Wochen") und die Benachrichtigung des Richters samt
der Konkurseröffnung ("rund einen Monat") erscheinen als plausibel für die konkre-
ten Umstände (act. 1 Rz. 64 und Rz. 67 f.; act. 13 S. 27 f.). In zeitlicher Hinsicht
kann demnach für die Darstellung der finanziellen Lage im Zeitpunkt der hypothe-
tischen Konkurseröffnung auf die vom Kläger behaupteten und belegten Bilanzzah-
len per 31. Dezember 2018 als Zwischenbilanz abgestellt werden (act. 1 Rz. 49
m.H.a. act. 3/23): Dieser Zeitpunkt liegt rund drei Monate nach der eingetretenen
Besorgnis einer Überschuldung, was die vom Kläger aufgezeigte Gesamtdauer ab
der Erstellung der Zwischenbilanz bis zur hypothetischen Konkurseröffnung sogar
um mehr als einen Monat übersteigt und somit ohne Weiteres opportun ist. In fi-
nanzieller Hinsicht stellt der Kläger mit der Begründung, dass die Gesellschaft über
keine Sachwerte verfüge, weshalb die Zwischenbilanz zu Fortführungs- und Liqui-
dationswerten gleich ausgefallen wäre, auf die ausgewiesenen Bilanzzahlen (als
Liquidationswerte) ab, und ergänzt, infolge der einfachen Vermögensverhältnisse
könne auf ein Gutachten zur Bestimmung des Liquidationswerts verzichtet werden
(act. 1 Rz. 66 ff., Rz. 81 und Rz. 94 analog; pauschal bestritten durch die Beklagte:
vgl. act. 13 S. 28, S. 30 und S. 32). Das erscheint mit Blick auf die massgeblichen
Buchhaltungsunterlagen, insbesondere die Tatsache, dass die D._____ AG weder
Sachanlagen noch Immobilien in ihren Aktiven ausweist, als überzeugend, zumal
auch alle mit der Liquidation zusammenhängenden Kosten noch berücksichtigt
werden müssten. Wollte die Beklagte den Zahlen widersprechen, wäre es ohnehin
an ihr, die in ihrer Sphäre liegenden Tatsachen (substantiiert) vorzubringen (vgl.
die lediglich pauschale Bestreitung: act. 13 S. 32).
2.5.3.1.3. Folglich kann für die Darstellung der finanziellen Lage der Gesellschaft
nach Liquidationswerten im Zeitpunkt der hypothetischen Konkurseröffnung auf die

- 48 -
vom Kläger behaupteten und belegten Bilanzzahlen per 31. Dezember 2018 abge-
stellt werden (act. 1 Rz. 49 m.H.a. act. 3/23). Demnach verfügte die Gesellschaft
im ersten massgeblichen Zeitpunkt für die Berechnung des Konkursverschlep-
pungsschadens über Aktiven im Umfang von CHF 277'253.15 und Fremdkapital in
der Höhe von CHF 24'000.–. Hinzu kam die per 31. Dezember 2018 ausstehende
und im vollen Umfang als langfristiges Fremdkapital zu verbuchende Forderung
des Klägers von insgesamt CHF 476'014.– (act. 1 Rz. 49; von der Beklagten als
irrelevant bestritten: act. 13 S. 49; vgl. E. 2.4.3.1.4). Damit resultiert für den Zeit-
punkt, in dem der Konkurs hätte eröffnet werden müssen, ein Passivenüberschuss
in der Höhe von CHF 222'760.85 (so auch der Kläger: act. 1 Rz. 49).
2.5.3.2. Vermögensstand im Zeitpunkt der effektiven Konkurseröffnung
2.5.3.2.1. Mit Urteil vom 4. März 2021 eröffnete das Konkursgericht des Bezirksge-
richts Zürich den Konkurs über die D._____ AG (act. 1 Rz. 2, Rz. 19 m.H.a. act. 3/5
und act. 3/11, Rz. 40, Rz. 52, Rz. 71 m.H.a. act. 3/11 und Rz. 91; act. 34 Rz. 3).
Mit Hinweis auf die Bilanz per Stichtag 4. März 2021 und die vorliegend einfachen
Verhältnisse behauptet der Kläger für den Zeitpunkt der effektiven Konkurseröff-
nung der Gesellschaft für die Berechnung des Konkursverschleppungsschadens
massgebende Aktiven in der Höhe von CHF 35'517.35 zum Liquidationswert und
Passiven im Umfang seiner zu Unrecht nicht verbuchten offenen Darlehensschuld
von insgesamt CHF 476'014.– (act. 1 Rz. 71 m.H.a. act. 3/23 und Rz. 93 f.). So er-
gebe sich ein Passivenüberschuss in der Höhe von CHF 440'496.65 (act. 1 Rz. 71,
Rz. 81 und Rz. 93). Die Beklagte bestreitet den Passivenüberschuss einerseits, in-
dem sie die Verlustscheine aus dem mietrechtlichen Verfahren in der Höhe von
CHF 1'216'223.35 als Aktivum berücksichtigt haben möchte (act. 13 S. 12,. S. 16,
S. 25 und S. 27 f.; act. 34 Rz. 8 und Rz. 25), und andererseits durch Bestreiten der
klägerischen Forderung als Passivum (act. 13 S. 5 und S. 22 f.; act. 34 Rz. 33 f.).
Zu beiden Vorbringen kann indessen auf die vorstehenden Erwägungen 2.4.3.1. ff.
verwiesen werden, wo bereits dargelegt wurde, dass Verlustscheine nicht als Akti-
ven bilanziert werden können und dass und in welchem Umfang das klägerische
Darlehen im massgebenden Zeitraum als Fremdkapital hätte verbucht werden
müssen. Die Beklagte kann aus ihrer Entgegnung demnach nichts für sich ableiten.

- 49 -
Weitere Einwände zum Vermögensstand im Zeitpunkt der Konkurseröffnung erhebt
sie nicht.
2.5.3.2.2. Demzufolge und unter Berücksichtigung der vorliegend einfachen Ver-
mögensverhältnisse kann auf die substantiierten Behauptungen des Klägers abge-
stellt werden, wonach der Passivenüberschuss der Gesellschaft im Zeitpunkt der
effektiven Konkurseröffnung zum Liquidationswert CHF 440'496.65 betrug.
2.5.3.3. Konkursverschleppungsschaden
2.5.3.3.1. Aus der Differenz der Vermögensstände im Zeitpunkt der effektiven und
der hypothetischen Konkurseröffnung ergibt sich eine Zunahme der Überschul-
dung, einen Konkursverschleppungsschaden, in der Höhe von CHF 217'735.80
(CHF 440'496.65 - CHF 222'760.85; vgl. act. 1 Rz. 95 analog).
2.5.3.3.2. Somit gelingt es dem Kläger, die für die Berechnung des Konkursver-
schleppungsschadens notwendigen Tatsachen sowie namentlich die seitens der
Beklagten bestrittene Veränderung des gesellschaftlichen Vermögens rechtsgenü-
gend darzulegen (vgl. act. 13 S. 24 und S. 31; vgl. act. 25 Rz. 51 und Rz. 59). Dass
er selber einen höheren Schaden errechnet, ist die Konsequenz davon, dass er
bereits zu einem früheren Zeitpunkt eine Überschuldung der Gesellschaft behaup-
tet. Das schadet nicht, weil es sich hierbei um eine Frage der rechtlichen Würdigung
handelt, welche von Amtes wegen unter Anwendung des vom Kläger gelieferten
Tatsachenfundaments zu beurteilen war. Bemerkenswert ist, dass der Kläger teil-
klageweise exakt den vorstehend errechneten Konkursverschleppungsschaden
geltend macht (vgl. act. 25 S. 2).
2.5.3.3.3. Demnach war der Konkurs der Gesellschaft weder "unnötig", noch er-
folgte er "zur Unzeit" (vgl. act. 13 S. 6 und S. 28; so auch der Kläger: act. 25 Rz. 26
und Rz. 57). Die diesbezüglichen Rügen der Beklagten laufen ins Leere (vgl. auch
act. 34 Rz. 5 und act. 38 Rz. 8). Da der Schaden definitionsgemäss durch die Fort-
führung des Geschäfts verursacht wurde, kann der Kläger diesen durch die Einlei-
tung des Konkursverfahrens nicht erhöht haben (vgl. act. 13 S. 6 und S. 31; so auch
der Kläger: act. 25 Rz. 26 und Rz. 59). Zu beachten ist auch, dass der Schaden

- 50 -
des Klägers persönlich unerheblich ist (vgl. act. 13 S. 18 und S. 29 und act. 34
Rz. 22; so auch der Kläger: act. 25 Rz. 3 ff., Rz. 6 und Rz. 29 f.). Ohne Relevanz
für die Höhe des gesellschaftlichen Konkursverschleppungsschadens ist sodann
die Frage, ob und in welchem Ausmass der Kläger bereits durch den Erhalt der
Verlustscheine befriedigt worden ist oder hätte befriedigt werden können (vgl.
E. 1.1.4. und E. 2.9.). Schliesslich wäre auch eine allfällige Bereicherung nicht
durch das hiesige Gericht, sondern durch das Konkursamt zu beurteilen (vgl.
act. 13 S. 17, S. 29 und S. 32; ohnehin bestritten vom Kläger: act. 25 Rz. 41, Rz. 57
und Rz. 60). Der Schaden ist ausgewiesen.
2.5.4. Zwischenfazit zum Schaden
Aus der Erhöhung der Überschuldung der Gesellschaft seit dem Zeitpunkt, an dem
der Konkurs bei pflichtgemässem Handeln hätte eröffnet werden müssen, dem
31. Dezember 2018, von einem Vermögensstand von CHF - 222'760.85 auf einen
von CHF - 440'496.65 im effektiven Konkurszeitpunkt am 4. März 2021, ergibt sich
ein Konkursverschleppungsschaden in der Höhe von CHF 217'735.80.
2.6. Zum Kausalzusammenhang im Einzelnen
2.6.1. Streitpunkte
2.6.1.1. Der Kläger führt aus, hätte die Beklagte die Verbindlichkeit der D._____
AG ihm gegenüber korrekt verbucht, hätte dies Anlass zur begründeten Besorgnis
der Überschuldung gegeben und die Beklagte dazu veranlassen müssen, per
31. Oktober 2015 eine Zwischenbilanz zu erstellen und diese dem Revisor zur Prü-
fung vorzulegen (act. 1 Rz. 97). Daraus hätte sich ergeben, dass die Gesellschaft
einen Passivenüberschuss aufwies. Da die Beklagte nicht auf einen Rangrücktritt
anderer Gläubiger hingewirkt habe, hätte sie den Richter benachrichtigen müssen,
worauf über die Gesellschaft per 31. Dezember 2015 der Konkurs eröffnet worden
wäre (act. 1 Rz. 98). In diesem Fall hätte die Konkursmasse der Gesellschaft mehr
betragen als im Zeitpunkt der effektiven Konkurseröffnung am 4. März 2021. Die
pflichtwidrigen Unterlassungen der Beklagten seien somit kausal für den Konkurs-
verschleppungsschaden (act. 1 Rz. 99).

- 51 -
2.6.1.2. Die Beklagte hält dagegen, sie habe zu keiner Zeit ihre Verantwortlichkeits-
pflichten zum Nachteil des Klägers und mit einer kausalen Schadensfolge verletzt
(act. 13 S. 18). Vorliegend gehe es nicht um Buchprüfung, sondern ausschliesslich
darum, ob durch fehlerhaftes Handeln oder Nichthandeln ihrerseits in direkt kausa-
ler Folge ein Schaden entstanden sei oder nicht (act. 13 S. 26). Das sei zu vernei-
nen. Von einer kausalen Schadensverursachung könne keine Rede sein (act. 13
S. 31).
2.6.2. Rechtliches
2.6.2.1. Die dritte Voraussetzung für die Haftung aus aktienrechtlicher Verantwort-
lichkeit ist, dass das pflichtwidrige Verhalten des Organs den Schaden verursacht
hat (Art. 754 Abs. 1 OR; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 42; VON
DER CRONE, a.a.O., S. 118). Ist die Pflichtverletzung eine aktive Handlung, werden
kumulativ eine natürliche und eine adäquate Kausalität vorausgesetzt. Ursachen
im Sinne des natürlichen Kausalzusammenhangs sind alle Umstände, die nicht
weggedacht werden können, ohne dass auch der eingetretene Erfolg entfiele (con-
ditio sine qua non; BGer Urteil 4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 9.1.1.). Ad-
äquat kausal ist eine Ursache, wenn sie nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge
und der allgemeinen Lebenserfahrung geeignet ist, einen Erfolg von der Art des
eingetretenen herbeizuführen, der Eintritt des Erfolges also durch das Ereignis all-
gemein als begünstigt erscheint (anstelle vieler: BGE 123 III 110 E. 3.a). Ist die
Pflichtverletzung eine Unterlassung, bestimmt sich der Kausalzusammenhang da-
nach, ob der Schaden auch bei Vornahme der unterlassenen Handlung eingetreten
wäre resp. ob bei korrekter Handlung der eingetretene Schaden vermieden worden
bzw. nicht in der festgestellten Art eingetreten wäre (sog. hypothetischer Kausalzu-
sammenhang; BGer Urteil 4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 9.1.3.; BGer Ur-
teil 4A_294/2020 vom 14. Juli 2021 E. 4.1.2.4.1.; BGer Urteil 4A_236/2015 vom
15. September 2015 E. 3.3.). Die möglichen Folgen einer nicht vorgenommenen
Handlung stellen notgedrungen Spekulationen dar: Der direkte Beweis des Kausa-
lzusammenhangs zwischen dem entstandenen Schaden und einer vorangehenden
Unterlassung ist nicht möglich (vgl. BGer Urteil 4A_588/2011 vom 3. Mai 2012
E. 2.2.4 m.w.H.). Für den hypothetischen Kausalverlauf muss daher nach den Er-

- 52 -
fahrungen des Lebens und dem gewöhnlichen Lauf der Dinge eine überwiegende
Wahrscheinlichkeit sprechen (BGE 141 V 51 E. 8.1; BGE 124 III 155 E. 3.d; BGer
Urteil 4A_2/2020 vom 16. September 2020 E. 3.3.3.; GERICKE/HÄUSERMANN/WAL-
LER, a.a.O., Art. 754 N 43). Bei der Beurteilung muss definitionsgemäss bereits eine
Wertung unter dem Aspekt der allgemeinen Lebenserfahrung vorgenommen wer-
den, wodurch unwahrscheinliche Geschehensabläufe ausser Betracht fallen, die
bei einer aktiven Handlung mangels Adäquanz entfielen. Daher erübrigt sich im
Zusammenhang mit Unterlassungen die separate Prüfung des adäquaten Kausal-
zusammenhangs regelmässig (BGE 141 V 51 E. 8.1; BGE 132 III 715 E. 2.3; BGer
Urteil 4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 9.1.3.; BÖCKLI, a.a.O. § 16 Rz. 348).
2.6.2.2. Für den Nachweis des natürlichen bzw. hypothetischen Kausalzusammen-
hangs gilt das Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit (BGE 132 III
715 E. 3.1 f. m.w.H.; BGer Urteil 4A_87/2019 vom 2. September 2019 E. 4.1.3.;
BÖCKLI, a.a.O. § 16 Rz. 346). Die Beweislast trägt der Geschädigte (GERICKE/HÄU-
SERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 42).
2.6.3. Würdigung
2.6.3.1. Vorstehend wurde bereits erwogen, dass die Beklagte in Verletzung ihrer
unübertragbaren und unentziehbaren Pflichten als Verwaltungsrätin der D._____
AG das klägerische Darlehen nicht im Sinne der Erwägungen als Rückstellung ver-
bucht hat und in der Folge pflichtwidrig nicht nach Art. 725 Abs. 2 aOR vorgegan-
gen ist (vgl. E. 2.4.). Ebenso wurde festgestellt, dass der Gesellschaft ein Konkurs-
verschleppungsschaden in der Höhe von CHF 217'735.80 entstanden ist (vgl.
E. 2.5.). Zwischen diesen pflichtwidrigen Unterlassungen und dem Konkursver-
schleppungsschaden behauptet der Kläger einen Kausalzusammenhang (act. 1
Rz. 97 ff.; bestritten durch die Beklagte: act. 13 S. 18, S. 26 und S. 31 f.).
2.6.3.2. Fürwahr ist nach den Erfahrungen des Lebens und dem gewöhnlichen Lauf
der Dinge überwiegend wahrscheinlich, dass der festgestellte Konkursverschlep-
pungsschaden nicht eingetreten wäre, wenn die Beklagte den dargestellten Pflich-
ten nachgekommen wäre: Hätte die Beklagte das Darlehen richtig verbucht, hätte
dies im September 2018 Anlass zur begründeten Besorgnis der Überschuldung ge-

- 53 -
geben und die Beklagte dazu veranlassen müssen, eine Zwischenbilanz zu erstel-
len und diese dem Revisor zur Prüfung vorzulegen (so auch der Kläger: act. 1
Rz. 97 analog). Dadurch hätte sich die Überschuldung der Gesellschaft offenbart.
Da die Beklagte nicht auf einen Rangrücktritt anderer Gläubiger hingewirkt hat (vgl.
E. 2.4.3.3.1.), hätte sie den Richter benachrichtigen müssen, welcher im Dezem-
ber 2018 den Konkurs über die Gesellschaft eröffnet hätte (so auch der Kläger:
act. 1 Rz. 98; vgl. E. 2.5.3.1.2.). Folglich wäre der Konkursverschleppungsschaden
nicht entstanden, wenn sich die Beklagte korrekt verhalten hätte. Andere denkbare
Möglichkeiten fallen vernünftigerweise nicht in Betracht, zumal als einzige Ursache
für den erstellten Schaden das pflichtwidrige Verhalten der Beklagten erkennbar ist
und in der Rechtsprechung anerkannt ist, dass in der Regel jede Verzögerung bei
der Einreichung der Bilanz für die Gesellschaft schädlich ist (vgl. BGE 132 III 564
E. 6.3 m.w.H.). Auch eine die Kausalität unterbrechende Dritteinwirkung ist weder
ersichtlich noch behauptet (vgl. act. 13 und act. 34).
2.6.3.3. Demnach gelingt es dem Kläger, die hypothetische Kausalität zwischen
den Pflichtverletzungen und dem Schaden rechtsgenügend nachzuweisen. Dass
er für den Überschuldungszeitpunkt (konsequent) auf das Jahr 2015 abstellt (vgl.
act. 1 Rz. 97 ff.), tut daran keinen Abbruch, da seine Ausführungen zur Kausalität
analog auch für das Jahr 2018 gelten. Zudem sind die Ausführungen ohne Weiteres
so konkret, dass ein substantiiertes Bestreiten möglich war. Gleichwohl führt die
Beklagte – neben pauschalen Bestreitungen (act. 13 S. 18 und S. 31 f.) – lediglich
aus, ein Kausalzusammenhang könne nicht angenommen werden, wenn der Scha-
den und die Pflichtverletzung nicht vorhanden seien (act. 13 S. 26). Da sowohl die
Pflichtverletzung als auch der Schaden bereits bejaht wurden, läuft diese Kritik von
Vornherein ins Leere.
2.6.4. Zwischenfazit zum Kausalzusammenhang
Die pflichtwidrigen Unterlassungen der Beklagten als Verwaltungsrätin der Gesell-
schaft haben kausal zum festgestellten Konkursverschleppungsschaden geführt.

- 54 -
2.7. Zum Verschulden im Einzelnen
2.7.1. Streitpunkte
2.7.1.1. Der Kläger stellt sich auf den Standpunkt, die Beklagte habe schuldhaft
gehandelt (act. 1 Rz. 100 und Rz. 103). Sie habe ihre Sorgfaltspflichten mindestens
fahrlässig missachtet, als sie es unterlassen habe, sein Darlehen korrekt zu verbu-
chen, eine Zwischenbilanz zu erstellen, diese vom Revisor prüfen zu lassen und
den Richter zu benachrichtigen. Hinzu komme, dass die Beklagte Treuhänderin sei
und das Einzelunternehmen H._____, B._____ führe (act. 1 Rz. 13 ff. m.H.a.
act. 3/6 und Rz. 100). In buchhalterischen Belangen habe sie somit besondere
Kenntnisse und Fähigkeiten gehabt, die sie im Zusammenhang mit der Erfassung
seines Darlehens komplett ausser Acht gelassen habe (act. 1 Rz. 100).
2.7.1.2. Die Beklagte bestreitet die klägerischen Ausführungen in der Klageantwort
pauschal (act. 13 S. 32).
2.7.2. Rechtliches
2.7.2.1. Als letzte zu prüfende Voraussetzung setzt die Haftung nach Art. 754
Abs. 1 OR ein Verschulden voraus, wobei leichte Fahrlässigkeit bereits genügt
(BGE 139 III 24 E. 3.5). Das Verschulden wird objektiv(iert) beurteilt, das heisst auf
der Grundlage dessen, was vernünftigerweise von einem sachkundigen Organmit-
glied unter den konkreten Umständen erwartet werden konnte (BGer Urteil
4A_344/2020 vom 29. Juni 2021 E. 5.2.2.; BGer Urteil 4A_15/2013 vom 11. Juli
2013 E. 8.1; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 32). Mit einer Sorg-
falts- oder einer anderen Pflichtverletzung geht daher regelmässig ein Verschulden
einher: Ein Organmitglied, das seine Pflichten verletzt, verhält sich allgemein nicht
so, wie sich ein vernünftiges Organmitglied verhalten würde (BGer Urteil
4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 7.2.2.; BGer Urteil 4A_344/2020 vom
29. Juni 2021 E. 5.2.2.; BGer Urteil 4A_74/2012 vom 18. Juni 2012 E. 5. m.w.H.;
BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 359 m.w.H.). Nur ausserordentliche Umstände wie eine
Urteilsunfähigkeit oder eine Täuschung können zum Schluss führen, dass ein Or-
ganmitglied, das seine Pflichten verletzt hat, kein Verschulden trifft. Insbesondere

- 55 -
gelingt eine Exkulpation nicht mit dem Hinweis auf mangelnde Kenntnisse, Fähig-
keiten oder Zeit, ebenso wenig wie dadurch, dass den Instruktionen einer Drittper-
son oder eines übergeordneten Organs gefolgt werden musste (BGer Urteil
4A_133/2021 vom 26. Oktober 2021 E. 7.2.2.; BGer Urteil 4A_344/2020,
4A_342/2020 vom 29. Juni 2021 E. 5.2.2.; BÖCKLI, a.a.O. § 16 Rz. 360).
2.7.2.2. Die umstrittene Frage der Beweislastverteilung rückt damit in den Hinter-
grund (BGer Urteil 4A_294/2020 vom 14. Juli 2021 E. 4.1.2.1.2.; GERICKE/HÄUSER-
MANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 35; BÖCKLI, a.a.O., § 16 Rz. 360).
2.7.3. Würdigung
Angesichts der aufgezeigten bundesgerichtlichen Rechtsprechung, wonach ein
Verschulden grundsätzlich immer vorliegt, wenn ein Organ seine Pflicht verletzt hat,
und vor dem Hintergrund, dass die Beklagte ihre unübertragbaren und unentzieh-
baren Pflichten als Verwaltungsrätin der D._____ AG mehrfach pflichtwidrig verletzt
hat (vgl. E. 2.4.4.), ist das Verschulden der Beklagten ohne Weiteres zu bejahen
(so auch der Kläger: act. 1 Rz. 100). Gründe, die zu einer Haftungsentlastung im
Sinne des Gesetzes führen könnten, werden von der Beklagten nicht vorgebracht
(vgl. act. 13. S. 32) und sind auch nicht ersichtlich.
2.7.4. Zwischenfazit zum Verschulden
Unter den konkret vorliegenden Umständen hat sich die Beklagte objektiv nicht wie
eine vernünftige Verwaltungsrätin verhalten. Vielmehr hat sie schuldhaft (nicht) ge-
handelt.
2.8. Zins
2.8.1. Der Kläger fordert von der Beklagten CHF 217'735.80 zuzüglich Zins zu 5 %
seit dem 1. Januar 2019 (act. 25 S. 2). Zur Begründung führt er aus, der Schaden
sei mit der Verschleppung des Konkurses und damit am 1. Januar 2019 eingetreten
(act. 1 Rz. 101 i.V.m. act. 25 Rz. 2 [Datum angepasst mit der Klageänderung]). Zu-
sätzlich zum Schaden schulde ihm die Beklagte daher einen Schadenszins von 5 %
pro Jahr seit dem 1. Januar 2019. Die Beklagte bestreitet die klägerischen Ausfüh-

- 56 -
rungen in der Klageantwort pauschal (act. 13 S. 32). In der Duplik hat sie "keine
Bemerkungen" mehr zum Thema (act. 34 Rz. 12).
2.8.2. Zum Schaden gehört nach konstanter Rechtsprechung der Schadenszins,
der den Nachteil des Anspruchsberechtigten ausgleichen soll, der dadurch ent-
steht, dass ein Kapital nicht genutzt werden kann (BGE 139 V 176 E. 8.1.2). Er ist
vom Zeitpunkt an geschuldet, in dem sich das schädigende Ereignis finanziell aus-
gewirkt hat (BGE 131 II 217 E. 4.2; BGer Urteil 9C_55/2014, 9C_65/2014 vom
20. November 2014 E. 6.4.; GERICKE/HÄUSERMANN/WALLER, a.a.O., Art. 754 N 50),
wobei sich der Konkursverschleppungsschaden dadurch auszeichnet, dass er sich
insofern dauernd auswirkt, als er im Verlauf der Zeit alinear ansteigt. Massgebend
ist daher der mittlere Zinsverfall. Die Verzinsung wird – unter Vorbehalt des Nach-
weises eines höheren Schadens – grundsätzlich auf 5 % angesetzt (Art. 73 Abs. 1
OR; BGE 139 V 176 E. 8.1.2).
2.8.3. Vorliegend bestand am Tag der hypothetischen Konkurseröffnung, am
31. Dezember 2018, in tatsächlicher Hinsicht noch kein Schaden. Dieser stieg je-
doch in der Folge bis zur effektiven Konkurseröffnung am 4. März 2021 fortwäh-
rend, wenn auch ungleichmässig, bis zur Höhe des festgestellten Konkursver-
schleppungsschadens an. Für die Berechnung des mittleren Zinsverfalltags kann
annäherungsweise auf die sich bei den Akten befindenden Bilanzen abgestellt wer-
den (vgl. act. 3/23), welche um das klägerische Darlehen bereinigt werden müssen.
Dieses hätte, wie bereits festgestellt, ab dem Jahr 2018 jeweils in der (konstanten)
Höhe von CHF 476'014.– im Fremdkapital der D._____ AG berücksichtigt werden
müssen (E. 2.4.3.1.4.). Aus der Entwicklung des Gesellschaftsvermögens im mass-
gebenden Zeitraum (vgl. E. 2.4.3.2.2.) wie folgt
 per 31. Dezember 2018 CHF - 222'760.85
 per 31. Dezember 2019 CHF - 398'291.25
 per 31. Dezember 2020 CHF - 434'573.15
 per 04. März 2021 CHF - 440'496.65

- 57 -
ergibt sich eine Erhöhung der Verschuldung wie folgt
 per 31. Dezember 2018 CHF 0.00
 per 31. Dezember 2019 CHF 175'530.40
 per 31. Dezember 2020 CHF 36'281.90
 per 04. März 2021 CHF 5'923.50
auf insgesamt CHF 217'735.80 per Konkurseröffnung. Der mittlere Zinsverfall lässt
sich damit auf den 13. März 2020 errechnen. Demnach ist ab dem 14. März 2020
ein Schadenszins in der Höhe von 5 % des Konkursverschleppungsschadens ge-
schuldet (vgl. act. 1 Rz. 101 i.V.m. act. 25 S. 2). Die Beklagte vermag dem mit ihrer
pauschalen Bestreitung nichts entgegenzusetzen (vgl. act. 13 S. 32 und act. 34
Rz. 12).
2.9. Keine Schadenminderungspflicht oder Verrechnung der Ansprüche
2.9.1. Soweit die Beklagte in der Duplik geltend macht, der Kläger hätte keinen
Ausfall erlitten, wenn er nicht schuldhaft mit dem Verlustscheinschuldner der Ge-
sellschaft einen Vergleich "über lediglich CHF 37'000.00" abgeschlossen hätte
(act. 34 Rz. 8, vgl. auch Rz. 5 ff., Rz. 10 f., Rz. 18, Rz. 20, Rz. 22, Rz. 26, Rz. 30,
Rz. 32 und Rz. 36 f.), macht sie sinngemäss eine materiell-rechtliche Schadenmin-
derungspflicht des Klägers oder allenfalls eine Verrechenbarkeit der unterschiedli-
chen Ansprüche der Gesellschaftsschuldner im Konkurs geltend. Der Kläger be-
streitet die Vorbringen als "in rechtlicher Hinsicht völliger Humbug", in Bezug auf
die spätere Werthaltigkeit der Verlustscheine irrelevant und als widersprüchlich
(act. 38 Rz. 3 ff., vgl. auch Rz. 6 f., Rz. 10, Rz. 14 f., Rz. 16, Rz. 24, Rz. 26,
Rz. 28 f., Rz. 32 f. und Rz. 35).
2.9.2. Zu beachten ist, dass die Verlustscheinforderungen der Masse auf einer an-
deren Rechtsgrundlage fussen als die Verantwortlichkeitsansprüche; die beiden
mithin voneinander unabhängige Ansprüche darstellen (vgl. act. 34 Rz. 17 f. und
Rz. 37; so auch der Kläger: act. 38 Rz. 26 und Rz. 33). Beides sind überdies An-
sprüche der Masse und nicht des Klägers persönlich, welcher diese als eine Art
Prozessstandschafter der Masse geltend macht (vgl. E. 1.1.3.). In der Tat wurden

- 58 -
beide Ansprüche an denselben Gesellschaftsgläubiger, den Kläger, abgetreten.
Zwar darf er die Ansprüche infolge der Spezialität von Art. 260 SchKG selber ge-
richtlich geltend machen und sich vorab befriedigen, indessen bleiben es die An-
sprüche der Masse. Daher kann er diese Ansprüche auch unabhängig von seinen
noch offenen persönlichen Forderungen einklagen (BGE 102 III 29; BACHOFNER,
a.a.O., Art. 260 N 77 ff.). Es folgt, dass der Kläger, selbst wenn er die gesamten
Verlustscheinforderungen erhältlich hätte machen können (ohnehin bestritten:
act. 38 Rz. 6 ff.), für die Masse von der Beklagten den vollumfänglichen Konkurs-
verschleppungsschaden hätte einfordern können (vgl. act. 38 Rz. 26; anders die
Beklagte: act. 34 Rz. 17 und Rz. 37; so bereits in E. 1.1.4.). Sind alle Gläubiger der
konkursiten Gesellschaft samt Zins vollumfänglich befriedigt, geht ein allfälliger
Überschuss der Konkursmasse zur Verteilung an die Aktionäre an die Gesellschaft
zurück (Art. 269 Abs. 1 und Abs. 2 SchKG; BGE 148 III 194 E. 5.2; STAEHELIN/STO-
JILJKOVIĆ, in: Basler Kommentar SchKG, a.a.O., Art. 269 N 19; LORANDI, Aktiven-
überschuss im Konkursverfahren zufolge Organisationsmangel, in: ZZZ 60/2022,
S. 453 ff., III.B.). Daher ist für das vorliegende Verfahren betreffend Verantwortlich-
keit gegen die Beklagte gleichgültig, ob der Kläger mit einem Drittschuldner der
Gesellschaft einen besseren Vergleich hätte abschliessen können: Eine Reduktion
der (eigenständigen) Forderungen der Gesellschaftsschuldner oder eine Kaskade
in der Reihenfolge deren Geltendmachung sind gesetzlich nicht vorgesehen und
eine allfällige Verrechnung kommt bereits mangels Gegenseitigkeit nicht in Frage.
Der Konkursverschleppungsschaden ist der Gesellschaft im vollen Umfang ge-
schuldet.
2.9.3. Im Übrigen scheitern die Ausführungen der Beklagten dazu, dass der Kläger
"mit seinem leichtsinnigen Verhalten die Konkursmasse der Gesellschaft massiv
geschädigt" habe (act. 34 Rz. 5, vgl. auch Rz. 11, Rz. 18 und Rz. 36; bestritten
durch den Kläger: act. 38 Rz. 7), bereits daran, dass sie damit offenbar einen An-
spruch der Konkursmasse geltend machen will, der unverkennbar gar nicht von ihr
geltend gemacht werden kann. Dem ist nichts Weiteres hinzuzufügen.

- 59 -
Insgesamt kann die Beklagte aus dem Vergleich des Klägers mit dem Verlust-
scheinschulder nichts zu ihren Gunsten ableiten. Eine weitere Auseinandersetzung
mit ihren diesbezüglichen Ausführungen oder Beweisofferten erübrigt sich.
2.10. Fazit zur aktienrechtlichen Verantwortlichkeit
Zusammenfassend sind der Beklagten als (ehemalige) Verwaltungsrätin der Ge-
sellschaft verantwortlichkeitsrechtlich relevante Pflichtverletzungen vorzuwerfen,
die hypothetisch kausal zu einem Konkursverschleppungsschaden in der Höhe von
CHF 217'735.80 geführt haben. Somit sind die Voraussetzungen der aktienrechtli-
chen Verantwortlichkeit im Sinne von Art. 754 Abs. 1 OR erfüllt.
Der Kläger ist befugt, den Gesellschaftsschaden der ehemaligen D._____ AG im
vollen Umfang geltend zu machen, weil ihm die Ansprüche der Konkursmasse ab-
getreten worden sind (vgl. Art. 754 Abs. 1 i.V.m. Art. 757 OR i.V.m. Art. 260 SchKG;
act. 1 Rz. 73). Ziffer 1 des (geänderten) Rechtsbegehrens, mit welcher er teilklage-
weise exakt den festgestellten Konkursverschleppungsschaden einklagt (vgl.
act. 25 S. 2 Ziff. 1), ist demnach – mit Ausnahme des Zinslaufs – gutzuheissen und
die Beklagte ist zu verpflichten, dem Kläger CHF 217'735.80 samt Zins von 5 %
seit dem 14. März 2020 zu bezahlen. Eine Reduktion des Schadens infolge Scha-
denminderungspflichten oder Verrechenbarkeit ist nicht angezeigt.
3. Beseitigung des Rechtsvorschlags
3.1. Der Kläger beantragt in Ziffer 2 des Rechtsbegehrens die Beseitigung des
Rechtsvorschlags in der Betreibung Nr. 1 des Betreibungsamts Zürich 11 im Um-
fang von CHF 217'735.80 zuzüglich Zins von 5 % seit 1. Januar 2019 (act. 25 S. 2).
Indessen führt er zum besagten Antrag weder in der Klage noch in der Replik etwas
aus (vgl. act. 1 und act. 25 e contrario) und legt auch keine Dokumente dazu ins
Recht, insbesondere keinen Zahlungsbefehl (vgl. act. 3/2-24 und act. 26/25-31 e
contrario).
3.2. Hat die Schuldnerin in einer Betreibung Rechtsvorschlag erhoben, muss der
Gläubiger zur Fortsetzung der Betreibung den Rechtsvorschlag beseitigen lassen,
denn der Rechtsvorschlag bewirkt die Einstellung der Betreibung (vgl. Art. 78

- 60 -
Abs. 1 SchKG). Dem Gläubiger stehen in einem solchen Fall grundsätzlich zwei
Wege offen (vgl. VOCK, in: Kurzkommentar Schuldbetreibungs- und Konkursgesetz,
2. Aufl. 2014, Art. 79 N 1): Verfügt er über einen Rechtsöffnungstitel, kann er im
Rechtsöffnungsverfahren die (definitive oder provisorische) Rechtsöffnung verlan-
gen (Art. 80 ff. SchKG). Andernfalls muss er im Zivilprozess (sog. Anerkennungs-
klage) oder im Verwaltungsverfahren seinen Anspruch geltend machen, wobei er
in diesen Verfahren den Rechtsvorschlag beseitigen lassen kann (Art. 79 SchKG).
Diesfalls fungiert die in der Sache materiell zuständige Instanz zugleich als Voll-
streckungsgericht, so dass ein separates Verfahren entbehrlich wird (STAEHELIN, in:
Basler Kommentar SchKG, a.a.O., Art. 79 N 1). Das Gericht hat – wie im Rechts-
öffnungsverfahren – von Amtes wegen zu prüfen, ob der gemäss Urteil Berechtigte
mit dem betreibenden Gläubiger identisch ist, ob zwischen der in Betreibung ge-
setzten und der eingeklagten Forderung Identität besteht, und ob auch der im Urteil
Verpflichtete mit dem Betriebenen identisch ist (sog. drei Identitäten; BGE 142 III
720 E. 4.1; BGE 141 I 97 E. 5.2; BGE 139 III 444 E. 4.1.1; STAEHELIN, a.a.O., Art. 79
N 10a). Die Beseitigung des Rechtsvorschlages ist zudem nur möglich, wenn die
gesetzliche Frist zur Stellung des Begehrens noch nicht abgelaufen ist (vgl. Art. 88
Abs. 2, Art. 154 Abs. 1 und Art. 188 Abs. 2 SchKG; BGE 125 III 45 E. 3.b; STAEHE-
LIN, a.a.O., Art. 79 N 8).
3.3. Da das Gericht im Zusammenhang mit der Beseitigung eines Rechtsvor-
schlages demnach von Amtes wegen gewisse Prüfungen hinsichtlich der Identitä-
ten und Fristen vorzunehmen hat, was ohne Vorliegen des betroffenen Zahlungs-
befehles unmöglich sind, ist der Antrag des Klägers abzuweisen.
4. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen
Die Beklagte ist nach Art. 754 Abs. 1 i.V.m. Art. 757 OR für den entstandenen Kon-
kursverschleppungsschaden verantwortlich. Daher ist sie in vollumfänglicher Gut-
heissung der Teilklage zu verpflichten, dem Kläger, als Prozessstandschafter der
Konkursmasse der Gesellschaft i.S.v. Art. 260 SchKG, CHF 217'735.80 zuzüglich
Zins zu 5 % seit 14. März 2020 zu bezahlen.

- 61 -
Der Antrag des Klägers, den Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 1 des Betrei-
bungsamtes Zürich 11 zu beseitigen, ist derweil mangels der dafür notwendigen
Ausführungen bzw. Belege abzuweisen.
5. Kosten- und Entschädigungsfolgen
5.1. Verteilung
Die Prozesskosten sind entsprechend dem Verfahrensausgang zu verlegen
(Art. 106 Abs. 1 und Abs. 2 i.V.m. Art. 105 ZPO). Sie bestehen aus den Gerichts-
kosten und der Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 1 ZPO).
Der Kläger obsiegt vollumfänglich. Daran ändert nichts, dass er hinsichtlich des
Zinslaufs nicht vollends und hinsichtlich der Beseitigung des Rechtsvorschlags
nicht durchdringt, da es sich bei Letzterem um eine akzessorisch zur Hauptforde-
rung geltend gemachte Vollstreckungsmassnahme handelt. Ziffer 2 des Rechtsbe-
gehren – ebenso wie der Zins (Art. 91 Abs. 1 ZPO) – wird denn auch bei der Streit-
wertberechnung nicht berücksichtigt (DIGGELMANN, in: Brunner/Gasser/Schwander
[Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung Kommentar, a.a.O., Art. 91 N 62;
VOCK/AEPLI, in: Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Kon-
kurs SchKG, 4. Aufl. 2017, Art. 79 N 11). Somit sind die Gerichtskosten vollumfäng-
lich der Beklagten aufzuerlegen und sie ist zur Bezahlung einer Parteientschädi-
gung an den Kläger zu verpflichten.
5.2. Gerichtskosten
Die Höhe der Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts (GebV OG; Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG). Sie richtet sich in
erster Linie nach dem Streitwert, dem Zeitaufwand des Gerichts sowie der Schwie-
rigkeit des Falles (§ 2 Abs. 1 lit. a, lit. c und lit. d GebV OG). Der Streitwert beläuft
sich vorliegend – nach der erfolgten Klageänderung – auf CHF 217'735.80 (act. 25
S. 2). Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 1 und Abs. 2 GebV OG beträgt die or-
dentliche Gerichtsgebühr rund CHF 13'500.–. Sie ist aufgrund des Zeitaufwands
sowie des Grades der Komplexität des Falles auf CHF 18'000.– zu erhöhen (vgl.
§ 4 Abs. 2 GebV OG), der Beklagten aufzuerlegen und aus dem vom Kläger ge-

- 62 -
leisteten Kostenvorschuss zu beziehen (Art. 111 Abs. 1 ZPO). Dem Kläger ist dies-
bezüglich das Rückgriffsrecht auf die Beklagte einzuräumen (Art. 111 Abs. 2 ZPO).
5.3. Parteientschädigung
Aufgrund seines Obsiegens hat der Kläger Anspruch auf eine Parteientschädigung,
deren Höhe sich nach der Anwaltsgebührenverordnung des Obergerichts bestimmt
(AnwGebV; Art. 105 Abs. 2 i.V.m. Art. 96 ZPO; Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Grund-
gebühr für die Parteientschädigung beträgt beim vorliegenden Streitwert rund
CHF 16'600.– (§ 4 Abs. 1 AnwGebV). Sie ist mit der Begründung bzw. Beantwor-
tung der Klage verdient und deckt auch den Aufwand für die Teilnahme an einer
Hauptverhandlung ab. Für die Teilnahme an zusätzlichen Verhandlungen und für
weitere notwendige Rechtsschriften fällt ein Zuschlag von je höchstens der Hälfte
der Grundgebühr an (§ 11 Abs. 1 und 2 AnwGebV).
Der Kläger hat an einer Vergleichsverhandlung teilgenommen, eine zweite Rechts-
schrift und eine Novenstellungnahme verfasst, weshalb es angemessen erscheint,
die Parteientschädigung auf CHF 25'000.– festzusetzen. Diese ist zuzüglich 7.7 %
Mehrwertsteuer zuzusprechen. Die Beklagte ist daher zu verpflichten, dem Kläger
eine Parteientschädigung in der Höhe von CHF 25'000.– zuzüglich 7.7 % MwSt. zu
bezahlen.
Das Handelsgericht erkennt:
1. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger CHF 217'735.80 zuzüglich Zins zu
5 % seit dem 14. März 2020 zu bezahlen.
2. Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 18'000.–.
4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt und aus dem vom Kläger geleis-
teten Kostenvorschuss gedeckt. Dem Kläger wird diesbezüglich das Rück-
griffsrecht auf die Beklagte eingeräumt.

- 63 -
5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Parteientschädigung von
CHF 25'000.– zuzüglich 7.7 % MwSt. zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Beilage von
act. 43 sowie an das Konkursamt Oerlikon-Zürich.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 217'735.80.
Zürich, 3. Oktober 2024
Handelsgericht des Kantons Zürich
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. Claudia Bühler Susanne Roesler