zh_handelsgericht · HE180303 · 2019-02-04 · de
Organisationsmangel


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE180303-O U1/mk
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber
Dr. Benjamin Büchler
Urteil vom 4. Februar 2019
in Sachen
Handelsregisteramt des Kantons Zürich,
Kläger
gegen
A._____ GmbH,
Beklagte
betreffend Organisationsmangel

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Rechtsbegehren:
(act. 1)
"Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi-
sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu
ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor.
Sie verfügt über
− keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in
Verbindung mit Art. 727 ff. OR),
− kein (gültiges) Domizil.
2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürich (Handelsregisteramt) wurde
der Beklagten am 18. Juli 2018 Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (act.
3). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss wurde die Beklagte mit Urteil
vom 11. September 2018 aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften
über den Konkurs angeordnet (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1
Ziff. 3 OR; vgl. act. 7). Am 1. Oktober 2018 stellte die Beklagte ein Gesuch betref-
fend Fristwiederherstellung (act. 11). Unter dem 9. November 2018 teilte der Klä-
ger mit, er habe die notwendigen Unterlagen betreffend Verzicht auf die einge-
schränkte Revision erhalten (act. 14). Mit Verfügung vom 12. November 2018
wurde das Urteil vom 11. September 2018 aufgehoben (act. 15). Entgegen dem
Üblichen erfolgt danach keine Mitteilung des Amtes betreffend Eintragung. Am 20.
Dezember 2018 wurde dem Kläger Frist angesetzt, um zu berichten (act. 18). Am
4. Januar 2019 teilte das Amt mit, seine frühere Meldung betreffend Vorhanden-
sein der notwendigen Unterlagen sei irrtümlich erfolgt. Der eingetragene Ge-
schäftsführer, B._____, sei seit 14. September 2018 nicht mehr Geschäftsführer,
zudem seien die eingereichten Unterlagen ungenügend gewesen (act. 20). Mit
Verfügung vom 7. Januar 2019 wurde der Beklagten Frist angesetzt, um zu den

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Vorbringen des Amtes Stellung zu nehmen. Da die Beklagte an ihrem Sitz nicht
erreichbar ist, wurde die Verfügung publiziert (act. 24). Es ging keine Stellung-
nahme ein. Folglich ist davon auszugehen, dass der Beklagten neben einem Do-
mizil nicht nur eine Regelung betr. Revision fehlt, sondern auch eine Geschäfts-
führung. Offenbar wurde die Fristwiederherstellung mit Aufhebung des Urteils er-
schlichen. Ein solches Verhalten ist rechtsmissbräuchlich (Art. 2 ZGB) und ver-
dient keinen Schutz. Es ist von der Sachlage vor der Urteilsfällung auszugehen.
Angesichts der Säumnis der Beklagten ist die Liquidation erneut anzuordnen.
3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig
(Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes-
sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit-
wert übersteigt CHF 30'000.00.
Der Einzelrichter erkennt:
1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über
den Konkurs angeordnet.
2. Das Konkursamt Bassersdorf wird mit dem Vollzug beauftragt.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00.
4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt.
5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von
CHF 300.00 zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publikation im
Schweizerischen Handelsamtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an
das Betreibungsamt Kloten und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers
an das Konkursamt Bassersdorf.
Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls
es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie

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sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie-
deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert übersteigt CHF 30'000.00.
Zürich, 4. Februar 2019
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Dr. Benjamin Büchler