zh_handelsgericht · HE230026 · 2023-04-26 · de
Bauhandwerkerpfandrecht


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE230026-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. Claudia Bühler, Präsidentin, sowie der
Gerichtsschreiber Dr. Severin Harisberger
Urteil vom 26. April 2023
in Sachen
A._____ Generalunternehmung AG,
Gesuchstellerin
gegen
B._____ AG,
Gesuchsgegnerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,
betreffend Bauhandwerkerpfandrecht

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"Das Grundbuchamt C._____ sei im Sinne von Art. 961 ZGB sofort und
ohne Anhörung der Gegenpartei einstweilen anzuweisen, zugunsten
des Gesuchstellers und zulasten des Grundstücks des Gesuchsgeg-
ners ein Pfandrecht vorläufig im Grundbuch einzutragen und zwar auf
Liegenschaft Kataster-Nr. 1, Grundbuchblatt 2, Adresse D._____-weg
..., ... Zürich, für eine Pfandsumme von CHF 58'000.00 nebst Zins zu
5% seit 28.02.2023.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Gesuchsgeg-
ners."
Das Einzelgericht zieht in Erwägung:
1. Mit Eingabe vom 8. März 2023 (Datum Poststempel) stellte die Gesuchstellerin
beim Einzelgericht des Handelsgerichts das vorstehend aufgeführte Begehren
(act. 1; act. 2; act. 3/1-6). Mit Verfügung vom 10. März 2023 wurde das Grund-
buchamt C._____ angewiesen, das Pfandrecht zugunsten der Gesuchstellerin
vorläufig im Grundbuch einzutragen, und der Gesuchsgegnerin Frist angesetzt,
um zum Begehren Stellung zu nehmen (act. 4). Am 24. April 2023 erstattete die
Gesuchsgegnerin innert erstreckter Frist (act. 9) eine Eingabe. Darin teilte sie mit,
dass sie einstweilen auf eine Stellungnahme verzichte, sich jedoch sämtliche Ein-
reden und Einwendungen gegen die Forderung der Gesuchstellerin und die Ein-
tragung des Pfandrechts sowie eine Streitverkündung im Rahmen des ordentli-
chen Verfahrens um definitive Pfandeintragung vorbehalte (act. 12).
2. Das Verfahren ist spruchreif. Vorab ist festzuhalten, dass ein Verzicht auf eine
Stellungnahme nicht mit der Anerkennung des (vorsorglichen) Anspruchs gleich-
gesetzt werden kann. Entsprechend bleibt zu prüfen, ob der geltend gemachte
Anspruch besteht.
3. Die Gesuchsgegnerin ist Eigentümerin des Grundstücks, auf dem die von der
Gesuchstellerin behaupteten Leistungen erbracht worden sind (act. 1 S. 1; act. 2
S. 1 f.; Prot. S. 2).

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4. Die Gesuchstellerin macht geltend, sie sei auf dem Grundstück der Gesuchs-
gegnerin als Subunternehmerin für die E._____ AG tätig geworden. Im Rahmen
einer Neugestaltung bzw. von Renovations- und Umbauarbeiten habe sie sich in
mehreren Werkverträgen zur Erbringung von Platten- und Gipserarbeiten ver-
pflichtet (act. 2 S. 1 f.; act. 3/1-2). Auf Basis dieser Werkverträge habe sie der
E._____ AG am 14. Februar 2023 zum einen Rechnung über CHF 55'000.– und
zum anderen Rechnung über CHF 3'000.– gestellt. Gesamthaft belaufe sich ihre
Forderung also auf CHF 58'000.–. Diese sei bisher nicht beglichen worden (act. 2
S. 2). Entsprechend weist auch die Gesuchsgegnerin darauf hin, dass das vorlie-
gende Verfahren nicht von ihr, sondern ihrer Mieterin E._____ AG verursacht
worden sei, welche die Handwerkerrechnungen für die von ihr in Auftrag gegebe-
nen Mieterausbauten nicht bezahlt habe (act. 12).
5. Gemäss Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB besteht ein Anspruch auf Errichtung eines
gesetzlichen Grundpfandrechts für die Forderungen der Handwerker oder Unter-
nehmer, die auf einem Grundstück zu Bauten oder anderen Werken, zu Abbruch-
arbeiten, zum Gerüstbau, zur Baugrubensicherung oder dergleichen Material und
Arbeit oder Arbeit allein geliefert haben. Der Anspruch auf Errichtung eines Bau-
handwerkerpfandrechts richtet sich gegen den jeweiligen Eigentümer des Grund-
stücks, auch wenn die Leistungen nicht in seinem Auftrag erbracht worden sind.
Die Eintragung ins Grundbuch hat bis spätestens vier Monate nach der Vollen-
dung der Arbeiten zu erfolgen und kann nicht verlangt werden, wenn der Eigen-
tümer für die angemeldete Forderung hinreichende Sicherheit leistet (Art. 839
Abs. 2 und 3 ZGB). Reine Materiallieferungen sind dann pfandberechtigt, wenn es
sich um Baustoffe handelt, welche aufgrund einer individuellen Bestellung für das
konkrete Bauwerk hergestellt worden sind (SCHUMACHER/REY, Das Bauhandwer-
kerpfandrecht, 4. Aufl. Zürich 2022, Rz. 233 ff.).
Geht es lediglich um die vorläufige Eintragung des Pfandrechts, so muss die Ge-
suchstellerin ihr Begehren nur glaubhaft machen. An die Glaubhaftmachung sind
nach konstanter Lehre und Praxis keine strengen Anforderungen zu stellen: Die
vorläufige Eintragung eines gesetzlichen Pfandrechts darf nur dann verweigert
werden, wenn der Bestand des Pfandrechts ausgeschlossen oder höchst un-

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wahrscheinlich ist. Im Zweifelsfall ist die vorläufige Eintragung zu bewilligen und
die Entscheidung über Bestand und Umfang des Pfandrechts dem ordentlichen
Gericht vorzubehalten. Dies gilt insbesondere bei unklarer oder unsicherer
Rechtslage (BGE 86 I 270; BGE 102 Ia 86; BGE 112 Ib 484; Entscheid des Ober-
gerichts ZH vom 14. Februar 1980, ZR 79 Nr. 80, E. 1; SCHUMACHER/REY, a.a.O.,
N 1530 ff.; ZOBL, das Bauhandwerkerpfandrecht de lege lata und de lege ferenda,
ZSR 101 [1982] II Halbband, S. 158).
5.1. Die Gesuchsgegnerin hat auf Ausführungen im vorsorglichen Verfahren ver-
zichtet, weshalb die Behauptungen der Gesuchstellerin im vorliegenden Verfah-
ren als unbestritten gelten. Die Gesuchsgegnerin hat sich Einreden und Einwen-
dungen für ein nachfolgendes ordentliches Verfahren um definitive Pfandeintra-
gung vorbehalten und verhält sich entsprechend nicht widersprüchlich, wenn sie
die einzelnen Tatsachenbehauptungen in einem späteren Verfahren bestreitet.
5.2. Glaubhaft behauptet und durch die eingereichten Werkverträge mitsamt Of-
ferten belegt ist, dass die Gesuchstellerin mit der E._____ AG einen Vertrag ab-
geschlossen hat, der die Gesuchstellerin zu Arbeitsleistungen auf dem Grund-
stück der Gesuchsgegnerin verpflichtet (act. 2 S. 1 f.; act. 3/1-2).
5.3. Weiter ist glaubhaft und nicht bestritten, dass die von der Gesuchstellerin er-
brachten Leistungen pfandberechtigt sind. Es handelt sich demnach um Platten-
arbeiten und Gipserarbeiten (act. 2 S. 1; act. 3/1 S. 1; act. 3/2 S. 1).
5.4. Sodann ist unbestritten geblieben, dass und in welchem Umfang die Arbeiten
auch tatsächlich ausgeführt worden sind. Die entsprechenden Leistungen erge-
ben sich aus den Werkverträgen mitsamt Offerten (act. 2 S. 1 f.; act. 3/1-2).
5.5. Gestützt auf die glaubhaften Ausführungen der Gesuchstellerin und die der
Berechnung zugrundeliegenden Urkunden resultiert eine offene (pfandberechtig-
te) Forderung der Gesuchstellerin von CHF 58'000.– (act. 2 S. 2; act. 3/5-6).
5.6. Die Gesuchstellerin beantragt eine Verzinsung von 5% ab dem 28. Februar
2023 (act. 1 S. 2). Die Höhe des Zinssatzes leitet die Gesuchstellerin zu Recht
aus Art. 104 Abs. 1 OR ab. Im Zusammenhang mit dem Beginn des Zinsenlaufs

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ist Folgendes zu bemerken: Gemäss den unbestritten gebliebenen Behauptungen
der Gesuchstellerin hat sich die E._____ AG zur Zahlung der offenen Rechnun-
gen mit einer Zahlungsfrist von 14 Tagen verpflichtet und waren die in Rechnung
gestellten Beträge je am 28. Februar 2023 "fällig" (act. 2 S. 2). Die eingereichten
Rechnungen vom 14. Februar 2023 sehen jeweils eine Zahlungsfrist von
14 Tagen netto vor und bezeichnen den 28. Februar 2023 als "Fälligkeitsdatum"
(act. 3/5-6). Vor diesem Hintergrund ist glaubhaft, dass der Zinsenlauf am
28. Februar 2023 begann.
5.7. Schliesslich ist glaubhaft behauptet und unbestritten geblieben, dass die letz-
ten Arbeiten (Ausbesserungsarbeiten) am 18. Januar 2023 ausgeführt worden
sind (act. 2 S. 2). Es erscheint glaubhaft, dass es sich dabei um fristauslösende
Arbeiten im Sinne von Art. 839 Abs. 2 ZGB handelte. Die Viermonatsfrist wurde
folglich mit der provisorischen Eintragung am 10. März 2023 (act. 5/2; act. 7) ein-
gehalten.
5.8. Aus dem Gesagten ergibt sich, dass es der Gesuchstellerin gelingt, einen
Anspruch auf Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts für eine Pfandsumme
von CHF 58'000.– nebst Zins zu 5 % seit 28. Februar 2023 glaubhaft zu machen.
6. Sodann ist der Gesuchstellerin Frist anzusetzen, um Klage auf definitive Ein-
tragung des Pfandrechts gegen die Gesuchsgegnerin anzuheben. Die Prosequie-
rungsfrist ist praxisgemäss auf 60 Tage festzulegen, allfällige Gerichtsferien sind
nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung nicht zu berücksichtigen (BGE 143
III 554 E. 2.5.2). Eine Verlängerung dieser Frist ist möglich, bedarf aber eines ge-
sonderten und begründeten Gesuchs (Art. 144 Abs. 2 ZPO); dieses würde in ei-
nem kostenpflichtigen Nachverfahren behandelt. Als zureichende Gründe für eine
Fristerstreckung gemäss Art. 144 Abs. 2 ZPO werden nur entweder die Zustim-
mung der Gegenpartei oder von der Partei nicht vorhersehbare oder nicht beein-
flussbare Hinderungsgründe anerkannt.

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Kosten- und Entschädigungsfolgen
Die Höhe der Gerichtsgebühr wird nach der Gebührenverordnung des Oberge-
richts bestimmt (Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG) und richtet sich in erster
Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem tatsächlichen Streitinteresse (§ 2 Abs. 1
lit. a GebV OG). Es ist von einem Streitwert von CHF 58'000.– auszugehen, wo-
bei die Gerichtsgebühr in Anwendung von § 4 Abs. 1 und 2 sowie § 8 Abs. 1
GebV OG auf CHF 2'800.– festzusetzen ist.
Über den Pfandanspruch der Gesuchstellerin ist noch nicht definitiv entschieden.
Es wird im ordentlichen Verfahren festzustellen sein, ob die Gesuchstellerin end-
gültig obsiegt. Daher rechtfertigt es sich, im vorliegenden Verfahren lediglich eine
einstweilige Kostenregelung zu treffen. Gemäss Praxis des Einzelgerichts des
Handelsgerichts des Kantons Zürich sind die Gerichtskosten im Verfahren betref-
fend die vorläufige Eintragung des Pfandrechts von der Gesuchstellerin zu bezie-
hen, wobei der endgültige Entscheid des Gerichts im ordentlichen Verfahren vor-
behalten bleibt.
Auch der Entscheid betreffend die Entschädigungsfolgen ist dem ordentlichen
Verfahren vorbehalten. Für den Fall, dass die Gesuchstellerin ihren Anspruch je-
doch nicht prosequieren sollte, ist der Gesuchsgegnerin in Anwendung von § 4
Abs. 1 und 2 sowie § 9 AnwGebV OG eine Parteientschädigung von CHF 1'000.–
zuzusprechen.
Das Einzelgericht erkennt:
1. Die einstweilige Anweisung an das Grundbuchamt C._____ wird bestätigt
als vorläufige Eintragung im Sinne von Art. 961 ZGB mit Wirkung ab vorläu-
figer Eintragung gemäss Verfügung vom 10. März 2023 bis zur rechtskräfti-
gen Erledigung des gemäss Dispositiv-Ziffer 2 einzuleitenden Prozesses
auf Liegenschaft Kat. Nr. 1, GBBl. 2,
D._____-weg ..., … Zürich,
für eine Pfandsumme von CHF 58'000.– nebst Zins zu 5 % seit 28. Februar
2023.

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2. Der Gesuchstellerin wird eine Frist bis 26. Juni 2023 angesetzt, um eine
Klage auf definitive Eintragung des Pfandrechts gegen die Gesuchsgegnerin
anzuheben. Bei Säumnis kann die Gesuchsgegnerin den vorläufigen Eintrag
(Dispositiv-Ziffer 1) löschen lassen.
3. Die Gerichtsgebühr beträgt CHF 2'800.–.
Die weiteren Kosten betragen: CHF 60.– (Rechnung Nr. … des Grundbuch-
amtes C._____ vom 13. März 2023; act. 8).
4. Die Kosten gemäss Dispositiv-Ziffer 3 werden von der Gesuchstellerin be-
zogen. Vorbehalten bleibt der endgültige Entscheid des Gerichts im nachfol-
genden ordentlichen Verfahren. Für den Fall, dass die Gesuchstellerin innert
Frist gemäss Dispositiv-Ziffer 2 die Klage nicht anhängig macht, werden ihr
die Kosten definitiv auferlegt.
5. Die Regelung der Entschädigungsfolgen wird dem Gericht im nachfolgenden
ordentlichen Verfahren vorbehalten. Versäumt die Gesuchstellerin jedoch
die ihr in Dispositiv-Ziffer 2 angesetzte Frist zur Anhängigmachung der Kla-
ge, wird sie verpflichtet, der Gesuchsgegnerin eine Parteientschädigung von
CHF 1'000.– zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Grundbuchamt C._____,
an die Gesuchstellerin unter Beilage des Doppels der Eingabe der Ge-
suchsgegnerin vom 24. April 2023 (act. 12).
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 58'000.–.
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 46 Abs. 2 BGG).

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Zürich, 26. April 2023
HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Einzelgericht
Der Gerichtsschreiber:
Dr. Severin Harisberger