zh_handelsgericht · HE170266 · 2017-09-11 · de
Organisationsmangel


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE170266-O U/jo
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie die Gerichtsschreiberin
Helene Lampel
Urteil vom 11. September 2017
in Sachen
A._____,
Kläger
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____ Group AG,
Beklagte
betreffend Organisationsmangel

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Rechtsbegehren:
(act. 1)
"1. Es seien gegen die organlose Gesuchsgegnerin die in Art. 731b OR
vorgesehenen notwendigen Massnahmen anzuordnen, namentlich sei
dafür zu sorgen, dass sie gegenüber dem Betreibungsamt Zürich 1 so
vertreten ist, dass ihr Betreibungskunden zugestellt werden können.
2. Unter K.u.E.f. zulasten der Gesuchsgegnerin."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
1. Bei der Gesuchsgegnerin (Beklagte genannt) liegt ein schwerwiegender
Organisationsmangel vor. Sie verfügt über
− keinen (gesetzmässigen) Verwaltungsrat (Art. 707 OR, Art. 718 OR),
− keine vertretungsberechtigte Person mit Wohnsitz in der Schweiz
(Art. 718 Abs. 4 OR),
Auch fehlt ein gültiges Domizil.
2. Nach Darstellung des Gesuchstellers (Kläger genannt) hatte sich die Be-
klagte als (ehemalige) Mieterin verpflichtet, ihm "aus dem Mietzinsdepotkonto …
bei der UBS AG" CHF 100'000 zu bezahlen (unter Hinweis auf act. 3/2, eine "Ver-
einbarung", datierend vom 14. Juni 2017). Dieser Pflicht sei die Beklagte nicht
nachgekommen. Vielmehr sei der letzte Verwaltungsrat am 6. Juli 2017 im Han-
delsregister gelöscht worden. Unter dem 3. Juli 2017 stellte der Kläger ein Betrei-
bungsbegehren gegen die Beklagte (act. 3/5). Er will mit der vorliegenden Klage
erreichen, dass die Beklagte eine Vertretung erhält, damit er seinen Anspruch
durchsetzen könne. Mit einer Auflösung der Beklagten oder einer Konkurseröff-
nung sei ihm nicht gedient. Als Gläubiger ist er aktivlegitimiert (Art. 731b Abs. 1
OR).
3. Gestützt auf die Klage wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Man-
gels angesetzt (act. 4). Da - wie befürchtet - kein gültiges Domizil der Beklagten

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mehr bestand (act. 5/2), wurde die Fristansetzung publiziert (act. 7). Die Frist ver-
strich ungenutzt.
4. Als mögliche Massnahmen nennt das Gesetz die Ernennung des fehlen-
den Organs, die Einsetzung eines Sachwalters oder die Auflösung der Gesell-
schaft und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs (Art. 731b
OR).
5. Die Ernennung eines Vertreters (Organ, Sachwalter) macht nur Sinn,
wenn vernünftigerweise von einer mehr oder weniger aktiven und aufrechtstehen-
den Gesellschaft gesprochen werden kann, bei welcher ein vorübergehendes
Problem anzugehen ist. Vorliegend bestehen bei der Beklagten sehr undurchsich-
tige Verhältnisse. Alleine schon der Umstand, dass eine Vertretung und ein gülti-
ges Domizil fehlen, nähren die Vermutung einer nicht aktiven, allenfalls über-
schuldeten Gesellschaft. In casu kommt hinzu, dass gemäss Handelsregisteraus-
zug Einträge betreffend zweier Verwaltungsräte im November 2016 durch staats-
anwaltschaftliche Verfügung gelöscht wurden. Ein seltsames Gebaren kann auch
darin erblickt werden, dass der letzte Verwaltungsrat am 14. Juni 2017 Ansprüche
aus einem Mietzinsdepotkonto an den Kläger abtrat und 15 Tage später kundtat,
er habe sein Mandat niedergelegt (act. 3/2, act. 3/3). Hier kann man sich des Ein-
drucks nicht erwehren, es sei noch über ein letztes Aktivum verfügt und die Ge-
sellschaft sodann ihrem Schicksal überlassen worden. Hinzu kommt, dass die
klägerischen Interessen durchaus im Rahmen der Liquidation nach den Regeln
über den Konkurs gewahrt werden können. Er wird allenfalls gehalten sein, für die
Kosten des Verfahrens Sicherheit zu leisten (Art. 230 SchKG).
6. Nach dem Aktenbild besteht bei der Beklagten kein vorübergehendes
Problem mit der Vertretung. Es dürfte sich vielmehr um eine inaktive Gesellschaft
handeln, deren finanziellen Verhältnisse im Dunkeln liegen. Von daher kommt nur
die Liquidation in Frage.
7. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kosten- und ent-
schädigungspflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemü-

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hungen eine angemessene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3
lit. c ZPO). Der Streitwert übersteigt CHF 30'000.00.
Der Einzelrichter erkennt:
1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über
den Konkurs angeordnet.
2. Das Konkursamt Zürich (Altstadt) wird mit dem Vollzug beauftragt.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00.
4. Die Gebühr wird aus dem klägerischen Vorschuss gedeckt. Die Beklagte
wird verpflichtet, dem Kläger den Betrag von CHF 2'200 zu ersetzen.
5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Parteientschädigung von
CHF 3'000 zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publikation im
kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei-
bungsamt Zürich 1 und unter Beilage der Akten an das Konkursamt Zürich
(Altstadt).
Die Akten sind dem Handelsgericht nach Beendigung der Liquidation zu-
rückzusenden.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert übersteigt CHF 30'000.00.

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Zürich, 11. September 2017
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiberin:
Helene Lampel