zh_handelsgericht · HG110172 · 2014-01-22 · de
Aberkennung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr. HG110172-O U/ei
Mitwirkend: die Oberrichter Peter Helm, Präsident, und Roland Schmid, die
Handelsrichter Ivo Eltschinger, Markus Koch und Dr. Arnold Huber
sowie der Gerichtsschreiber Enrico Moretti
Urteil vom 22. Januar 2014
in Sachen
A._____ Holding SA, (vormals: B._____ SA),
Klägerin und Widerbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
C._____ AG,
Beklagte und Widerklägerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____,
betreffend Aberkennung

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Rechtsbegehren der Hauptklage:
(act. 1 S. 2)
"1. Es sei festzustellen, dass die Forderungen in Höhe von
CHF 948'028.80, zuzüglich Kosten von CHF 703.00, zuzüglich
Zins von 8% p.a. auf CHF 150'000.00 seit 1. September 2010,
Zins von 8% p.a. auf CHF 200'000.00 seit 1. Oktober 2010, Zins
von 8% p.a. auf CHF 200'000.00 seit 1. November 2010, Zins von
8% p.a. auf CHF 200'000.00 seit 1. Dezember 2010 und Zins von
8% p.a. auf CHF 198'028.80 seit 1. Januar 2011, für welche der
Beklagten mit Entscheid des Juge de paix du district de Nyon
vom 14. Juli 2011 im Verfahren KC11.018950 provisorische
Rechtsöffnung erteilt wurde, nicht bestehen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklag-
ten."
Rechtsbegehren der Widerklage:
(act. 11 S. 2)
"1. Die Klägerin sei zu verpflichten, der Beklagten den Betrag von
CHF 131'373.55 zuzüglich Zins zu 8% p.a. seit 1. Januar 2011 zu
bezahlen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Klä-
gerin."

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Inhaltsverzeichnis:
Erwägungen ........................................................................................................................................................ 4
1. Parteien und Streitgegenstand ............................................................................................................. 4
1.1. Die Parteien ............................................................................................................................... 4
1.2. Der Streitgegenstand ................................................................................................................ 4
2. Prozessverlauf ........................................................................................................................................ 6
3. Prozessvoraussetzungen ...................................................................................................................... 7
3.1. Zuständigkeit ............................................................................................................................. 7
3.2. Weitere Prozessvoraussetzungen ............................................................................................. 8
3.3. Fazit ......................................................................................................................................... 10
4. Beschluss- und Handlungsfähigkeit der Klägerin ............................................................................ 10
4.1. Sachverhalt ............................................................................................................................. 10
4.2. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 11
4.3. Rechtliches .............................................................................................................................. 12
4.4. Würdigung ............................................................................................................................... 13
4.5. Fazit ......................................................................................................................................... 15
5. Rechtsgültige Mandatierung der Beklagten ...................................................................................... 15
5.1. Sachverhalt ............................................................................................................................. 15
5.2. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 16
5.3. Rechtliches .............................................................................................................................. 18
5.4. Würdigung ............................................................................................................................... 21
5.5. Fazit ......................................................................................................................................... 23
6. Zur Schuldanerkennung ...................................................................................................................... 24
6.1. Sachverhalt ............................................................................................................................. 24
6.2. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 25
6.3. Rechtliches .............................................................................................................................. 27
6.4. Würdigung ............................................................................................................................... 30
6.5. Fazit ......................................................................................................................................... 33
7. Bestreitung der Honorarforderung ..................................................................................................... 34
7.1. Sachverhalt ............................................................................................................................. 34
7.2. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 34
7.3. Einredeverzicht in der Höhe der Schuldanerkennung ............................................................. 39
7.4. Höhe der verrechneten Stundenansätze ................................................................................. 41
7.5. Umfang der erbrachten Leistungen ......................................................................................... 43
7.6. Fazit ......................................................................................................................................... 47
8. Zur Widerklage ..................................................................................................................................... 48
8.1. Sachverhalt ............................................................................................................................. 48
8.2. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 49
8.3. Würdigung ............................................................................................................................... 51
8.4. Fazit ......................................................................................................................................... 52
9. Verrechnungseinreden der Klägerin .................................................................................................. 52
9.1. Vorbemerkung ......................................................................................................................... 52
9.2. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit .......................................................................................... 53
9.3. Rechtliches .............................................................................................................................. 55
9.4. Würdigung ............................................................................................................................... 56
9.5. Fazit ......................................................................................................................................... 57
10. Geschuldete Zinsen ............................................................................................................................. 58
10.1. Parteibehauptungen ................................................................................................................ 58
10.2. Rechtliches .............................................................................................................................. 60
10.3. Würdigung ............................................................................................................................... 61
10.4. Fazit ......................................................................................................................................... 61
11. Zusammenfassung und Ergebnis ....................................................................................................... 61
12. Kosten- und Entschädigungsfolgen ................................................................................................... 62
Das Gericht erkennt: ......................................................................................................................................... 63

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Erwägungen:
1. Parteien und Streitgegenstand
1.1. Die Parteien
1.1.1. Im Zeitpunkt der Klageeinleitung handelte es sich bei der Klägerin und Wi-
derbeklagten (nachfolgend Klägerin) um die börsenkotierte Aktiengesellschaft
B._____ SA mit Sitz in ... im Kanton Waadt. Seit dem 6. Juni 2012 lautet die Fir-
ma der Klägerin A._____ Holding AG und ihr Sitz befindet sich in …. Gemäss Ein-
trag im Handelsregister bezweckt die Klägerin (nach wie vor) im Wesentlichen die
Beteiligung an Unternehmen im Pflege- und Gesundheitsbereich (act. 3/9; act. 11
Rz 5; act. 19 Rz 5 und 311; act. 20/1).
1.1.2. Bei der Beklagten und Widerklägerin (nachfolgend Beklagte) handelt es
sich um eine Anwaltskanzlei, die sich in der Rechtsform der Aktiengesellschaft mit
Sitz in Zürich organisiert hat. Es bestehen Zweigniederlassungen in …, … und ….
Der statutarische Zweck der Beklagten besteht vornehmlich in der Erbringung von
Rechtsdienstleistungen im In- und Ausland durch in den jeweiligen kantonalen
Anwaltsregistern registrierte Anwältinnen und Anwälte und andere qualifizierte
Berater (act. 3/10; act. 11 Rz 6; act. 12/2; act. 19 Rz 311).
1.2. Der Streitgegenstand
1.2.1. An der Generalversammlung der Klägerin vom 9. Juni 2010 kam es zur
Abwahl von drei bisherigen Verwaltungsräten. Der Verwaltungsrat bestand mithin
nur noch aus den drei Mitgliedern D._____, E._____ und F._____. Am 15. Juni
2010 gab F._____ seinen Rücktritt aus dem Verwaltungsrat der Klägerin bekannt.
Ab diesem Zeitpunkt unterschritt der Verwaltungsrat der Klägerin die gemäss Sta-
tuten und Organisationsreglement erforderliche Mindestzahl von drei Mitgliedern.
In dieser Konstellation erteilte der Verwaltungsrat der Klägerin diverse Aufträge
an externe Berater. Dabei mandatierte er auch die Beklagte als Rechtsberaterin
der Klägerin. Die Mandatierung genehmigte der Verwaltungsrat mit Beschluss
vom 15. Juni 2010. In der Folge erbrachte die Beklagte diverse Leistungen. We-

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gen finanzieller Probleme der Klägerin wurden aber die Honorarrechnungen der
Beklagten nicht bezahlt. Nach Gesprächen zwischen den Parteien akzeptierte der
Verwaltungsrat der Klägerin unterschriftlich einen von der Beklagten vorgelegten
Abzahlungsplan. Nachdem anlässlich der ausserordentlichen Generalversamm-
lung vom 6. September 2010 sieben neue Verwaltungsratsmitglieder gewählt
wurden, war der Verwaltungsrat der Klägerin wieder statuten- und reglementskon-
form besetzt. Die Klägerin widerrief gegenüber der Beklagten ein allfälliges Man-
datsverhältnis mit sofortiger Wirkung. Die Beklagte stellte Schlussrechnung. In der
Folge erklärte die Klägerin mit Schreiben vom 5. Oktober 2010, dass sie jegliche
von Verwaltungsräten unterzeichnete Schuldanerkennung anfechte bzw. widerru-
fe. Die Beklagte setzte ihre Honorarforderung im Umfang des im Abzahlungsplan
anerkannten Betrages in Betreibung. In diesem Teilbetrag wurde ihr provisorische
Rechtsöffnung gewährt. Die Klägerin erhob die vorliegende Aberkennungsklage.
Mit der Klageantwort erhob die Beklagte Widerklage im Umfang des über die pro-
visorische Rechtsöffnung hinausgehenden Betrages des geltend gemachten Ge-
samthonorars.
1.2.2. Die Klägerin stellt sich auf den Standpunkt, die Mandatierung der Beklagten
sei nicht gültig erfolgt. Ihr Hauptargument ist hierbei die nicht ordnungsgemässe
Besetzung ihres Verwaltungsrats nach dem Rücktritt F._____s. Zudem lägen Inte-
ressenskonflikte vor. Die Schuldanerkennung sei aus denselben Gründen ungültig
und führe im Übrigen auch nicht zu einer Beweislastumkehr. Die Beklagte habe
ihre Honorarforderung sodann nicht genügend substantiiert vorgebracht. Die Ho-
norarnoten der Beklagten seien aber auch nicht nachvollziehbar und zu hoch; die
Klägerin akzeptiere die verrechneten Stundenansätze nicht. Ferner bringt die Klä-
gerin Gegenforderungen zur Verrechnung.
Dagegen ist die Beklagte der Meinung, der Verwaltungsrat sei trotz Unterschrei-
ten der statutarischen Mindestzahl beschluss- und handlungsfähig gewesen. So-
wohl die Mandatierung als auch die Schuldanerkennung seien gültig. Die von der
Beklagten geltend gemachte Honorarforderung sei ausgewiesen und stehe ihr im
vollen Umfange zu. Dabei macht die Beklagte geltend, die Klägerin habe die

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Schuld anerkannt und dadurch sowohl die Leistungen als auch die Stundenansät-
ze genehmigt. Die Schuldanerkennung bewirke eine Beweislastumkehr.
2. Prozessverlauf
2.1. Am 9. August 2011 reichte die Klägerin die vorliegende Aberkennungsklage
ein (act. 1). Mit Verfügung vom 11. August 2011 wurde der Klägerin Frist zur Leis-
tung eines Vorschusses für die Gerichtskosten von CHF 39'600.– und der Beklag-
ten zur Stellungnahme zum klägerischen Sistierungsantrag angesetzt (Prot.
S. 2 f.). Der Vorschuss für die Gerichtskosten wurde fristgerecht geleistet (act. 7).
Mit Eingabe vom 8. September 2011 beantragte die Beklagte die Abweisung des
Sistierungsantrages (act. 8). Am 22. September 2011 zog die Klägerin den Sistie-
rungsantrag zurück und ersuchte um Fristansetzung zur Einreichung der Kla-
geantwort (act. 8). Mit Verfügung vom 26. September 2011 wurde der Rückzug
des Sistierungsantrages vorgemerkt und der Beklagten Frist zur Klageantwort an-
gesetzt (Prot. S. 5). Die Klageantwortschrift datiert vom 29. November 2011 und
enthält eine Widerklage (act. 11). Mit Verfügung vom 30. November 2011 wurde
der Beklagten daher Frist zur Leistung eines Vorschusses für die Gerichtskosten
von CHF 13'000.– angesetzt (Prot. S. 6). Der Vorschuss wurde fristgerecht geleis-
tet (act. 14).
2.2. Die Parteien wurden in der Folge auf den 8. Mai 2012 zu einer Vergleichs-
verhandlung vorgeladen (act. 16A). Mit Eingabe vom 25. April 2012 teilte die Klä-
gerin mit, sie sei nach detailliertem Studium der Klageantwort und Widerklage zur
Auffassung gelangt, dass eine Vergleichsverhandlung zum heutigen Zeitpunkt
nicht zielführend sei (act. 17). Daraufhin wurden die Vorladungen zur Vergleichs-
verhandlung abgenommen und der Klägerin Frist zur Erstattung der Replik und
Widerklageantwort angesetzt (Prot. S. 8 f.). Die Replik und Widerklageantwort da-
tiert vom 28. Juni 2012 (act. 19), Duplik und Widerklagereplik vom 29. Oktober
2012 (act. 24). Mit Verfügung vom 31. Oktober 2012 wurde der Klägerin Frist zur
Widerklageduplik angesetzt (act. 26). Am 21. Januar 2013 reichte die Klägerin ei-
ne mit "Stellungnahme/Widerklageduplik" betitelte Eingabe sowie diverse neue
Beilagen ein (act. 30 und act. 31/1-5). Diese Eingabe wurde der Beklagten mit
Verfügung vom 25. Januar 2013 zugestellt (act. 32). Mit Eingabe vom 4. Februar

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2013 beantragte die Beklagte, die Stellungnahme/Widerklageduplik der Klägerin
sei mit Ausnahme von Rz 29 und 30 aus dem Recht zu weisen. Eventualiter be-
antragte die Beklagte, dass das Handelsgericht die Randziffern 31-33, 39-42, 76-
87 und 107-111 nicht zur Kenntnis nehmen solle (act. 34). Mit Verfügung vom
6. Februar 2013 wurden die Randziffern 6-11, 31-33, 39-42, 76-87 und 107-111
der Eingabe der Klägerin vom 21. Januar 2013 sowie die dazu neu eingereichten
Beilagen als unbeachtlich erklärt (act. 35). Das von der Klägerin eingereichte
Wiedererwägungsgesuch vom 11. Februar 2013 (act. 37) wurde nach einer Stel-
lungnahme der Beklagten (act. 39, 40) mit Verfügung vom 5. März 2013 abgewie-
sen (act. 41).
2.3. In der Folge wurden die Parteien auf den 22. Januar 2014 zur Hauptver-
handlung vorgeladen (act. 44-46). Am 19. November 2013 erklärte der Handels-
richter G._____ seinen Ausstand (act. 47). Mit Verfügung vom 19. November
2013 wurde Handelsrichter G._____ durch Handelsrichter Dr. Arnold Huber er-
setzt (act. 48).
2.4. Am 22. Januar 2014 fand die Hauptverhandlung statt. Die Parteien hielten
ihre Parteivorträge, ohne Noven geltend zu machen (Prot. S. 22 f.; act. 52 und
act. 53).
3. Prozessvoraussetzungen
3.1. Zuständigkeit
3.1.1. Aberkennungs- und Widerklage stützen sich auf das (strittige) Mandatsver-
hältnis zwischen den Parteien. Den ins Recht gelegten Vollmachten vom 15. Juni
und 21. Juni 2010 gemäss haben die Parteien ausschliessliche Gerichtsstands-
vereinbarungen zugunsten Zürich geschlossen (act. 3/2 und act. 3/3). Dieser Ge-
richtsstand geht dem für die Aberkennungsklage in Art. 83 Abs. 2 SchKG vorge-
sehenen, nicht zwingenden Gerichtsstand am Ort der Betreibung vor (STAEHELIN,
in: Basler Kommentar zum SchKG I, 2. Aufl. 2010, N 35 zu Art. 83). Die örtliche
Zuständigkeit der Gerichte Zürichs ergibt sich daher für Haupt- und Widerklage
aus Art. 17 ZPO.

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3.1.2. Soweit nicht kantonalrechtliche Spezialvorschriften bestehen, ist dasjenige
Gericht zur Behandlung der Aberkennungsklage sachlich zuständig, welches
auch für eine entsprechende normale materielle Klage zuständig wäre (STAEHE-
LIN, a.a.O., N 39 zu Art. 83). Das Handelsgericht ist entsprechend sachlich zu-
ständig zur Behandlung der Hauptklage: Diese betrifft die geschäftliche Tätigkeit
der Parteien, der Streitwert liegt über CHF 30'000.– und beide Parteien sind im
Handelsregister eingetragen; ebenso ist das Handelsgericht zur Behandlung der
Widerklage sachlich zuständig (Art. 6 Abs. 1 und Abs. 2 ZPO i.V.m. § 44 lit. b
GOG). Ein Schlichtungsverfahren entfällt (Art. 198 lit. f ZPO).
3.1.3. Die Zuständigkeit des Handelsgerichts des Kantons Zürich ist im Ergebnis
zu bejahen; sie blieb auch unbestritten (act. 1 Rz 2 ff.; act. 11 Rz 2; act. 19
Rz 310).
3.2. Weitere Prozessvoraussetzungen
3.2.1. Zur Aberkennungsklage
3.2.1.1. Prozessvoraussetzung für die Aberkennungsklage ist eine im Zeitpunkt
der Klageeinreichung gültige Betreibung. Diese begründet das für die Aberken-
nungsklage als negative Feststellungsklage notwendige Feststellungsinteresse.
Weitere Voraussetzung der Aberkennungsklage ist, dass der Schuldner Rechts-
vorschlag erhoben und der Gläubiger provisorische Rechtsöffnung erhalten hat.
Wurde bloss für einen Teil der in Betreibung gesetzten Forderung provisorische
Rechtsöffnung erteilt, so kann dennoch gegen die gesamte im Zahlungsbefehl
genannte Forderung eine negative Feststellungsklage erhoben werden. Die Kla-
gefrist von 20 Tagen gemäss Art. 83 Abs. 2 SchKG beginnt von der Eröffnung des
erstinstanzlichen Entscheides gemäss Art. 239 Abs. 1 ZPO, d.h. des Rechtsöff-
nungsentscheides im Dispositiv, an zu laufen (STAEHELIN, a.a.O., N 17 ff. und
N 52 zu Art. 83 SchKG).
3.2.1.2. Am 5. April 2011 leitete die Beklagte gegenüber der Klägerin die Betrei-
bung an deren Sitz ein. Das zuständige Betreibungsamt Nyon erliess am 14. April
2011 einen Zahlungsbefehl in der Höhe von CHF 948'028.80 zuzüglich Zins. Der

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Zahlungsbefehl konnte der Klägerin am 18. April 2011 zugestellt werden. Sie er-
hob Rechtsvorschlag. Am 19. Mai 2011 stellte die Beklagte beim Juge de Paix du
district de Nyon das Begehren um provisorische Rechtsöffnung im (Teil-)Betrag
von CHF 816'655.25 zuzüglich Zins zu 8% und Kosten. In der Folge fand am
7. Juli 2011 die Rechtsöffnungsverhandlung statt. Mit Entscheid vom 14. Juli 2011
gewährte der Rechtsöffnungsrichter die provisorische Rechtsöffnung im Umfang
des anbegehrten Betrages. Der unbegründete Entscheid ging der Klägerin am
20. Juli 2011 zu (act. 1 Rz 6-9; act. 3/4-7). Mit Eingabe vom 9. August 2011 erhob
die Klägerin die vorliegende Aberkennungsklage über die (gesamte) in Betreibung
gesetzte Honorarforderung gemäss Zahlungsbefehl (act. 1).
3.2.1.3. Unstreitig liegt eine gültige Betreibung vor, gegen welche die Klägerin
Rechtsvorschlag erhoben hat. Der Beklagten wurde im Umfang von
CHF 816'655.25 zuzüglich Zins und Kosten provisorische Rechtsöffnung erteilt.
Damit ist das notwendige Feststellungsinteresse der Aberkennungsklage gege-
ben. Dies gilt obigen Ausführungen folgend auch für den über die provisorische
Rechtsöffnung hinausgehenden Betrag gemäss Zahlungsbefehl vom 14. April
2011 (act. 3/5). Die Frist von 20 Tagen zur Anhebung der Aberkennungsklage
wurde eingehalten. Die Voraussetzungen der Aberkennungsklage sind daher ge-
geben.
3.2.2. Zur Widerklage
3.2.2.1. Gegen die Aberkennungsklage kann der Gläubiger nach Massgabe von
Art. 224 ZPO Widerklage erheben (STAEHELIN, a.a.O., N 51 zu Art. 83).
3.2.2.2. Die Beklagte verlangt vorliegend nicht bloss die Ablehnung der Aberken-
nungsklage, sondern erhebt mit der Klageantwort Widerklage auf Verurteilung der
Klägerin zur Zahlung des über die provisorische Rechtsöffnung hinausgehenden
Betrages. Für Haupt- und Widerklage ist das ordentliche Verfahren (Art. 220 ff.
ZPO) massgebend und das Handelsgericht Zürich ist sowohl örtlich als auch
sachlich zur Behandlung der Widerklage zuständig (vgl. oben Ziff. 3.1). Da sich
die örtliche Zuständigkeit für die Widerklage aus Art. 17 ZPO ableitet, ist Konnexi-
tät i.S.v. Art. 14 ZPO nicht zu prüfen (STAEHELIN, a.a.O., N 51 zu Art. 83). Der

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sachliche Zusammenhang der Klagen wäre im Übrigen ebenfalls gegeben, beru-
hen doch die Ansprüche auf demselben (strittigen) Mandatsverhältnis. Die Wider-
klage ist demzufolge zulässig.
3.3. Fazit
Nachdem sowohl die Klägerin als auch die Beklagte den Gerichtskostenvor-
schuss fristgerecht geleistet haben (act. 7, 14), steht dem Eintreten auf Haupt-
und Widerklage nichts entgegen (Art. 59 Abs. 1 ZPO). Aberkennungs- und Wider-
klage überschneiden sich im Betrag der Widerklage. Dies gilt es im Rahmen der
Bestimmung der Prozesskosten zu berücksichtigen (Art. 94 Abs. 2 ZPO).
4. Beschluss- und Handlungsfähigkeit der Klägerin
4.1. Sachverhalt
4.1.1. Die Statuten der Klägerin vom 10. Juni 2009 enthalten unter anderem fol-
gende Bestimmungen (act. 3/25 S. 9 f.):
"B.- LE CONSEIL D'ADMINISTRATION
Article 17 - Composition - Durée des fonctions - Organisation
(1) Le conseil d'administration de la société se compose de trois ou plusieurs
membres.
Article 21 - Décisions
(1) Si le conseil d'administration se compose de plusieurs membres, la majorité de
ceux-ci doit être présente pour qu'il puisse prendre des décisions; ces décisions
sont prises à la majorité des voix des administrateurs présents."
4.1.2. Das Organisationsreglement der Klägerin vom 17. September 2009 enthält
folgende Bestimmung (act. 3/24 S. 1):
"II. CONSEIL D'ADMINISTRATION
Article 3.
(2) Le Conseil d'administration est composé de trois ou plusieurs membres qui doi-
vent être actionnaires, dont un tiers de membres indépendants, qui sont chargés
de superviser et de surveiller la direction."
4.1.3. Anlässlich der Generalversammlung der Klägerin vom 9. Juni 2010 wurden
drei der sechs Verwaltungsräte abgewählt. Die im Anschluss daran durchgeführ-

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ten Neuwahlen kamen nicht zustande. Nach der Generalversammlung bestand
der Verwaltungsrat noch aus den drei Mitgliedern D._____, E._____ und F._____
(act. 1 Rz 20-23; act. 11 Rz 176-178). An der Sitzung des Verwaltungsrates vom
15. Juni 2010, 14.00 Uhr, gab F._____ seinen sofortigen Rücktritt aus dem Ver-
waltungsrat der Klägerin bekannt. In der Folge setzte sich der Verwaltungsrat der
Klägerin bis zur ausserordentlichen Generalversammlung vom 6. September
2010 nur noch aus den beiden Verwaltungsräten D._____ und E._____ zusam-
men, weshalb im genannten Zeitraum die in Art. 17 Abs. 1 der Statuten sowie in
Art. 3 Abs. 2 des Organisationsreglements der Klägerin vorgesehene Mindestzahl
von drei Verwaltungsräten nicht erfüllt war. In dieser Konstellation fällte der Ver-
waltungsrat Beschlüsse und mandatierte diverse Dritte. So auch die Beklagte als
Rechtsberaterin. Am 6. September 2010 wurde die statuten- und reglementskon-
forme Zusammensetzung des Verwaltungsrates anlässlich der ausserordentlichen
Generalversammlung durch die Neuwahl von sieben weiteren Verwaltungsrats-
mitglieder wieder hergestellt. Die beiden genannten Verwaltungsräte D._____ und
E._____ waren im vorliegend relevanten Zeitraum vom 9. Juni 2010 bis zum
6. September 2010 - und darüber hinaus bis am 9. März 2011 - im Handelsregis-
ter mit Kollektivzeichnungsrecht zu zweien eingetragen (act. 1 Rz 43 f.; act. 3/9;
act. 11 Rz 8 f., 187).
4.2. Parteibehauptungen
4.2.1. Als Hauptargument im vorliegenden Rechtsstreit bringt die Klägerin vor, ihr
Verwaltungsrat sei nach dem Ausscheiden von F._____ am 15. Juni 2010 bis zur
ausserordentlichen Generalversammlung vom 6. September 2010 nicht den Sta-
tuten und dem Organisationsreglement gemäss bestellt gewesen. Der Verwal-
tungsrat sei daher in dieser Zeit nicht beschlussfähig gewesen. Vor diesem Hin-
tergrund seien weder der Beschluss vom 15. Juni 2010 noch die Mandatierung
der Beklagten noch die Schuldanerkennung gültig erfolgt (act. 1 Rz 44, 45, 50,
54-56, 60 f.; act. 19 Rz 22 ff., 74 ff. und Rz 338).
4.2.2. Die Beklagte entgegnet, die den Statuten und dem Organisationsreglement
nicht entsprechende Zusammensetzung des Verwaltungsrates habe keinen Ein-
fluss auf die im Handelsregister eingetragene Zeichnungsberechtigung und die

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Vertretungsmacht der beiden Verwaltungsratsmitglieder. Bei Unterschreiten einer
statutarisch vorgesehenen Mindestzahl von Verwaltungsratsmitgliedern habe der
Verwaltungsrat die Pflicht, eine Generalversammlung beförderlich einzuberufen
und durch entsprechende Statutenänderungs- bzw. Wahlanträge den Verstoss zu
beenden. Inzwischen blieben Handlungen des "zu kleinen" Verwaltungsrats, die
er gestützt auf seine Zeichnungsberechtigung und Vertretungsmacht vorgenom-
men habe, rechtmässig. Im Weiteren sähen die Statuten lediglich ein Prä-
senzquorum in der Höhe der Mehrheit der Verwaltungsräte vor (act. 11 Rz 64-78).
Die Klägerin sei nach dem Rücktritt von F._____ nach wie vor handlungsfähig
gewesen und der Verwaltungsrat habe die Gesellschaft nach wie vor rechtmässig
vertreten können (act. 11 Rz 77; vgl. auch act. 11 Rz 8 ff.).
4.3. Rechtliches
4.3.1. Juristische Personen handeln durch ihre Organe (Art. 55 ZGB). Beim ord-
nungsgemäss im Handelsregister eingetragenen Verwaltungsrat einer Aktienge-
sellschaft besteht unabhängig von den Aufgaben, welche er tatsächlich ausführt,
eine formelle Organstellung (MÜLLER/LIPP/PLÜSS, Der Verwaltungsrat, 3. Aufl.
2007, S. 31). Der Verwaltungsrat der Aktiengesellschaft besteht aus einem oder
mehreren Mitgliedern (Art. 707 Abs. 1 OR). Die Anzahl ist in den Statuten festzu-
legen (Art. 626 Ziff. 6 OR). Wie gross oder klein ein Verwaltungsrat sein soll, ist
dabei der Gesellschaft überlassen (KRNETA, Praxiskommentar Verwaltungsrat,
2005, Rz 24).
4.3.2. Das Mittel, in inneren Angelegenheiten der Gesellschaft eine Entscheidung
herbeizuführen und einen gesellschaftlichen Willen zu bilden, ist der Beschluss
(MEIER-HAYOZ/FORSTMOSER, Schweizerisches Gesellschaftsrecht, 11. Aufl. 2012,
§ 2 N 103). Im Hinblick auf die im Verwaltungsrat zu treffenden Beschlüsse ist zu
unterscheiden zwischen der Beschlussfähigkeit, die unter Umständen durch Prä-
senzquoren bestimmt wird, und der Beschlussfassung, für welche Beschlussquo-
ren massgebend sein können (ausführlich: FORSTMOSER, Organisation und Orga-
nisationsreglement der Aktiengesellschaft, 2011, S. 267 ff.).

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4.3.3. Von der internen Willensbildung ist das rechtsgeschäftliche Handeln für die
Gesellschaft (Vertretung) zu unterscheiden. Das geschäftsführende Organ der
Aktiengesellschaft ist der Verwaltungsrat (Art. 716 Abs. 2 OR). Er vertritt die Ge-
sellschaft nach aussen (Art. 718 Abs. 1 OR, Art. 55 ZGB). Die vom Gesetz vorge-
sehene Einzelvertretungsbefugnis eines jeden einzelnen Verwaltungsrates kann
abgeändert werden (Art. 718a OR). Mindestens ein Mitglied des Verwaltungsrates
muss zur Vertretung befugt sein (Art. 718 Abs. 3 OR). Wird die in den Statuten
festgeschriebene Mindestzahl unterschritten, so entsteht zwar die Pflicht des
Verwaltungsrates, mit tunlicher Beschleunigung durch Statutenänderungs- oder
Wahlanträge den Verstoss zu beenden. Kommt der Verwaltungsrat seinen orga-
nisatorischen Verpflichtungen nicht nach, setzt er sich in erster Linie der aktien-
rechtlichen Verantwortlichkeit nach Art. 754 OR aus. Dies ändert nichts daran,
dass - in der Zwischenzeit - die Handlungen des nicht der Mindestzahl gemäss
Statuten entsprechenden Verwaltungsrates rechtmässig bleiben. Die Handlungs-
fähigkeit der Gesellschaft ist immer dann formell gewahrt, wenn der einzige im
Handelsregister eingetragene Verwaltungsrat den gesetzlichen Vorschriften ge-
nügt (BÖCKLI, Schweizer Aktienrecht, 4. Aufl. 2009, § 13 N 50 f.; FORSTMO-
SER/MEIER-HAYOZ/NOBEL, Schweizerisches Aktienrecht, 1996, § 27 N 58 ff.; MÜL-
LER/LIPPS/PLÜSS, a.a.O., S. 3 ff.; ROTH PELLANDA, Organisation des Verwaltungs-
rates, Diss. 2007, N 200, N 437; BAUEN/VENTURI, Der Verwaltungsrat, 2007,
Rz 62 f.). Bei Verbleib lediglich einer Person im Verwaltungsrat ist diese notwen-
dig und von Gesetzes wegen bevollmächtigt, die Gesellschaft zu vertreten, selbst
wenn ein abweichender Handelsregistereintrag bestehen sollte (BGE 133 III 77
E. 6 = Pra 96 [2007] Nr. 92).
4.4. Würdigung
4.4.1. Das Hauptargument der Klägerin verfängt nicht. Es trifft zwar zu, dass nach
dem Ausscheiden von F._____ am 15. Juni 2010 die von den Statuten und dem
Organisationsreglement der Klägerin vorgesehene Mindestzahl von drei Verwal-
tungsräten unterschritten wurde. Entgegen der Auffassung der Klägerin war es
jedoch keinesfalls so, dass das Ausscheiden F._____s einen Einfluss auf die
Funktionsfähigkeit bzw. die Beschlussfähigkeit des Verwaltungsrats als Organ

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gehabt hätte. Vielmehr konnten die verbleibenden zwei Mitglieder - die im Han-
delsregister eingetragenen Verwaltungsräte E._____ und D._____ - die Geschi-
cke der Klägerin bis zur nächsten - im vorliegenden Fall ausserordentlichen - Ge-
neralversammlung fortführen. Dem Gesetz lässt sich keine dem widersprechende
Bestimmung entnehmen. Aber auch die Statuten und das Organisationsreglement
schweigen sich über die Folgen einer Unterschreitung der Mindestzahl aus. Im
Gegenteil: Wie die Beklagte zu Recht festhält, lassen es die Art. 17 ff. der Statu-
ten (act. 3/25) für Entscheide des Verwaltungsrats genügen, dass die Mehrheit
seiner Mitglieder mitwirkt, wobei die Mehrheit der anwesenden Stimmen ent-
scheidet (Art. 21 Abs. 1 der Statuten). Diese Vorschrift wird durch einen aus zwei
Personen bestehenden Verwaltungsrat nicht verletzt. Somit war der Verwaltungs-
rat der Klägerin in der Zeit vom 15. Juni bis 6. September 2010 beschlussfähig.
Die Handlungen des nicht der Mindestzahl gemäss Statuten entsprechenden
Verwaltungsrates bleiben daher grundsätzlich rechtmässig.
4.4.2. Es ist auch nicht so, dass nach dem Rücktritt F._____s die verbliebenen
zwei Verwaltungsräte E._____ und D._____ nicht mehr befugt gewesen wären,
die Klägerin rechtsgültig zu vertreten und zu binden. So hatte die nicht gehörige
Zusammensetzung des Verwaltungsrates keinen Einfluss auf die Vertretungs-
macht einzelner Verwaltungsräte. Die beiden Verwaltungsräte E._____ und
D._____ waren in der vorliegend relevanten Zeit vom 15. Juni bis 6. September
2010 und darüber hinaus im Handelsregister als Vertreter der Klägerin mit Kol-
lektivzeichnungsberechtigung eingetragen und daher in diesem Zeitraum zur Ver-
tretung der Klägerin befugt. Damit war die Klägerin auch handlungsfähig.
4.4.3. Im Übrigen wäre es gesellschaftsrechtlich widersinnig, wenn man die Ge-
sellschaft, der Meinung der Klägerin folgend, nach dem Unterschreiten der statu-
tarischen Mindestzahl an Verwaltungsräten als beschluss- und handlungsunfähig
bis zum Zeitpunkt der durchgeführten Ergänzungswahl an der einzuberufenden
Generalversammlung betrachten wollte, zumal es sich bei der Klägerin um ein
börsenkotiertes Unternehmen mit mehreren hundert Mitarbeitenden handelt.
4.4.4. Schliesslich erweist sich die Argumentation der Klägerin auch als inkonse-
quent: Hätten die nach dem Rücktritt von F._____ verbleibenden Verwaltungsräte

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keine gültigen Beschlüsse mehr fassen können, wäre ihnen u.a. die Einberufung
der ausserordentlichen Generalversammlung vom 6. September 2010 verwehrt
gewesen. Dies wird aber von der Klägerin zu Recht nicht geltend gemacht. Dass
der Verwaltungsrat aufgrund des Ausfalls eines seiner Mitglieder absolut be-
schlussunfähig würde, fällt schon deshalb ausser Betracht, weil in diesem Fall für
die Gesellschaft keine Möglichkeit bestünde, den statuten- und reglementskon-
formen Zustand aus eigener Kraft wieder herzustellen.
4.5. Fazit
Der Verwaltungsrat der Klägerin war in der Zeit vom 15. Juni bis 6. September
2010 trotz der den Statuten und dem Organisationsreglement nicht entsprechen-
den Zusammensetzung beschlussfähig und die Klägerin blieb - insbesondere
durch die Verwaltungsräte D._____ und E._____ als kollektivzeichnungsberech-
tigte Vertreter - handlungsfähig. Die beiden Verwaltungsräte waren damit auch
grundsätzlich befugt, die Klägerin rechtsgültig zu vertreten und zu binden.
5. Rechtsgültige Mandatierung der Beklagten
5.1. Sachverhalt
5.1.1. Das Organisationsreglement der Klägerin vom 17. September 2009 enthält
folgende Bestimmung (act. 3/24 S. 1):
"Article 26.
Les membres des organes exécutifs sont tenus de s'abstenir de participer aux déci-
sions qui touchent directement ou indirectement leurs intérêts personnels et ceux de
leurs proches. Ils informeront les autres membres des affaires dans lesquelles ils sont
impliqués directement ou indirectement."
5.1.2. Am Abend des 15. Juni 2010 fand um 22.30 Uhr eine (telefonische) Be-
sprechung des Verwaltungsrates statt. An dieser Telefonkonferenz nahmen die
beiden verbliebenen Verwaltungsräte D._____ und E._____ sowie H._____ und
I._____ von der Beklagten teil. Unter Traktandum 3 "Bestätigung der Mandatie-
rung von C._____ AG" wurde folgendes festgehalten (act. 1 Rz 49; act. 3/27):
"C._____ AG ist seit dem 9. Juni 2010 für die Gesellschaft tätig und hat im Vorfeld der
Generalversammlung vom 9. Juni 2010 auch Aktionäre vertreten.

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Beschluss: Der Verwaltungsrat beschliesst einstimmig, die Mandatierung von
C._____ AG seit dem 9. Juni 2010 zu bestätigen bzw. zu genehmi-
gen.
Action Point: Dr. D._____ und E._____ werden C._____ für den Rechtsstreit der
Gesellschaft mit J._____ eine spezielle Vollmacht ausstellen."
5.1.3. In der Folge unterzeichneten E._____ und D._____ am 15. Juni 2010 eine
Vollmacht an die Beklagte betreffend Rechtsstreit gegen "J._____" (act. 3/2). Am
21. Juni 2010 wurde eine weitere Vollmacht an die Beklagte betreffend "Allgemei-
ne Rechtsberatung" ausgestellt. Diese wurde durch E._____ und K._____, dem
CEO der Klägerin, unterzeichnet (act. 3/3), wobei letzterer im Namen von
D._____ zeichnete (act. 1 Rz 54, 60, 61; act. 11 Rz 60-62; act. 19 Rz 338). Die
Beklagte erbrachte in der Folge diverse Leistungen. Mit Schreiben vom
9. September 2010 widerrief die Klägerin gegenüber der Beklagten ein allfälliges
Mandatsverhältnis mit sofortiger Wirkung. Die Beklagte hatte ihre Mandatsarbeit
für die Klägerin bereits am 7. September 2010 eingestellt (act. 1 Rz 74; act. 3/42;
act. 11 Rz 27 ff.).
5.2. Parteibehauptungen
5.2.1. Die Klägerin anerkennt, dass mit der Unterzeichnung der Vollmacht ab dem
15. Juni 2010 faktisch ein Mandatsverhältnis mit der Beklagten bestanden habe.
Die Mandatserteilung habe jedoch an diversen Mängeln gelitten (act. 19 Rz 26,
338; act. 30 Rz 12). Nebst dem (bereits beurteilten) Hauptargument der fehlenden
Beschlussfähigkeit des Verwaltungsrates bringt die Klägerin gegen die rechtsgül-
tige Mandatierung der Beklagten vor, D._____ hätte anlässlich des in der Tele-
fonkonferenz vom 15. Juni 2010 gefassten Beschlusses in den Ausstand treten
müssen. Er sei seit geraumer Zeit in einem Mandatsverhältnis zur Beklagten ge-
standen. In Bezug auf die Frage, ob die Beschuldigte gleichzeitig auch die Kläge-
rin als Gesellschaft vertreten könne, sei er befangen gewesen. Die entsprechende
Ausstandspflicht ergebe sich aus Art. 26 des Organisationsreglements. Alleine
habe der zweite Verwaltungsrat E._____ den Beschluss nicht fassen können
(act. 1 Rz 40, 41, 51; act. 19 Rz 25). Im Weiteren macht die Klägerin geltend, die
Aktionärsgruppe rund um D._____ habe alles in Gang gesetzt, um ihren Einfluss
auf die Klägerin zu stärken und versucht, eine Rückkehr jener Personen in den

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Verwaltungsrat zu verhindern, die sie anlässlich der ordentlichen Generalver-
sammlung abgewählt hätten. Zu diesem Zweck hätten D._____, E._____ und
K._____ externe Berater beauftragt (act. 19 Rz 27 f.). So hätten die Stimmrechte
der Gegenseite durch Blockierungen sowie Schaffung sofort wandelbarer Obliga-
tionenanleihen ohne Vorzeichnungsrecht verwässert werden sollen. Solche und
ähnliche Aktionen seien alleine im Interesse der genannten Aktionärsgruppe und
nicht im Interesse der Klägerin erfolgt (act. 19 Rz 29-31). Sodann bringt die Klä-
gerin vor, die Beklagte selbst habe sich durch die Annahme des Mandats in ei-
nem Interessenkonflikt befunden. So habe sich die Beklagte von der Klägerin
mandatieren lassen, obwohl sie bereits D._____ und L._____ bei der Wahrung
derer Interessen als Aktionäre der Klägerin vertreten habe (act. 19 Rz 24). Sie
habe diese im Rahmen der Generalversammlung vertreten und habe in diesem
Zusammenhang mit der Anfechtung von Generalversammlungsbeschlüssen ge-
droht. Die Beklagte sei entsprechend abgemahnt worden (act. 1 Rz 25-37). Die
Beklagte habe in der Zeit bis zum 6. September 2010 immer wieder im persönli-
chen Interesse und im Auftrag der beiden Verwaltungsräte D._____ und E._____
gehandelt. So habe sie D._____ bis 22. Juli 2010 im Verfahren vor der Übernah-
mekommission vertreten. Gleichzeitig habe sie die Aktionärin L._____ vertreten
(act. 1 Rz 62). Sie sei denn auch nach der Wende noch für D._____ tätig gewe-
sen und habe diesen vor der Übernahmekommission und der FINMA vertreten
(act. 1 Rz 83). Im Weiteren habe die Beklagte die Aktionärsgruppe rund um
D._____ in den genannten Bemühungen unterstützt (act. 19 Rz 28). Die Beklage
sei sich bewusst gewesen, dass die von ihr erbrachten Leistungen nicht im Inte-
resse der Klägerin gelegen seien, sondern vielmehr bloss im persönlichen Inte-
resse der sich vorübergehend an der Macht befindenden Verwaltungsräte
D._____ und E._____ bzw. der von diesen vertretenen Aktionären (act. 1 Rz 66).
Die Beklagte habe kein Doppelmandat für D._____ und die Klägerin übernehmen
dürfen. Die Beklagte habe Art. 12 lit. c BGFA verletzt. Es liege keine gültige Ein-
willigung in die Doppelvertretung vor. Der unzulässige Parteiwechsel stelle eine
Schlechterfüllung des Mandatsverhältnisses dar und der Honoraranspruch sei
daher um 10% zu kürzen (act. 1 Rz 42; act. 19 Rz 81 ff. und 283 ff.). Der Interes-
senkonflikt habe dazu geführt, dass die Beklagte bei der Beratung der Klägerin

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auf ihre anderen Klienten L._____ und D._____ Rücksicht genommen und daher
die Interessen der Klägerin nicht objektiv und neutral berücksichtigt habe. So ha-
be es die Beklagte unterlassen, die Klägerin trotz Bestehen eines Organisations-
mangels auf eine sofortige Einberufung einer ausserordentlichen Generalver-
sammlung zu drängen. Vielmehr habe sie D._____ in den Bemühungen unter-
stützt, die entsprechende Generalversammlung so lange wie möglich hinauszu-
schieben, um in der Zwischenzeit nach Argumenten gegen eine erneute Wahl von
J._____ suchen zu können. Dies sei nicht im Interesse der Klägerin erfolgt, wel-
che an einer raschen Wiederherstellung des ordnungsgemässen Zustands in der
Zusammensetzung des Verwaltungsrats interessiert gewesen sei, um die vorhan-
denen Probleme effizient angehen zu können. Diesem Umstand sei schliesslich
bei der Beurteilung der Honorarforderungen der Beklagten Rechnung zu tragen.
Das Honorar sei durch das Gericht angemessen zu reduzieren (act. 19 Rz 342).
5.2.2. Die Beklagte macht dagegen geltend, sie habe zwischen dem 7. Juni und
7. September 2010 für die Klägerin verschiedenste umfangreiche Dienstleistun-
gen auf dem Gebiet der Rechtsberatung erbracht. Grundlage dieser Tätigkeit sei
die Mandatierung Anfang Juni 2010 gewesen. Die Erteilung eines anwaltlichen
Beratungsauftrags an die Beklagte sei durch einstimmigen Beschluss des Verwal-
tungsrats der Klägerin vom 15. Juni 2010 explizit bestätigt und genehmigt worden.
Dieser Mandatsvertrag bilde die Grundlage für die Dienstleistungen der Beklag-
ten. In der Folge habe ihr der Verwaltungsrat der Klägerin zwei Vollmachten erteilt
(act. 11 Rz 7 ff.). Das Mandatsverhältnis sei als Auftrag zu qualifizieren. Es habe
weder ein Organisationsmangel noch ein Interessenkonflikt vorgelegen. D._____
habe keine Pflicht gehabt, in den Ausstand zu treten (act. 11 Rz 56 ff.). Auch die
Beklagte habe sich in keinem Interessenkonflikt befunden. Die Klägerin habe die
angebliche Doppelvertretung genehmigt (act. 11 Rz 107 ff.).
5.3. Rechtliches
5.3.1. Juristische Personen handeln - wie erwähnt - durch ihre Organe (Art. 55
ZGB). Der Verwaltungsrat ist das geschäftsführende Organ der Aktiengesell-
schaft; diese wird durch ihren Verwaltungsrat vertreten (Art. 418 Abs. 1 OR). Zu
unterscheiden ist zwischen der internen Vertretungsbefugnis und der externen

- 19 -
Vertretungsmacht. Bei der Frage der Vertretungsbefugnis geht es um die interne
Erlaubnis, die Gesellschaft gegenüber Dritten zu verpflichten bzw. darum, inwie-
weit jemand berechtigt ist, für die Gesellschaft Rechtsgeschäfte abzuschliessen.
Demgegenüber ist es eine Frage der Vertretungsmacht, ob bzw. unter welchen
Voraussetzungen das rechtsgeschäftliche Handeln im Namen der Gesellschaft
dieser anzurechnen ist. Vertretungsmacht bezeichnet also den Bereich des recht-
lichen Könnens, der Möglichkeit, unmittelbar für die Gesellschaft Rechtswirkun-
gen zu erzeugen; Vertretungsbefugnis demgegenüber den Bereich des rechtli-
chen Dürfens des Vertreters. Wer extern für die Gesellschaft mit Vertretungs-
macht auftritt, ohne dazu intern befugt zu sein, bindet zwar die Gesellschaft, da
Drittpersonen in ihrem guten Glauben geschützt werden. Intern kann er jedoch
wegen fehlender Vertretungsbefugnis verantwortlich werden (FORSTMOSER/MEIER-
HAYOZ/NOBEL, a.a.O., § 30 N 77 ff.; BÖCKLI, a.a.O., § 13 N 496a ff.; BGE
4A_357/2007 vom 8. April 2008 E. 4.2 f.).
5.3.2. Im Interesse der Rechtssicherheit ist der Umfang der Vertretungsmacht ge-
setzlich geregelt. So können die zur Vertretung befugten Personen im Namen der
Gesellschaft alle Rechtshandlungen vornehmen, die der Zweck der Gesellschaft
mit sich bringen kann. Diese Vertretungsbefugnis kann durch Eintrag im Handels-
register eingeschränkt werden (Art. 718a OR). Das Bundesgericht fasst die
Zweckgrenze in seiner Rechtsprechung seit jeher weit auf. Erfasst werden auch
ungewöhnliche Geschäfte, sofern sie auch nur möglicherweise im Gesellschafts-
zweck begründet sind. Jenseits der Zweckgrenze liegen demgemäss nur Ge-
schäfte, die der Zweck nicht mit sich bringen kann, d.h. die durch diesen gerade-
zu ausgeschlossen sind (BGE 111 II 284 E. 3b; BGE 116 II 320 E. 3a; BÖCKLI,
a.a.O., § 13 N 497). Wird also ein Vertrag durch den Verwaltungsrat namens und
mit Wirkung für die Aktiengesellschaft geschlossen, wird im Grundsatz diese dar-
aus berechtigt und verpflichtet - auch bei einem Überschreiten der Vertretungsbe-
fugnis (WATTER, in: Basler Kommentar, Obligationenrecht II, 4. Aufl. 2012, N 19
zu Art. 718; BÖCKLI, a.a.O., § 13 N 498 und N 509; FORSTMOSER/MEIER-
HAYOZ/NOBEL, a.a.O., § 30 N 101; BGE 120 II 5 E. 2c; BGE 4A_357/2007 vom
8. April 2008 E. 4.2 f.).

- 20 -
5.3.3. Nach Art. 717 Abs. 1 OR müssen die Mitglieder des Verwaltungsrates die
Interessen der Gesellschaft in guten Treuen wahren. Insbesondere sind sie gehal-
ten, alles zu unterlassen, was der Gesellschaft schaden könnte. Dabei darf ein
Verwaltungsrat durchaus bestimmte (Eigen-)Interessen wahrnehmen. Das
Schweizer Aktienrecht kennt nämlich in Bezug auf Interessenskonflikte des Ver-
waltungsrates keine allgemeine Ausstandspflicht, wie sie beispielsweise im Ver-
einsrecht (Art. 68 Abs. 1 ZGB) enthalten ist. Eine Ausstandspflicht nur schon beim
Vorliegen irgendwelcher Eigeninteressen wäre im Bereich des Aktienrechts denn
auch nicht praktikabel (FORSTMOSER/MEIER-HAYOZ/NOBEL, a.a.O., § 28 N 32). Da-
her kann grundsätzlich jeder Verwaltungsrat auch in Angelegenheiten mitstim-
men, in denen er gewisse persönliche, der Gesellschaft mehr oder weniger zuwi-
derlaufende Interessen hat. Entgegenläufige Bestimmungen müssen im Organi-
sationsreglement in Konkretisierung der Treuepflicht i.S.v. Art. 717 Abs. 1 OR
aufgestellt werden. Jedoch ist eine Vorschrift im Reglement, wonach schon jeder
von einem Beschluss berührte Verwaltungsrat in den Ausstand zu treten hat, in
dieser allgemeinen Fassung nicht rechtsgültig. Die blosse Berührung eigener Inte-
ressen genügt eben gerade nicht zum Erlöschen des Stimmrechts; es besteht le-
diglich die Pflicht zur Offenlegung dieser Interessen. Zum Stimmrechtsausschluss
führt nur ein intensiver Interessenkonflikt (BÖCKLI, a.a.O., § 13 N 633 ff.). So ma-
chen insbesondere Verstösse gegen das Verbot des Selbst- und Doppelkontra-
hierens Rechtsgeschäfte grundsätzlich unwirksam, während andere Fälle von In-
teressenkonflikten nur im Einzelfall zu einer Beschränkung der Vertretungsbefug-
nis führen. Wobei aber eben auch in solchen Fällen die Vertretungsmacht nicht
betroffen ist (FORSTMOSER/MEIER-HAYOZ/NOBEL, a.a.O., § 30 N 121 ff.).
5.3.4. Mit der Annahme des Auftrags übernimmt der Beauftragte die Wahrung der
Interessen seines Auftraggebers (Art. 394 Abs. 1, Art. 937 Abs. 1 und Art. 398
Abs. 2 OR). Dem Anwalt auferlegt Art. 12 lit. c BGFA kraft öffentlichen Rechts ei-
ne besondere Treuepflicht, die vor allem in ihren Konsequenzen weiter geht als
die vertragliche Treuepflicht nach Art. 398 Abs. 2 OR. Die Bestimmung statuiert
ein allgemeines Verbot der Vertretung widerstreitender Interessen. Dabei kann
ein Interessenkonflikt vor allem bei drei Fallkonstellationen entstehen. Bei Vorlie-
gen eigener Interessen eines Anwalts, bei Doppelvertretung und beim Partei-

- 21 -
wechsel. Ein persönlicher Interessenkonflikt liegt vor, wenn der Anwalt die Wah-
rung fremder Interessen übernimmt, die seinen eigenen Interessen zuwiderlaufen.
Eine Doppelvertretung ist gegeben, wenn der Anwalt gleichzeitig verschiedenen
Parteien dient, deren Interessen sich widersprechen. Und ein unzulässiger Par-
teiwechsel liegt schliesslich vor, wenn ein Anwalt in derselben Streitsache erst für
die eine Partei, dann aber für den Prozessgegner tätig wird (FELLMANN, in: Kom-
mentar zum Anwaltsrecht, 2. Aufl. 2011, N 83 f. und N 86 zu Art. 12 BGFA).
5.4. Würdigung
5.4.1. Die Beklagte wurde von der Klägerin als deren Rechtsberaterin mandatiert -
dies räumt auch die Klägerin ("faktisch") ein - und dieses Rechtsverhältnis unter-
steht unstreitig dem Auftragsrecht (Art. 394 ff. OR; vgl. dazu FELLMANN, Anwalts-
recht, 2010, Rz. 999). Nachfolgend interessiert daher lediglich die Frage, ob diese
Mandatserteilung an Mängeln leidet, mithin Gründe vorliegen, die gegen eine
rechtsgültige Mandatierung der Beklagten durch die Klägerin sprechen.
5.4.2. Vorab sei in Bezug auf die in diesem Zusammenhang vorgebrachte Ein-
wendung der nicht gehörigen Zusammensetzung des Verwaltungsrates auf obige
Ausführungen verwiesen; das Hauptargument der Klägerin sticht nicht.
5.4.3. Soweit sich die Argumente der Klägerin um Sorgfalts- und Treuepflichtver-
letzungen damaliger Verwaltungsräte oder um die Schlechterfüllung des Auftra-
ges durch die Beklagte drehen, sind diese im Rahmen der Prüfung der Frage, ob
die Beklagte rechtsgültig mandatiert wurde, nicht zu hören.
5.4.4. Die Klägerin bringt in diverser Hinsicht vor, Handlungen der Beklagten sei-
en nicht in ihrem Interesse gewesen. Allerdings macht die Klägerin nicht geltend,
die Mandatierung der Beklagten per se sei nicht durch ihren Gesellschaftszweck
gedeckt oder stehe diesem entgegen oder sei ganz Allgemein nicht in ihrem Inte-
resse erfolgt. Die Mandatierung einer Anwaltskanzlei, insbesondere zur Rechts-
beratung, wäre denn auch kaum jenseits der Zweckgrenze einer Gesellschaft an-
zusiedeln.

- 22 -
5.4.5. Allfällige mit der Mandatierung verfolgte Eigeninteressen ihrer damaligen
Verwaltungsräte führen aber auch nicht ohne Weiteres zu einem relevanten Inte-
ressenkonflikt. In diesem Argumentationspunkt verpasst es die Klägerin, einen
Konflikt zwischen ihren und den Interessen der Verwaltungsräte im Rahmen der
Mandatierung klar und deutlich auszuscheiden sowie substantiiert vorzutragen.
So geht es eben vorliegend nicht um einzelne Handlungen der Beklagten, die sie
im Zuge der Mandatierung erbracht hat, sondern nur um die Frage, ob die Manda-
tierung selbst rechtsgültig erfolgte.
5.4.6. Die in Bezug auf die Aktionärsgruppe rund um D._____ vorgebrachten Ar-
gumente sind ebenfalls zu wenig substantiiert. So mag es zwar sein, dass diese
Gruppe versucht hat, ihren Einfluss auf die Klägerin zu stärken und eine Rückkehr
jener Personen in den Verwaltungsrat zu verhindern, die sie anlässlich der or-
dentlichen Generalversammlung abgewählt hatten. Doch fehlt es auch hier an kla-
ren und zum Beweis verstellbaren Tatsachenbehauptungen in Bezug auf einen
Konflikt zu den Interessen der Klägerin selbst. Ganz allgemein lässt sich ein sol-
ches Verhalten jedenfalls noch nicht als den Interessen einer Gesellschaft gegen-
läufig qualifizieren. Im Übrigen wäre aber auch der Einfluss auf die erfolgte Man-
datierung der Beklagten fraglich.
5.4.7. Das Befangenheitsargument D._____ betreffend und der damit vorgebrach-
te Ausstandsgrund überzeugt sodann nicht. Es kann zwar wohl als unbestritten
gelten, dass D._____ im Zeitpunkt der Beschlussfassung im Rahmen der Manda-
tierung der Beklagten gewisse Eigeninteressen verfolgte. Doch liegt gerade kein
intensiver Interessenkonflikt und insbesondere kein Fall von Selbst- oder Doppel-
kontrahieren vor. So macht auch die Klägerin nicht den Abschluss eines Eigenge-
schäfts durch den damaligen Verwaltungsrat geltend. Die Verfolgung gewisser
Eigeninteressen ist dagegen - wie oben dargelegt wurde - zulässig. Die Berufung
auf Art. 26 des Organisationsreglements hilft der Klägerin in diesem Zusammen-
hang ebenfalls nicht weiter: Diese Bestimmung ist obigen Ausführungen folgend
in dieser Form nicht rechtsgültig. Im Weiteren besteht im Aktienrecht auch von
Gesetzes wegen keine allgemeine Ausstandspflicht. Zudem war das Eigeninte-
resse D._____s für die anderen Mitglieder des Verwaltungsrates, namentlich für

- 23 -
E._____ offenkundig und eine entsprechende Offenlegungspflicht von D._____
damit erfüllt bzw. obsolet. D._____ konnte daher trotz der Berührung eigener Inte-
ressen beim Beschluss mitwirken bzw. mitstimmen. Im Übrigen ist mit der Beklag-
ten festzuhalten, dass der Beschluss andernfalls auch vom einzigen noch verblei-
benden Verwaltungsrat E._____ hätte gefasst werden können, denn die Be-
schlussfähigkeit des Verwaltungsrats wäre ebenfalls zu bejahen gewesen, wenn
D._____ in den Ausstand getreten wäre (BGE 133 III 77 E. 6 = Pra 96 [2007]
Nr. 92).
5.4.8. Die Klägerin macht schliesslich Interessenkonflikte auf beklagtischer Seite
geltend. Damit will sie insbesondere eine Reduktion des beklagtischen Honorars
wegen angeblicher Schlechterfüllung des Auftrages erwirken. Allerdings bringt sie
(zu Recht) nicht vor, aufgrund dieser Interessenkonflikte sei die Beklagte nicht
gültig mandatiert worden. So begründeten allfällige Interessenkonflikte zwar allen-
falls aufsichtsrechtliche Fragen - die vorliegend nicht zu prüfen sind -, auf die
Mandatierung der Beklagten hätten diese allerdings keine Auswirkungen.
5.5. Fazit
5.5.1. Die Beklagte ist durch die Klägerin rechtsgültig als Rechtsberaterin manda-
tiert worden. Es liegen keine rechtsrelevanten Interessenkonflikte im Rahmen der
Mandatierung vor.
5.5.2. Der Mandatsvertrag untersteht den auftragsrechtlichen Bestimmungen
(Art. 394 ff. OR). Dem (rechtsgültigen) Beschluss des Verwaltungsrates vom
15. Juni 2010 folgend, erfolgte eine Genehmigung von Mandatsarbeiten seit dem
9. Juni 2010 und damit ist per diesem Datum von einer Mandatierung der Beklag-
ten auszugehen.
5.5.3. Die Kündigung des Mandats erfolgte am 9. September 2010 (act. 3/42). Die
Beklagte hatte indes ihre Mandatsarbeit für die Klägerin bereits am 7. September
2010 eingestellt.

- 24 -
6. Zur Schuldanerkennung
6.1. Sachverhalt
6.1.1. Die Beklagte erbrachte in Folge der Mandatierung umfangreiche Dienstleis-
tungen für die Klägerin und stellte hierfür mit Honorarnoten vom 2. Juli 2010
(act. 3/31), 24. August 2010 (act. 3/32) und 7. September 2010 (act. 3/33) insge-
samt CHF 998'028.80 in Rechnung. Nachdem die erste Honorarnote unbezahlt
blieb, verlangte die Beklagte mit E-Mail vom 25. Juli 2010 die Unterzeichnung ei-
ner Schuldanerkennung. Die Unterzeichnung erfolgte nicht.
6.1.2. Zwischen den Parteien kam es in der Folge zu Gesprächen über einen Ab-
zahlungsplan. I._____ liess der Klägerin namens der Beklagten mit Schreiben
vom 24. August 2010 einen "Zahlungsplan Honorare C._____" mit folgendem In-
halt zukommen (act. 1 Rz 63-68; act. 3/37; act. 11 Rz 36-43; act. 19 Rz 74-76,
329):
"Wir beziehen uns auf verschiedene in den vergangenen Wochen mit Ihnen geführte
Gespräche betreffend die Bezahlung unserer seit dem 9. Juni 2010 für die Gesellschaft
erbrachten Leistungen. Sie haben uns darauf hingewiesen, dass die Liquiditätslage der
Gesellschaft angespannt ist und gemäss Aussage ihres Chief Financial Officers Bera-
terhonorare erst nach der Begleichung der für das Überleben der Gesellschaft notwen-
digen Schulden - wie Löhne für Mitarbeiter - bezahlt werden können. Wir haben Sie da-
rauf hingewiesen, dass wir nicht bereit sind, unsere Leistungen, insbesondere in die-
sem wesentlichen Umfang, ohne regelmässige Zahlung der Ausstände zu erbringen.
Sie haben umgekehrt einen Rabatt gefordert.
In Anbetracht Ihrer mehrfachen Zusicherungen, dass unsere Honorarnoten bezahlt
werden und aufgrund des Umstandes, dass sich die Liquiditätslage der Gesellschaft
bisher nicht verbessert hat, erklären wir uns bereit, auf Ihr letztes Angebot einzugehen
und fassen dies folgendermassen zusammen:
• Wir gewähren der Gesellschaft einen Diskont von 10% auf unserer Gesamt-
rechnung bis zum 6. September 2010, sofern die nachfolgenden Bedingungen
eingehalten werden. Dieser Betrag setzt sich folgendermassen zusammen:
1. Rechnung vom 2. Juli 2010 über CHF 198'599.25 / 2. Rechnung vom 24. Au-
gust 2010 über CHF 668'056.–
• Eine erste Teilzahlung von CHF 200'000 wird bis spätestens 31. August 2010
entrichtet.
• Ab heutigem Datum schuldet B._____ 8% Zins p.a. für in Rechnung gestellte
Honorarforderungen, die nicht innerhalb 30 Tagen beglichen werden.
• B._____ verpflichtet sich, monatliche Teilzahlungen per Ende jedes Kalender-
monats von CHF 200'000 zu bezahlen, erstmals per Ende September 2010.

- 25 -
B._____ kann selbstverständlich jederzeit den gesamten geschuldeten Betrag
entrichten.
• Für Rechnungen, die Leistungen betreffen, die nach dem 6. September 2010
erbracht werden, gilt diese Regelung der Zahlungsmodalitäten vorbehältlich ei-
ner ausdrücklichen Vereinbarung mit C._____ AG nicht.
Angehängt finden Sie unsere Rechnung vom heutigen Datum sowie eine Kopie unse-
rer früheren Rechnung vom 2. Juli 2010.
(…)
Wir bitten Sie, uns Ihr Einverständnis durch Gegenzeichnung dieses Schreibens zu
bestätigen."
6.1.3. Dieses Schreiben wurde mit Datum "30.8.10" namens der Klägerin von
K._____ (handelnd für D._____) und E._____ im Zeichen des Einverständnisses
gegengezeichnet (act. 1 Rz 68; act. 3/37; act. 11 Rz 45; act. 19 Rz 74-74 und
329). Zwischenzeitlich hatte die Klägerin am 27. August 2010 eine Teilzahlung
von CHF 50'000.– an die Beklagte geleistet; weitere Zahlungen folgten nicht
(act. 1 Rz 70; act. 11 Rz 46-47; act. 19 Rz 330).
6.1.4. Nachdem die Klägerin das Mandatsverhältnis mit Schreiben vom
9. September 2010 aufgekündigt hatte, machte sie im Schreiben vom 5. Oktober
2010 gegenüber der Beklagten unter anderem geltend (act. 3/42):
"Par la présente, B._____ SA déclare formellement invalider toutes reconnaissances
de dettes qui auraient pu être signés par MM. E._____, D._____ ou K._____ entre le 9
juin et le 6 septembre 2010, lesquelles sont nulles et non-avenues, et ne sauraient
d'aucune façon être opposées à notre société."
6.2. Parteibehauptungen
6.2.1. Die Klägerin macht auch hier geltend, der Verwaltungsrat sei im Zeitpunkt
der Anerkennung nicht beschlussfähig gewesen. Die angebliche Schuldanerken-
nung sei daher ungültig. Erst nach der Generalversammlung vom 6. September
2010 habe der neu und statutenkonform bestellte Verwaltungsrat der Klägerin
Kenntnis von der Gegenzeichnung des Schreibens erhalten. Am 5. Oktober 2010
habe dieser neu bestellte Verwaltungsrat die Schuldanerkennung ausdrücklich
widerrufen. Im Übrigen werde durch die Gegenzeichnung des Schreibens keine
Schuld anerkannt. Vielmehr würden nur Zahlungsmodalitäten genereller Art sowie
eine Erhöhung des gesetzlichen Verzugszinses festgelegt (act. 1 Rz 69 und

- 26 -
Rz 76). Wann E._____ und K._____, handelnd für D._____, das Schreiben, wel-
ches einen Vorschlag für die ratenweise Tilgung der offenen Rechnungen enthal-
ten habe, gegengezeichnet hätten, sei unklar, jedenfalls nicht am 30. August
2010. Denn noch mit E-Mail vom 1. September 2010 habe die Beklagte die feh-
lende Unterschrift abgemahnt (act. 19 Rz 75; act. 20/50). Damit sei die Schuldan-
erkennung nach dem 30. August 2010 und durch die dazu nicht beschlussfähigen
Verwaltungsräte D._____ und E._____ erfolgt. Die Unterzeichnung sei nicht im In-
teresse der Klägerin erfolgt, was für die Beklagte erkennbar gewesen sei (act. 30
Rz 30). Im Weiteren bringt die Klägerin vor, die Schuldanerkennung sei für das
vorliegende Verfahren irrelevant und sie führe nicht zu einer Beweislastumkehr.
Mit der Unterzeichnung habe die Klägerin die von der Beklagten geleistete Arbeit
weder genehmigt noch auf irgendwelche Einreden und Einwendungen verzichtet.
Auch sei keine Novation der Forderungen erfolgt. Sollte Gültigkeit angenommen
werden, so handle es sich um eine rein deklaratorische Schuldanerkennung, d.h.
um eine reine Wissenserklärung, wonach bestätigt werde, dass die offenen Hono-
rarforderungen der Beklagten per 24. August 2010 CHF 198'599.25 und
CHF 668'056.– betragen hätten. Durch die Unterzeichnung sei bloss die Höhe der
Honorarnoten der Beklagten bestätigt worden, was der Beklagten im Hinblick auf
ein künftiges Inkasso einen Vorteil habe bringen sollen. E._____ und K._____
hätten im Zeitpunkt der Unterzeichnung der Schuldanerkennung nur über die
Rechnungen (act. 3/31 und 3/32) verfügt, nicht aber über die (rudimentäre) Leis-
tungsaufstellung (act. 3/34 und 3/36). Daher seien mit der Unterzeichnung weder
die konkret geltend gemachten Leistungen noch die darin angewandten Stunden-
ansätze genehmigt worden. Im Übrigen umfasse die Schuldanerkennung nur den
Betrag von CHF 866'655.25 (act. 19 Rz 279 ff.).
6.2.2. Die Beklagte hält die Schuldanerkennung dagegen für gültig und verbind-
lich (act. 11 Rz 96). Das gegengezeichnete Schreiben stelle im Betrag von
CHF 866'655.25 eine Schuldanerkennung dar. Sie beinhalte den vorbehalts- und
bedingungslosen Willen der Klägerin, der Beklagten den genannten Betrag zu be-
zahlen (act. 11 Rz 142 ff.; act. 24 Rz 68). Für einen Widerruf oder eine Anfech-
tung der Schuldanerkennung fehle jegliche Grundlage. Auch die Klägerin erläute-
re den Widerruf nicht. Es gelte das Prinzip der Vertragstreue (act. 11 Rz 195). Bei

- 27 -
der indiskreten Schuldanerkennung nach Art. 17 OR sei es Sache des Schuld-
ners, das Schuldverhältnis aufzudecken, das dem Schuldbekenntnis zugrunde
liege. Bei der diskreten Schuldanerkennung ergebe sich der Entstehungsgrund
der anerkannten Schuld dagegen direkt aus der Schuldanerkennung. Den Gläu-
biger treffe diesfalls lediglich die Pflicht, das Vorliegen des Schuldbekenntnisses
zu beweisen. Dieser Pflicht sei nun aber die Beklagte zu Genüge nachgekom-
men. Dass es sich um eine rein deklaratorische Schuldanerkennung handle, wer-
de bestritten. Sowohl deklaratorische als auch konstitutive Schuldanerkennungen
hätten prozessual die Wirkung einer Beweislastumkehr (act. 24 Rz 71, 99-101).
6.3. Rechtliches
6.3.1. Eine Schuldanerkennung (auch: Schuldbekenntnis) ist die Erklärung des
Schuldners gegenüber dem Gläubiger, dass eine bestimmte Schuld bestehe und
dass er diese erfüllen wolle (BGE 4C.53/2001 vom 17. August 2001 E. 2b unter
Hinweis auf SCHMIDLIN, Berner Kommentar, Bd. VI/1/1, 3. Aufl. 1986, N 18 zu
Art. 17 OR; KUT, in: Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 2. Aufl. 2012,
N 2 zu Art. 17 OR; vgl. auch KRAUSKOPF, Der Begriff, die Erscheinungsformen
und die Bedeutung der Schuldanerkennung im Obligationenrecht, in: recht 2005
169, S. 171). Das Schuldbekenntnis kann schriftlich oder mündlich, ausdrücklich
oder konkludent erfolgen und bedarf keiner besonderen Form (BGE 4C.326/2004
E. 3.2.1). Es kann z.B. in der Erklärung liegen, einen Teil einer Forderung zu be-
gleichen (SCHWENZER, in: Basler Kommentar zum Obligationenrecht I, 5. Aufl.
2011, N 4 zu Art. 17 OR), oder in einem Teilzahlungsvorschlag (STÜCHELI, Die
Rechtsöffnung, 2000, S. 329; STAEHELIN, a.a.O., N 22 zu Art. 82 SchKG). Liegt
eine schriftliche Schuldurkunde vor, so kommt dieser besondere Beweisbedeu-
tung zu. Sie erbringt in der Regel den genügenden Beweis dafür, dass der in der
Urkunde genannte Schuldner die verurkundete Schuld anerkannt hat. Dem
Schuldner steht dann der Gegenbeweis offen, die Urkunde sei nicht echt, nicht in
Anerkennungsabsicht ausgestellt worden oder die Anerkennung sei wirkungslos
wegen Handlungsunfähigkeit (SCHÖNENBERGER/JÄGGI, in: Zürcher Kommentar,
Bd. V/1a, 3. Aufl. 1979, N 20 zu Art. 17 OR; SCHWENZER, a.a.O., N 9 und N 14 zu
Art. 17 OR).

- 28 -
6.3.2. Gemäss Art. 17 OR ist ein Schuldbekenntnis auch ohne die Angabe eines
Verpflichtungsgrundes gültig. Vom abstrakten ist somit das kausale Schuldbe-
kenntnis zu unterscheiden, welches den Verpflichtungsgrund selbst nennt. Als
abstrakt sind nur Schuldbekenntnisse zu bezeichnen, bei welchen überhaupt je-
der Hinweis auf den Verpflichtungsgrund fehlt. Nicht abstrakt ist das Schuldbe-
kenntnis dann, wenn es den Schuldgrund angibt oder wenn sich der Schuldgrund
auch bloss durch Verweis auf eine andere Urkunde ergibt (SCHÖNENBER-
GER/JÄGGI, a.a.O., N 11 zu Art. 17 OR). Statt von abstrakter und kausaler wird in
der Lehre zum Teil auch von diskreter und indiskreter Schuldanerkennung ge-
sprochen (so bei KRAUSKOPF, a.a.O., passim).
6.3.3. In materieller Hinsicht begründet das Schuldbekenntnis im Umfang der an-
erkannten Höhe eine mit der ursprünglichen Forderung inhaltlich gleiche, aber
vom ursprünglichen Verpflichtungsgrund losgelöste selbständige Verpflichtung,
mithin eine neue Anspruchsgrundlage. Demnach kann der Gläubiger das Schuld-
bekenntnis als Klagegrund benutzen und genügt seiner Behauptungslast, indem
er die Anerkennung behauptet. Eine Schuldanerkennung darf deshalb nie als
blosse Wissenserklärung verstanden werden, sondern immer auch als Schuldver-
sprechen, sodass der Schuldner nicht nur wegen des ursprünglichen Schuldgrun-
des verpflichtet ist, sondern auch deshalb, weil er die Schuld anerkannt hat
(KRAUSKOPF, a.a.O., S. 171, m.H. auf SCHÖNENBERGER/JÄGGI, a.a.O., N 13 zu
Art. 17 OR; HURNI, in: Honsell, Kurzkommentar OR, Art. 1-529, N 7 zu Art. 17 OR;
KUT, a.a.O., N 6 zu Art. 17 OR; GAUCH/SCHLUEP ET AL., Obligationenrecht Allge-
meiner Teil, 9. Aufl. 2009, Rz. 1181).
6.3.4. Die mit der Anerkennung entstandene Schuld entsteht indessen nur, wenn
die anerkannte Schuld zur Zeit der Anerkennung bestanden hat. Wer nämlich ei-
ne Schuld (mit oder ohne Angabe des Verpflichtungsgrundes) anerkennt, tut dies
nur in der dem Gläubiger erkennbaren Annahme, die anerkannte Schuld sei ent-
standen bzw. bestehe noch. Die Ausstellung einer Schuldanerkennung bedeutet
grundsätzlich keine Novation der Schuld im Sinne von Art. 116 OR. Der Schuld-
ner kann dem Gläubiger daher alle Einreden aus dem Grundverhältnis entgegen-
halten (z.B. dass die anerkannte Schuld nicht oder nicht gültig entstanden, simu-

- 29 -
liert, verjährt, gestundet oder untergegangen sei; vgl. SCHÖNENBERGER/JÄGGI,
a.a.O., N 14 und N 20 zu Art. 17 OR; KUT, a.a.O., N 6 zu Art. 17 OR; KOLLER,
Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, Bd. I, 2006, § 24 N 29 ff.).
6.3.5. Ausnahmsweise ist mit dem Schuldbekenntnis eine zusätzliche Abrede
verbunden, durch welche die anerkannte Schuld verändert wird, indem etwa der
Schuldner auf bestimmte oder sämtliche Einreden und Einwendungen aus dem
Grundverhältnis verzichtet. Dem Schuldner ist diesfalls die Berufung auf diese
verwehrt. Ein solcher Einredeverzicht darf indessen nicht leichthin angenommen
werden, sondern muss ausdrücklich erfolgen oder sich aus den Umständen un-
zweifelhaft ergeben (SCHWENZER, a.a.O., N 10 f. zu Art. 17 OR; BUCHER, Schwei-
zerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil ohne Deliktsrecht, 2. Aufl. 1988,
S. 61; BGE 65 II 66 E. 8.b; BGE 4C.214/2006 vom 19. Dezember 2006 E. 4.3.2-
3). Beruft sich der Gläubiger auf einen Einredeverzicht, ist er insoweit beweis-
pflichtig (KRAUSKOPF, Die Schuldanerkennung im schweizerischen Obligationen-
recht, Diss. 2003 [nachfolgend KRAUSKOPF, Schuldanerkennung], Rz 245). Ob im
Einzelfall mit einer Schuldanerkennung zugleich auch ein Einredeverzicht erklärt
wurde, ist durch Auslegung zu ermitteln (BUCHER, a.a.O., S. 58; KRAUSKOPF,
Schuldanerkennung, a.a.O., Rz 249). Dabei sind die üblichen Auslegungsmittel
und Auslegungsregeln heranzuziehen. Abgesehen vom Wortlaut sind vor allem
der mit dem Erklärungsverhalten verfolgte Zweck massgeblich, ferner die Interes-
senlage der Parteien, die allgemeine Verkehrsauffassung über die Bedeutung des
in Frage stehenden Erklärungsverhaltens, das Verhalten der Partien vor, während
und nach dem auszulegenden Verhalten sowie weitere Begleitumstände wie Ort,
Zeit und Form des Erklärungsverhaltens (KRAUSKOPF, Schuldanerkennung,
a.a.O., N 48 ff.). Die Frage des Einredeverzichts ist dabei auf die im konkreten
Streitfall erhobenen Einreden zu stellen (BUCHER, a.a.O., S. 61). Liegt ein Einre-
deverzicht vor, wird die Forderung durch die Schuldanerkennung gleichzeitig auf
eine neue rechtliche Basis gestellt, welcher Vorgang vom Begriff der Novation er-
fasst wird. Ein totaler Einredeverzicht scheitert aber zumindest an den allgemei-
nen Vertragsgrenzen der Rechts- und Sittenwidrigkeit, der Übervorteilung und der
Willensmängel. Im Übrigen aber ist dem Schuldner die Berufung auf die vom Ver-
zicht erfassten Einreden und Einwendungen verwehrt (SCHWENZER, a.a.O., N 10

- 30 -
zu Art. 17 OR; BUCHER, a.a.O., S. 58 und S. 61 f.; SCHMIDLIN, a.a.O., N 56 f. zu
Art. 17 OR). Das Bestehen von Einredeabstraktheit entbindet die fordernde Partei
weitgehend davon, sich mit Gegenargumenten, welche die (richtige) Erfüllung
oder Gültigkeit des Grundgeschäfts anzweifeln, auseinandersetzten zu müssen
(ZR 100 [2001] Nr. 50 E. 4).
6.3.6. Prozessrechtlich führt das Schuldbekenntnis - ob nun abstrakt oder kausal -
zu einer Beweislastumkehr, derzufolge es nunmehr der Schuldnerin obliegt, feh-
lende rechtsbegründende oder verwirklichte rechtsaufhebende Tatsachen zum
Anspruch zu beweisen und damit auch zu behaupten (BGE 4C.433/1999 E. 3;
BGE 4C.53/2001 E. 2.b; BGE 4C.30/2006 E. 3.2). Bei der Schuldanerkennung
handelt es sich somit um ein Beweismittel, das den Bestand sämtlicher rechtsbe-
gründender Tatbestandselemente (Art. 8 ZGB) ausweist (HURNI, a.a.O., N 8 zu
Art. 17 OR). Die in der Literatur in diesem Zusammenhang umstrittene Frage, ob
auch eine deklaratorische Schuldanerkennung in materieller Hinsicht eine mit der
anerkannten Schuld inhaltlich gleiche Verpflichtung begründet, erweist sich so-
dann als irrelevant, nachdem eine deklaratorische Schuldanerkennung in pro-
zessualer Hinsicht dieselben Wirkungen entfaltet wie eine konstitutive Schuldan-
erkennung (vgl. KOLLER, a.a.O., § 24 N 22 ff.; KRAUSKOPF, Schuldanerkennung,
a.a.O., N 27, N 58 ff.).
6.4. Würdigung
6.4.1. Das sich in den Akten befindliche Dokument vom 24./30. August 2010 mit
dem Titel "Zahlungsplan Honorare C._____" (act. 3/37) stellt ein Schuldbekennt-
nis im obgenannten Sinn dar. Entgegen der Auffassung der Klägerin geht es über
die Festlegung von Zahlungsmodalitäten sowie einer Erhöhung des gesetzlichen
Verzugszinses hinaus. Aus dem von zwei Vertretern der Klägerin gültig unter-
zeichneten Schreiben geht eindeutig hervor, dass die Klägerin die offenen Hono-
rarforderungen im Umfang von CHF 866'655.25 akzeptiert und die feste und un-
bedingte Verpflichtung übernommen hat, der Beklagten den geschuldeten Betrag
in monatlichen Teilzahlungen zu leisten. Die Schuldanerkennung beinhaltet den
vorbehalts- und bedingungslosen Willen der Klägerin, der Beklagten die im

- 31 -
Schreiben ausgewiesene Summe von CHF 866'655.25 (ratenweise) zu bezahlen
(act. 11 Rz 146; act. 19 Rz 75, 361).
6.4.2. Im Schuldbekenntnis wird auf "Honorare" der Beklagten, auf die durch die
Beklagte "seit dem 9. Juni 2010 für die Gesellschaft erbrachten Leistungen" und
insbesondere auf die beiden Rechnungen vom 2. Juli 2010 (act. 3/31) und vom
24. August 2010 (act. 3/32) verwiesen, worin der Schuldgrund ebenfalls genannt
wird ("our services", "legal fee"). Der Verpflichtungsgrund ergibt sich somit ein-
deutig aus dem Schuldbekenntnis selbst, aber auch aus den genannten und dem
Schreiben beigelegten Rechnungen (als Hilfsurkunden). Das Schreiben vom
24./30. August 2010 (act. 3/37) stellt daher ein kausales Schuldbekenntnis dar.
Diese Qualifikation zeitigt indes keine wesentlichen Auswirkungen; der Schuld-
grund ist zwischen den Parteien auch nicht strittig.
6.4.3. Die Argumente gegen die Schuldurkunde als solche dringen sodann nicht
durch. Soweit sich die Ausführungen der Klägerin um die Beschlussfähigkeit des
Verwaltungsrates drehen, schiessen sie ins Leere. Die Unterschreitung der Min-
destzahl an Verwaltungsräten gemäss Statuten und Organisationsreglement führt
zu keiner Beschränkung der Vertretungsbefugnis oder der Vertretungsmacht der
einzelnen Verwaltungsräte. So waren E._____ und D._____ im Zeitpunkt der An-
erkennung der Schuld kollektivzeichnungsberechtigt und damit zur Vertretung der
Klägerin zu zweien befugt. Diese Berechtigung bestand nach der ausserordentli-
chen Generalversammlung vom 9. September 2010 noch bis am 9. März 2011
(act. 3/9, Eintrag Nr. 30). Daher spielt auch das exakte Datum der Unterzeichnung
des Schreibens, wie die Klägerin glauben machen will, keine Rolle. Ein allenfalls
erst nach dem 30. August 2010 durch die beiden Verwaltungsräte unterzeichne-
tes Schuldbekenntnis wäre ebenso gültig. So behauptet auch die Klägerin nicht,
E._____ und D._____ seien im Zeitpunkt der Unterzeichnung des Schreibens
nicht kollektivzeichnungsberechtigt gewesen.
6.4.4. Die Ausstellung einer Schuldanerkennung gehört zudem ohne Weiteres zu
Rechtshandlungen, welche der Gesellschaftszweck mit sich bringen kann
(Art. 718a Abs. 1 OR). Dass die Unterzeichnung der Schuldanerkennung nicht im
Interesse der Klägerin ist, versteht sich sodann von selbst: Eine Schuldanerken-

- 32 -
nung erfolgt schon vom Wesen her im Interesse des Gläubigers, insbesondere
zur Vereinfachung der Forderungsdurchsetzung. Im Weiteren bringt die Klägerin
nicht vor, die Urkunde sei nicht echt. Das Schreiben enthält auch einen klaren
Verpflichtungswillen; es ist nicht als blosse Wissenserklärung zu verstehen. Zu-
dem widerspricht das Vorbringen der Klägerin, es handle sich um ein rein deklara-
torisches Schuldbekenntnis, der herrschenden Lehre (vgl. nur KRAUSKOPF, a.a.O.,
S. 171). Im Übrigen könnte die Klägerin obigen Ausführungen folgend aus der
Feststellung, dass es sich bei der Schuldanerkennung um eine reine Wissenser-
klärung handelt, nichts zu ihren Gunsten ableiten. Dass die Ausstellung einer
Schuldanerkennung grundsätzlich keine Novation bedeutet, ändert nichts daran,
dass eine Schuldanerkennung gemäss konstanter bundesgerichtlicher Recht-
sprechung und fast einhelliger Lehre zu einer Beweislastumkehr führt. Die Be-
klagte hat daher mit dem Nachweis der Schuldanerkennung den Hauptbeweis für
die Existenz der Forderung erbracht.
6.4.5. Für einen Widerruf der Schuldanerkennung fehlt jegliche Grundlage. Nebst
dem Hinweis auf das Prinzip der Vertragstreue (pacta sunt servanda) ist zu be-
merken, dass die Klägerin weder sachliche noch rechtliche Gründe dargelegt hat,
warum ihr ein Widerrufsrecht zustehen sollte. Bereits im Widerrufsschreiben vom
5. Oktober 2010 (act. 3/44) wurden keine solchen Gründe vorgebracht. Das
Schuldbekenntnis ist demzufolge gültig.
6.4.6. Zu prüfen ist schliesslich, ob dem Schuldbekenntnis die Wirkungen eines
Einredeverzichts zukommt, die Klägerin mithin auf einzelne oder auf alle Einreden
bzw. Einwendungen aus dem Grundverhältnis verzichtet hat. Da diese Frage be-
zogen auf die im konkreten Streitfall erhobene Einrede zu stellen ist, soll nachfol-
gend auf die Einreden der Klägerin im Einzelnen eingegangen und in Bezug auf
jede Einrede gesondert geprüft werden, ob hinsichtlich dieser konkreten Einrede
von einem Einredeverzicht auszugehen ist, so dass der Klägerin die Berufung da-
rauf verwehrt wäre. Nachdem die Einrede der fehlenden Beschluss- und Hand-
lungsfähigkeit als auch die rechtsgültige Mandatierung bereits geprüft worden
sind, bleiben nur noch die Einreden gegen die Honorarforderung (Höhe der ver-
rechneten Stundenansätze und Umfang der erbrachten Leistungen) zu prüfen.

- 33 -
6.5. Fazit
6.5.1. Das Schreiben vom 24./30. August 2010 (act. 3/37) stellt ein kausales
Schuldbekenntnis der Klägerin dar. Sie anerkennt damit gegenüber der Beklagten
deren Honorarforderungen im Umfang von CHF 866'655.25 und verpflichtet sich,
diese Schuld ratenweise zu bezahlen. Die gegen das Schuldbekenntnis als sol-
ches vorgebrachten Einreden der Klägerin dringen nicht durch. Das Schuldbe-
kenntnis ist gültig erfolgt. Auch Widerrufsgründe liegen keine vor.
6.5.2. Nach dem Gesagten erfolgt hinsichtlich der durch die kausale Schuldaner-
kennung abgedeckten Leistungen der Beklagten im Umfang von CHF 866'655.25
eine Beweislastumkehr. In diesem Umfang hat nicht die Beklagte den Bestand ih-
rer Forderung, sondern die Klägerin deren Nichtbestand zu behaupten und zu
beweisen. Die erhobenen Einreden und Einwände der Klägerin gegen die mit
Schuldbekenntnis anerkannte Schuld sind - soweit die Klägerin auf diese Einre-
den und Einwendungen in concreto nicht verzichtet hat - im Einzelnen zu prüfen.
6.5.3. Festzuhalten ist schliesslich, dass dagegen im über den Betrag der Schuld-
anerkennung hinausgehenden Betrag von CHF 131'373.55 die Beklagte behaup-
tungs- und beweispflichtig ist (Art. 8 ZGB). Diesen Betrag macht die Beklagte
denn auch widerklageweise geltend.

- 34 -
7. Bestreitung der Honorarforderung
7.1. Sachverhalt
Diverse Anwälte der Beklagten waren für die Klägerin tätig. Die Beklagte stellte
mit Honorarnoten vom 2. Juli 2010 (act. 3/31) und 24. August 2010 (act. 3/32) für
ihre Dienstleistungen in der Zeit vom 7. Juni bis 19. August 2010 den Betrag von
CHF 868'207.– in Rechnung. Davon hat die Klägerin mit Schuldbekenntnis vom
24./30. August 2010 (act. 3/37) CHF 866'655.25 anerkannt. Am 1. März 2011
übergab die Beklagte der Klägerin unter anderem detaillierte Rechnungsspezifika-
tionen die beiden Rechnungen betreffend (act. 3/34 = 20/35 und 3/36 = 20/42).
Diese Spezifikationen listen jeweils für jeden Tag die erbrachte Arbeit, die hierfür
benötigte Zeit, die involvierten Anwälte und die dadurch angefallenen Honorare
auf (act. 11 Rz 20, 32; act. 19 Rz 318 und 325).
7.2. Parteibehauptungen
7.2.1. Die Klägerin macht geltend, die Honorare seien in den Rechnungen nicht
näher spezifiziert worden, aber auch der rudimentäre Leistungsbeschrieb der Be-
klagten lasse eine nähere Prüfung der Rechnung nicht zu. Sie bestreitet, dass die
Leistungen der Beklagten bereits vor dem 9. Juni 2010 eingesetzt haben sollen.
Eine Auftragserteilung sei nicht schon am 7. Juni 2010 erfolgt. Die damals er-
brachten Tätigkeiten der Beklagten seien ausschliesslich zugunsten einzelner Ak-
tionäre der Klägerin, namentlich zugunsten D._____ erfolgt. In den Mandatsakten
finde sich kein Dokument aus der Zeit vor dem 9. Juni 2010 (act. 1 Rz 64 f.). Die
Abrechnungsperiode der Rechnung vom 24. August 2010 überschneide sich mit
derjenigen der ersten Rechnung vom 2. Juli 2010. Es sei der Klägerin nicht mög-
lich zu beurteilen, welche der abgerechneten Leistungen effektiv im Auftrag und
zugunsten der Klägerin erfolgt seien (act. 1 Rz 65, 67). Gleiches gelte für die
Rechnung vom 7. September 2010 (act. 1 Rz 71). Am 9. September 2010 habe
die Klägerin das Mandat mit sofortiger Wirkung widerrufen (act. 1 Rz 74). Mit
Schreiben vom 13. September 2010 habe die Klägerin die offene Honorarforde-
rung von CHF 948'028.80 geltend gemacht. Dieser Betrag entspreche dem Saldo

- 35 -
der drei Rechnungen abzüglich der Teilzahlung von CHF 50'000.– vom
27. August 2010 (act. 1 Rz 75). Es sei an der Beklagten zu beweisen, dass sie
den von ihr geltend gemachten Aufwand effektiv erbracht habe und die verrech-
neten Arbeiten zugunsten der Klägerin erfolgt seien (act. 1 Rz 86). Eine Honorar-
vereinbarung sei zwischen den Parteien nicht getroffen worden, was bei einem
Volumen von rund CHF 1 Mio. erstaune. Die gemäss Leistungsdetails in Rech-
nung gestellten Stundenansätze anerkenne sie nicht (act. 1 Rz 52, 87).
7.2.2. Die Beklagte macht geltend, sie habe zwischen dem 7. Juni und
7. September 2010 für die Klägerin verschiedenste umfangreiche Dienstleistun-
gen auf dem Gebiet der Rechtsberatung erbracht (act. 11 Rz 7). Aus dem Leis-
tungsbeschrieb ergebe sich, dass das anwaltliche Beratungsmandat für die Klä-
gerin äusserst arbeits- und betreuungsintensiv gewesen sei. So seien während
der dreimonatigen Dauer des Mandats für die Klägerin total über zwanzig Anwälte
der Beklagten in je unterschiedlichem Ausmass in die Beratung involviert gewe-
sen (act. 11 Rz 19). Die Klägerin sei von der Beklagten während des laufenden
Mandats täglich über die Arbeit der Beklagten informiert worden. Dadurch habe
die Beklagte Rechenschaft über ihre Arbeit abgelegt. Am 1. März 2011 sei die
Klägerin mit Übergabe der Akten und der Spezifikationen noch einmal über sämt-
liche Aspekte der Mandatsarbeit der Beklagten ins Bild gesetzt worden (act. 11
Rz 31-33). Die erbrachte Arbeit ergebe sich aus den detaillierten Rechnungsspe-
zifikationen (act. 3/34, 3/36 und 3/39). Anhand dieser Rechnungsspezifikationen
zeige sich, dass die Anwälte der Beklagten die Klägerin praktisch rund um die Uhr
betreut hätten und dies fast täglich, inklusive Wochenenden und selbst in den Fe-
rien (act. 11 Rz 20). Die Mandatsarbeit habe das gesamte Corporate Housekee-
ping umfasst. Die Beklagte habe sich um Mutationen im Handelsregister und um
das Aktienregister gekümmert. Sie habe die Klägerin in allen börsenrechtlichen
Belangen beraten und die Koordination der diversen Gerichtsverfahren über-
nommen. Ferner habe die Arbeit der Beklagten die Abklärung diverser rechtlicher
Aspekte der Öffentlichkeitsarbeit sowie der internen Untersuchung umfasst. Im
Weiteren habe sie arbeitsrechtliche Fragen beantwortet. Die Beklagte habe ihre
Mandatsarbeit für die Klägerin am 7. September 2010 eingestellt (act. 11
Rz 22-30). Die Überschneidung der Abrechnungsperioden sei durch die Stun-

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denerfassung bedingt. Daraus könne die Klägerin keine Rechte ableiten. Es seien
keine Doppelbuchungen in Rechnung gestellt worden (act. 11 Rz 194). Die
Schuldanerkennung betreffe Honorare im Umfang von CHF 866'655.25. Aller-
dings sei ihr dort ein Versehen unterlaufen. Die beiden ersten Rechnungen wür-
den sich auf einen Gesamtbetrag von CHF 868'207.– belaufen (act. 11 Rz 49 ff.).
Die Beklagte habe einen auftragsrechtlichen Anspruch auf Vergütung dieser Leis-
tungen. Nachdem die Klägerin bereits CHF 50'000.– geleistet habe, stehe ihr
noch CHF 816'655.25 zu (act. 11 Rz 158). Es sei zutreffend, dass keine Honorar-
vereinbarung getroffen worden sei. Ein Honorar für berufsmässig erbrachte
Dienstleistungen von Anwälten sei aber üblich. Daher stehe ihr ein Anspruch auf
Vergütung zu. Betreffend Stundenansätze sei je nach Senioritätsstufe ein Ansatz
zwischen CHF 380.– und CHF 950.– verrechnet worden. Kleinere Abklärungen
hätten Rechtspraktikanten übernommen, deren Arbeiten zu einem Stundenansatz
von CHF 220.– bzw. CHF 250.– in Rechnung gestellt worden seien. Diese Ansät-
ze seien üblich für Anwälte vergleichbaren Profils bzw. für eine Anwaltskanzlei
vergleichbaren Renommees mit Standorten in Zürich und Genf (act. 11 Rz 35,
133 ff.).
7.2.3. Die Klägerin führt replicando aus, die Beklagte habe ihre Leistungen nicht
genügend substantiiert dargelegt. Ein Verweis auf die Honorarnoten genüge nicht.
Die Leistungen seien anhand der Mandatsakten nicht nachvollziehbar. Die Kläge-
rin anerkenne, dass seitens der Beklagten effektiv Arbeiten für die Klägerin erfolgt
und dass dabei umfangreiche Arbeiten vorgenommen worden seien. Aber auch
die ständigen Kontakte vermöchten die geltend gemachte Honorarforderung nicht
zu begründen. Eine Betreuung in diesem Umfang sei weder notwendig noch ge-
fordert gewesen. Am 7. bzw. 8. Juni 2010 habe noch kein Mandat zwischen den
Parteien bestanden. Vielmehr seien die Arbeiten dieser Tage im Auftrag einzelner
Aktionäre erfolgt. Für diese Kosten habe nicht die Klägerin aufzukommen (act. 19
Rz 94, 97, 317 ff., 354, 326). Aus den Honorarnoten gehe hervor, dass die Be-
klagte einen Mindestansatz von 0.3 Stunden (18 Minuten) verrechne. Hierfür gebe
es keine Grundlage. Eine Abrechnung habe nach effektiv geleistetem Aufwand zu
erfolgen. Mindestpauschalen seien nicht zulässig (act. 19 Rz 102 f.). Die Rechen-
schaftsablage sei erst unter Druck eines von der Klägerin initiierten Gerichtsver-

- 37 -
fahrens am 1. März 2011 erfolgt. Diese Unterlagen würden keine Erklärung für die
von der Beklagten gestellten Honorare liefern (act. 19 Rz 325). Die Klägerin be-
streitet schliesslich unter Verweis auf die Leistungsübersichten die von der Be-
klagten im Rahmen der beiden ersten Honorarrechnungen aufgelisteten Leistun-
gen im Einzelnen (act. 19 Rz 105-170). Die Klägerin macht sodann geltend, die
Höhe der Vergütung sei nicht festgelegt worden. Sie anerkenne zwar den Vergü-
tungsanspruch der Beklagten dem Grundsatz nach, bestreite aber die Angemes-
senheit der verrechneten Stundenansätze (act. 19 Rz 94, 97, 317 ff., 354, 326).
Die Beklagte liefere für die Stundenansätze über CHF 450.– keine Begründung.
Die Klägerin habe diesen Ansätzen weder ausdrücklich noch konkludent zuge-
stimmt. Sie akzeptiere diese nicht. Die Ansätze seien auch nicht üblich (act. 19
Rz 98). Bei Mandaten im Zusammenhang mit der Prozessführung sehe die An-
waltsgebührenverordnung CHF 150.– bis CHF 350.– pro Stunde vor. Die Klägerin
räume zwar ein, dass die Stundenansätze im vorliegenden Fall aufgrund der Be-
deutung des Falles und teilweise der Erfahrung der eingesetzten Mitarbeiter auch
etwas höher liegen könne. Es liege aber an der Beklagten darzulegen, welche
Mitarbeiter konkret zu welchem Stundenansatz eingesetzt worden seien, über
welche Ausbildung und Erfahrung diese Mitarbeiter verfügten und welcher Ansatz
sich daher rechtfertige (act. 19 Rz 100). Andere involvierte Anwaltskanzleien hät-
ten weniger verrechnet (act. 19 Rz 101). Im Weiteren hätten Anwälte ihre Klient-
schaft bei Übernahme des Mandates über die Grundsätze der Rechnungsstellung
aufzuklären. Dazu gehöre auch der Stundenansatz. Die in Rechnung gestellte
Honorarforderung sei weder üblich noch angemessen (act. 19 Rz 356).
7.2.4. In der Duplik führt die Beklagte hinzu, vorliegend gehe es um die Beratung
eines Verwaltungsrates in einer für das Unternehmen kritischen Zeit, was vorlie-
gend eine fast Rund-um-die-Uhr Beratung bedeutet und den Einsatz von vielen
Spezialisten erfordert habe. Die Klägerin verkenne, dass die Arbeit eines Anwal-
tes nicht ausschliesslich daran gemessen werde, was er zu Papier bringe. Entgol-
ten würden seine Leistungen, unabhängig davon, ob sich die Beratung irgendwo
in einem Schriftstück nachweisen lasse. Wenn die Beklagte für ein Telefonat 0.3
Stunden verrechne, dann sei möglicherweise auch eine Aktennotiz oder das Brie-
fing eines Kollegen enthalten. Die Rechenschaftsablage sei gemäss Aufsichts-

- 38 -
kommission nicht mangelhaft, sondern korrekt und detailliert erfolgt (act. 24
Rz 150 f.). Mit Unterzeichnung der Schuldanerkennung und der Leistung einer
ersten Rate habe die Klägerin die Leistungen der Beklagten genehmigt (act. 24
Rz 155). Im Folgenden nimmt die Beklagte zu den Bestreitungen der Klägerin der
einzelnen Leistungen Stellung (act. 24 Rz 156 ff.). Ein Vergleich mit Stundenan-
sätzen bei Mandaten im Zusammenhang mit Prozessführung sei verfehlt. Die in
Rechnung gestellten Honoraransätze seien für erfahrene Partner und Spezialisten
einer Grosskanzlei üblich. Entscheidend sei, dass die Klägerin die Honorarsätze
genehmigt habe. Der Verwaltungsrat habe gewusst, zu welchen Sätzen die Be-
klagte ihre Dienstleistungen in Rechnung stelle und habe die Mandatierung gut-
geheissen. Insbesondere der Verwaltungsrat D._____ sei bereits seit anfangs
Jahr 2010 Klient der Beklagten und sei mit deren Honorarhöhe bestens vertraut
(act. 24 Rz 150 ff.). Mit Unterzeichnung der Schuldanerkennung und der Leistung
einer ersten Rate habe die Klägerin die Leistungen der Beklagten inklusive Hono-
raransätze genehmigt (act. 24 Rz 155).
7.2.5. In ihrer Stellungnahme zu den neuen Behauptungen führt die Klägerin aus,
sie anerkenne, dass die Arbeit eines Anwalts nicht ausschliesslich daran gemes-
sen werde, was er zu Papier bringe. Solches habe die Klägerin auch nicht be-
hauptet. Es liege aber an der Beklagten, im vorliegenden Verfahren detailliert und
substantiiert nachzuweisen, welche Arbeiten sie im Einzelnen erbracht habe.
Wenn also die Beklagte für ein Telefongespräch 0.3 Stunden verrechnen wolle,
habe sie darzulegen, wer, mit wem, wie lange und worüber gesprochen habe. Sei
danach eine Aktennotiz erstellt worden, sei diese vorzulegen. Sei ein Kollege in-
struiert worden, sei auch dies im Einzelnen auszuführen. All diesen Anforderun-
gen käme die Beklagte nicht nach (act. 30 Rz 69). Die Beklagte habe die Markt-
üblichkeit der Honorare nicht belegt und sich mit keinem Wort dazu geäussert,
warum für welche Mitarbeiter welche Stundenansätze verrechnet worden seien
(act. 30 Rz 70). Aus den Abrechnungen ergebe sich auch nicht, wer angestellter
Anwalt, wer Partner und wer Spezialist gewesen sei (act. 30 Rz 71). Eine Ge-
nehmigung der Honoraransätze sei nicht erfolgt. Vielmehr sei diesbezüglich zwi-
schen den Parteien überhaupt keine Absprache getroffen worden. Für die private

- 39 -
Betreuung von D._____ seien nicht die gleichen Ansätze verrechnet worden
(act. 30 Rz 72).
7.3. Einredeverzicht in der Höhe der Schuldanerkennung
7.3.1. In Bezug auf die oben genannten Einreden bzw. Einwendungen der Kläge-
rin lassen sich bereits aus dem Wortlaut der Schuldanerkennung Hinweise auf ei-
nen Einredeverzicht finden. So bestätigen die Verwaltungsräte E._____ und
D._____ namens der Klägerin, der Beklagten mehrfache Zusicherungen gegeben
zu haben, die Honorarnoten zu bezahlen, dass diese aber aufgrund der ange-
spannten Liquiditätslage der Klägerin erst nach Begleichung der für das Überle-
ben der Klägerin notwendigen Schulden bezahlt werden könnten. Diese Zusiche-
rungen, aber auch das unterzeichnete Schuldbekenntnis, enthalten keine Vorbe-
halte. Aus dem Dokument ergibt sich lediglich, dass die Klägerin einen Rabatt auf
der Honorarforderung wünschte. Auch hat die Klägerin die Behauptung der Be-
klagten, die Schuldanerkennung beinhalte den vorbehalts- und bedingungslosen
Willen der Klägerin, der Beklagten die im Schreiben ausgewiesene Summe von
CHF 866'655.25 zu bezahlen, nicht substantiiert bestritten (vgl. Ziff. 6.4.1). Gera-
de dieser vorbehalts- und bedingungslose Wille der Klägerin, die anerkannte
Schuld nach verbesserter Liquiditätslage zu bezahlen, deutet darauf hin, dass die
Klägerin auf Einreden gegen die mit Schreiben vom 24./30. August 2010 aner-
kannte Forderung verzichtet hat.
7.3.2. Dies muss umso mehr gelten, als der Verwaltungsrat namens der Klägerin
durch das Schuldbekenntnis die am 4. Juli und 24. August 2010 in Rechnung ge-
stellten Totalbeträge akzeptierte, ohne eine Abrechnung zu verlangen, geschwei-
ge denn die angefallenen Kosten zu hinterfragen. Zwar ist es tatsächlich so, dass
sich weder aus dem als Schuldanerkennung zu qualifizierenden Schreiben vom
24./30. August 2010 (act. 3/37) noch aus den diesem zu Grunde liegenden Rech-
nungen vom 2. Juli 2010 (act. 3/31) und 24. August 2010 (act. 3/32) detaillierte
Angaben über die von der Beklagten erbrachten Leistungen und die verrechneten
Stundenansätze lesen lassen; die (schriftliche) Spezifikation durch die Beklagte
erfolgte erst mit Übergabe der Leistungsbeschriebe am 1. März 2011 (act. 12/3).
Doch muss sich dies ebenfalls die Klägerin vorhalten lassen: So schritt der Ver-

- 40 -
waltungsrat gegen die Rechnungen vom 2. Juli und 24. August 2010 nicht ein.
Der Verwaltungsrat unterliess es im Zuge dieser Rechnungen umgehend eine de-
taillierte Aufstellung über die Leistungen der Beklagten zu verlangen, um so die
gestellte Honorarrechnung im Einzelnen überprüfen zu können. Im Gegenteil: Der
Verwaltungsrat anerkannte namens der Klägerin offene Rechnungen im Umfang
von CHF 866'655.25 vorbehalts- und bedingungslos.
7.3.3. Überdies war die Klägerin bereits mit E-Mail der Beklagten vom 25. Juli
2010 auf Ausstände im Umfang von CHF 505'000.– hingewiesen worden
(act. 3/35). Auch auf diese E-Mail hat die Klägerin nicht reagiert, obwohl nach nur
sechs Wochen Mandatsarbeit der Beklagten bereits eine offene Forderung im
Umfang von über einer halben Million Schweizer Franken geltend gemacht wurde.
7.3.4. Schliesslich ist es auch so, dass die beiden geschäftserfahrenen Verwal-
tungsräte die Leistungen im Umfang von CHF 866'655.25 auch dann ohne weite-
res gültig genehmigen und die entsprechende Forderung unter Verzicht auf Ein-
reden anerkennen konnten, wenn ihnen die Leistungsdetails zu den in der
Schuldanerkennung genannten Rechnungen nicht bekannt waren.
7.3.5. Im Ergebnis lässt der Wortlaut der Schuldanerkennung, aber auch der tat-
sächliche (unbestritten gebliebene) Wille der Klägerin, die Schuld vorbehalts- und
bedingungslos anzuerkennen und zu bezahlen, sowie das Verhalten unmittelbar
vor und nach der Schuldanerkennung am 30. August 2010 im Zuge der Rechnun-
gen sowie der E-Mail keinen anderen Schluss zu, als dass die Erklärung der Klä-
gerin gegenüber der Beklagten nach Treu und Glauben so verstanden werden
durfte und musste, dass sie damit auf Einreden gegenüber den von der Beklagten
erbrachten entgeltlichen Leistungen im Umfang der Schuldanerkennung verzich-
tete. Die Einreden der Klägerin - gegen die Höhe der verrechneten Stunden sowie
den Umfang der erbrachten Leistungen - sind daher nicht zu hören. Im Übrigen
dringen die Einreden bzw. Einwendungen im Wesentlichen auch nicht durch, wie
nachfolgend summarisch gezeigt werden soll (Ziff. 7.4 und 7.5).

- 41 -
7.4. Höhe der verrechneten Stundenansätze
7.4.1. Rechtliches
7.4.1.1. Das Honorar der Anwältin oder des Anwaltes richtet sich in erster Linie
nach der mit der Klientschaft getroffenen Vereinbarung (vgl. auch Art. 17 Abs. 1
AnwG des Kantons Zürich). Beweispflichtig für die Honorarabsprache, die Art der
Vergütung und die Angemessenheit (Üblichkeit) der Honorarforderung ist die Be-
auftragte (BGE 4A_100/2008 E. 4.1).
7.4.1.2. Ob die Übung gemäss Art. 394 Abs. 3 OR für die Frage der Höhe der ge-
schuldeten Vergütung herangezogen werden kann, ist in der Lehre umstritten. Al-
lerdings hat dieser Streit keine Bedeutung: Regeln die Parteien den Umfang der
Vergütung nicht, so besteht eine Lücke, die nach dem mutmasslichen Parteiwillen
bzw. dispositivem Recht zu ergänzen ist. Dabei ist die Übung so oder so zu be-
rücksichtigen (HUGUENIN, Obligationenrecht Allgemeiner und Besonderer Teil,
2012, N 3284 m.H.). Auszugehen ist dabei von einer Honorierung nach Stunden-
aufwand. Bei der Festsetzung der Höhe des Stundenansatzes hat das Gericht im
Streitfall der erforderlichen Ausbildung und dem besonderen Können des Anwalts
Rechnung zu tragen. Ferner hat es die Schwierigkeit der Aufgabe und deren
Dringlichkeit in seine Überlegungen einzubeziehen. Zu berücksichtigen sind
schliesslich auch das mit dem Auftrag übernommene Mass an Verantwortung und
die vom Beauftragten zu tragenden Risiken. Beinhaltet der Auftrag die Führung
eines Prozesses, gilt die jeweilige kantonale Gebührenverordnung über die Par-
teientschädigung als Ausdruck der herrschenden Übung (FELLMANN, Anwalts-
recht, 2010, N 1213 f. m.H.).
7.4.2. Würdigung
7.4.2.1. Die Entgeltlichkeit des vorliegenden Mandatsverhältnisses ist unbestrit-
ten. Der Beklagten steht auf der Grundlage des gültigen Mandatsverhältnisses für
die erbrachten Dienstleistungen ein Honorar zu. Strittig sind die von der Klägerin
geltend gemachten Stundenansätze der involvierten Anwälte. Eine ausdrückliche
Honorarvereinbarung fehlt.

- 42 -
7.4.2.2. Die Klägerin bestreitet die Genehmigung der Stundenansätze durch den
Verwaltungsrat. Allerdings bestreitet die Klägerin die beklagtische Behauptung
nicht, dass der Verwaltungsrat im Zeitpunkt der Mandatierung der Beklagten ge-
wusst habe, zu welchen Ansätzen die Beklagte ihre Dienstleistungen in Rechnung
stelle (act. 24 Rz 153; act. 30 Rz 72). Daher kann offen bleiben, ob der Verwal-
tungsrat diese Honoraransätze tatsächlich genehmigte. Denn wusste der Verwal-
tungsrat um die beklagtischen Honoraransätze bzw. die Verrechnungspraxis Be-
scheid, mandatierte er die Beklagte aber trotzdem und nahm er in der Folge vor-
behaltslos die Leistungen der Beklagten entgegen, ohne den bekannten Honorar-
ansätzen zu widersprechen oder darauf zu bestehen, eine spezielle Honorarver-
einbarung abzuschliessen und dabei allenfalls tiefere Ansätze einzusetzen, so
kann dies nach Treu und Glauben nicht anders als eine Genehmigung der von
der Klägerin verrechneten Stundenansätze verstanden werden. Auf die von der
Beklagten in den Honorarnoten geltend gemachten Honoraransätze ist demnach
abzustellen.
7.4.2.3. Dies muss obigen Ausführungen folgend auch deshalb so sein, weil der
Verwaltungsrat namens der Klägerin durch das Schuldbekenntnis die am 4. Juli
und 24. August 2010 in Rechnung gestellten Totalbeträge akzeptierte, ohne eine
Abrechnung zu verlangen, geschweige denn die angefallenen Kosten zu hinter-
fragen. Der Verwaltungsrat schritt - wie erwähnt - gegen die Rechnungen vom
2. Juli und 24. August 2010 nicht ein und unterliess es, umgehend eine detaillierte
Aufstellung über die Leistungen der Beklagten zu verlangen, um so die gestellte
Honorarrechnung im Einzelnen überprüfen zu können. Der Verwaltungsrat aner-
kannte namens der Klägerin offene Rechnungen vorbehaltlos. Überdies reagierte
der Verwaltungsrat auch nicht auf die E-Mail der Beklagten vom 25. Juli 2010.
Dabei war er auf Ausstände im Umfang von CHF 505'000.– hingewiesen worden
(act. 3/35).
7.4.2.4. Im Ergebnis hat die Klägerin die Dienstleistungen der Beklagten zu den
Stundenansätzen entgegengenommen, die diese tatsächlich verrechnet hat. Die
Honorarforderung der Beklagten ist daher auf dieser Grundlage zu berechnen. Im
Übrigen ist festzuhalten, dass die Mandatierung einer Anwaltskanzlei, die in

- 43 -
Grösse und Zusammensetzung sowie dem Renommees und der internationalen
Ausrichtung der Beklagten entspricht, bekanntermassen kostspielig ist und als-
dann auch Stundenansätze für Partneranwälte von bis zu CHF 950.– keine Sel-
tenheit mehr darstellen.
7.5. Umfang der erbrachten Leistungen
7.5.1. Rechtliches
7.5.1.1. Der grundsätzlich behauptungs- und beweisbelastete Anwalt, dessen Ho-
norarrechnung angefochten wird, befindet sich in einer schwierigen Lage, wenn er
seinen Zeitaufwand nachweisen soll. So obliegt es grundsätzlich ihm, substanti-
ierte Behauptungen zu seinen Leistungen aufzustellen. Da gemäss Art. 52 ZPO
alle am Prozess Beteiligten nach Treu und Glauben zu handeln haben, kann sich
der die Honorarrechnung anfechtende Klient bei Vorliegen substantiierter Be-
hauptungen dann aber nicht einfach mit unbegründeten Bestreitungen begnügen
in der Hoffnung, der Anwalt werde seine diesbezüglichen Angaben voraussichtlich
nicht strikte beweisen können. Es kann nicht verlangt werden, dass der Anwalt
angesichts der nicht weiter begründeten Bestreitungen jede Minute beweisen
muss, die er für seinen Klienten aufgewendet haben will. An die Substantiie-
rungspflicht des die Honorarrechnung anfechtenden Klienten sind aufgrund des
Missbrauchspotentials hohe Anforderungen zu stellen. Der Kritik übende Klient
hat klarzumachen, ob er die aufgeführte Bemühung oder den dafür eingesetzten
Zeitaufwand oder beides bestreitet. Andernfalls hat eine Bestreitung als nicht
substantiiert zu gelten. Bei der Bestreitung des Zeitaufwandes für Telefonate, Be-
sprechungen usw., an denen der Klient teilgenommen hat, gehört es zu seiner
Substantiierungspflicht, den seiner Meinung nach richtigen Zeitaufwand anzuge-
ben. Bei Zeitangaben über Bemühungen, die ihrer Natur nach oder mit Rücksicht
auf die konkreten Umstände einer Beweisführung nicht zugänglich sind, dürfen an
die Stringenz der Beweisführung durch den Anwalt keine zu hohen Anforderun-
gen gestellt werden. Dasselbe muss gelten, wenn behauptet wird, ein in Rech-
nung gestellter Vorgang habe gar nicht stattgefunden. Der Klient soll von einer
Beweisnot des Anwalts nicht profitieren können, wenn er nicht in der Lage ist,
ernst zu nehmende Zweifel an der Richtigkeit der in Rechnung gestellten Leistun-

- 44 -
gen anzubringen. Wird der Zeitaufwand z.B. für die Ausarbeitung eines Schriftstü-
ckes bestritten, ist dasselbe zunächst einmal ins Recht zu legen. Liegt es bereits
bei den Akten, ist es genau zu lokalisieren (vgl. Art. 180 Abs. 2 ZPO). Das Gericht
kann, ohne das Schriftstück vor sich zu haben, nicht beurteilen, ob der vom An-
walt behauptete Zeitaufwand angemessen sei (ZR 89 Nr. 85 E. 5). Ein Beweismit-
tel ist nur dann als formgerecht angeboten zu betrachten, wenn sich die Beweisof-
ferte eindeutig der damit zu beweisenden Tatsachenbehauptung zuordnen lässt
und umgekehrt. In der Regel sind die einzelnen Beweisofferten unmittelbar im
Anschluss an die Tatsachenbehauptungen aufzuführen, die damit bewiesen wer-
den sollen (BGE 4A_56/2013 E. 4.4). Eine Reduktion des vom Anwalt eingesetz-
ten Zeitaufwandes kommt schliesslich nur in Frage, wenn der aufgeführte Zeit-
aufwand offensichtlich völlig aus dem Rahmen fällt (ZR 89 Nr. 85 E. 5).
7.5.1.2. Gemäss Lehre und Gerichtspraxis gilt sodann die Vermutung, wonach
Berufsangehörige mit staatlichem Fähigkeitsausweis und Zulassung ihre berufli-
che Sorgfaltspflicht erfüllen würden (BGE 5P.347/2004 E. 2.1 m.H.). In diesem
Sinne ist auch die Richtigkeit der anwaltlichen Rechnungsstellung für die erbrach-
ten Tätigkeiten und für die Dauer derselben zu vermuten. Solche tatsächlichen
Vermutungen bewirken zwar keine Umkehr der Beweislast, jedoch muss der
Gegner den Gegenbeweis erbringen, was durch den Nachweis von Zweifeln an
der Richtigkeit der Indizien und der daraus gezogenen Schlussfolgerungen ge-
schehen kann (GRONER, Beweisrecht, 2011, S. 14).
7.5.2. Würdigung
7.5.2.1. Es liegt eine Schuldanerkennung seitens der Klägerin im Recht. Diese
bewirkt - wie dargelegt - eine Beweislastumkehr. Soweit also die Klägerin geltend
macht, die Beklagte habe die Leistungen nicht genügend substantiiert, gehen ihre
Ausführungen fehl. Es ist an der Klägerin, die in Rechnung gestellten Leistungen
der Beklagten substantiiert zu bestreiten. Sie kann sich daher nicht mit unbegrün-
deten Bestreitungen begnügen in der Annahme, die Beklagte werde ihre Leistun-
gen voraussichtlich nicht strikte beweisen können. Bezüglich derjenigen Positio-
nen, zu welchen die Klägerin einzig Pauschalbestreitungen anführt oder geltend
macht, die Positionen seien "bestritten unter Verweis auf die vorstehenden Aus-

- 45 -
führungen", liegen keine substantiierten Bestreitungen der beklagtischen Leistun-
gen vor und dementsprechend ist davon auszugehen, dass die Beklagte die be-
treffenden Leistungen gemäss Leistungsbeschrieb erbracht hat.
7.5.2.2. Der Leistungsbeschrieb der Beklagten erweist sich sodann mitnichten als
rudimentär oder nicht nachvollziehbar, wie die Klägerin geltend macht. Die Be-
klagte hat durch den Leistungsbeschrieb jeweils im Detail ihre einzelnen Dienst-
leistungen datiert und aufgelistet, so dass sich die Klägerin durchaus eine Über-
sicht über die Mandatsführung verschaffen konnte und im Bedarfsfall konkrete
Fragen hätte stellen können. Letzteres unterliess die Klägerin.
7.5.2.3. Soweit die Klägerin ein Überschneiden der Abrechnungsperioden geltend
macht, bestreitet sie die zur Erklärung vorgebrachte beklagtische Begründung
nicht (act. 11 Rz 194; act. Rz 378). Es ist deshalb mit der Beklagten davon aus-
zugehen, dass ein Überschneiden von Abrechnungsperioden durch die verspäte-
te Erfassung einzelner Anwälte der Beklagten bedingt ist, aber tatsächlich keine
Doppelbuchungen vorliegen.
7.5.2.4. Wo die Klägerin eine Schlechterfüllung der Dienstleistungen geltend
macht, fehlt es an substantiierten und zum Beweis verstellbaren Behauptungen.
Der blosse Hinweis auf einen Interessenkonflikt durch Doppelvertretung bzw. Par-
teiwechsel genügt nicht. Hier hätte die Klägerin darlegen müssen, warum dies
keine korrekte bzw. sorgfältige Auftragsausführung darstellen und inwieweit sich
dies auf die Auftragsausführung der Beklagten ausgewirkt haben soll. Auch legt
die Klägerin nicht dar, warum eine Reduktion von 10% angebracht sein soll. Im
Übrigen hat der Verwaltungsrat - wie bereits dargelegt wurde - im Wissen um die
genannten Interessenkonflikte die Mandatierung genehmigt (vgl. Beschluss vom
15. Juni 2010). Die Klägerin macht sodann aber auch an keiner Stelle geltend, die
Arbeiten der Beklagten seien nicht zufriedenstellend oder nicht nach den Regeln
der Kunst erfolgt. Sie bestreitet im Wesentlichen nicht einmal, dass die Leistun-
gen tatsächlich erbracht worden sind.
7.5.2.5. Die Klägerin bestreitet ferner die Leistungspositionen im Einzelnen und
unter Hinweis auf die (durch sie) nummerierten Leistungspositionen (act. 19

- 46 -
Rz 105 ff.; act. 20/35; 20/42; 20/49), offeriert aber über weite Strecken keine
(tauglichen) Beweismittel. Sie verweist mehrmals auf "Von der Beklagten an die
Klägerin herausgegebene Mandatsakten (Scan auf DVD)" (act. 20/99). Hierbei
hätte sie die für die Beweisführung relevanten Stellen näher bezeichnen müssen
(Art. 180 Abs. 2 ZPO). Es ist nicht die Aufgabe des Gerichts, die gesamten Man-
datsakten durchzusehen um die für die Beweisführung erheblichen Urkunden
herauszusuchen. Ein Beweismittel gilt - wie erwähnt - nur dann als formgerecht
angeboten, wenn sich die Beweisofferte eindeutig der damit zu beweisenden Tat-
sachenbehauptung zuordnen lässt und umgekehrt (BGE 4A_56/2013 E. 4.4).
Dies ist vorliegend nicht der Fall. Da die Klägerin im Rahmen der durch das
Schuldbekenntnis anerkannten Honorarforderung behauptungs- und beweispflich-
tig ist, erweisen sich demnach die Vorbringen in Rz 106, 108, 109, 111, 112, 116,
117, 118, 119, 121, 122, 139, 158, 160 insoweit als unbewiesen, als sich die Klä-
gerin auf die genannten Mandatsakten (act. 20/99) zur Gänze beruft. Gleicher-
massen unbewiesen bleiben die Bestreitungen bzw. Behauptungen, denen sie
gar keine Beweismittel zuweist bzw. solche nicht offeriert (vgl. act. 19 Rz 113,
114, 120, 123, 124, 125, 127, 128, 129, 131-138, 140-156, 159, 161-163,
165-170).
7.5.2.6. Soweit die Klägerin in Bezug auf diverse beklagtische Leistungen den
geltend gemachten Zeitaufwand rügt, geht aus ihren Bestreitungen nicht hervor,
an welchen dieser Handlungen - wie z.B. Telefonaten - sie selbst bzw. einer ihrer
Verwaltungsräte teilgenommen hat und es ihr daher möglich wäre, den ihrer Mei-
nung nach richtigen Zeitaufwand anzugeben. Sie macht auch an keiner Stelle gel-
tend, die geltend gemachten Zeitaufwände würden offensichtlich aus dem Rah-
men fallen. Dies ist denn auch nicht der Fall. Die beklagtischen Leistungen sind
daher nicht zu kürzen.
7.5.2.7. Die Mandatierung bzw. Genehmigung der beklagtischen Leistungen er-
folgte mit Beschluss des Verwaltungsrates vom 15. Juni 2010 per 9. Juni 2010.
Die Behauptung, dass im Zeitpunkt vom 10. Juni 2010 noch keine Mandatierung
erfolgt sein soll, erweist sich damit als widerlegt. Mit der Klägerin ist aber festzu-
halten, dass die Beklagte Leistungen in Rechnung stellt, die in die Zeit vor der

- 47 -
Mandatierung der Beklagten fallen. So hat der Verwaltungsrat der Klägerin mit
Beschluss vom 15. Juni 2010 die Mandatierung erst ab 9. Juni 2010 bestätigt
bzw. genehmigt (vgl. oben Ziff. 5.1). Auch aus dem Schuldbekenntnis selbst
ergibt sich, dass die Beklagte die Bezahlung für "seit dem 9. Juni 2010 für die
Gesellschaft erbrachten Leistungen" (act. 3/37) verlangte. Es ist deshalb davon
auszugehen, dass die Klägerin für die vor dem 9. Juni 2010 von der Beklagten
erbrachten und in Rechnung gestellten Leistungen, seien es nun Mandatsakqui-
rierungskosten oder Leistungen die für Drittpersonen erfolgten, wie die Klägerin
geltend macht, nicht einzustehen hätte. Die Leistungen vom 7. und 8. Juni 2010
im Totalbetrag von CHF 726.30 - nämlich Leistungen im Betrag von CHF 675.–
zuzüglich Mehrwertsteuer von 7.6% (CHF 51.30) - sind daher nicht zu berücksich-
tigen und von der Gesamtforderung in Abzug zu bringen. Zwar hat die Klägerin -
wie dargelegt - die Honorarforderung unter Verzicht auf Einreden anerkannt. Dies
kann aber aufgrund des Wortlauts der Schuldanerkennung ("seit dem 9. Juni er-
brachten Leistungen") nicht für die Leistungen gelten, die die Beklagte vor der ei-
gentlichen Mandatierung erbracht haben will. Aus diesem Grund ist die beklagti-
sche Honorarforderung im Ergebnis um CHF 726.30 zu kürzen.
7.5.2.8. Es ist sodann festzuhalten, dass die Klägerin nicht substantiiert bestreitet,
dass das Mandat sehr arbeits- und betreuungsintensiv war und im Rahmen des
Mandats über zwanzig Anwälte der Beklagten im Dienste der Klägerin standen
und teilweise rund um die Uhr sowie an den Wochenenden für sie tätig waren. Sie
bestreitet auch nicht die diversen Aufgaben, die das Mandat gemäss beklagti-
scher Behauptung umfasste bzw. mit sich brachte. Die Parteien standen gemäss
ihrer eigenen Behauptung täglich in Kontakt (act. 19 Rz 42). Demgemäss vermag
auch eine Honorarrechnung in der Höhe der beklagtischen Forderungen nicht zu
erstaunen. Schliesslich war die Klägerin durch die Beklagte gemäss unbestritte-
ner Behauptung täglich über die Mandatsarbeit der Beklagten ins Bild gesetzt und
somit informiert worden. Diese Fakten sprechen für sich.
7.6. Fazit
7.6.1. Die Klägerin hat mit Schuldbekenntnis vom 30. August 2010 (act. 3/37) auf
Einreden und Einwendungen gegenüber den von der Beklagten erbrachten Leis-

- 48 -
tungen verzichtet. Dies betrifft vorliegend die Höhe der verrechneten Stundenan-
sätze sowie den Umfang der erbrachten Leistungen. Allerdings sind davon die
Leistungen, die die Beklagte vor der eigentlichen Mandatierung am 9. Juni 2010
erbracht haben will, nicht betroffen. Aus diesem Grund ist - wie vorstehend bereits
erwähnt - die beklagtische Honorarforderung im Ergebnis um CHF 726.30 zu kür-
zen.
7.6.2. Im Übrigen hat die Klägerin die Leistungen der Beklagten zu den Stunden-
ansätzen entgegengenommen, die diese tatsächlich verrechnet hat. Diese Hono-
raransätze waren dem Verwaltungsrat im Zeitpunkt der Mandatierung bekannt,
weshalb die beklagtische Honorarforderung auf der Grundlage der von ihr für die
einzelnen Anwälte verrechneten Stundenansätze zu berechnen ist. Auch die wei-
teren Einreden bzw. Einwendungen gehen im Wesentlichen fehl. Nicht ausgewie-
sen sind lediglich die oben genannten Leistungen im Umfang von CHF 726.30 in
der Zeit vor der eigentlichen Mandatierung der Beklagten. Darüber hinaus ist die
beklagtische Forderung im Umfang des Schuldbekenntnisses ausgewiesen.
7.6.3. Im Ergebnis ist die Aberkennungsklage vorerst im Betrag von CHF 726.30
gutzuheissen. Zu prüfen bleiben allerdings die Widerklage, die klägerischen Ver-
rechnungseinreden sowie Fälligkeit und Verzug (dazu unten Ziff. 8, 9 und 10).
8. Zur Widerklage
8.1. Sachverhalt
8.1.1. Die Beklagte ist durch die Klägerin rechtsgültig als Rechtsberaterin manda-
tiert worden und dieser Mandatsvertrag untersteht den auftragsrechtlichen Best-
immungen (Art. 394 ff. OR). Diverse Anwälte der Beklagten waren für die Klägerin
tätig.
8.1.2. Die Beklagte stellte mit Honorarnoten vom 2. Juli 2010 (act. 3/31),
24. August 2010 (act. 3/32) und 7. September 2010 (act. 3/33) insgesamt
CHF 998'028.80 in Rechnung. Davon hat die Klägerin CHF 866'655.25 anerkannt.
Den Restbetrag von CHF 131'373.55 macht die Beklagte widerklageweise gel-
tend. Dieser Betrag setzt sich zusammen aus der dritten Rechnung vom

- 49 -
7. September 2010 im Betrag von CHF 129'821.80 (act. 3/33) sowie dem Diffe-
renzbetrag zwischen der Schuldanerkennung (CHF 866'655.25) und der Summe
der beiden ersten Honorarrechnungen (CHF 868'207.–) von CHF 1'551.75
(act. 11 Rz 162).
8.1.3. Für die widerklageweise geltend gemachten Honorarforderung der Beklag-
ten im Betrag von CHF 131'373.55 liegt seitens der Klägerin keine Schuldaner-
kennung im Recht. Die Beklagte ist daher in Bezug auf diesen Anspruch grund-
sätzlich vollumfänglich behauptungs- und beweispflichtig (Art. 8 ZGB).
8.2. Parteibehauptungen
8.2.1. Die Beklagte macht zur Begründung der Widerklage geltend, sie habe über
die Schuldanerkennung hinaus einen Honoraranspruch für die Arbeit, die sie nach
dem Ausstellen der zweiten Honorarrechnung bis zur Beendigung des Mandats
am 9. September 2010 noch geleistet habe. Diese Honorarforderung belaufe sich
auf CHF 129'821.80 (act. 11 Rz 160). Wie der Spezifikation zur dritten Honorarno-
te entnommen werden könne, sei die Arbeit der einzelnen Anwälte, die mit der
Honorarnote in Rechnung gestellt worden sei, zu den gleichen Stundenansätzen
verrechnet worden wie zuvor (act. 11 Rz 161). Die Beträge der beiden ersten Ho-
norarrechnungen seien infolge eines Versehens zu tief angegeben worden. Die
Differenz betrage CHF 1'551.75 (act. 11 Rz 162). Diesen Betrag mache die Be-
klagte ebenfalls geltend. Zur Angemessenheit der verrechneten Stundenansätze
und des Aufwandes, der den Honorarrechnungen zugrunde liege, verweise sie
auf die bereits gemachten Ausführungen (act. 11 Rz 161, 163). So sei Anwaltstä-
tigkeit üblicherweise entgeltlich (act. 11 Rz 136). Die für die Klägerin tätigen An-
wältinnen und Anwälte hätten je nach Senioritätsstufe bzw. Status und damit ent-
sprechend ihrem Fachwissen ihre Arbeit zu Stundenansätzen zwischen
CHF 380.– und CHF 950.– verrechnet. Dies seien übliche Honoraransätze für
Anwälte vergleichbaren Profils und Renommees (act. 11 Rz 137). Die juristischen
Fragestellungen hätten ein breites Spektrum abgedeckt. Die Exekutivorgane der
Klägerin hätten über kein eigenes juristisches Fachwissen verfügt, weshalb die
Beklagte die Klägerin in diverser Hinsicht unterstützt habe (act. 1 Rz 138). Dies
habe Fachwissen aus mehreren Bereichen erfordert, weshalb über zwanzig An-

- 50 -
wälte der Beklagten für die Klägerin tätig gewesen seien. Teilweise seien Anwälte
exklusiv für die Klägerin im Einsatz gestanden (act. 11 Rz 139). Der Aufwand sei
nicht nur angemessen, sondern schlichtweg notwendig gewesen und sei von der
Klägerin nachgefragt worden (act. 1 Rz 140 f.). Die Honorarforderung sei daher
im Umfang des Betrages der dritten Honorarrechnung ausgewiesen (act. 11
Rz 161). Dies gelte ebenso für den von der Schuldanerkennung der Klägerin nicht
gedeckten Differenzbetrag von CHF 1'551.75 (act. 11 Rz 163). Sowohl die Forde-
rung aus der dritten Honorarnote im Betrag von CHF 129'821.80 als auch der Dif-
ferenzbetrag von CHF 1'551.75 seien schliesslich fällig. Es würden die Zah-
lungsmodalitäten gemäss Schuldanerkennung gelten. Die Klägerin habe einen
Zins zu 8% seit 1. Januar 2011 zu bezahlen (act. 11 Rz 164 ff.). Die Widerklage
sei demzufolge in vollem Umfang gutzuheissen (act. 11 Rz 171-173).
8.2.2. Die Klägerin entgegnet, die geltend gemachten Honorare seien nicht spezi-
fiziert und bestreitet die von der Beklagten geltend gemachten Leistungen ge-
mäss Honorarnote vom 7. September 2010 (act. 3/39) im Detail unter Hinweis auf
die einzelnen Leistungspositionen. Im Wesentlichen bringt sie vor, der Aufwand
für einzelne Leistungspositionen sei nicht angemessen, die verrechneten Stun-
denansätze seien zu hoch oder die Leistungen seien nur summarisch aufgeführt
und daher nicht nachvollziehbar (vgl. act. 19 Rz 171-189). Das Gesamthonorar
sei im Ergebnis nicht angemessen und der in diesem Umfang betriebene Auf-
wand nicht notwendig gewesen. Die Widerklage sei abzuweisen. Es sei auch kein
Verzugszins von 8% geschuldet (act. 19 Rz 355 ff. und Rz 367-369; vgl. auch
act. 30 Rz 29 f.).
8.2.3. In der Widerklagereplik verweist die Beklagte auf die Widerklagebegrün-
dung (act. 24 Rz 73). Im Weiteren nimmt sie vereinzelt zu den Bestreitungen von
Leistungspositionen Stellung (act. 24 Rz 157 ff.), bestreitet die Ausführungen der
Klägerin jedoch mehrheitlich pauschal (act. 24 Rz 162).
8.2.4. In der Widerklageduplik wiederholt die Klägerin im Wesentlichen die selben
Behauptungen (act. 30 Rz 88 ff.).

- 51 -
8.3. Würdigung
8.3.1. Die Gültigkeit des Mandatsverhältnisses und dessen Entgeltlichkeit ist be-
reits festgestellt worden (vgl. oben). Die Klägerin bestreitet sodann nicht, dass die
Beklagte tatsächlich Leistungen erbracht hat. Sie beschränkt sich auf die Bestrei-
tung einzelner Leistungspositionen gemäss Honorarrechnung vom 7. September
2010 (act. 3/39 und 20/49). Dabei stellt sich erneut die Frage nach der Substanti-
ierungspflicht des die Honorarrechnung anfechtenden Klienten. An diese sind -
wie erwähnt - aufgrund des Missbrauchspotentials hohe Anforderungen zu stellen
(vgl. oben Ziff. 7.5.1).
8.3.2. In Bezug auf die von der Klägerin geltend gemachten zu hohen Stundenan-
sätze ist auf obige Ausführungen zu verweisen und festzuhalten, dass sich der
Verwaltungsrat der Klägerin im Zeitpunkt der Mandatierung der Beklagten unstrei-
tig bewusst war, zu welchen Sätzen die Beklagte ihre Dienstleistungen in Rech-
nung stellte und die Mandatierung (trotzdem) guthiess bzw. die Leistungen in der
Folge unwidersprochen entgegennahm (act. 24 Rz 153; act. 30 Rz 72).
8.3.3. Sodann genügt eine Bestreitung einzelner Leistungspositionen "unter Ver-
weis auf die vorstehenden Ausführungen" nicht der der Klägerin obliegenden
Substantiierungspflicht. Die Bestreitungen sind auch unsubstantiiert, wo die Klä-
gerin lediglich "nicht angemessener Aufwand" bemängelt.
8.3.4. Im Weiteren hat die Klägerin kaum (taugliche) Beweismittel offeriert. Sie
verweist einerseits auf die Honorarnote vom 7. September 2010 mit nummerierten
Leistungspositionen (act. 20/49), wobei sie damit lediglich ihre Bestreitungen auf
eine geordnete Grundlage stellen will (vgl. act. 19 Rz 171). Im Übrigen stellt die
Honorarnote sinngemäss die Behauptung der Beklagten dar. In Rz 186 offeriert
die Klägerin eine E-Mail vom 1. September 2010 zum Beweis. Was sich indes aus
dieser in Bezug auf die bestrittenen Leistungen ergeben soll, ist nicht klar.
Schliesslich verweist die Klägerin auf "Von der Beklagten an die Klägerin heraus-
gegebene Mandatsakten (Scan auf DVD)" (act. 20/99). Bei dieser Beweisofferte
hätte die Klägerin die für die Beweisführung relevanten Stellen näher bezeichnen

- 52 -
müssen (Art. 180 Abs. 2 ZPO). Es ist - wie erwähnt - nicht die Aufgabe des Ge-
richts, die gesamten Mandatsakten durchzusehen, um die für die Beweisführung
erheblichen Urkunden herauszusuchen. Ein Beweismittel gilt nur dann als formge-
recht angeboten, wenn sich die Beweisofferte eindeutig der damit zu beweisen-
den Tatsachenbehauptung zuordnen lässt und umgekehrt (BGE 4A_56/2013
E. 4.4). Dies ist vorliegend nicht der Fall. Aus diesem Grund erweisen sich die
Bestreitungen bzw. Vorbringen in Rz 172-187 als unbewiesen.
8.4. Fazit
8.4.1. Die Klägerin dringt mit ihren Bestreitungen der beklagtischen Honorarnote
vom 7. September 2010 bzw. der darin geltend gemachten Leistungen nicht
durch.
8.4.2. Die Leistungen der Klägerin sind daher ausgewiesen und damit auch deren
Honorarforderungen gemäss Widerklage. Diese ist grundsätzlich gutzuheissen.
Zu prüfen bleiben aber insgesamt die klägerischen Verrechnungseinreden sowie
Fälligkeit und Verzug (dazu Ziff. 9 und 10).
9. Verrechnungseinreden der Klägerin
9.1. Vorbemerkung
9.1.1. Während die Klägerin in der Klagebegründung lediglich die Feststellung
verlangt, dass die Honorarforderung der Beklagten über CHF 948'028.80 nicht
bestehe, bringt sie in der Replik/Widerklageantwort Gerichtskosten und Ansprü-
che aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit zur Verrechnung (act. 19 Rz 305 ff.).
9.1.2. Die Beklagte ihrerseits anerkennt in der Duplik/Widerklagereplik die Ver-
rechnung der Gerichtskosten mit dem Betrag der provisorischen Rechtsöffnung.
Nunmehr sei nur für CHF 813'355.25 definitive Rechtsöffnung zu erteilen (act. 24
Rz 74 ff.). Die Ansprüche aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit bestreitet die
Beklagte (act. 24 Rz 79-83 und Rz 104-114).

- 53 -
9.2. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit
9.2.1. Die Klägerin bringt bereits in der Klagebegründung vor, die Vertreter der
Beklagten hätten innerhalb der Klägerin Geschäftsführungsaufgaben wahrge-
nommen und faktisch eine organähnliche Position inne gehabt (act. 1 Rz 58). Die
Beklagte habe nicht als blosse Beraterin der Klägerin gehandelt. Vielmehr habe
sie über ihre Vertreter aktiv und entscheidend bei der Geschäftsführung der Klä-
gerin mitgewirkt. Die Beklagte habe durch ihre Vertreter an praktisch allen Verwal-
tungsratssitzungen teilgenommen. H._____ sei gar zur Wahl in den Verwaltungs-
rat der Tochtergesellschaft B1._____ SA vorgesehen worden. Auch ausserhalb
der Verwaltungsratssitzungen sei die Beklagte massgeblich an der Oberleitung
und Beschlussfassung der Klägerin beteiligt gewesen. Beinahe täglich hätten ihre
Vertreter mit D._____ und E._____ und K._____ telefoniert und dabei die Strate-
gie für das Vorgehen gegen J._____ definiert. Die Beklagte sei auch Teil des so-
genannten "Kleinen Komitees" gewesen, zusammen mit D._____, E._____,
K._____ und M._____. In diesem "Kleinen Komitee" seien alle Handlungen betref-
fend Geschäftsführung und Strategie der Klägerin besprochen und entschieden
worden. Die Rolle der Beklagten sei dabei weit über die Rolle einer reinen Berate-
rin hinausgegangen. Sie habe aktiv an den Entscheidungen mitgewirkt (act. 19
Rz 39-43). Mit E-Mail vom 20. Juni 2010 habe die Beklagte die Abhaltung einer
Verwaltungsratssitzung und sogleich auch Traktanden vorgeschlagen. Das E-Mail
zeige, dass die Beklagte über alle in jenem Zeitpunkt wesentlichen Interna der
Klägerin im Bild gewesen sei (act. 1 Rz 57 f.; act. 19 Rz 44 f.). In der Folge habe
die Beklagte, vertreten durch H._____, an weiteren Besprechungen des Verwal-
tungsrats der Klägerin teilgenommen. Am 29. Juni 2010 sei sie Protokollführerin
gewesen. Gemäss Protokoll der Telefonkonferenz des Verwaltungsrates vom
30. Juni 2010 sei H._____ eingeladen und auch persönlich anwesend gewesen.
An beiden Sitzungen seien vertrauliche Interna der Klägerin besprochen worden
(act. 19 Rz 51 ff.). Das "Kleine Komitee" habe durch diverse Handlungen die den
Gesellschaftsorganen obliegenden Pflichten, insbesondere die Pflicht zur Gleich-
behandlung der Aktionäre verletzt (act. 19 Rz 56-61). Angelegenheiten der Ge-
sellschaft seien mit Privatangelegenheiten der Verwaltungsräte vermengt worden

- 54 -
(act. 19 Rz 46, 62). Die Vertreter der Beklagten hätten in der Folge an weiteren
Besprechungen des Verwaltungsrats teilgenommen (act. 19 Rz 63 ff.). Das "Klei-
ne Komitee" habe versucht, die Mehrheitsverhältnisse zu ändern. Am Verwässe-
rungsversuch des "Kleinen Komitees" sei die Beklagte federführend beteiligt ge-
wesen (act. 19 Rz 67 ff.). Das "Kleine Komitee" habe unter Mitwirkung der Be-
klagten eine Vielzahl von externen Beratern engagiert. Dies alles mit dem einzi-
gen Ziel, die Machtposition zu sichern und die Rückkehr der Aktionärsgruppe
J._____ in den Verwaltungsrat zu verhindern. Die Mitglieder des "Kleinen Komi-
tees" hätten keinen Aufwand und keine Kosten gescheut, um dieses Ziel zu errei-
chen. Dies sei nicht im Interesse der Klägerin erfolgt (act. 19 Rz 190). Allein für
externe Berater seien Kosten von CHF 3.2 Mio. entstanden. Von den Organen sei
das operative Geschäft vernachlässigt worden, wodurch der Klägerin ein Schaden
in der Höhe von CHF 4 Mio. entstanden sei. Schliesslich seien der Klägerin aus
dem Verlust eines Geschäfts Kosten von mindestens CHF 1.83 Mio. entstanden
(act. 19 Rz 191-275). Im Ergebnis habe die Beklagte über ihre Mitarbeiter eine
faktische Organstellung bei der Klägerin eingenommen. Daher hafte sie nach
Art. 754 OR für den Schaden, welchen sie durch absichtliche oder fahrlässige
Verletzung ihrer Pflichten verursacht habe. Wie gezeigt, hätten die Beklagte und
die übrigen Organe der Klägerin nicht die Interessen der Klägerin verfolgt, son-
dern ihre eigenen. Indem die Beklagte als Organ der Klägerin nicht die Interessen
der Klägerin, sondern die persönlichen Interessen der Aktionärsgruppe rund um
D._____ wahrgenommen habe, habe sie pflichtwidrig und schuldhaft gehandelt.
Die Pflichtwidrigkeit habe adäquat kausal zu einem erheblichen Schaden der Klä-
gerin geführt. Die Klägerin gehe insgesamt von einem Schaden in der Höhe von
CHF 9 Mio. aus. Diese Schadenersatzansprüche bringe sie zur Verrechnung
(act. 19 Rz 306-309). Faktisch sei es so gewesen, dass die Beklagte die Rolle
des Verwaltungsrats und die Leitung der Gesellschaft übernommen habe (act. 19
Rz 320). Die Tätigkeit der Klägerin sei weit über eine rein beratende Funktion hin-
ausgegangen (act. 30 Rz 57).
9.2.2. Die Beklagte entgegnet im Wesentlichen, die Klägerin unterlasse es, die
einzelnen Voraussetzungen der Haftung aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit
infolge faktischer Organschaft darzulegen. Insbesondere unterlasse sie es, den

- 55 -
behaupteten Schaden näher zu begründen (act. 24 Rz 79). Im Weiteren sei nicht
ersichtlich, mit welchen Schadenersatzansprüchen sie Verrechnung erkläre. So
behaupte die Klägerin einen Schaden von mehr als CHF 9'000'000.–. Grundvo-
raussetzung sei die Verrechnungserklärung. Ohne diese entstehe keine Verrech-
nungswirkung. Die Klägerin selbst bestreite die Forderungen, weshalb sie diese
nicht gleichzeitig als Schaden geltend machen könne. Die Verrechnungserklärung
entfalte keine Wirkungen (act. 24 Rz 79-82). Die Beklagte nimmt schliesslich aus-
führlich Stellung zu den Vorwürfen der Klägerin (act. 24 Rz 104 ff.).
9.3. Rechtliches
9.3.1. Wenn zwei Personen einander Geldsummen oder andere Leistungen
schulden, die ihrem Gegenstand nach gleichartig sind, kann jede ihre Schuld, in-
sofern beide Forderungen fällig sind, mit ihrer Forderung verrechnen (Art. 120
Abs. 1 OR). Die Verrechnung setzt damit auf jeder Seite eine Forderung voraus.
Entgegen dem zu engen Wortlaut muss nur die Verrechnungsforderung fällig
sein; die Hauptforderung lediglich erfüllbar. Eine Verrechnung kann nur stattfin-
den, wenn die Gläubiger- und die Schuldnerstellungen zweier Obligationen sich
derart auf zwei Personen verteilen, dass jede der beiden gleichzeitig Gläubiger
der einen und Schuldner der anderen ist (Gegenseitigkeit). Eine Verrechnung tritt
gemäss Art. 124 Abs. 1 OR nur insofern ein, als der Schuldner dem Gläubiger zu
erkennen gibt, dass er von seinem Recht der Verrechnung Gebrauch machen will.
Aus der Erklärung oder aus den Umständen muss auch hervorgehen, welches die
zu tilgende Hauptforderung und welches die Verrechnungsforderung ist. Besteht
diesbezüglich Unklarheit, ist die Verrechnungserklärung unvollständig und daher
wirkungslos. Die Verrechnungserklärung fällt mit der prozessualen Einrede der
Verrechnung zusammen, wenn die Verrechnung erst im Prozess geltend gemacht
wird (BGE 4A_82/2009 vom 7. April 2009 E. 2; PETER, in: Basler Kommentar zum
Obligationenrecht I, a.a.O., N 2 ff. zu Art. 120 OR).
9.3.2. Sodann sind die Mitglieder des Verwaltungsrates und alle mit der Ge-
schäftsführung oder mit der Liquidation befassten Personen sowohl der Gesell-
schaft als auch den einzelnen Aktionären und Gesellschaftsgläubigern für den
Schaden verantwortlich, den sie durch absichtliche oder fahrlässige Verletzung ih-

- 56 -
rer Pflichten verursacht haben (Art. 754 Abs. 1 OR). Wer Organ einer juristischen
Person ist, bestimmt sich zunächst nach einem formellen Kriterium. So sind alle
als Mitglieder des Verwaltungsrates bzw. als Direktoren im Handelsregister einge-
tragene Personen Organe (Art. 707 ff. OR; Art. 718 Abs. 2 OR). Über diesen en-
gen Kreis hinaus haben aber auch all diejenigen als Organe zu gelten, die effektiv
und in entscheidender Weise an der Bildung des Verbandswillens teilhaben, in-
dem sie in einem wesentlichen Aufgabenbereich der juristischen Person selb-
ständige Entscheidungsbefugnisse eingeräumt erhielten oder sich solche Befug-
nisse auch nur angemasst haben. Insofern wird von einem materiellen, funktionel-
len Organbegriff ausgegangen. Zu betonen ist indes, dass materielles oder fakti-
sches Organ nur ist, wer mit eigener Entscheidungsbefugnis handelt. Keine Or-
gane sind Personen, die bei der Entscheidfassung unterstützend mitwirken, auch
wenn sie tatsächlich einen starken Einfluss haben, wie dies nicht selten bei Spe-
zialisten der Fall ist. Organe sind daher nur Personen, denen formell oder faktisch
die oberste Leitung der Gesellschaft zukommt (MEIER-HAYOZ/FORSTMOSER,
a.a.O., § 2 N 31 f.).
9.4. Würdigung
9.4.1. Die Verrechnungseinrede der Klägerin scheitert aus mehreren Gründen. So
geht aus den Behauptungen der Klägerin nicht hervor, welche der geltend ge-
machten Schadenspositionen die zu tilgende Verrechnungsforderung sein soll.
Sie behauptet bloss, sie gehe von einem Schaden von 9 Mio. aus und bringe die-
sen zur Verrechnung. Daneben legt die Klägerin auch nicht dar, inwieweit ihre
Verrechnungsforderungen fällig sein sollen. Die diesbezüglich zur Klarstellung
gemachten Ausführungen der Klägerin in der Stellungnahme/Widerklageduplik
vom 21. Januar 2013 (act. 30 Rz 31-33) sind verspätet und darum nicht zu hören.
9.4.2. Inhaltlich scheitert die Verrechnungseinrede an der Substantiierung des
Schadens sowie insbesondere an der behaupteten Organstellung der Beklagten.
So macht die Klägerin Schadensposten geltend, die sie bestreitet oder die gar In-
halt des vorliegenden Prozesses sind. Im Weiteren genügt es nicht, der Beklagten
pauschal Geschäftsführungsaufgaben zuzuweisen. Das Vorschlagen von Verwal-
tungsratssitzungen oder Traktanden sowie die Teilnahme an diversen Verwal-

- 57 -
tungsratssitzungen und Besprechungen oder aber eine allfällige Unterstützung
von Privatinteressen einzelner Verwaltungsräte macht die Beklagte noch nicht zu
einem (faktischen) Organ der Klägerin. Hier hätte die Klägerin darlegen müssen,
wo die Beklagte selbständige Entscheidungsbefugnisse eingeräumt erhielt oder
sich solche anmasste. Solche eigenen Entscheidungsbefugnisse weist die Kläge-
rin der Beklagten aber gerade nicht zu. Sie selbst legt dar, dass die Beklagte un-
terstützend tätig gewesen sei und Sitzungen und Traktanden lediglich vorge-
schlagen habe. Eine faktische Organstellung kommt aber nur einer Person zu, die
in eigener Verantwortung eine dauernde Zuständigkeit für gewisse das Alltagsge-
schäft übersteigende und das Geschäftsgeheimnis beeinflussende Entscheide
wahrnimmt. Weder ein Handeln im Einzelfall noch eine bloss hilfsweise Tätigkeit
vermag die spezifische Organhaftung zu begründen. Auch die Vornahme einzel-
ner Handlungen, die dem Bereich der Geschäftsführung zugerechnet werden
können, begründet noch keine faktische Organstellung (BGE 128 III 29 E. 3c).
Dass die Beklagte generell die Geschäfte der Klägerin in einem besonderen Zu-
ständigkeitsbereich dauernd wahrgenommen hätte, ist den Ausführungen der
Klägerin nicht zu entnehmen. Die Beklagte war die Rechtsberaterin der Klägerin
und wirkte in dieser Funktion wohl bei der Entscheidfindung unterstützend mit und
hatte aufgrund ihres Knowhows allenfalls einen starken Einfluss. Faktisches Or-
gan der Klägerin wurde sie dadurch aber nicht. Damit fehlt es bereits an der Or-
ganstellung der Beklagten. Die Haftung aus Verantwortlichkeit gemäss Art. 754
OR greift nicht.
9.5. Fazit
9.5.1. Die Beklagte hat anerkannt, dass der Klägerin ein Betrag von CHF 3'300.–
zusteht und diesen zur Verrechnung bringen kann. In diesem Betrag ist die Aber-
kennungsklage gutzuheissen und der Betrag ist im Rahmen der erteilten proviso-
rischen Rechtsöffnung zu berücksichtigen.
9.5.2. Die Verrechnungseinrede aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit dringt
dagegen nicht durch. Es fehlt bereits an der klaren Darstellung der Verrech-
nungsvoraussetzungen, insbesondere der Fälligkeit der Verrechnungsforderung.

- 58 -
Aber auch inhaltlich ist die Gegenforderung aus aktienrechtlicher Verantwortlich-
keit nicht ausgewiesen.
10. Geschuldete Zinsen
10.1. Parteibehauptungen
10.1.1. Die Klägerin bringt in der Klagebegründung lediglich vor, mit dem Schuld-
bekenntnis (act. 3/37) seien die Zahlungsmodalitäten genereller Art sowie eine
Erhöhung des gesetzlichen Verzugszinses von 5% auf neu 8% p.a. festgelegt
worden (act. 1 Rz 69).
10.1.2. Die Beklagte erwidert, der volle Rechnungsbetrag belaufe sich, unter Be-
rücksichtigung der dritten Honorarrechnung der Beklagten vom 7. September
2010 über CHF 129'821.80, auf CHF 998'028.80 (d.h. CHF 198'599.35 +
CHF 669'607.65 + CHF 129'821.80). Nach Abzug der (bis heute einzigen) Teil-
zahlung der Klägerin von CHF 50'000 vom 27. August 2010 seien demnach Ho-
norarforderungen der Beklagten in der Höhe von CHF 948'028.80 nach wie vor
ausstehend. Gemäss der Vereinbarung der Parteien vom 24./30. August 2010
(act. 3/37) sei auf diesem Betrag Zins zu 8% p.a. zu entrichten (act. 11 Rz 48). Es
sei in der Lehre umstritten, ob die Fälligkeit am Tag der Einreichung des Betrei-
bungsbegehrens gegeben sein müsse oder erst im Zeitpunkt der Zustellung des
Zahlungsbefehls. Dies sei vorliegend ohne Belang, da die Honorarforderung so-
wohl am Tag der Einreichung des Betreibungsbegehrens als auch im Zeitpunkt
der Zustellung des Zahlungsbefehls an die Klägerin fällig gewesen sei. Die Kläge-
rin sei nämlich aufgefordert worden, die Honorarrechnungen innerhalb von dreis-
sig Tagen seit Erhalt der Rechnungen zu bezahlen. Dies sei als befristete Mah-
nung zu qualifizieren. Mit Ablauf der Zahlungsfrist sei die Leistung fällig und der
Schuldner gerate ohne Weiteres in Verzug. So sei die Klägerin dreissig Tage
nach Erhalt der Rechnungen in Verzug geraten. Mit der Teilzahlungsvereinbarung
hätten sich die Parteien indes hinsichtlich dieser beiden ersten Honorarrechnun-
gen auf eine abweichende Zahlungsmodalität geeinigt und die Fälligkeit der Ho-
norarforderung neu festgesetzt. Es ergebe sich daher, dass der ausstehende Ho-
norarbetrag der Beklagten in folgenden Raten fällig geworden sei: CHF 150'000.–

- 59 -
per 31. August 2010, CHF 200'000.– per 30. September 2010, CHF 200'000.– per
31. Oktober 2010, CHF 200'000.– per 30. November 2010 und CHF 66'655.25
per 31. Dezember 2010 (act. 11 Rz 152-155). In der Teilzahlungsvereinbarung
bzw. Schuldanerkennung vom 30. August 2010 (act. 3/37) habe sich die Klägerin
verpflichtet, per sofort (d.h. "[a]b heutigem Datum") 8% Zins p.a. "für in Rechnung
gestellte Honorarforderungen [zu bezahlen], die nicht innerhalb von 30 Tagen be-
glichen werden" zu bezahlen. Da die Klägerin die beiden Honorarrechnungen der
Beklagten vom 2. Juli 2010 und 24. August 2010 nicht innerhalb von dreissig Ta-
gen beglichen habe, schulde sie der Beklagten auf der ausstehenden Honorar-
summe Zins von 8% p.a., und zwar gestützt auf die Teilzahlungsvereinbarung und
Schuldanerkennung wie folgt: 8% p.a. auf CHF 150'000 seit 1. September 2010,
8% p.a. auf CHF 200'000 seit 1. Oktober 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000 seit
1. November 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000 seit 1. Dezember 2010 und 8% p.a.
auf CHF 66'655.25 seit 1. Januar 2011 (act. 11 Rz 156). Zur Fälligkeit der Forde-
rung gemäss Widerklage führt die Beklagte aus, der Rechnungsbetrag von
CHF 129'821.80 gemäss der dritten Honorarnote habe entsprechend dem Ver-
merk "Payment is to be made within 30 days" zunächst einmal bis zum 7. Oktober
2010 bezahlt werden müssen. Nach Ablauf dieser Zahlungsfrist habe die Klägerin
ohne weitere Mahnung in Verzug geraten müssen. Allerdings gelte die Teilzah-
lungsvereinbarung vom 24./30. August 2010 auch für die bis am 7. September
2010 erbrachten Leistungen. Unter Berücksichtigung der Ratenzahlungen sei der
Betrag von CHF 129'821.80 zusammen mit dem Restbetrag von CHF 66'655.25
per 31. Dezember 2010 zu bezahlen gewesen. Der Betrag sei also an diesem
Tag fällig geworden, weshalb ab 1. Januar 2011 Zins zu 8% geschuldet sei
(act. 11 Rz 165-168). Der Differenzbetrag von CHF 1'551.75 schliesslich sei
ebenfalls gemäss Teilzahlungsvereinbarung vom 24./30. August 2010 zu verzin-
sen. Auf diesem Betrag seien ebenfalls 8% Zins seit 1. Januar 2011 geschuldet
(act. 11 Rz 169-170).
10.1.3. In der Replik und Widerklageduplik führt die Klägerin aus, auf den geltend
gemachten Forderungen sei kein Zins von 8% geschuldet, da das genannte
Schreiben nicht gültig unterzeichnet worden sei. Im Übrigen beziehe sich der
Zinssatz von 8% nicht per se auf Leistungen, die nach dem 6. September 2010

- 60 -
erfolgt seien, weshalb der Zinssatz in jedem Fall nicht auf den geltend gemachten
Gesamtbetrag zur Anwendung komme (act. 19 Rz 332). Die Berechnung der Be-
klagten sei falsch. Am 30. August 2010 sei erst bei der ersten Rechnung die Zah-
lungsfrist abgelaufen gewesen. Die Klägerin habe zudem eine Teilzahlung von
CHF 50'000.– geleistet. Somit sei am 1. September 2010 noch kein Zins von 8%
auf CHF 150'000.– geschuldet gewesen (act. 19 Rz 365). Im Rahmen der Wider-
klage sei kein Verzugszins geschuldet (act. 19 Rz 367-368).
10.1.4. In der Duplik und Widerklagereplik macht die Beklagte geltend, die Kläge-
rin verkenne, dass die Beklagte die Verzugsfolgen nicht auf die Honorarrechnun-
gen abstelle, sondern auf die Schuldanerkennung. Der 1. August 2010 sei als
Verfalltag für die erste Teilzahlung vereinbart worden (act. 24 Rz 191).
10.1.5. In der Widerklageduplik fügt die Klägerin hinzu, die Beklagte versuche zu
verwirren: In der (vermeintlichen) Schuldanerkennung werde festgehalten: "Ab
heutigem Datum schuldet B._____ 8% Zins p.a. für in Rechnung gestellte Hono-
rarforderungen, die nicht innerhalb 30 Tagen beglichen werden". Selbst bei Gül-
tigkeit der Schuldanerkennung gelte daher das Ausgeführte: Die Verzinsungs-
klausel beziehe sich nicht auf verspätet geleistete Ratenzahlungen gemäss
Schuldanerkennung, wie die Beklagte nunmehr behaupte, sondern auf zu spät
bezahlte Rechnungen (act. 30 Rz 118).
10.2. Rechtliches
10.2.1. Ist eine Verbindlichkeit fällig, so wird der Schuldner durch Mahnung des
Gläubigers in Verzug gesetzt. Wurde für die Erfüllung ein bestimmter Verfalltag
verabredet, so kommt der Schuldner schon mit Ablauf dieses Tages in Verzug
(Art. 102 OR).
10.2.2. Ist der Schuldner mit der Zahlung einer Geldschuld in Verzug, so hat er
Verzugszinse zu fünf vom Hundert für das Jahr zu bezahlen, selbst wenn die ver-
tragsmässigen Zinsen weniger betragen. Sind durch Vertrag höhere Zinse als fünf
vom Hundert ausbedungen worden, so können sie auch während des Verzuges
gefordert werden (Art. 104 Abs. 1 und 2 OR).

- 61 -
10.3. Würdigung
10.3.1. Die Parteien haben im Schuldbekenntnis vom 24./30. August 2010 Zah-
lungsmodalitäten festgelegt und dabei eine Erhöhung des gesetzlichen Verzugs-
zinses von 5% auf neu 8% p.a. vereinbart (act. 1 Rz 69; act. 3/37). Diese Zah-
lungsmodalitäten sind auf die Leistungen aller drei Honorarrechnungen anwend-
bar. Der ausstehende Honorarbetrag wurde wie folgt fällig (act. 11 Rz 155; act. 19
Rz 364):
- CHF 150'000 per 31. August 2010,
- CHF 200'000 per 30. September 2010,
- CHF 200'000 per 31. Oktober 2010,
- CHF 200'000 per 30. November 2010 und
- CHF 66'655.25 per 31. Dezember 2010.
10.3.2. Diese Zahlungsfristen können sodann nicht anders, denn als Verfalltage
verstanden werden (ausführlich: WIEGAND, in: Basler Kommentar zum Obligatio-
nenrecht I, a.a.O., N 1 ff. zu Art. 102 OR). Die Klägerin geriet daher mit Ablauf
dieser Verfalltage - ohne Mahnung - in Verzug. Sie leistete noch am 27. August
2010 eine Teilzahlung von CHF 50'000.–; diese ist zu berücksichtigen. Im Übrigen
leistete sie keine Zahlungen mehr. Daher erweisen sich die beklagtischen Be-
rechnungen der Zinsen als korrekt.
10.4. Fazit
Die von der Beklagten geltend gemachten Zinssätze erweisen sich sowohl im
Rahmen der Honorarforderung gemäss provisorischer Rechtsöffnung als auch im
Rahmen der Honorarforderung gemäss Widerklage als korrekt.
11. Zusammenfassung und Ergebnis
Von der in Betreibung gesetzten Honorarforderung über CHF 948'028.80 sind
CHF 723.80 für vor dem 9. Juni 2010 in Rechnung gestellte Leistungen sowie
CHF 3'300.– für von der Beklagten anerkannten Gerichtskosten in Abzug zu brin-
gen. Die Aberkennungsklage ist daher im Betrag von CHF 4'023.80.– gutzuheis-
sen bzw. im Betrag von CHF 944'005.– abzuweisen. Die im Rechtsöffnungsver-

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fahren KC11.018950 vor dem Juge de paix du district de Nyon erteilte provisori-
sche Rechtsöffnung wird im Umfang von CHF 812'631.45 zuzüglich Zins zu 8%
p.a. auf CHF 150'000.– seit 1. September 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000.– seit
1. Oktober 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000.– seit 1. November 2010, 8% p.a. auf
CHF 200'000.– seit 1. Dezember 2010 und 8% p.a. auf CHF 62'631.45 seit
1. Januar 2011 definitiv.
Die Widerklage ist gutzuheissen und die Klägerin ist zu verpflichten, der Beklag-
ten CHF 131'373.55 zuzüglich Zins zu 8 % p.a. seit 1. Januar 2011 zu bezahlen.
12. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Ausgangsgemäss wird die Klägerin kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Der
Streitwert beträgt CHF 948'028.80 (Art. 91 Abs. 1 und 94 Abs. 2 ZPO).
Die Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des Oberge-
richts (Art. 96 ZPO i.V.m. Art. 199 Abs. 1 GOG) und ist angesichts des recht er-
heblichen Aufwands auf vier Drittel der Grundgebühr oder gerundet auf
CHF 39'600.– festzusetzen.
Die Parteientschädigung wird nach den Tarifen gesprochen (Art. 105 Abs. 2
Satz 1 ZPO). Sie bestimmt sich nach der Verordnung über die Anwaltsgebühren
(Art. 96 ZPO i.V.m. § 48 Abs. 1 lit. c und Abs. 2 Anwaltsgesetz [SR 215.1]) und
ist, berücksichtigend die beiden Schriftenwechsel und die Hauptverhandlung vom
22. Januar 2014, auf drei Zweitel der Grundgebühr oder gerundet auf
CHF 50'000.– festzusetzen.
Das Gericht erkennt:
1. Die Aberkennungsklage wird im Betrag von CHF 4'023.80 gutgeheissen und
im Betrag von CHF 944'005.– abgewiesen.
Die mit Verfügung des Juge de paix du district de Nyon vom 14. Juli 2011 in
der Betreibung Nr. ... des Office des poursuites du district de Nyon (Zah-
lungsbefehl vom 14. April 2011) erteilte provisorische Rechtsöffnung ist da-

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mit im Betrag von CHF 812'631.45 zuzüglich Zins zu 8% p.a. auf
CHF 150'000.– seit 1. September 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000.– seit
1. Oktober 2010, 8% p.a. auf CHF 200'000.– seit 1. November 2010, 8%
p.a. auf CHF 200'000.– seit 1. Dezember 2010 und 8% p.a. auf
CHF 62'631.45 seit 1. Januar 2011 definitiv.
2. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten CHF 131'373.55 zuzüglich Zins
zu 8 % p.a. seit 1. Januar 2011 zu bezahlen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 39'600.–.
4. Die Gerichtskosten werden der Klägerin auferlegt und aus dem von ihr ge-
leisteten Kostenvorschuss gedeckt.
5. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
CHF 50'000.– zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft im
Dispositiv an das Office des poursuites du district de Nyon, Av. Reverdil 2,
Case postale 1304, 1260 Nyon 1.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 948'028.80.
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HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Präsident: Gerichtsschreiber:
Peter Helm Enrico Moretti