zh_handelsgericht · HE200064 · 2020-03-13 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE200064-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichter Dr. Stephan Mazan sowie der Gerichtsschreiber
Marius Zwicky
Urteil vom 13. März 2020
in Sachen
A._____ AG,
Gesuchstellerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X1._____,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X2._____,
gegen
B._____ AG,
Gesuchsgegnerin
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"1. Es sei die Beklagte unter Androhung der Zwangsvollstreckung im
Unterlassungsfalle zu verpflichten und es sei ihr demgemäss zu
befehlen, die nachfolgenden, von ihr gemieteten Gewerbeflächen
und Parkplätze in der Liegenschaft C._____-Strasse ..., F._____,
ordnungsgemäss geräumt und gereinigt sofort zu verlassen und
der Klägerin in vertragsgemässem Zustand zu übergeben:
- Produktionsfläche (ca. 1'980 m2) im 1. OG des "Gebäu-
des A",
- Bürofläche (ca. 206 m2) im 2. OG des "Gebäudes VG2",
- überdachte Parkplätze Nr. 1-4 im "Gebäude VG2",
2. Die zuständige Vollzugsbehörde sei anzuweisen, den zu erlas-
senden Ausweisungsentscheid nach Eintritt der Rechtskraft auf
erstes Verlangen der Klägerin zu vollstrecken.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Be-
klagten."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
1. Sachverhaltsüberblick und Prozessgeschichte
1.1. Am 4. Juli 2018 schloss die Rechtsvorgängerin der Gesuchstellerin, die
D._____ AG, mit der Gesuchsgegnerin einen Mietvertrag betreffend
- Produktionsfläche (ca. 1'980 m2) im 1. OG des "Gebäudes A",
- Bürofläche (ca. 206 m2) im 2. OG des "Gebäudes VG2",
- überdachte Parkplätze Nr. 1-4 im "Gebäude VG2".
Der monatliche Anfangsmietzins wurde auf CHF 7'915.95 netto zuzüglich einer
monatlichen Nebenkostenpauschale von CHF 721.60 festgesetzt. Der Mietbeginn
wurde auf den 1. Juli bzw. 1. September 2018 festgesetzt. Der Mietvertrag wurde
auf eine feste Mietdauer bis am 31. Dezember 2023 abgeschlossen (act. 1
Rz. 15, act. 7 Rz. 01, act. 3/1).
1.2. Als Verwendungszweck vereinbarten die Parteien, dass die Produktionsflä-
che im 1. OG des "Gebäudes A" zur Produktion von Hanf mit einem Wert unter
1% THC vorgesehen sei (act. 3/1 S. 2 Rz. 2.3). Da die Produktion von Hanf be-

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kanntlich energieintensiv ist, vereinbarten die Parteien in Bezug auf die Neben-
kosten nebst der oben erwähnten monatlichen Nebenkostenpauschale in der Hö-
he von CHF 721.60 folgendes (act. 3/1 S. 4):
"4.3. Nebenkosten
[…] Der Verbrauch von Strom und Wasser (Gebäude A / Teilfläche im
1 OG) wird separat gezählt und monatlich verrechnet."
1.3. Entsprechend dieser Regelung betreffend separate Abrechnung der Strom-
und Wasserkosten für die Hanf-Produktionsfläche im Gebäude A wurden die Kos-
ten monatlich von der Gesuchstellerin in Rechnung gestellt und von der Ge-
suchsgegnerin zunächst auch monatlich bezahlt (act. 1 Rz. 17).
1.4. In der Folge stockte die Bezahlung der Nebenkosten. Am 24. Juli 2019 stell-
te die Gesuchstellerin der Gesuchsgegnerin den Stromverbrauch für den Monat
Mai 2019 in der Höhe von CHF 7'094.05 in Rechnung; der Betrag war per 23. Au-
gust 2019 fällig (act. 1 Rz. 18). Am 4. September 2019 stellte die Gesuchstellerin
der Gesuchsgegnerin den Stromverbrauch für den Monat Juni 2019 in der Höhe
von CHF 5'530.50 in Rechnung; der Betrag war per 4. Oktober 2019 fällig (act. 1
Rz. 19). Nach Darstellung der Gesuchstellerin blieben diese Rechnungen unbe-
zahlt. Dies wird von der Gesuchsgegnerin nicht bestritten. Vielmehr bestätigte sie,
dass die Beträge für Strom etc. wegen finanzieller Engpässe nicht bezahlt worden
seien (act. 7 Begründung Rz. 06).
1.5. Am 14. Oktober 2019 setzte die Gesuchstellerin der Gesuchsgegnerin eine
Zahlungsfrist zur Bezahlung der erwähnten Nebenkosten an und drohte ihr für
den Säumnisfall die Kündigung an (act. 3/4 und 3/5).
1.6. Da innert Zahlungsfrist keine Zahlung einging, kündigte die Gesuchstellerin
das Mietverhältnis mit amtlichem Kündigungsformular am 16. Dezember 2019 per
31. Januar 2020 (act. 1 Rz. 22, act. 3/8).
1.7. Am 17. Februar 2020 beantragte die Gesuchstellerin mit dem obgenannten
Rechtsbegehren die Ausweisung der Gesuchsgegnerin (act. 1).

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2. Formelles
2.1. Die Zuständigkeit des Einzelgerichts des Handelsgerichts des Kantons Zü-
rich ergibt sich aus Art. 33 ZPO sowie aus Art. 6 ZPO i.V.m. § 45 lit. d GOG (BGE
142 III 515 E. 2.2.4).
2.2. Da die Gesuchstellerin - wie zu zeigen sein wird - vollständig obsiegen wird,
kann die Stellungnahme der Gesuchgegnerin (act. 7) der Gesuchstellerin mit dem
vorliegenden Entscheid zur Kenntnis zugestellt werden.
2.3. Das Verfahren ist spruchreif.
3. Materielles
3.1. Ist die Mieterin mit der Zahlung fälliger Mietzinse oder Nebenkosten im
Rückstand, so kann ihr die Vermieterin schriftlich eine Zahlungsfrist ansetzen und
ihr androhen, dass bei unbenütztem Ablauf der Frist das Mietverhältnis gekündigt
werde. Diese Frist beträgt bei Wohn- und Geschäftsräumen mindestens 30 Tage
(Art. 257d Abs. 1 OR). Diese Bestimmung bezieht sich nach ihrem klaren Wortlaut
nicht nur auf ausstehende Mietzinse, sondern auch auf fällige Nebenkosten. Die
Zahlungsfrist beginnt nach der "eingeschränkten Empfangstheorie" mit dem Zu-
gang bzw. Empfang durch die Mieterin bzw. mit dem Ablauf der siebentägigen
postalischen Abholfrist (BGE 119 II 147 E. 2; CHK-HULLIGER/HEINRICH, Art. 257d
N 7). Bezahlt die Mieterin innert angesetzter Zahlungsfrist nicht, so kann die Ver-
mieterin bei Wohn- und Geschäftsräumen mit einer Frist von mindestens
30 Tagen auf Ende eines Monats kündigen (Art. 257d Abs. 2 OR). Bei Kündigun-
gen gelangt die "uneingeschränkte Empfangstheorie" zur Anwendung, wonach
eine Kündigung mit eingeschriebenem Brief bereits dann wirksam wird, wenn die
Abholungseinladung in den Briefkasten oder das Schreiben ins Postfach der Mie-
terin gelegt worden und die Abholung der Empfängerin nach dem üblichen Lauf
der Dinge zumutbar ist, auch wenn sie erst später davon Kenntnis erlangt (BGE
140 III 244 E. 5.1; BGE 137 III 208 E. 3).
Nach beendetem Mietverhältnis muss die Mieterin der Vermieterin die Sache zu-
rückgeben (Art. 267 OR). Zur Durchsetzung des Rückgabeanspruchs bei Wohn-

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und Geschäftsräumen kann die Vermieterin um die Ausweisung der Mieterin er-
suchen (MÜLLER, in: SVIT-Kommentar, 4. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2018, Art. 267-
267a N. 26) und Vollstreckungsmassnahmen (d.h. einen Ausweisungsbefehl) be-
antragen (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 Abs. 1 ZPO).
Die Mieterausweisung kann in einem Verfahren betreffend Rechtsschutz in klaren
Fällen durchgesetzt werden. Das Gericht gewährt nach Art. 257 Abs. 1 ZPO dann
Rechtsschutz im summarischen Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten
oder sofort beweisbar (lit. a) und die Rechtslage klar ist (lit. b). Fehlt eine dieser
Voraussetzungen, ist auf die Klage nicht einzutreten (Art. 257 Abs. 3 ZPO). Die
Rechtslage ist klar, wenn sich die Rechtsfolge bei der Anwendung des Gesetzes
– unter Berücksichtigung von Lehre und Rechtsprechung – ohne Weiteres ergibt,
und damit die Rechtsanwendung zu einem eindeutigen Ergebnis führt (BGE 138
III 123 E. 2.1.2 m.w.H.). Es muss auch in Anbetracht der Einwendungen und Ein-
reden der beklagten Partei ein liquider Sachverhalt, d.h. ein klarer Fall, vorliegen.
Offensichtlich haltlose bzw. offensichtlich unbegründete Behauptungen, über die
sofort entschieden werden kann, genügen indessen nicht, um einen klaren Fall
auszuschliessen (BGE 138 III 620 E. 5.1.1).
3.2. Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine Ausweisung, die im
Verfahren nach Art. 257 ZPO anzuordnen ist, erfüllt.
a. Die Gesuchsgegnerin ist mit der Zahlung von fälligen Nebenkosten unbe-
stritten in Verzug. Wie erwähnt, hat sie ausdrücklich eingeräumt, dass sie auf-
grund von finanziellen Engpässen nicht den gesamten Betrag (Strom etc.) bezahlt
habe (act. 7 Rz. 06).
b. Weiter ist unbestritten und durch Urkunden belegt, dass die Gesuchsgegne-
rin innert der von der Gesuchstellerin angesetzten Mahnfrist die ausstehenden
Nebenkosten nicht bezahlte. Die Gesuchstellerin forderte die Gesuchsgegnerin
mit zwei Schreiben vom 14. Oktober 2019 zur Zahlung auf und drohte ihr für den
Säumnisfall die Kündigung an (act. 1 Rz. 20 mit Hinweis auf act. 3/4 und 3/5).
Diese Mahnschreiben konnten der Gesuchsgegnerin am 18. Oktober 2019 zuge-

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stellt werden (act. 1 Rz. 21 mit Hinweis auf act. 3/6 und act. 3/7). Dennoch blieb
innert Zahlungsfrist die Zahlung aus.
c. Da die Gesuchsgegnerin die ausstehenden Nebenkosten auch innerhalb der
Nachfrist nicht bezahlte, war die Gesuchstellerin berechtigt, am 16. Dezember
2019 das Mietverhältnis mit einer Frist von mindestens 30 Tagen auf Ende eines
Monats zu kündigen (Art. 257d Abs. 2 OR). Die auf dem amtlichen Formular am
16. Dezember 2019 ausgesprochene Kündigung (act. 1 Rz. 22 f. mit Hinweis auf
act. 3/8) wurde am 19. Dezember 2019 zur Abholung gemeldet und am 6. Januar
2020 via Postfach zugestellt (act. 1 Rz. 24 mit Hinweis auf act. 3/9). Die Kündi-
gung per 31. Januar 2020 ist daher nicht zu beanstanden.
3.3. Das Ausweisungsbegehren wurde am 17. Februar 2020 und damit nach der
Beendigung des Mietverhältnisses am 31. Januar 2020 gestellt (act.1). Aufgrund
des unbestrittenen und durch Urkunden lückenlos dokumentierten Sachverhaltes
und aufgrund der klaren Rechtslage ist die Kündigung per 31. Januar 2020 gültig
und die Ausweisung gutzuheissen.
3.4. Daran ändern auch die Argumente der Gesuchsgegnerin in ihrer Stellung-
nahme vom 12. März 2020 nichts:
a. Der Hinweis auf ein angebliches Untermietverhältnis zwischen der Ge-
suchsgegnerin und der E._____ GmbH (act. 7 Anträge Rz. 04 und Begründung
Rz. 02) ist für die Ausweisung irrelevant. Die Untermieterin (E._____ GmbH) hat
gegenüber der Vermieterin (Gesuchstellerin) keinen (vertraglichen) Anspruch auf
Verbleib in den Mieträumen. Wenn die Hauptmieterin (Gesuchsgegnerin) auszu-
weisen ist, muss auch die Untermieterin (E._____ GmbH) das Mietobjekt verlas-
sen. Deshalb hilft der Gesuchsgegnerin auch der Hinweis nicht, sie sei jetzt neu
Untermieterin der Untermieterin (act. 7 Anträge Rz. 06).
b. Soweit die Gesuchsgegnerin anbietet, alle offenen Kosten zu bezahlen und
ein Depot von CHF 50'000.00 zu leisten (act. 7 Blatt 3 unten), ist sie darauf hin-
zuweisen, dass die Gesuchstellerin die Ausweisung beantragt hat und dass die

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Voraussetzungen dafür aus den dargelegten Gründen erfüllt sind (E. 3.2 und
E. 3.3). Das Gericht muss daher dem Ausweisungsbegehren entsprechen.
c. Schliesslich kann im vorliegenden Verfahren nicht auf eine angebliche
Mehrwertsentschädigung in der Höhe von ca. CHF 1,3 Mio. eingegangen werden,
welche die Gesuchsgegnerin unter Hinweis auf Art. 260a Abs. 3 OR erwähnt
(act. 7 Anträge Rz. 07 und Begründung Rz. 10). Ein solcher Anspruch könnte nur
als Widerklage geltend gemacht werden. Eine Widerklage wäre im summarischen
Verfahren zwar nicht ausgeschlossen, fällt aber im vorliegenden Fall ausser Be-
tracht, weil der geltend gemachte Anspruch nicht in der gleichen Verfahrensart
beurteilt werden könnte die der Hauptanspruch (Art. 219 in Verbindung mit
Art. 224 Abs. 1 ZPO). Während die Ausweisung als Anwendungsfall des Rechts-
schutzes in klaren Fällen im summarischen Verfahren zu beurteilen ist (vgl. E. 3.1
Abs. 3), könnte der widerklageweise geltend gemachte Anspruch auf Mehrwer-
tentschädigung nicht im summarischen Verfahren beurteilt werden, weil die be-
hauptete Mehrwertentschädigung mit Sicherheit nicht unbestritten oder sofort be-
weisbar wäre und die Rechtslage auch nicht klar wäre (Art. 257 ZPO). Wenn von
einer Widerklage auszugehen wäre - was nach der Auffassung des Gerichtes
nicht der Fall ist -, wäre auf die Widerklage mangels liquiden Verhältnissen nicht
einzutreten (Art. 257 Abs. 3 ZPO).
3.5. Die Gesuchstellerin beantragt Vollstreckungsmassnahmen. Wie beantragt
ist das Gemeindeammannamt …-F._____ anzuweisen, den Ausweisungsbefehl
nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Nichtgewährung der auf-
schiebenden Wirkung auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken.
4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1. Ausgangsgemäss wird die Gesuchsgegnerin kostenpflichtig und entschädi-
gungspflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
4.2. Praxisgemäss ist von einem Streitwert in der Höhe von sechs (Brutto-)
Monatsmietzinsen auszugehen (vgl. act. 4), was vorliegend CHF 51'825.30 ergibt.
Die Gerichtsgebühr ist auf CHF 4'300.00 festzusetzen (§ 4 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 8

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Abs. 1 GebV OG), und die Kosten sind aus dem von der Gesuchstellerin geleiste-
ten Kostenvorschuss zu decken (Art. 111 Abs. 1 ZPO), wobei der Gesuchstellerin
das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin einzuräumen ist (Art. 111 Abs. 2
ZPO). Die Parteientschädigung ist auf CHF 4'800.00 festzusetzen (§ 4 i.V.m. § 9
AnwGebV), wobei wegen der Möglichkeit des Vorsteuerabzuges keine Mehrwert-
steuer geschuldet ist.
Der Einzelrichter erkennt:
1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, das folgende Mietobjekt an der
C._____-Strasse ..., F._____, ordnungsgemäss geräumt und gereinigt sofort
zu verlassen und der Gesuchstellerin zu übergeben:
- Produktionsfläche (ca. 1'980 m2) im 1. OG des "Gebäudes A",
- Bürofläche (ca. 206 m2) im 2. OG des "Gebäudes VG2",
- überdachte Parkplätze Nr. 1-4 im "Gebäude VG2".
2. Das Gemeindeammannamt …-F._____ wird angewiesen, den Befehl ge-
mäss Dispositiv-Ziff. 1 nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw.
Nichtgewährung der aufschiebenden Wirkung auf erstes Verlangen der Ge-
suchstellerin zu vollstrecken. Die Kosten der Vollstreckung sind von der Ge-
suchstellerin vorzuschiessen. Sie sind ihr aber von der Gesuchsgegnerin zu
ersetzen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 4'300.00.
4. Die Kosten gemäss Dispositiv-Ziffer 3 werden der Gesuchsgegnerin aufer-
legt und vorab aus dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvor-
schuss gedeckt. Der Gesuchstellerin wird das Rückgriffsrecht für diese Kos-
ten auf die Gesuchsgegnerin eingeräumt.
5. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, der Gesuchsstellerin eine Parteient-
schädigung von CHF 4'800.00 zu bezahlen.

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6. Schriftliche Mitteilung,
- an die Gesuchstellerin im Doppel für sich und zuhanden des Gemein-
deammannamtes …-F._____, mit dem Doppel von act. 7 und 8,
- an die Gesuchsgegnerin.
7. Eine bundesgerichtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 51'825.30.
Zürich, 13. März 2020
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Marius Zwicky