zh_handelsgericht · HG210081 · 2024-04-11 · de
Forderung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG210081-O U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. Claudia Bühler, Präsidentin, und Oberrichterin
Noëlle Kaiser Job, Handelsrichter Christian Zuber, Handelsrichterin
Ursula Suter und Handelsrichter Thomas Steinebrunner sowie der
Gerichtsschreiber Dr. Severin Harisberger
Beschluss und Urteil vom 11. April 2024
in Sachen
A._____ N.V.,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. oec. X._____
gegen
B._____ AG in Liquidation,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y1._____
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y2._____
betreffend Forderung

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Rechtsbegehren
(act. 1 S. 1)
"1. Die Beklagte sei unter dem Vorbehalt der Nachklage zu verpflich-
ten, der Klägerin CHF 40'001 zu zahlen;
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. Mehrwert-
steuer (zurzeit 7,7%) zugunsten der Klägerin. "
Sachverhalt und Verfahren
A. Sachverhaltsübersicht
a. Parteien und ihre Stellung
Die Klägerin ist eine mit wechselnder Ausrichtung im Energiebereich tätige, 1993
gegründete Gesellschaft niederländischen Rechts mit Sitz in C._____, Nieder-
lande, jedoch mit Besuchsadresse in der Schweiz sowie Postadresse in Kanada.
Im streitgegenständlichen Zeitraum firmierte sie unter "A'._____ N.V." und war an
der Börse in D._____, Kanada, kotiert (act. 1 Rz. 4; act. 11 Rz. 8, 14 f., 17; act. 58
Rz. 8 S. 1, Rz. 48 S. 10; act. 102).
Die Beklagte, eine Bank, ist eine Aktiengesellschaft schweizerischen Rechts mit
Sitz in Zürich (act. 1 Rz. 5; act. 11 Rz. 12). Seit 2018 befindet sie sich in Liquidation
(act. 1 Rz. 5, 80; act. 11 Rz. 12 f.).
b. Prozessgegenstand
Die Klägerin ging am 2. Mai 2011 eine Konto-/Depotbeziehung mit der Beklagten
ein. Gleichzeitig stellte sie eine Drittverwaltungsvollmacht zugunsten der externen
Vermögensverwalterin E._____ AG aus. Diese erwarb mit den Mitteln der Klägerin
auf deren Konto bei der Beklagten im Zeitraum vom 10. Mai 2011 bis 28. Juli 2011
Titel von zwei Gesellschaften mit Sitz auf den British Virgin Islands, die im Depot
der Klägerin bei der Beklagten verbucht wurden. Im Juni 2012 teilte die E._____
AG der Klägerin mit, dass die besagten Anlagevehikel liquidiert würden. Eine Rü-
ckzahlung aus der Liquidation ist nie erfolgt. Die Klägerin macht geltend, sie sei
Opfer eines vom hinter der E._____ AG stehenden F._____ betriebenen Ponzi-
Systems geworden. Den ihr dadurch entstandenen Schaden will sie mit der vorlie-

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genden Klage gegenüber der Beklagten als ihrer Konto-/Depotbank teilklageweise
geltend machen. In erster Linie führt sie an, die Beklagte sei aufgrund des Konto-
/Depotvertrags und angesichts diverser Verdachtsmomente verpflichtet gewesen,
sie vor einer Investition in die besagten Anlagevehikel zu warnen, was die Beklagte
unterlassen habe. Darüber hinaus habe die Beklagte die besagte Drittverwaltungs-
vollmacht überschritten, einen Treuhandvertrag verletzt sowie Prospektpflichten
missachtet und sei auch aufgrund von Geldwäscherei durch leitende Mitarbeiter
haftbar. Die Beklagte bestreitet eine Haftung und bestreitet insbesondere auch, ei-
ner Warnpflicht unterstanden zu haben. Selbst wenn ihr eine Pflichtverletzung vor-
zuwerfen wäre, würde es an den weiteren Voraussetzungen für einen Schadener-
satzanspruch fehlen. Die Klägerin sei von F._____ gegründet und im Zeitpunkt der
streitgegenständlichen Transaktionen von diesem beherrscht worden. Nach einem
Kontrollwechsel versuchten ihre neuen Organe, aus dem gegen F._____ geführten
Strafverfahren Profit zu schlagen.
B. Prozessverlauf
Mit Klageschrift vom 19. April 2021 (Datum Poststempel) erhob die Klägerin die
Klage mit dem eingangs wiedergegebenen Rechtsbegehren (act. 1; act. 3/1-30).
Mit Verfügung vom 21. April 2021 (act. 4) wurde ihr ein Kostenvorschuss auferlegt,
den sie fristgemäss leistete (act. 8), und wurde sie darauf aufmerksam gemacht,
dass sie während der gesamten Prozessdauer dafür besorgt sein müsse, in der
Schweiz einen Rechtsvertreter oder zumindest ein Zustellungsdomizil zu haben.
Mit Verfügung vom 10. Mai 2021 (act. 9) wurde der Beklagten Frist angesetzt, ihre
Klageantwort einzureichen. Diese Klageantwort erstattete sie am 12. Juli 2021 frist-
gemäss (act. 11; act. 12/2-31).
Mit Verfügung vom 14. Juli 2021 (act. 13) wurde die Leitung des Prozesses an
Oberrichterin Noëlle Kaiser Job delegiert. In der Folge wurden die Parteien zu einer
Vergleichsverhandlung vorgeladen (act. 15), die am 7. Dezember 2021 stattfand
(Prot. S. 6 f.). Anlässlich dieser Vergleichsverhandlung schlossen die Parteien ei-
nen Vergleich mit Widerrufsvorbehalt (act. 16; Prot. S. 7). Die Klägerin widerrief
diesen Vergleich mit Eingabe vom 26. Januar 2022 (Datum Poststempel; act. 17)

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fristgemäss. Mit Verfügung vom 7. März 2022 (act. 18) wurde ein zweiter Schriften-
wechsel angeordnet und der Klägerin Frist zur Einreichung der Replik angesetzt.
Mit Eingabe vom 18. April 2022 mitsamt Beilagen (act. 20; act. 21/1-3) stellte die
Klägerin ein Sistierungsgesuch bis längstens Ende 2022 bzw. eventualiter ein Fris-
terstreckungsgesuch, das sie im Wesentlichen damit begründete, dass die Staats-
anwaltschaft eine Strafuntersuchung gegen F._____ und zwei leitende Mitarbeiter
der Beklagten führe und dass sie sich von den Untersuchungsakten und der allfäl-
ligen Anklageschrift einen Erkenntnisgewinn für das hiesige Verfahren verspreche.
Mit Verfügung vom 21. April 2022 (act. 22) wurde das Sistierungsgesuch abgewie-
sen, jedoch die Frist zur Einreichung der Replik letztmals um rund drei Monate er-
streckt. Mit Eingabe vom 26. August 2022 mitsamt Beilage (Datum Poststempel;
act. 24; act. 25) stellte die Klägerin ein mit der Arbeitsunfähigkeit ihres Rechtsver-
treters RA Dr. X._____ begründetes Fristerstreckungsgesuch, das gestützt auf das
beigelegte Arztzeugnis mit Stempelverfügung vom 12. September 2022 (act. 24) in
beschränktem Umfang einstweilen gutgeheissen wurde. Mit Eingabe vom 31. Au-
gust 2022 mitsamt Beilage (Datum Poststempel; act. 27; act. 28) erneuerte die Klä-
gerin ihr Fristerstreckungsgesuch, das gestützt auf das beigelegte Arztzeugnis mit
Verfügung vom 2. September 2022 (act. 29) in beschränktem Umfang gutgeheis-
sen wurde, indem die laufende Frist zur Erstattung der Replik letztmals verlängert
wurde. Mit Eingabe vom 29. September 2022 mitsamt Beilage (Datum Poststem-
pel; act. 31; act. 32) stellte die Klägerin ein weiteres Fristerstreckungsgesuch, das
gestützt auf das beigelegte Arztzeugnis mit Verfügung vom 3. Oktober 2022
(act. 33) in beschränktem Umfang gutgeheissen wurde, indem die besagte Frist
noch einmal letztmals verlängert wurde. Mit Eingaben vom 1. November 2022 so-
wie vom 14. November 2022, letztere mit Beilage (Daten Poststempel; act. 35;
act. 36; act. 37), ersuchte die Klägerin um eine weitere, mit der anhaltenden Ar-
beitsunfähigkeit ihres Rechtsvertreters begründete Fristerstreckung. Mit Verfügung
vom 18. November 2022 (act. 38) wurde das Gesuch abgewiesen und der Klägerin
eine nicht erstreckbare Nachfrist zur Einreichung der Replik angesetzt. Mit Eingabe
vom 21. November 2022 (Datum Poststempel; act. 40) wiederholte die Klägerin ihr
bereits abgewiesenes Fristerstreckungsgesuch. Mit Eingabe vom 5. Dezember
2022 mitsamt Beilage (Datum Poststempel; act. 41; act. 42) zeigte die Klägerin,

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vertreten durch ihren Präsidenten G._____, den Wegfall ihrer anwaltlichen Vertre-
tung an und stellte einen "Not-Antrag auf Verlängerung der […] angesetzten letzten
Frist zur Erstattung der Replik bis zum 27. Januar 2023". Darin führte sie nament-
lich aus, dass sie aufgrund der anhaltenden Arbeitsunfähigkeit ihres bisherigen
Rechtsvertreters RA Dr. X._____ einen neuen Rechtsvertreter mandatieren müsse,
und berief sich ferner auf einen in der Person ihres Präsidenten liegenden Verhin-
derungsgrund, wobei sie um streng vertrauliche Behandlung desselben ersuchte.
Mit Verfügung vom 13. Dezember 2022 (act. 43) wurde der bisherige Rechtsvertre-
ter der Klägerin aus dem Rubrum entfernt und das Fristerstreckungsgesuch der
Klägerin in beschränktem Umfang gutgeheissen, indem die laufende Nachfrist zur
Erstattung der Replik allerletztmals verlängert wurde. Mit nämlicher Verfügung
wurde der Klägerin Frist angesetzt, um darzutun, inwiefern schutzwürdige Interes-
sen bezüglich des in der Person ihres Präsidenten liegenden Verhinderungsgrunds
bestünden und inwiefern diese durch die allfällige Kenntnis der Gegenpartei ge-
fährdet würden, wobei von der Zustellung der Eingabe vom 5. Dezember 2022 mit-
samt Beilage (act. 41; act. 42) an die Beklagte vorläufig abgesehen wurde. Mit Ein-
gabe vom 15. Dezember 2022 (act. 45) teilte die Beklagte mit, dass sie ein hohes
Interesse an der beförderlichen Behandlung der Streitsache habe und aus ihrer
Sicht weitere Fristerstreckungen nicht gerechtfertigt wären. Mit Eingabe vom
21. Dezember 2022 mitsamt Beilage (Datum Poststempel; act. 46; act. 47) stellte
die Klägerin wiederum einen "Not-Antrag auf Verlängerung der […] angesetzten
letzten Frist zur Erstattung der Replik bis zum 27. Januar 2023". Darin verwies sie
auf ein Novum, das im Zusammenhang mit dem von ihr bereits in ihrer Eingabe
vom 5. Dezember 2022 geltend gemachten, in der Person ihres Präsidenten lie-
genden Verhinderungsgrund stand, und ersuchte erneut um streng vertrauliche Be-
handlung dieser Informationen. Mit Verfügung vom 22. Dezember 2022 (act. 48)
wurde das Fristerstreckungsgesuch abgewiesen, wobei von der Zustellung der Ein-
gabe vom 21. Dezember 2022 mitsamt Beilage (act. 46; act. 47) an die Beklagte
vorläufig abgesehen wurde. Mit Eingabe vom 29. Dezember 2022 (Datum Post-
stempel; act. 50) beantragte die Klägerin die erneute Zustellung einer Kopie der
Klageantwort samt Beilagen unter Kostenfolge zu ihren Lasten. Mit Verfügung vom
30. Dezember 2022 (act. 52) wurde diesem Antrag entsprochen und wurden die

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besagten Aktenstücke der Klägerin (an die Korrespondenzadresse bei ihrem Prä-
sidenten) zugesandt (Prot. S. 19). Mit weiterer Eingabe vom 29. Dezember 2022
mitsamt Beilage (Datum Poststempel; act. 51; Beilage angeheftet) stellte die Klä-
gerin ein inhaltlich weitgehend mit ihrem Gesuch vom 18. April 2022 (act. 20) de-
ckungsgleiches Sistierungsgesuch, wobei sie zusätzlich auf ein angeheftetes
Schreiben der Staatsanwaltschaft vom 19. Dezember 2022 verwies, wonach diese
im Wesentlichen mitteilte, dass ihre Strafuntersuchung vor dem Abschluss stehe
und sie beabsichtige, Anklage gegen F._____ zu erheben und das Verfahren gegen
die Beklagte sowie einen ihrer leitenden Mitarbeiter einzustellen. Mit der bereits
genannten Verfügung vom 30. Dezember 2022 (act. 52) wurde dieses Sistierungs-
gesuch abgewiesen. Mit Eingabe vom 30. Dezember 2022 mitsamt Beilage (Datum
Poststempel; act. 54; act. 55) stellte die Klägerin abermals einen "Not-Antrag auf
Verlängerung der […] angesetzten letzten Frist zur Erstattung der Replik bis zum
27. Januar 2023". Darin verwies sie wiederum auf zwei Noven, die im Zusammen-
hang mit dem von ihr bereits in ihrer Eingabe vom 5. Dezember 2022 geltend ge-
machten, in der Person ihres Präsidenten liegenden Verhinderungsgrund standen.
Mit Verfügung vom 3. Januar 2023 (act. 56) wurde das Fristerstreckungsgesuch
abgewiesen, wobei von der Zustellung der Eingabe vom 30. Dezember 2022 mit-
samt Beilage (act. 54; act. 55) an die Beklagte vorläufig abgesehen wurde.
Mit Eingabe vom 5. Januar 2023 mitsamt Beilagen (Datum Poststempel; act. 58;
act. 59/1-17) erstattete die Klägerin innert der ihr angesetzten und verlängerten
Nachfrist ihre Replik. Mit Verfügung vom 28. Februar 2023 (act. 60) wurde der Be-
klagten Frist zur Einreichung der Duplik angesetzt.
Mit Eingabe vom 27. März 2023 mitsamt Beilage (überbracht; act. 62; act. 63) wie-
derholte die Klägerin inhaltlich weitgehend deckungsgleich mit ihren Gesuchen
vom 18. April 2022 und 29. Dezember 2022 (act. 20; act. 51) ihr Sistierungsgesuch,
wiederum unter Verweis auf das beigelegte Schreiben der Staatsanwaltschaft vom
19. Dezember 2022, und stellte ferner ein Gesuch um Vereinigung des hiesigen
Verfahrens mit dem Verfahren HG230021-O. Mit Verfügung vom 27. März 2023
(act. 64) wurde auf das Sistierungsgesuch nicht eingetreten und das Vereinigungs-
gesuch abgewiesen.

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Mit Eingabe vom 22. Mai 2023 (act. 66) erstattete die Beklagte ihre Duplik. Mit Ver-
fügung vom 19. Juni 2023 (act. 67) wurde die Duplik der Klägerin zugestellt und der
Aktenschluss festgehalten (act. 67).
Mit Eingabe vom 21. Juni 2023 (Datum Poststempel; act. 69) reichte die Klägerin
eine "Ergänzung zu unserer Eingabe/Replik vom 5. Januar 2023 zur Klageantwort"
ein. Mit Eingabe vom 26. Juni 2023 (Datum Poststempel; act. 70) stellte die Kläge-
rin einen Antrag um Abnahme der "Frist" für die Wahrnehmung des Replikrechts
und das Einbringen von Noven als Reaktion auf die Duplik sowie um einstweiligen
Aufschub des Aktenschlusses. Mit Verfügung vom 29. Juni 2023 (act. 71) wurden
diese Anträge abgewiesen. Mit Eingabe vom 10. Juli 2023 mitsamt Beilage (Datum
Poststempel; act. 73; act. 74) reichte die Klägerin eine Stellungnahme zur "Wahr-
nehmung des Replikrechts und Einbringen von Noven als Reaktion auf die Duplik"
ein. Mit Eingabe vom 8. August 2023 (act. 75) reichte die Klägerin eine inhaltlich
weitgehend mit ihrer Eingabe vom 10. Juli 2023 (act. 73) deckungsgleiche Stellung-
nahme ein. Mit Eingabe vom 1. September 2023 mitsamt Beilagen (Datum Post-
stempel; act. 77; act. 78/1-3) reichte die Klägerin wiederum eine inhaltlich weitge-
hend mit den soeben genannten Eingaben deckungsgleiche Stellungnahme zur
"Wahrnehmung des Replikrechts und Einbringen von Noven als Reaktion auf die
Duplik" ein, wobei sie dieser zusätzlich die Titelblätter dreier Beschwerden an das
Obergericht Zürich mit Eingangsbestätigungen jeweils vom 25. August 2023 gegen
Nichtanhandnahme- bzw. Einstellungsverfügungen der Staatsanwaltschaft bei-
legte und ferner den Antrag um Durchführung einer zweiten Vergleichsverhandlung
stellte. Mit Verfügung vom 7. September 2023 (act. 79) wurde unter Hinweis auf die
Möglichkeit aussergerichtlicher Vergleichsgespräche der Antrag um Durchführung
einer zweiten Vergleichsverhandlung abgewiesen. Mit Eingabe vom 24. Oktober
2023 mitsamt Beilagen (act. 81; act. 82/1a-1c) reichte die Klägerin angebliche "No-
ven in Ergänzung unserer Replik vom 5. Januar 2023 aufgrund weiterer unerlaubter
Handlungen auf Seiten der Beklagten" ein, wobei sie auch auf eine "Beilage 2" ver-
wies, die sie allerdings nicht beilegte. Mit Verfügung vom 2. November 2023
(act. 83) wurde die Klägerin entsprechend aufgefordert, die "Beilage 2" in zweifa-
cher Ausfertigung einzureichen. Mit Eingabe vom 13. November 2023 (act. 85)
reichte die Beklagte eine Stellungnahme zur klägerischen Eingabe vom 24. Okto-

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ber 2023 ein. Nachdem mehrere Zustellungen seitens des Gerichts jeweils mit der
Bemerkung "nicht abgeholt" retourniert worden waren (act. 79; act. 83; act. 85),
setzte das Gericht der Klägerin mit Verfügung vom 4. Dezember 2023 (act. 88) Frist
an, um sich hinsichtlich ihres Zustellungsdomizils zu äussern, wobei diese Verfü-
gung auch an die Adresse des Präsidenten der Klägerin zugestellt wurde. Mit Ein-
gabe vom 6. Dezember 2023 (Datum Poststempel; act. 90) liess sich der zwischen-
zeitlich arbeitsunfähigkeitshalber aus dem Verfahren ausgeschiedene Rechtsver-
treter der Klägerin, RA Dr. X._____, verlauten und teilte dem Gericht mit, dass er
"weiterhin bevollmächtigter Rechtsvertreter der Klägerin" sei und Zustellungen
künftig wieder an seine Adresse erfolgen sollten. Mit Eingabe vom 7. Dezember
2023 mitsamt Beilage (überbracht; act. 91; act. 92) reichte die Klägerin die besagte
"Beilage 2" in einfacher Ausfertigung nach. Mit Verfügung vom 7. Dezember 2023
(act. 93) wurde der Klägerin Frist angesetzt, um eine aktuelle Vollmacht zugunsten
des besagten Rechtsvertreters einzureichen, wobei diese Verfügung wiederum
auch an die Adresse ihres Präsidenten zugestellt wurde. Mit Eingabe vom 11. De-
zember 2023 mitsamt Beilage (Datum Poststempel; act. 95; act. 96) reichte die Klä-
gerin eine solche Vollmacht ein, worauf RA Dr. X._____ wieder als Rechtsvertreter
der Klägerin im Rubrum aufgenommen wurde. Mit Eingabe vom 27. Dezember
2023 (Datum Poststempel; act. 97) liess die Klägerin eine weitere Stellungnahme
betreffend u.a. "Klageerweiterung sowie fristgerechte Wahrnehmung des Replik-
rechts und Einbringen von Noven" einreichen. Mit Eingabe vom 3. Januar 2024 mit-
samt Beilage (Datum Poststempel; act. 98; act. 99) liess sie im Wesentlichen diese
Stellungnahme wiederholen.
Mit Verfügung vom 16. Februar 2024 (act. 100) wurde den Parteien Gelegenheit
eingeräumt, auf die Durchführung einer Hauptverhandlung zu verzichten. Die Be-
klagte erklärte mit Eingabe vom 22. Februar 2024 (act. 105) ihren Verzicht. Die Klä-
gerin erklärte mit Eingabe vom 22. Februar 2024 (act. 103), dass sie auf der Durch-
führung der mündlichen Hauptverhandlung und eines vorgängigen Beweisverfah-
rens beharre. Mit nämlicher Eingabe reichte die Klägerin ihre Eingaben vom
26. Juni 2023 (act. 70), 1. September 2023 (Datum Poststempel; datiert vom
30. August 2023; act. 77) und 24. Oktober 2023 (act. 81 bzw. act. 91) erneut ein
(act. 104/1-3) und beantragte, diese seien der Beklagten zur Stellungnahme zuzu-

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stellen. Zudem seien die Parteien zu einer weiteren Vergleichsverhandlung einzu-
laden. Mit Vorladung vom 5. März 2024 (act. 106; act. 107) wurden die Parteien auf
den 11. April 2024 zur Hauptverhandlung vorgeladen. Dabei wurde ausgeführt,
dass den Anträgen der Klägerin nicht stattgegeben werde, über die Durchführung
eines allfälligen Beweisverfahrens nach der Hauptverhandlung entschieden werde,
keine zweite Vergleichsverhandlung stattfinde und die erneut eingereichten Einga-
ben der Beklagten bereits zugestellt worden seien (vgl. Prot. S. 28, 31, 33, 38),
womit ihr Replikrecht gewahrt sei und sich eine Fristansetzung zur Stellungnahme
erübrige. Mit Eingaben vom 8. März 2024 und 21. März 2024 (Datum Poststempel;
act. 112; act. 118) wiederholte die Klägerin im Wesentlichen ihre Eingabe vom
22. Februar 2024 (act. 103). Mit Verfügungen vom 15. März 2024 und 28. März
2024 (act. 115; act. 120) wurde auf diese Gesuche nicht eingetreten.
Mit Eingaben vom 7. März 2024, 8. März 2024 und 21. März 2024 mitsamt Beilagen
(überbracht bzw. Datum Poststempel; act. 108; act. 109; act. 113; act. 114;
act. 117; act. 119) stellte die Klägerin wiederholt ein Gesuch um Verschiebung der
Hauptverhandlung. Darin verwies sie auf einen Umstand, der im Zusammenhang
mit dem bereits in ihrer Eingabe vom 5. Dezember 2022 geltend gemachten, in der
Person ihres Präsidenten liegenden Verhinderungsgrund steht. Mit Verfügungen
vom 8. März 2024, 15. März 2024 und 28. März 2024 (act. 110, act. 115; act. 120)
wurde das wiederholte Verschiebungsgesuch abgewiesen bzw. wurde auf dieses
nicht eingetreten, wobei von der Zustellung der besagten Eingaben und Beilagen
(act. 108; act. 109; act. 113; act. 114; act. 117; act. 119) an die Beklagte vorläufig
abgesehen wurde.
Am 11. April 2024 fand die Hauptverhandlung statt, anlässlich welcher die Parteien
ihre Parteivorträge erstatteten. Es wurden keine relevanten Noven rechtsgenüglich
vorgebracht (Prot. S. 48 f.).
Das Verfahren ist spruchreif (Art. 236 Abs. 1 ZPO).

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Erwägungen
1. Formelles
1.1. Zuständigkeit
1.1.1. Internationale und örtliche Zuständigkeit
Die internationale und örtliche Zuständigkeit der Gerichte Zürichs ist gestützt auf
Art. 2 Ziff. 1 LugÜ und Art. 112 Abs. 1 i.V.m. Art. 21 Abs. 1 IPRG gegeben und un-
bestritten (act. 1 Rz. 43; act. 11 Rz. 193).
1.1.2. Sachliche Zuständigkeit
Die sachliche Zuständigkeit des Handelsgerichts ist gestützt auf Art. 6 Abs. 2 ZPO
i.V.m. § 44 lit. b GOG gegeben und unbestritten (act. 1 Rz. 44; act. 11 Rz. 193).
1.2. Teilklage
Die Klägerin fordert CHF 40'001.– und führt aus, die vorliegende Klage sei eine
Teilklage i.S.v. Art. 86 ZPO, die unter dem Vorbehalt der Nachklage stehe. Einge-
klagt werde ein Teil des Schadens von rund CHF 4 Mio. (act. 1 Rz. 46 f.). Eine sol-
che Teilklage ist zulässig, sofern der Anspruch teilbar ist (Art. 86 ZPO). Dies ist
vorliegend unbestrittenermassen der Fall (act. 1 Rz. 46; act. 11 Rz. 194 f.).
1.3. Eingaben nach Aktenschluss
Nach Durchführung des zweiten Schriftenwechsels ist der Aktenschluss eingetre-
ten (act. 67). Daher sind die diversen Eingaben bzw. Tatsachenbehauptungen und
Beweismittel, die die Klägerin nach Erstattung der Replik einreichte, nur unter den
Voraussetzungen von Art. 229 ZPO beachtliche Noven. Gestützt auf Art. 229
Abs. 1 ZPO ist das Vorbringen neuer Tatsachen zulässig, wenn diese erst nach
dem Abschluss des Schriftenwechsels entstanden sind (echte Noven; lit. a) oder
wenn sie zuvor trotz zumutbarer Sorgfalt nicht vorgebracht werden konnten (un-
echte Noven; lit. b). Vorausgesetzt ist, dass die Tatsachen und Beweise "ohne Ver-
zug" in den Prozess eingebracht werden. Als Faustregel gilt eine Frist von zehn
Tagen, unter Vorbehalt namentlich komplexer Fälle (KUKO ZPO-SOGO/NAEGELI,

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Art. 229 N 10; siehe auch Urteil des BGer 5A_451/2020 vom 31. März 2021
E. 3.1.1). Soweit eine Partei Noven geltend machen will, muss sie darlegen, dass
die Voraussetzungen erfüllt sind (LEUENBERGER, in: Sutter-Somm/Hasenböh-
ler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar ZPO, 3. Aufl. 2016, Art. 229 N 10). Sämtliche
nach Aktenschluss eingereichten Eingaben der Klägerin erfüllen diese Anforderun-
gen nicht:
In ihrer "Ergänzung zu unserer Eingabe/Replik vom 5. Januar 2023 zur Klageant-
wort" vom 21. Juni 2023 (act. 69) begründet die Klägerin die Zulässigkeit der darin
enthaltenen Vorbringen unter Art. 229 Abs. 1 ZPO in keiner Weise. Insoweit es sich
dabei um Erwiderungen auf die Klageantwort (nicht: Duplik) handelt, die am 12. Juli
2021 erstattet wurde, erfolgen diese zudem offensichtlich verspätet, hat sie doch
nicht geltend gemacht, dass und weshalb sie sie nicht mit der Replik vorbringen
konnte. Ebenso ist nicht ersichtlich, inwiefern der abgedruckte Inhalt der ergänzen-
den Strafanzeige vom 14. Juni 2023 rechtzeitig vorgebracht worden sein soll, mag
doch zwar die Strafanzeige als solche neu sein, nicht aber die darin enthaltenen
Vorwürfe, die das Jahr 2018 betreffen. Ohnehin ist die hier interessierende Eingabe
nicht entscheidrelevant.
Was die drei Stellungnahmen zur "Wahrnehmung des Replikrechts und Einbringen
von Noven als Reaktion auf die Duplik" vom 10. Juli 2023, 8. August 2023 und
1. September 2023 (act. 73; act. 75; act. 77) betrifft, decken sich diese im Wesent-
lichen mit der soeben erwähnten "Ergänzung zu unserer Eingabe/Replik vom 5. Ja-
nuar 2023 zur Klageantwort" vom 21. Juni 2023 (act. 69), weshalb auf das soeben
Gesagte verwiesen werden kann. Das zusätzlich beigelegte Schreiben des leiten-
den Oberstaatsanwalts an die fallführende Oberstaatsanwältin (act. 74) hat ohne-
hin keinerlei Relevanz für das hiesige Verfahren. Gleiches gilt für die Beschwerden
gegen die Nichtanhandnahme- bzw. Einstellungsverfügungen der Staatsanwalt-
schaft (act. 78/1-3).
Auch in ihrer Eingabe betreffend "Noven in Ergänzung unserer Replik vom 5. Ja-
nuar 2023 aufgrund weiterer unerlaubter Handlungen auf Seiten der Beklagten"
vom 24. Oktober 2023 (act. 81) hat die Klägerin die Zulässigkeit der darin enthalte-
nen Vorbringen unter Art. 229 Abs. 1 ZPO in keiner Weise begründet. Sodann be-

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zieht sich die Klägerin darin zunächst im Wesentlichen auf Vorgänge, die im Jahr
2018 oder gar viel früher stattgefunden haben sollen, womit diese Vorbringen sowie
die dazugehörigen Beweismittel (act. 82/1a; act. 82/1c) offensichtlich verspätet er-
folgen bzw. offeriert werden, zumal diese Vorgänge der Klägerin schon bei Klage-
einreichung bekannt waren (vgl. act. 1 Rz. 81). Bei einem Beweismittel (act. 82/1b)
handelt es sich zudem um ein bereits mit der Eingabe vom 1. September 2023
(act. 77) eingereichtes Titelblatt einer Beschwerde an das Obergericht Zürich.
Was sodann die Anklage gegen F._____ vom 19. Juli 2023 (act. 92) betrifft, auf die
sich die Klägerin in ihrer soeben erwähnten Eingabe vom 24. Oktober 2023
(act. 81) bezieht und die sie mit ihrer Eingabe vom 7. Dezember 2023 (act. 91) ein-
reicht, wird auch deren Zulässigkeit unter Art. 229 Abs. 1 ZPO in keiner Weise be-
gründet. Die Anklageschrift datiert vom 19. Juli 2023 und die Klägerin hat die zeit-
liche Verzögerung bis zur erstmaligen Anrufung im hiesigen Verfahren am 24. Ok-
tober 2023 und nachfolgenden Einreichung nicht erklärt, weshalb diese Anklage-
schrift und die dazugehörigen Behauptungen als nicht ohne Verzug in das Verfah-
ren eingebracht gelten und unbeachtlich sind. Daher ist lediglich der Vollständigkeit
halber darauf hinzuweisen, dass die Klägerin keine substanziierten Tatsachenbe-
hauptungen aufstellt und mit spezifischen Stellen der rund hundertseitigen Ankla-
geschrift verknüpft, mithin den diesbezüglichen Anforderungen nicht gerecht wird
(siehe BGE 144 III 67 E. 2.1). Ohnehin wird aus den klägerischen Vorbringen auch
nicht ersichtlich, inwiefern die Anklageschrift gegen F._____ neue, entscheidwe-
sentliche Erkenntnisse für die vorliegende Zivilklage gegen die Beklagte enthalten
sollte, zumal sich die Anklage letztlich auf Sachverhaltsbehauptungen der Staats-
anwaltschaft beschränkt, womit ihr ein limitierter Beweiswert zukommt.
Auch in den Stellungnahmen betreffend u.a. "Klageerweiterung sowie fristgerechte
Wahrnehmung des Replikrechts und Einbringen von Noven" vom 27. Dezember
2023 und 3. Januar 2024 hat die Klägerin die Zulässigkeit der darin enthaltenen
Vorbringen unter Art. 229 Abs. 1 ZPO in keiner Weise begründet. Zudem handelt
es sich im Wesentlichen um schon in früheren Eingaben (act. 73; act. 75; act. 77)
enthaltene – teilweise wortgleiche – Ausführungen, weshalb auch diese Eingaben
unbeachtlich sind.

- 13 -
1.4. Schutzmassnahmen
1.4.1. Die Klägerin beantragte sinngemäss Schutzmassnahmen hinsichtlich ihrer
Eingaben und Beilagen, die Aufschluss über den in der Person ihres Präsidenten
liegenden Verhinderungsgrund geben (act. 41; act. 42; act. 46; act. 47; act. 54;
act. 55; act. 108; act. 109; act. 113; act. 114; act. 117; act. 119). Zu den schutzwür-
digen Interessen an der Geheimhaltung und deren Gefährdung äusserte sich in-
dessen weder die Klägerin noch ihr Präsident persönlich. Die Beklagte liess sich
ebenfalls nicht vernehmen. Demnach ist androhungsgemäss aufgrund der Akten
zu entscheiden (Art. 147 ZPO).
1.4.2. Der von Art. 29 Abs. 2 BV, Art. 6 Abs. 1 EMRK und Art. 53 Abs. 1 ZPO ga-
rantierte Anspruch auf rechtliches Gehör gebietet die gleichberechtigte Anhörung
beider Parteien und schliesst das Recht der Parteien mit ein, von jeder dem Gericht
eingereichten Stellungnahme der Gegenpartei Kenntnis zu nehmen (KUKO ZPO-
OBERHAMMER/WEBER, Art. 53 ZPO N 5 f.). Teilgehalt des Gehörsanspruchs bildet
insbesondere das in Art. 53 Abs. 2 ZPO erwähnte Akteneinsichtsrecht. Dieses
Recht ergibt sich allein aus der Verfahrensbeteiligung, gilt voraussetzungslos, ohne
Nachweis eines besonderen Interesses und für sämtliche Akten (GÖKSU, in: Brun-
ner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016,
Art. 53 N 31). Jede schriftliche Aufzeichnung, die als Grundlage des Entscheids
dienen könnte, ist ein einsehbares Aktenstück (GÖKSU, a.a.O.; SUTTER-SOMM/CHE-
VALIER, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2016, Art. 53 N 19). Verfahrensak-
ten sind parteiöffentlich, es werden grundsätzlich keine "Geheimakten" geführt.
Das Akteneinsichtsrecht kann beschränkt werden, sofern überwiegende öffentliche
oder private Interessen einer Einsichtnahme entgegenstehen (Art. 53 Abs. 2 ZPO).
Art. 156 ZPO ordnet dazu korrespondierend an, dass das Gericht die erforderlichen
Massnahmen trifft, wenn eine Beweisabnahme die schutzwürdigen Interessen ei-
ner Partei oder Dritter, wie insbesondere deren Geschäftsgeheimnisse, gefährdet.
Als schwerwiegender und fundamentalen Verfahrensgarantien widersprechender
Grundrechtseingriff ist eine Einschränkung des Akteneinsichtsrechts nur äusserst

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zurückhaltend und in engen Grenzen zulässig (KUKO ZPO-OBERHAMMER/WEBER,
Art. 53 ZPO N 11a f.).
Zu den schutzwürdigen Interessen i.S.v. Art. 53 Abs. 2 und Art. 156 ZPO zählen
nebst den in Art. 156 ZPO genannten Geschäftsgeheimnissen u.a. die Persönlich-
keitsrechte (Botschaft ZPO, BBl 2006 7314; Urteil des BGer 4A_58/2021 vom
8. Dezember 2021 E. 3.4.1, BK ZPO-BRÖNNIMANN, Art. 156 N 11; HASENBÖHLER, in:
Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2016, Art. 156 N 7). Im Zusammenhang mit dem
Schutz der sozialen Persönlichkeit und dem damit verbundenen Schutz der infor-
mationellen Privatheit einer Person wird gemeinhin auf die sog. Sphärentheorie ab-
gestellt. Dabei wird zwischen dem Geheim-, dem Privat- und dem Gemeinbereich
unterschieden und der Rechtsschutz an den Empfindlichkeitsstufen des menschli-
chen Lebens ausgerichtet (statt vieler BGE 118 IV 41 E. 4; BGE 97 II 97 E. 3; BSK
ZGB I-MEILI, Art. 28 N 23). Der Geheim- oder Intimsphäre zugerechnet werden
"Tatsachen und Lebensvorgänge, die der Kenntnis aller andern Leute entzogen
sein sollen, mit Ausnahme jener Personen, denen diese Tatsachen besonders an-
vertraut wurden" (BGE 97 II 97 E. 3). Bei natürlichen Personen gehören traditionell
die Gesundheit einer Person, innerfamiliäre Konflikte oder sexuelle Verhaltenswei-
sen, bei juristischen Personen Fabrikations- und Geschäftsgeheimnisse sowie Ver-
träge, die unter einer Geheimhaltungsverpflichtung stehen, dazu (BGE 119 II 222
E. 2b/aa; BSK ZGB I-MEILI, Art. 28 N 24 f.). Die Privatsphäre umfasst all jene Le-
bensäusserungen, die der Einzelne gemeinhin nur mit einem begrenzten, relativ
nahe verbundenen Personenkreis teilen will oder muss (HAUSHEER/AEBI-MÜLLER,
Personenrecht, 5. Aufl. 2020, Rz. 12.120; BSK ZGB I-MEILI, Art. 28 N 26). Zu be-
achten ist, dass beim Persönlichkeitsschutz Abwehrrechte im Vordergrund stehen
und auch die Sphärentheorie entwickelt wurde, um die Grenzen des (noch) Zuläs-
sigen im Falle von Beeinträchtigungen durch Dritte, namentlich durch die Presse,
auszuloten (vgl. AEBI-MÜLLER, Die Privatsphäre des Arbeitnehmers, in:
Schmid/Girsberger [Hrsg.], Neue Rechtsfragen rund um die KMU, 2006, 16). Vor-
liegend geht es indessen nicht um Einwirkungen Dritter auf das Persönlichkeits-
recht der Klägerin bzw. ihres Präsidenten; vielmehr haben die Klägerin bzw. ihr
Präsident von sich aus Informationen in den Prozess eingebracht, deren Geheim-

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haltung sie beanspruchen. Sodann kommt eine unkritische Übernahme der Sphär-
entheorie auf Massnahmen nach Art. 156 ZPO nur schon deshalb nicht in Frage,
weil gemäss Sphärentheorie Lebensäusserungen in der Geheimsphäre absolut ge-
schützt sind, wohingegen das Prozessrecht eine Interessenabwägung verlangt.
Gleichwohl kann die Sphärentheorie als Anhaltspunkt für die Schutzwürdigkeit und
die erforderliche Interessenabwägung zwischen Geheimhaltungsinteresse und Ge-
hörsanspruch der Gegenpartei dienen.
Die Partei, die sich auf ein schutzwürdiges Interesse beruft, hat dieses hinreichend
zu substantiieren, d.h. darzulegen, inwiefern geheim zu haltende Informationen vor-
liegen (BGE 134 III 255 E. 2.5; BK ZPO-BRÖNNIMANN, Art. 156 N 13). Die Schutz-
massnahmen müssen zudem verhältnismässig sein (Botschaft ZPO, a.a.O., 7314),
was ihre Erforderlichkeit, Eignung und Verhältnismässigkeit i.e.S. beinhaltet. Das
Geheimhaltungsinteresse muss jenes an der Akteneinsicht überwiegen, was nur
mit Zurückhaltung anzunehmen ist (Urteil des BGer 4A_195/2010 vom 8. Juni 2010
E. 2.2).
1.4.3. Die Klägerin begründete ihre Fristerstreckungs- bzw. Verschiebungsgesuche
jeweils mit einer Erkrankung ihres Präsidenten bzw. den deshalb nötigen medizini-
schen Schritten (act. 41; act. 46; act. 54; act. 108; act. 113; act. 117). Zum Beleg
reichte sie Arztzeugnisse bzw. ärztliche Berichte ein (act. 42; act. 47; act. 55;
act. 109; act. 114; act. 119). Aus den Gesuchen und Beilagen geht die Art der Er-
krankung bzw. der medizinischen Behandlung hervor. Diese Einzelheiten über den
Gesundheitszustand des Präsidenten der Klägerin sind dessen Intimbereich zuzu-
ordnen, mithin seinem Geheim- oder zumindest seinem Privatbereich. Insoweit ist
ein schutzwürdiges Geheimhaltungsinteresse seinerseits zu bejahen. Demgegen-
über ist kein Interesse der Beklagten ersichtlich, von diesen konkreten Informatio-
nen über die gesundheitliche Verfassung des Präsidenten der Klägerin, seiner
Krankheit und deren genauer Behandlung Kenntnis zu erhalten. Kommt hinzu, dass
die medizinischen Ausführungen zur Erkrankung des Präsidenten der Klägerin in
deren Eingaben samt Beilagen ausserhalb des Schriftenwechsels erfolgten, mithin
nicht im Zusammenhang mit dem Streitgegenstand und dem Tatsachenfundament
der Klage standen, sondern einzig der Begründung der (wiederholten) Gesuche der

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Klägerin um Erstreckung der Frist zur Erstattung der Replik bzw. um Verschiebung
der Hauptverhandlung dienten. Über solche Anträge hat das Gericht nach pflicht-
gemässem Ermessen zu entscheiden (vgl. KUKO ZPO-HOFFMANN-NOWOTNY,
Art. 144 N 5), und dies gemäss Zürcher Praxis jeweils ohne Anhörung der Gegen-
partei, wenn medizinische Gründe geltend gemacht werden.
Demgemäss überwiegt das Geheimhaltungsinteresse der Klägerin bzw. deren Prä-
sidenten jenes der Beklagten an der Akteneinsicht. Dem Gehörsanspruch der Be-
klagten wurde nun mit obigen Ausführungen zum Inhalt der von der Klägerin ein-
gereichten Gesuche und Beilagen Genüge getan. Der Anspruch auf Anordnung
von Schutzmassnahmen ist zu bejahen und dem Geheimhaltungsinteresse des
Präsidenten der Klägerin Rechnung zu tragen, indem die Originale und Doppel der
tangierten Aktenstücke (act. 41; act. 42; act. 46; act. 47; act. 54; act. 55; act. 108;
act. 109; act. 113; act. 114; act. 117; act. 119) gesondert aufzubewahren und der
Beklagten nicht zuzustellen sind.
1.5. Allgemeines zu den Beweisofferten
1.5.1. Gemäss Art. 152 ZPO hat die beweisbelastete Partei einen Anspruch darauf,
für rechtserhebliche bestrittene Vorbringen zum Beweis zugelassen zu werden.
Dies setzt aber voraus, dass ihre Beweisofferte nach Form und Inhalt den Vorschrif-
ten des anwendbaren Prozessrechts entspricht (Urteil des BGer 4A_427/2017 vom
22. Januar 2018 E. 5.1 m.w.H.). Eine Beweisofferte muss sich dabei eindeutig der
damit zu beweisenden Tatsachenbehauptung zuordnen lassen und umgekehrt. Da-
für sind den einzelnen Sachvorbringen die jeweiligen einzelnen Beweisanträge zu-
zuordnen und sie sind miteinander zu verknüpfen (Art. 221 Abs. 1 lit. e ZPO; BRÖN-
NIMANN, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerische Zivilpro-
zessordnung, 2012, Art. 152 ZPO N 23; LEUENBERGER, a.a.O., Art. 221 ZPO N 51;
vgl. auch Urteil des BGer 4A_381/2016 vom 29. September 2016 E. 3.3). In der
Regel sind die einzelnen Beweisofferten unmittelbar im Anschluss an die Tatsa-
chenbehauptungen aufzuführen, die damit bewiesen werden sollen. Das Gericht ist
nicht gehalten, Beweismittel abzunehmen, die nicht in diesem Zusammenhang an-
geboten worden sind (Urteil des BGer 4A_370/2016 vom 13. Dezember 2016

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E. 3.3; Urteil des BGer 4A_381/2016 vom 29. September 2016 E. 3.1.2 m.w.H.;
zum Ganzen BGE 144 III 67 E. 2.1).
Die Beweisabnahme erfordert hinreichend konkrete Tatsachenbehauptungen. Be-
züglich unsubstanziiert vorgetragener Behauptungen besteht kein Anspruch auf
Beweisführung. Der unsubstanziiert vorgetragene Sachverhalt steht dem nicht be-
wiesenen gleich, die betreffenden Tatsachen bleiben unberücksichtigt. Mithin kann
sich eine Partei nicht mit allgemeinen Behauptungen begnügen, in der Meinung,
die Begründung werde sich aus dem Beweisverfahren ergeben. Das Beweisver-
fahren dient nicht dazu, fehlende Behauptungen zu ersetzen oder zu ergänzen,
sondern setzt solche vielmehr voraus (BGE 144 III 67 E. 2.1; Urteil des BGer
4A_462/2020 vom 24. November 2020 E. 4.3; Urteil des BGer 4A_113/2017 vom
6. September 2017 E. 6.1.1; Urteil des BGer 4A_504/2015 vom 28. Januar 2016
E. 2.4; Urteil des BGer 4P.241/2004 vom 22. März 2005 E. 4; Urteil des BGer
5P.210/2005 vom 21. Oktober 2005 E. 4.1). Namentlich eine Edition kann nicht als
Instrument der Informationsbeschaffung dienen, sondern setzt vielmehr substanzi-
ierte Tatsachenbehauptungen voraus, sind doch sog. fishing expeditions im
schweizerischen Recht nicht vorgesehen (BGE 141 III 281 E. 3.4.3; BGer
4A_599/2019 vom 1. März 2021 E. 6.2).
Das Recht auf Beweis schliesst eine vorweggenommene (antizipierte) Würdigung
von Beweisen nicht aus. Eine antizipierte Beweiswürdigung liegt vor, wenn das Ge-
richt zum Schluss kommt, ein an sich taugliches Beweismittel vermöge seine Über-
zeugung von der Wahrheit oder Unwahrheit einer behaupteten und bestrittenen
Tatsache, die es insbesondere aufgrund der bereits abgenommenen Beweismittel
gewonnen hat, nicht zu erschüttern. In diesem Fall kann es von weiteren Beweiser-
hebungen absehen (BGE 146 III 73 E. 5.2.2; BGE 143 III 297 E. 9.3.2; BGE 140 I
285 E. 6.3.1; BGE 138 III 374 E. 4.3.2; BGE 114 II 289 E. 2a; Urteil des BGer
4A_66/2018 vom 15. Mai 2019 E. 2.1.1; Urteil des BGer 4A_70/2018 vom 20. Au-
gust 2018 E. 4.2; Urteil des BGer 4A_427/2017 vom 22. Januar 2018 E. 5.1.1; Ur-
teil des BGer 4A_453/2014 vom 23. Februar 2015 E. 5.4). Eine antizipierte Beweis-
würdigung liegt auch vor, wenn das Gericht einem beantragten Beweismittel die
Erheblichkeit oder Tauglichkeit abspricht, die behauptete Tatsache zu erstellen, zu

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deren Beweis es angerufen wird. Das Gericht verzichtet diesfalls darauf, das von
ihm als untauglich eingestufte Beweismittel abzunehmen, und zwar losgelöst von
seiner Überzeugung hinsichtlich der Verwirklichung der damit zu erstellenden Tat-
sache, also insbesondere auch bei offenem Beweisergebnis (Urteil des BGer
4A_388/2021 vom 14. Dezember 2021 E. 5.4.1; Urteil des BGer 4A_544/2019 vom
26. Mai 2020 E. 5.2; Urteil des BGer 4A_255/2019 vom 20. Dezember 2019
E. 6.3.2; Urteil des BGer 4A_253/2019 vom 5. September 2019 E. 3.4.1; Urteil des
BGer 4A_66/2018 vom 15. Mai 2019 E. 2.1.2; Urteil des BGer 4A_427/2017 vom
22. Januar 2018 E. 5.1.1). Oftmals liegt eine Kombination vor, indem einem Be-
weismittel mit zweifelhafter Tauglichkeit die Eignung abgesprochen wird, eine auf-
grund anderer Beweismittel bereits gewonnene Überzeugung noch erschüttern zu
können. Je fraglicher also die Tauglichkeit eines Beweismittels erscheint, desto we-
niger ist dieses auch geeignet, beim Gericht Zweifel an einer bereits gewonnenen
Überzeugung zu wecken und selbige wieder in Frage zu stellen. Aufgrund dieser
Relation zwischen beiden Varianten wird in der Praxis häufig auf eine nähere Ab-
grenzung verzichtet (Urteil des BGer 4A_253/2019 vom 5. September 2019
E. 3.4.1 m.w.H.; Urteil des BGer 4A_427/2017 vom 22. Januar 2018 E. 5.1.1
m.w.H.).
1.5.2. Bereits an dieser Stelle sei darauf hingewiesen, dass ein grosser Teil der
Beweisofferten der damals und heute anwaltlich vertretenen Klägerin die darge-
stellten Anforderungen nicht zu erfüllen vermag. Wenn beispielsweise die Klägerin
in der Klageschrift die Edition sämtlicher Konto- und Depotunterlagen sowie Akten-
notizen, Besuchsberichte, Telefonrapporte und anderer Compliance-Unterlagen
der Beklagten betreffend die H._____ AG, I._____ AG und J._____ AG (bis zur
Fusion Ende 2009) in den Jahren 2006 - 2013 beantragt (act. 1 Rz. 11), hätte sie
diese pauschale Beweisofferte mit konkret vorgetragenen Behauptungen verknüp-
fen müssen, die sich überhaupt mit diesen Beweismitteln belegen liessen, und zwar
dergestalt, dass sich die Beweisofferte eindeutig der damit zu beweisenden Be-
hauptung zuordnen liesse. Dies ist nicht der Fall, weshalb die entsprechende Be-
weisabnahme zu unterbleiben hat. Selbiges gilt auch, wenn die Klägerin – gleicher-
massen pauschal – in der Klageschrift die Edition von Konto- und Depotunterlagen
(act. 1 Rz. 121) bzw. Konkursakten (act. 1 Rz. 74 f.) anderer Gesellschaften, Straf-

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akten (act. 1 Rz. 88), Einvernahmeprotokollen (act. 1 Rz. 125) oder Berichten
(act. 1 Rz. 89, 123) beantragt. Die entsprechenden Beweisanträge laufen vielmehr
auf eine Beweisausforschung hinaus, sollen mithin dazu dienen, fehlende Behaup-
tungen zu ersetzen oder zu ergänzen, was sich vielfach schon aus den Formulie-
rungen an den zitierten Stellen ergibt. Was im Besonderen die Strafakten sowie
Einvernahmeprotokolle anbelangt, zeigt die Klägerin nicht auf und ist auch nicht
ersichtlich, weshalb sie die relevanten Dokumente nicht selbst einreichte, stand ihr
doch als Privatklägerin ein Akteneinsichtsrecht zu und hatte sie ihr Gesuch um
mehrmonatige Erstreckung der Replikfrist explizit damit begründet, die Strafakten
sichten zu wollen (act. 20). Auch an diversen anderen Stellen erfüllen die Bewei-
sofferten diese Anforderungen nicht, wobei sich vielfach eine Abnahme der offe-
rierten Beweismittel auch mangels Entscheidrelevanz erübrigt.
2. Unbestrittener Sachverhalt
2.1. Zwischen den Parteien bestand ab dem 2. Mai 2011 eine Konto-/Depotbe-
ziehung (Execution-only; act. 1 Rz. 56; act. 11 Rz. 20, 24, 47, 80, 172; die Klägerin
macht einen Vertragsschluss am 2. Mai 2010 geltend, die Urkunden zeigen aber,
dass die Unterzeichnung am 2. Mai 2011 erfolgte). Konkret führte die Beklagte je
ein Kontokorrent-Konto in CHF und CAD sowie ein Depot für die Klägerin (act. 11
Rz. 22; act. 3/22 S. 1). Es wird nicht geltend gemacht und ist auch nicht ersichtlich,
dass eine weitergehende Vertragsbeziehung im Sinn eines Anlageberatungs- oder
Vermögensverwaltungsvertrags bestanden hätte (vgl. act. 11 Rz. 24, 80).
2.2. Eröffnet wurde die Geschäftsbeziehung seitens der Klägerin von K._____
(act. 11 Rz. 21). Dieser war der damalige Präsident und CEO bzw. verantwortliche
Direktor der Klägerin (act. 11 Rz. 18, 21; act. 58 Rz. 52 S. 11). Er war ausgebildeter
Ökonom und Finanzfachmann (act. 11 Rz. 8, 18, 21, 32, 94).
2.3. Vertragliche Grundlage der Konto- und Depotbeziehung waren insbeson-
dere ein Kontoeröffnungsformular sowie die General Business Conditions und die
Safe Custody Regulations, unterzeichnet jeweils am 2. Mai 2011 (act. 1 Rz. 56;
act. 11 Rz. 20, 203, 213; act. 3/22). Die General Business Conditions enthalten in

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Ziff. 22 eine Rechtswahl zugunsten des schweizerischen Rechts und in Ziff. 7 fol-
gende Klausel (act. 11 Rz. 68, 84; act. 3/22):
"7. Customer Complaints
Customer complaints regarding notification as to the execution or non-execution of orders,
as well as other communications from the Bank must be made in writing immediately upon
receipt of the same, however, at the latest within the time period set forth by the Bank. If
an anticipated notification from the Bank is not received, the Customer's complaint shall be
filed as if the Bank's notification had been sent to the Customer by regular mail. The
Customer shall bear any and all damages resulting from delayed complaints.
Objections to account or custody account statements shall be made within one month. If
any such objection has not been received by the Bank within said time period, the
respective statements shall be deemed to have been approved, even if the confirmation
advice to be signed by the Customer has not been received by the Bank. The express or
implied approval of an account or custody account statement shall include any and all items
thereon, as well as any and all reservations on the part of the Bank."
Zudem schlossen die Parteien am 2. Mai 2011 einen Treuhandvertrag (Trust
Agreement; act. 1 Rz. 56; act. 11 Rz. 339; act. 3/23 S. 2). Dieser enthält u.a. fol-
gende Klausel (act. 1 Rz. 156; act. 3/23 S. 2):
"The Customer hereby instructs the Bank to effect capital investments in the form of time
deposits with foreign banks or foreign companies in the Bank's own name, but for the
account and at the risk of the Customer. The Bank acts at its own discretion and as Agent
within the meaning of Article 394 ff. of the Swiss Federal Code of Obligations. However,
the Customer is expressly authorized under this Agreement to issue specific written
instructions to the Bank for the operation of such time deposits."
Sodann unterzeichnete die Klägerin am 2. Mai 2011 weitere Vertragsunterlagen.
Namentlich bestätigte sie gegenüber der Beklagten, die Broschüre "Besondere Ri-
siken im Effektenhandel" der schweizerischen Bankiervereinigung erhalten und zur
Kenntnis genommen zu haben (act. 1 Rz. 56 f.; act. 11 Rz. 23, 205; act. 3/23 S. 1).

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Ferner stellte die Klägerin gegenüber der Beklagten am 2. Mai 2011 eine Drittver-
waltungsvollmacht ("Authority to Manage for Third Parties") zugunsten der E._____
AG ("E._____ AG") aus (act. 1 Rz. 55; act. 11 Rz. 25, 202; act. 3/21). Die
Drittverwaltungsvollmacht enthält folgende Klausel (act. 1 Rz. 107; act. 3/21):
"2. However, without written instructions to the contrary, the Attorney is not authorized:
 To pay out or transfer the assets and claims under his management to himself or any
third party."
2.4. Die E._____ AG, eine Aktiengesellschaft mit Sitz in Zürich, war eine externe
Vermögensverwalterin (act. 1 Rz. 8 f.; act. 11 Rz. 44, 262, 272, 286, 299, 301, 323;
act. 58 Rz. 154 f. S. 29). Die Beklagte war eine der Depotbanken, mit der die
E._____ AG bei der Betreuung ihrer Vermögensverwaltungskunden zusammenar-
beitete (act. 1 Rz. 10, 95; act. 11 Rz. 47, 156, 246, 307, 325). Zu diesem Zweck
bestand zwischen der Beklagten und der E._____ AG ein Rahmenvertrag (act. 1
Rz. 53; act. 11 Rz. 200 f.). Die E._____ AG gehörte zum Firmengeflecht von
F._____ (act. 1 Rz. 8; act. 11 Rz. 43 ff., 50, 154; act. 58 Rz. 154 f. S. 29; siehe
auch hinten E. 3.3.3.3). Dieser ist ein ehemaliger Bankier, der mit Investitionen ins-
besondere im Solarenergiebereich bekannt wurde (act. 1 Rz. 7; act. 11 Rz. 43,
45 f.) und der seinerzeit auch die Klägerin gegründet hatte (act. 11 Rz. 48).
2.5. Mit Valuta vom 9. Mai 2011 bzw. 29. Juli 2011 überwies die Klägerin knapp
CAD 0.4 Mio. und knapp CAD 2 Mio. auf ihr Konto bei der Beklagten (act. 1 Rz. 61).
In der Folge wurden mit einem Teil dieser Mittel mehrere Wertschriftenkäufe getä-
tigt, die von der Beklagten auch ausgeführt wurden. Namentlich wurden im Zeit-
raum vom 10. Mai 2011 bis 28. Juli 2011 L._____-Inhaberobligationen mit Nenn-
wert von insgesamt CHF 1'305'000 und am 28. Juli 2011 300'000 M._____-Name-
naktien mit Nennwert von jeweils EUR 1, verbrieft in drei Titeln über je 100'000
M._____-Namenaktien, gekauft (act. 1 Rz. 62 f.; act. 11 Rz. 33 f.; act. 3/24). Es
wird nicht (substanziiert) bestritten, dass diese Wertschriftenkäufe als sog. Execu-
tion-only-Geschäfte erfolgten (act. 11 Rz. 8, 81, 171, 178; act. 58 Rz. 70 ff. S. 16,
Rz. 82 ff. S. 19). In der Folge verwahrte die Beklagte die gekauften Titel im Depot
der Klägerin (act. 1 Rz. 13, 63). Die M._____-Namenaktien hielt die Beklagte treu-
händerisch für die Klägerin (act. 1 Rz. 64, 152; act. 11 Rz. 340).

- 22 -
2.6. Die L._____ Ltd. ("L._____") und die M._____ Ltd. ("M._____") waren Anla-
gevehikel mit Sitz auf den British Virgin Islands (act. 1 Rz. 13, 58, 140, 144; act. 11
Rz. 59; act. 58 Rz. 8 S. 2). Die Kurse der L._____- und M._____-Titel wurden der
Beklagten vierteljährlich von F._____ gestellt (act. 1 Rz. 101[vii]). Im Jahr 2009
hatte die Beklagte von F._____ eine Plausibilisierung der Kurse verlangt. Zu die-
sem Zweck hatte dieser eine Treuhandgesellschaft in Gibraltar vorgeschlagen.
Diese bestätigte im August 2010, dass die Kurse gestützt auf die ihr zur Verfügung
gestellten Bilanzen von L._____ und M._____ richtig seien (act. 1 Rz. 101[ix]).
2.7. Die L._____ und die M._____ wurden bei ihren Investitionstätigkeiten von
der N._____ AG ("N._____ AG") beraten (act. 11 Rz. 55, 96, 164, 208, 210, 249,
256, 289, 329). Auch sie gehörte zum Firmengeflecht von F._____ (act. 1 Rz. 14,
105, 144; siehe auch hinten E. 3.3.3.3). Sie besass zwei Konten und ein Depot bei
der Beklagten (act. 1 Rz. 119; act. 11 Rz. 295).
2.8. Im September 2011 erkundigte sich die klägerische Revisionsstelle im Rah-
men eines "Audit Inquiry" bei der Klägerin nach Informationen über die L._____-
Inhaberobligationen (Laufzeit, allfällige Handelsbeschränkungen, Bestehen einer
Dokumentation). K._____ wiederum fragte diesbezüglich bei F._____ nach, der
ihm eine Antwort an die Revisionsstelle vorschlug (act. 11 Rz. 36, 98, 171, 174,
259, 331; act. 12/15). Der vom 30. September 2011 datierende revidierte Ge-
schäftsbericht der Klägerin per 30. Juni 2011 enthält keine Vorbehalte zu den über
die Beklagte erworbenen Titeln. Die Revisionsstelle genehmigte den Geschäftsbe-
richt vorbehaltlos und bestätigte, dass sie über ausreichende Informationen ver-
füge, um ihre Einschätzung abzugeben. Sodann bestätigte K._____, dass ein in-
ternes Kontrollsystem zur Sicherstellung des Erhalts der Gesellschaftsaktiven und
der Verlässlichkeit der Finanzinformationen bestehe, sowie die Korrektheit der fi-
nanziellen Darstellung der Situation der Klägerin im Geschäftsbericht (act. 11
Rz. 37 ff., 98, 171, 174, 274; act. 12/4; act. 12/16).
2.9. Mit Schreiben vom 8. Juni 2012 teilte die E._____ AG ihren Kunden inklusive
der Klägerin mit, dass die L._____ und die M._____ liquidiert würden (act. 1 Rz. 20,
68). Mittlerweile scheinen die L._____ und die M._____ aus dem Gesellschaftsre-
gister gelöscht worden zu sein (act. 58 Rz. 218 S. 52), eine Rückzahlung der in-

- 23 -
vestierten Gelder scheint aber nicht erfolgt zu sein (act. 1 Rz. 20, 117; act. 11
Rz. 107; act. 58 Rz. 59 S. 13). In den Depotauszügen wies die Beklagte die
L._____- und M._____-Titel per Ende 2012 mit einem Rappen und per Ende 2013
ohne Wertangabe aus (act. 1 Rz. 23; act. 11 Rz. 180).
2.10. Am 3. Oktober 2012 erhob die Klägerin Strafanzeige gegen F._____ (act. 1
Rz. 22, 30; act. 11 Rz. 63, 123; act. 3/15). Am 24. Januar 2013 dehnte sie die Straf-
anzeige auf zwei Mitarbeiter der Beklagten aus (act. 1 Rz. 30; act. 11 Rz. 123). In
der Folge führte die Staatsanwaltschaft des Kantons Zürich eine Strafuntersuchung
gegen F._____, einen Mitarbeiter der Beklagten und die Beklagte (act. 1 Rz. 29,
71; act. 11 Rz. 58 ff.; act. 58 Rz. 58 S. 12; act. 66 Rz. 26).
2.11. Im November 2013 eröffnete die FINMA ein Enforcement-Verfahren gegen
die Beklagte hinsichtlich ihrer Geschäftsbeziehung mit der E._____ AG (act. 1
Rz. 26, 124; act. 11 Rz. 185, 299). Am 5. September 2014 erliess sie eine Verfü-
gung, worin sie insbesondere eine schwere Verletzung aufsichtsrechtlicher Pflich-
ten durch die Beklagte feststellte (act. 1 Rz. 27, 126 f.; act. 11 Rz. 143; act. 3/1).
Auf Beschwerde der Beklagten hin hob das Bundesverwaltungsgericht diese Ver-
fügung mit Urteil vom 18. Mai 2017 auf, in der Erwägung, die Beklagte habe entge-
gen der FINMA keine solchen Pflichten verletzt (act. 1 Rz. 28, 129; act. 11 Rz. 144,
186, 199, 263, 271, 301; act. 58 Rz. 143 ff. S. 29; act. 3/8).
2.12. Im August 2015 wurde über die E._____ AG der Konkurs eröffnet, der am
11. August 2016 mangels Aktiven eingestellt wurde (act. 1 Rz. 74). Im Juni 2019
wurde auch über die N._____ AG der Konkurs eröffnet, der am 8. Oktober 2019
mangels Aktiven eingestellt wurde (act. 1 Rz. 75, 120; act. 3/10).
2.13. Mit Schreiben vom 28. Juni 2021 sowie vom 19. Dezember 2022 teilte die
Staatsanwaltschaft ihre Absicht mit, gegen F._____ Anklage zu erheben, hingegen
das Verfahren gegen den besagten Mitarbeiter sowie die Beklagte einzustellen
(act. 11 Rz. 191, 223; act. 58 Rz. 191 S. 35; act. 66 Rz. 26; act. 12/29; act. 59/3).

- 24 -
3. Verletzung einer Warnpflicht aus dem Kontoführungs- und Depotvertrag so-
wie Überschreitung der Verwaltungsvollmacht
3.1. Parteistandpunkte
3.1.1. Die Klägerin macht geltend, die Beklagte habe ihre Warnpflichten aus dem
Konto-/Depotvertrag verletzt (act. 1 Rz. 133[1], 136 f.). Zwar seien die Anforderun-
gen an die Warnpflichten einer Konto-/Depotbank herabgesetzt, wenn die Kund-
schaft von einer externen Vermögensverwaltung betreut werde. Allerdings könne
dies nicht gelten, wenn die externe Vermögensverwaltung die Kundengelder mit
Wissen der Bank ganz überwiegend in eigene Anlagen investiere (act. 1 Rz. 138).
Im Gegenteil seien die Anforderungen erhöht, wenn die externe Vermögensverwal-
tung Dispositionen treffe, an denen sie erkennbar selbst interessiert sei (act. 1
Rz. 140).
Vorliegend habe F._____ jahrelang über die E._____ AG, die N._____ AG sowie
die L._____ und die M._____ ein Ponzi-System betrieben (act. 1 Rz. 1, 19). Dies
habe zum Verlust der Gelder von rund achtzig Kundinnen und Kunden der E._____
AG geführt (act. 1 Rz. 1, 70). Die Beklagte habe im Zentrum dieses Ponzi-Systems
gestanden (act. 1 Rz. 1, 19, 94). Die E._____ AG sei für die Beklagte erkennbar
selbst an den getroffenen Anlagedispositionen interessiert gewesen: Sie habe die
Gelder ihrer Kundschaft fast ausschliesslich in Titel von eigenen Anlagevehikeln
angelegt, die ebenfalls von F._____ beherrschte N._____ AG habe bei der L._____
eine Beratungsfunktion wahrgenommen, was auf einem Factsheet explizit vermerkt
gewesen sei, die Kaufpreise für die L._____- und M._____-Titel seien der N._____
AG gutgeschrieben worden, womit das Eigeninteresse von F._____ offensichtlich
gewesen sei, und die Beklagte habe erkannt, dass F._____ sämtliche involvierten
Gesellschaften beherrscht bzw. kontrolliert habe (act. 1 Rz. 140). Die Beklagte
bzw. ihre leitenden Mitarbeiter hätten gewusst oder wissen müssen, dass die
L._____- und M._____-Titel risikoreiche Anlagen gewesen seien, die sie selbst
nicht verstanden hätten, dass die E._____ AG und die N._____ AG systematisch
Gelder der Kundschaft mit eigenen Geldern vermischt hätten, dass F._____ sowohl
die E._____ AG, die N._____ AG, die L._____ als auch die M._____ beherrscht
habe, dass Anzeichen für ein Ponzi-System bestanden und dass F._____ bzw. die

- 25 -
von ihm beherrschten Gesellschaften ein finanzielles Eigeninteresse am Verkauf
von L._____- und M._____-Titel an die Kundschaft gehabt hätten (act. 1 Rz. 99,
144). Ebendiese Gefahren habe sie, die Klägerin, als nicht-professionelle Marktteil-
nehmerin nicht erkannt (act. 1 Rz. 145). Trotz einer Vielzahl von Verdachtsmomen-
ten hinsichtlich der L._____ und der M._____ habe die Beklagte es unterlassen,
aussagekräftige Informationen über selbige einzuholen (act. 1 Rz. 101, 144). Die
Information bzw. Dokumentation der Beklagten zur L._____ und zur M._____ bzw.
deren Titel sei ungenügend gewesen und habe einzig aus zwei Factsheets, nicht
aber aus Informationen zur Geschäftstätigkeit oder aus (revidierten) Jahresrech-
nungen bestanden (act. 1 Rz. 96, 101). All diese problematischen Sachverhalte
hätten eine Warnpflicht der Beklagten begründet (act. 1 Rz. 142). Schliesslich
seien denn auch die gesamten Gelder der E._____ AG-Kundschaft bei der N._____
AG versickert bzw. verschwunden (act. 1 Rz. 117). Da die N._____ AG zwei Konten
und ein Depot bei der Beklagten besessen habe, hätte die Beklagte die Geldflüsse
über diese Konten verfolgen und nachvollziehen können, was mit diesen Geldern
geschehen sei (act. 1 Rz. 119). Dies habe sie sorgfaltspflichtwidrig unterlassen
(act. 1 Rz. 119).
Auch die übrigen Voraussetzungen einer vertraglichen Schadenersatzpflicht nach
Art. 97 Abs. 1 OR seien erfüllt (act. 1 Rz. 146 ff.). Insbesondere sei die Nichterfül-
lung der vertraglichen Warnpflichten durch die Beklagte kausal für den bei ihr, der
Klägerin, eingetretenen Vermögensschaden, da sie Geschäfte mit der E._____ AG
und namentlich die Investition in L._____- und M._____-Titel unterlassen hätte,
wenn sie von der Beklagten gewarnt worden wäre (act. 1 Rz. 146).
Im Übrigen ergebe sich der geltend gemachte Schadenersatzanspruch auch auf-
grund einer Überschreitung der Drittverwaltungsvollmacht. Namentlich habe sich
die Beklagte laufend über das Verbot in Ziff. 2 hinweggesetzt, ohne anderslautende
schriftliche Weisung der Klägerin die von der E._____ AG verwalteten Vermögens-
werte nicht an diese selbst oder irgendeine Drittpartei auszuzahlen oder zu über-
tragen, wodurch die E._____ AG systematisch Kundengelder und eigene Gelder
vermischt habe, was die Beklagte hätte erkennen müssen (act. 1 Rz. 107 f., 150).

- 26 -
3.1.2. Die Beklagte wendet ein, im Rahmen von Execution-only-Geschäften be-
schränkten sich die Pflichten der Bank grundsätzlich auf die korrekte Transaktions-
abwicklung und sie sei nicht zu einer generellen Interessenwahrung verpflichtet
(act. 11 Rz. 72 f., 82). Nur in Ausnahmefällen bejahe die Rechtsprechung eine
Warnpflicht. Dafür sei namentlich vorausgesetzt, dass die Bank einen Wissensvor-
sprung habe und die Ahnungslosigkeit der Kundschaft offensichtlich sei (act. 11
Rz. 74 f., 92). Ob ausnahmsweise eine Warnpflicht bestehe, sei abhängig von den
Kenntnissen und Erfahrungen der Kundschaft (act. 11 Rz. 76). Jedenfalls bestehe
keine Pflicht der Depotbank zur Überprüfung der von der Kundschaft erworbenen
Titel (act. 11 Rz. 77). Ebenso wenig bestehe eine Pflicht der Depotbank zur Über-
wachung des Kundenportfolios (act. 11 Rz. 78). Auch unter Art. 11 Abs. 1 lit. a
aBEHG habe eine Informationspflicht nur hinsichtlich der mit einer bestimmten Ge-
schäftsart verbundenen Risiken, nicht aber hinsichtlich der Risiken einer konkreten
Transaktion bestanden (act. 11 Rz. 79).
Vorliegend sei sie als blosse Konto-/Depotbank nicht verpflichtet gewesen, die Klä-
gerin über die Risiken der L._____- und M._____-Titel aufzuklären, ihr von der In-
vestition in diese Titel abzuraten oder die Bonität und Werthaltigkeit zu prüfen
(act. 11 Rz. 89, 99). Bei den streitgegenständlichen Transaktionen gehe es um
reine Execution-only-Geschäfte (act. 11 Rz. 81). Die Ausführung derselben sei kor-
rekt erfolgt und abgerechnet worden (act. 11 Rz. 83). Eine Warnpflicht habe nicht
bestanden. Denn weder habe sie einen Wissensvorsprung gegenüber der Klägerin
gehabt, noch sei diese ahnungslos gewesen (act. 11 Rz. 93, 97): Zum einen sei die
Klägerin als börsenkotierte Gesellschaft eine professionelle Anlegerin gewesen.
K._____, damaliger Präsident und CEO der Klägerin, sei ausgebildeter Ökonom
und Finanzfachmann gewesen (act. 11 Rz. 94). Daher seien der Klägerin die Risi-
ken der Investition in nicht börsenkotierte Private Equity-Anlagevehikel bekannt ge-
wesen, da sie sich das Wissen ihrer Organe anrechnen lassen müsse (act. 11
Rz. 95). Zum anderen sei die Klägerin von F._____, der über eine zwischenge-
schaltete Gesellschaft eine Mehrheitsbeteiligung an ihr gehalten habe (act. 11
Rz. 48), beherrscht worden und zudem über O._____ mit der N._____ AG personell
verbunden gewesen, weshalb sie konkret um die Risiken hinsichtlich des Erwerbs
von L._____- und M._____-Titeln gewusst habe (act. 11 Rz. 96). Namentlich sei

- 27 -
O._____ sowohl Verwaltungsratsmitglied der E._____ AG und der N._____ AG (die
die L._____ und die M._____ beriet [vorne E. 2.7]) als auch Verwaltungsratspräsi-
dent der P._____ AG, einer Tochtergesellschaft der Klägerin, gewesen, bei der wie-
derum K._____ Delegierter und Sekretär des Verwaltungsrats gewesen sei (act. 11
Rz. 17, 54, 72). K._____ habe zudem ausgesagt, dass O._____ der juristische Ver-
treter von F._____ bei der Klägerin gewesen sei (act. 11 Rz. 54). Entsprechend
hätten zwischen der Klägerin, der E._____ AG, der P._____ AG und der N._____
AG enge personelle Verbindungen bestanden und die klägerischen Organe die In-
vestitionstätigkeiten der L._____ und M._____ aufgrund ihrer verschiedenen Man-
date im Detail gekannt, sei mithin die Klägerin keine ahnungslose Anlegerin gewe-
sen (act. 11 Rz. 56 f., 164 f., 208). Hinzu komme, dass die streitgegenständlichen
Transaktionen im Rahmen des Audit Inquiry im September 2011 näher geprüft wor-
den seien und die erworbenen Wertpapiere sowohl von den damaligen klägeri-
schen Organen als auch der Revisionsstelle als werthaltig erachtet worden seien
(act. 11 Rz. 98). Auch deshalb habe kein Wissensvorsprung der Beklagten bestan-
den; im Gegenteil habe die Klägerin aufgrund ihrer personellen Verflechtungen mit
der E._____ AG und der N._____ AG mehr als sie selber gewusst (act. 11 Rz. 99).
Auch die restlichen Voraussetzungen einer vertraglichen Schadenersatzpflicht
nach Art. 97 Abs. 1 OR seien nicht erfüllt (act. 11 Rz. 103 ff.) und zudem wäre der
klägerische Anspruch ohnehin verjährt (act. 11 Rz. 120 ff.).
Im Übrigen sei die Drittverwaltungsvollmacht nicht überschritten und seien keine
Gelder der Klägerin mit Geldern der E._____ AG vermischt worden (act. 11
Rz. 281). Vielmehr seien die streitgegenständlichen Transaktionen von der Dritt-
verwaltungsvollmacht gedeckt gewesen (act. 11 Rz. 337). Sie seien zudem nie be-
anstandet worden, weshalb sie als genehmigt gälten und sich die Klägerin nicht auf
eine angebliche Verletzung der Vollmacht berufen könne (act. 11 Rz. 337). Denn
die Klägerin habe keine form- und fristgerechte Reklamation i.S.v. Ziff. 7 der Gene-
ral Business Conditions angebracht. Im Gegenteil hätten die Organe der Klägerin
im Rahmen des Audit Inquiry im September 2011 die Transaktionen nachweislich
geprüft (act. 11 Rz. 36, 88). Zudem habe K._____, ihr Präsident und CEO, im vom
30. September 2011 datierenden Jahresbericht vorbehaltlos bestätigt, dass die

- 28 -
Vermögenswerte sicher angelegt und die Transaktionen autorisiert sowie ord-
nungsgemäss aufgezeichnet worden seien (act. 11 Rz. 38, 88). Damit habe die
Klägerin die Transaktionen genehmigt und könne sie sich nicht auf eine angebliche
Vertragswidrigkeit berufen (act. 11 Rz. 88).
3.1.3. Die Klägerin wiederholt replicando den Vorwurf, die Beklagte müsse sich
mangelnde Sorgfalt und unterbliebene Warnungen vorwerfen lassen (act. 58
Rz. 70 ff. S. 16, Rz. 82 ff. S. 19). Auch bei externer Vermögensverwaltung treffe die
Bank eine Treuepflicht bzw. bleibe sie grundsätzlich zur Wahrung der Interessen
der Kundschaft verpflichtet (act. 58 Rz. 70 ff. S. 17). Die Depotbank habe daher die
Aufgabe, die Verwaltungshandlungen der externen Vermögensverwaltung einer
systematischen bankinternen Kontrolle zu unterziehen (act. 58 Rz. 70 ff. S. 17).
Spätestens 2011 habe es bei der Beklagten mehr als genügende Warnzeichen be-
treffend die L._____ und die M._____ gegeben, was auch die FINMA festgestellt
habe (act. 58 Rz. 89 ff. S. 19, Rz. 92 ff. S. 21). Insbesondere hätten weder die
L._____ noch die M._____ Bankkonten geführt, sondern seien sämtliche Ausgaben
und Rücknahmen von Anteilen wie auch sämtliche Kapitalverschiebungen über
Konten der E._____ AG bzw. der N._____ AG bei der Beklagten abgewickelt wor-
den (act. 58 Rz. 92 ff. S. 21 f.). Zudem seien die Investitionen in die L._____ und
die M._____ nicht etwa durch Ausgabe neuer Titel, sondern vielmehr durch interne
Kompensationsgeschäfte auf der Basis ungeprüfter Kurse erfolgt, was ihr, der Klä-
gerin, gegenüber nicht offengelegt worden sei (act. 58 Rz. 70 ff. S. 15). Die Be-
klagte als Hausbank der E._____ AG habe die Ausgabe, Platzierung und den Han-
del der L._____- und M._____-Titel begleitet und könne sich nicht auf ihren guten
Glauben berufen (act. 58 Rz. 70 ff. S. 15 f.). Die E._____ AG habe die L._____ und
die M._____, für die es weder separate Bankkonten noch Buchhaltungsabschlüsse
noch Revisionsberichte gegeben habe, kontrolliert, wodurch die Kundengelder di-
rekt in ihren Kontrollbereich bzw. jenen von F._____ geflossen seien (act. 58
Rz. 70 ff. S. 14). Aufgrund dieses Interessenkonflikts hätte die Beklagte die Auf-
träge der E._____ AG gar nicht ausführen dürfen (act. 58 Rz. 89 ff. S. 19) oder aber
vor deren Ausführung die Eignung und Seriosität der L._____ und der M._____
abklären sollen (act. 58 Rz. 70 ff. S. 15). Die Beklagte habe auch Kenntnis gehabt

- 29 -
vom Inhalt der beschränkten Verwaltungsvollmacht zugunsten der E._____ AG,
mithin den Anlagerestriktionen bezüglich eigener Anlagevehikel wie der L._____
und der M._____ (act. 58 Rz. 70 ff. S. 18). Jedenfalls hätten die Investitionen in die
L._____ und die M._____, bei denen die E._____ AG für die Beklagte erkennbar
eigene Interessen gehabt habe, als nicht im Interesse der Kundschaft liegend be-
urteilt werden müssen (act. 58 Rz. 70 ff. S. 18). Auch aufgrund des erheblichen
Ausfallsrisikos hätte die Beklagte sie, die Klägerin, warnen oder zumindest die
Kaufaufträge vorgängig abzeichnen lassen sollen (act. 58 Rz. 70 ff. S. 15). Im Üb-
rigen sei sie, die Klägerin, nicht durch K._____, sondern durch ihre drei Direktoren
vertreten worden (act. 58 Rz. 92 ff. S. 21). Ihr sei nicht bekannt gewesen, dass die
Anlagevehikel der E._____ AG Teil eines Ponzi-Systems seien (act. 58 Rz. 92 ff.
S. 22).
Sodann wiederholt die Klägerin ihren Standpunkt, die Drittverwaltungsvollmacht sei
überschritten worden (z.B. act. 58 Rz. 70 ff. S. 16 f., Rz. 89 ff. S. 19, Rz. 333 ff.
S. 69). Eine frist- und formgerechte Beanstandung der streitgegenständlichen
Transaktionen habe nicht erfolgen können, da sie durch die Beklagte und die
E._____ AG vorsätzlich getäuscht worden sei. Insbesondere sei die Überprüfung
durch ihre Revisionsstelle ausschliesslich gestützt auf Informationen und Auskünfte
seitens der Beklagten erfolgt, aufgrund derer die Revisionsstelle davon ausgegan-
gen sei, die Investitionen in L._____- und M._____-Titel seien liquide und werthal-
tig. Es sei nicht Aufgabe der Revisionsstelle gewesen, abzuklären, ob die Beklagte
mit Ausführung der Anweisungen seitens der E._____ AG gegen die Drittverwal-
tungsvollmacht verstossen habe (act. 58 Rz. 36 S. 8, Rz. 38 S. 9, Rz. 42 S. 9,
Rz. 92 ff. S. 22). Aufgrund der besagten Täuschung habe die Beanstandung erst
erfolgen können, als der "Betrugsfall" offenkundig geworden sei. Im Jahr 2012 habe
sie denn auch eine Reklamation angebracht, nachdem sie realisiert habe, dass es
sich bei den in Überschreitung der Drittverwaltungsvollmacht getätigten Anlagen in
L._____ und M._____ um wertlose "Ponzi-Anlagevehikel von F._____ respektive
E._____ AG" gehandelt habe. Dannzumal habe sie die von der Beklagten vorge-
nommenen Kontobelastungen unmittelbar schriftlich beanstandet und deren Stor-
nierung verlangt. Es sei auch zu einem Treffen bzw. Verhandlungen mit der Be-

- 30 -
klagten gekommen, die aber zu keinem zählbaren Resultat geführt hätten (act. 58
Rz. 82 ff. S. 19, Rz. 264 S. 59).
3.1.4. Die Beklagte bestreitet in ihrer Duplik insbesondere, in die Emission der
L._____- und M._____-Titel involviert oder Depotbank der L._____ und der
M._____ gewesen zu sein (act. 66 Rz. 31). Sodann macht sie wiederholt geltend,
die Klägerin und ihre Revisionsstelle hätten die L._____- und M._____-Titel im Jahr
2011 als werthaltig beurteilt (act. 66 Rz. 18, 36, 54). Dass sich die entsprechende
Prüfung auf Angaben von ihr, der Beklagten, beschränkt habe, werde bestritten
(act. 66 Rz. 18).
Im Übrigen bestreitet die Beklagte den ihr gegenüber erhobenen Täuschungsvor-
wurf (act. 66 Rz. 16). Was sodann die behauptete Reklamation im Jahr 2012 be-
treffe, sei diese nicht aktenkundig und bestritten. Ohnehin wäre diese zu spät er-
folgt, da gemäss Ziff. 7 der AGB irreguläre Transaktionen sofort und Bankauszüge
innert eines Monats beanstandet werden müssten. Dass dies geschehen sei, be-
haupte die Klägerin nicht (act. 66 Rz. 33).
3.2. Rechtliches
3.2.1. Nach der Praxis des Bundesgerichts kommen hinsichtlich der vertragsrecht-
lichen Sorgfalts- und Treuepflicht der Bank bei der Anlagetätigkeit drei verschie-
dene Vertragsbeziehungen in Betracht: die blosse Konto-/Depotbeziehung (Execu-
tion-only), die Anlageberatung und die Vermögensverwaltung (BGE 144 III 155
E. 2.1; BGE 133 III 97 E. 7.1; Urteil des BGer 4A_350/2023 vom 21. November
2023 E. 5.1). Der Minimalstandard besteht bei der blossen Konto-/Depotbeziehung.
Bei dieser führt die Bank lediglich punktuell die Instruktionen der Kundschaft aus
(Urteil des BGer 4A_449/2018 vom 25. März 2019 E. 3.1; Urteil des BGer
4A_54/2017 vom 29. Januar 2018 E. 5.1.4; Urteil des BGer 4A_593/2015 vom
13. Dezember 2016 E. 7.1.4).
Im Rahmen einer Konto-/Depotbeziehung ist die Bank nicht zur generellen Interes-
senwahrung verpflichtet, weshalb sie die Kundschaft in der Regel nur auf Verlangen
hin aufklären muss. Mithin besteht grundsätzlich keine Beratungspflicht der Bank –

- 31 -
etwa hinsichtlich der wahrscheinlichen Entwicklung der gewählten Investitionen
und der zur Risikobeschränkung vorzukehrenden Massnahmen – im Rahmen ge-
zielter Weisungen der Kundschaft zu kontorelevanten Verfügungen, wenn diese
durch die unbedingte Erteilung entsprechender Aufträge oder Weisungen zu erken-
nen gibt, dass sie Aufklärung und Beratung seitens der Bank weder benötigt noch
wünscht. Das Ausmass der Aufklärungspflicht richtet sich nach Kenntnis und Er-
fahrungsstand der Kundschaft. Kennt diese die Risiken der Spekulationstätigkeit,
braucht sie keine Aufklärung. Ist ohne Weiteres ersichtlich, dass sie von den Risi-
ken keine Ahnung hat, muss die Bank sie darauf hinweisen (BGE 133 III 97
E. 7.1.1; BGE 119 II 333 E. 5a; Urteil des BGer 4A_449/2018 vom 25. März 2019
E. 3.1; Urteil des BGer 4A_593/2015 vom 13. Dezember 2016 E. 7.1.4; Urteil des
BGer 4A_369/2015 vom 25. April 2016 E. 2.3; Urteil des BGer 4C.108/2002 vom
23. Juli 2002 E. 2b; zum Ganzen auch AGGTELEKY, Zivil- und aufsichtsrechtliche
Verhaltenspflichten beim Execution-only-Geschäft, 2022, Rz. 611 ff.).
Eine Warnpflicht trifft die Konto-/Depotbank nur in Ausnahmefällen, etwa wenn sie
bei pflichtgemässer Aufmerksamkeit erkennen muss, dass die Kundschaft eine be-
stimmte, mit der Anlage verbundene Gefahr nicht erkannt hat, oder wenn sich in
der andauernden Geschäftsbeziehung zwischen der Bank und der Kundschaft ein
besonderes Vertrauensverhältnis entwickelt hat, aus dem Letztere nach Treu und
Glauben auch unaufgefordert Beratung und Abmahnung erwarten darf (BGE 133
III 97 E. 7.1.2; Urteil des BGer 4A_449/2018 vom 25. März 2019 E. 3.1; Urteil des
BGer 4A_54/2017 vom 29. Januar 2018 E. 5.1.4; Urteil des BGer 4A_593/2015
vom 13. Dezember 2016 E. 7.1.4; Urteil des BGer 4A_369/2015 vom 25. April 2016
E. 2.3; zum Ganzen auch AGGTELEKY, a.a.O., Rz. 617 ff.). Auch in diesen Fällen ist
damit aber keine Eignungsprüfung, das heisst eine Erforschung der finanziellen
Verhältnisse der Kundschaft und eine Beurteilung, ob eine Transaktion für sie ge-
eignet ist, verbunden (Urteil des BGer 4A_519/2020 vom 15. Februar 2021 E. 5.3).
3.2.2. Im Sonderfall, dass die Verwaltung des Vermögens einer externen Vermö-
gensverwaltung anvertraut worden ist, mithin der Auftrag für eine Transaktion nicht
von der Kundschaft selbst, sondern von einer zwischen dieser und die Bank ge-
schalteten Vertretung erteilt wird, gilt dieser Grundsatz, wonach die Bank nur in

- 32 -
Ausnahmefällen eine Warnpflicht trifft, umso mehr (Urteil des BGer 4A_369/2015
vom 25. April 2016 E. 2.3; Urteil des BGer 4C.366/2004 vom 4. November 2005
E. 3.1; Urteil des BGer 4C.108/2002 vom 23. Juli 2002 E. 2b; Urteil des BGer vom
29. Oktober 1997, SJ 1998 198 ff., E. 6a; BURG, Kundenschutz bei externer Ver-
mögensverwaltung, 2013, Rz. 326 f.). Wenn die Bank einen von einer solchen Ver-
tretung erteilten Auftrag erhält, muss sie sich grundsätzlich nur vergewissern, dass
die Transaktion durch die Vollmacht gedeckt ist. Demgegenüber hat sie keine dar-
über hinausgehende vertragliche Pflicht zur Überwachung der externen Vermö-
gensverwaltung und liegt es vielmehr in der Verantwortung der Kundschaft, ihre
Vertretung zu überwachen und nötigenfalls deren Vollmacht zu beschränken (Urteil
des BGer 4A_379/2016 vom 15. Juni 2017 E. 3.3.2; Urteil des BGer 4A_122/2013
vom 31. Oktober 2013 E. 3.2.2; Urteil des HGer ZH HG940510 vom 13. Mai 1996
E. V.2.1.2.a ["Der Kunde hat es nicht für nötig empfunden, der Bank den Verwal-
tungsauftrag zu erteilen, und überträgt damit sämtliche Pflichten, welche aus dem
Mandat resultieren, dem externen Vermögensverwalter. […] Schenkt der Kunde
sein Vertrauen einem bankexternen Portefeuille-Manager, so darf er nicht erwar-
ten, dass die Bank im Rahmen des Depotvertrages die Verwaltung seines Vermö-
gens überwache. Der Bank obliegt ferner keine Warnpflicht bezüglich der Zusam-
mensetzung des Portefeuilles des Kunden. Vielmehr liegt es am Kunden, die Hand-
lungen des Vermögensverwalters 'mindestens ab und zu - monatlich, quartals-
weise, Ende Jahr' selbst zu überprüfen […]"]; siehe auch Urteil des BGer
4A_474/2014 vom 9. Juli 2015 E. 8.1). Mithin ist die Bank nicht verpflichtet, die Ge-
schäftstätigkeit der externen Vermögensverwaltung zu überwachen und einzelne,
von dieser getätigte Transaktionen auf ihre Eignung bzw. einzelne Investitionen auf
ihre Werthaltigkeit hin zu überprüfen (Urteil des BVGer B-5756/2014 vom 18. Mai
2017 E. 4.2.2; AGGTELEKY, a.a.O., Rz. 633, 755; DIETZI, Die Verantwortlichkeit der
Bank gegenüber einem Kunden für Handlungen eines von diesem eingesetzten
Vermögensverwalters, SZW 1997, 193 ff., 197 f.; ECKERT, Überwachungs- und
Warnpflichten im Kapitalanlagegeschäft, 2019, Rz. 243; SCHMID, Retrozessionen
an externe Vermögensverwalter, 2009, 232, 234).
Konkret entschied das Bundesgericht bezüglich einer externen Vermögensverwal-
tung, die über eine weitgehende Vollmacht verfügte, dass die Depotbank nicht ver-

- 33 -
pflichtet gewesen sei, die Kundschaft auf die hohen Risiken, die diese einging, auf-
merksam zu machen, und es verlangte von der Depotbank auch nicht, dass diese
die von der externen Vermögensverwaltung in Auftrag gegebenen Geschäfte von
der Kundschaft genehmigen lasse. Die Bank sei nicht die Vormundin der Kund-
schaft; vielmehr müsse sie grundsätzlich die rechtmässigen Aufträge ausführen,
die ihr erteilt werden (Urteil des BGer 4A_369/2015 vom 25. April 2016 E. 2.3; Urteil
des BGer 4C.366/2004 vom 4. November 2005 E. 3.1; Urteil des BGer
4C.108/2002 vom 23. Juli 2002 E. 2b; Urteil des BGer vom 29. Oktober 1997,
SJ 1998 198 ff., E. 6a). Sodann entschied das hiesige Gericht, dass eine Depot-
bank nicht sorgfaltspflichtwidrig handelte, indem sie die Kundschaft nicht über die
von deren externen Vermögensverwaltung "[…] getätigten Optionsgeschäfte orien-
tierte, selbst wenn sie tatsächlich hätte erkennen können, dass die Vermögensver-
waltung durch die [externe Vermögensverwalterin] allenfalls stark vom branchen-
üblichen Portefeuille-Management abwich und die betreffenden Geschäfte sich
nachteilig für den Kläger auswirken könnten." Aus denselben Gründen sei "[…]
müssig, näher darauf einzugehen, ob die genannten Optionsgeschäfte […] tatsäch-
lich so unsinnig waren, wie der Kläger behauptet, und ob sie nur dazu dienten,
einen Scheingewinn vorzutäuschen" (Urteil des HGer ZH HG940510 vom 13. Mai
1996 E. V.2.1.2.a).
Gemäss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung muss die Konto-/Depotbank nur
dann eingreifen, wenn die externe Vermögensverwaltung klarerweise zum Nachteil
der Kundschaft handelt und die Bank dies zweifelsfrei erkennen kann ("La banque
ne doit intervenir que si le représentant agit clairement au détriment du représenté
et qu'elle perçoit cette situation sans aucun doute."; Urteil des BGer 4A_379/2016
vom 15. Juni 2017 E. 3.3.2; Urteil des BGer 4A_122/2013 vom 31. Oktober 2013
E. 3.2.2; siehe auch Urteil des BGer 4A_474/2014 vom 9. Juli 2015 E. 8.1). Man-
gels einer Pflicht zur Überwachung der externen Vermögensverwaltung trifft sie
aber jedenfalls keine Erkundigungspflicht (AGGTELEKY, a.a.O., Rz. 759). Eine Ge-
fährdung der Interessen der Kundschaft wird daher für sie nur im Ausnahmefall
erkennbar sein (AGGTELEKY, a.a.O., Rz. 759; siehe auch DIETZI, a.a.O., 199 ["Will
man die These verfechten, die Bank habe in Ausnahmefällen den Kunden über eine
fragwürdige Vermögensverwaltung durch dessen Vermögensverwalter zu informie-

- 34 -
ren, so dürfte man dies nur für extreme Situationen bejahen, also in Fällen, wo aus
Sicht der Bank das Vorgehen des Vermögensverwalters mit Sicherheit den Inter-
essen des Kunden widerspricht. […] Einzig wenn die Bank aufgrund konkreter Fest-
stellungen ohne weiteres erkennt, dass ein Vermögensverwalter den von ihm ge-
tätigten Anlagen nicht gewachsen ist, kann sich die Frage einer Abmahnung stel-
len."]).
3.3. Würdigung
3.3.1. Vorbemerkungen
3.3.1.1. Zwischen den Parteien bestand kein besonderes Vertrauensverhältnis. Die
Klägerin beruft sich nicht auf ein solches, um die behauptete Warnpflicht zu be-
gründen (vgl. act. 1 Rz. 142). Ohnehin wurde die Konto-/Depotbeziehung zwischen
den Parteien erst am 2. Mai 2011 eröffnet (vorne E. 2.1), während die Transaktio-
nen, hinsichtlich derer sich die Frage einer Warnpflicht stellt, im Zeitraum vom
10. Mai 2011 bis 28. Juli 2011 erfolgten (vorne E. 2.5). Die Klägerin behauptet
nicht, nach Eröffnung der Konto-/Depotbeziehung direkten Kontakt zur Beklagten
gehabt, geschweige denn Beratung gesucht zu haben. Dies schliesst eine Warn-
pflicht gestützt auf ein besonderes Vertrauensverhältnis aus.
3.3.1.2. Gemäss Art. 11 Abs. 1 lit. a aBEHG hatten Effektenhändler gegenüber ih-
ren Kunden eine Informationspflicht und mussten sie diese insbesondere auf die
mit einer bestimmten Geschäftsart verbundenen Risiken hinweisen. Diese Informa-
tionspflicht beschränkte sich darauf, über die Risiken einer Geschäftsart an sich,
nicht aber über die Risiken einer konkreten Effektenhandelstransaktion zu informie-
ren (BGE 133 III 97 E. 5.3 m.w.H.; Urteil des BGer 4A_331/2012 vom 2. April 2013
E. 2.2.2; CRESPI-HOHL, Neuere Tendenzen im Bereich der Verantwortlichkeit der
Depotbank gegenüber ihrem Kunden beim Beizug eines externen Vermögensver-
walters, 2003, 37). Entsprechend trifft es zu, dass die Beklagte – wie diese geltend
macht (act. 11 Rz. 79, 205) – ihrer diesbezüglichen Informationspflicht nachkam.
Denn die Klägerin bestätigte anerkanntermassen (act. 1 Rz. 57), eine Broschüre
betreffend besondere Risiken im Effektenhandel erhalten zu haben (act. 3/23;

- 35 -
vorne E. 2.3). Die für ihren Anspruch beweisbelastete Klägerin stützt sich denn
auch nicht auf diese Anspruchsgrundlage.
3.3.1.3. Die Frage, wer die Aufträge für die streitgegenständlichen Transaktionen
betreffend L._____- und M._____-Titel erteilte, ist insofern relevant, als eine direkte
Auftragserteilung durch die Klägerin Einfluss haben könnte auf das Bestehen oder
Nichtbestehen einer Warnpflicht der Beklagten gestützt auf die besagte bundesge-
richtliche Rechtsprechung, insbesondere weil eine Warnpflicht der Konto-/Depot-
bank überhaupt eine Unkenntnis der Kundschaft voraussetzt (AGGTELEKY, a.a.O.,
Rz. 761). Diesbezüglich macht die Beklagte an einigen Stellen geltend, bei den
streitgegenständlichen Transaktionen habe es sich um Execution-only-Geschäfte
gehandelt, die die Klägerin ihr, der Beklagten, gezielt aufgetragen habe (act. 11
Rz. 214, 243 f., 247). Demgegenüber macht die Klägerin geltend, die E._____ AG
als externe Vermögensverwalterin habe auf Grundlage der Drittverwaltungsvoll-
macht die Beklagte beauftragt, die streitgegenständlichen Investitionen in L._____
und M._____ zu tätigen (act. 58 Rz. 8 S. 2, Rz. 9 S. 2, Rz. 25 S. 3, Rz. 28 S. 4,
Rz. 32 S. 7, Rz. 33 S. 7, Rz. 70 ff. S. 14 f., Rz. 154 f. S. 29 f., Rz. 157 S. 30,
Rz. 214 S. 51, Rz. 240 ff. S. 55 f.). Sie, die Klägerin, habe weder direkt noch indi-
rekt via K._____ je der Beklagten einen Auftrag zum Kauf von L._____- und
M._____-Titeln erteilt (act. 58 Rz. 29 S. 4).
Der Vortrag der Beklagten ist wohl vor dem Hintergrund zu verstehen, dass sie
geltend macht, F._____ sei faktisches Organ der Klägerin gewesen (act. 11
Rz. 51 f.) und dass entsprechend kein Dreiecksverhältnis, sondern vielmehr eine
reine Konto-/Depotbeziehung zwischen ihr und der Klägerin bestanden habe, im
Rahmen derer die ordnungsgemäss bestellten Vertreter der Klägerin, u.a. die
E._____ AG und deren Vertreter, ihr, der Beklagten, gezielte und unbedingte An-
weisungen erteilt hätten (act. 11 Rz. 32, 200). Mithin scheint die Beklagte das Han-
deln von F._____ mit demjenigen der Klägerin gleichsetzen zu wollen. Dass aber
die Transaktionen gestützt auf Direktaufträge (siehe zu diesem Begriff ABEGGLEN,
Vermögensverwaltung durch die Bank, SZW 2001, 186), die die Klägerin – nament-
lich durch eines ihrer formellen Organe wie beispielsweise K._____ – direkt der
Beklagten erteilt hätte, erfolgt seien, macht die Beklagte nicht geltend. An anderer

- 36 -
Stelle führt sie aus, dass sich ihre Tätigkeit "auf die allgemeine technische Konto-
und Depotführung sowie auf die Ausführung der von der E._____ AG für ihre Kun-
den in Auftrag gegebenen Transaktionen" beschränkt habe (act. 11 Rz. 47).
F._____ selbst sagte zudem aus, dass die E._____ AG die Aufträge gegeben bzw.
er diese veranlasst habe (act. 58 Rz. 30 S. 6; act. 12/14 Fragen 74 ff.). Hinzu
kommt, dass die Beklagte nicht behauptet, bereits im Zeitpunkt der streitgegen-
ständlichen Transaktionen von einer beherrschenden Stellung von F._____ inner-
halb der Klägerin gewusst zu haben, verweist sie diesbezüglich doch vielmehr auf
eine Aussage von K._____ im Januar 2016 (act. 11 Rz. 52). Deshalb war zumin-
dest dannzumal – und die damalige Situation ist für ihre allfällige Warnpflicht mass-
geblich – aus ihrer Sicht das Handeln von F._____ nicht mit jenem der Klägerin
gleichzusetzen. Schliesslich lassen die beklagtischen Vorbringen ohnehin nicht auf
eine faktische Organstellung (siehe zum Begriff statt vieler BGE 146 III 37 E. 6.1)
von F._____ bei der Klägerin schliessen, die von dieser im Übrigen bestritten wird
(act. 58 Rz. 51 S. 11). Denn die Behauptungen, F._____ habe als Mehrheitsaktio-
när massgeblich Einfluss auf die Willensbildung der Klägerin genommen und
K._____ habe ausgesagt, dass er mit F._____ als de facto Vorgesetztem zusam-
mengearbeitet habe (act. 11 Rz. 51 f.), genügen für sich alleine nicht, um eine fak-
tische Geschäftsführung bzw. eine selbständige Entscheidfällung und massgebli-
che Mitbestimmung der Willensbildung innerhalb der Klägerin durch F._____ zu
erstellen.
Vor diesem Hintergrund ist davon auszugehen, dass die fraglichen Aufträge von
der E._____ AG namens der Klägerin und nicht direkt von der Klägerin erteilt wur-
den.
3.3.2. Massgebliche Grundlagen hinsichtlich der Warnpflicht der Beklagten
3.3.2.1. Zwischen den Parteien bestand wie erwähnt eine blosse Konto-/Depotbe-
ziehung. Daher war die Beklagte nicht zur generellen Wahrung der Interessen der
Klägerin verpflichtet. Zudem hatte die Beklagte die Geschäftserfahrenheit der Klä-
gerin jedenfalls nicht als gering einzustufen, was die ohnehin schon tiefen Anforde-
rungen an die Warnpflicht weiter minderte. Denn die Klägerin war im hier interes-
sierenden Zeitraum an der Börse in D._____ kotiert (vorne Sachverhaltsübersicht).

- 37 -
Zudem war K._____, ihr Präsident und Geschäftsführer, dessen Wissen sie sich
anrechnen lassen muss (vgl. Art. 55 ZGB), ausgebildeter Ökonom und Finanzfach-
mann. Er war es im Übrigen auch, der die Geschäftsbeziehung mit der Beklagten
eröffnete. Mithin trat die Klägerin gegenüber der Beklagten als in Finanzfragen er-
fahrene Partei auf, wodurch diese davon ausgehen durfte, dass sie sich den Risi-
ken von Investitions- und Spekulationstätigkeiten unter Zwischenschaltung einer
externen Vermögensverwaltung bewusst war. Mithin konnte die Beklagte nur im
Ausnahmefall eine Warnpflicht treffen.
3.3.2.2. Nach Ansicht der Beklagten hatte die Klägerin die Verwaltung ihres Ver-
mögens der E._____ AG als externer Vermögensverwalterin übertragen. Diesfalls
würde der Grundsatz, wonach die Beklagte nur im Ausnahmefall eine Warnpflicht
treffen konnte, umso mehr gelten.
Die Beklagte bestreitet jedoch, dass zwischen der Klägerin und der E._____ AG
ein Vermögensverwaltungsvertrag bestanden habe (act. 11 Rz. 26, 28, 31, 51;
act. 66 Rz. 4). Die Drittverwaltungsvollmacht habe die Klägerin der E._____ AG
eingeräumt, weil F._____ sie bei Aufnahme der Geschäftsbeziehungen am 2. Mai
2011 beherrscht und faktisch ihr Vermögen bzw. ihre Liquidität verwaltet habe
(act. 11 Rz. 30, 49). Die Klägerin widerspricht dem und macht geltend, zwischen
ihr und der E._____ AG habe ein Vermögensverwaltungsvertrag bestanden (z.B.
act. 58 Rz. 8 S. 2, Rz. 26 S. 3). Zwar behauptet sie nicht, dass ein schriftlicher Ver-
mögensverwaltungsvertrag geschlossen worden wäre. Vielmehr sei es üblich ge-
wesen, dass zwischen der E._____ AG und ihren Kunden nur eine mündliche Über-
einkunft getroffen worden sei (z.B. act. 58 Rz. 26 S. 3). Zudem habe sie die
E._____ AG mit der Drittverwaltungsvollmacht vom 2. Mai 2011 bevollmächtigt,
ihre Vermögenswerte auf den Kontokorrent-Konten und dem Depot bei der Beklag-
ten zu verwalten (act. 1 Rz. 54 f.).
Eine Warnpflicht der Konto-/Depotbank leitet sich auf der zivilrechtlichen Ebene aus
dem Rechtsverhältnis zwischen der Bank und der Kundschaft ab, d.h. aus der
Konto-/Depotbeziehung und namentlich aus der von der Bank gegenüber der
Kundschaft geschuldeten auftragsrechtlichen Treuepflicht nach Art. 398 Abs. 2 OR,
(Urteil des BGer 4A_593/2015 vom 13. Dezember 2016 E. 7.1.1; AGGTELEKY,

- 38 -
a.a.O., Rz. 539 m.w.H.). Nicht Grundlage dieser Warnpflicht ist hingegen das spe-
zifische Rechtsverhältnis zwischen Kundschaft und externer Vermögensverwal-
tung oder gar das Dreiecksverhältnis zwischen Kundschaft, externer Vermögens-
verwaltung und Konto-/Depotbank. Mithin ist die genaue Qualifikation des Rechts-
verhältnisses zwischen Kundschaft und externer Vermögensverwaltung für das Be-
stehen dieser Warnpflicht nicht entscheidend. Vielmehr ist massgeblich, ob aus-
nahmsweise eine Konstellation vorliegt, in der die Konto-/Depotbank aufgrund ihrer
aus der Konto-/Depotbeziehung abgeleiteten auftragsrechtlichen Treuepflicht zur
Warnung der Kundschaft verpflichtet ist.
Sodann steht jedenfalls fest, dass die E._____ AG eine externe Vermögensverwal-
terin war (vorne E. 2.4) und die Klägerin zu ihren Gunsten eine Drittverwaltungs-
vollmacht ausgestellt hatte (vorne E. 2.3). Aus Sicht der Beklagten hatte damit die
Klägerin einer mit ihr nicht identischen Person, die gemeinhin als externe Vermö-
gensverwalterin tätig war, die rechtliche Möglichkeit an die Hand gegeben, über ihr
Vermögen bei der Beklagten rechtsgeschäftlich zu verfügen. Unabhängig davon,
ob zwischen Klägerin und E._____ AG ein eigentlicher Vermögensverwaltungsver-
trag bestand (siehe zum Begriff Urteil des BGer 4A_436/2016 vom 7. Februar 2017
E. 3.1 m.w.H.), war die E._____ AG damals zumindest aus Sicht der Beklagten im
Sinne einer externen Vermögensverwalterin für die Klägerin tätig. Deshalb sind die
konkreten Ausprägungen ihrer auftragsrechtlichen Treuepflicht so zu bestimmen,
als hätte die Klägerin die Verwaltung ihres Vermögens einer externen Vermögens-
verwaltung anvertraut.
3.3.2.3. Zusammengefasst konnte die Beklagte gemäss der Rechtsprechung ge-
genüber der als geschäftserfahren einzustufenden Klägerin nur im Ausnahmefall
eine Warnpflicht treffen und war sie hinsichtlich der Transaktionen mit den L._____-
und M._____-Titeln nur verpflichtet, sich zu vergewissern, dass diese durch die
Drittverwaltungsvollmacht gedeckt waren. Demgegenüber war sie nicht verpflichtet,
die E._____ AG zu überwachen oder anderweitig Erkundigungen einzuholen. Ins-
besondere war sie – entgegen den Ausführungen der Klägerin (act. 58 Rz. 72 ff.
S. 17) – zivilrechtlich nicht verpflichtet, die Verwaltungshandlungen der E._____
AG einer systematischen bankinternen Kontrolle zu unterziehen. Eine Warnpflicht

- 39 -
wäre nur zu bejahen, wenn erstellt wäre, dass die E._____ AG klarerweise zum
Nachteil der Klägerin handelte und die Beklagte dies zweifelsfrei erkennen konnte.
Diesbezüglich ist einzig der Wissensstand der Beklagten im Zeitraum vom 10. Mai
2011 bis 28. Juli 2011, für den sich die Frage einer Warnpflicht überhaupt stellt,
relevant. Mithin ist einzig zu prüfen, ob die Beklagte aufgrund der konkreten, ihr
erstelltermassen im damaligen Zeitraum bekannten Umstände zweifelsfrei erken-
nen konnte, dass die E._____ AG klarerweise zum Nachteil der Klägerin handelte.
3.3.3. Subsumtion
3.3.3.1. Die Beklagte arbeitete im Zeitraum der streitgegenständlichen Transaktio-
nen im 10. Mai 2011 bis 28. Juli 2011 seit Jahren mit F._____ bzw. der E._____
AG zusammen (act. 1 Rz. 51, 53). Zudem hatte Ersterer sich einen Namen als er-
folgreicher Investor und Verwaltungsrat erworben (act. 1 Rz. 7; vorne E. 2.4). Dass
bereits im relevanten Zeitraum (Mai bis Juli 2011) Zweifel an der Integrität von
F._____ bestanden hätten, macht die Klägerin nicht geltend und ist auch nicht er-
sichtlich. Vielmehr führt sie selbst aus, dass (erst) Ende 2011 bzw. anfangs 2012
bekannt geworden sei, dass F._____ ein Ponzi-System betrieben habe (act. 1
Rz. 1, 18 f., 70; siehe auch act. 11 Rz. 46, 325). Erst 2012 und 2013 seien diverse
Strafanzeigen gegen F._____ eingereicht worden (act. 1 Rz. 22). Entsprechend
durfte die Beklagte im massgebenden Zeitraum grundsätzlich davon ausgehen,
dass die E._____ AG den Kundeninteressen entsprechend handle. Die pauschalen
Behauptungen der Klägerin, die Beklagte sei im Zentrum des "F._____ Ponzi-Sys-
tems" gestanden bzw. es habe klare Anzeichen für ein Ponzi-System gegeben
(act. 1 Rz. 93 ff., 144), lassen keinen gegenteiligen Schluss zu.
3.3.3.2. Hinsichtlich der L._____ und der M._____ traf die Beklagte als blosse
Konto-/Depotbank keinerlei Erkundigungspflicht. Dementsprechend war sie weder
verpflichtet, sich nähere Informationen zu den L._____- und M._____-Titeln zu be-
schaffen noch die Bonität der L._____ und der M._____ bzw. die Werthaltigkeit der
L._____- und M._____-Titel abzuklären. Ebenso wenig war sie verpflichtet, Vorkeh-
rungen zu treffen, um die Anlagetätigkeit der L._____ und M._____ verstehen oder
gar kontrollieren zu können (vgl. Urteil des HGer ZH HG080279 vom 17. Januar
2011 E. 5.4.2.2). Zudem ist weder behauptet noch ersichtlich, dass die Beklagte

- 40 -
unabhängig von Erkundigungen im relevanten Zeitraum gewusst hätte, dass diese
Titel besonders risikoreiche Anlagen gewesen wären, macht doch vielmehr die Klä-
gerin selbst geltend, die Beklagte habe die Anlagetätigkeit von L._____ und
M._____ nicht durchschaut (act. 1 Rz. 99). Auch dass die Beklagte darüber hinaus
über die Verhältnisse der L._____ und der M._____ Bescheid gewusst hätte, wird
nicht dargetan. So macht die Klägerin zwar geltend, die L._____ und M._____ seien
jedenfalls Ende 2011 leere Hüllen gewesen (act. 1 Rz. 113), hätten gar keine Bank-
konti geführt (act. 58 Rz. 104 ff. S. 27, Rz. 173 S. 32) und die Bilanz der L._____
per 31. Juni 2010 habe als einziges Aktivum eine Darlehensforderung gegen die
M._____ ausgewiesen und die Bilanz der M._____ per gleichem Datum habe le-
diglich zwei Aktiven, nämlich je eine Darlehensforderung gegenüber der N._____
AG und einer anderen F._____ gehörenden Gesellschaft ausgewiesen, wobei es
auf der Hand liege, dass entsprechende Darlehensverträge nie abgeschlossen
worden seien (act. 1 Rz. 114 f.). Sie zeigt aber nicht auf, dass all dies der Beklagten
bekannt gewesen wäre. Im Gegenteil räumt sie ein, die Beklagte habe über keiner-
lei Informationen bezüglich der Geschäftstätigkeit von L._____ und M._____ ver-
fügt und von diesen keine (revidierten) Jahresrechnungen erhalten (act. 1
Rz. 101[i], [vi]).
Auf die besagten, der Beklagten nicht bekannten Umstände lässt sich eine Warn-
pflicht nicht abstützen. Darüber hinaus mag zwar der Beklagten ohne Weiteres be-
wusst gewesen sein, dass es sich bei den L._____- und M._____-Titeln nicht um
alltägliche Anlagen handelte. Gemäss Rechtsprechung war sie aber nicht Vormun-
din der Klägerin und gerade nicht verpflichtet, diese auf die von ihr (allenfalls) ein-
gegangenen Risiken aufmerksam zu machen bzw. die von der E._____ AG in Auf-
trag gegebenen Geschäfte von ihr genehmigen zu lassen. Vielmehr lag es in der
eigenen Verantwortung der Klägerin, die von der E._____ AG getätigten Anlagen
zu überwachen und nötigenfalls ihre Vollmacht zu beschränken. Dies entspricht
auch der in der Lehre vertretenen Ansicht, dass die Vornahme spekulativer Ge-
schäfte oder Konzentration auf wenige Titel durch die externe Vermögensverwal-
tung allein kein Ansatzpunkt für eine entsprechende Pflicht der Konto-/Depotbank
sei (BRETTON-CHEVALLIER, Haftung der Bank gegenüber ihrem Kunden und externe
Vermögensverwaltung, SZW 2003, 254 ff., 259; CRESPI-HOHL, a.a.O., 25; ROTH,

- 41 -
Das Dreiecksverhältnis Kund – Bank – Vermögensverwalter, 2. Aufl. 2013, Rz. 163;
WATTER, Über die Pflichten der Bank bei externer Vermögensverwaltung, AJP
1998, 1174 ff., 1177).
Etwas anderes folgt im Übrigen auch nicht daraus, dass die Kurse der L._____-
und M._____-Titel der Beklagten vierteljährlich von F._____ gestellt wurden (vorne
E. 2.6). Auch diesbezüglich gilt, dass die Beklagte keine Erkundigungs- oder Nach-
forschungspflicht traf. Hinzu kommt, dass im August 2010 eine Treuhandgesell-
schaft bestätigt hatte, dass die Kurse gestützt auf die ihr zur Verfügung gestellten
Bilanzen von L._____ und M._____ richtig seien. Zwar mögen die besagte Treu-
handgesellschaft von F._____ vorgeschlagen worden und die Richtigkeit der Bilan-
zen und die Bewertung der Aktiven und Passiven nicht Teil des Prüfungsumfangs
gewesen sein (act. 1 Rz. 101[ix]). Entscheidend ist aber, dass auch diese einige
Monate vor der klägerischen Geschäftsbeziehung eingeholte Bestätigung keine
Hinweise auf ein nachteiliges Handeln der E._____ AG enthielt, die eine Warn-
pflicht der Beklagten hätten auslösen können, sondern im Gegenteil für die Serio-
sität der Anlagen des erfahrenen Bankiers und Investors F._____ bzw. der E._____
AG sprach.
3.3.3.3. Auch ein von der Beklagten erkennbares Eigeninteresse der E._____ AG
an den Investitionen in L._____ und M._____-Titel lag nicht vor, geschweige denn
war ein solches zweifelsfrei und klar erkennbar. Zwar waren auch die L._____ und
die M._____ mit F._____ verbunden. Dies allerdings aus Sicht der Beklagten im
massgeblichen Zeitraum nur insoweit, als gemäss Factsheets die L._____ und die
M._____ von der N._____ AG beraten wurden und die N._____ AG die Zahlstelle
der L._____ war (act. 1 Rz. 140, 182; act. 11 Rz. 55, 96, 164, 282; act. 58 Rz. 55
S. 11, Rz. 282 ff. S. 61), wobei F._____ Verwaltungsratspräsident der E._____ AG,
der N._____ AG (act. 1 Rz. 14; act. 11 Rz. 165; act. 3/6; act. 3/10) und Aktionär der
N._____ AG (act. 1 Rz. 14, 105, 140 f.; act. 11 Rz. 165, 275) war. Konkrete An-
haltspunkte, aus denen sich ergäbe, dass die Beklagte damals von einer weiterge-
henden Verbindung der L._____ und der M._____ mit der E._____ AG gewusst
hätte, werden nicht behauptet. Die Beklagte bestreitet, dass F._____ ein Eigenin-
teresse an den Investitionen in L._____ und M._____-Titel gehabt habe und dass

- 42 -
sie ein angebliches Eigeninteresse hätte erkennen müssen (act. 11 Rz. 319, 327).
Auch eine Vermischung der Kundengelder mit Geldern der E._____ AG und der
N._____ AG bestreitet sie (act. 11 Rz. 323, 327). Allein aus dem der Beklagten
bekannten Beratungsverhältnis mit der N._____ AG hatte die Beklagte jedenfalls
nicht auf ein Eigeninteresse der externen Vermögensverwalterin E._____ AG an
den Investitionen in die L._____ und die M._____ zu schliessen. Insbesondere
musste sie nicht annehmen, dass die E._____ AG oder der sie beherrschende
F._____ etwa durch Spesenschinderei oder Retrozessionen von diesen Investitio-
nen profitieren würden, was gemäss Lehre Grundlage für eine Warnpflicht der
Konto-/Depotbank sein könnte (BRETTON-CHEVALLIER, a.a.O., 259; BURG, a.a.O.,
Rz. 328; CRESPI-HOHL, a.a.O., 26 f.; GUTZWILLER, Rechtsfragen der Vermögensver-
waltung, 2008, 16 f.; ROTH, a.a.O., Rz. 164; SCHALLER, Handbuch des Vermögens-
verwaltungsrechts, 2013, Rz. 661; SCHMID, a.a.O., 235; WATTER, a.a.O., 1177;
siehe auch EGGEN, in: Schäfer/Sethe/Lang [Hrsg.], Handbuch der Vermögensver-
waltung, § 37 Rz. 11).
Etwas anderes ist auch nicht aus dem Handel mit L._____- und M._____-Titeln zu
schliessen, der nach Darstellung der Klägerin wie folgt ablief: Demnach erfolgte der
Handel über den Eigenbestand der N._____ AG, den diese in ihrem Depot bei der
Beklagten hielt (act. 1 Rz. 105, 113; siehe auch z.B. act. 58 Rz. 8 S. 2, Rz. 9 S. 2,
Rz. 92 ff. S. 21, Rz. 191 S. 41). Konkret übertrug die Beklagte die erworbenen Titel
aus dem Depot der N._____ AG in das Depot des betreffenden E._____ AG-Kun-
den, belastete den Kaufpreis dessen Konto und schrieb ihn dem Konto der N._____
AG gut (act. 1 Rz. 106, 140). Ein Geldfluss von der E._____ AG-Kundschaft ein-
schliesslich der Klägerin zur L._____ und M._____ oder umgekehrt fand nicht statt
(act. 1 Rz. 101, 113). Die Beklagte bestreitet diese Darstellung nicht (act. 11
Rz. 275 ff., 287 ff.), sie bestreitet aber, dass bei F._____ und der N._____ AG eine
(von ihr erkannte) Interessenkollision bestanden habe (act. 11 Rz. 275 ff., 288 f.).
An sich nicht zu beanstanden ist, dass der Handel mit L._____- und M._____-Titel
über den Eigenbestand der N._____ AG erfolgte. Aus Sicht der Beklagten wurden
die Mittel der Klägerin wirtschaftlich betrachtet trotzdem nicht in die N._____ AG
investiert, sondern vielmehr in die L._____ und die M._____ zum Zwecke derer
Investitionstätigkeit, die gemäss Termsheets (act. 3/29) im Wesentlichen in der Fi-

- 43 -
nanzierung von kleinen und mittleren Unternehmen durch Darlehen und Anleihen
bestand. Denn die Klägerin erhielt im Gegenzug für ihre Mittel L._____- und
M._____-Titel, die die Beklagte in der Folge auf das klägerische Depot einbuchte.
Es trifft zwar zu, dass – soweit gemäss den Behauptungen ersichtlich – für die Be-
klagte kein direkter Mittelfluss zwischen Konten der E._____ AG Kunden und Kon-
ten der L._____ und der M._____ erkennbar war. Wie die N._____ AG mit der
L._____ und der M._____ abrechnete und ob ein Mittelfluss über andere, nament-
lich nicht bei der Beklagten geführte, Konten der N._____ AG erfolgte, war ihr aber
unbekannt. Mangels einer Erkundigungspflicht bestand für sie auch kein Grund,
diesem Aspekt nachzugehen, und war sie entgegen den klägerischen Vorbringen
(act. 1 Rz. 119) insbesondere nicht verpflichtet, die Geldflüsse über die Konten der
N._____ AG zu verfolgen. Nicht behauptet wird sodann, dass die Beklagte gewusst
hätte, dass – wie von der Klägerin geltend gemacht – die Gelder der E._____ AG-
Kunden einschliesslich der Klägerin nicht bei L._____ und M._____, sondern im
Wesentlichen bei der N._____ AG gelandet seien (vgl. act. 1 Rz. 115) und dass die
Gelder einzig dazu verwendet worden seien, um bestehenden Investoren Zins bzw.
Anteile auszubezahlen "und die Taschen von F._____ zu füllen" (act. 58 Rz. 56
S. 12). Die Beklagte bestreitet diese Vorbringen denn auch im Wesentlichen mit
Nichtwissen bzw. als unsubstanziiert und unbelegt (act. 11 Rz. 287, 290, 292). Ins-
besondere habe sie keine Kenntnis von den Geldflüssen der N._____ AG haben
können und sei sie als reine Konto-/Depotbank weder in der Lage noch verpflichtet
gewesen, die Geldflüsse bei der N._____ AG zu verfolgen (act. 11 Rz. 293, 295 f.).
Zudem weist sie darauf hin, die Klägerin behaupte zu Recht nicht, dass sie, die
Beklagte, gewusst habe, dass, wie von der Klägerin behauptet, alle Gelder der
E._____ AG-Kunden bei der N._____ AG gelandet seien (act. 11 Rz. 290). Daher
ist jedenfalls nicht erstellt, dass die Beklagte im relevanten Zeitraum gestützt auf
die ihr vorliegenden Informationen zweifelsfrei gewusst hätte, dass die Mittel der
Klägerin nicht der L._____ und der M._____ zur Verfügung gestellt, sondern im
Eigeninteresse der E._____ AG oder ihr nahestehender Personen verwendet wor-
den wären.
Nichts anderes ist sodann aus der Wiederanlage der auf den L._____-Titeln anfal-
lenden Zinsen bzw. der Rückzahlungsbeträge in weitere L._____-Titel zu schlies-

- 44 -
sen. Zins- und Rückzahlungen seitens der L._____ erfolgten nach übereinstimmen-
der Parteidarstellung durch bzw. über die N._____ AG und nicht durch die L._____
(act. 1 Rz. 109, 111; act. 11 Rz. 282; act. 58 Rz. 89 ff. S. 21). Konkret wurden ge-
mäss nicht bestrittener klägerischer Darstellung die auf den L._____-Inhaberobli-
gationen anfallenden Zins- bzw. Rückzahlungspflichten jeweils dem Konto der
N._____ AG bei der Beklagten belastet und danach den Konten der E._____ AG-
Kundschaft bei der Beklagten gutgeschrieben. Durch diese Überweisungen ent-
stand auf dem Konto der N._____ AG ein Negativsaldo. Gleichentags beauftragte
jeweils die E._____ AG die Beklagte, für die E._____ AG-Kundschaft im Betrag der
erhaltenen Gutschrift weitere L._____-Inhaberobligationen von der N._____ AG zu
erwerben und entsprechend den erhaltenen Betrag als Kaufpreis wieder der
N._____ AG gutzuschreiben. Die Beklagte habe Kenntnis von dieser Wiederanlage
der Zinsen bzw. Rückzahlungsbeträge in weitere L._____-Titel sowie vom dadurch
zwischenzeitlich entstehenden Negativsaldo gehabt (act. 1 Rz. 109, 111, 130). Ge-
mäss der Beklagten war diese Konstellation darauf zurückzuführen, dass die
N._____ AG die Zahlstelle der L._____ war, weshalb alle Zins- und Rückzahlungen
über die Erstere abgewickelt hätten werden müssen (act. 11 Rz. 282). Sie, die Be-
klagte, habe als reine Depotbank keine Übersicht über die von der E._____ AG
verwalteten Kundengelder und die Zinszahlungen durch die L._____ gehabt und
sich zudem nicht dafür interessieren müssen, wie die N._____ AG mit der L._____
abrechnete (act. 11 Rz. 282). In der Tat war die Wiederanlage der Zinsen nicht per
se ungewöhnlich oder pflichtwidrig. Insbesondere liess sie nicht auf ein Eigeninter-
esse der E._____ AG an den Investitionen in L._____- und M._____-Titel schlies-
sen. Hinzu kommt, dass, wie das Bundesverwaltungsgericht festhielt, die Beklagte
– selbst wenn sie Kenntnis von der Wiederanlage gehabt haben sollte, wie die Klä-
gerin behauptet (act. 1 Rz. 130) – auch keine Veranlassung hatte, die Transaktio-
nen betreffend Zins- und Rückzahlungen näher anzusehen, da das Konto der
N._____ AG am Ende des Tages gerade keinen Sollsaldo mehr auswies (act. 11
Rz. 283, 296, 305 f.; act. 3/8 E. 4.2.3).
3.3.3.4. Zusammengefasst ist nicht erstellt, dass die Beklagte zweifelsfrei darauf
schliessen musste, dass die E._____ AG mit den Transaktionen mit L._____- und

- 45 -
M._____-Titeln klarerweise im eigenen Interesse und zum Nachteil der Klägerin
handelte.
3.3.4. Keine Überschreitung der Drittverwaltungsvollmacht
3.3.4.1. Nach der dargelegten Rechtslage ist die mit einer Transaktionsanweisung,
die von einer externen Vermögensverwaltung erteilt worden ist, konfrontierte
Konto-/Depotbank verpflichtet, sich zu vergewissern, dass die betreffende Trans-
aktion durch die Vollmacht zugunsten der externen Vermögensverwaltung gedeckt
ist. Mithin hat sie die Einhaltung der ihr bekannten Befugnisse der externen Vermö-
gensverwaltung zu überwachen, da bestimmte Rechtshandlungen eine separate
Ermächtigung erfordern. Die Kenntnisse der Bank von Art und Umfang der Voll-
macht bestimmen, wozu sie Hand bieten darf.
Verlangt der Kunde als Gläubiger die Rückerstattung seines Kontoguthabens, so
macht er einen Anspruch auf Vertragserfüllung geltend (BGE 149 III 105 E. 4.3;
BGE 146 III 121 E. 3.1.2; BGE 111 II 263 E. 1a; Urteil des BGer 4A_302/2018 vom
17. Januar 2019 E. 2.5). Der Nachweis richtiger Erfüllung des Vertrags obliegt der
Vertragsschuldnerin, d.h. sie trägt in der Regel das Risiko einer Leistung an einen
Unberechtigten (BGE 111 II 263 E. 1b; Urteil des BGer 9C_675/2011 vom 28. März
2012 E. 3.2). Neben der Prüfung der Identität kann eine Legitimitätsprüfung na-
mentlich hinsichtlich der Vertretungsbefugnis angezeigt sein, denn die Überschrei-
tung der Vollmacht kann dazu führen, dass im Rahmen des Anspruchs auf Ver-
tragserfüllung ein zweites Mal zu leisten ist (Urteil des BGer 4A_536/2008 vom
10. Februar 2009 E. 5.2). Da die Klägerin vorbringt, es seien Beträge gestützt auf
Anweisungen der E._____ AG, die nicht von der Drittverwaltungsvollmacht gedeckt
gewesen seien, zu Unrecht von ihrem Konto transferiert worden, und fordert, diese
seien zu erstatten, macht sie einen solchen Anspruch auf Vertragserfüllung und
nicht einen Schadenersatzanspruch geltend. Somit ist zu prüfen, ob die Beklagte
die fraglichen Beträge mit befreiender Wirkung vom Konto der Klägerin transferiert
oder sie erneut zu leisten hat.
Wird die Bevollmächtigung durch die vollmachtsgebende Person schriftlich einer
Drittperson mitgeteilt, wird die Erstere grundsätzlich durch die Rechtshandlungen

- 46 -
der bevollmächtigten Person gebunden, wenn diese zumindest abstrakt und objek-
tiv im Rahmen der besagten schriftlichen Bevollmächtigung liegen. Eine Ausnahme
gilt, wenn die Drittperson bösgläubig ist oder sich nicht auf den gesetzlichen Schutz
des guten Glaubens berufen kann. Dies kann der Fall sein, wenn sich die Drittper-
son bewusst ist, dass die bevollmächtigte Person die ihr übertragenen Befugnisse
missbraucht. Ein solcher Vollmachtsmissbrauch liegt vor, wenn die bevollmächtigte
Person tatsächlich nie die Absicht hatte, im Interesse der vollmachtsgebenden Per-
son zu handeln, sondern vielmehr den Anschein aus der mitgeteilten Bevollmäch-
tigung nutzt, um ausschliesslich in eigenem Interesse und in deliktischer Weise zu
handeln. Die Drittperson wird nicht geschützt, wenn sie bei der Aufmerksamkeit,
wie sie nach den Umständen von ihr verlangt werden darf, nicht gutgläubig sein
konnte (Art. 3 Abs. 2 ZGB; zum Ganzen BGE 146 III 121 E. 3.2.3 m.w.H.). Zerstört
wird der gute Glaube vor allem dann, wenn die Drittperson erkannte oder hätte
erkennen sollen, dass das abgeschlossene Geschäft den Interessen der voll-
machtsgebenden Person widerspricht, wobei keine generelle Erkundigungs- oder
Nachforschungspflicht besteht (Urteil des BGer 4A_536/2008 vom 10. Februar
2009 E. 5.3).
Ein Rechtsgeschäft, dem keine genügende Vollmacht zugrunde liegt, kann nach-
träglich – auch konkludent – im Sinne von Art. 38 OR genehmigt werden. Mit der in
Bankverträgen regelmässig enthaltenen Genehmigungsfiktion vereinbaren die Ver-
tragsparteien, dass ein passives Verhalten der Kundschaft als Annahme des Kon-
toauszugs im Sinne von Art. 6 OR zu werten ist. Gemäss der Rechtsprechung ist
die dahingehende Vereinbarung zulässig und hat zur Folge, dass die Kundschaft,
die eine von der Bank ohne Instruktion vorgenommene Transaktion nicht innert
Frist beanstandet, diese genehmigt. Indessen kann das Gericht gemäss der bun-
desgerichtlichen Praxis zu Fällen, in denen die banklagernde Zustellung vereinbart
worden war, unter dem Aspekt des Rechtsmissbrauchsverbots (Art. 2 Abs. 2 ZGB)
auf Unverbindlichkeit der Genehmigungsfiktion erkennen, wenn diese nach den
Umständen des Falles zu einem unbilligen, das Rechtsempfinden verletzenden Er-
gebnis führt. So darf sich die Bank nicht auf die Genehmigungsfiktion berufen, wenn
sie diese benutzt, um die Kundschaft absichtlich zu schädigen. Sodann setzt die
Genehmigungsfiktion voraus, dass der Kundschaft die Reklamation objektiv mög-

- 47 -
lich und zumutbar wäre. Sie kann durch den Nachweis umgestossen werden, dass
die Bank um die tatsächliche Nichtgenehmigung wusste (zum Ganzen Urteil des
BGer 4A_42/2015 vom 9. November 2015 E. 5.2 m.w.H.; siehe auch Urteil des
BGer 4A_488/2008 vom 15. Januar 2009 E. 5.1; Urteil des BGer 4C.378/2004 vom
30. Mai 2005 E. 2.2).
3.3.4.2. Die vorliegend interessierende Drittverwaltungsvollmacht bevollmächtigte
die E._____ AG in Ziff. 1 umfassend zur Verwaltung des klägerischen Kontos/De-
pots und zur Vornahme von Transaktionen. Die Klägerin behauptet nicht, dass die
streitgegenständlichen Erwerbstransaktionen bezüglich L._____- und M._____-Ti-
teln nicht grundsätzlich von der Drittverwaltungsvollmacht gedeckt gewesen wären.
Vielmehr beruft sie sich auf Ziff. 2. Demnach war die E._____ AG ohne gegenteilige
schriftliche Instruktionen nicht bevollmächtigt, die von ihr verwalteten Vermögens-
werte und Ansprüche an sich selbst oder eine Drittpartei auszuzahlen und zu über-
weisen. Dabei handelt es sich indessen um eine routinemässig in einer Drittverwal-
tungsvollmacht verwendete Passage (vgl. Urteil des HGer ZH HG140185 vom
23. November 2016 E. 4.2; BERNET/VON DER CRONE, Haftungsrechtliche Stellung
der Bank bei Vollmachtsverhältnissen, SZW 2020, 495; CRESPI-HOHL, a.a.O., 28;
DIETZI, a.a.O., 193; SCHALLER, a.a.O., FN 1247), die den Rückzug von Kundengel-
dern mittels Barbezügen und Überweisungen, nicht aber Zahlungen für Wertschrif-
tenkäufe ausschliesst, denn Letztere sind gerade der primäre Zweck der Wert-
schriftenverwaltung (Urteil des BVGer B-5756/2014 vom 18. Mai 2017 E. 4.2.3;
siehe auch STALDER, in: Arpagaus/Stadler/Werlen [Hrsg.], Das Schweizerische
Bankgeschäft, 8. Aufl. 2021, Rz. 1901; ferner ROTH, a.a.O., Rz. 147). Vorliegend
geht es nicht um einen Rückzug von Kundengeldern, sondern um Zahlungen zum
Erwerb von L._____- und M._____-Titeln. Entsprechend greift Ziff. 2 der Drittver-
waltungsvollmacht nicht und waren die streitgegenständlichen Transaktionen von
der Vollmacht der E._____ AG gedeckt.
Die stellvertretungsrechtliche Verbindlichkeit der streitgegenständlichen Transakti-
onen wird vorliegend auch nicht aufgrund eines Vollmachtsmissbrauchs aufgeho-
ben. Denn es ist nicht erstellt, dass überhaupt ein Vollmachtsmissbrauch vorlag,
mithin dass die E._____ AG tatsächlich nie die Absicht hatte, im Interesse der Klä-

- 48 -
gerin zu handeln, sondern die Drittverwaltungsvollmacht nutzte, um ausschliesslich
in eigenem Interesse und in deliktischer Weise zu handeln. Die Klägerin beruft sich
auf eine Verletzung von Warnpflichten bzw. eine Überschreitung – und nicht einen
Missbrauch – der Vollmacht.
Selbst wenn die streitgegenständlichen Transaktionen nicht von der Drittverwal-
tungsvollmacht gedeckt gewesen wären, musste von einer Genehmigung ausge-
gangen werden. Gemäss Ziff. 7 der General Business Conditions wurden Transak-
tionen von der Klägerin genehmigt, wenn sie die diesbezüglichen Konto- und De-
potauszüge nicht innert eines Monats schriftlich beanstandete (act. 3/22 Ziff. 7). Die
Transaktionen betreffend den Erwerb von L._____- und M._____-Titeln wurden in
Depotbelegen datierend vom 10. Mai bis 28. Juli 2011 sowie im Depotauszug da-
tierend vom 1. August 2011 ausgewiesen (act. 1 Rz. 62 f.; act. 3/24-25). Im Übri-
gen fand sich in den besagten Depotbelegen auch der Hinweis "Kurs von E._____
AG (ungeprüft)" (act. 1 Rz. 101[vii]; act. 3/24). Die Beklagte macht geltend, sie
habe die Ausführung der streitgegenständlichen Transaktionen gegenüber der Klä-
gerin korrekt abgerechnet, was sich aus den Wertschriftenanzeigen ergebe (act. 11
Rz. 83). Anerkanntermassen hat die Klägerin gegenüber der Beklagten eine Bank-
lagernderklärung abgegeben (act. 1 Rz. 10, 56; act. 11 Rz. 158). Diese wurde ge-
mäss der Beklagten nicht gelebt, da insbesondere die Depotbelege an die klägeri-
sche Adresse in Kanada gesendet worden seien (act. 11 Rz. 158). Demgegenüber
macht die Klägerin geltend, die Depotauszüge seien erst im Nachhinein und auf
Aufforderung hin von der E._____ AG an die Buchhaltungsstelle der Klägerin in
Q._____ [Stadt in Kanada] zur Erstellung der Abschlüsse gesandt worden (act. 58
Rz. 158 S. 30). Im Kontoeröffnungsvertrag jedenfalls war die Zustellung der Korre-
spondenz an die Adresse der Klägerin in Kanada mit Kopie an die E._____ AG
vorgesehen (act. 3/22). Wann die Depotauszüge der Klägerin tatsächlich zugestellt
worden sind, kann offenbleiben. Gemäss Rechtsprechung sind banklagernde Mit-
teilungen gegenüber der Kundschaft genauso wirksam, wie wenn sie dieser tat-
sächlich zugestellt worden wären, weshalb eine vertragliche Genehmigungsfiktion
sowohl tatsächlich als auch banklagernd zugestellte Mitteilungen erfasst, wobei im
letzteren Fall immerhin das Rechtsmissbrauchsverbot vorbehalten bleibt (Urteil des
BGer 4A_262/2008 vom 23. September 2008 E. 2.3; Urteil des BGer 4C.378/2004

- 49 -
vom 30. Mai 2005 E. 2.2; siehe auch AGGTELEKY/GRAND, Zur Genehmigungsfiktion
in Banken-AGB, SZW 2023, 679). Zudem ist unbestritten, dass die Revisionsstelle
der Klägerin sich im September 2011 bei K._____ über Informationen hinsichtlich
der L._____-Titel erkundigte, woraufhin dieser bei F._____ Informationen einholte.
K._____ bestätigte, dass er seit Spätsommer 2011 von den Transaktionen Kennt-
nis hatte (act. 58 Rz. 30 S. 4; act. 12/13 Fragen 26, 48). Damit ist erstellt, dass die
Klägerin vom Erwerb dieser Titel wusste. Schliesslich ist nicht erstellt, dass die Klä-
gerin gegenüber der Beklagten überhaupt jemals eine schriftliche Beanstandung
nach Ziff. 7 der General Business Conditions hinsichtlich der fraglichen Transakti-
onen abgegeben hätte. Zwar macht die Klägerin geltend, die Kontobelastungen
2012 schriftlich beanstandet zu haben, reicht diesbezüglich aber keine Belege ein
(act. 58 Rz. 82 ff. S. 19). Angesichts der diesbezüglichen beklagtischen Bestrei-
tung (act. 66 Rz. 33) gilt eine solche Beanstandung als nicht erfolgt. Nur schon des-
halb ist von einer Genehmigung der streitgegenständlichen Transaktionen durch
die Klägerin nach Ziff. 7 der General Business Conditions auszugehen.
3.4. Zwischenfazit
Es liegen weder eine Verletzung einer Warnpflicht durch die Beklagte noch eine
Überschreitung der Verwaltungsvollmacht vor. Ausführungen hinsichtlich der übri-
gen Haftungsvoraussetzungen und der Verjährung erübrigen sich daher.
4. Verletzung von Sorgfaltspflichten aus dem Treuhandvertrag
4.1. Parteistandpunkte
4.1.1. Die Klägerin macht geltend, die drei Titel über 300'000 M._____-Namenak-
tien seien spätestens seit dem 1. August 2011 an die Beklagte indossiert gewesen.
Mithin habe die Beklagte die M._____-Namenaktien treuhänderisch für sie gehalten
(act. 1 Rz. 64, 152). Der treuhänderische Erwerb und das treuhänderische Halten
dieser Titel sei auf Grundlage des Treuhandvertrags vom 2. Mai 2010 erfolgt (act. 1
Rz. 153). Ziff. 1 dieses Vertrags habe aber die Beklagte lediglich bevollmächtigt,
Treuhandanlagen in der Form von Festgeldanlagen (time deposits) zu tätigen. Der
treuhänderische Erwerb und das treuhänderische Halten von M._____-Namenak-

- 50 -
tien, die keine feste Laufzeit hatten und nicht zinstragend waren, seien nicht von
dieser Vollmacht gedeckt gewesen. Daher habe die Beklagte Ziff. 1 des Treuhand-
vertrags verletzt (act. 1 Rz. 158 f.). Zudem habe die Beklagte gestützt auf die Richt-
linien betreffend Treuhandanlagen der Schweizerischen Bankiervereinigung die
aufsichtsrechtliche Pflicht gehabt, die Bonität der M._____ periodisch zu überprü-
fen, was nicht geschehen sei. Diese aufsichtsrechtliche Pflicht sei auch für die Be-
urteilung der geforderten Sorgfalt der Beklagten unter dem Treuhandvertrag her-
beizuziehen. Daher habe sie auch ihre Sorgfaltspflichten gegenüber der Klägerin
unter dem Treuhandvertrag verletzt (act. 1 Rz. 162).
4.1.2. Die Beklagte macht geltend, dass die Aktienzertifikate der M._____ deshalb
auf sie gelautet hätten, weil es einzig Sammelzertifikate für ganze Aktienserien ge-
geben habe. Sie habe immer genügend verbriefte Aktien gehabt, sodass buchhal-
terisch für die Aktien der Kundschaft immer auch ein Zertifikat vorhanden gewesen
sei (act. 11 Rz. 340). Es sei nicht nachvollziehbar, weshalb der Treuhandvertrag
auf den Erwerb und das Halten der M._____-Aktien anwendbar sein und inwiefern
sie, die Beklagte, die darin eingeräumte Vollmacht überschritten haben sollte
(act. 11 Rz. 341). Der Treuhandvertrag betreffe nicht das treuhänderische Halten
der M._____-Namenaktien, sondern beziehe sich auf time deposits, d.h. auf Ter-
mingeld-Anlagen. Folglich fielen der Erwerb und das Halten der M._____-Aktien
auch nicht unter die Richtlinie betreffend Treuhandanlagen der Schweizerischen
Bankiervereinigung (act. 11 Rz. 342).
4.2. Würdigung
Der Treuhandvertrag bezieht sich nur auf Festgeldanlagen (zum Begriff ARPAGAUS,
in: Arpagaus/Stadler/Werlen [Hrsg.], Das Schweizerische Bankgeschäft, 8. Aufl.
2021, Rz. 938). Den Erwerb und das Halten von Namenaktien regelt er nicht. Dies
ergibt sich nicht nur aus Ziff. 1 ("The Customer hereby instructs the Bank to effect
capital investment in the form of time deposits with foreign banks or foreign compa-
nies in the Bank's own name but for the account and the risk of the Customer.")
sowie aus Ziff. 4, welche als einzige Pflicht der Bank vorsieht, der Kundschaft die
Gutschriften aus der Rückleistung von Kapital und Zinsen zu vergüten (act. 3/23).
Diese Bestimmungen passen nur für Festgeldanlagen, nicht aber für Aktienkäufe.

- 51 -
Die Verletzung von angeblichen Sorgfaltspflichten aus diesem Vertrag durch den
Erwerb und das Halten der M._____-Namenaktien fällt nur schon deshalb ausser
Betracht. Gleiches gilt für die Verletzung angeblicher Pflichten aus der Richtlinie
betreffend Treuhandanlagen der SBVg, bezieht sich doch auch diese nur auf Fest-
geldanlagen. Eine darauf gestützte Überwachungspflicht bestand nicht.
Die von der Klägerin sinngemäss vertretene Auffassung, Ziff. 1 des Treuhandver-
trags habe abschliessend festgelegt, welche Art von treuhänderischen Anlagen sie
der Beklagten gestattet habe, überzeugt nicht. Die Investition in Festgeldanlagen
war eine Art von Investition, für die die Klägerin der Beklagten eine entsprechende
Vollmacht einräumte, auf eigene Veranlassung hin solche Investitionen zu tätigen,
ohne andere Arten von Investitionen auszuschliessen. Die Investition in M._____-
Namenaktien erfolgte gerade nicht auf eigene Veranlassung durch die Beklagte
gestützt auf Ziff. 1 des Treuhandvertrags, sondern aufgrund entsprechender An-
weisungen der E._____ AG und der dieser eingeräumten Drittverwaltungsvoll-
macht. Die nachfolgende Indossierung der M._____-Namenaktien an die Beklagte
war durch den Treuhandvertrag – der die Investition in M._____-Namenaktien gar
nicht erfasste – nicht ausgeschlossen.
5. Verletzung der Prospektpflicht
5.1. Parteistandpunkte
5.1.1. Die Klägerin macht geltend, bei der Ausgabe der L._____-Inhaberobligation
sei aArt. 1156 Abs. 1 OR verletzt worden, wonach Anleihensobligationen nur auf
Grund eines Prospekts öffentlich zur Zeichnung aufgelegt oder an der Börse ein-
geführt werden durften. Ebenso sei bei der Ausgabe der M._____-Namenaktien
aArt. 652a Abs. 1 OR verletzt worden, wonach neue Aktien nur auf der Grundlage
eines Emissionsprospekts öffentlich zur Zeichnung angeboten werden durften.
Denn weder für die L._____-Inhaberobligation noch für die M._____-Namenaktien
sei ein Prospekt erstellt worden (act. 1 Rz. 166 ff.). Sie beruft sich sodann auf
aArt. 752 OR. Dieser habe auch die Nichterstellung eines Prospekts erfasst. Die
Beklagte sei für die Nichterfüllung der Prospektpflicht im Zusammenhang mit dem
käuflichen Erwerb von L._____- und M._____-Titeln mitverantwortlich gewesen.

- 52 -
Denn sie habe sich nicht über die Existenz eines Prospekts vergewissert und damit
in Kauf genommen, dass die L._____- und M._____-Titel unter Verletzung der Pro-
spektpflicht ausgegeben worden seien, obschon der Handel über sie erfolgt und
die M._____-Namenaktien überdies von ihr treuhänderisch gehalten worden seien
(act. 1 Rz. 180 ff.).
5.1.2. Die Beklagte bestreitet eine Prospekthaftung. Sie sei weder Emittentin ge-
wesen noch in die Ausgabe der L._____- und M._____-Titel oder in die Ausarbei-
tung eines Prospekts für diese Titel involviert gewesen. Entsprechend fehle es bei
ihr bereits an der Passivlegitimation für die Prospekthaftung (act. 11 Rz. 347 ff.).
Zudem sei die Unterlassung der Prospektausarbeitung und -herausgabe nicht von
aArt. 752 OR erfasst gewesen. Ohnehin habe weder hinsichtlich der L._____-Inha-
berobligationen noch der M._____-Namenaktien eine Prospektpflicht bestanden,
seien diese doch gar nicht öffentlich zur Zeichnung angeboten worden und sei über-
dies umstritten, ob aArt. 652a OR auf ausländische Aktiengesellschaften überhaupt
anwendbar gewesen sei (act. 11 Rz. 350).
5.2. Rechtliches und Würdigung
5.2.1. Vorliegend würde, sofern die Voraussetzungen einer Prospekthaftung unter
schweizerischem Recht gegeben wären, ebendieses schweizerische Recht zur An-
wendung kommen (Art. 156 IPRG).
5.2.2. Ob die Unterlassung der Prospektveröffentlichung bei Bestehen einer Pro-
spektpflicht zu einer Haftung nach aArt. 752 OR führen konnte, war – wie auch die
Klägerin richtig bemerkt (act. 1 Rz. 181) – umstritten (bejahend etwa BSK OR II
Voraufl. 2016-WATTER, Art. 752 N 5, 11; ZOBL/KRAMER, Schweizerisches Kapital-
marktrecht, 2004, Rz. 1151; verneinend und stattdessen für die Anwendbarkeit von
Art. 754 OR etwa BÖCKLI, Schweizer Aktienrecht, 4. Aufl. 2009, § 18 Rz. 18; VON
DER CRONE, Aktienrecht, 1. Aufl. 2014, § 12 Rz. 8).
5.2.3. Selbst wenn davon auszugehen wäre, dass die pflichtwidrige Unterlassung
der Prospektveröffentlichung zur Haftung nach Art. 752 OR führen konnte, war der
Kreis möglicher passivlegitimierter Personen beschränkt: Haftbar nach aArt. 752

- 53 -
OR war diesfalls nur, wer trotz einer entsprechenden Pflicht keinen Prospekt erstellt
hatte. Mit anderen Worten setzte die Passivlegitimation in diesen Fällen voraus,
dass die fragliche Person von der Prospektpflicht erfasst war (LENOIR, Prospekthaf-
tung im Zusammenhang mit Going Publics, 2004, 79; BSK OR II Voraufl. 2016-
WATTER, Art. 752 N 11; ZOBL/KRAMER, a.a.O., Rz. 1162). Eine darüber hinausge-
hende Passivlegitimation etwa im Sinn einer wesentlichen Mitwirkung an der pflicht-
widrigen Unterlassung der Prospektveröffentlichung gab es in diesen Fällen nicht.
Adressatin der Prospektpflicht nach aArt. 652a und aArt. 1156 OR war nur die emit-
tierende Gesellschaft (vgl. aArt. 652a Abs. 1 OR: "gibt die Gesellschaft"). Mithin
war sie es, die von Gesetzes wegen zur Prospektveröffentlichung verpflichtet war.
Dass die Beklagte selbst hinsichtlich der L._____- und M._____-Titel einer Pro-
spektpflicht unterstand, macht die Klägerin nicht geltend. Vielmehr sucht sie, eine
Prospekthaftung der Beklagten mit einer Mitwirkung an der Nicht-Erfüllung der Pro-
spektpflicht durch die Emittentinnen L._____ und M._____ zu begründen (insb.
act. 1 Rz. 183). Eine solche kann aber nach dem Gesagten keine Passivlegitima-
tion begründen.
So oder anders wäre jedenfalls eine wesentliche Mitwirkung zu verlangen (zum
Wesentlichkeitserfordernis hinsichtlich der Mitwirkung bei der Erstellung oder Ver-
breitung eines Prospekts statt vieler BSK OR II Voraufl. 2016-WATTER, Art. 752
N 10; ZOBL/KRAMER, a.a.O., Rz. 1162). Allerdings beschränkte sich der nachgewie-
sene Bezug der Beklagten zu den L._____- und M._____-Titeln darauf, dass sie
die Kaufaufträge der E._____ AG für deren Kundschaft ausführte und die Titel in
den Kundendepots verbuchte. Dass die Beklagte an der Ausgabe der Titel beteiligt
gewesen wäre, wird von ihr bestritten (act. 11 Rz. 347) und ist auch in keiner Weise
ersichtlich. Eine Passivlegitimation der Beklagten wäre daher auch nicht gegeben,
wenn der Kreis der potentiell passivlegitimierten Personen über diejenigen Perso-
nen, die selbst als Emittentinnen von der Prospektpflicht erfasst waren, hinausge-
hen würde.
5.2.4. Im Übrigen wäre eine Prospekthaftung hinsichtlich der L._____- und
M._____-Titel auch zu verneinen, weil die Klägerin als beweisbelastete Partei nicht
dartut, dass diese Titel öffentlich angeboten wurden, was eine Voraussetzung für

- 54 -
eine Prospektpflicht wäre. Öffentlich war gemäss aArt. 652a Abs. 2 OR jede Einla-
dung zur Zeichnung, die sich nicht an einen begrenzten Kreis von Personen rich-
tete. Die Klägerin zeigt aber nicht auf, dass die L._____- und M._____-Titel einem
über die Kundschaft der E._____ AG hinausgehenden Adressatenkreis zur Zeich-
nung angeboten worden wären.
5.2.5. Bereits nach dem Gesagten trifft die Beklagte keine Prospekthaftung. Ent-
sprechend kann offenbleiben, ob die übrigen Voraussetzungen einer Prospekt-
pflicht und -haftung erfüllt waren.
6. Geldwäscherei durch leitende Mitarbeiter der Beklagten
6.1. Parteistandpunkte
6.1.1. Die Klägerin macht geltend, im Rahmen des Strafverfahrens gegen F._____
sei bisher kaum thematisiert worden, ob sich die leitenden Mitarbeiter der Beklagten
der Geldwäscherei nach Art. 305bis Ziff. 1 StGB schuldig gemacht hätten. Falls da-
mals einzelne solche Mitarbeiter gewusst oder jedenfalls einen Verdacht gehabt
hätten, dass die von der Beklagten für die E._____ AG-Kundschaft verwahrten Gel-
der "in das kriminelle F._____-Ponzi-System investiert wurden bzw. aus diesem
stammten", hätten sie sich der Geldwäscherei schuldig gemacht. Um abzuklären,
ob die besagten Mitarbeiter in diesem Sinn vorsätzlich gehandelt hätten, bedürfe
es strafprozessualer Zwangsmassnahmen, die ihr in einem Zivilprozess nicht zur
Verfügung stünden. Wenn jedoch die Staatsanwaltschaft beweisen könne, dass die
besagten Mitarbeiter Geldwäscherei begingen, habe die Beklagte widerrechtlich
i.S.v. Art. 41 Abs. 1 OR gehandelt, da Art. 305bis StGB eine Schutznorm im Sinn
des ausservertraglichen Haftpflichtrechts sei. Die strafbaren Vortaten von F._____
seien "durch die Ausführungen in dieser Klageschrift zu dessen Ponzi-System hin-
reichend nachgewiesen". Auch die übrigen Haftungsvoraussetzungen nach Art. 41
Abs. 1 OR dürften erfüllt sein (act. 1 Rz. 189 ff.). In ihrer Replik gibt die Klägerin
sodann über mehrere Seiten hinweg eine zusätzliche Strafanzeige ihrerseits gegen
zwei leitende Mitarbeiter der Beklagten wieder, worin sie diese u.a. der Geldwä-
scherei bezichtigt. Vorgeworfen wird darin insbesondere Geldwäscherei durch ak-
tives Tun hinsichtlich Kompensationsgeschäfte mit Anlagevehikeln von F._____

- 55 -
und durch Unterlassen einer von der Geldwäschereigesetzgebung vorgeschriebe-
nen Verdachtsmeldung (act. 58 Rz. 191 S. 35 ff.).
6.1.2. Die Beklagte bestreitet sämtliche Anschuldigungen der Klägerin gegen ihre
damaligen Mitarbeiter. Auch dass F._____ sich eines strafrechtlich relevanten Ver-
haltens schuldig gemacht habe, bestreitet sie mit Nichtwissen (act. 11 Rz. 352 ff.).
6.2. Würdigung
Die Vorbringen der Klägerin sind spekulativ und legen die Erfüllung der objektiven
und subjektiven Tatbestandsmerkmale von Art. 305bis Ziff. 1 StGB durch die besag-
ten leitenden Mitarbeiter nicht dar. In objektiver Hinsicht ist nicht erstellt, dass über-
haupt eine Vortat i.S.v. Art. 305bis Ziff. 1 StGB vorgelegen hätte. Die Klägerin zeigt
insbesondere nicht in einer rechtsgenüglichen Weise auf, wie F._____ die objekti-
ven und subjektiven Tatbestandsmerkmale einer relevanten Strafnorm erfüllt haben
soll. In subjektiver Hinsicht anerkennt die Klägerin selbst, dass sie den von ihr an-
geschuldigten leitendenden Mitarbeitern kein vorsätzliches Handeln nachweisen
könne. Fahrlässige Geldwäscherei ist weder strafbar noch eine unerlaubte Hand-
lung, die eine zivilrechtliche Schadenersatzpflicht auslösen kann (vgl. BGE 134 III
529 E. 4). Schliesslich macht die Klägerin auch keine Vorbringen dazu, inwiefern
das Verhalten der besagten leitenden Mitarbeiter der Beklagten zuzurechnen sein
soll, mithin die Beklagte für dieses Verhalten haftbar sein soll. Zusammenfassend
hat die Klägerin keinen auf Art. 41 Abs. 1 OR i.V.m. Art. 305bis Ziff. 1 StGB gestütz-
ten Anspruch gegen die Beklagte.
7. Zusammenfassung
Die Beklagte ist weder aufgrund der Verletzung einer Warnpflicht aus dem Konto-
führungs- und Depotvertrag noch einer Überschreitung der Verwaltungsvollmacht
noch aufgrund einer Verletzung von Sorgfaltspflichten aus dem Treuhandvertrag
noch aufgrund einer Verletzung der Prospektpflicht noch aufgrund von Geldwä-
scherei ihrer leitenden Mitarbeiter haftbar. Ausführungen zum Schaden, zur Kau-
salität und zum Verschulden erübrigen sich. Entsprechend fehlt es auch an einer

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Grundlage für die mit CHF 1.– geltend gemachten vorprozessualen Sachverhalts-
und Rechtsverfolgungskosten. Die Klage ist abzuweisen.
8. Kosten- und Entschädigungsfolgen
8.1. Gerichtskosten
Die Höhe der Gerichtskosten bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG; Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1
GOG) und richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem tatsächli-
chen Streitinteresse (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG). Vorliegend beträgt der Streitwert
CHF 40'001. In Anwendung von § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG und angesichts des
Umfangs der Rechtsschriften sowie der diversen Eingaben nach Aktenschluss ist
die Entscheidgebühr auf CHF 6'300.– festzusetzen, ausgangsgemäss der Klägerin
aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO) und vorab aus dem von ihr geleisteten Kosten-
vorschuss zu decken (Art. 111 Abs. 1 ZPO). Hinzu kommen die von der Klägerin
veranlassten Kopierkosten in der Höhe von insgesamt CHF 167.50, die vom Ge-
richt antrags- bzw. vorschriftsgemäss (§ 21 GebV OG i.V.m. § 35 Verordnung über
die Information und den Datenschutz [IDV] i.V.m. Anhang zur IDV) auf Kosten der
Klägerin erstellt wurden.
8.2. Parteientschädigung
Aufgrund des Prozessausgangs ist die Klägerin zu verpflichten, der Beklagten eine
Parteientschädigung zu bezahlen. Bei berufsmässig vertretenen Parteien bestimmt
sich die Höhe der Parteientschädigung nach der Verordnung über die Anwaltsge-
bühren vom 8. September 2010 (AnwGebV; Art. 95 Abs. 3 lit. b und Art. 96 ZPO
i.V.m. § 48 Abs. 1 lit. c und Abs. 2 des Anwaltsgesetzes vom 17. November 2003).
Sie richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). Beim
vorliegenden Streitwert beträgt die nach § 4 Abs. 1 AnwGebV ermittelte Grundge-
bühr CHF 6'100.–. Sie ist mit der Begründung bzw. Beantwortung der Klage ver-
dient (§ 11 Abs. 1 AnwGebV). Für die Teilnahme an zusätzlichen Verhandlungen
und für weitere notwendige Rechtsschriften wird ein Einzelzuschlag von je höchs-
tens der Hälfte der Gebühr oder ein Pauschalzuschlag berechnet (§ 11 Abs. 2 An-

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wGebV). Vorliegend haben eine Vergleichsverhandlung (Prot. S. 6 f.) und ein zwei-
ter Schriftenwechsel stattgefunden. Entsprechend ist die Parteientschädigung auf
CHF 8'600.– festzusetzen.
Bezüglich des Antrags der Beklagten auf Zusprechung der Parteientschädigung
zuzüglich Mehrwertsteuer ist grundsätzlich auf das Kreisschreiben des Oberge-
richts vom 17. Mai 2006 (mit Modifikation betreffend Mehrwertsteuer-Satz am
17. September 2010) hinzuweisen. Da bei der Beklagten eine natürliche Vermu-
tung dafür spricht, dass sie der Mehrwertsteuerpflicht unterliegt, und sie nicht dar-
legt, inwieweit sie die für die Rechtsvertretung bezahlte Mehrwertsteuer nicht als
Vorsteuerabzug geltend machen kann, ist der beantragte Mehrwertsteuerzusatz
nicht zu gewähren (Urteil des KassGer ZH vom 19. Juli 2005, ZR 104 [2005] Nr. 76,
E. III.2.d; Urteil des HGer ZH HG130021 vom 26. August 2015 E. 15.3.2, obiter be-
stätigt durch Urteil des BGer 4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5). Dies gilt ge-
mäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung auch, wenn die Gegenseite gegen den
Antrag auf Zusprechung des Mehrwertsteuerzusatzes nicht opponiert hat (Urteil
des BGer 4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5).
Das Handelsgericht beschliesst:
1. Die Originale und Doppel von act. 41, act. 42, act. 46, act. 47, act. 54,
act. 55, act. 108, act. 109, act. 113, act. 114, act. 117 und act. 119 werden
der Beklagten nicht zugestellt und gesondert aufbewahrt.
2. Kosten- und Entschädigungsfolgen mit nachfolgendem Erkenntnis.
3. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-
kenntnis.
und erkennt:
1. Die Klage wird abgewiesen.
2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 6'300.–.
Die weiteren Kosten betragen CHF 167.50 (Kopierkosten)

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3. Die Kosten werden der Klägerin auferlegt und aus dem von ihr geleisteten
Kostenvorschuss bezogen.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
CHF 8'600.– zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte unter Zustellung der
Doppel von act. 104/1-3.
6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 40'001.–.
Zürich, 11. April 2024
Handelsgericht des Kantons Zürich
Vorsitzende: Gerichtsschreiber:
Dr. Claudia Bühler Dr. Severin Harisberger