zh_handelsgericht · HG190209 · 2023-03-09 · de
Forderung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG190209-O U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. Claudia Bühler, Präsidentin, und Oberrichter
Dr. Daniel Schwander, Handelsrichter Christoph Pfenninger, Han-
delsrichter Werner Heim und Handelsrichterin Anja Widmer sowie
Gerichtsschreiber Dr. Andreas Baeckert
Urteil vom 9. März 2023
in Sachen
A._____ AG,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X1._____
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw X2._____
gegen
B._____ GmbH,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____
betreffend Forderung

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Inhaltsverzeichnis
Sachverhalt und Verfahren .................................................................................... 4
A. Sachverhaltsübersicht ................................................................................... 4
Parteien und ihre Stellung ............................................................................. 4
Prozessgegenstand ...................................................................................... 4
B. Prozessverlauf .............................................................................................. 5
Erwägungen .......................................................................................................... 6
1. Formelles ...................................................................................................... 6
2. Unbestrittener Sachverhalt ............................................................................ 7
3. Behauptungs-, Substantiierungs- und Beweisanforderungen ....................... 8
3.1. Parteistandpunkte ............................................................................... 8
3.2. Rechtliches ......................................................................................... 9
3.3. Abweichung aufgrund des vereinbarten Kostenziels ........................ 10
3.4. Abweichung aufgrund der vereinbarten offenen Abrechnung ........... 12
3.5. Abweichung aufgrund des Beizugs der E._____ Projekt
Management AG .............................................................................. 14
3.6. Abweichung aufgrund der vereinbarten Prüfung der
Schlussrechnung .............................................................................. 16
3.7. Abweichung aufgrund von Rechtsmissbrauch .................................. 20
3.8. Zwischenfazit .................................................................................... 23
4. Von der Klägerin geltend gemachter Aufwand ............................................ 24
4.1. Allgemeines ...................................................................................... 24
4.2. Rechnung der F._____ AG vom 22. Dezember 2010 ....................... 25
4.3. Rechnung der F._____ AG vom 19. März 2010 ............................... 27
4.4. Rechnung der F._____ AG vom 19. Oktober 2010 .......................... 29
4.5. Rechnung der F._____ AG vom 24. April 2009 ................................ 30
4.6. Schlussabrechnung der G._____ AG vom
2. Februar 2012 ................................................................................ 31
4.7. Rechnung der H._____ AG vom 26. August 2010 ............................ 32
4.8. Rechnung der H._____ AG vom 25. September 2009 ..................... 34
4.9. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom
11. April 2011 ................................................................................... 35
4.10. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom
6. September 2010 ........................................................................... 36
4.11. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom
12. Mai 2010 ..................................................................................... 37
4.12. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom
11. Dezember 2009 .......................................................................... 38
4.13. Rechnung der J._____ AG vom 29. März 2010................................ 39

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4.14. Rechnung der K._____ AG vom 30. August 2010 ............................ 41
4.15. Rechnung der K._____ AG vom 28. Januar 2010 ............................ 42
4.16. Rechnung der K._____ AG vom 24. September 2009 ..................... 43
4.17. Rechnung der K._____ AG vom 28. August 2009 ............................ 44
4.18. Rechnung der K._____ AG vom 24. Juli 2009.................................. 45
4.19. Rechnung der K._____ AG vom 27. Mai 2009 ................................. 46
4.20. Zwischenfazit .................................................................................... 48
5. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen ........................................... 48
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen............................................................. 49
6.1. Gerichtskosten .................................................................................. 49
6.2. Parteientschädigungen ..................................................................... 49

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 5)
"1. Es sei die Beklagte zu verurteilen, der Klägerin CHF 3'906'681.60
inkl. 8% MwSt. zu bezahlen, nebst Zins zu 5% seit dem
23. August 2013.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklag-
ten."
Sachverhalt und Verfahren
A. Sachverhaltsübersicht
Parteien und ihre Stellung
Die Klägerin (bei Vertragsschluss noch firmierend unter A1._____ AG) ist eine Ak-
tiengesellschaft mit Sitz in Zürich. Sie ist eine führende internationale General-
und Totalunternehmerin und bezweckt u.a. die Entwicklung, Realisierung und
Nutzung von Immobilien und Bauprojekten aller Art, insbesondere auf Rechnung
Dritter (vgl. act. 1 Rz. 23; act. 20 Rz. 189; act. 8/2).
Die Beklagte ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in C._____. Sie ist Trägerin des
Forschungszentrums "D._____" der B._____ Corporation in C._____ und be-
zweckt u.a. die Forschung und Entwicklung von Produkten, Lösungen, Dienstleis-
tungen und Beratungen im Bereich der Informationstechnologie und verwandten
Gebieten (vgl. act. 1 Rz. 24; act. 20 Rz. 15; act. 8/3).
Prozessgegenstand
Die Beklagte als Bauherrin hat mit der Klägerin als Totalunternehmerin am
30. Januar 2009 einen Totalunternehmervertrag betreffend den Bau eines …-
Labors in C._____ geschlossen. Das Bauprojekt wurde 2011 vollendet. Im Rah-
men der nachfolgenden Schlussabrechnung kam es zu Meinungsverschiedenhei-
ten zwischen den Parteien betreffend das Vorliegen einer angeblichen, nicht an-
gezeigten Kostenüberschreitung. Die Klägerin ist der Ansicht, noch einen Rest-
werklohnanspruch gegenüber der Beklagten in Höhe von CHF 3'906'681.60 zzgl.
Zins zu haben. Die Beklagte stellt sich demgegenüber auf den Standpunkt, dass

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mit den geleisteten Akontozahlungen sowie der Schlusszahlung am
20. Dezember 2011 sämtliche Ansprüche der Klägerin abgegolten seien und kei-
ne Restforderung mehr bestehe.
B. Prozessverlauf
Mit Eingabe vom 20. November 2019 (Datum Poststempel) samt Beilagen machte
die Klägerin die vorliegende Klage rechtshängig (act. 1; act. 2; act. 3/1–3; 5–106).
Mit Verfügung vom 25. November 2019 wurde der Klägerin Frist zur Leistung ei-
nes Kostenvorschusses sowie zur Einreichung einer verbesserten Vollmacht an-
gesetzt (act. 9). Nach fristgerechtem Eingang des Kostenvorschusses (act. 12)
sowie der verbesserten Vollmacht (act. 13; act. 14) wurde der Beklagten mit Ver-
fügung vom 6. Dezember 2019 Frist zur Einreichung der Klageantwort angesetzt
(act. 15). Die Beklagte erstattete ihre Klageantwort mit Eingabe vom 26. März
2020 (Datum Poststempel) fristgerecht innert erstreckter Frist samt Beilagen
(act. 20; act. 21/1–2; act. 22/1–15). Mit Verfügung vom 7. April 2020 wurde die
Prozessleitung an Oberrichter Dr. Daniel Schwander delegiert (act. 23) und mit
Vorladung vom 17. April 2020 wurden die Parteien zu einer Vergleichsverhand-
lung am 23. Juni 2020 vorgeladen (act. 25). Anlässlich der Vergleichsverhandlung
konnte zwischen den Parteien keine Einigung erzielt werden (Prot. S. 6 f.).
Mit Verfügung vom 25. Juni 2020 wurde ein zweiter Schriftenwechsel angeordnet
und der Klägerin Frist zur Leistung eines zusätzlichen Kostenvorschusses sowie
zur Einreichung der Replik angesetzt (act. 26). Nach fristgerechtem Eingang des
Kostenvorschusses (act. 28) erstattete die Klägerin mit Eingabe vom 14. Januar
2021 (Datum Poststempel) die Replik ebenfalls fristgerecht innert erstreckter Frist
samt Beilagen (act. 34; act. 35/107–118). Mit Verfügung vom 20. Januar 2021
wurde der Beklagten Frist zur Einreichung der Duplik angesetzt (act. 36), welche
mit Eingabe vom 7. Juli 2021 (Datum Poststempel) fristgerecht innert erstreckter
Frist samt Beilagen erstattet wurde (act. 41; act. 42/1–92). Mit Verfügung vom
12. Juli 2021 wurde die Duplik der Klägerin zugestellt, der Eintritt des Akten-
schlusses festgestellt und – ausnahmsweise aufgrund des Umfangs der Duplik –
der Klägerin Frist zur allfälligen Ausübung des Replikrechts angesetzt (act. 43).
Mit Eingabe vom 15. September 2021 (Datum Poststempel) erstattete die Kläge-

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rin eine Stellungnahme in Ausübung des Replikrechts (act. 45), welche der Be-
klagten weitergeleitet wurde (act. 46; Prot. S. 12). Mit Eingabe vom 1. Oktober
2021 (Datum Poststempel) reichte die Beklagte eine unaufgeforderte Stellung-
nahme ein (act. 47), welche der Klägerin weitergeleitet wurde (act. 48; Prot.
S. 13). Sodann reichte die Klägerin eine weitere unaufgeforderte Stellungnahme
ein (act. 49), welche wiederum der Beklagten weitergeleitet wurde (act. 49A; Prot.
S. 14).
Mit Verfügung vom 6. Februar 2023 wurde den Parteien Frist angesetzt, um zu
erklären, ob auf die Durchführung einer Hauptverhandlung verzichtet werde, unter
Androhung, dass bei Stillschweigen Verzicht auf die Hauptverhandlung ange-
nommen würde (act. 54). Die Klägerin verzichtete mit Eingabe vom 9. Februar
2023 (Datum Poststempel) auf eine Hauptverhandlung (act. 56). Die Beklagte
liess sich nicht vernehmen, was androhungsgemäss ebenfalls als Verzicht auf die
Hauptverhandlung gilt. Das Verfahren ist spruchreif (Art. 236 Abs. 1 ZPO).
Erwägungen
1. Formelles
1.1. Sowohl die örtliche (Art. 17 f. ZPO) als auch die sachliche Zuständigkeit
(Art. 6 Abs. 1 und 2 ZPO i.V.m. § 44 lit. b GOG) des Handelsgerichts des Kantons
Zürich sind vorliegend gegeben und von den Parteien auch nicht bestritten wor-
den (vgl. act. 1 Rz. 2 f.; act. 20 S. 3). Die übrigen Prozessvoraussetzungen geben
zu keinen Bemerkungen Anlass. Auf die Klage ist einzutreten.
1.2. Beide Parteien haben nach Abschluss des ordentlichen, zweifachen Schrif-
tenwechsels und damit nach Eintritt des Aktenschlusses (vgl. Art. 229 ZPO) wei-
tere Eingaben eingereicht (vgl. act. 45; act. 47; act. 49). Aufgrund des den Partei-
en zustehenden unbedingten Replikrechts steht ihnen zwar das Recht zu, sich zu
jeder Eingabe der Gegenseite nochmals zu äussern. Allerdings führt das unbe-
dingte Replikrecht nicht dazu, dass auch Noven nochmals unbeschränkt vorge-
bracht werden können, sondern diesbezüglich gelten die Voraussetzungen von
Art. 229 Abs. 1 ZPO. Dabei obliegt es der Partei, die das Novenrecht bean-

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sprucht, im Einzelnen darzutun, dass bzw. inwiefern diese Voraussetzungen er-
füllt sind (HGer ZH HG190089 vom 3. Mai 2021 E. 2.2.; DIKE Komm ZPO-PAHUD,
Art. 229 N 15; SCHMID, Das Verfahren vor Handelsgericht: aktuelle prozessuale
Probleme, ZZZ 2017, S. 156 f.). Beide Parteien unterlassen es vorliegend, im
Einzelnen darzutun, inwiefern neue Tatsachen oder neue Beweismittel in ihren
Eingaben noch zulässig sein sollen. Sofern ihre Eingaben in tatsächlicher Hinsicht
über das im Rahmen des bereits im ordentlichen Schriftenwechsel Vorgetragene
hinausgehen, sind sie entsprechend nicht zu beachten.
2. Unbestrittener Sachverhalt
2.1. Die Beklagte startete 2008 den Neubau des "D._____", das als Prestigeob-
jekt dem neusten Stand der Technik entsprechen sollte (vgl. act. 1 Rz. 27 f.;
act. 20 Rz. 15 f.). Sie führte dazu ab dem 22. August 2008 eine Totalunterneh-
merausschreibung für die schlüsselfertige Errichtung des ...-Labors durch (vgl.
act. 1 Rz. 29; act. 20 Rz.17). Die Klägerin reichte im Rahmen dieser Ausschrei-
bung eine Offerte ein. Nach weiteren Verhandlungen unterzeichneten die Parteien
am 5. Januar 2009 einen Totalunternehmervertrag für die Planung und schlüssel-
fertige Erstellung des ...-Labors (vgl. act. 1 Rz. 29 f.; act. 20 Rz. 39). Der Totalun-
ternehmervertrag sah ein Total Werkpreis-Kostenziel (exkl. MwSt.) von
CHF 49'217'850.00 vor (vgl. act. 1 Rz. 20; act. 20 Rz. 48). In der Folge schlossen
die Parteien insgesamt 12 Nachträge, durch welche das Werkpreis-Kostenziel
(exkl. MwSt.) auf CHF 57'668'092.22 erhöht wurde (vgl. act. 1 Rz. 139 ff.; act. 20
Rz. 61 ff.).
2.2. Die Beklagte leistete während der Werkausführung insgesamt
22 Akontozahlungen (exkl. MwSt.) in der Höhe von insgesamt CHF 49'073'000.00
(vgl. act. 20 Rz. 77; act. 34 Rz. 68). Die Arbeiten wurden Ende 2010 im Wesentli-
chen abgeschlossen. Per 10. Dezember 2010 erfolgte die Abnahme des Haupt-
gebäudes und im Juni 2011 wurden noch Zusatzarbeiten unter dem Nachtrag "Si-
cherheit" abgeschlossen (vgl. act. 20 Rz. 79; act. 34 Rz. 70; act. 41 Rz. 157). Am
25. Oktober 2011 stellte die Klägerin eine erste Schlussrechnung, welche unter
Anrechnung der geleisteten Akontozahlungen einen Saldo in Höhe von
4'039'370.00 (exkl. MwSt.) zugunsten der Klägerin auswies, der von der Beklag-

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ten am 20. Dezember 2011 bezahlt wurde (vgl. act. 20 Rz. 79 ff.; act. 34
Rz. 70 ff.).
2.3. In der Folge kam es zwischen den Parteien zu Meinungsverschiedenheiten
betreffend die korrekte Abrechnung für das Bauprojekt. Namentlich waren sich die
Parteien nicht einig, wie mit den Kosten des sog. "Vorprojekts B._____" umzuge-
hen war, ob diese Teil des Werkpreis-Kostenziels bildeten und darauf aufbauend
auch, ob eine Überschreitung des Werkpreis-Kostenziels vorlag. Die Klägerin
stellte der Beklagten mehrere, immer wieder angepasste Schlussabrechnungen
zu, zuletzt die Schlussabrechnung vom 24. April 2013, welche unter Berücksichti-
gung der Akontozahlungen sowie der Zahlung vom 20. Dezember 2011 noch ei-
nen Saldo zugunsten der Klägerin in Höhe von CHF 3'906'681.60 (inkl. MwSt.)
aufwies. Die Beklagte wies die Schlussrechnungen jeweils zurück und bezahlte
den geforderten Betrag bis heute nicht (vgl. act. 1 Rz. 177 ff.; act. 20 Rz. 91 ff.).
3. Behauptungs-, Substantiierungs- und Beweisanforderungen
3.1. Parteistandpunkte
3.1.1. Zwischen den Parteien besteht Uneinigkeit darüber, welche Sachverhalts-
elemente für den geltend gemachten Anspruch rechtserheblich, von der Klägerin
zu behaupten, gegebenenfalls zu substantiieren und letztlich zu beweisen sind.
3.1.2. Die Beklagte stellt sich auf den Standpunkt, dass die Klägerin für die
Durchsetzung ihres angeblichen Werklohnrestanspruchs nachzuweisen habe,
dass die von der Klägerin bezahlten Subunternehmerrechnungen tatsächlich das
streitgegenständliche Bauprojekt betroffen hätten, welche konkreten Leistungen
die Sub-unternehmer erbracht hätten sowie dass diese Leistungen notwendig und
die Preise angemessen gewesen seien (vgl. act. 20 Rz. 467 ff.; act. 41 Rz. 15,
632 ff.; act. 47 Rz. 9, 62 ff.).
3.1.3. Die Klägerin ist hingegen der Auffassung, dass sie nicht jede einzelne Sub-
unternehmerrechnung im Detail zu substantiieren habe. Es genüge, den Nach-
weis zu erbringen, dass die Subunternehmerleistungen für den Bau des streitge-
genständlichen Werks angefallen und dass die Subunternehmer für die Rechnun-

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gen von der Klägerin vollständig bezahlt worden seien. Die von der Beklagten ge-
forderten Substantiierungen und Nachweise seien unmöglich zu erbringen (vgl.
act. 34 Rz. 411, 417 ff.; act. 45 Rz. 6, 68 ff.).
3.2. Rechtliches
3.2.1. Das Gesetz unterscheidet in Bezug auf die Höhe der Vergütung beim
Werkvertrag zwischen der Vereinbarung eines festen Werklohns (Art. 373 OR)
und der Werkherstellung ohne festen Preis, bei der der Preis zum Voraus entwe-
der gar nicht oder nur ungefähr bestimmt worden ist. In diesem Fall bestimmt sich
der Werklohn nach Massgabe des Wertes der Arbeit und der Aufwendungen des
Unternehmers (Art. 374 OR). Massgeblich ist dabei nicht der tatsächliche Auf-
wand, sondern der Aufwand, der bei sorgfältigem Vorgehen des Unternehmers
zur Ausführung des Werks genügt hätte. Denn der Unternehmer ist als Teilgehalt
der werkvertraglichen Sorgfaltspflicht verpflichtet, bei der Ausführung des Werks
sorgfältig vorzugehen und die Interessen des Bestellers in guten Treuen zu wah-
ren (vgl. BGE 96 II 58 E. 1; BGer 4A_446/2020 vom 8. März 2021 E. 6.1; BGer
4A_15/2011 von 3. Mai 2011 E. 3.3).
3.2.2. Bei der Bestimmung des Werklohns nach Aufwand i.S.v. Art. 374 OR hat
der Unternehmer zur gerichtlichen Durchsetzung des Werklohns den gemachten
Aufwand so darzulegen, dass dessen Notwendigkeit und Angemessenheit über-
prüft werden kann. Dies setzt nachvollziehbare Angaben zu den erbrachten Arbei-
ten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden voraus (vgl. BGer 4A_446/2020
vom 8. März 2021 E. 6.1; BGer 4A_271/2013 E. 6.2; BGer 4A_291/2007 vom
29. Oktober 2007 E. 3.4). Ungenügend sind namentlich blosse tabellenförmige
Zusammenstellungen, an welchem Datum welche Mitarbeiter wie viele Stunden
eingesetzt worden sind, oder Stichworte bzw. vage und unverständliche Be-
schreibungen (BGer 4A_446/2020 vom 8. März 2021 E. 6.1; BGer 4A_291/2007
vom 29. Oktober 2007 E. 3.4).
3.2.3. Sowohl Art. 373 OR als auch Art. 374 OR stellen dispositives Rechts dar
und die Parteien sind frei, davon abweichende Regelungen zu vereinbaren (vgl.
BSK OR-ZINDEL/SCHOTT, Art. 373 N 34, Art. 374 N 15). Entsprechend ist nachfol-

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gend zu prüfen, ob die Parteien eine abweichende Regelung getroffen haben
oder ob sich aufgrund anderer Umstände eine Abweichung vom Grundsatz ergibt.
3.3. Abweichung aufgrund des vereinbarten Kostenziels
3.3.1. Die Klägerin scheint zunächst im vereinbarten Kostenziel eine abweichende
Regelung zu erblicken, betont sie doch mehrmals, dass die Beklagte nicht nach-
träglich die einzelnen Subunternehmerrechnungen in Frage stellen könne, obwohl
die Werkerstellung – auch mit dem noch geforderten Betrag – innerhalb des ver-
einbarten Kostenziels erfolgt sei (vgl. act. 34 Rz. 425, 427; act. 45 Rz. 78). Die
Beklagte bestreitet dies und stellt sich auf den Standpunkt, dass die Klägerin den
tatsächlichen Aufwand nicht nur bei einer Kostenüberschreitung, sondern immer
zu beweisen habe (vgl. act. 41 Rz. 634, 640).
3.3.2. Im Totalunternehmervertrag vom 30. Januar 2009 haben die Parteien un-
bestrittenermassen ein Kostenziel vereinbart (vgl. act. 1 Rz. 20; act. 20 Rz. 48;
act. 8/1 S. 1):
3.3.3. Die Bedeutung dieses Kostenziels wird in Ziff. 4 des Totalunternehmerver-
trags (act. 8/1) weiter definiert. So wird das Kostenziel in Ziff. 4.1 als "verbindli-
ches Kostenziel für den Werkpreis für die schlüsselfertige Erstellung des Bau-
werks" umschrieben und festgehalten, dass der Bauherr auf die Einhaltung des
Kostenziels grössten Wert lege. Es dürfe nicht überschritten werden (vgl. act. 20
Rz. 49; act. 34 Rz. 41). In Ziff. 4.6 werden sodann die Folgen einer Über- oder
Unterschreitung des Kostenziels festgehalten. Bei einer Überschreitung ist der
Mehrbetrag vollumfänglich vom Bauherrn zu tragen. Bei einer Unterschreitung hat

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der Totalunternehmer keinen Anspruch auf die Unterschreitung (vgl. act. 1
Rz. 115; act. 20 Rz. 317).
3.3.4. Der Wortlaut des Totalunternehmervertrags erscheint in Bezug auf die Be-
deutung des Kostenziels insofern widersprüchlich, als das Kostenziel in Ziff. 4.1
als verbindlich bezeichnet und festgehalten wird, es dürfe nicht überschritten wer-
den, in Ziff. 4.6 aber dennoch die Folgen einer Überschreitung geregelt werden.
Die Parteien sind sich jedoch in ihrem tatsächlichen Vertragsverständnis einig,
dass das Kostenziel weder eine Preisgarantie noch ein Kostendach darstellt (vgl.
u.a. act. 1 Rz. 94 ff., 100 f., 254; act. 20 Rz. 293, 295, 297, 289 f.). Es liegt somit
weder ein fester Preis i.S.v. Art. 373 OR noch eine verbindliche Ober- oder Unter-
grenze für den Werklohn vor. Namentlich hält Ziff. 4.6 des Totalunternehmerver-
trags explizit fest, dass die Klägerin bei Unterschreitung des Kostenziels keinen
Anspruch auf die Unterschreitung oder einen Anteil daran hat, sondern die Unter-
schreitung wirkt sich vollumfänglich zugunsten der Beklagten aus.
3.3.5. Dem vereinbarten Kostenziel könnte allenfalls die Bedeutung eines unge-
fähren Kostenansatzes i.S.v. Art. 375 OR zukommen, der bei übermässiger Über-
schreitung dem Besteller ein Rücktrittsrecht eröffnet (vgl. auch act. 34 Rz. 425).
Dies muss jedoch vorliegend nicht abschliessend geprüft werden, beruft sich die
Beklagte doch nicht auf ein entsprechendes Rücktrittsrecht.
3.3.6. Jedenfalls ergibt sich aus der Vereinbarung eines Kostenziels im vorliegen-
den Fall keine Abrede, gemäss welcher nicht bloss der Aufwand, der bei sorgfälti-
gem Vorgehen des Unternehmers zur Ausführung des Werks genügt hätte, zu
entschädigen wäre. Aufgrund der Vereinbarung, dass sich eine Unterschreitung
des Kostenziels vollumfänglich zugunsten der Beklagten als Bestellerin auswirkt,
ergibt sich vielmehr ein offensichtliches Interesse der Beklagten daran, nur den
notwendigen und angemessenen Aufwand zu entschädigen. Die Klägerin als Un-
ternehmerin wiederum ist aufgrund der ihr obliegenden Sorgfaltspflicht (Art. 364
Abs. 1 i.V.m. Art. 328 Abs. 1 OR) verpflichtet, dieses Interesse der Beklagten in
guten Treuen zu wahren, und ist entsprechend trotz Kostenziel nicht davon ent-
bunden, den Aufwand auf das Notwendige und Angemessene zu beschränken
(vgl. auch BGE 96 II 58 E. 1).

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3.3.7. Die Klägerin kann somit aufgrund der behaupteten Einhaltung des verein-
barten Kostenziels nichts zu ihren Gunsten ableiten und ist dadurch nicht vom
Nachweis der Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Auf-
wands entbunden. Die zwischen den Parteien höchst umstrittene Frage, ob das
Kostenziel tatsächlich eingehalten wurde (vgl. u.a. act. 1 Rz. 266 ff.; act. 20
Rz. 132 ff.), muss deshalb vorliegend nicht beantwortet werden.
3.4. Abweichung aufgrund der vereinbarten offenen Abrechnung
3.4.1. Die Klägerin verweist weiter auf die vereinbarte offene Abrechnung zur Be-
stimmung des definitiven Werkpreises. Der Werkpreis werde dabei aufgrund der
Schlussrechnung ermittelt, wobei sich der Preis nach dem Aufwand des Unter-
nehmers richte, welcher u.a. die an Subunternehmer bezahlten Entschädigungen
beinhalte. Die Auswahl der Subunternehmer sei selbstständig durch die Klägerin
erfolgt und die Beklagte habe nie dagegen opponiert. Durch die offene Abrech-
nung sei zudem sichergestellt, dass auf den Leistungen der Subunternehmer kei-
ne Marge erzielt worden sei. Die Klägerin habe die unternehmerische Freiheit ge-
habt, den Bau so auszuführen, wie sie es nach sorgfältigem Ermessen für ange-
messen gehalten habe (vgl. act. 34 Rz. 424 ff.; act. 45 Rz. 74).
3.4.2. Die Beklagte stellt sich demgegenüber auf den Standpunkt, dass die offene
Abrechnung nichts daran ändere, dass nur der erforderliche Aufwand der Beklag-
ten zu vergüten ist (vgl. act. 41 Rz. 635 ff.).
3.4.3. Unbestritten ist, dass die Parteien im Totalunternehmervertrag eine offene
Abrechnung vereinbart haben. Dies ergibt sich bereits aus der Aufstellung des
Werkpreises auf dem Deckblatt (siehe vorne Erw. 3.3.2) und wird danach in
Ziff. 4.1 und Ziff. 4.4 des Totalunternehmervertrags nochmals festgehalten und
weiter ausgeführt (vgl. act. 1 Rz. 122 ff.; act. 20 Rz. 58 ff.).
3.4.4. Bei einer offenen Abrechnung hat der Generalunternehmer dem Vertrags-
partner über sämtliche Honorare und Vergütungen, die er für seine eigenen Leis-
tungen beansprucht und die er an Dritte bezahlt hat, eine detaillierte Abrechnung
vorzulegen. Der Werkpreis wird aufgrund der vorgelegten Unternehmer- und Lie-

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ferantenrechnungen ermittelt, also aufgrund der Schlussabrechnung des Unter-
nehmers (vgl. BGer 4A_696/2015 vom 25. Juli 2016 E. 6.2.3.1; HU-
BER/SCHWENDENER, Der Generalunternehmervertrag des Verbands Schweizeri-
scher Generalunternehmer, 2. Aufl., Zürich 2005, Rz. 285; RISCH, Nachtragsma-
nagement nach SIA-Norm 118, Bern 2021, Rz. 163; EGLI, Der General- und der
Totalunternehmer, in: Institut für Schweizerisches und Internationales Baurecht
(Hrsg.), Freiburger Baurechtstagung VIII, Freiburg 1991, S. 79 f.). Wird nicht
gleichzeitig ein verbindliches Kostendach vereinbart, führt dies dazu, dass der Un-
ternehmer kein Kostenrisiko trägt. Diese Art der Preisvereinbarung wird deshalb
in der Praxis eher selten gewählt (vgl. BGer 4A_696/2015 vom 25. Juli 2016
E. 6.2.3.1; HUBER/SCHWENDENER, a.a.O., Rz. 271; RISCH, a.a.O., Rz. 164; EGLI,
a.a.O., S. 80). Auch bei der offenen Abrechnung trifft den Unternehmer als Aus-
fluss seiner allgemeinen Sorgfaltspflicht jedoch die Pflicht, seine Kosten und die-
jenigen der Subunternehmer, Lieferanten und Beauftragten möglichst tief zu hal-
ten (HUBER/SCHWENDENER, a.a.O., Rz. 282; vgl. auch EGLI, a.a.O., S. 80). Ent-
sprechend besteht auch bei der offenen Abrechnung kein Anspruch auf Vergü-
tung für unnötigen Aufwand (RISCH, a.a.O., Rz. 163).
3.4.5. Aus der vereinbarten offenen Abrechnung kann die Klägerin deshalb vorlie-
gend nichts zu ihren Gunsten ableiten. Es trifft zwar zu, dass sich der Werkpreis
u.a. nach der von ihr an die Subunternehmer bezahlten Entschädigung richtet und
sie bei der Auswahl der Subunternehmer frei war. Dies ändert aber nichts an ihrer
Sorgfaltspflicht und am Umstand, dass sie die Kosten möglichst tief zu halten hat-
te, zumal auch in diesem Zusammenhang der in Ziff. 4.6 des Totalunternehmer-
vertrags festgehaltene Grundsatz gilt, dass eine Unterschreitung des Kostenziels
vollumfänglich zugunsten der Beklagten wirkt (siehe vorne Erw. 3.3.3 ff.). Auch
bei der offenen Abrechnung ist letztlich nicht der tatsächliche Aufwand für die Be-
stimmung des Werkpreises massgebend, sondern der Aufwand, der bei sorgfälti-
gem Vorgehen notwendig und angemessen gewesen wäre, wofür die Klägerin als
Unternehmerin die Beweislast und vorgelagert die Behauptungs- und Substantiie-
rungslast trägt.

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3.5. Abweichung aufgrund des Beizugs der E._____ AG
3.5.1. Die Klägerin beruft sich weiter darauf, dass die Beklagte mit der
E._____ AG (nachfolgend "E._____") für die Begleitung des Baus eine professio-
nelle Bauherrenvertreterin engagiert habe. Es habe aber keine enge Begleitung
des Baus stattgefunden, sondern man habe sich damit begnügt, das vereinbarte
Kostenziel sowie die abgegebenen Kostenprognosen zu überwachen. Es habe
deshalb offenkundig nicht im Interesse der Beklagten gelegen, jede Bauabrech-
nung im Detail zu prüfen. Der E._____ sei die Zahlungsfreigabe nach Baufort-
schritt oblegen, was mit einer "klassischen Kostenkontrollpflicht" einhergegangen
sei. Allfällige Versäumnisse der E._____ müsse sich die Beklagte anrechnen las-
sen. Auch deshalb könne keine Substantiierung der Gesamtkostenabrechnung
verlangt werden (vgl. act. 34 Rz. 428 f.; act. 45 Rz. 78).
3.5.2. Die Beklagte erklärt, dass der Beizug der E._____ keinen Einfluss auf die
Pflichten der Klägerin habe. Auch habe es keine Verpflichtung der Beklagten ge-
geben, die Subunternehmerrechnungen schon vorgängig oder laufend zu über-
prüfen. Vor der Schlussrechnung habe kein Anlass zur Überprüfung bestanden,
da nichts auf eine massive Überschreitung des Kostenziels hingedeutet habe (vgl.
act. 41 Rz. 648 ff.; act. 47 Rz. 65). Überhaupt habe keine "klassische Kostenkon-
trollpflicht" der E._____ bestanden (vgl. act. 41 Rz. 97).
3.5.3. Unbestritten ist somit, dass die E._____ von der Beklagten für die Beglei-
tung des Baus beigezogen wurde. Richtig ist auch, dass zwischen den Parteien
Abschlagszahlungen vereinbart waren, die sich nach dem Baufortschritt richteten,
und dass die E._____ in der regelmässigen Überprüfung des Zahlungsplans be-
teiligt war. Dies war so in Ziff. 5.1 f. des Totalunternehmervertrags vorgesehen.
Eine Kostenkontrollpflicht kann darin entgegen der Klägerin jedoch nicht erblickt
werden. Die Anzahlungen richteten sich gemäss Ziff. 5.1 des Totalunternehmer-
vertrags nämlich nicht nach den tatsächlich angefallenen Kosten, sondern nach
dem Kostenziel und dem Baufortschritt. Die Teilzahlungen sollten gemäss ver-
traglicher Vereinbarung sowohl (i) 30 Tage vor Valuta 90% des geplanten Bau-
fortschritts als auch (ii) 90% des vereinbarten Kostenziels nicht überschreiten (vgl.
act. 1 Rz. 139; act. 20 Rz. 350; act. 8/1). Eine Orientierung der Teilzahlungen an

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den tatsächlich angefallenen Kosten war hingegen nicht vorgesehen und wird von
der Klägerin auch nicht behauptet. So richteten sich denn auch sämtliche laufend
aktualisierten Zahlungspläne (act. 8/37, 8/46–48, act. 8/50) nach dem Kostenziel
(vgl. act. 1 Rz. 139 ff.; act. 20 Rz. 350 ff.), entsprachen die erfolgten Teilzahlun-
gen der Beklagten genau diesen Zahlungsplänen und orientierten sie sich eben-
falls nicht an den tatsächlich angefallenen Kosten (vgl. act. 20 Rz. 76 f.; act. 34
Rz. 68; act. 8/80).
3.5.4. Waren aber die tatsächlich anfallenden Kosten gemäss Totalunternehmer-
vertrag für die Freigabe der Anzahlungen nicht von Relevanz, ist auch nicht er-
sichtlich, wieso die E._____ diese hätte laufend kontrollieren sollen oder wieso
sich die Klägerin gemäss Totalunternehmervertrag hätte darauf verlassen dürfen,
dass die E._____ dies tut. Die E._____ kontrollierte gemäss Totalunternehmer-
vertrag einzig den Baufortschritt laufend. In Bezug auf die Kostenkontrolle sah der
Totalunternehmervertrag hingegen vor, dass sich der Werkpreis gemäss der
Schlussrechnung der Klägerin ermittle (Ziff. 4.4), die Klägerin dafür eine der SIA-
Norm 118 entsprechende Schlussrechnung einzureichen habe und die Beklagte
diese prüfen könne (Ziff. 5.4 a.E.; vgl. act. 34 Rz. 430). Es war mit anderen Wor-
ten von Anfang an zwischen den Parteien vereinbart, dass die Kostenkontrolle
erst am Ende des Projekts erfolgen würde. Eine laufende "klassische Kostenkon-
trollpflicht" durch die Beklagte und/oder E._____ war im Totalunternehmervertrag
nicht vereinbart, und der Totalunternehmervertrag bildet die verbindliche Ver-
tragsgrundlage für das Verhältnis zwischen der Klägerin und der Beklagten. Was
allenfalls im Vertrag zwischen der Beklagten und der E._____ vereinbart war, hat
keinen Einfluss auf das Vertragsverhältnis zwischen der Klägerin und der Beklag-
ten, weshalb auch dem entsprechenden Editionsantrag der Klägerin (u.a. act. 34
Rz. 429) nicht zu entsprechen ist.
3.5.5. Ohnehin unterlässt es die Klägerin, substantiiert darzulegen, welche Sub-
unternehmerrechnungen aufgrund der laufenden Kontrolle (oder deren Unterlas-
sung) durch die E._____ hätten akzeptiert bzw. genehmigt werden sollen. Dies
wäre aber umso nötiger gewesen, als – wie auch die Beklagte zu Recht vorbringt
(vgl. act. 41 Rz. 654) – zahlreiche Rechnungen offenbar erst nach Abschluss der

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Bauarbeiten erstellt wurden. So scheinen sich nur schon sechs der
28 Bundesordner der "Sammelbeilage" in act. 8/101 aufgrund der Anschriften der
Ordner auf einen Zeitpunkt nach grundsätzlichem Bauabschluss zu beziehen (vgl.
act. 8/101/23–28).
3.5.6. Auch aus dem Beizug der E._____ durch die Beklagte kann die Klägerin
somit nichts zu ihren Gunsten ableiten. Es war im Totalunternehmervertrag gera-
de keine laufende Kostenkontrolle durch die E._____ vorgesehen, sondern wurde
vielmehr vereinbart, dass die Kontrolle erst im Rahmen der Schlussrechnung er-
folgen werde (siehe dazu auch sogleich Erw. 3.6). Ebenso orientierten sich die
Anzahlungen nicht an den tatsächlichen Kosten, sondern am Kostenziel. Eine lau-
fende Kontrolle und/oder Genehmigung der Subunternehmerrechnungen war
nicht vorgesehen und die Klägerin durfte auch nicht darauf vertrauen, dass eine
solche erfolge. Entsprechend ist die Klägerin aufgrund des Beizugs von E._____
auch nicht davon entbunden, nunmehr im Prozess die Notwendigkeit und Ange-
messenheit des geltend gemachten Aufwands darzulegen und nachzuweisen.
3.6. Abweichung aufgrund der vereinbarten Prüfung der Schlussrechnung
3.6.1. Die Klägerin macht sodann geltend, dass sie ihrer vertraglichen Pflicht zur
Erstellung einer (prüffähigen) Schlussrechnung nachgekommen sei und es der
Beklagten oblegen hätte, diese zu prüfen und zu rügen. Die Beklagte habe bisher
nie aufgezeigt, weshalb die Schlussabrechnung unzutreffend sein solle. Sodann
habe die E._____ die grundsätzliche Korrektheit der Abrechnung im Prüfbericht
vom 19. Oktober 2011 bestätigt. Auch deshalb könne die Abrechnung nun nicht
wieder in Frage gestellt werden (vgl. act. 34 Rz. 430 ff.; act. 45 Rz. 78).
3.6.2. Die Beklagte bringt dagegen vor, dass bisher nie eine prüfbare Schluss-
rechnung erstellt worden sei, weshalb auch keine Prüfungsobliegenheiten be-
standen hätten. Ohnehin würde aus der unterlassenen Prüfung keine Anerken-
nungswirkung der Schlussrechnung und/oder von Subunternehmerrechnungen
folgen. Bei der Prüfung durch E._____ habe noch keine abgeschlossene Doku-
mentation und keine Schlussrechnung vorgelegen. Die E._____ habe lediglich ei-
nen kleinen Teil der damaligen Dokumentation einer Stichprobenprüfung unterzo-

- 17 -
gen. Damals habe auch noch kein Anlass zu einer genaueren Prüfung bestanden,
da man noch von einer Einhaltung des Kostenziels ausgegangen sei. Eine Aner-
kennung ergebe sich auch aus dieser Prüfung nicht (vgl. act. 41 Rz. 651 ff.).
3.6.3. Gemäss Ziff. 4.4 des Totalunternehmervertrags (act. 8/1) ermittelt sich der
Werkpreis gemäss der Schlussabrechnung der Klägerin. Gemäss Ziff. 5.4 hat die
Schlussrechnung den Vorgaben von Art. 153 bis 156 der SIA-Norm 118 zu ent-
sprechen. Dieser Verweis auf die Bestimmungen der SIA-Norm 118 erweist sich
insofern als unklar, als diese Bestimmungen eigentlich nur Abrechnungen für
Vergütungen, die sich nach Einheits-, Global- oder Pauschalpreisen bestimmen,
regelt (vgl. Art. 153 Abs. 1 SIA-Norm 118). Soweit vorliegend relevant, sind sich
die Parteien in ihrem tatsächlichen Vertragsverständnis jedoch einig, dass dieser
Verweis u.a. die Prüfung der Schlussrechnung durch die Beklagte gemäss
Art. 154 SIA-Norm 118 beinhaltet (vgl. act. 1 Rz. 282; act. 20 Rz. 548).
3.6.4. Art. 154 Abs. 2 SIA-Norm 118 besagt, dass die Bauleitung die Schlussab-
rechnung innert Monatsfrist zu prüfen und dem Unternehmer unverzüglich über
das Ergebnis Bescheid zu geben habe. Ergeben sich bei der Prüfung keine Diffe-
renzen, so gilt die Schlussabrechnung mit dem Prüfungsbescheid als beidseitig
anerkannt. Allfällige Differenzen sind hingegen unverzüglich mitzuteilen, zu be-
gründen und zu bereinigen (Art. 154 Abs. 3 SIA-Norm 118). Hält die Bauleitung
die Prüfungsfrist nicht ein, kann der Unternehmer eine Nachfrist von einem Monat
ansetzen, danach wird die Forderung auch ohne Bescheid der Bauleitung fällig
(Art. 155 Abs. 2 SIA-Norm 118). Gemäss Lehre und Rechtsprechung hat das
Verstreichenlassen der Nachfrist ohne Prüfung jedoch keine (stillschweigende)
Anerkennung der Forderung oder Genehmigung der Schlussabrechnung durch
die Bauleitung zur Folge (vgl. HGer ZH HG170017 vom 12. April 2019 E. 3.6.2;
OGer ZH LB130065 vom 4. Juli 2014 E. C.2.2; SCHUMACHER/MONN, in:
Gauch/Stöckli (Hrsg.), Kommentar zur SIA-Norm 118, 2. Aufl., Zürich 2017,
Art. 155 N 13; SHK SIA-Norm 118-SPIESS/HUSER, Art. 155 N 9). Aus dem Um-
stand, dass die Beklagte die finale Schlussrechnung der Beklagten vom 24. April
2013 (und auch die vorherigen Schlussrechnungen) bisher nicht geprüft und die
angesetzte Nachfrist hat verstreichen lassen, kann die Klägerin somit nichts zu ih-

- 18 -
ren Gunsten ableiten. Entsprechend kann die umstrittene Frage, ob die Schluss-
rechnung vom 24. April 2013 prüffähig ist (vgl. u.a. act. 20 Rz. 115 ff.; act. 34
Rz. 100 ff.), offengelassen werden.
3.6.5. Ebenfalls nicht weiter hilft der Klägerin der Verweis auf BGE 117 II 113 (vgl.
act. 34 Rz. 430), betrifft dieser Entscheid doch die Frage, inwieweit Bestreitungen
zu substantiieren sind. Dabei handelt es sich um eine prozessrechtliche Frage.
Ob die entsprechenden Anforderungen vorliegend im Prozess eingehalten wur-
den, wird nachfolgend noch zu prüfen sein (siehe hinten Erw. 4). Eine vorpro-
zessuale oder materiell-rechtliche Pflicht zur substantiierten Bestreitung einer
Schlussrechnung oder eine Anerkennung der Schlussrechnung durch Unterlas-
sung ergibt sich hingegen aus diesem Entscheid nicht.
3.6.6. Soweit sich die Klägerin auf die Prüfung durch E._____ vom 19. Oktober
2011 (act. 8/23) beruft, ist festzuhalten, dass diese Prüfung erfolgte, bevor eine
Schlussrechnung der Klägerin vorlag. Der Prüfbericht spricht von einer "angemel-
deten Schlussrechnung" der Klägerin, deren Richtigkeit verifiziert werden solle
(vgl. act. 8/23 Ziff. 1). Die erste, nicht unterzeichnete Schlussrechnung der Kläge-
rin datiert vom 25. Oktober 2011 (act. 8/80). Eine zweite, inhaltlich identische und
unterzeichnete Rechnung folgte am 15. November 2011 (act. 8/81). Die Prüfung
der E._____ ist deshalb in Zusammenhang mit diesen Schlussrechnungen zu se-
hen. Diese beiden ersten Schlussrechnungen wiesen einen geforderten Schluss-
rechnungsbetrag in Höhe von CHF 4'362'519.60 auf, der von der Beklagten ak-
zeptiert und am 21. Dezember 2011 auch bezahlt wurde (vgl. act. 1 Rz. 176;
act. 8/82).
3.6.7. In der Folge stellte die Klägerin weitere Schlussrechnungen und forderte
jeweils einen zusätzlichen Schlussrechnungsbetrag. In der Schlussrechnung vom
17. Juli 2012 (act. 8/83) waren es CHF 3'896'872.45, in der Schlussrechnung vom
8. Oktober 2012 (act. 8/85) ebenfalls CHF 3'896'872.45, in der Schlussrechnung
vom 14. November 2012 (act. 8/86) CHF 3'896'926.15, in der Schlussrechnung
vom 19. März 2013 (act. 8/93) CHF 3'413'986.55 und in der bereinigten Schluss-
rechnung vom 24. April 2013 (act. 8/5) schliesslich die auch mit der Klage gefor-
derten CHF 3'906'681.60 (vgl. act. 1 Rz. 179 ff.). Bezüglich dieser oder im Hin-

- 19 -
blick auf diese Schlussrechnungen ist unbestrittenermassen keine Prüfung durch
die E._____ oder die Beklagte erfolgt. Vielmehr wurden die Rechnungen jeweils
zurückgewiesen, und die Klägerin forderte mehrmals eine Prüfung der (bereinig-
ten) Schlussrechnung, mahnte und setzte Nachfrist an. Ein Prüfung erfolgte je-
doch auch in der Folge nicht (vgl. act. 1 Rz. 179 ff.).
3.6.8. Vor dem Hintergrund dieser Abläufe kann sich die Klägerin im vorliegenden
Prozess und in Bezug auf den gemäss Schlussrechnung vom 24. April 2013 ge-
forderten Schlussrechnungsbetrag von CHF 3'906'681.60 nicht auf den Prüfbe-
richt der E._____ vom 19. Oktober 2011 berufen. Denn dieser Bericht bezog sich
noch auf eine komplett andere Schlussrechnung und insbesondere einen kom-
plett anderen (und anstandslos bezahlten) Schlussrechnungsbetrag. Wenn sich
die Klägerin das Recht herausnehmen will, eine neue Schlussrechnung stellen zu
dürfen, muss der Beklagten auch das Recht zugestanden werden, die Schluss-
rechnung nochmals umfassend prüfen bzw. infrage stellen zu können. Wenn die
Beklagte hingegen auf die Prüfung vom 19. Oktober 2011 abstellen will, müsste
sie sich im Gegenzug auch mit dem bereits bezahlten Schlussrechnungsbetrag
der ersten beiden Schlussrechnungen begnügen. Diese gegenseitige Abhängig-
keit von Schlussrechnung bzw. Schlussrechnungsbetrag und Prüfung ergibt sich
auch direkt aus der SIA-Norm 118, die in Art. 154 Abs. 3 die Anerkennungswir-
kung der Prüfung, im Gegenzug in Art. 156 aber auch die Verbindlichkeit der
Schlussrechnung und den Verzicht auf weitere Vergütungsansprüche festhält.
3.6.9. Dies ist auch deshalb gerechtfertigt, weil die Höhe des Schlussrechnungs-
betrags notorischerweise einen direkten Einfluss auf den Prüfungsumfang und die
Prüfungstiefe hat. Es ist unbestritten und ergibt sich aus dem Prüfbericht selber,
dass bei der Prüfung vom 19. Oktober 2011 bloss an einem Tag eine stichprobe-
weise Kontrolle der ca. 50 Bundesordner umfassenden Abrechnungsunterlagen
durch einen Mitarbeiter der E._____ (sowie je einen Vertreter der Parteien) erfolg-
te und dabei lediglich 217 Rechnungen geprüft wurden (vgl. act. 1 Rz. 170;
act. 20 Rz. 392; act. 8/23). Es handelte sich somit um eine sehr oberflächliche
Prüfung. Die Prüfungstiefe stand im Ermessen der Beklagten. Sie hat sich damals
mit einer solch oberflächlichen Prüfung zufrieden gegeben und folgerichtig den

- 20 -
damals geforderten Schlussrechnungsbetrag auch bezahlt. Wäre der Schluss-
rechnungsbetrag bereits damals um CHF 3'906'681.60 höher gewesen, hätte
wohl bereits damals eine umfassendere Prüfung stattgefunden, da der geforderte
Restbetrag die Erwartungen der Beklagten überstieg. Dass die Klägerin damals
angeblich einem Irrtum unterlag, weshalb es zur zu tiefen Schlussrechnungsstel-
lung kam, darf der Beklagten nicht zum Nachteil gereichen.
3.6.10. Zusammenfassend kann die Klägerin aus dem Umstand, dass die Beklag-
te bisher eine Prüfung der bereinigten Schlussrechnung vom 24. April 2013 ver-
weigert hat, sowie aus dem Prüfbericht der E._____ vom 19. Oktober 2011 nichts
zu ihren Gunsten ableiten. Beides führt nicht zu einer Genehmigung der Schluss-
rechnung vom 24. April 2013 oder zur Genehmigung von Subunternehmerrech-
nungen, und entbindet die Klägerin nicht davon, im vorliegenden Prozess die
Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands darzule-
gen und nachzuweisen.
3.7. Abweichung aufgrund von Rechtsmissbrauch
3.7.1. Schliesslich bezeichnet die Klägerin die von der Beklagten geforderten
Substantiierungsanforderungen als rechtsmissbräuchlich. Die Abgabe der finalen
Schlussrechnung liege über sieben bzw. unterdessen rund zehn Jahre zurück und
es seien bisher nie konkrete Rügen durch die Beklagte erfolgt bzw. sei die Ab-
rechnung erstmals in der Duplik in Frage gestellt worden. Es gehe der Beklagten
nicht um eine übliche Schlussabrechnungsprüfung, sondern darum, die Klägerin
in einer "Beweis- und Substantiierungsschlacht" untergehen zu lassen. Die von
der Beklagten geforderte Substantiierung sei unmöglich, was ihr auch bewusst
sei. Durch die Weigerung, die Bauabrechnung über all die Jahre zu prüfen, habe
die Beklagte Beweisvereitelung betrieben. Ein solch missbräuchliches Verhalten
dürfe nicht geschützt werden und sei nur noch peinlich. Die prozessualen Sub-
stantiierungsanforderungen dürften nicht zu einem Selbstzweck verkommen (vgl.
act. 34 Rz. 438 ff.; act. 45 Rz. 78).
3.7.2. Die Beklagte weist den Vorwurf des rechtsmissbräuchlichen Verhaltens zu-
rück. Sie dürfe von ihrem Recht, die Subunternehmerrechnungen infrage zu stel-

- 21 -
len, Gebrauch machen, zumal dies insbesondere auch deswegen erforderlich
geworden sei, weil die Klägerin die Buchhaltung und den Schlussabrechnungs-
prozess nicht im Griff gehabt habe (vgl. act. 41 Rz. 649).
3.7.3. Entgegen dem Vorwurf der Klägerin kann vorliegend im Verhalten der Be-
klagten kein Rechtsmissbrauch erblickt werden. Die Parteien haben im Totalun-
ternehmervertrag vereinbart, dass sich der Werklohn aufgrund der Schlussrech-
nung der Klägerin bestimme, dass eine offene Abrechnung erfolge und dass die
Beklagte die Schlussrechnung prüfen sowie infrage stellen dürfe. Dass die Be-
klagte die Schlussrechnung nicht umgehend geprüft, sondern mehrfach zurück-
gewiesen hat, und dadurch erst im vorliegenden Verfahren erstmals Subunter-
nehmerrechnungen im Detail bestreitet, entspricht zwar allenfalls – falls die Zu-
rückweisung ungerechtfertigt war – nicht dem vertraglich vereinbarten Vorgehen.
Wie gesehen (siehe vorne Erw. 3.6), hat dieses jedoch keine Anerkennungswir-
kung. Andererseits vermag das Verhalten der Beklagten den Eintritt der Fälligkeit
der Forderung sowie der Verzugszinspflicht nicht zu verhindern. Hätte die Kläge-
rin als mit Grossbauprojekten erfahrene Partei etwas anderes (z.B. eine still-
schweigende Anerkennung oder eine fortlaufende Kontrolle der Subunternehmer-
rechnungen mit Rechtsfolgen bei Unterlassung) gewollt, hätte sie dies mit der Be-
klagten im Totalunternehmervertrag so vereinbaren müssen.
3.7.4. Der Vorwurf der Beweisvereitelung überzeugt ebenfalls nicht. Damit die
entsprechenden Beweismittel überhaupt zum Tragen gekommen wären, hätte die
Klägerin überhaupt in der Lage sein müssen, den geltend gemachten Aufwand im
nötigen Detailierungsgrad zu substantiieren. Aufgrund der vorhandenen Unterla-
gen (siehe nachfolgend Erw. 4) muss davon ausgegangen werden, dass es der
Klägerin auch früher nicht gelungen wäre, den Aufwand zu substantiieren. Jeden-
falls hat sie nicht dargetan, welche Behauptungen wegen des Vereitelns welcher
Beweismittel beweislos geblieben sein soll. Die Klägerin hätte nämlich von Anfang
an detaillierte Angaben und Abrechnungen ihrer Subunternehmer einfordern und
laufend für eine saubere Dokumentation sorgen müssen. Es ist notorisch, dass
sich eine solche Dokumentation bei einem Bauprojekt der vorliegenden Grösse
mit einer Vielzahl an beteiligten Subunternehmern nicht mehr nachträglich erstel-

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len lässt. Dies ist jedoch nicht der Beklagten, sondern der Klägerin anzulasten.
Bei ihr handelte es sich um eine der führenden Totalunternehmerinnen des Lan-
des, die schon unzählige grosse Bauprojekte ausgeführt hatte, prozesserfahren
ist und somit die drohenden Substantiierungsanforderungen bei einer allfälligen
gerichtlichen Durchsetzung von Werklohnforderungen kannte. Trotzdem hat sie
eine laufende, saubere und später im Detail nachvollziehbare Dokumentation des
Subunternehmeraufwands unterlassen, obwohl sie aufgrund der vertraglichen
Vereinbarung wusste, dass zumindest noch eine Prüfung der Schlussrechnung
erfolgen würde.
3.7.5. Zudem kann der Beklagten nicht vorgeworfen werden, die Klägerin treuwid-
rig hingehalten zu haben, hat doch die Beklagte hat stets klar kommuniziert, dass
sie die Schlussrechnung und die Forderung der Klägerin zurückweise (vgl. act. 1
Rz. 179; act. 20 Rz. 91 ff.). Die Klägerin war sich somit bewusst, dass eine (allen-
falls gerichtliche) Streitigkeit droht, weshalb es an ihr gelegen wäre, allfällige Be-
weismittel zu sichern oder das Gerichtsverfahren früher einzuleiten. Schliesslich
unterlässt es die Klägerin, näher auszuführen, inwiefern und welche Beweise oder
Informationen nun nicht mehr verfügbar sein sollen, die zuvor einmal verfügbar
gewesen wären.
3.7.6. Zutreffend ist, dass die prozessualen Substantiierungsanforderungen nicht
zum Selbstzweck verkommen dürfen und die dienende Funktion des Zivilprozess-
rechts, das dem materiellen Recht zum Durchbruch verhelfen soll, zwingend zu
beachten ist. Das grundsätzliche Bestehen auf einer Substantiierung der Behaup-
tungen (und der Bestreitung) ist jedoch nie Selbstzweck. Die Substantiierung
dient einerseits der Eingrenzung des Beweisthemas und schafft andererseits die
Voraussetzungen für eine sachgerechte Beweisführung und den Subsumtions-
vorgang in der Rechtsfindung. Einzig bei den konkreten Anforderungen an die
Substantiierungstiefe ist die dienende Funktion zu beachten. Es dürfen nur Anfor-
derungen gestellt werden, die zur Erreichung des Zweckes erforderlich sind, nicht
jedoch solche, die zu einer (faktischen) übermässigen Einschränkung der Durch-
setzung eines materiellen Anspruches führen (vgl. zum Ganzen BGer
4A_601/2020 vom 11. Mai 2021 E. 4.4; BGer 4A_496/2019 vom 1. Februar 2021

- 23 -
E. 4.4; BGer 4A_412/2019 vom 27. April 2020 E. 4.1). Entsprechend ist vorlie-
gend bei der Beurteilung, ob die Klägerin mit ihren Vorbringen den Substantiie-
rungsanforderungen genügt (siehe hinten Erw. 4), darauf zu achten, dass die
Substantiierungsanforderungen nicht überspannt werden und nicht zu einer
übermässigen Einschränkung der Durchsetzung des geltend gemachten An-
spruchs führen. Die dienende Funktion des Zivilprozessrechts kann aber nicht da-
zu führen, dass einzelne für die materielle Prüfung relevante Elemente (i.c. die
Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands) nicht
substantiiert (oder gar überhaupt nicht erst behauptet) werden müssen.
3.7.7. Entsprechend dringt die Klägerin auch mit ihrem Vorwurf des rechtsmiss-
bräuchlichen Verhaltens oder ihrem Hinweis auf die dienende Funktion des Zivil-
prozessrechts nicht durch. Es bleibt dabei, dass sie für die Durchsetzung ihres
Anspruchs die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Auf-
wands zu behaupten und nötigenfalls zu substantiieren sowie zu beweisen hat.
3.8. Zwischenfazit
Als Zwischenfazit ist festzuhalten, dass die Parteien vorliegend eine Werk-
herstellung ohne festen Preis i.S.v. Art. 374 OR vereinbart haben und sich der
Werklohn u.a. nach den an Subunternehmer bezahlten Entschädigungen richtet.
Eine Unterschreitung des vereinbarten Kostenziels wirkt sich gemäss vertragli-
cher Abmachung vollumfänglich zugunsten der Beklagten aus, weshalb die Klä-
gerin aufgrund der ihr obliegenden Sorgfaltspflicht verpflichtet war, den Subunter-
nehmeraufwand auf das Notwendige und Angemessene zu beschränken, und
sich der Werklohnanspruch ebenfalls bloss auf den notwendigen und angemes-
senen Aufwand beschränkt. Entsprechend hat die Klägerin für die gerichtliche
Durchsetzung ihres angeblichen Werklohnanspruchs zumindest nachvollziehbare
Angaben zum angefallenen Subunternehmeraufwand, die eine Überprüfung der
Notwendigkeit und Angemessenheit erlauben, aufzustellen. Im Bestreitungsfall ist
sodann eine detailliertere Substantiierung des geltend gemachten Aufwands nö-
tig. Eine Abweichung von diesem Grundsatz ergibt sich vorliegend weder aus der
Vereinbarung des Kostenziels, der offenen Abrechnung, des Beizug der E._____,

- 24 -
der Prüfung der Schlussabrechnung, aus Rechtsmissbrauch oder einer gesamt-
haften Würdigung all dieser Umstände.
4. Von der Klägerin geltend gemachter Aufwand
4.1. Allgemeines
4.1.1. Die Klägerin macht zur Herleitung ihrer Forderung einen Aufwand in Höhe
von CHF 54'180'054.30 (exkl. MwSt.) für Bau- und Lieferkosten sowie Planerho-
norare und einen TU-Zuschlag in Höhe von CHF 2'702'233.45 (exkl. MwSt.) bzw.
insgesamt einen Gesamtaufwand in Höhe von CHF 56'882'287.75 (exkl. MwSt.)
geltend. Davon seien die Akontozahlungen in Höhe von CHF 53'253'255.40 (exkl.
MwSt.) sowie Zinsen in Höhe von CHF 11'734.55 abzuziehen. Dadurch ergebe
sich eine Restforderung in Höhe von CHF 3'617'297.80 (exkl. MwSt.) bzw. zzgl.
MwSt. in Höhe von 8% CHF 3'906'681.60 (vgl. act. 1 Rz. 224 f.; act. 24 Rz. 2417).
4.1.2. Die Beklagte bestreitet die von der Klägerin geltend gemachten Bau- und
Lieferkosten sowie Planerhonorare vollumfänglich und den geltend gemachten
TU-Zuschlag im Umfang von CHF 374'580.10. Unbestritten sind hingegen die ab-
zuziehenden Akontozahlungen sowie Zinsen (vgl. act. 20 Rz. 478 f.; act. 41
Rz. 2802 f., 2805).
4.1.3. Gemäss der Klägerin setzt sich der geltend gemachte Aufwand für Bau-
und Lieferkosten sowie Planerhonorare aus den von ihr bezahlten Subunterneh-
merrechnungen zusammen, welche insgesamt 28 Bundesordner umfassen wür-
den. Sie ist dabei der Auffassung, dass es genüge, wenn sie belegt, dass sich die
Rechnungen der Subunternehmer auf das streitgegenständliche Werk bezogen
hätten und von ihr bezahlt worden seien. Es obliege ihr hingegen nicht nachzu-
weisen, welche genauen Leistungen wann genau und zu welchem genauen
Zweck erfolgt seien, oder die Notwendigkeit und Angemessenheit des betriebe-
nen Aufwands nachzuweisen (vgl. u.a. act. 34 Rz. 417 ff., 453; act. 45 Rz. 78).
Solche detaillierten Angaben seien heute unmöglich zu erbringen (act. 45 Rz. 78).
4.1.4. Wie vorstehend aufgezeigt (siehe vorne Erw. 3), stellen die Notwendigkeit
und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands entscheidrelevante Ele-

- 25 -
mente für die Festsetzung des geschuldeten Werklohns im vorliegenden Fall dar.
Entsprechend wäre es an der Klägerin gewesen, diese Elemente, aus denen sie
Rechte ableiten will, zumindest zu behaupten (und gegebenenfalls zu substantiie-
ren und zu beweisen). Dies hätte mindestens nachvollziehbare Angaben zu den
erbrachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden der Subunter-
nehmer vorausgesetzt. Die anwaltlich vertretene Klägerin sieht jedoch gemäss ei-
gener Angabe bewusst davon ab, nur schon entsprechende Behauptungen zur
Notwendigkeit und Angemessenheit aufzustellen. Damit fehlt es an einem für die
gerichtliche Beurteilung notwendigen Sachverhaltselement. Bereits aus diesem
Grund kann der geltend gemachte Aufwand für Bau- und Lieferkosten sowie
Planerhonorare in Höhe von CHF 54'180'054.30 (exkl. MwSt.) bei der Bestim-
mung des geschuldeten Werklohns nicht berücksichtigt werden. Folglich ist die
Klage abzuweisen, da unter Berücksichtigung der unbestrittenen Akontozahlun-
gen kein Restwerklohnanspruch der Klägerin mehr besteht.
4.1.5. Zudem wäre die Klage auch abzuweisen, selbst wenn bei der Anspruchs-
prüfung die von der Klägerin geltend gemachten Subunternehmerrechnungen be-
rücksichtigt würden. Wie sogleich aufzuzeigen ist, kann der in Zusammenhang mit
verschiedenen Subunternehmerrechnungen geltend gemachte Aufwand bei der
Bestimmung der Werklohnforderung der Klägerin mangels genügender Behaup-
tungen nicht zugrunde gelegt werden. Somit resultiert unter Berücksichtigung der
unbestrittenen Akontozahlungen wiederum kein Restwerklohnanspruch der Klä-
gerin mehr. Auf die einzelnen Rechnungen ist nachfolgend einzugehen.
4.2. Rechnung der F._____ AG vom 22. Dezember 2010
4.2.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der F._____ AG in Höhe von
CHF 750'000.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 22. Dezember 2010 in Rechnung
gestellt worden seien. Die Leistungen hätten Fenster aus Aluminium betroffen.
Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das "Herstellen, liefern
und montieren der Fenster aus Aluminium" und erfolgte die Ausführung gemäss
Werkvertrag. Im Übrigen verweist die Klägerin auf act. 8/101/24 S. 155–166 (vgl.
act. 34 Rz. 476). An der angegebenen Urkundenstelle findet sich eine sich über

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zwölf Seiten ersteckende tabellenförmige Aufstellung von Stichworten, Massein-
heiten und Preisen (vgl. act. 8/101/24 S. 155 ff.).
4.2.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 750'000.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Es sei weder Aufgabe der Beklagten noch
des Gerichts, in der rund 80 Seiten umfassenden Urkunde möglicherweise rele-
vante Inhalte zusammenzusuchen. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 693).
4.2.3. Die Klägerin wendet ein, die Beklagte genüge mit ihrem "Konserventext"
den Bestreitungsobligenheiten nicht (vgl. act. 45 Rz. 10). Dem kann nicht gefolgt
werden. Zwar genügen pauschale Bestreitungen nicht, sondern die Bestreitungen
sind dem Substantiierungsgrad der gegnerischen Aussage entsprechend eben-
falls zu substantiieren. Dies bedeutet aber namentlich nicht, dass Bestreitungen
begründet werden müssten, sondern einzig, dass eine klare Äusserung, dass der
Wahrheitsgehalt einer bestimmten und konkreten gegnerischen Behauptung in-
frage gestellt wird, erforderlich ist. Hingegen ist die beweisbefreite Partei grund-
sätzlich nicht gehalten darzutun, weshalb eine bestrittene Behauptung unrichtig
sein soll. Die Obliegenheit, substantiiert zu bestreiten, bedeutet mithin nicht, dass
Positionen, zu denen die beweisbefreite Partei keine konkreten Einwände erhe-
ben konnte, als akzeptiert zu gelten hätten. Denn dies würde auf eine Umkehr der
Behauptungs- und Beweislast hinauslaufen (vgl. BGer 5A_745/2021 vom 26. April
2022 E. 3.3 m.w.N.).
4.2.4. Diesen Grundsätzen genügt die Beklagte vorliegend. So bringt die Beklagte
klar zum Ausdruck, dass sie u.a. die Notwendigkeit und die Angemessenheit des
geltend gemachten, der Rechnung der F._____ AG vom 22. Dezember 2010 über
CHF 750'000.00 zugrunde liegenden, Aufwands bestreitet. Damit nimmt sie Be-

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zug auf eine bestimmte und konkrete gegnerische Behauptung; die Bestreitung
entspricht dem Substantiierungsgrad der klägerischen Behauptung.
4.2.5. Demgegenüber erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung
der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Auf-
wands als ungenügend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren An-
gaben zu den erbrachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden
(siehe vorne Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Fenster aus Aluminium"
betroffen habe oder um das "Herstellen, liefern und montieren der Fenster aus
Aluminium" gegangen sei, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Be-
schreibung ungenügend. Ebenso wenig genügt die tabellenförmige Zusammen-
stellung von Stichworten und teilweise unverständlichen Beschreibungen in
act. 8/101/24 S. 155–166, auf die die Klägerin verweist. Auf den Werkvertrag zwi-
schen der Klägerin und der F._____ AG, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt
worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen. Dieser ist soweit ersicht-
lich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch daraus keine An-
gaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und
der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.2.6. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der F._____ AG vom 22. Dezember 2010 nichts zuge-
sprochen werden.
4.3. Rechnung der F._____ AG vom 19. März 2010
4.3.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der F._____ AG in Höhe von
CHF 836'395.35 (inkl. MwSt.) geltend, die am 19. März 2010 in Rechnung gestellt
worden seien. Die Leistungen hätten Fassadenbau betroffen. Gemäss in der Rep-
lik abgedrucktem Auszug ging es um Leistungen vom 16. Oktober 2009 bis

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16. März 2010 für "215.2 Fassadenbau gemäss Werkvertrag N° 18/A v. 06.04.09"
(vgl. act. 34 Rz. 484).
4.3.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 836'395.35 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 700).
4.3.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Fassadenbau" betroffen habe, ist als bloss vage und
äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwi-
schen der Klägerin und der F._____ AG, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt
worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser ist soweit ersicht-
lich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch daraus keine An-
gaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und
der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.3.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der F._____ AG vom 19. März 2010 nichts zugesprochen
werden.

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4.4. Rechnung der F._____ AG vom 19. Oktober 2010
4.4.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der F._____ AG in Höhe von
CHF 890'250.40 (inkl. MwSt.) geltend, die am 19. Oktober 2010 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten Fassadenbau betroffen. Gemäss in der
Replik abgedrucktem Auszug ging es um Leistungen vom 22. April 2009 bis
16. Oktober 2009 für "215.2 Fassadenbau gemäss Werkvertrag N° 18/A v.
06.04.09" (vgl. act. 34 Rz. 486).
4.4.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 890'250.40 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 704).
4.4.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Fassadenbau" betroffen habe, ist als bloss vage und
äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwi-
schen der Klägerin und der F._____ AG, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt
worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser ist soweit ersicht-
lich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch daraus keine An-
gaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und
der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.4.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des

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geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der F._____ AG vom 19. Oktober 2010 nichts zugespro-
chen werden.
4.5. Rechnung der F._____ AG vom 24. April 2009
4.5.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der F._____ AG in Höhe von
CHF 890'250.40 (inkl. MwSt.) geltend, die am 24. April 2009 in Rechnung gestellt
worden seien. Die Leistungen hätten Fassadenbau betroffen. Gemäss in der Rep-
lik abgedrucktem Auszug ging es um Leistungen vom 13. April 2009 bis 22. April
2009 "gemäss Werkvertrag N° 18/A v. 06.04.09" (vgl. act. 34 Rz. 487).
4.5.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 890'250.40 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 705).
4.5.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Fassadenbau" betroffen habe, ist als bloss vage und
äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwi-
schen der Klägerin und der F._____ AG, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt
worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser ist soweit ersicht-
lich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch daraus keine An-

- 31 -
gaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und
der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.5.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der F._____ AG vom 24. April 2009 nichts zugesprochen
werden.
4.6. Schlussabrechnung der G._____ AG vom 2. Februar 2012
4.6.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der G._____ AG in Höhe von
CHF 1'041'364.50 (inkl. MwSt.) geltend, die am 2. Februar 2012 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten den Werkvertrag 79 (Ausbau) betrof-
fen. Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um den Vertrag 79 so-
wie die drei Nachträge 79/1, 79/2 und 79/3 (vgl. act. 34 Rz. 765).
4.6.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 1'041'364.50 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten. Überhaupt reiche die Klägerin keine Un-
ternehmerrechnung, sondern bloss eine unsubstantiierte und wohl von der Kläge-
rin selbst erstellte Zusammenstellung ein. Es sei nicht nachvollziehbar, weshalb
es bei diesem Subunternehmer zu einer nachträglichen Verdoppelung der ur-
sprünglichen Vertragssumme durch Nachträge gekommen sei. Die Nachträge und
die diesbezüglichen Leistungen würden auch nicht substantiiert oder eingereicht.
Die Nachträge würden sodann gemäss Klägerin vom 10. Februar 2012, und damit
lange nach der Abnahme, datieren, was darauf hindeute, dass es diese Nachträ-

- 32 -
ge überhaupt nicht gegeben habe. Die Klägerin scheint einfach mehr bezahlt zu
haben, als sie gegenüber dem Subunternehmer gemäss Vertrag verpflichtet ge-
wesen wäre, was eine Sorgfaltspflichtverletzung darstelle (vgl. act. 41
Rz. 1011 ff.).
4.6.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Ausbau" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst
oberflächliche Beschreibung ungenügend. Auf den Werkvertrag oder die Nachträ-
ge zwischen der Klägerin und der G._____ AG, gemäss welchen die Arbeiten
ausgeführt worden zu sein scheinen, hat die Klägerin nicht verwiesen; diese sind
soweit ersichtlich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch dar-
aus keine Angaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Not-
wendigkeit und der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.6.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Schlussabrechnung der G._____ AG vom 2. Februar 2012 nichts
zugesprochen werden.
4.7. Rechnung der H._____ AG vom 26. August 2010
4.7.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der H._____ AG in Höhe von
CHF 1'174'992.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 26. August 2010 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten Heizungs- und Klimaanlagen betroffen.
Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um den Grundausbau Hei-
zungs- und Klimaanlagen und die Auftragssumme betraf "die Heizungs- und Käl-

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teanlagen gemäss Auftragsbestätigung / Werkvertrag vom 31.08.09 zum Pau-
schalpreis netto exkl. MwSt Fr. 3'640'000.–" (vgl. act. 34 Rz. 836).
4.7.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 1'174'992.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1100).
4.7.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es den Grundausbau Heizungs- und Klimaanlagen betroffen
habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend.
Auf den Werkvertrag zwischen der Klägerin und der H._____ AG, gemäss wel-
chem die Arbeit ausgeführt worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwie-
sen; dieser ist soweit ersichtlich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend
kann auch daraus keine Angaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurtei-
lung der Notwendigkeit und der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.7.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der H._____ AG vom 26. August 2010 nichts zugespro-
chen werden.

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4.8. Rechnung der H._____ AG vom 25. September 2009
4.8.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der H._____ AG in Höhe von
CHF 2'349'984.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 25. September 2009 in Rechnung
gestellt worden seien. Die Leistungen hätten Heizungs- und Kälteanlagen betrof-
fen (vgl. act. 34 Rz. 847).
4.8.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 2'349'984.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1111).
4.8.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Heizungs- und Kälteanlagen" betroffen habe, ist als
bloss vage und äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend. Auf den
Werkvertrag zwischen der Klägerin und der H._____ AG, gemäss welchem die
Arbeit ausgeführt worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser
ist soweit ersichtlich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend kann auch dar-
aus keine Angaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Not-
wendigkeit und der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.8.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-

- 35 -
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der H._____ AG vom 25. September 2009 nichts zuge-
sprochen werden.
4.9. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 11. April 2011
4.9.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der I._____ GmbH+Co in Höhe
von CHF 563'315.65 (inkl. MwSt.) geltend, die am 11. April 2011 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten die Lieferung und Montage der In-
nenisolierung für das PPS-Kanalsystem betroffen. Die Klägerin druckt in der Rep-
lik sodann eine tabellenförmige Aufstellung von Stichworten, Masseinheiten und
Stundenzahlen ab (vgl. act. 34 Rz. 873 [identisch mit act. 34 Rz. 880]).
4.9.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 563'315.65 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1142).
4.9.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des geltend
gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber erwei-
sen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Notwendig-
keit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenügend. So
fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den erbrachten Ar-
beiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne Erw. 3.2.2). Der
blosse Hinweis, dass es "Lieferung und Montage der Innenisolierung für das PPS-
Kanalsystem" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Be-
schreibung ungenügend. Ebenso genügt die abgedruckte tabellenförmige Zu-
sammenstellung von Stichworten, Masseinheiten und Stundenzahlen nicht, erge-
ben sich daraus doch keine nachvollziehbare Angaben zu den erbrachten Arbei-
ten.

- 36 -
4.9.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 11. April 2011 nichts zuge-
sprochen werden.
4.10. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 6. September 2010
4.10.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der I._____ GmbH+Co in Hö-
he von CHF 744'507.25 (inkl. MwSt.) geltend, die am 6. September 2010 in
Rechnung gestellt worden seien. Die Leistungen hätten "Reinraum, NFL Kon-
struktion und HKLK" betroffen. Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging
es um eine Abschlagsrechnung über 90% der vorläufigen Auftragssumme ge-
mäss Bauwerkvertrag Nr. 73 / A vom 04.12.2009 einschliesslich bislang beauf-
tragter Nachträge (vgl. act. 34 Rz. 875 [identisch mit act. 34 Rz. 882]).
4.10.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 744'507.25 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1144).
4.10.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Reinraum, NFL Konstruktion und

- 37 -
HKLK" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Beschrei-
bung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwischen der Klägerin und der
I._____ GmbH+Co sowie die Nachträge, gemäss welchen die Arbeit ausgeführt
worden zu sein scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; diese sind soweit er-
sichtlich auch nicht eingereicht worden. Entsprechend können auch daraus keine
Angaben gewonnen werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und
der Angemessenheit des Aufwands erlaubt hätten.
4.10.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 6. September 2010 nichts
zugesprochen werden.
4.11. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 12. Mai 2010
4.11.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der I._____ GmbH+Co in Hö-
he von CHF 1'143'674.30 (inkl. MwSt.) geltend, die am 12. Mai 2010 in Rechnung
gestellt worden seien. Die Leistungen hätten "Reinraum, NFL Konstruktion und
HKLK" betroffen. Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um eine
Abschlagsrechnung über 60% der vorläufigen Auftragssumme gemäss Bauwerk-
vertrag Nr. 73 / A vom 04.12.2009 (vgl. act. 34 Rz. 877 [identisch mit act. 34
Rz. 884]).
4.11.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 1'143'674.30 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1146).

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4.11.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Reinraum, NFL Konstruktion und
HKLK" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Beschrei-
bung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwischen der Klägerin und der
I._____ GmbH+Co, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt worden zu sein
scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser ist soweit ersichtlich auch nicht
eingereicht worden. Entsprechend kann auch daraus keine Angaben gewonnen
werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und der Angemessen-
heit des Aufwands erlaubt hätten.
4.11.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 12. Mai 2010
nichts zugesprochen werden.
4.12. Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 11. Dezember 2009
4.12.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der I._____ GmbH+Co in Hö-
he von CHF 1'143'674.44 (inkl. MwSt.) geltend, die am 11. Dezember 2009 in
Rechnung gestellt worden seien. Die Leistungen hätten "Reinraum, NFL Kon-
struktion und HKLK" betroffen. Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging
es um eine Anzahlung über 30% gemäss Bauwerkvertrag Nr. 73 / A vom
04.12.2009 (vgl. act. 34 Rz. 878 [identisch mit act. 34 Rz. 885]).
4.12.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die

- 39 -
Rechnung über CHF 1'143'674.44 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1147).
4.12.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Reinraum, NFL Konstruktion und
HKLK" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche Beschrei-
bung ungenügend. Auf den Werkvertrag zwischen der Klägerin und der
I._____ GmbH+Co, gemäss welchem die Arbeit ausgeführt worden zu sein
scheint, hat die Klägerin nicht verwiesen; dieser ist soweit ersichtlich auch nicht
eingereicht worden. Entsprechend kann auch daraus keine Angaben gewonnen
werden, die allenfalls eine Beurteilung der Notwendigkeit und der Angemessen-
heit des Aufwands erlaubt hätten.
4.12.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der I._____ GmbH+Co vom 11. Dezember 2009 nichts
zugesprochen werden.
4.13. Rechnung der J._____ AG vom 29. März 2010
4.13.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der J._____ AG in Höhe von
CHF 692'633.90 (inkl. MwSt.) geltend, die am 29. März 2010 in Rechnung gestellt

- 40 -
worden seien. Die Leistungen hätten das 4. Akonto für Ausschreibungspläne,
Ausführungspläne, Fachbauleitung, Inbetriebnahme/Dokumentation/Garantie,
Reinraumqualifizierung und Reproduktions-, Druck- und Plotkosten betroffen.
Gemäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um eine 4. Akontorechnung
für Phase 2, Ausschreibungspläne / Ausschreibungen, Ausführungspläne, Fach-
bauleitung, Inbetriebnahme/Dokumentation/Garantie, Reinraumqualifizierung und
Reproduktions-, Druck- und Plotkosten (vgl. act. 34 Rz. 1245).
4.13.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 692'633.90 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 1556).
4.13.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Ausschreibungspläne, Ausführungsplä-
ne, Fachbauleitung, Inbetriebnahme/Dokumentation/Garantie, Reinraumqualifizie-
rung und Reproduktions-, Druck- und Plotkosten" betroffen habe, ist als bloss va-
ge und äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend.
4.13.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-

- 41 -
hang mit der Rechnung der J._____ AG vom 29. März 2010 nichts zugesprochen
werden.
4.14. Rechnung der K._____ AG vom 30. August 2010
4.14.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 556'400.05 (inkl. MwSt.) geltend, die am 30. August 2010 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Gemäss
in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch
Nummer 10 betreffend Baumeisterarbeiten für geleistete Arbeiten April 2009 -
August 2010 (vgl. act. 34 Rz. 2076).
4.14.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 556'400.05 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2460).
4.14.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" betroffen habe, ist
als bloss vage und äusserst oberflächliche Beschreibung ungenügend.
4.14.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-

- 42 -
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der K._____ AG vom 30. August 2010 nichts zugespro-
chen werden.
4.15. Rechnung der K._____ AG vom 28. Januar 2010
4.15.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 548'000.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 28. Januar 2010 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Gemäss
in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch
Nummer 9 betreffend Baumeisterarbeiten für folgende geleisteten Arbeiten im
November/Dezember 2009: "Baustelleneinrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für
Werkleitungen, Kanalisationen und Entwässerungen, Ortbetonbau, Baumeister-
aushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton und künstlichen St, Maurerarbeiten"
(vgl. act. 34 Rz. 2083).
4.15.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 548'000.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2467).
4.15.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" oder "Baustellen-
einrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisationen und Entwäs-
serungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton

- 43 -
und künstlichen St, Maurerarbeiten" betroffen habe, ist als bloss vage und äus-
serst oberflächliche Beschreibung ungenügend.
4.15.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der K._____ AG vom 28. Januar 2010 nichts zugespro-
chen werden.
4.16. Rechnung der K._____ AG vom 24. September 2009
4.16.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 602'560.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 24. September 2010 in Rechnung
gestellt worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Ge-
mäss in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch
Nummer 6 betreffend Baumeisterarbeiten für folgende geleisteten Arbeiten im
September 2009: "Baustelleneinrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen,
Kanalisationen und Entwässerungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefer-
tigte Elemente aus Beton und künstlichen St" (vgl. act. 34 Rz. 2093).
4.16.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 602'560.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2477).
4.16.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-

- 44 -
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" oder "Baustellen-
einrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisationen und Entwäs-
serungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton
und künstlichen St" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche
Beschreibung ungenügend.
4.16.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der K._____ AG vom 24. September 2009 nichts zuge-
sprochen werden.
4.17. Rechnung der K._____ AG vom 28. August 2009
4.17.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 1'379'000.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 28. August 2010 in Rechnung ge-
stellt worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Gemäss
in der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch
Nummer 5 betreffend Baumeisterarbeiten für folgende geleisteten Arbeiten im
August 2009: "Baustelleneinrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen,
Kanalisationen und Entwässerungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefer-
tigte Elemente aus Beton und künstlichen St" (vgl. act. 34 Rz. 2095).
4.17.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 1'379'00.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht
selbsterklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemach-
ten Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde
liegende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet

- 45 -
noch substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemes-
senheit des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2479).
4.17.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" oder "Baustellen-
einrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisationen und Entwäs-
serungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton
und künstlichen St" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche
Beschreibung ungenügend.
4.17.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der K._____ AG vom 28. August 2009 nichts zugespro-
chen werden.
4.18. Rechnung der K._____ AG vom 24. Juli 2009
4.18.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 764'000.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 24. Juli 2009 in Rechnung gestellt
worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Gemäss in
der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch Num-
mer 4 betreffend Baumeisterarbeiten für folgende geleisteten Arbeiten im Ju-
li 2009: "Baustelleneinrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisa-
tionen und Entwässerungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Ele-
mente aus Beton und künstlichen St" (vgl. act. 34 Rz. 2100).

- 46 -
4.18.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 764'000.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2484).
4.18.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" oder "Baustellen-
einrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisationen und Entwäs-
serungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton
und künstlichen St" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche
Beschreibung ungenügend.
4.18.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der Rechnung der K._____ AG vom 24. Juli 2009 nichts zugesprochen
werden.
4.19. Rechnung der K._____ AG vom 27. Mai 2009
4.19.1. Die Klägerin macht als Aufwand Leistungen der K._____ AG in Höhe von
CHF 560'000.00 (inkl. MwSt.) geltend, die am 27. Mai 2009 in Rechnung gestellt
worden seien. Die Leistungen hätten Baumeisterarbeiten betroffen. Gemäss in

- 47 -
der Replik abgedrucktem Auszug ging es um das Akontozahlungsgesuch Num-
mer 2 betreffend Baumeisterarbeiten für folgende geleisteten Arbeiten im
Mai 2009: "Baustelleneinrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kana-
lisationen und Entwässerungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte
Elemente aus Beton und künstlichen St" (vgl. act. 34 Rz. 2105).
4.19.2. Die Beklagte bestreitet den geltend gemachten Aufwand und weist diesen
als unsubstantiiert zurück. Es bleibe unklar, für welche konkreten Leistungen die
Rechnung über CHF 560'000.00 gestellt worden sei. Ein Verweis auf nicht selbst-
erklärende Urkunden genüge nicht. Die Notwendigkeit des geltend gemachten
Aufwands könne nicht nachvollzogen werden. Der der Rechnung zugrunde lie-
gende Vertrag, der allenfalls Aufschluss geben könnte, sei weder behauptet noch
substantiiert oder eingereicht worden. Die Notwendigkeit und die Angemessenheit
des Aufwands würden bestritten (vgl. act. 41 Rz. 2489).
4.19.3. Die Beklagte bestreitet die Notwendigkeit und Angemessenheit des gel-
tend gemachten Aufwands genügend (vgl. vorne Erw. 4.2.3 f.). Demgegenüber
erweisen sich die klägerischen Ausführungen zur Prüfung der bestrittenen Not-
wendigkeit und Angemessenheit des geltend gemachten Aufwands als ungenü-
gend. So fehlt es an den erforderlichen nachvollziehbaren Angaben zu den er-
brachten Arbeiten und den dafür aufgewendeten Arbeitsstunden (siehe vorne
Erw. 3.2.2). Der blosse Hinweis, dass es "Baumeisterarbeiten" oder "Baustellen-
einrichtung, Gerüste, Bauarbeiten für Werkleitungen, Kanalisationen und Entwäs-
serungen, Ortbetonbau, Baumeisteraushub, Vorgefertigte Elemente aus Beton
und künstlichen St" betroffen habe, ist als bloss vage und äusserst oberflächliche
Beschreibung ungenügend.
4.19.4. Nachdem somit aufgrund der ungenügenden Angaben der Klägerin keine
gerichtliche Beurteilung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit des
geltend gemachten Aufwands vorgenommen werden kann, muss die Notwendig-
keit und Angemessenheit zulasten der Klägerin als behauptungs- und beweisbe-
lasteter Partei verneint werden. Entsprechend kann der Klägerin in Zusammen-
hang mit der der K._____ AG vom 27. Mai 2009 nichts zugesprochen werden.

- 48 -
4.20. Zwischenfazit
Bereits die vorstehend näher betrachteten 18 Aufwandspositionen, welche
der Klägerin für die gerichtliche Bestimmung ihres Werklohnanspruchs nicht an-
gerechnet werden können, ergeben ein Total in Höhe von CHF 16'631'002.24
(inkl. MwSt.). Zieht man diesen Betrag vom geltend gemachten Gesamtaufwand
ab und stellt der verbleibenden Summe die unbestrittenen Akontozahlungen der
Beklagten gegenüber (siehe vorne Erw. 4.1.1 f.), ergibt sich ein negativer Saldo in
Höhe von CHF 12'724'320.64. Das Vorliegen eines Restwerklohnanspruchs der
Klägerin gegenüber der Beklagten kann entsprechend verneint werden, ohne
dass die restlichen, von der Beklagten ebenfalls in verschiedener Hinsicht bestrit-
tenen Aufwandspositionen geprüft werden müssten. Die Klage ist abzuweisen.
5. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen
5.1. Die Parteien haben vorliegend eine Werkherstellung ohne festen Preis i.S.v.
Art. 374 OR vereinbart, wonach sich der geschuldete Werklohn u.a. nach den an
Subunternehmer bezahlten Entschädigungen richtet. Eine Unterschreitung des
vereinbarten Kostenziels wirkt sich gemäss vertraglicher Abmachung vollumfäng-
lich zugunsten der Beklagten als Bestellerin aus. Deshalb war die Klägerin als Un-
ternehmerin aufgrund der ihr obliegenden Sorgfaltspflicht verpflichtet, den Subun-
ternehmeraufwand auf das Notwendige und Angemessene zu beschränken, und
beschränkt sich der Werklohnanspruch ebenfalls bloss auf den notwendigen und
angemessenen Aufwand. Entsprechend hätte die Klägerin für die gerichtliche
Durchsetzung ihres angeblichen Werklohnanspruchs zumindest nachvollziehbare
Angaben zum angefallenen Subunternehmeraufwand, die eine Überprüfung der
Notwendigkeit und Angemessenheit erlaubt hätten, aufstellen müssen.
5.2. Die Klägerin hat es jedoch bewusst unterlassen, entsprechende Behauptun-
gen in den Prozess einzubringen. Die Prüfung der vorhanden Angaben zu
18 Aufwandspositionen im Umfang von CHF 16'631'002.24 (inkl. MwSt.) hat ge-
zeigt, dass die klägerischen Vorbringen ungenügend sind und eine gerichtliche
Überprüfung der bestrittenen Notwendigkeit und Angemessenheit nicht erlauben.
Der Klägerin gelingt es dadurch nicht, einen für die Berechnung ihres Werklohn-

- 49 -
anspruchs zu berücksichtigenden Aufwand, der die unbestrittenermassen von der
Beklagten geleisteten Akontozahlungen übersteigen würde, nachzuweisen. Ent-
sprechend ist eine Restwerklohnforderung der Klägerin gegenüber der Beklagten
nicht ausgewiesen und die Klage abzuweisen.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
6.1. Gerichtskosten
6.1.1. Die Höhe der Entscheidgebühr richtet sich in erster Linie nach dem Streit-
wert (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG). Der Streitwert wird gemäss Art. 91 Abs. 1 ZPO
durch das Rechtsbegehren im Zeitpunkt der Begründung der Rechtshängigkeit
bestimmt. Zinsen und Kosten des laufenden Verfahrens sowie allfällige Eventual-
begehren werden nicht hinzugerechnet. Vorliegend liegt dieser Streitwert bei
CHF 3'906'681.60. Dies führt zu einer Grundgebühr in Höhe von CHF 60'000.00.
Sodann ist der überdurchschnittliche Aktenumfang, welcher zu einem überdurch-
schnittlichen Aufwand für die Bearbeitung des vorliegenden Verfahrens führte, zu
berücksichtigen (§ 4 Abs. 2 GebV OG). Es erscheint angemessen, die Grundge-
bühr um die Hälfte zu erhöhen und die Entscheidgebühr auf CHF 90'000.00 fest-
zusetzen.
6.1.2. Ausgangsgemäss sind diese Kosten der Klägerin aufzuerlegen (Art. 106
Abs. 1 ZPO) und aus dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss zu beziehen
(Art. 111 Abs. 1 ZPO).
6.2. Parteientschädigungen
6.2.1. Die Beklagte hat sodann aufgrund ihres Obsiegens Anspruch auf eine Par-
teientschädigung für ihre berufsmässige Vertretung.
6.2.2. Grundlage für die Höhe der Parteientschädigung ist auch hier der Streitwert
(§ 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). Beim vorliegenden Streitwert beträgt die Grundge-
bühr rund CHF 60'500.00. Sie ist mit der Begründung bzw. Beantwortung der
Klage verdient. Für die Teilnahme an zusätzlichen Verhandlungen und für weitere
notwendige Rechtsschriften wird ein Zuschlag von je höchstens der Hälfte der

- 50 -
Grundgebühr berechnet (§ 11 Abs. 1 und 2 AnwGebV i.V.m. § 4 Abs. 1 Anw-
GebV). Vorliegend erscheint aufgrund der Instruktionsverhandlung und der zu-
sätzlichen Rechtsschrift im Rahmen des zweiten Schriftenwechsels sowie ange-
sichts des überdurchschnittlichen Aktenumfangs eine Erhöhung der Grundgebühr
um 75% angemessen. Für die unaufgeforderten Stellungnahmen in Ausübung
des Replikrechts ist hingegen keine Erhöhung vorzunehmen (vgl. MÜLLER, ZPO –
Praktische Fragen aus Richtersicht, SJZ 2014, S. 369 ff., S. 376). Dies führt zu
einer Parteientschädigung in der Höhe von CHF 105'875.00.
6.2.3. Die Beklagte beantragt sodann die Zusprechung eines Mehrwertsteuerzu-
schlags auf der Parteientschädigung. Diesbezüglich ist auf das Kreisschreiben
des Obergerichtes vom 17. Mai 2006 hinzuweisen. Demgemäss hat eine mehr-
wertsteuerpflichtige Partei, welche die Ersetzung der Mehrwertsteuer beantragt,
die Umstände, welche einen (vollen) Vorsteuerabzug nicht zulassen, zu behaup-
ten und zu belegen. Dies gilt selbst dann, wenn die Gegenseite gegen den Antrag
auf Zusprechung des Mehrwertsteuerzuschlags nicht opponiert hat (vgl. BGer
4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5; HGer ZH HG150075 vom 7. November
2017 E. 8.2). Da die Beklagte, die als juristische Person grundsätzlich mehrwert-
steuerpflichtig ist, vorliegend entsprechende Umstände weder behauptet noch be-
legt, ist ihr kein Mehrwertsteuerzuschlag zuzusprechen.
Das Handelsgericht erkennt:
1. Die Klage wird abgewiesen.
2. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf CHF 90'000.00.
3. Die Gerichtskosten werden der Klägerin auferlegt und aus dem von ihr ge-
leisteten Kostenvorschuss bezogen
4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung in der
Höhe von CHF 105'875.00 zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.

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6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 3'906'681.60.
Zürich, 9. März 2023
Handelsgericht des Kantons Zürich
Vorsitzende: Gerichtsschreiber:
Dr. Claudia Bühler Dr. Andreas Baeckert