zh_handelsgericht · HE220020 · 2022-09-06 · de
Bauhandwerkerpfandrecht


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE220020-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichter Roland Schmid, Präsident, sowie Gerichtsschreiber
Dr. Andreas Baeckert
Urteil vom 6. September 2022
in Sachen
A._____ GmbH,
Gesuchstellerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
B._____ AG,
Gesuchsgegnerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y1._____,
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw Y2._____,
betreffend Bauhandwerkerpfandrecht

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Ursprüngliches Rechtsbegehren der Gesuchstellerin:
(act. 1 S. 2)
"Es sei das Grundbuchamt C._____ zunächst superprovisorisch und
hernach provisorisch anzuweisen, auf der sich im Eigentum der Ge-
suchsgegnerin befindlichen Liegenschaft, Grundbuchblatt 1, Kataster-
Nr. 2, E-GRID CH3, D._____-strasse …, E._____ die Pfandsumme von
CHF 430'489.10 nebst Zins zu 5% seit dem 17. Februar 2022 sofort als
Pfandrecht zu Gunsten der Gesuchstellerin einzutragen, bzw. vorzu-
merken.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) zu Lasten
der Gesuchsgegnerin"
Angepasstes Rechtsbegehren der Gesuchstellerin:
(act. 29 S. 2)
" 1. Es sei das Grundbuchamt C._____ anzuweisen, auf der sich im
Eigentum der Gesuchsgegnerin befindlichen Liegenschaft,
Grundbuchblatt 1, Kataster-Nr. 2, E-GRID CH3, D._____-
strasse …, E._____ die Pfandsumme von CHF 430'489.10 nebst
Zins zu 5% seit dem 17. Februar 2022 sofort als provisorisches
Pfandrecht zu Gunsten der Gesuchstellerin einzutragen, bzw.
vorzumerken.
2. Es sei die von der F._____ AG gestellte Sicherheit in Form des
Inhaber-Schuldbriefes 4, errichtet am 10. Mai 2022 über CHF
440'000.00 als nicht hinreichende Sicherheit zu qualifizieren.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) zu Lasten
der Gesuchsgegnerin"
Rechtsbegehren der Gesuchsgegnerin:
(act. 19 S. 2)
"1. Es sei das Begehren der Gesuchstellerin vom 17. Februar 2022
vollumfänglich abzuweisen.
2. Das Grundbuchamt C._____ sei anzuweisen, die superproviso-
risch eingetragene Vormerkung des Bauhandwerkerpfandrechts
im Grundbuch auf der Liegenschaft Kat. Nr. 2, Grundbuchblatt 1,
E-GRID CH3, D._____-strasse …, E._____, für eine Pfandsum-
me von CHF 430'489. 10 nebst Zins zu 5% seit 17. Februar 2022
umgehend zu löschen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt. von
7.7%) zulasten der Gesuchstellerin."

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Das Einzelgericht zieht in Erwägung:
1. Prozessgeschichte
Mit Eingabe vom 17. Februar 2022 (Datum Poststempel) samt Beilagen machte
die Gesuchstellerin das vorliegende Gesuch rechtshängig (act. 1; act. 2; act. 3/2–
48). Mit Verfügung vom 21. Februar 2022 wurde dem Gesuch superprovisorisch
entsprochen und das Grundbuchamt C._____ einstweilen angewiesen, das
Pfandrecht vorläufig im Grundbuch einzutragen. Gleichzeitig wurde der Gesuchs-
gegnerin Frist zur Stellungnahme angesetzt (act. 4). Die Gesuchsgegnerin liess
sich innert mehrfach erstreckter Frist mit Eingabe vom 16. Mai 2022 (Datum Post-
stempel) samt Beilagen vernehmen (act. 19; act. 20/2–17). Die Stellungnahme
wurde der Gesuchstellerin mit Verfügung vom 18. Mai 2022 zugestellt unter
gleichzeitiger Fristansetzung zur Stellungnahme im Sinne der Erwägungen, na-
mentlich zur von der Gesuchsgegnerin angebotenen Sicherheit (act. 21). Die Ge-
suchstellerin reicht mit Eingabe vom 30. August 2022 (Datum Poststempel) innert
mehrfach erstreckter Frist eine Stellungnahme samt Beilagen ein (act. 29;
act. 30/49–55). Das Verfahren erweist sich als spruchreif.
2. Prozessuales
2.1. Das vorliegende Gesuch um vorläufige Eintragung eines Bauhandwerker-
pfandrechts ist im summarischen Verfahren zu behandeln (vgl. Art. 249 lit. d
Ziff. 5 ZPO). Im summarischen Verfahren geführte Prozesse sollen rasch erledigt
werden und stellen grundsätzlich reine Urkundenprozesse dar (vgl. Art. 254
Abs. 1 ZPO; Botschaft ZPO S. 7350). Andere Beweismittel sind nur unter beson-
deren Voraussetzungen zulässig, namentlich wenn das Verfahren nicht verzögert
wird (vgl. Art. 254 Abs. 2 ZPO). Vorliegend offerieren beide Parteien neben Ur-
kunden auch zahlreiche Zeugen als Beweismittel. Die Befragung von Zeugen an
einer oder mehreren zusätzlichen mündlichen Verhandlungen würde jedoch zu
einer wesentlichen Verzögerung des bis anhin rein schriftlich geführten Verfah-
rens führen. Auch sonst ist kein Grund ersichtlich, um ausnahmsweise andere
Beweismittel als Urkunden zuzulassen. Die angebotenen Zeugeneinvernahmen
sind deshalb auf beiden Seiten als unzulässige Beweismittel nicht abzunehmen.

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2.2. Im summarischen Verfahren steht den Parteien sodann in der Regel nur ei-
ne einzige freie Äusserungsmöglichkeit zu (vgl. BGE 144 III 117 E. 2; BGE 146 III
237 E. 3). Aufgrund des unbedingten Replikrechts steht es den Parteien sodann
zwar frei, sich zu jeder Eingabe der Gegenseite nochmals zu äussern. Allerdings
führt das unbedingte Replikrecht nicht dazu, dass in den zusätzlichen Eingaben
Noven nochmals unbeschränkt vorgebracht werden könnten, sondern diesbezüg-
lich gelten die Voraussetzungen von Art. 229 Abs. 1 ZPO (vgl. BGE 144 III 117
E. 2.3). Will eine Partei dieses Novenrecht gemäss Art. 229 Abs. 1 ZPO bean-
spruchen, hat sie im Einzelnen darzutun, dass bzw. inwiefern die Voraussetzun-
gen erfüllt sind (vgl. HGer ZH HG190089 vom 3. Mai 2021 E. 2.2.; DIKE Komm
ZPO-PAHUD, Art. 229 N 15; SCHMID, Das Verfahren vor Handelsgericht: aktuelle
prozessuale Probleme, ZZZ 2017, S. 156 f.). Namentlich hätte sie darzulegen,
weshalb erst die Ausführungen der Gegenseite erstmals Anlass dazu gaben, zu-
sätzliche unechte Noven in den Prozess einzubringen (vgl. BGE 146 III 55
E. 2.5.2).
2.3. Auf diese Grundsätze wurden die Parteien bereits mit Verfügung vom
18. Mai 2022 (act. 21) explizit hingewiesen. Es wurde ausdrücklich festgehalten,
dass der Aktenschluss mit der schriftlichen Gesuchsantwort eingetreten sei und
dass die Zulässigkeitsvoraussetzungen von allfälligen Noven in weiteren Einga-
ben in inhaltlicher und zeitlicher Hinsicht dazulegen seien. Ein zweiter Schriften-
wechsel wurde nicht angeordnet, sondern der Gesuchstellerin wurde einzig Frist
angesetzt, um sich insbesondere zur neu eingereichten Sicherheit zu äussern.
Trotzdem reichte die Gesuchstellerin mit ihrer Stellungnahme vom 30. August
2022 verschiedene neue Beilagen ein und reagierte mit zahlreichen neuen Vor-
bringen – wozu gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung auch neue Bestrei-
tungen zählen (vgl. BGE 147 III 475 E. 2.3.3.6) – auf die Gesuchsantwort der Ge-
suchsgegnerin, ohne auch nur mit einem Wort darzutun, inwiefern diese Noven
noch zulässig sein sollen. Soweit die Darstellung der Gesuchstellerin in der Stel-
lungnahme vom 30. August 2022 in tatsächlicher Hinsicht über das im Rahmen
des bereits im Gesuch vom 17. Februar 2022 Vorgetragene hinausgeht, sind die
Ausführungen entsprechend nicht zu beachten.

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3. Wahrung der Verwirkungsfrist
3.1. Die Gesuchsgegnerin bestreitet u.a., dass die Gesuchstellerin die viermona-
tige Verwirkungsfrist gemäss Art. 839 Abs. 2 ZGB gewahrt habe. Die Gesuchstel-
lerin führt diesbezüglich aus, die für den Fristbeginn massgeblichen letzten Arbei-
ten seien am 8. Februar 2022 erledigt worden. G._____ und H._____ hätten an
diesem Tag in der Crewlounge im Erdgeschoss eine Fototapete angebracht. Dass
ohne diese Arbeiten der Werkvertrag nicht erfüllt sei, habe zuvor bereits die To-
talunternehmerin, die F._____ AG, mitgeteilt (act. 1 Rz. 32, 54 f., 66). Eventualiter
seien die letzten Arbeiten am 28. Oktober 2021 erfolgt. Damals hätten G._____,
I._____ und H._____ noch in der Küche im Erdgeschoss, in der Garderobe im
Erdgeschoss und beim Eingang im Erdgeschoss Tapeten angebracht. Zudem sei
der letzte Abschnitt der Tapete im Korridor gemacht worden (act. 1 Rz. 58 ff.).
3.2. Die Gesuchsgegnerin bestreitet die Darstellung der Gesuchstellerin. Sie
führt aus, bei den Arbeiten am 8. Februar 2022 bzw. am 28. Oktober 2021 hätte
es sich ausschliesslich um Nachbesserungsarbeiten infolge von Mängeln gehan-
delt. Namentlich sei die Stadtplantapete in der Crewlounge zunächst in einem fal-
schen Format angebracht worden, was nachträglich habe korrigiert werden müs-
sen. Und auch am 28. Oktober 2021 seien bloss Mängel behoben worden, die
zuvor gerügt und in drei Pendenzenlisten festgehalten worden seien. Tatsächlich
sei es so, dass die Gesuchstellerin bereits am 27. August 2021 eine Vollen-
dungsanzeige gemäss SIA-Norm 118 gemacht habe, und am 30. August 2021
habe sie nochmals bekräftigt, dass die Arbeiten beendet seien. Damit sei die
Verwirkungsfrist verpasst worden und das Gesuch sei (auch) aus diesem Grund
abzuweisen (act. 19 Rz. 52 ff., 88 ff.).
3.3. Die Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts ins Grundbuch hat gemäss
Art. 839 Abs. 2 ZGB bis spätestens vier Monate nach der Vollendung der Arbeiten
zu erfolgen. Dabei handelt es sich um eine Verwirkungsfrist (BGE 126 III 462
E. 2.c.aa). Vollendet ist die Arbeit gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung
dann, wenn alle Verrichtungen, die Gegenstand des Werkvertrages bilden, ausge-
führt sind (vgl. BGE 125 III 113 E. 2.b; BGer 5A_395/2020 vom 16. März 2021
E. 2; BGer 5A_688/2019 vom 6. November 2019 E. 4.2; vgl. auch BSK ZGB-

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THURNHERR, Art. 839/840 N. 29). In französischsprachigen Urteilen findet sich so-
dann auch die Formulierung, dass die Arbeit vollendet sei, "quand tous les trav-
aux qui constituent l'objet du contrat d'entreprise ont été exécutés et que l'ouvrage
est livrable", wobei mit "livrable" ein Bezug zur Ablieferung des Werks gemacht
wird (vgl. BGer 5A_630/2021 vom 26. November 2021 E. 3.3.2.4; BGer
5A_613/2015 vom 22. Januar 2016 E. 4.1; vgl. auch SCHUMACHER/REY N 1070).
Für die Beurteilung des Vollendungszeitpunktes nicht in Betracht fallen jedenfalls
geringfügige oder nebensächliche, rein der Vervollkommnung dienende Arbeiten
sowie Ausbesserungen wie der Ersatz gelieferter, aber fehlerhafter Teile oder die
Behebung anderer Mängel sowie Nachbesserungsarbeiten (vgl. BGer
5A_630/2021 vom 26. November 2021 E. 3.3.2.4; BGer 5A_395/2020 vom
16. März 2021 E. 2; BGer 5A_688/2019 vom 6. November 2019 E. 4.2; BGer
5A_613/2015 vom 22. Januar 2016 E. 4.1; BGer 5A_475/2010 vom
15. September 2010 E. 4.1; vgl. auch OGer ZH LF200008 vom 17. April 2020
E. 3.2.4.c).
3.4. Für die vorläufige Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts müssen die
Voraussetzungen des Pfandrechts gemäss Art. 961 Abs. 3 ZGB nur glaubhaft
gemacht werden, wobei die Anforderungen an die Glaubhaftmachung tiefer sind
als bei anderen Anwendungsfällen des Beweismasses der Glaubhaftmachung.
Die Eintragung ist nur zu verweigern, wenn der Bestand des Pfandrechts ausge-
schlossen oder höchst unwahrscheinlich erscheint (vgl. BGE 137 III 563 E. 3.3;
BGE 86 I 265 E. 3; BGer 5A_280/2021 vom 17. Juni 2022 E. 3.1). Das herabge-
setzte Beweismass führt jedoch nicht dazu, dass auch die Behauptungs- und
Substantiierungsanforderungen herabgesetzt wären. Auch im summarischen Ver-
fahren und auch bei der vorläufigen Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts
ist ein schlüssiger und allenfalls – bei Bestreitung durch die Gegenseite – hinrei-
chend detaillierter bzw. substantiierter Tatsachenvortrag erforderlich. Das herab-
gesetzte Beweismass kommt erst zum Zug, wenn zu den hinreichend substanti-
ierten, strittigen Tatsachen Beweise abgenommen werden (vgl. BGer
5A_280/2021 vom 17. Juni 2022 E. 3.4.3).

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3.5. Die fristwahrende, superprovisorische Eintragung des Bauhandwerkerpfand-
rechts im Grundbuch erfolgte vorliegend am 21. Februar 2022 (vgl. act. 5). Die
Gesuchstellerin hat somit glaubhaft zu machen, dass die letzten wesentlichen Ar-
beiten i.S.v. Art. 839 Abs. 2 ZGB in den vier Monaten vor dem 21. Februar 2022
erfolgten. Da dies von der Gesuchsgegnerin bestritten wird, hat die Gesuchstelle-
rin dazu sodann auch substantiierte Tatsachenbehauptungen aufzustellen, damit
überhaupt Beweise abgenommen werden können. Des Weiteren belässt es die
Gesuchsgegnerin nicht bloss dabei, die Vorbringen der Gesuchstellerin zu be-
streiten, sondern sie bringt selber eine abweichende Sachverhaltsvariante (Ablie-
ferung des Werks bereits per 26. August 2021) vor. Diese Sachverhaltsvariante
muss die Gesuchstellerin nicht widerlegen, sie muss sie aber so weit in Zweifel
ziehen, dass durch die Sachverhaltsvariante die eigene Sachverhaltsdarstellung
der Gesuchstellerin nicht ausgeschlossen oder höchst unwahrscheinlich wirkt.
Beides misslingt der Gesuchstellerin vorliegend.
3.6. Dass die Gesuchstellerin am 27. August 2021 eine Vollendungsanzeige ge-
mäss SIA-Norm 118 machte, ist unbestritten (vgl. act. 29 Rz. 71). Die von der Ge-
suchstellerin diesbezüglich als Beweismittel eingereichten E-Mails sind im Übri-
gen auch deutlich. Die E-Mail vom 27. August 2021 (act. 20/8 S. 3) trägt bereits
den Betreff "Vollendungsanzeige gemäss SIA-Norm 118" und auch im Text wird
ausdrücklich die Fertigstellung der Arbeiten angezeigt ("zeigen wir die Fertigstel-
lung und Abnahmefähigkeit [der Maler- und Tapezierarbeiten] per 26.08.2021
an"). In der E-Mail vom 30. August 2021 (act. 20/8 S. 1) hält die Gesuchstellerin
nochmals mit Nachdruck an der Vollendung des Werks fest und fordert die Baulei-
tung auf, ansonsten schriftlich anzuzeigen, was nicht vollendet sein solle.
3.7. In ihrem Gesuch vom 17. Februar 2022 geht die Gesuchstellerin mit keinem
Wort auf diese Vollendungsanzeige ein, obwohl von einer sorgfältig prozessieren-
den Partei zu erwarten gewesen wäre, einen entsprechenden Einwand zu antizi-
pieren, nachdem man selber eine Vollendungsanzeige verschickt hatte. Ausfüh-
rungen dazu erfolgen erstmals in der Stellungnahme vom 30. August 2022 und
ohne Hinweis, inwiefern diese Noven noch zulässig sein sollen. Entsprechend
sind sie unbeachtlich (siehe vorne Erw. 2.2 f.). Selbst wenn man die Ausführun-

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gen noch beachten würde, wären sie jedoch unbehelflich. So führt die Gesuch-
stellerin aus, dass die Vollendungsanzeige von der Bauleitung zurückgewiesen
worden sei, da noch nicht alle Arbeiten erledigt worden seien (vgl. act. 29 Rz. 40,
71). Solches ergibt sich aus der angerufenen E-Mail vom 27. August 2021
(act. 20/8 S. 2) jedoch nicht. In dieser E-Mail weist die Bauleitung die Vollen-
dungsanzeige zwar tatsächlich zurück. Dies jedoch nicht mit dem Einwand, dass
noch nicht alle Arbeiten erledigt worden seien, sondern da gemäss Werkvertrag
die Abnahme erst bei Bereitschaft des gesamten Bauwerks (und nicht bloss des
Werks der Gesuchstellerin) erfolge. Die entsprechende Relativierung der Ge-
suchstellerin verfängt somit nicht. Überhaupt fällt es auf, dass es die Gesuchstel-
lerin unterlässt, substantiiert darzutun, inwiefern sie sich bei der Vollendungsan-
zeige und dem späteren Beharren auf der Vollendung in einem Irrtum befunden
haben soll sowie welche konkreten, substanziellen Arbeiten damals noch offen
waren und später noch erbracht wurden.
3.8. Soweit sich die Gesuchstellerin auf die Arbeiten am 8. Februar 2022 als die
relevanten letzten Arbeiten beruft, legt sie zunächst detailliert dar, was die Arbei-
ten beinhalteten: An diesem Tag wurden von zwei Mitarbeitern eine Fototapete in
der Crewlounge im Erdgeschoss angebracht (vgl. act. 1 Rz. 55). Dass diese Ar-
beiten an diesem Tag erfolgten, ist nicht bestritten (vgl. act. 19 Rz. 52 ff.). Aller-
dings bringt die Gesuchsgegnerin vor, dass es sich dabei um Nachbesserungsar-
beiten aufgrund einer Mängelrüge gehandelt habe. In einem ersten Schritt sei die
Wand mit einer Fototapete im falschen Format tapeziert worden, was bereits am
26. August 2021 gerügt worden sei. Danach habe es bis zum 8. Februar 2022
gedauert, bis die Tapete im richtigen Format angebracht worden sei (vgl. act. 19
Rz. 52 ff.). Was die Gesuchstellerin in der Stellungnahme vom 30. August 2022
(und damit eigentlich verspätet, siehe vorne Erw. 2.2 f.) ausführt, ist unbehelflich.
Sie bestreitet nicht, dass bereits vor dem 8. Februar 2022 eine Tapete in einem
falschen Format angebracht wurde (vgl. act. 29 Rz. 69). Sie macht aber geltend,
dass der Fehler nicht ihr anzurechnen gewesen sei und die Mängelrüge zurück-
gewiesen werde (vgl. act. 29 Rz. 69 ff.). Es ist somit unbestritten, dass es bei den
Arbeiten am 8. Februar 2022 um den Ersatz einer bereits zuvor angebrachten
Tapete mit falschen Massen ging. Damit können diese Arbeiten aber jedenfalls

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nicht als letzte massgebliche Arbeiten i.S.v. Art. 839 Abs. 2 ZGB geltend gemacht
werden. Wer die Verantwortung für den Fehler trägt, ist dabei nicht ausschlagge-
bend. So oder anders handelte es sich nur um Nachbesserungsarbeiten nach
Entdecken eines Mangels. Nichts anderes ergibt sich aus der von der Gesuchstel-
lerin als Beweismittel angerufenen E-Mail vom 3. November 2021 (act. 3/47 S. 8).
Dass die Bauleitung darin davon spricht, dass das Ersetzen der Tapete Teil der
Erfüllung des Werkvertrags sei, ist für den Standpunkt der Bauleitung nur folge-
richtig, gehört doch auch die Nachbesserung von Mängeln noch zu den vertrag-
lich geschuldeten Erfüllungshandlungen. Über die Vollendung i.S.v. Art. 839
Abs. 2 ZGB sagt dies jedoch nichts aus. Ebenso belegen die eingereichten Fotos
(act. 3/26) zwar allenfalls, dass an diesem Tag gearbeitet wurde, sie sagen aber
nichts zur Natur der Arbeiten aus.
3.9. Eventualiter verweist die Gesuchstellerin noch auf die Arbeiten vom
28. Oktober 2021 als massgebliche letzte Arbeiten (act. 1 Rz. 58). Die Gesuchs-
gegnerin bestreitet auch diesbezüglich nicht, dass an diesem Tag Arbeiten erfolg-
ten. Sie bestreitet jedoch, dass es sich um letzte Arbeiten i.S.v. Art. 839 Abs. 2
ZGB gehandelt habe. Es seien Nachbesserungsarbeiten infolge von Mängelrügen
gewesen. Namentlich seien Nachbesserungsarbeiten zur Behebung von "unsau-
beren Anschlüssen", "unsauber geklebter Tapete", "unsauber gereinigter Tapete",
"Blasen und Leimspuren an der Wand", "schwarzen Striemen an Wand", "Farb-
spritzer und Schmutz an Wand", "Hick in Tapete" oder "roter Tapete in Nische löst
sich an Decke" erfolgt (act. 19 Rz. 66 ff.). Vor dem Hintergrund dieser Bestreitun-
gen hätte die Gesuchstellerin die Arbeiten vom 28. Oktober 2021 im Detail sub-
stantiieren müssen, damit (in einem zweiten Schritt) mit dem anwendbaren Be-
weismass hätte beurteilt werden können, ob der Beweis für fristauslösende letzte
Arbeiten am 28. Oktober 2021 erbracht ist. Die Gesuchstellerin unterlässt es je-
doch, substantiierte Behauptungen aufzustellen. Zum Inhalt der Arbeiten führt sie
lediglich aus, dass Tapeten angebracht worden seien (vgl. act. 1 Rz. 59). Und
auch in der Stellungnahme vom 30. August 2022 (siehe dazu aber vorne
Erw. 2.2 f.) erfolgt keine weitere Substantiierung der Arbeiten, sondern es wird
bloss bestritten, dass es sich um die Behebung von Mängeln gehandelt habe (vgl.
act. 29 Rz. 74 ff.). Bei solch unsubstantiierten Behauptungen kann jedoch kein

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Beweisverfahren dazu, ob es sich um relevante Arbeiten i.S.v. Art. 839 Abs. 2
ZGB oder bloss um (nicht relevante) Nachbesserungsarbeiten gehandelt hat, er-
folgen. Unbehelflich ist dabei das wiederholte Vorbringen der Gesuchstellerin, die
als Zeugen offerierten Arbeiter könnten bezeugen, dass es sich um substantielle
Arbeiten gehandelt habe (vgl. act. 1 Rz. 59; act. 29 Rz.75). Denn das Beweisver-
fahren dient nicht dazu, Substantiierungen nachzuholen. Vielmehr sind substanti-
ierte Behauptungen Voraussetzung dafür, dass überhaupt Beweismittel abge-
nommen werden. Bloss der Vollständigkeit halber ist sodann festzuhalten, dass
auch das als Beweismittel offerierte Foto (act. 3/48) nicht weiterhilft, lässt sich
doch aufgrund einer Momentaufnahme der Inhalt der Arbeiten nicht beurteilen.
3.10. Insgesamt gelingt der Gesuchstellerin somit der Beweis für die bestrittene
Einhaltung der viermonatigen Verwirkungsfrist nicht. Bei den Arbeiten am
8. Februar 2022 handelte es sich nicht um relevante letzte Arbeiten i.S.v. Art. 839
Abs. 2 ZGB. Sodann unterliess es die Gesuchstellerin, substantiierte Ausführun-
gen zu den Arbeiten vom 28. Oktober 2021 aufzustellen, weshalb diesbezüglich
kein Beweisverfahren erfolgen kann. Umgekehrt konnte die Gesuchsgegnerin
nachweisen, dass die Gesuchstellerin bereits per 26. August 2021 eine Vollen-
dungsanzeige gemäss SIA-Norm 118 machte und danach mit Nachdruck an der
angezeigten Vollendung des Werks festhielt. Vor diesem Hintergrund erscheint es
bei der vorliegenden Aktenlage als ausgeschlossen bzw. zumindest höchst un-
wahrscheinlich, dass mit der Eintragung im Grundbuch am 21. Februar 2022 die
gesetzliche Verwirkungsfrist gewahrt wurde. Das Gesuch ist abzuweisen und das
Grundbuchamt C._____ ist anzuweisen, das mit Verfügung vom 21. Februar 2022
vorläufig eingetragene Bauhandwerkerpfandrecht vollumfänglich zu löschen.
3.11. Bei diesem Ergebnis kann offengelassen werden, ob die weiteren Voraus-
setzung für die provisorische Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts erfüllt
sind.
4. Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1. Ausgangsgemäss wird die Gesuchstellerin kosten- und entschädigungs-
pflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO).

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4.2. Die Höhe der Entscheidgebühr wird nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts bestimmt (Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG) und richtet sich in
erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem tatsächlichen Streitinteresse (§ 2
Abs. 1 lit. a GebV OG). Es ist von einem Streitwert von CHF 430'489.10 auszuge-
hen, wobei die Entscheidgebühr in Anwendung von § 4 Abs. 1 und 2 sowie § 8
Abs. 1 GebV OG auf CHF 7'800.00 festzusetzen ist.
4.3. Die Höhe der Parteientschädigung richtet sich ebenfalls in erster Linie nach
dem Streitwert bzw. nach dem tatsächlichen Streitinteresse (§ 2 Abs. 1 lit. a An-
wGebV). Sie ist beim vorliegenden Streitwert in Anwendung von § 4 Abs. 2 und 2
sowie § 9 AnwGebV auf CHF 10'000.00 festzusetzen.
4.4. Die Gesuchsgegnerin beantragt sodann die Zusprechung eines MwSt.-
Zuschlags auf der Parteientschädigung. Diesbezüglich ist auf das Kreisschreiben
des Obergerichtes vom 17. Mai 2006 hinzuweisen. Demgemäss hat eine mehr-
wertsteuerpflichtige Partei, welche die Ersetzung der Mehrwertsteuer beantragt,
die Umstände, welche einen (vollen) Vorsteuerabzug nicht zulassen, zu behaup-
ten und zu belegen. Dies gilt selbst dann, wenn die Gegenseite gegen den Antrag
auf Zusprechung des Mehrwertsteuerzuschlags nicht opponiert hat (vgl. BGer
4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5; HGer ZH HG150075 vom 7. November
2017 E. 8.2). Nachdem die Gesuchsgegnerin, die als juristische Person grund-
sätzlich mehrwertsteuerpflichtig ist, vorliegend entsprechende Umstände weder
behauptet noch belegt, ist ihr kein Mehrwertsteuerzuschlag zuzusprechen.
Das Einzelgericht erkennt:
1. Das Gesuch wird abgewiesen.

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2. Das Grundbuchamt C._____ wird angewiesen, das aufgrund der Verfügung
des Einzelgerichts des Handelsgerichts des Kantons Zürich vom 21. Februar
2022 zu Gunsten der Gesuchstellerin vorläufig im Grundbuch eingetragene
Bauhandwerkerpfandrecht nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist
vollumfänglich zu löschen,
auf Liegenschaft Kat. Nr. 2, GBBl. 1, EGRID CH3,
D._____-str. …, E._____,
für eine Pfandsumme von CHF 430'489.10 nebst Zins zu 5% seit
17. Februar 2022.
3. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf CHF 7'800.00.
4. Die Kosten werden der Gesuchstellerin auferlegt.
5. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, der Gesuchsgegnerin eine Parteient-
schädigung in Höhe von CHF 10'000.00 zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an
− die Gesuchstellerin,
− die Gesuchsgegnerin unter Beilage der Doppel von act. 29 und
act. 30/49–55,
− nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist an das Grundbuchamt
C._____.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 430'489.10. Es liegt ein Entscheid gegen vorsorgliche
Massnahmen vor (Art. 98 BGG).
Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 46 Abs. 2 BGG).

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Zürich, 6. September 2022
HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Einzelgericht
Der Gerichtsschreiber:
Dr. Andreas Baeckert