zh_handelsgericht · HG110033 · 2014-09-01 · de
Feststellung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG110033-O
Mitwirkend: die Oberrichter Dr. George Daetwyler, Vizepräsident, und Roland
Schmid, die Handelsrichter Fabio Oetterli, Christian Zuber und Mar-
tin Fischer sowie die Gerichtsschreiberin Azra Ohnjec-Hadziabdic
Urteil vom 1. September 2014
in Sachen
A._____ Tbk. [Bank] (vormals A1._____ Tbk.),
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
B._____ Limited,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y1._____
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y2._____
betreffend Feststellung

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Inhaltsverzeichnis:
Rechtsbegehren der Klägerin:.............................................................................................. 2
Rechtsbegehren der Beklagten: ........................................................................................... 4
I. (Einleitung) ......................................................................................................................... 6
A. Sachverhaltsübersicht .................................................................................................. 6
B. Prozessverlauf .............................................................................................................. 9
II. (Prozessuales) ................................................................................................................ 10
1. Übergangsrecht und Zuständigkeit ............................................................................ 10
2. Prätendentenstreit und Feststellungsklage ................................................................ 11
III. (Sachverhalt und Parteistandpunkte)............................................................................ 12
1. Unbestrittener Sachverhalt ......................................................................................... 12
2. Standpunkte der Parteien ........................................................................................... 20
IV. (Materielles)................................................................................................................... 21
1. Gültigkeit des Facility Agreement und des Assignment Agreement.......................... 22
2. Frage der Priorität ....................................................................................................... 31
3. Anwendbarkeit des "equitable security interest" im Lichte der Art. 17 und 18 IPRG 35
4. Prinzip des "purchase-money security interest"......................................................... 38
5. Vorrang des "equitable security interest" bei Kenntnis bzw. Kennenmüssen ........... 46
6. Berechtigung der Beklagten am hinterlegten Betrag ................................................. 58
7. Fazit ............................................................................................................................ 60
V. (Kosten- und Entschädigungsfolgen)............................................................................. 61
Erkenntnis: .......................................................................................................................... 62
Rechtsbegehren der Klägerin:
Rechtsbegehren gemäss Klageschrift:
(act. 1 S. 2)
"1.1 Es sei festzustellen, dass die Klägerin an dem durch die C._____
(Schweiz) AG [Bank], … [Adresse], hinterlegten Betrag von USD
156'228'182.-- zuzüglich seit 12. April 2009 aufgelaufener Zinsen, hin-
terlegt bei der D._____, IBAN-Nr. …, Konto lautend auf Obergerichts-
kasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, berechtigt
ist.
1.2 Eventualiter sei der durch die C._____ (Schweiz) AG, … [Adresse],
hinterlegte Betrag von USD 156'228'182.-- zuzüglich seit 12. April 2009
aufgelaufener Zinsen, hinterlegt bei der D._____ [Bank], IBAN-Nr. …,
Konto lautend auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschen-
graben 15, 8001 Zürich, durch die Obergerichtskasse des Kantons Zü-
rich an die Klägerin herauszugeben.
1.3 Subeventualiter sei die Beklagte zu verpflichten, eine Willenserklä-
rung gegenüber der Obergerichtskasse des Kantons Zürich abzuge-

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ben, dass sie der Herausgabe des durch die C._____ (Schweiz) AG,
…[Adresse], hinterlegten Betrags von USD 156'228'182.-- zuzüglich
seit 12. April 2009 aufgelaufener Zinsen, hinterlegt bei der D._____,
IBAN-Nr. …, Konto lautend auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich,
Hirschengraben 15, 8001 Zürich, an die Klägerin zustimmt.
2. Die Obergerichtskasse des Kantons Zürich sei anzuweisen, den bei
der D._____ durch die C._____ (Schweiz) AG, … [Adresse] hinterleg-
ten Betrag von USD 156'228'182.-- zuzüglich seit 12. April 2009 aufge-
laufener Zinsen, hinterlegt auf dem Konto IBAN-Nr. …, Konto lautend
auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001
Zürich, an die Klägerin auszuzahlen.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten."
Rechtsbegehren gemäss Replikschrift:
(act. 26 S. 2)
"1.1 Es sei festzustellen, dass die Klägerin an dem durch die C._____
(Schweiz) AG, … [Adresse], hinterlegten Betrag von
USD 156'500'532.48 zuzüglich seit 8. November 2010 aufgelaufener
Zinsen, abzüglich des Betrags von CHF 244'545.--, welcher durch die
Verwertung im Rahmen der Betreibung Nr. … und … des Betreibungs-
amts Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt wurde, hinterlegt bei der
D._____, IBAN-Nr. …, Konto lautend auf Obergerichtskasse des Kan-
tons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, berechtigt ist.
1.2 Eventualiter sei der durch die C._____ (Schweiz) AG, … [Adresse],
hinterlegte Betrag von USD 156'500'532.48 zuzüglich seit 8. November
2010 aufgelaufener Zinsen, abzüglich des Betrags von CHF 244'545.--,
welcher durch die Verwertung im Rahmen der Betreibung Nr. … und …
des Betreibungsamts Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt wurde,
hinterlegt bei der D._____, IBAN-Nr. …, Konto lautend auf Oberge-
richtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich,
durch die Obergerichtskasse des Kantons Zürich an die Klägerin her-
auszugeben.
1.3 Subeventualiter sei die Beklagte zu verpflichten, eine Willenserklä-
rung gegenüber der Obergerichtskasse des Kantons Zürich abzuge-
ben, dass sie der Herausgabe des durch die C._____ (Schweiz) AG, …
[Adresse], hinterlegten Betrags von USD 156'500'532.48 zuzüglich seit
8. November 2010 aufgelaufener Zinsen, abzüglich des Betrags von
CHF 244'545.--, welcher durch die Verwertung im Rahmen der Betrei-
bung Nr. … und … des Betreibungsamts Zürich 1 vom hinterlegten Be-
trag bezahlt wurde, hinterlegt bei der D._____, IBAN-Nr. …, Konto lau-
tend auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15,
8001 Zürich, an die Klägerin zustimmt.

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2. Die Obergerichtskasse des Kantons Zürich sei anzuweisen, den bei
der D._____ durch die C._____ (Schweiz) AG, … [Adresse] hinterleg-
ten Betrag von USD 156'500'532.48 zuzüglich seit 8. November 2010
aufgelaufener Zinsen, abzüglich des Betrags von CHF 244'545.--, wel-
cher durch die Verwertung im Rahmen der Betreibung Nr. … und …
des Betreibungsamts Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt wurde,
hinterlegt auf dem Konto IBAN-Nr. …, Konto lautend auf Obergerichts-
kasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, an die
Klägerin auszuzahlen.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu lasten der Beklagten."
Rechtsbegehren der Beklagten:
Rechtsbegehren gemäss Klageantwortschrift:
(act. 10 S. 2 f.)
"1. Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen.
2. Es sei festzustellen, dass die Beklagte am von der C._____
(Schweiz) AG, ... [Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf Ober-
gerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich,
IBAN-Nr. … [recte …], hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48
zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen berechtigt ist.
3. Eventualiter zu 2. sei die Klägerin zu verpflichten, gegenüber der
Obergerichtskasse des Kantons Zürich eine Willenserklärung abzuge-
ben, dass sie der Auszahlung des von der C._____ (Schweiz) AG, ...
[Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf Obergerichtskasse des
Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, IBAN-Nr. … [recte
…], hinterlegten Betrages von USD 156'500'532.48 an die Beklagte
zuzüglich aufgelaufener Zinsen zustimmt.
4. Die Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15,
8001 Zürich, sei anzuweisen, den bei der D._____, Konto lautend auf
Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zü-
rich, IBAN-Nr. … [recte …], durch die C._____ (Schweiz) AG, … [Ad-
resse], hinterlegten Betrag (USD 156'500'532.48 abzüglich des Betra-
ges, welcher durch die Verwertung für CHF 238'000. 00 dem Betrei-
bungsamt Zürich I im Rahmen der Betreibung Nr. … und … ausbezahlt
wurde) zuzüglich aufgelaufener Zinsen an die Beklagte auszubezahlen.
5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Kläge-
rin."

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Rechtsbegehren gemäss Duplikschrift:
(act. 39 S. 2 f.)
"1. Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen.
2. Es sei festzustellen, dass die Beklagte am von der C._____
(Schweiz) AG, ... [Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf Ober-
gerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich,
IBAN-Nr. … [recte …], hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48
zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen, abzüglich von CHF 244'545,
welche durch die Verwertung im Rahmen der Betreibungen Nr. … und
… des Betreibungsamtes Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt
wurden, berechtigt ist.
3. Eventualiter zu 2. sei die Klägerin zu verpflichten, gegenüber der
Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zü-
rich, eine Willenserklärung abzugeben, dass sie der Auszahlung des
von der C._____ (Schweiz) AG, ... [Adresse], bei der D._____ Konto
lautend auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben
15, 8001 Zürich, JBAN-Nr. … [recte …], hinterlegten Betrages von
USD 156'500'532.48 zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen, abzüglich
von CHF 244'545, welche durch die Verwertung im Rahmen der Be-
treibungen Nr. … und … des Betreibungsamtes Zürich I vom hinterleg-
ten Betrag bezahlt wurden, an die Beklagte zustimmt.
4. Die Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15,
8001 Zürich, sei anzuweisen, den von der C._____ (Schweiz) AG, …
[Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf Obergerichtskasse des
Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, IBAN-Nr. … [recte
…], hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48 zuzüglich allfällig auf-
gelaufener Zinsen, abzüglich von CHF 244'545, welche durch die Ver-
wertung im Rahmen der Betreibungen Nr. … und … des Betreibungs-
amtes Zürich I vom hinterlegten Betrag bezahlt wurden, an die Beklag-
te auszubezahlen.
5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Kläge-
rin."

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I. (Einleitung)
A. Sachverhaltsübersicht
a. Parteien und ihre Stellung
Die Klägerin ist eine in Jakarta, Indonesien, domizilierte Bank. Mit Beschluss des
Board of Commissioners vom 10. August 2009 wurde sie von A1._____ Tbk. in
A._____ Tbk. umfirmiert (act. 1 Rz 17, act. 3/6).
Die Beklagte ist eine auf den Kaimaninseln domizilierte spezielle Zweckgesell-
schaft (special purpose vehicle), welche von der englischen Bank E._____ plc er-
richtet wurde. Letztere ist formell nicht in dieses Verfahren involviert, nimmt aber
in der vorliegenden Angelegenheit – wie schon im Hinterlegungsverfahren – die
Interessen der Beklagten wahr (act. 1. Rz 18, act. 3/7,
act. 10 Rz 21).
b. Prozessgegenstand
Den Ursprung der vorliegenden Streitigkeit bildet der Umstand, dass zwei ehema-
lige Aktionäre der Klägerin, F._____ und G._____, Wertschriften im Umfang von
über USD 200 Mio. in die Klägerin eingebracht haben, welche über kein Rating
verfügten und weder zur Liquiditätsbeschaffung verpfändet noch zum Eigenkapital
hinzugerechnet werden konnten. Nachdem die indonesische Zentralbank in ihrer
Funktion als Bankenaufsichtsbehörde im Jahre 2005 von den beiden Aktionären
die Entfernung der genannten Wertschriften aus der Bilanz der Klägerin verlangt
hatte, schloss die Klägerin mit H._____ Holdings Ltd. ("H._____") am 17. Februar
2006 eine Vereinbarung betreffend den Verkauf der Wertschriften durch die
H._____. Bei der H._____ handelt es sich um eine von F._____ zwecks Verkaufs
der Wertschriften gegründete Gesellschaft. In diesem Asset Management Agree-
ment ("AMA") verpflichtete sich H._____, den Betrag von USD 220 Mio. auf das
von ihr gehaltene Konto Nr. … bei der I._____ Bank (Schweiz) AG ("I._____
Bank") in Zürich einzuzahlen und der Klägerin auf dem Konto ein Pfandrecht zu

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errichten. Das AMA wurde dem englischen Recht unterstellt. Ein förmlicher Voll-
zug der Verpflichtung zur Pfandbestellung erfolgte nicht.
F._____ unterhielt seit 2003 eine Geschäftsbeziehung mit der in England domizi-
lierten Bank E._____ plc ("E._____"). Die auf das Konto bei der I._____ Bank ein-
zuzahlenden Gelder stellte E._____ der H._____ über die von jener speziell
zwecks Darlehensgewährung an die H._____ gegründete Beklagte als Darlehen
zur Verfügung. Der betreffende Kreditvertrag vom 15. März 2006 über USD 440
Mio. ("Facility Agreement") wurde dem englischen Recht unterstellt. Am 15. März
2006 schlossen die H._____ und die Beklagte weiter ein – dem Schweizer Recht
unterstelltes – Assignment Agreement, in welchem die H._____ als Sicherheit für
das Darlehen ihre Forderung gegenüber der I._____ Bank in Bezug auf das oben
genannte Konto Nr. … an die Beklagte zedierte. Nachdem die I._____ Bank glei-
chentags gegenüber der Beklagten die Notifizierung der Abtretung bestätigt hatte
("Confirmation Agreement"), gab diese am 17. März 2006 USD 220 Mio. frei und
überwies sie – nach Abzug der Gebühren – auf das genannte Konto. Mit dem
restlichen Darlehensbetrag von ebenfalls USD 220 Mio. musste H._____ von der
Beklagten ausgegebene Notes kaufen, welche im Zeitpunkt ihrer Fälligkeit im
Jahr 2026 einen Erlös von USD 440 Mio. erzielen würden. Zunächst wurde zu-
gunsten der Beklagten an den Notes ein Pfand errichtet, welches jedoch zwei
Jahre später freigegeben wurde.
Nachdem sowohl die Klägerin als auch die Beklagte (diese basierend auf dem
Assignment Agreement bzw. dem Confirmation Agreement; jene basierend auf
dem AMA) Anspruch auf die sich auf dem Konto befindenden Gelder gegenüber
der I._____ Bank erhoben hatten, beantragte die I._____ Bank die Hinterlegung.
Diese wurde ihr vom Obergericht des Kantons Zürich mit Beschluss vom 28. Ok-
tober 2010 bewilligt.
Unbestritten ist grundsätzlich, dass die Klägerin am streitgegenständlichen Konto
mangels erfolgter Pfandbestellung nach englischem Recht kein gesetzliches,
sondern mit dem AMA am 17. Februar 2006 ein billigkeitsrechtliches Sicherungs-
recht ("equitable security interest") erworben hat. Im Gegensatz zur Klägerin ver-
fügt die Beklagte mit der Abtretung im Assignment Agreement über ein – vom

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Schweizer Recht geregeltes und am 15. März 2006 errichtetes – gesetzliches Si-
cherungsrecht ("legal security interest"). Hinsichtlich der Frage der Vorrangigkeit
der beiden Rechte sind sich die Parteien einig, dass diese nach englischem Recht
zu beurteilen ist. Danach ist grundsätzlich der Zeitpunkt der Begründung des
Rechts massgebend. Jedoch geht eine später erfolgte gesetzliche Abtretung ei-
nem (lediglich) billigkeitsrechtlichen Sicherungsrecht vor, wenn die spätere Abtre-
tungsgläubigerin zum Zeitpunkt der Errichtung ihres Rechts ohne tatsächliche
oder zurechenbare Kenntnis des früheren billigkeitsrechtlichen Sicherungsrechts
handelte. Dieser – das Prinzip der Alterspriorität durchbrechende – Grundsatz
wird wiederum durch das Prinzip des "purchase-money security interest" umge-
kehrt. Erfolgt der Erwerb eines Vermögensgegenstandes aus fremdem Geld und
hat sich die für den Erwerb des Gegenstandes kreditgebende Person als Sicher-
heit für das Darlehen vor der Auszahlung des Darlehensbetrages ein Sicherungs-
recht am zu erwerbenden Vermögensgegenstand einräumen lassen, hat dieses
– auch wenn zeitlich später errichtetes – Sicherungsrecht Vorrang.
Die Klägerin stellt sich auf den Standpunkt, dass ihr billigkeitsrechtliches Siche-
rungsrecht vorgehe, da die Beklagte davon Kenntnis gehabt habe oder hätte ha-
ben müssen. Ohnehin sei die Kreditvergabe der Beklagten an H._____ ein rein
fiktives Geschäft ohne wirtschaftlichen Zweck gewesen, was die Nichtigkeit und
Sittenwidrigkeit des Facility Agreement und damit auch der Abtretung des Konto-
guthabens an die Beklagte zur Folge habe.
Die Beklagte ihrerseits macht die Vorrangigkeit der zu ihren Gunsten erfolgten
Abtretung geltend. Mit Berufung auf den schweizerischen Ordre public bestreitet
sie zunächst die Anwendbarkeit der Bestimmungen des englischen Rechts über
"equitable security interest" durch ein schweizerisches Gericht. Weiter habe sie,
die Beklagte, keine Kenntnis vom billigkeitsrechtlichen Sicherungsrecht der Kläge-
rin gehabt bzw. haben müssen. Die Klägerin habe aber ohnehin kein vorrangiges
Sicherungsrecht erwerben können, da die streitgegenständliche Forderung gegen
die I._____ Bank von Anfang an mit dem "purchase-money security interest" zu-
gunsten der Beklagten belastet gewesen sei. Ferner könne die Klägerin das billig-
keitsrechtliche "equitable security interest" nicht in Anspruch nehmen, da sie beim

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Abschluss des AMA bösgläubig gewesen sei; H._____ und die Klägerin hätten
das AMA gar nicht leben wollen und hätten dieses nur zur Täuschung der indone-
sischen Aufsichtsbehörde abgeschlossen. Schliesslich hätte das von der Klägerin
geltend gemachte Sicherungsrecht im heutigen Zeitpunkt ohnehin nicht ausgeübt
werden dürfen, da die im AMA vorgesehene Bedingung zur Ausübung
– Vorliegen eines Fehlbetrags aus einem Verkauf der Wertschriften – nicht vorlie-
ge.
B. Prozessverlauf
Am 1. März 2011 (Datum Überbringung) reichte die Klägerin hierorts die Klage-
schrift ein (act. 1). Den ihr mit Verfügung vom 2. März 2011 auferlegten Vor-
schuss für die Gerichtskosten leistete sie fristgerecht (Prot. S. 2 f.; act. 5). Am
29. März 2011 wurde der Beklagten Frist zur Erstattung einer Klageantwort ange-
setzt (Prot. S. 4). Die Klageantwortschrift datiert vom 14. Juli 2011 (act. 10).
Nachdem an der Vergleichsverhandlung vom 1. Februar 2012 keine Einigung er-
zielt werden konnte (Prot. S. 7 f.), und auch die aussergerichtlichen Vergleichsge-
spräche ohne Ergebnis geblieben waren (act. 15 und 16), wurde mit Verfügung
vom 2. Mai 2012 ein zweiter Schriftenwechsel angeordnet und der Klägerin Frist
zur Replik angesetzt (Prot. S. 9). Mit Eingabe vom 9. Juni 2012 (act. 18) stellte die
Klägerin ein Gesuch um vorsorgliche Beweisführung. Das Gesuch wurde mit Ver-
fügung vom 12. Juni 2012 abgewiesen (act. 20). Nachdem ein daraufhin erfolgtes
Fristerstreckungsgesuch der Klägerin vom 14. Juni 2012 (act. 22) am 15. Juni
2012 abgewiesen worden war (Prot. S. 12 f.), erstattete sie mit Eingabe vom
13. Juli 2012 ihre Replik (act. 26). Daraufhin wurde der Beklagten am 19. Juni
2012 Frist zur Duplik angesetzt (Prot. S. 14). Mit Eingabe vom 21. August 2012
beantragte die Beklagte, die Klägerin zur Leistung einer Sicherheit für die Partei-
entschädigung zu verpflichten (act. 29). Die Stellungnahme der Klägerin dazu da-
tiert vom 12. September 2012 (act. 31). Mit Verfügung vom 14. September 2012
wurde die Klägerin zur Leistung einer Sicherheit für die Parteientschädigung auf-
gefordert (act. 32). Nachdem der Beklagten die Frist zur Einreichung der Duplik
am 22. August 2012 einstweilen abgenommen worden war (Prot. S. 15) und die
Klägerin die Sicherheit für die Parteientschädigung geleistet hatte (act. 34), wurde

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der Beklagten am 17. Oktober 2012 die Frist für die Duplik neu angesetzt (Prot.
S. 18). Die Duplik datiert vom 4. Januar 2013 (act. 39). Mit Verfügung vom
18. Januar 2013 wurde der Klägerin Frist angesetzt, um zu den Dupliknoven Stel-
lung zu nehmen (act. 44). Die Stellungnahme der Klägerin datiert vom 22. Febru-
ar 2013 (act. 47). Sodann wurde der Beklagten am 6. März 2013 Frist zur Stel-
lungnahme angesetzt (Prot. S. 23). Diese erfolgte am 10. April 2013 (act. 52). Zu
dieser Eingabe nahm die Klägerin am 29. April 2013 Stellung (act. 56). Die Einga-
be der Klägerin wurde der Beklagten mit Verfügung vom 3. Mai 2013 zugestellt
(Prot. S. 25). Am 1. September 2014 fand die Hauptverhandlung statt (Prot.
S. 28 f.). Der Prozess erweist sich als spruchreif.
II. (Prozessuales)
1. Übergangsrecht und Zuständigkeit
Auf das vorliegende Verfahren ist die am 1. Januar 2011 in Kraft getretene eidge-
nössische Zivilprozessordnung (ZPO) anwendbar. Die Gültigkeit einer Gerichts-
standsvereinbarung bestimmt sich nach dem Recht, das zur Zeit ihres Abschlus-
ses gegolten hat (Art. 406 ZPO). Die sachliche Zuständigkeit richtet sich nach
dem kantonalen Gesetz über die Gerichts- und Behördenorganisationen im Zivil-
und Strafprozessrecht (GOG), soweit die ZPO nichts anderes bestimmt (Art. 4
Abs. 1 ZPO).
Am 15. Juli 2010 schlossen die Parteien für den Fall des Prätendentenstreits eine
Gerichtsstandvereinbarung, welche die ausschliessliche Zuständigkeit des Han-
delsgerichts des Kantons Zürich vorsieht (act. 3/5). Da sich der Sitz der Klägerin
in Jakarta, Indonesien, befindet und derjenige der Beklagten auf den Kaimanin-
seln, beurteilt sich die Gerichtsstandvereinbarung nach Art. 5 IPRG. Mit der Form
der Vereinbarung vom 15. Juli 2010 wurde ein Gerichtsstand für die hier vorlie-
gende vermögensrechtliche Streitigkeit gültig vereinbart (Art. 5 Abs. 1 IPRG).
Nach Abs. 3 darf das vereinbarte Gericht seine Zuständigkeit ablehnen, wenn
keine Partei ihren Wohnsitz, ihren gewöhnlichen Aufenthalt oder ihre Niederlas-
sung im Gerichtskanton hat und in der Sache nicht Schweizer Recht zur Anwen-

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dung gelangt. Die Klägerin spricht sich gegen das Vorliegen eines Ablehnungs-
grundes aus (act. 1 Rz 10 f.); die Beklagte schliesst sich den Ausführungen der
Klägerin an (act. 10 Rz 11). Aufgrund der im Kontoeröffnungsformular vom
13. Oktober 2005 getroffenen Rechtswahl untersteht der Vertrag zwischen der
I._____ Bank und der H._____ dem Schweizer Recht. Das zwischen der Beklag-
ten und der H._____ geschlossene Assignment Agreement wurde ebenfalls dem
Schweizer Recht unterstellt. Der Sitz der Hinterlegerin C._____ (Schweiz) AG
("C._____") befindet sich ebenfalls in der Schweiz. Die streitgegenständlichen
Gelder wurden bei der D._____, Konto lautend auf Obergerichtskasse des Kan-
tons Zürich, hinterlegt. Vor diesem Hintergrund weist vorliegende Streitigkeit ei-
nen genügenden Bezug zur Schweiz auf, so dass sich eine Ablehnung der Zu-
ständigkeit durch das vereinbarte Gericht nicht rechtfertigt. Das Handelsgericht
Zürich ist örtlich zuständig.
Die sachliche Zuständigkeit des Handelsgerichtes ist ebenfalls gegeben, da beide
Parteien im jeweiligen mit dem schweizerischen Handelsregister vergleichbaren
ausländischen Register eingetragen sind (Klägerin in Jakarta, act. 3/6; Beklagte
auf den Kaimaninseln, act. 3/7), der hier zu beurteilende Streit sich auf Handels-
verhältnisse bezieht und der Streitwert CHF 30'000.– übersteigt (§ 63 Ziff. 2 i.V.m.
§ 62 GVG bzw. Art. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m.§ 44 lit. b GOG).
2. Prätendentenstreit und Feststellungsklage
Im gerichtlichen Prätendentenstreit klagt der eine Ansprecher gegen den anderen
auf Feststellung, dass die Forderung ihm (und nicht dem Beklagten) zusteht
(Staehelin, Die Hinterlegung zu Handen wes Rechtes und der Prätendentenstreit,
BJM, 1972, S. 232 f.). Im Prätendentenstreit wird nur über die Berechtigung (Ak-
tivlegitimation) an einer von beiden Parteien behaupteten Forderung im Verhältnis
der beiden Ansprecher zueinander und nicht über den Bestand der Forderung als
solches entschieden. Eine entsprechende Klage ist selbstverständlich zulässig
(Staehelin/Staehelin/Grolimund, Zivilprozessrecht, Zürich 2013, § 14 N 24).
Mit Rechtsbegehren Ziffer 1.1 beantragt die Klägerin die Feststellung, dass sie an
der hinterlegten Geldsumme berechtigt ist. Ebenso beantragt die Beklagte in Zif-

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fer 2 ihres Rechtsbegehrens die Feststellung ihrer Berechtigung. Eine Feststel-
lungsklage nach Art. 88 ZPO ist zulässig, wenn ein Feststellungsinteresse be-
steht, welches gegeben ist, wenn eine Unsicherheit über ein Rechtsverhältnis be-
steht, der Fortbestand dieser Unsicherheit unzumutbar ist und diese Unsicherheit
nicht durch eine Leistungs- oder Gestaltungsklage beseitigt werden kann (Besse-
nich/Bopp, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 88 N 7).
Das für die Feststellungsklage erforderliche Feststellungsinteresse des Klägers ist
nach erfolgter Hinterlegung offensichtlich gegeben, da er die hinterlegte Leistung
nur auf Grund eines Urteils oder mit Einwilligung der Gegenpartei erlangen kann
(Staehelin, a.a.O., S. 233). So wurde mit Bewilligung der Hinterlegung mit Be-
schluss des Obergerichts vom 29. Oktober 2010 der Klägerin Frist zur Klage ge-
gen die Beklagte angesetzt, unter der Androhung, dass bei unbenütztem Ablauf
der hinterlegte Betrag an die Beklagte herausgegeben werde (act. 3/1). Eine Leis-
tungsklage gegen die Beklagte kommt vorliegend nicht in Betracht, da sie zur
Herausgabe des hinterlegten Betrages nicht verpflichtet werden kann. Die Fest-
stellungsklage im Sinne von Ziffer 1.1 des klägerischen Rechtsbegehrens ist zu-
lässig. Somit erübrigen sich die – für den Fall des Verneinens des Feststellungsin-
teresses (vgl. act. 1 S. 16 Rz 30 f.) gestellten – Rechtsbegehren Ziffer 1.2 (Even-
tualbegehren) und Ziffer 1.3 (Subeventualbegehren). Aus den gleichen Gründen
ist das beklagtische Feststellungsbegehren in Ziffer 2 zulässig, womit das Even-
tualbegehren in Ziffer 3 ebenfalls hinfällig wird.
III. (Sachverhalt und Parteistandpunkte)
1. Unbestrittener Sachverhalt
1.1. Der Hintergrund der vorliegenden Streitigkeit ist folgender: Aufgrund länger
andauernder und sich schliesslich zugespitzter Liquiditätsschwierigkeiten bei der
Klägerin stellte die indonesische Zentralbank als Bankenaufsichtsbehörde im Jahr
2009 sie (die Klägerin) unter die Administration des staatlichen Einlagensiche-
rungsfonds und schoss Eigenkapital von umgerechnet rund CHF 700 Mio. in die
Klägerin ein. Nach dieser Rettungsaktion wurde eine Untersuchung über die Ur-

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sachen des Kollapses angehoben, welche unter anderem die kriminellen Machen-
schaften der ehemaligen Aktionäre der Klägerin ans Licht brachte. Einer dieser
Aktionäre, ein Brite pakistanischer Herkunft F._____, hielt zusammen mit dem
saudischen Staatsangehörigen G._____ ungefähr 20% der Aktien der Klägerin
und war ihr grösster Aktionär. Gemäss den Vorwürfen der indonesischen Strafver-
folgungsbehörden hat F._____ in grossem Umfang langfristige, illiquide und nicht
marktfähige Wertschriften in die Klägerin eingebracht und dafür eine unangemes-
sen hohe Gegenleistung erhalten. F._____ wurde deswegen vom Central Jakarta
District Court am 16. Dezember 2010 in Abwesenheit wegen Korruption und
Geldwäscherei zu einer Gefängnisstrafe von 15 Jahren verurteilt (act. 1 Rz 39 f.;
act. 10 Rz 35).
1.2. Schon lange vor dem Kollaps monierte die Bankenaufsichtsbehörde das
Vorhandensein der genannten Wertschriften, da sie über kein Rating verfügten
und daher weder zur Liquiditätsbeschaffung verpfändet noch zum Eigenkapital
der Klägerin hinzugerechnet werden konnten. Die Wertschriften mussten wieder
versilbert werden. Die Bankenaufsichtsbehörde verlangte deshalb anlässlich ei-
nes Meetings im Oktober 2005 von F._____ und G._____ die Veräusserung der
fraglichen Wertschriften. Daraufhin erklärten F._____ und G._____ in einem "Let-
ter of Commitment" vom 4. Oktober 2005 (act. 3/14), bestimmte, dort aufgelistete
Wertschriften der Klägerin im Wert von etwa USD 246'080'000.– bis spätestens
am 31. Dezember 2005 zu veräussern. Nachdem der Verkauf in der Folge aus-
geblieben war, schlugen F._____ und G._____ der Bankenaufsichtsbehörde an-
lässlich eines weiteren Meetings am 26. Januar 2006 vor, das Problem mit den
Wertschriften mittels eines Asset Management Agreement zwischen ihnen und
der Klägerin zu lösen, bestimmte Wertschriften an die Klägerin zu retournieren
und frisches Kapital einzuschiessen (act. 1 Rz 41 f.; act. 3/15).
1.3. Am 17. Februar 2006 wurde das Asset Management Agreement (AMA)
geschlossen (act. 3/26). Als Vertragspartei des AMA bediente sich F._____ der
von ihm beherrschten H._____, einer zwecks Verkaufs der Wertschriften gegrün-
deten Gesellschaft mit Sitz auf den Britischen Jungferninseln (act. 1 Rz 43 f.).

- 14 -
Die Klägerin ist der Ansicht, dass mit Ziffer 5.1 des AMA (vgl. nachstehend)
H._____ (dort genannt "Manager") sich dazu verpflichtet habe, die im AMA aufge-
listeten Wertschriften innert drei Jahren zu veräussern, wobei die Klägerin als
Mindesterlös den Nominalwert der Wertschriften erhalten würde. Die Höhe des
Mindesterlöses sei im Anhang zum AMA zunächst mit USD 203'400'000.– bezif-
fert, dann aber im Rahmen einer Vertragsergänzung vom 7. Juli 2008 auf USD
211'400'000.– erhöht worden (act. 3/27). Damit diese Massnahme zur Lösung des
eigentlichen Problems der ungenügenden Eigenkapitalausstattung der Klägerin
habe beitragen können und die Ansprüche der Klägerin abgesichert würden, habe
das AMA vorgesehen, dass der Betrag von USD 220 Mio. auf einem Konto depo-
niert werde, welches zugunsten der Klägerin verpfändet werden sollte. Ziffer 5.3
des AMA gebe der Klägerin schliesslich das Recht, den Differenzbetrag von die-
sem Konto abzuziehen, wenn der vereinbarte Mindesterlös nicht erreicht werde
(act. 1 Rz 43, 56 ff.).
Nach Ansicht der Beklagten hat sich H._____ mit Ziffer 5.1 des AMA nicht ver-
pflichtet, die Wertschriften innert drei Jahren zum Nominalwert zu veräussern. Sie
habe lediglich eine Zusicherung abgegeben, im Falle eines Verkaufs den Nomi-
nalwert zu erzielen (act. 10 Rz 197 und 200).
Ziffer 5 des AMA lautet wie folgt:
"5. PERFORMANCE GUARANTEE AND SECURITY
5.1 The Manager hereby warrants that the Bank shall realize from the disposal of each
of the Assets an amount which is at least the Face Value of each of the Assets by the re-
spective maturity dates listed in the Schedule 1 herein.
5.2 As security for the warranty in clause 5.1 herein, the Manager shall within seven (7)
days of the Commencement Date (or such other date as the parties may agree), place a
sum of US$ 220.000.000.00 at its bank account at I._____ Bank (Switzerland), Zurich
(the 'Security Deposit') and shall execute all documents effecting a pledge to I._____
Bank of the Security Deposit in favour of the Bank, in accordance to the form set out in
Schedule 4 herein.
5.3 In the event that the amount realized from the disposal of any of the Assets is less
than the Face Value of that Asset, the Bank shall be entitled to deduct from the Security
Deposit the Shortfall. For this purpose, 'Shortfall' means the difference between (i) the
amount received by the Bank from the disposal of and dividends and interest arising from
that Asset and (ii) the total of the Face Value of that Asset and the expenses of the Bank
in respect of such realization and tax charges which would be payable by the Bank, if

- 15 -
any. In the event that the Assets listed has a maturity longer that the pledge, the bank
shall be entitled to deduct the Security Deposit for the same amount as the Face Value of
the Asset on or before the maturity date of the pledge."
Gemäss den klägerischen Ausführungen ist es nicht nachvollziehbar, worum es
sich bei dem in Ziffer 5.2 angesprochenen "Schedule 4" handelt und ob ein sol-
ches Dokument tatsächlich ausgefertigt worden ist. Das von F._____ vorgeschla-
gene Vertragswerk erfuhr mehrmals Änderungen; unter anderem war auch einmal
die Rede von einer Verpfändung des Kontos zugunsten der I._____ Bank
(act. 3/28; act. 1 Rz 60; act. 10 Rz 81 und 198). Die Parteien sind sich jedoch ei-
nig, dass abgesehen vom AMA selbst kein Dokument betreffend ein Sicherungs-
recht der Klägerin ausgefertigt worden ist, somit ein förmlicher Nachvollzug der in
Ziffer 5.2 unbestrittenermassen vereinbarten Verpflichtung, das Pfand zu bestel-
len, nicht erfolgt ist.
1.4. H._____ eröffnete das streitgegenständliche Konto Nr. … am 13. Oktober
2005 bei der I._____ Bank, mit der sie schon zuvor eine Bankbeziehung unter-
hielt. Ende 2009 ging die I._____ Bank infolge Fusion in der C._____ auf (act. 1
Rz 46; act. 10 Rz 18 f.; act. 3/17). Im Zeitpunkt des vorliegend interessierenden
Sachverhalts firmierte die kontoführende Bank unter I._____ Bank, weshalb nach-
folgend von I._____ Bank gesprochen wird.
1.5. F._____ unterhielt seit 2003 eine Geschäftsbeziehung mit der in England
domizilierten Bank E._____. Die auf das Konto bei der I._____ Bank einzuzahlen-
den Gelder konnte er bei E._____ erhältlich machen, wobei sich diese der Be-
klagten als einer speziell zwecks Darlehensgewährung an die H._____ gegründe-
ten Gesellschaft bediente. Am 15. März 2006 schlossen die H._____ und die Be-
klagte mit dem Facility Agreement einen Kreditvertrag über USD 440 Mio., wel-
cher englischem Recht unterstellt wurde (act. 10 Rz 21; act. 3/38 Ziffer 36). Das
Facility Agreement ist in eine Tranche A und eine Tranche B von je USD 220 Mio.
aufgeteilt. So lautet die mit "The Facility" betitelte Ziffer 2.1 des Facility Agreement
wie folgt:
"Subject to the terms of this Agreement, the Original Lender makes available to the Bor-
rower a US$440,000,000 term loan facility in two equal tranches of US$220,000,000
each, corresponding to each of Loan A and Loan B."

- 16 -
Der für die Tranche A vorgesehene Kreditbetrag von USD 220 Mio. sollte von
H._____ zum Erwerb von durch die Beklagte herausgegebenen Notes verwendet
werden, welche – unter Vorbehalt der Einhaltung der Zahlungsverpflichtung von
H._____ unter dem Facility Agreement – im Zeitpunkt ihrer Fälligkeit im Jahr 2026
(mithin nach 20 Jahren) einen Erlös von USD 440 Mio. erzielen würden (Ziffer 3.1
(a)). Die Notes waren gemäss Facility Agreement Gegenstand einer "English
Charge", einer Verpfändung der Notes an die Beklagte als Sicherheit (act. 1 Rz
131; act. 10 Rz 36 f.; act. 3/38 Ziffer 1.1 Definitions "English Charge"). Das Facili-
ty Agreement wurde für eine Dauer von 20 Jahren geschlossen (act. 3/38 Ziffer
1.1 Definitions: 17. März 2026 als "Termination Date"). Die sich mit der Tranche A
befassende Ziffer 3.1 (a) lautet wie folgt:
"3.1 Purpose
(a) The Borrower shall apply all amounts borrowed by it under Loan A towards funding
the subscription/purchase by the Borrower of all but not some only of the
US$440,000,000 Series 2006-2 non-recourse second secured zero coupon notes due
2026 issued by the Original Lender under the Non-Recourse Euro Medium Term Note
Programme.
[…]"
1.6. Die unter der Tranche B gewährten USD 220 Mio. sollten (nach Abzug der
an E._____ – als "Arranger" des Facility Agreement – zu bezahlenden Gebühren)
auf das für die H._____ geführte Konto bei der I._____ Bank fliessen (act. 3/38
Ziffer 3.1 (b)). Die auf dem genannten Konto liegenden Vermögenswerte sollten
zwecks Sicherstellung der gesamten Kredit- und Zinsforderungen unter dem Faci-
lity Agreement an die Beklagte abgetreten werden ("Swiss Charge"). Gleichzeitig
verpflichtete sich H._____, den Kontostand immer auf USD 220'875'000.– zu hal-
ten (act. 3/38 Ziffer 19.8). Die auf die Tranche B Bezug nehmenden Ziffern 3.1 (b)
und 19.8 sowie die Definition der "Swiss Charge" lauten wie folgt:
"3.1 Purpose
[…]
(b) The Borrower shall apply all amounts borrowed by it under Loan B in paying the ar-
rangement fee to the Arranger (as required by Clause 11.1 (Arrangement Fee) and to-
wards funding part of the deposit of US$220,875,000 to be made by the Borrower with
the Account Bank and to be subject to the Swiss Charge."
"19.8 Deposit
The Borrower will ensure that, on any Interest Payment Date, after accounting for the
payment of any interest payable on such date in relation to Loan A and Loan B out of

- 17 -
monies subject to the Swiss Charge, the amount of the deposit which is subject to the
Swiss Charge shall not be less than US$220,875,000 and the Borrower undertakes im-
mediately to make any additional deposit necessary to procure that this requirement is
satisfied."
1.1 Definitions
"'Swiss Charge' means a Swiss law assignment agreement to be entered into between
the Borrower and the Original Lender in relation to the Bank Account, substantially in the
form circulated prior to signing this Agreement."
1.7. Ebenfalls am 15. März 2006 schlossen H._____ und die Beklagte das
Assignment Agreement (act. 3/39), mit welchem sich die Beklagte als Sicherheit
für die Rückzahlung des ganzen Kreditbetrages die Forderung gegenüber der
I._____ Bank hinsichtlich des Kontos Nr. … abtreten liess (act. 3/39 Ziffer 2.1).
Diese Vereinbarung wurde dem Schweizer Recht unterstellt (act. 3/39 Ziffer 16.1).
"2.1 Assignment
In order to exclusively secure and provide for the payment and discharge of the Secured
Obligations, the Borrower shall assign and herewith assigns by way of security (Sicher-
ungszession) to the Lender all assets held at any time in, and all monies standing at any
time to the credit of the Bank Account (i.e. the relevant claims against the Account Bank)
as well as any Fiduciary Deposit Claims and any Interest accrued on the Bank Account
and Fiduciary Deposit Claims (together the 'Assigned Claims')."
Ziffer 4.3 des Assignment Agreement sieht vor, dass H._____ ohne die vorherige
Einwilligung der Beklagten in Bezug auf die abgetretene Forderung keine Verein-
barungen eingehen dürfe. Wenn gegenüber der Klägerin (Bank J._____) im Zu-
sammenhang mit dem "forward commitment" Informationen oder Dokumente of-
fengelegt würden, müsse über das der Beklagten zustehende Sicherungsrecht
am Konto informiert werden und es dürften keine Äusserungen gegenüber der
Klägerin gemacht werden, welche zu Missverständnissen oder falschen Schluss-
folgerungen in Bezug auf die Verfügbarkeit und die Inhaberschaft über das Konto
führen könnten.
"4.3 Following the execution of this Agreement, the Borrower shall not enter into an
agreement relating to an Assigned Claim without the prior written consent of the Lender.
Furthermore, the Borrower shall not disclose to any third party any information or docu-
ments (including any bank statements or bank advices) relating to the Assigned Claims,
except (i) to Bank J._____ in connection with the forward commitment between the Bor-
rower and Bank J._____ relating to the purchase of certain assets, (ii) as required by ap-
plicable law, regulation or governmental or judicial decree order, or (iii) otherwise with the
prior written consent of the Lender. When disclosing information or documents to Bank
J._____, pursuant to (i) above, or to a third party, with the prior written consent of the
Lender, pursuant to (iii) above, the Borrower shall explicitly inform the recipient of the

- 18 -
Lender's security interest in the Assigned Claims and avoid any statement that may
cause misunderstandings or result in misleading conclusions of the recipient on the avail-
ability and the ownership of the Assigned Claims."
Weiter sicherte die H._____ der Beklagten im Assignment Agreement sowie im
Facility Agreement zu, dass die abgetretene Forderung unbelastet sei und auch in
Zukunft keine Verbindlichkeiten eingegangen würden, welche die Rechte der Be-
klagten aus dem Assignment Agreement beeinträchtigen würden (act. 3/39 Ziffer
3.2; act. 3/38 Ziffern 17.3 und 17.13; act. 10 Rz 42). Zusätzlich liess sich E._____
in "Representation Letters" vom 21. Februar bzw. 15. März 2006 von H._____ be-
stätigen, dass H._____ unbeschränkt Eigentum am Konto habe und keine ande-
ren Sicherheiten am Konto bestünden oder beabsichtigt seien (act. 11/16 und
11/17; act. 10 Rz 43).
1.8. Die Auszahlung der Darlehenssumme von USD 440 Mio. wurde in Ziffer
4.1 des Facility Agreement unter die Bedingung gestellt, dass die von H._____ an
die Beklagte zu erfolgende Sicherungsabtretung des Kontos von der I._____
Bank als Schuldnerin vorgängig anerkannt wurde (act. 3/38 Ziffer 4.1 i.V.m. 5.4
und Schedule I, Part I, 3. (e)). Die I._____ Bank als Schuldnerin bestätigte die No-
tifizierung der Abtretung mit Schreiben an die Beklagte vom 15. März 2006 (Con-
firmation Agreement, act. 11/2). Weiter bestätigte sie im Confirmation Agreement,
davon Kenntnis genommen zu haben, dass H._____ am 26. Februar 2006 auf
dem streitgegenständlichen Konto eine Vollmacht zugunsten zweier Mitarbeiter
der E._____ – K._____ und L._____ – ausgestellt hatte (act. 11/3).
1.9. Sowohl das Pfandrecht an den Notes als auch die Abtretung im Assign-
ment Agreement wurden am 17. März 2006 am Domizil der H._____ auf den Bri-
tischen Jungferninseln ins Sicherheitenregister (Register of Mortgages, Charges
and other Encumbrances, act. 11/20) eingetragen (act. 10 Rz 48).
1.10. Am 17. März 2006 gab die Beklagte USD 220 Mio. frei und überwies nach
Abzug der Gebühren von USD 2.5 Mio. USD 217'550'000.– auf das streitgegen-
ständliche Konto. H._____ erfüllte ihrerseits die Bedingung, USD 3'375'000.– ein-
zuzahlen, um den auf dem Konto geforderten Stand von USD 220'875'000.– zu
erreichen (act. 10 Rz 24 und 47).

- 19 -
1.11. Auf Anfrage von F._____, einen Teil der auf dem Konto bei der I._____
Bank liegenden Gelder gegen Sicherheiten freizugeben, wurde am 17. März 2008
ein Omnibus Agreement (act. 11/21) geschlossen. In diesem wurde vereinbart,
dass vom streitgegenständlichen Konto Gelder gegen "Letters of Credit" (Kredit-
briefe) abgezogen werden dürften (act. 11/21 Ziffern 2.1 (b) (ii) und 3.1 (a) (ii)).
Zwischen März und Juni 2008 wurden USD 65 Mio. vom Konto im Austausch ge-
gen von der M._____ Bank .... ("M._____ Bank") an die E._____ in der gleichen
Höhe ausgestellte "Letters of Credit" abgezogen (act. 1 Rz 52; act. 10 Rz 49 f.
und 190 f.; act. 26 Rz 281; act. 11/22 und 11/23). Im Rahmen der Neuausgestal-
tung der Vertragsverhältnisse unter dem Omnibus Agreement wurde auch das
Pfandrecht der Beklagten an den Notes, welche H._____ mit der Darlehenstran-
che A erwerben musste ("English Charge"), aufgehoben, und die Notes wurden
an die neue Eigentümerin M._____ Bank übergeben (act. 10 Rz 37 und 247;
act. 39 Rz 70).
1.12. Mit Schreiben vom 29. Januar 2009 kündigte die Beklagte den unter dem
Facility Agreement gewährten Kredit von USD 440 Mio. und stellte per 17. März
2009 den gesamten Betrag fällig (act. 11/24). Sie bezog sich dabei auf Ziffer 7.5
des Facility Agreement, welche die Möglichkeit einer jederzeitigen Rückzahlungs-
aufforderung vorsieht. Als Hintergrund der Rückzahlungsaufforderung gibt die Be-
klagte die geänderten Verhältnisse auf dem Finanzmarkt und die abgekühlte Be-
ziehung zu F._____ an, da verschiedene von ihm beherrschte Gesellschaften in
anderen Geschäften mit ihren Verpflichtungen gegenüber E._____ in Verzug ge-
raten seien. Nachdem H._____ es unterlassen hatte, die nach der Kündigung wei-
terhin fällig werdenden Zinszahlungen zu leisten, stellte die Beklagte den Kredit
mit Schreiben vom 12. Februar 2009 und im Einklang mit dem Facility
Agreement per sofort fällig (act. 11/25). Als H._____ dieser Rückzahlungsauffor-
derung nicht nachgekommen war, forderte die Beklagte unter Bezugnahme auf
das Assignment Agreement und das Confirmation Agreement die I._____ Bank
auf, ihr das auf dem Konto Nr. … liegende Geld zu überweisen (act. 10 Rz 51-54).
Als die indonesische Bankenaufsichtsbehörde bei der Klägerin die Kontrolle über-
nommen hatte, tauchte F._____ ab und H._____ leistete keine weiteren Zahlun-

- 20 -
gen an die Klägerin. Nachdem sie sich mit Schreiben vom 28. Januar 2009
(act. 3/21) bei der H._____ erfolglos nach dem Stand des Verkaufs der Wert-
schriften erkundigt hatte, wandte sich die Klägerin mit E-Mail vom 9. Februar 2009
(act. 3/22) sowie mit Schreiben vom 13. Februar 2009 (act. 3/23) an die I._____
Bank und forderte ebenfalls die Sicherheit ein (act. 1 Rz 53).
Die I._____ Bank informierte die Beklagte, E._____ und H._____ mit Schreiben
vom 16. Februar 2009, dass die Klägerin Sicherheitsansprüche auf das Konto er-
hebe und das Geld blockiert werde, bis seitens der Angeschriebenen eine Erklä-
rung in Bezug auf das von der Klägerin behauptete Recht erfolge (act. 10 Rz 55).
Nachdem die I._____ Bank das AMA von englischen Anwälten hatte analysieren
lassen und diese zum Schluss gekommen waren, dass das AMA nach engli-
schem Recht ein Sicherungsrecht zugunsten der Klägerin begründet, beantragte
sie beim Bezirksgericht Zürich die Hinterlegung der sich auf dem streitgegen-
ständlichen Konto befindenden Gelder (act. 1 Rz 79, act. 10 Rz 59, act. 3/36).
Die Beklagte leitete ein Konkursverfahren gegen die H._____ ein, worauf über
diese am 26. Januar 2010 auf den Britischen Jungferninseln die Konkursliquidati-
on eröffnet wurde (act. 10 Rz 20 und 53). Der Verkauf der Wertschriften durch die
H._____ hat nie stattgefunden (act. 1 Rz 69).
2. Standpunkte der Parteien
2.1. Hinsichtlich des Inhalts des englischen Billigkeitsrechts herrscht zwischen
den Parteien grundsätzlich Einigkeit (vgl. zum anwendbaren Recht und dessen
Inhalt unten Ziffer IV. 2.2 und 2.3).
2.2. Unter der Geltung des englischen Billigkeitsrechts stellt sich die Klägerin
auf den Standpunkt, dass ihr "equitable security interest" vorgehe, da die Beklag-
te beim Abschluss des Facility Agreement vom AMA Kenntnis gehabt habe oder
hätte haben müssen. Ohnehin sei die Kreditvergabe an H._____ ein rein fiktives
Geschäft ohne wirtschaftlichen Zweck gewesen, welches nur zur Täuschung der
Bankenaufsichtsbehörde abgeschlossen worden sei, womit das Facility Agree-

- 21 -
ment und damit auch die Abtretung des Kontoguthabens an die Beklagte sitten-
widrig und nichtig seien.
2.3. Die Beklagte ihrerseits beruft sich auf die Vorrangigkeit der an sie erfolgten
Forderungsabtretung. Sie hält die Anwendung der Regeln des englischen Rechts
über "equitable security interest" durch ein schweizerisches Gericht für unzuläs-
sig, da das klägerische "equitable security interest" ein ohne die Einhaltung ir-
gendeiner Form begründetes Sicherungsrecht sei und somit dem zum schweize-
rischen Ordre public gehörenden Publizitätsprinzip zuwiderlaufe; Art. 900 Abs. 1
ZGB gehe als Eingriffsnorm vor. Unter der Voraussetzung der Anwendung des
englischen Billigkeitsrechts bestreitet die Beklagte, dass sie vom AMA Kenntnis
gehabt habe bzw. hätte haben müssen. Die Klägerin habe aber ohnehin kein vor-
rangiges Sicherungsrecht erwerben können, da H._____ die streitgegenständli-
che Forderung gegen die I._____ Bank nur belastet mit der Verpflichtung zur Er-
richtung eines vorrangigen Sicherungsrechts (der Abtretung) zugunsten der Be-
klagten habe erwerben können; die Forderung gegenüber der I._____ Bank sei
von Anfang an mit dieser "pre-existing contractual obligation" behaftet gewesen.
Ausserdem könne sich die Klägerin nicht auf Billigkeitsrecht berufen, da sie beim
Abschluss des AMA bösgläubig gewesen sei bzw. "unclean hands" gehabt habe;
denn H._____ und die Klägerin hätten das AMA gar nicht leben wollen und hätten
dieses nur zur Täuschung der indonesischen Aufsichtsbehörde abgeschlossen.
Schliesslich könne das von der Klägerin geltend gemachte Sicherungsrecht im
heutigen Zeitpunkt ohnehin nicht ausgeübt werden, da die im AMA vorgesehene
Bedingung zur Ausübung – Vorliegen eines Fehlbetrags aus dem Verkauf der
Wertschriften – nicht vorliege.

- 22 -
IV. (Materielles)
1. Gültigkeit des Facility Agreement und des Assignment Agreement
1.1. Kein wirtschaftlicher Zweck des Darlehens?
1.1.1. Klägerische Behauptungen
In der Klageschrift bestreitet die Klägerin ohne nähere Ausführungen die Gültig-
keit und Wirksamkeit des Assignment Agreement (act. 1 S. 18 Rz 38). In der Rep-
likschrift führt sie in diesem Zusammenhang aus, dass die Kreditvergabe der Be-
klagten an H._____ ein rein fiktives Geschäft gewesen sei und kein wirtschaftli-
cher Zweck hinter der Transaktion gestanden habe. Vom Darlehensbetrag von
USD 440 Mio. sei die eine Hälfte sofort wieder zurück an die Beklagte zum Er-
werb von extra für diesen Zweck ausgegebenen Notes geflossen. Die andere
Hälfte sei auf ein Konto geflossen, das unter der vollständigen Kontrolle der Be-
klagten gestanden habe (act. 26 Rz 148 f.). Die H._____ habe über das angeblich
geliehene Geld somit nie verfügen können. Sie sei einzig die formelle Kontoinha-
berin gewesen. Darüber hinaus sei sie auch verpflichtet gewesen, jederzeit min-
destens den vollen Darlehensbetrag von über USD 220 Mio. auf dem an die Be-
klagte abgetretenen Konto bereitzuhalten. Der Sinn einer Darlehensaufnahme,
wenn der Darlehensnehmer über das Geld nicht verfügen könne, sei nicht nach-
vollziehbar. Ein wirtschaftlicher Zweck sei damit jedenfalls nicht verfolgt worden.
Die beklagtische Behauptung, dass mit diesem Geschäft die Bilanz der Klägerin
hätte saniert werden sollen, überzeuge nicht; dies sei gar nicht möglich gewesen,
sei doch von Anfang an klar gewesen, dass H._____ über das Geld nicht habe
verfügen dürfen (act. 26 Rz 150 f.). Effektiv habe H._____ die Beklagte dafür be-
zahlt, dass H._____ als formelle Kontoinhaberin eines prallgefüllten Kontos in Er-
scheinung habe treten dürfen, welches wirtschaftlich der Beklagten gehört habe
(act. 26 Rz 152).

- 23 -
1.1.2. Beklagtische Behauptungen
1.1.2.1. Zum Zustandekommen des Facility Agreement
Die Beklagte führt ins Feld, dass E._____ seit dem Jahr 2003 eine geschäftliche
Beziehung mit dem schwerreichen F._____ pflege. Dieser habe E._____ im Jahr
2005 angefragt, ob sie sich an einer Transaktion beteiligen wolle, bei welcher Dar-
lehen in der Höhe von etwa USD 150 Mio. an eine Zweckgesellschaft, J._____ …
("J1._____"), gesprochen werden sollten. Es sei geplant, dass die J1._____ die
USD 150 Mio. in die Klägerin fliessen lasse. Die Klägerin ihrerseits würde den
Geldbetrag auf ein Konto bei der I._____ Bank einzahlen, an welchem der
E._____ ein ausschliessliches Sicherungsrecht eingeräumt werden würde. Dieser
erste Vorschlag von F._____ sei in einem Memorandum of Understanding vom
17. August 2005 (act. 11/4) beschrieben. Das von F._____ vorgeschlagene Ge-
schäft sei mit Unterstützung von renommierten Anwaltskanzleien auf beiden Sei-
ten eingehend verhandelt worden. Die Mechanismen seien mehrmals geändert
worden, und im Laufe der Verhandlungen sei die J1._____ durch H._____ ersetzt
worden. E._____ ihrerseits habe die Beklagte als Zweckgesellschaft eingesetzt,
welche mit H._____ den Kreditvertrag abschliessen sollte. Während der ganzen
Vertragsverhandlungen sei nach dem Verständnis von E._____ Hintergrund des
von F._____ vorgeschlagenen Geschäfts die Bilanzsanierung bei der Klägerin
gewesen. E._____ selbst habe jedoch immer nur als Kreditgeberin für F._____
bzw. H._____ und nicht als Beraterin für das von ihm und der Klägerin beabsich-
tigte Geschäft verhandelt (act. 10 Rz 31 f.; act. 11/6-11/13).
F._____ habe E._____ auch über die geplante Vereinbarung mit der Klägerin in-
formiert. Die von ihm eingesetzte Zweckgesellschaft würde während 20 Jahren
versuchen, Käufer für aus der Bilanz der Klägerin herauszulösende, illiquide
Wertschriften zu finden und, sollte dies nicht gelingen, nach 20 Jahren die ver-
bleibenden Wertschriften selbst zum Nennwert kaufen. Der von E._____ zu spre-
chende Kredit sollte diese Rückkaufverpflichtung ermöglichen. Das Facility
Agreement mit den beiden Tranchen sei so ausgestaltet gewesen, dass H._____
– sollte sie die Wertschriften nicht verkauft haben – nach 20 Jahren in der Lage

- 24 -
wäre, sowohl die USD 440 Mio. an die Beklagte zurückzuzahlen, als auch nicht
verkaufte Wertschriften von der Klägerin zum Nennwert zu erwerben. Das Facility
Agreement sei denn auch auf eine Dauer von 20 Jahren – bis 17. März 2026 –
konzipiert. Während dieses ganzen Zeitraumes sollte die Beklagte das Konto bei
der I._____ Bank als Sicherheit für H._____s Verpflichtung aus dem Kreditvertrag
erhalten (act. 10 Rz 33 und 36; act. 11/11 und 11/14).
Für E._____ sei es vor allem wichtig gewesen, dass sie nicht einem zu grossen
Risiko ausgesetzt werde. Während der ganzen Verhandlungsperiode sei deshalb
für den Abschluss des Geschäfts Bedingung gewesen, dass der von E._____ ge-
sprochene Kredit voll und erstrangig gesichert und ihr Kreditausfallrisiko nicht an
die Klägerin selbst gekoppelt sei. Die Beklagte bzw. E._____ hätten nicht ge-
wusst, dass F._____ für die notwendig gewordene Bilanzbereinigung bei der Klä-
gerin verantwortlich sei, und er deshalb von der indonesischen Bankenaufsicht
aufgefordert worden sei, die Liquiditäts- und Bilanzschwierigkeiten der Klägerin zu
bereinigen. Davon hätten sie erstmals in den Presseberichten bzw. im Hinterle-
gungsverfahren bzw. vorliegenden Verfahren erfahren (act. 10 Rz 34 f.).
1.1.2.2. Zum Vorwurf des Fehlens eines wirtschaftlichen Zwecks
Zum Vorwurf, die zwischen der Beklagten und H._____ abgeschlossenen Verträ-
ge würden wirtschaftlich keinen Sinn machen und seien simuliert, betont die Be-
klagte zunächst, dass die Ungültigkeit der Verträge samt ihrer Folgen nach dem
auf die Verträge anwendbaren englischen und nicht – wie von der Klägerin vorge-
nommen – nach Schweizer Recht zu prüfen wäre. Nach englischem Recht seien
indes absolut keine Anhaltspunkte für eine Ungültigkeit der Verträge ersichtlich.
Das Facility Agreement sei eine rechtlich bindende Vereinbarung, welche sowohl
für die Beklagte als auch für H._____ Rechte und Pflichten gültig begründet habe.
Die involvierten Mitarbeiter bei E._____ hätten das Geschäft kritisch durchleuchtet
und sich von Spezialisten beraten lassen. Sie seien gestützt auf ihre Abklärungen
zu Recht der Ansicht gewesen, dass das Geschäft wirtschaftlich Sinn mache. Die
Beklagte habe H._____ ein Darlehen gewährt und dafür Sicherheit verlangt. Ent-
scheidend sei, dass die involvierten Personen bei E._____ immer von einem
20-jährigen Geschäft ausgegangen seien. Auf dieser Grundlage habe der Mecha-

- 25 -
nismus der Transaktion denn auch durchaus Sinn gemacht. E._____ habe von
F._____ den Auftrag erhalten, eine Struktur zu schaffen, die über 20 Jahre dauern
würde, so dass in 20 Jahren Mittel hätten verdient werden können, welche
H._____ zur Rückzahlung der Kredite an die Beklagte und zur Begleichung ihrer
(allfälligen) Verbindlichkeiten gegenüber der Klägerin hätte verwenden können.
Damit habe die Dauer des Facility Agreement (angeblich) exakt der Dauer für das
zwischen H._____ und der Klägerin abzuschliessende Geschäft entsprochen.
Nach 20 Jahren würden zwischen der Beklagten und H._____ keine offenen For-
derungen mehr bestehen. Die Beklagte hätte Gebühren und Zinsen verdient und
H._____ hätte in diesen 20 Jahren USD 220 Mio. verdient, welche sie für allfällige
Rückkaufverpflichtungen gegenüber der Klägerin hätte einsetzen können. Dann
wäre auch das streitgegenständliche Konto an H._____ zurück abgetreten wor-
den, und H._____ hätte über ein unbelastetes Konto bei der I._____ Bank verfü-
gen können. Die von der Klägerin konstruierte Nichtigkeit bzw. Simulation des Fa-
cility Agreement und des Assignment Agreement basiere deshalb von Vornherein
auf einem falschen Sachverhalt (act. 39 Rz 21-27).
1.1.3. Würdigung zur Frage des Bestehens eines wirtschaftlichen Zwecks des
Darlehens
1.1.3.1. Die Klägerin bestreitet einen wirtschaftlichen Zweck der Kreditvergabe, da
die H._____ über den Darlehensbetrag nie habe verfügen können, weil die eine
Hälfte des Darlehens zurück an die Beklagte zum Erwerb von anschliessend an
diese verpfändeten Notes geflossen und die andere Hälfte auf ein vollständig un-
ter der Kontrolle der Beklagten stehendes Konto deponiert worden sei; der Sinn
einer Darlehensaufnahme, wenn der Darlehensnehmer über das Geld nicht ver-
fügen könne, sei nicht nachvollziehbar. Dazu ist einerseits darauf hinzuweisen,
dass das Pfandrecht der Beklagten an den mit der einen Hälfte des Darlehens
erworbenen Notes im Jahr 2008 aufgehoben wurde. Andererseits verkennt die
Klägerin, wenn sie bemängelt, dass die andere Hälfte des Darlehens auf ein voll-
ständig unter der Kontrolle der Beklagten stehendes Konto geflossen sei, dass ei-
ne Darlehensaufnahme ihren Grund nicht zwingend im Bedarf nach Investitions-
kapital hat. Im Falle einer Investition des Darlehensbetrages liegt ein Nutzen aus

- 26 -
dem Darlehensgeschäft für den Darlehensnehmer vor, wenn der investierte Dar-
lehensbetrag durch die Investition mehr Ertrag abwirft als die Kosten der Darle-
hensaufnahme betragen. Vorliegend war offenbar der Grund für die Darlehens-
aufnahme derjenige, dass H._____ den Nachweis von Mitteln auf dem Konto er-
bringen wollte. Nach Ausgestaltung des Facility Agreement war der Zweck der
Darlehensaufnahme nicht, dass H._____ die auf das Konto eingezahlten Gelder –
sofort – weiter investiert. Dies wäre allenfalls erst nach Ablauf des Kreditvertrages
nach 20 Jahren der Fall gewesen, als das Konto freigegeben worden wäre und
die H._____ mit dem Betrag die – nicht verkauften – Wertschriften hätte erwerben
können. Im sofortigen Nachweis von Mitteln und der späteren Ermöglichung des
Erwerbs der Wertschriften liegt der Nutzen des Darlehens für H._____.
1.1.3.2. In ihrer Stellungnahme zu den Dupliknoven nimmt die Klägerin Stellung
zur "neuen (Tatsachen-)Behauptung" der Beklagten, dass "nach 20 Jahren zwi-
schen der Beklagten und H._____ keine offenen Forderungen mehr bestehen
würden". Die Klägerin behauptet zusammengefasst, die Beklagte klammere aus,
dass unter dem Facility Agreement beträchtliche Arrangement und Agency Fees
sowie Zinsen zu bezahlen gewesen seien. Es sei keineswegs der Fall, dass
H._____ in 20 Jahren USD 220 Mio. verdient hätte. Vielmehr sei das Facility Ag-
reement für H._____ ein Verlustgeschäft in der Grössenordnung von mindestens
USD 22.9 Mio. gewesen (act. 47 Rz 36 ff.). Dazu ist zu bemerken, dass die Be-
klagte schon in ihrer Klageantwort behauptet hat, dass durch die Ausgestaltung
des Facility Agreement die H._____ nach 20 Jahren in der Lage sein sollte, so-
wohl die USD 440 Mio. an die Beklagte zurückzuzahlen, als auch allfällige nicht
verkaufte Wertschriften von der Klägerin zum Nennwert zu erwerben (vgl. act. 10
Rz 36). Auch hat die Beklagte in der Klageantwort verschiedentlich auf die Ge-
bühren und Zinsen hingewiesen, welche unter dem Facility Agreement anfallen
(vgl. u.a. act. 10 Rz 47, 52 und 90). Weiter betrachtet die Klägerin selbst schon in
der Klageschrift die für die beiden Darlehenstranchen in Ziffer 8.1 des Facility
Agreement festgelegten Zinsen und folgert, dass die H._____ während der Lauf-
zeit des AMA keine wirkliche Zinsenlast getroffen habe (vgl. act. 1 Rz 137). Weiter
hat sich die Klägerin mit den Vertragsbedingungen unter dem Facility Agreement
auch in der Replikschrift unter dem Thema übermässige Bindung der H._____

- 27 -
(vgl. dazu unten Ziffer 1.3) auseinandergesetzt. Vor dem Hintergrund, dass die
klägerische (von der Beklagten im Übrigen bestrittene, act. 52 Rz 38) Stellung-
nahme sich nicht auf neue Behauptungen der Duplikschrift bezieht, hat sie – wie
auch von der Beklagten dafür gehalten (act. 52 Rz 37) – im Lichte von Art. 229
ZPO unbeachtet zu bleiben. Wie die Beklagte richtig hinweist (act. 52 Rz 37), ist
es die Klägerin gewesen, welche schon in der Klageschrift das Thema des wirt-
schaftlichen Sinnes der Verträge aufgebracht hat und in der Replikschrift deren
Sinn bestritten hat. Da die Klägerin aber schon in der Klageschrift die Zinsenlast
unter dem Facility Agreement unter die Lupe genommen hat, wäre es ihr ohne
Weiteres möglich gewesen, ihre in der Stellungnahme zu den Dupliknoven aufge-
stellten Behauptungen zum Cashflow unter dem Facility Agreement im Rahmen
des zweifachen Schriftenwechsels vorzubringen. Wenn sie erst nach dem zweiten
Schriftenwechsel in diesem Zusammenhang Berechnungen vornimmt, ergänzt sie
ihr Klagefundament in unzulässiger Weise. Jedoch sei unabhängig von der Zuläs-
sigkeit der klägerischen Vorbringen zu den unter dem Facility Agreement anfal-
lenden Zinsen und Gebühren gesagt, dass jedes Kreditgeschäft – betrachtet man
lediglich die Zahlungsflüsse zwischen der Kreditgeberin und der Kreditnehmerin –
für die Letztere grundsätzlich ein Verlustgeschäft darstellt. Dabei muss die Kredit-
nehmerin selber wissen, wieviel finanziellen Aufwand sich für sie im Verhältnis
zum Nutzen aus dem Darlehensgeschäft rechtfertigt. Es ist nicht die Pflicht der
Kreditgeberin, sich um die Wirtschaftlichkeit des Geschäfts für die Vertragspartei
zu kümmern, kennt sie doch meistens den Zweck der Darlehensaufnahme nicht.
Für die Kreditgeberin ist es wiederum geschäftsimmanent, dass sie mit der Darle-
hensgewährung einen Gewinn zu erwirtschaften beabsichtigt. Es geht daher nicht
an, aufgrund solcher Überlegungen einem Kreditvertrag den wirtschaftlichen
Zweck abzusprechen und diesen als ein fiktives Geschäft zu betrachten.
1.1.3.3. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass aus den von der Klägerin vor-
gebrachten Gründen eine Nichtigkeit des Facility Agreement nicht hergeleitet
werden kann. Das von der Klägerin als Beweismittel offerierte vom Gericht einzu-
holende Gutachten durch einen Finanzexperten (act. 26 Rz 148 ff.) erübrigt sich
damit vor diesem Hintergrund.

- 28 -
1.2. Vorspiegeln der Sicherheitsbestellung als einziger Zweck des Facility Ag-
reement?
1.2.1. Zum ihrer Ansicht nach wahren Hintergrund des angeblich fiktiven Darle-
hens führt die Klägerin aus, die Beklagte bzw. E._____ hätten H._____ die USD
220 Mio. zur Verfügung gestellt, damit F._____ den Nachweis habe erbringen
können, dass H._____ die in Ziffer 5.2 des AMA vorgesehene Hinterlegung von
USD 220 Mio. vorgenommen habe. H._____ habe die Hinterlegung der Banken-
aufsichtsbehörde mit Schreiben vom 23. Mai 2006 sowie einem weiteren undatier-
ten Schreiben bestätigt. Der einzige Zweck der Auszahlung der USD 220 Mio. sei
somit gewesen, dass F._____ bzw. H._____ der indonesischen Bankenaufsicht
und der Klägerin hätten vorspiegeln können, dass die USD 220 Mio. zur Verfü-
gung stünden und gegebenenfalls als Sicherheit nach Massgabe des AMA bean-
sprucht werden könnten, wie es von H._____ auch ausdrücklich im erwähnten
Schreiben vom 23. Mai 2006 festgehalten worden sei. Die Beklagte habe das al-
les gewusst. Selbst wenn die Beklagte keine tatsächliche Kenntnis vom AMA ge-
habt haben sollte, so habe sie zumindest gewusst oder hätte wissen müssen,
dass die von ihr an die H._____ ausbezahlten USD 220 Mio. lediglich dazu ge-
dient hätten, der indonesischen Bankenaufsicht vorzutäuschen, dass H._____
über diesen Betrag verfügen könne. Dies erkläre denn auch die dargelegten Rest-
riktionen über das Konto bei der I._____ Bank. Das angebliche Darlehen an
H._____ sei somit rein fiktiv gewesen und sei als simuliertes Darlehen als nichtig
zu erachten (act. 26 Rz 153 f. und 160-162). Die Beklagte stellt in Abrede, dass
sie von H._____ nur dafür bezahlt worden sei, damit diese als formelle Kontoin-
haberin eines "prallgefüllten" Kontos in Erscheinung treten könne (act. 39 Rz 32).
1.2.2. Worauf sich ihre Auffassung zum einzigen Zweck des Darlehens stützt,
zeigt die Klägerin nicht auf. Wenn sie behauptet, der einzige Zweck der Auszah-
lung des Darlehens sei gewesen, der indonesischen Bankenaufsicht die Sicher-
heit in der Höhe USD 220 Mio. vorspiegeln zu können, legt sie nicht dar, wieso
die Beklagte davon gewusst haben soll. Dazu stellt die Klägerin lediglich die Be-
hauptung auf, dass die Beklagte "das alles" gewusst habe. Woraus sie die Kennt-
nis der Beklagten von dem von ihr, der Klägerin, behaupteten einzigen Zweck des

- 29 -
Darlehens ableitet, ist indes nicht ersichtlich. Erst in der Stellungnahme zu den
Dupliknoven weist die Klägerin – als Indiz für die Kenntnis der Beklagten – auf ih-
re, die klägerischen, Ausführungen zur Kenntnis im Zusammenhang mit der für
die Prioritätsfrage relevanten Kenntnis vom AMA (act. 47 Rz 22). Dieser, nach
dem zweiten Parteivortrag vorgebrachte Hinweis ist im Lichte von Art. 229 ZPO
verspätet und unbeachtlich. Aber auch wenn die Beklagte vom AMA Kenntnis ge-
habt hätte, würde dies nicht die Kenntnis des behaupteten wahren Zwecks des
Darlehens – die Täuschung der Aufsichtsbehörde – nach sich ziehen. Die Kläge-
rin legt einen gegenteiligen Schluss nicht dar. Ausserdem ist – wie unten zu zei-
gen sein wird (vgl. Ziffer 5) – von einer Kenntnis der Beklagten in Bezug auf das
AMA ohnehin nicht auszugehen. Wieso die Beklagte auch bei fehlender Kenntnis
des AMA den wahren Zweck des Darlehens hätte kennen müssen, begründet die
Klägerin ebenso wenig. Da die Klägerin ihre Behauptungen nicht hinreichend
schlüssig aufgestellt hat, sind auch die von ihr dazu offerierten Beweise unbeacht-
lich.
1.3. Übermässige Bindung der H._____?
1.3.1. Die Klägerin stellt sich weiter auf den Standpunkt, dass, auch wenn das
Darlehen als reales Geschäft betrachtet würde, das Facility Agreement und die
Abtretung im Assignment Agreement unrechtmässig wegen Verstosses gegen
Art. 27 Abs. 1 und 2 ZGB und daher nach Art. 20 Abs. 1 OR nichtig seien. Beim
Facility Agreement handle es sich um einen eigentlichen Knebelvertrag. So sei
zunächst der Vertrag so ausgestaltet, dass jegliches finanzielle Risiko auf die
Kreditnehmerin abgewälzt werde. Die Zinsrate sei so festgelegt worden, dass sie
permanent 0.65% über den Refinanzierungskosten und weiteren Kosten der Kre-
ditgeberin liege. Steuer- und Währungsrisiken würden vollständig auf die Darle-
hensnehmerin überwälzt. Dafür könne die Darlehensnehmerin [recte: Darlehens-
geberin] jederzeit mit einer Frist von zwei bzw. zehn Werktagen das Darlehen
grundlos zurückfordern. Die Darlehensnehmerin dürfe dagegen gar nichts. Sie
dürfe ohne die Zustimmung der Darlehensgeberin grundsätzlich keine Vermö-
genswerte veräussern und müsse immer mindestens USD 220'875'000.–, also
den gesamten Darlehensbetrag, auf dem verpfändeten Konto belassen. Im Er-

- 30 -
gebnis habe die Darlehensnehmerin mit Abschluss des Facility Agreement jegli-
che Möglichkeit verloren, einer gewinnstrebigen Tätigkeit nachzugehen; ihre
Handlungsfähigkeit werde durch das Facility Agreement derart stark einge-
schränkt, dass die Grenzen der Sittlichkeit überschritten würden (act. 26
Rz 156-159).
1.3.2. Die Beklagte bestreitet die Behauptung der Klägerin, dass H._____ immer
den gesamten Darlehensbetrag auf dem Konto habe belassen müssen. Das Dar-
lehen, mithin die Tranchen A und B zusammen, habe sich insgesamt auf
USD 440 Mio. belaufen. H._____ sei lediglich verpflichtet gewesen, einen Betrag
von USD 220'875'000.– auf dem Konto zu belassen. Damit habe H._____ knapp
USD 220 Mio. zu ihrer freien Verfügung gehabt, welche es ihr ermöglicht hätten,
die von der Beklagten herausgegebenen Notes zum Preis des halben Nennwer-
tes zu erwerben. Diese würden nach 20 Jahren zum Nennwert fällig werden, wo-
mit der H._____ ein Ertrag von USD 220 Mio. ermöglicht worden wäre. Damit sei
ohne Weiteres dargelegt, dass H._____ mit dem Darlehen in der Lage gewesen
sei, einer gewinnstrebigen Tätigkeit nachzugehen (act. 39 Rz 32).
1.3.3. Die Beklagte führt richtig aus (act. 39 Rz 39 und 35), dass sich die Nichtig-
keit des Facility Agreement nach dem darauf anwendbaren englischen Recht be-
urteilt und sich die Klägerin hinsichtlich des Assignment Agreement auf eine
Übermässigkeit der Bindung der H._____ nach Schweizer Recht nicht berufen
kann. Dessen unbeachtet ist dennoch – wie schon oben festgehalten (Ziffer
1.1.3.1) – zu betonen, dass der Zweck der Darlehensaufnahme nicht zwingend im
Beschaffen von Investitionskapital bestehen muss. Gemäss der Ausgestaltung
des Facility Agreement war der Nutzen bzw. der Zweck der Darlehensaufnahme
für die H._____, Mittel auf dem Konto vorweisen zu können, welche ihr nach 20
Jahren zur freien Verfügung stehen würden. Ausserdem wurde – wie gesagt –
das Pfand an den Notes im Jahr 2008 freigegeben. Steht hinter der H._____ der
schwerreiche – und zweifellos geschäfts- und investitionserfahrene – F._____, ist
auch nicht ohne Weiteres anzunehmen, dass die H._____ als schwächere Partei
des Facility Agreement zu betrachten ist. Unbestritten und aus der Korrespondenz
zum Facility Agreement ist ersichtlich (vgl. act. 11/4-11/15), dass es F._____ war,

- 31 -
welcher den Mechanismus des Vertrages dirigiert hat. Unter diesen Umständen
kann nicht ein Knebelvertrag bzw. eine übermässige Bindung der H._____ ange-
nommen werden.
1.4. Fazit
Im Sinne vorstehender Ausführungen ist festzuhalten, dass das Facility Agree-
ment einen gültigen Vertrag darstellt. Folglich muss die Frage nicht beurteilt wer-
den, ob – wie von der Klägerin ins Feld geführt (act. 26 Rz 155 ff., 163) und von
der Beklagten bestritten (act. 39 Rz 34-37) – der von der Klägerin behauptete fik-
tive Charakter des Darlehens die Nichtigkeit der Abtretung des Kontoguthabens
zur Folge hätte bzw. die Abtretung infolge übermässiger Bindung der H._____
durch das Facility Agreement ebenfalls sitten- und rechtswidrig wäre.
2. Frage der Priorität
2.1. Begründung des "equitable security interest"
Grundsätzlich ist unbestritten, dass durch Ziffer 5.2 des AMA nach englischem
Recht zugunsten der Klägerin ein billigkeitsrechtliches Sicherungsrecht ("equitab-
le security interest") begründet wurde. Ein gesetzliches Sicherungsrecht ("legal
security interest") wurde nicht begründet, da die Bestimmungen des AMA keine
Übertragung eines Rechts am streitgegenständlichen Konto vorsehen, sondern
lediglich eine Vereinbarung, ein Sicherungsrecht einzuräumen, welche jedoch nie
vollzogen wurde. Im Gegensatz zu einem "legal security interest" kann ein "equi-
table security interest" schon aufgrund der Verpflichtung, ein Sicherungsrecht zu
errichten, entstehen (act. 1 Rz 79; act. 10 Rz 60 und 94). Abgesehen von der
durch die Klägerin geltend gemachten Nichtigkeit bzw. Sittenwidrigkeit des As-
signment Agreement (vgl. dazu oben Ziffer 1) ist unbestritten, dass mit dem dem
Schweizer Recht unterstehenden Assignment Agreement das streitgegenständli-
che Konto gültig an die Beklagte abgetreten wurde. Hinsichtlich des "equitable
security interest" bestreitet die Beklagte, dass sich die Klägerin darauf berufen
könne, da sie beim Abschluss des AMA bösgläubig gewesen sei. Für die hier zu

- 32 -
beantwortende Frage des Vorrangs der beiden Sicherungsrechte, kann dieses
Vorbringen jedoch ausser Acht gelassen werden.
2.2. Auf die Frage der Priorität anwendbares Recht
2.2.1. In dieser Streitigkeit gilt es im Wesentlichen zu beurteilen, ob dem zuguns-
ten der Klägerin errichteten billigkeitsrechtlichen Sicherungsrecht Vorrang vor der
an die Beklagte erfolgten Abtretung zukommt. Zunächst ist das Recht zu ermit-
teln, nach welchem sich die Frage der Priorität beantwortet.
2.2.2. In Ziffer 5.2 des AMA verpflichtete sich die H._____, USD 220 Mio. auf das
Konto bei der I._____ Bank zu platzieren und alle Dokumente auszufertigen, wel-
che gegenüber der I._____ Bank ein Pfandrecht in Bezug auf die hinterlegte Kau-
tionssumme zugunsten der Klägerin (genannt "Bank") begründen ("[…] and shall
execute all documents effecting a pledge to I._____ Bank of the Security Deposit
in favour of the Bank, […]"). Nach der Schweizer lex fori ist eine solche Vereinba-
rung ("pledge" des Kontos) als Verpfändung der Forderung aus dem Kontogutha-
ben zu qualifizieren, welche hinsichtlich des darauf anwendbaren Rechts von
Art. 116 und Art. 105 IPRG erfasst wird (so auch die Klägerin, act. 1 Rz 85). Be-
züglich der Abtretung des Kontoguthabens an die Beklagte durch das Assignment
Agreement liegt eine Forderungsabtretung vor, hinsichtlich welcher Art. 116 und
Art. 145 IPRG das anwendbare Recht regeln.
2.2.3. Nach Art. 105 Abs. 1 IPRG untersteht die Verpfändung von Forderungen
dem von den Parteien gewählten Recht. Fehlt eine Rechtswahl, so untersteht die
Verpfändung dem Recht am gewöhnlichen Aufenthalt des Pfandgläubigers
(Abs. 2). Art. 105 regelt den sachenrechtlichen Teil der Verpfändung (Sachstatut)
und ist vom zugrunde liegenden Verpflichtungsgeschäft zu unterscheiden. Das
Sachstatut regelt den Erwerb und Verlust, den Inhalt und die Ausübung der Ver-
pfändung, weiter die Akzessorietät des Pfandrechts, die Voraussetzungen für
dessen Erlöschen und die Auslösung (BSK IPRG-Fisch, Art. 105 N 4 und 7) und
insbesondere die praktisch im Vordergrund stehenden Fragen der Verwertung.
Lediglich das Verwertungsverfahren untersteht der lex fori (ZK IPRG-Heini,
Art. 105 N 1). Es ist eine Frage der Ausübung bzw. Verwertung des klägerischen

- 33 -
Pfandrechts, ob ihr "equitable security interest" gegenüber der zugunsten der Be-
klagten erfolgten Abtretung Vorrang hat. Diese Frage ist somit nach dem auf das
"equitable security interest" anwendbaren Sachstatut zu beantworten.
2.2.4. Das AMA wurde englischem Recht unterstellt (act. 3/26 Ziffer 18.1). Die
Klägerin behauptet, dass der Vertragswille der Parteien hinsichtlich der Rechts-
wahl sowohl das Verpflichtungs- als auch das Verfügungsgeschäft umfasst habe.
Ziffer 5.2 des AMA lasse darauf schliessen, dass sich die Klägerin und H._____
beim Abschluss des AMA durchaus bewusst gewesen seien, dass zwischen ei-
nem Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft zu unterscheiden sei, und in diesem
Bewusstsein die Rechtswahl zugunsten des englischen Rechts getroffen hätten,
so dass das englische Recht nicht nur als Vertragsstatut, sondern auch als Sach-
statut massgebend sei (act. 1 Rz 87). Die Beklagte anerkennt das Vorliegen einer
dahingehenden Willensübereinkunft (act. 10 Rz 93). Die Rechtswahl muss aus-
drücklich sein oder sich eindeutig aus dem Vertrag oder den Umständen ergeben.
Sie muss sich klar auch auf den dinglichen Vertrag beziehen (BSK IPRG-Fisch,
Art. 105 N 11). Wie die Klägerin richtigerweise bemerkt, wird in Ziffer 5.2 des AMA
davon gesprochen, dass H._____ Dokumente ausfertigen müsse, welche als Si-
cherheit für die Klägerin dienen sollen ("[…] shall execute all documents effecting
a pledge to I._____ Bank of the Security Deposit in favour of the Bank, […]"). Vor
diesem Hintergrund ist mit der Klägerin davon auszugehen, dass den Vertrags-
parteien des AMA bewusst war, dass neben dem Verpflichtungsgeschäft ein Ver-
fügungsgeschäft vollzogen werden musste, damit die vereinbarte Sicherheit zur
Entstehung kommt, und sie daher von der Vereinbarung des englischen Rechts in
Ziffer 18.1 auch dieses Verfügungsgeschäft erfasst haben wollten.
2.2.5. Die Frage der Priorität des "equitable security interest" der Klägerin vor der
Abtretung an die Beklagte ist somit nach englischem Recht zu beurteilen. Der
gleichen Ansicht sind auch die Parteien (vgl. act. 1 Rz 87 ff. und act. 10 Rz 102
ff.; jeweils mit Hinweis auf die von ihnen eingereichten Rechtsgutachten act. 3/35
und 11/31).
2.2.6. Der Inhalt des anzuwendenden ausländischen Rechts ist von Amtes wegen
festzustellen. Dazu kann die Mitwirkung der Parteien verlangt werden. Bei vermö-

- 34 -
gensrechtlichen Ansprüchen kann der Nachweis den Parteien überbunden wer-
den (Art. 16 Abs. 1 IPRG). Die Parteien haben die Möglichkeit, auch ohne Auffor-
derung bei der Feststellung des ausländischen Rechts mitzuwirken (BSK IPRG-
Mächler-Erne/Wolf-Mettier, Art. 16 N 10). Vorliegend haben die Parteien ohne
Aufforderung jeweils Rechtsgutachten zum Inhalt des englischen Rechts einge-
reicht (vgl. act. 11/32, 27/11, 40/1/A). Das ausländische Recht hat Norm- und
nicht Tatsachencharakter. Es ist so anzuwenden und auszulegen, wie der aus-
ländische Richter dies tun würde (BSK IPRG-Mächler-Erne/Wolf-Mettier, Art. 16
N 15 und 5).
2.3. Regelung der Priorität nach englischem Billigkeitsrecht
2.3.1. Die Parteien sind sich hinsichtlich der Regelung der Priorität nach engli-
schem Recht einig, welche von den nachfolgend genannten Prinzipien beherrscht
wird.
2.3.2. Im englischen Sachenrecht unterliegt die Rangfolge konkurrenzierender Si-
cherungsrechte wie im schweizerischen Recht primär dem Prinzip der Alterspriori-
tät. Ein früher begründetes Sicherungsrecht geht einem später begründeten Si-
cherungsrecht somit grundsätzlich vor. Wird ein Sicherungsrecht an zukünftigen
Vermögensgegenständen begründet, entsteht dieses beim Erwerb des Vermö-
gensgegenstandes rückwirkend auf den Zeitpunkt der Begründung des Siche-
rungsrechts (act. 10 Rz 108).
2.3.3. Das Prinzip der Alterspriorität wird jedoch dann durchbrochen, wenn ein
früher errichtetes Sicherungsrecht lediglich als "equitable security interest" zu
qualifizieren ist und es sich beim später errichteten Sicherungsrecht um ein "legal
security interest" handelt. Das früher begründete "equitable security interest" hat
gegenüber dem später errichteten "legal security interest" nur dann Priorität, wenn
der Gläubiger des (später errichteten) "legal security interest" bei dessen Erwerb
Kenntnis vom (früher errichteten) "equitable security interest" hatte oder haben
konnte (constructive notice). Zurechenbare Kenntnis erstreckt sich auf Fakten
oder Angelegenheiten, welche ein Erwerber gewusst hätte, wenn er angemesse-

- 35 -
ne Ermittlungen und Prüfungen vorgenommen hätte (act. 1 Rz 88 f.; act. 10
Rz 109).
2.3.4. Dieser – das Prinzip der Alterspriorität durchbrechende – Grundsatz wird
wiederum durch das Prinzip des "purchase-money security interest" umgekehrt.
Erfolgt der Erwerb eines Vermögensgegenstandes aus fremdem Geld und hat
sich die für den Erwerb des Gegenstandes kreditgebende Person als Sicherheit
für das Darlehen vor der Auszahlung des Darlehensbetrages ein Sicherungsrecht
am zu erwerbenden Vermögensgegenstand einräumen lassen, hat dieses – auch
wenn zeitlich später errichtetes – Sicherungsrecht Vorrang. Da der Vermögens-
gegenstand zufolge der "pre-existing contractual obligation" von Anfang an mit
dem Sicherungsrecht zugunsten des Darlehensgebers belastet ist, erwirbt der
Erwerber auch nicht für eine logische Sekunde ("scintilla temporis") unbelastetes
Eigentum. Dabei spielt eine allfällige tatsächliche oder normative Kenntnis des
Darlehensgebers über ein allfällig vorher begründetes Sicherungsrecht keine Rol-
le (act. 10 Rz 108 ff., act. 26 Rz 119 ff., act. 47 Rz 70). Wenn die Klägerin in der
Stellungnahme zu den Dupliknoven geltend macht, dass beim Prinzip des "purch-
ase-money security interest" wegen Billigkeitsüberlegungen das Kennenmüssen
entscheidend sei (act. 47 Rz 71), widerspricht sie – wie die Beklagte richtig fest-
stellt (act. 52 Rz 45) – ihren eigenen bisherigen Ausführungen sowie denjenigen
in der gleichen Rechtsschrift, wonach das Prinzip des "purchase-money security
interest" den Grundsatz des Kennenmüssens umkehre (vgl. act. 47 Rz 70, act. 26
Rz 119 ff.).
3. Anwendbarkeit des "equitable security interest" im Lichte der Art. 17 und 18
IPRG
3.1. Unter Berufung auf Art. 17 IPRG plädiert die Beklagte dafür, den Regeln
des englischen Rechts über die Entstehung und Wirkungen eines "equitable
security interest" vorliegend die Anwendung zu versagen. Das "equitable security
interest" sei ein ohne Einhaltung irgendeiner Form begründetes Sicherungsrecht.
Da es für sich in Anspruch nehme, dingliche Wirkung gegenüber jedermann zu
entfalten, diesen Anspruch aber nicht für Dritte erkennbar werden lasse, erfülle es
das dem Verkehrsschutz dienende Publizitätsprinzip nicht. Ausländische Rechts-

- 36 -
regeln, deren Anwendung dem zwingenden Publizitätserfordernis als Grundprin-
zip des schweizerischen Sachenrechts zuwiderliefen, verletzten den schweizeri-
schen Ordre public. Dies müsse besonders für die Regeln betreffend ein "equitab-
le security interest" gelten, da diese nicht nur keinerlei Publizitätserfordernisse er-
füllten, sondern diesen im Gegenteil diametral gegenüberstünden. Einerseits wer-
de nämlich in einem Vertrag stipuliert, es solle in Zukunft ein formgültiges Pfand-
recht errichtet werden, andererseits solle dennoch bereits mit dieser Vereinbarung
ein dingliches Recht entstanden sein, ohne dass die Vertragsparteien auch nur
eine der nach aussen sichtbaren vorgesehenen Formalitäten hätten unternehmen
müssen. Jedenfalls wäre Art. 900 ZGB als "loi d'application immédiate" im Sinne
von Art. 18 IPRG anzuwenden; aus dem besonderen Zweck von Art. 900 ZGB –
dem Schutz des Verkehrs durch den fundamentalen Grundsatz der Publizität –
sei zu folgern, dass diese Norm auch im internationalen Verhältnis zwingend an-
zuwenden sei (act. 10 Rz 95-101, act. 39 Rz 44-57).
3.2. Die Klägerin entgegnet, dass das Schriftformerfordernis von Art. 900 ZGB
bei der Verpfändung unverbriefter Forderungen der Rechtssicherheit und nicht
der Publizität diene. Art. 900 Abs. 1 ZGB sehe ausdrücklich vor, dass eine einfa-
che, schriftliche Abfassung eines Pfandvertrags zur Begründung eines Pfand-
rechts ausreiche. Eine Pflicht zur Mitteilung der Verpfändung an Dritte bestehe
nicht und sei insbesondere kein Gültigkeitserfordernis. Daher könne die Tatsache,
dass bei der Begründung des ausländischen Sicherungsrechts an einer unver-
brieften Forderung dem Publizitätsprinzip nicht Rechnung getragen worden sei,
unmöglich grundlegende Vorschriften der schweizerischen Rechtsordnung miss-
achten, wenn der Schweizer Gesetzgeber selbst für die Errichtung eines schwei-
zerischen Sicherheitsrechts an derselben Forderung eine Ausnahme vom Publizi-
tätsprinzip vorsehe. Auch sei Art. 900 ZGB und damit das Erfordernis eines
schriftlichen Pfandvertrags keine "loi d'application immédiate" im Sinne von
Art. 18 IPRG. Der schweizerische Gesetzgeber habe in Art. 105 IPRG spezifische
und detaillierte Regelungen zur kollisionsrechtlichen Behandlung der Verpfändung
von Forderungen aufgestellt. Dabei habe er nicht nur festgehalten, dass eine
Rechtswahl grundsätzlich zulässig sei, sondern auch wann diese unbeachtlich
sei. Wäre es tatsächlich der Wille des Gesetzgebers gewesen, die Regelung von

- 37 -
Art. 900 ZGB im internationalen Verhältnis zwingend anzuwenden, hätte er dies
bei der Ausgestaltung von Art. 105 IPRG getan (act. 26 Rz 291-118).
3.3. Nach Art. 17 IPRG ist die Anwendung von Bestimmungen eines ausländi-
schen Rechts ausgeschlossen, wenn sie zu einem Ergebnis führen würde, das
mit dem schweizerischen Ordre public unvereinbar ist. Ein Verstoss gegen den
Ordre public liegt nach der Rechtsprechung vor, wenn fundamentale Rechts-
grundsätze verletzt sind, der fragliche Akt mit der schweizerischen Rechts- und
Wertordnung – nicht nur in der Begründung, sondern auch im Ergebnis –
schlechthin unvereinbar ist (BSK IPRG-Mächler-Erne/Wolf-Mettier, Art. 17 N 13
m.w.H.). Bei der sich demnach vorliegend stellenden Frage, ob das konkrete Er-
gebnis – die Verpfändung einer Forderung ohne Einhaltung einer besonderen
Form, wobei die Verpfändung gutgläubigen Dritten nicht entgegengehalten wer-
den kann – mit der schweizerischen Rechts- und Wertordnung schlechthin unver-
einbar ist, ist zunächst zu beachten, dass das schweizerische IPRG in Art. 105
Abs. 1 die Verpfändung von Forderungen dem von den Parteien gewählten Recht
unterstellt. Folglich sieht das IPRG selbst vor, dass eine gültige Entstehung eines
Pfandrechts an einer Forderung – Art. 105 IPRG betrifft den verfügungsrechtli-
chen Teil der Verpfändung – die Einhaltung der Vorschriften des schweizerischen
materiellen Rechts nicht voraussetzt. Im Übrigen erfordern diese – wenn für die
Forderung keine Urkunde oder nur ein Schuldschein besteht – auch nicht mehr
als einen schriftlichen Pfandvertrag und gegebenenfalls die Übergabe des
Schuldscheines (Art. 900 Abs. 1 ZGB). Damit ist auch die Verpfändung einer For-
derung nach schweizerischem materiellen Recht für Dritte nicht ohne Weiteres
erkennbar. Weiter ist es aber auch so, dass auch das "equitable security interest"
einem anderen, gutgläubigen Sicherungsnehmer nicht entgegengehalten werden
kann und dessen (zeitlich späteres) Sicherungsrecht vorgeht; die mangelnde Pub-
lizität des "equitable security interest" wirkt sich demnach nur gegenüber bös-
gläubigen Dritten aus. Somit ist es nicht so, wie die Beklagte behauptet, dass das
"equitable security interest" dingliche Wirkung gegenüber jedermann beansprucht.
Im Zusammenhang mit ihrer Behauptung, die Publizität dinglicher Rechte sei we-
gen ihrer fundamentalen Bedeutung auch auf kollisionsrechtlicher Ebene zwin-
gend zu beachten, weist die Beklagte auf die Rechtsprechung zum Eigentums-

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vorbehalt hin (act. 10 Rz 100). Wie die Klägerin richtigerweise ausführt (act. 26
Rz 98-101), ist hier ein Vergleich nicht angebracht. Bezüglich des Eigentumsvor-
behalts an beweglichen Sachen sind im IPRG eigens Bestimmungen aufgestellt
worden (vgl. Art. 102 und 103 IPRG). Dem Publizitätsprinzip bezüglich der Siche-
rungsrechte an beweglichen Sachen wurde – anders als bei Sicherungsrechten
an Forderungen – vom IPRG-Gesetzgeber ein höherer Stellenwert zuerkannt. Bei
der Verpfändung von Forderungen wurden die sachenrechtlichen Prinzipien gera-
de nicht aufrechterhalten (BSK IPRG-Fisch, Art. 100 N 48 und Art. 105 N 7).
Festzuhalten ist, dass das "equitable security interest" nicht gegen den schweize-
rischen Ordre public verstösst.
3.4. Nach Art. 18 IPRG bleiben Bestimmungen des schweizerischen Rechts
vorbehalten, die wegen ihres besonderen Zweckes, unabhängig von dem durch
dieses Gesetz bezeichneten Recht, zwingend anzuwenden sind. Nur diejenigen
inländischen Normen dürfen zwingende Anwendung beanspruchen, welche "für
den Staat und die Rechtsgemeinschaft von fundamentaler Bedeutung sind" (BSK
IPRG-Mächler-Erne/Wolf-Mettier, Art. 18 N 10). Dass es sich bei Art. 900 ZGB
nicht um eine solche Bestimmung handelt, erhellt schon daraus, dass das IPRG
bei der Verpfändung einer Forderung das von den Parteien gewählte Recht für
massgeblich hält und – im Gegensatz zum Eigentumsvorbehalt – keine besonde-
ren Bestimmungen aufstellt. Ausserdem ist auch die Verpfändung einer Forde-
rung nach Art. 900 Abs. 1 ZGB mit dem schriftlichen Pfandvertrag für Dritte nicht
ohne Weiteres erkennbar.
3.5. Im Sinne vorstehender Ausführungen ist festzuhalten, dass ein "equitable
security interest" den schweizerischen Ordre public nicht verletzt und Art. 900
ZGB keine von Art. 18 IPRG betroffene Norm darstellt. Die Regeln des englischen
Rechts über die Entstehung und Wirkungen eines "equitable security interest"
sind vorliegend somit anzuwenden.

- 39 -
4. Prinzip des "purchase-money security interest"
4.1. Behauptungen der Parteien
4.1.1. Für die Vorrangigkeit der an sie erfolgten Abtretung beruft sich die Beklagte
auf das nach englischem Billigkeitsrecht geltende Prinzip des "purchase-money
security interest". Erfolgt der Erwerb eines Vermögensgegenstandes aus frem-
dem Geld und hat sich die für den Erwerb des Gegenstandes kreditgebende Per-
son als Sicherheit für das Darlehen vor der Auszahlung des Darlehensbetrages
ein Sicherungsrecht am zu erwerbenden Vermögensgegenstand einräumen las-
sen, hat nach dem genannten Prinzip dieses – auch wenn zeitlich später errichte-
tes – Sicherungsrecht Vorrang. Da der Gegenstand zufolge der "pre-existing
contractual obligation" von Anfang an mit dem Sicherungsrecht zugunsten des
Darlehensgebers belastet ist, erwirbt der Erwerber auch nicht für eine logische
Sekunde ("scintilla temporis") unbelastetes Eigentum. Dabei spielt eine allfällige
tatsächliche oder normative Kenntnis des Darlehensgebers über ein allfällig vor-
her begründetes Sicherungsrecht keine Rolle (vgl. vorne Ziffer 2.3.4). Gemäss der
Beklagten werde dadurch verhindert, dass ein vorgängig mit einem Dritten ver-
einbartes Sicherungsrecht am Vermögensgegenstand im Zeitpunkt des Erwerbes
(rückwirkend und damit prioritär) begründet werden könne (act. 10 Rz 111;
act. 11/32).
Vorliegend sei im Facility Agreement vereinbart worden, dass die Auszahlung der
Darlehenssumme unter anderem unter der Bedingung ("condition precedent")
stehe, dass H._____ zuvor gültig das "Swiss Charge" errichte, mithin die Forde-
rung aus dem streitgegenständlichen Konto an die Beklagte abtrete. Das Facility
Agreement und das Assignment Agreement seien denn auch am 15. März 2006
unmittelbar hintereinander unterschrieben worden. Ebenfalls am 15. März 2006
habe die I._____ Bank ihre Kenntnis über die Abtretung bestätigt. Der Darlehens-
betrag sei erst am 17. März 2006 freigegeben worden. Indem die Beklagte und
E._____ den Abschluss des Facility Agreement und die Auszahlung des Kreditbe-
trages an die Bedingung geknüpft hätten, dass vor der Auszahlung des Betrags
eine Sicherungsabtretung zulasten des streitgegenständlichen Bankkontos zu er-

- 40 -
folgen habe, habe H._____ im Zeitpunkt der Einzahlung der USD 217'500'000.–
am 17. März 2006 bereits unter dieser vorbestehenden vertraglichen Verpflich-
tung gestanden ("pre-existing contractual obligation"). Die Forderung gegenüber
der I._____ Bank habe sie nämlich nicht aus eigenen Mitteln begründen können,
sondern habe dies mit fremden Geld – demjenigen der Beklagten – getan. Damit
sei diese Forderung nach englischem Recht von Anfang an nicht – auch nicht für
eine logische Sekunde – unbelastet gewesen. Daher könne das "equitable securi-
ty interest" der Klägerin dem Sicherungsrecht der Beklagten nicht vorgehen; dies
völlig unabhängig vom Wissen oder Wissenkönnen der Beklagten über das AMA
(act. 10 Rz 116 ff.).
4.1.2. Die Klägerin führt ins Feld, dass es sich beim Prinzip des "purchase-money
security interest" nach englischem Recht – wie beim "equitable security interest" –
um ein Institut des Billigkeitsrechts ("equity") handle. Die Überlegung hinter die-
sem Institut sei, dass es in bestimmten Konstellationen als ungerecht erscheine,
wenn ein Gläubiger, der einen Sicherheitsanspruch an allen derzeitigen und künf-
tigen Vermögenswerten eines Schuldners habe, von einer Ausweitung des Haf-
tungssubstrats profitiere, welches durch einen Dritten finanziert worden sei. ln
diesem Fall erscheine es billig, wenn ein allfälliges Sicherheitsrecht des Dritten an
diesen Vermögensgegenständen vorgehe, auch wenn es später entstanden sei.
Dabei würden zwei grundsätzliche Fallgruppen unterschieden: Der erste Fall be-
treffe das Sicherungsrecht eines Verkäufers an der verkauften Sache zur Siche-
rung des Kaufpreises und der zweite das Sicherungsrecht des Kreditgebers an
einer Sache, wenn dieser den Kredit zum Erwerb der Sache gestellt habe. Vorlie-
gend handle es sich weder um einen Prätendentenstreit bezüglich eines Vermö-
gensgegenstandes, der mit vom zweiten Sicherungsnehmer geliehenen Mitteln
erworben worden sei, noch betreffe der Fall Barmittel, die im Wege eines Darle-
hens und im Hinblick auf den Erwerb eines Gegenstandes ausgezahlt worden
seien. Das auf das Konto der H._____ bei der I._____ Bank eingezahlte Geld ha-
be in keinem Zusammenhang mit irgendeinem Erwerb gestanden (act. 26
Rz 121-125; act. 27/11).

- 41 -
4.1.3. Die Beklagte widerspricht der klägerischen Behauptung, dass es sich in der
vorliegenden Konstellation nicht um einen typischen Anwendungsfall eines
"purchase-money security interest" handle. So verkenne die Klägerin, dass das
streitgegenständliche Konto selbst (und genau dieses Konto sei der Sicherungs-
gegenstand der beiden behaupteten Sicherungsinteressen) einen Vermögensge-
genstand im Vermögen der H._____ darstelle, welchen H._____ nur mit Mitteln
der Beklagten habe erwerben können. Wie im Schweizer Recht werde auch nach
englischem Recht ein Bankkonto als Forderung gegen die Bank qualifiziert, wel-
che einen Vermögensbestandteil im Vermögen des Kontoinhabers darstelle. Die
Forderung von H._____ gegen die I._____ Bank sei deshalb ein Vermögenswert
von H._____ und damit Bestandteil ihres Eigentums. H._____ gehöre die Forde-
rung, sie könne die Forderung übertragen oder daran einem Dritten ein Sicher-
heitsrecht einräumen. Damit könne am streitgegenständlichen Konto als Vermö-
genswert im Eigentum von H._____ grundsätzlich auch ein "purchase-money
security interest" entstehen. Genau dieser zweite Fall sei hier eingetreten, da
H._____ die Forderung gegenüber der I._____ Bank erst mit Geld, das von der
Beklagten zur Verfügung gestellt worden sei, habe erwerben können, dies indem
sie das von der Beklagten unter dem Facility Agreement erhaltene Geld auf das
Konto bei der I._____ Bank einbezahlt habe. Rechtlich bestehe kein Unterschied
zwischen der Situation, in welcher – wie hier – Geld für die Begründung einer
(Bank)forderung gegen die Einräumung einer Sicherheit kreditiert werde, und der
Situation, in welcher Geld für den Erwerb eines anderen Vermögensgegenstan-
des vom Kreditgeber zur Verfügung gestellt werde (act. 39 Rz 63-67).
4.2. Würdigung zum "purchase-money security interest"
4.2.1. In Anwendung des Prinzips des "purchase-money security interest" ist zu
prüfen, ob ein Erwerb eines Vermögensgegenstandes aus fremdem Geld vorliegt
und die für den Erwerb des Gegenstandes kreditgebende Person sich als Sicher-
heit für das Darlehen vor der Auszahlung des Darlehensbetrages ein Sicherungs-
recht am zu erwerbenden Vermögensgegenstand hat einräumen lassen. Dabei
herrscht bei den Parteien Übereinstimmung, dass nach englischem Recht auch
ein Konto bzw. eine entsprechende Forderung einen solchen Vermögenswert

- 42 -
darstellt. Die Beklagte hat diese Rechtslage auch genügend dargelegt (act. 39
Rz 65, act. 40/1/A Rz 8). Auch ist es so, dass mit der am 15. März 2006 erfolgten
Abtretung die Sicherheit vor dem (behaupteten) Erwerb des Vermögenswertes
am 17. März 2006 (Zeitpunkt der Überweisung der USD 217'500'000.– auf das
Konto bei der I._____ Bank) bestellt wurde. Die Klägerin stellt lediglich das Vor-
liegen eines Erwerbs in Abrede. In der bisherigen Anwendung des Prinzips des
"purchase-money security interest" gewährte die Rechtsprechung Vorrang einem
Sicherungsrecht eines Verkäufers an der verkauften Sache zur Sicherung des
Kaufpreises sowie dem Sicherungsrecht des Kreditgebers an einer Sache, wenn
er zwecks deren Erwerbs einen Kredit gestellt hat. Zwar ist die klägerische Be-
hauptung hinsichtlich des letztgenannten Falles richtig, dass H._____ mit dem er-
haltenen Geld nie einen Gegenstand erworben hat und nie über einen Vermö-
genswert verfügt hat, welcher sich vom Recht auf Rückzahlung gegen die I._____
Bank qualitativ unterschieden hätte. Betrifft der zweite Fall jedoch ein Sicherungs-
recht des Kreditgebers an einer Sache, wenn er zwecks deren Erwerbs einen
Kredit gestellt hat, so kann hinsichtlich der – durch die Einzahlung des Geldes auf
das Konto – gegen die I._____ Bank erworbenen Forderung gesagt werden, dass
diese mit den von der Beklagten zur Verfügung gestellten Mitteln erworben wurde.
Hätte die Beklagte der H._____ das Darlehen nicht gewährt, wäre die entspre-
chende Forderung gegenüber der I._____ Bank nicht entstanden. Wenn durch ei-
nen Kreditgeber beispielsweise Barmittel zur Verfügung gestellt werden, besteht
betreffend die weitere Verwendung der Barmittel rechtlich kein Unterschied, ob
mit diesen ein Erwerb einer beweglichen Sache oder einer Forderung erfolgt. Be-
zweckt das Prinzip den Schutz des Kreditgebers ist weiter zu bemerken, dass es
auch für diesen keinen Unterschied macht, ob mit den von ihm zur Verfügung ge-
stellten Mitteln ein Gegenstand erworben oder eine Forderung gegenüber der das
Konto führenden Bank begründet wird. Die zugunsten des Kreditgebers errichtete
Sicherheit bezweckt in jedem Fall die Absicherung der Rückzahlung der von ihm
zur Verfügung gestellten Mittel. Die vorliegende Konstellation ist daher unter den
zweiten Anwendungsfall des "purchase-money security interest" – Erwerb eines
Vermögenswertes mit Mitteln des Sicherungsnehmers – zu subsumieren. Aber
auch wenn sich der Erwerb einer Forderung nicht unter den zweiten Anwen-

- 43 -
dungsfall subsumieren liesse, müsste angesichts des billigkeitsrechtlichen Cha-
rakters des Instituts des "purchase-money security interest" in Anwendung der Bil-
ligkeitsüberlegungen der Kreditgeber in der vorliegenden Konstellation geschützt
werden. So ist nicht ersichtlich, wieso ein Kreditgeber aus Billigkeitsüberlegungen
schutzwürdiger sein soll, wenn mit seinen Mitteln ein Erwerb einer Sache erfolgt,
als wenn die gleichen Mittel auf ein Konto einbezahlt werden, mithin eine entspre-
chende Rückzahlungsforderung entsteht. Denn dem Kreditgeber geht es schliess-
lich in jedem Fall darum, die Rückzahlung der von ihm zur Verfügung gestellten
Mittel zu sichern. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass das Prinzip des
"purchase-money security interest" auch in der vorliegenden Konstellation anzu-
wenden ist.
4.2.2. Da – wie schon ausgeführt (oben Ziffer III. 1.11) – die Beklagte das Pfand-
recht an den Notes im Rahmen der Neuausgestaltung der Vertragsverhältnisse
unter dem Omnibus Agreement freigegeben und die Notes an die M._____ Bank
übergeben hat, greift die von der Klägerin angesprochene "doctrine of marshal-
ling" von Vornherein nicht. Diese setzt voraus, dass die Forderung des Gläubigers
mit mehreren Sicherheiten gesichert ist. Vorliegend besteht zugunsten der Be-
klagten als einzige Sicherheit die Abtretung bezüglich des Kontos bei der I._____
Bank. Daher erübrigt es sich, darüber zu entscheiden, welche Sicherheit die Be-
klagte zuerst in Anspruch hätte nehmen müssen. Im Übrigen ist auch nicht er-
sichtlich, ob die Klägerin aus der "doctrine of marshalling" ableiten will, dass die
Beklagte zuerst das Pfandrecht an den Notes beanspruchen müsste, damit sie,
die Klägerin, sich aus dem auf dem Konto liegenden Betrag befriedigen könnte.
Die Klägerin macht keine Ausführungen dazu, sondern verweist lediglich auf die
von ihr eingereichten Rechtsgutachten (act. 26 Rz 128 und act. 47 Rz 72). Eine
solche Interpretation wird von der Beklagten jedenfalls bestritten (act. 39 Rz 71).
4.2.3. Im Sinne vorstehender Ausführungen ist zu folgern, dass mit dem Assign-
ment Agreement zugunsten der Beklagten ein "purchase-money security interest"
begründet wurde. Damit hat die an die Beklagte erfolgte Abtretung des Kontogut-
habens Vorrang vor dem mit dem AMA zugunsten der Klägerin begründeten
"equitable security interest".

- 44 -
4.2.4. Eventualiter: Zum gleichen Ergebnis, dass die von der H._____ abgetrete-
ne Forderung nicht unbelastet entstanden ist, gelangt man auch in Anwendung
des für die Abtretung der Forderung massgebenden Schweizer Rechts: Nach
herrschender Lehre und Praxis gilt der Grundsatz, dass die Wirkungen der Zessi-
on künftiger Forderungen zum Zeitpunkt eintreten, in dem die einzelne Forderung
entsteht (BGer v. 1.9.2008, 4A_248/2008, E. 3.2; BGE 111 III 73, 75 E. 3a). Die
Beantwortung der sich hier stellenden Frage, ob eine im Voraus abgetretene For-
derung im Zeitpunkt ihrer Entstehung direkt in der Person des Zessionars (Unmit-
telbarkeitstheorie) oder (für eine logische Sekunde) in der Person des Zedenten
(Durchgangstheorie) entsteht, hat sich nach dem auf die Abtretung dieser Forde-
rung anwendbaren Recht zu richten. Denn dieses regelt alle mit der Abtretung als
Verfügungsgeschäft zusammenhängenden Fragen sowohl im internen Verhältnis
von Zedent und Zessionar wie auch im externen zum Schuldner, insbesondere
Zustandekommen, Gültigkeit und Inhalt des Abtretungsvertrages und Zeitpunkt
des Übergangs der Forderung (BSK IPRG-Dasser, Art. 145 N 7). Die Abtretung
einer Forderung durch Vertrag untersteht dem von den Parteien gewählten Recht
oder, wenn ein solches fehlt, dem auf die Forderung anzuwendenden Recht
(Art. 145 Abs. 1 IPRG). Im Assignment Agreement wurde eine Rechtswahl zu-
gunsten des Schweizer Rechts getroffen.
Das Bundesgericht und die überwiegende Lehre haben sich hinsichtlich des
Übergangs der abgetretenen künftigen Forderungen bei nachträglichem Konkurs
des Zedenten für die Durchgangstheorie ausgesprochen, so dass die Forderung
in die Konkursmasse fällt. Hingegen soll (im Sinne der Unmittelbarkeitstheorie)
die Vorauszession einer allfälligen Pfändung der betroffenen zukünftigen Forde-
rung vorgehen; die Forderung entsteht danach direkt beim Zessionar, auch wenn
sie vorher beim Zedenten gepfändet worden ist (BGE 95 III 9 E 1, wo eine Lohn-
pfändung mit einer zuvor erfolgten Lohnabtretung konkurrierte). Dies entspricht
dem Prinzip der zeitlichen Priorität bei mehrfacher Zession (BSK OR I-Girsberger,
Art. 164 N 48 mit Hinweisen auf Rechtsprechung und Literatur; Schwenzer,
Schweizerisches Obligationenrecht Allgemeiner Teil, 6. Aufl., 2013, N 90.34). Die
Durchgangstheorie ist daher lediglich im Falle des Konkurses einschlägig. Denn
im Gegensatz zur Situation bei einer Pfändung gebieten es gemäss Bundesge-

- 45 -
richt Sinn und Zweck der konkursrechtlichen Ordnung – insbesondere die zu ver-
meidende Bevorzugung einzelner Gläubiger –, Forderungen, die vor Konkurser-
öffnung zwar abgetreten worden, aber erst danach entstanden sind, in die Kon-
kursmasse fallen zu lassen (BGE 111 III 73 E 3.c). Im Zeitpunkt der Abtretung
durch H._____ am 15. März 2006 hatte diese (H._____) Verfügungsmacht über
die (künftige) Forderung gegen die I._____ Bank; mit dem Abschluss des AMA
am 17. Februar 2006 hat H._____ die Verfügungsmacht jedenfalls nicht verloren,
zumal das AMA lediglich eine – nicht vollzogene – Vereinbarung zur Pfandbestel-
lung darstellt. Im Sinne der vorliegend massgebenden Unmittelbarkeitstheorie ist
die im Voraus abgetretene Forderung gegenüber der I._____ Bank im Zeitpunkt
ihrer Entstehung direkt in der Person der Beklagten entstanden. Die Beklagte ist
nunmehr Gläubigerin gegenüber der I._____ Bank, wobei ihre Gläubigerstellung
vom klägerischen "equitable security interest" nicht eingeschränkt wird. Die
H._____ ihrerseits hat mit der Abtretung die Gläubigerstellung und die Verfü-
gungsmacht über die Forderung verloren.
4.2.5. Als Zwischenfazit ist das Ergebnis festzuhalten, dass aufgrund des mit dem
Assignment Agreement zugunsten der Beklagten begründeten "purchase-money
security interest" die an die Beklagte erfolgte Abtretung des Kontoguthabens Vor-
rang vor dem mit dem AMA zugunsten der Klägerin begründeten "equitable
security interest" hat und damit eine Berechtigung der Klägerin am hinterlegten
Betrag an dieser Stelle zu verneinen ist. Bei dieser Ausgangslage erweist sich die
von der Klägerin aufgeworfene Frage einer allfälligen Kenntnis der Beklagten be-
züglich des AMA als irrelevant.
4.2.6. Selbst wenn aber die Frage der Kenntnis von Bedeutung wäre, würde dies
vorliegend zu keinem anderen (zu Gunsten der Klägerin lautenden) Schlusser-
gebnis führen, was unter Ziffer 5 nachfolgend – rein eventualiter und der Vollstän-
digkeit halber – aufgezeigt wird.

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5. Vorrang des "equitable security interest" bei Kenntnis bzw. Kennenmüssen
5.1. Behauptungen der Parteien zur Kenntnis
5.1.1. Die Klägerin behauptet, die Beklagte habe vom AMA gewusst oder hätte
davon bei angemessener Sorgfalt zumindest wissen müssen. Dabei sei ihr sämt-
liches Wissen und Wissenmüssen von E._____ und von deren involvierten Mitar-
beitern anzurechnen. Denn die Beklagte sei lediglich zwecks Kreditvergabe an
H._____ gegründet worden. Sie habe keine eigenen Angestellten gehabt, ihre
formellen Organe seien von einer Trust-Gesellschaft gestellt worden, und die ei-
gentliche Geschäftsführung sei von E._____ und ihren Mitarbeitern wahrgenom-
men worden, welche sämtliche wesentlichen Entscheidungen für die Beklagte ge-
troffen hätten (act. 1 Rz 96-98, Rz 115). Dass dies so gewesen sei, bestreitet die
Beklagte nicht. Sie bestreitet aber die Zurechenbarkeit des Wissens; diese Frage
richte sich ohnehin nach dem Recht am Sitz der Beklagten (act. 10 Rz 236 ff.).
Auf die Frage der Zurechenbarkeit muss hier nicht weiter eingegangen werden,
da – wie nachfolgend zu zeigen sein wird – von einer Kenntnis bzw. dem Ken-
nenmüssen der Beklagten nicht auszugehen ist.
5.1.1.1. Zur Kenntnis der Beklagten führt die Klägerin zunächst ins Feld, dass
E._____ schon aufgrund ihrer engen Geschäftsbeziehung mit F._____ Kenntnis
vom AMA gehabt habe bzw. hätte haben müssen. So sei es E._____ gewesen,
welche aus verschiedenen von F._____ kontrollierten Fonds beinahe alle den
Gegenstand des AMA bildenden Wertschriften kreiert habe. Als F._____ Anfang
2006 bei E._____ um einen Kredit in dreistelliger Millionenhöhe im Zusammen-
hang mit den Wertschriften nachgesucht habe, sei es E._____ bewusst gewesen,
oder hätte ihr mindestens bewusst sein müssen, dass dieser Kredit einen Zu-
sammenhang mit den Unregelmässigkeiten der Wertschriften habe; sie habe ge-
wusst – oder hätte zumindest wissen müssen –, dass diese Wertschriften von An-
fang an nicht an die Klägerin hätten veräussert werden dürfen, da ihnen unter an-
derem die Aktien der Klägerin selbst zugrunde gelegen hätten
(act. 1 Rz 123-126).

- 47 -
5.1.1.2. Weiter entspreche die Darlehenstranche B von USD 220 Mio. exakt der
Kautionssumme gemäss AMA. In Ziffer 3.1 (b) des Facility Agreement verpflichte
sich H._____, eine Sicherheit von USD 220'875'000.– bei der I._____ Bank zu
hinterlegen. Mit dieser Verpflichtung sei diejenige aus Ziffer 5.2 des AMA gemeint,
wonach H._____ USD 220 Mio. bei der I._____ Bank zu hinterlegen habe. Mithin
ergebe sich bereits aus dem Facility Agreement, dass es die Absicht der Beklag-
ten, E._____ und H._____ gewesen sei, dass die Darlehenstranche B zur Leis-
tung einer Sicherheit von USD 220 Mio. verwendet werde. Deshalb sei es unvor-
stellbar, dass die Beklagte das zugrundeliegende AMA nicht vorher gesehen ha-
be. Habe sie dies tatsächlich nicht getan, sei sie leichtfertig vorgegangen, da sie
damit hätte rechnen müssen, dass ein Konto, auf das eine Kautionssumme ein-
bezahlt werden müsse, in irgendeiner Art und Weise zugunsten des Gläubigers
dieser Kautionssumme besichert gewesen sei (act. 1 Rz 127-129).
5.1.1.3. Weiter habe die Beklagte damit gerechnet, dass die Rückzahlung der
Darlehenstranche B möglicherweise nicht erfolgen würde. Daher habe die Darle-
henstranche A als Sicherheit für die Darlehenstranche B gedient. Anders könne
nicht erklärt werden, wieso H._____ mit der Tranche A von der Beklagten heraus-
gegebene Notes habe erwerben müssen, welche daraufhin der Beklagten ver-
pfändet worden seien. Bei Fälligkeit der Notes hätte die Beklagte damit jederzeit
eine Verrechnung mit dem Auszahlungsbetrag vornehmen können, wenn
H._____ den Kredit nicht rechtzeitig zurückgezahlt hätte. Effektiv habe die Be-
klagte somit einzig das Risiko getragen, dass H._____ die Zinsen des Kredits
nicht habe bezahlen können. Weiter sei die Ausgestaltung der Zinspflicht für die
beiden Tranchen in Ziffer 8.1 des Facility Agreement so, dass H._____ während
der Laufzeit des AMA keine wirkliche Zinsenlast getroffen habe. Die Struktur des
Facility Agreement mit den beiden Tranchen sei auf das AMA ausgerichtet gewe-
sen (act. 1
Rz 130-138).
5.1.1.4. Als weiteres Argument bringt die Klägerin vor, dass das Assignment Ag-
reement einen klaren Hinweis auf das AMA enthalte. So weise Ziffer 4.3 auf ein
"forward commitment [...] relating to the purchase of certain assets […]" hin. Ein

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"forward commitment" sei eine Verpflichtung aus dem Abschluss eines ausser-
börslichen Termingeschäfts, bei dem sich eine Partei gegenüber der anderen zur
Lieferung eines im Voraus bestimmten Vermögenswerts, zu einem im Voraus be-
stimmten Zeitpunkt und einem im Voraus bestimmten Preis verpflichte. Beim ge-
nannten "forward commitment" handle es sich um das AMA. Da Ziffer 4.3 des
Assignment Agreement festhalte, dass im Hinblick auf eine bestehende Verpflich-
tung aus einem "forward" eine Ausnahme vom Mitteilungsverbot bezüglich der
Abtretung des streitgegenständlichen Kontoguthabens gemacht werden dürfe,
hätten die Parteien des Assignment Agreement gewusst, dass irgendein Zusam-
menhang zwischen einem Termingeschäft und dem streitgegenständlichen Kon-
toguthaben existiert habe. Der einzig denkbare Zusammenhang sei, dass das
streitgegenständliche Kontoguthaben als Sicherheit für die Verpflichtungen aus
dem "forward" gedient habe. Jede sorgfältig handelnde Bank hätte in einer sol-
chen Situation die Hintergründe des "forward commitment" in Erfahrung gebracht
und Einsicht in die zugrundeliegenden Verträge verlangt. Wenn die Beklagte bzw.
E._____ verlangt habe, die dem "forward commitment" zugrundeliegende Verein-
barung zu sehen, habe sie auch Kenntnis vom "equitable security interest" ge-
habt. Wenn sie dies nicht getan habe, habe sie gegen elementarste Sorgfalts-
pflichten verstossen und es sei ihr der Inhalt dieser Vereinbarung als "constructive
notice" (Kennenmüssen) zuzurechnen (act. 1 Rz 139-145). Hätte die Beklagte bei
der Klägerin nachgefragt, hätte sie jedenfalls Kenntnis vom AMA erlangt (act. 26
Rz 247).
5.1.1.5. Die Klägerin weist auf die E-Mail eines Mitarbeiters von E._____ an
N._____ vom 29. November 2005 (act. 11/11) hin, in welcher jener ausführt, die
Klägerin (Bank J._____) würde ein zweites Pfandrecht ("2nd Charge") über das
Schweizer Bankguthaben haben, so dass alle Aktiven des illiquiden Portfolios, die
nicht bis zum Ende des Geschäfts in 20 Jahren verkauft worden wären, von der
Klägerin an H._____ zu 100% verkauft würden. Sie leitet daraus die Kenntnis der
Beklagten ab, dass die Errichtung einer Sicherheit zugunsten der Klägerin am
streitgegenständlichen Kontoguthaben geplant gewesen sei. Die Beklagte hätte
diesen Punkt ohne grossen Aufwand mit der Klägerin abklären können (act. 26
Rz 171 ff. und 242).

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5.1.1.6. Zudem sei die Konstruktion mit den zwei Kredittranchen, bei denen die
Kreditgeberin am Ende doch die absolute Kontrolle über die Mittel der ersten Kre-
dittranche behalte, aber die Kreditnehmerin nach aussen als Kontoinhaberin in
Erscheinung trete, derart ungewöhnlich, dass eine extensive Prüfung der wirt-
schaftlichen Hintergründe angezeigt gewesen wäre. ln diesem Zusammenhang
hätten die Beklagte bzw. E._____ zwingend darauf bestehen müssen, sämtliche
massgeblichen Verträge einzusehen. Dieselbe Pflicht habe die I._____ Bank ge-
troffen (act. 1 Rz 146).
5.1.1.7. Ausserdem habe die Beklagte am 25. März 2008 zugestimmt, dass
H._____ der Klägerin die ihr im Zusammenhang mit dem AMA zustehenden Zins-
erträge aus den Wertschriften von USD 38'142'585.– zulasten des streitgegen-
ständlichen Kontoguthabens überweisen dürfe. Dies spreche dafür, dass der Be-
klagten der Zusammenhang zwischen dem streitgegenständlichen Kontogutha-
ben und dem AMA bekannt gewesen sei (act. 1 Rz 147).
5.1.1.8. Falls die Beklagte bzw. E._____ tatsächlich nicht nach den Hintergründen
des "forward commitment" gefragt und nicht darauf bestanden habe, das AMA zu
sehen, habe sie dies wohl darum getan, weil die intensive und langjährige Ge-
schäftsbeziehung zu F._____ dem E._____ Konzern über die Jahre Millionen an
Gebühren eingebracht habe. Ein Bereich der Geschäftsbeziehung zwischen
E._____ und F._____ sei das "Umverpacken" von Beteiligungen gewesen, die
F._____ über seine diversen Beteiligungsgesellschaften gehalten habe. Mit Hilfe
mehrerer Gesellschaften des E._____ Konzerns seien in komplexen Transaktio-
nen Anteile diverser von F._____ gehaltener Fonds in Wertpapiere verpackt wor-
den, die anschliessend unter anderem der Klägerin untergejubelt worden seien.
Diese Transaktionen hätten keinen wirtschaftlichen Zweck erfüllt und F._____ le-
diglich dazu gedient, den Wert seiner Unternehmen auf dem Papier aufzublähen
und den wahren Inhalt und den tatsächlichen Herausgeber der Papiere zu ver-
schleiern. Dabei sei E._____ unvorstellbar leichtfertig gegenüber F._____ gewe-
sen. Den Akten eines in London stattgefundenen Gerichtsverfahrens lasse sich
entnehmen, wie sich E._____ auch in einem anderen Fall blind oder wider besse-

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ren Wissens auf falsche Angaben von F._____ verlassen habe und nichts unter-
nommen habe, um deren Wahrheitsgehalt zu überprüfen (act. 1 Rz 148-165).
5.1.2. Die Beklagte stellt sich auf den Standpunkt, im Zeitpunkt der Sicherungsab-
tretung keine Kenntnis über die genaue Vereinbarung zwischen H._____ und der
Klägerin und insbesondere keine Kenntnis von der Verpflichtung H._____s zur Er-
richtung eines Pfandrechts zugunsten der Klägerin gehabt zu haben; sie habe da-
von auch nichts wissen können. Zwar habe F._____ die Beklagte bzw. E._____
informiert, dass die Klägerin unterstützt werden solle, ihre Bilanz zu sanieren. Der
Beklagten bzw. E._____ sei auch bekannt gewesen, dass H._____ der Klägerin in
einer Vereinbarung habe versprechen wollen, bestimmte Wertschriften der Kläge-
rin innert 20 Jahren zu liquidieren und, sollte ihr dies nicht gelingen, selbst diese
Wertschriften zum Nennwert zu erwerben. Der von E._____ zu sprechende Kredit
sollte diese Rückkaufverpflichtung – sofern sie denn eintreten würde – ermögli-
chen. Während dieses ganzen Zeitraumes sollte die Beklagte das Konto bei der
I._____ als Sicherheit für H._____s Verpflichtung aus dem Kreditvertrag erhalten
(vgl. oben Ziffer 1.1.2.1). Welche genaue Vereinbarung H._____ letztendlich mit
der Klägerin eingegangen sei, hätten weder die Beklagte noch E._____ gewusst.
Insbesondere hätten sie nicht gewusst, dass F._____ der Klägerin versprochen
habe, ihr das Konto zu verpfänden (act. 10 Rz 120 f.).
5.1.2.1. Das Argument der Klägerin, es sei schon aufgrund der Geschäftsbezie-
hung zwischen E._____ und F._____ von einem Wissen auszugehen, sei reali-
tätsfremd und nicht überzeugend. Denn die Klägerin unterstelle damit, man müs-
se über sämtliche vertraglichen Verpflichtungen und sogar über allfällige Siche-
rungsvereinbarungen von Geschäftspartnern mit Dritten Bescheid wissen
(act. 10 Rz 122). Dass der Betrag von USD 220 Mio., den H._____ gemäss AMA
als Sicherheit zugunsten der Klägerin habe stellen müssen, dem Betrag entspre-
che, den E._____ durch die Beklagte als Darlehen unter der Tranche B zur Verfü-
gung gestellt habe, komme daher, dass F._____ exakt nach diesem Betrag ge-
fragt habe. Eine Kenntnis der Beklagten von der Verpflichtung im AMA könne da-
raus nicht abgeleitet werden (act. 10 Rz 123).

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5.1.2.2. Die Beklagte bestreitet, dass das Geschäft mit den Notes der Absiche-
rung der Beklagten für den Fall habe dienen sollen, dass mit der auf das Konto
bei der I._____ Bank geflossenen Darlehenstranche irgend etwas schiefgehen
sollte. Ihr, der Beklagten, sei ja die Forderung hinsichtlich des Kontos sicherheits-
halber abgetreten worden und es sei ihr zugesichert worden, dass keine ander-
weitigen Sicherheiten oder konkurrenzierenden Forderungen am Konto bestün-
den (act. 10 Rz 184).
5.1.2.3. Die von der Klägerin angesprochene Ziffer 4.3 des Assignment Agree-
ment und das dort aufgeführte "forward commitment" seien kein Beweis für eine
Kenntnis der Beklagten. Wie erwähnt habe F._____ über die geplante Liquidation
der Wertschriften und die bedingte Verpflichtung H._____s, die Wertschriften
selbst zu erwerben, informiert. Nach dem Verständnis von E._____ und der Be-
klagten habe es sich beim "forward commitment" um diese Verpflichtung
H._____s gehandelt, welche aber ihr eigenes Sicherungsrecht am Konto nicht
tangieren würde (act. 10 Rz 124).
5.1.2.4. Im Zusammenhang mit der E-Mail von N._____ vom 29. November 2005
und dem darin erwähnten zweiten Pfandrecht der Klägerin bringt die Beklagte vor,
dass dabei die Möglichkeit eines zweiten Pfandrechts zugunsten der Klägerin dis-
kutiert worden sei; E._____ habe jedoch nicht damit rechnen müssen, dass die
Beklagte betrogen werden würde und am streitgegenständlichen Konto ohne ihr
Wissen und ihre Zustimmung ein Sicherheitsrecht errichtet werden sollte (act. 39
Rz 191).
5.1.2.5. Zu den von der Klägerin behaupteten Überweisungen vom streitgegen-
ständlichen Konto an die Klägerin macht die Beklagte geltend, dass auf Anfrage
der H._____ hin, Gelder vom Konto gegen Stellung von Sicherheiten abzuziehen,
eine entsprechende Vereinbarung im Omnibus Agreement getroffen worden sei.
In der Folge seien zwischen März und Juni 2008 USD 65 Mio. vom Konto im Aus-
tausch gegen "Letters of Credit" abgezogen worden (act. 10 Rz 49 f. und 273).
Die Zahlungen für Zinszahlungen der Wertschriften an die Klägerin seien jedoch
vom streitgegenständlichen Konto nicht erfolgt (act. 10 Rz 191).

- 52 -
5.1.2.6. Die Beklagte bestreitet schliesslich den Vorwurf des Kennenkönnens.
Das englische Recht gehe von einem Kennenkönnen (constructive notice) aus,
wenn sämtliche Abklärungen, welche eine vernünftige Person in der konkreten Si-
tuation üblicherweise unternehmen würde, diese Kenntnis zutage fördern würden.
Als Massstab würden dabei die konkreten Umstände, die Position und die Fähig-
keiten der konkret handelnden Person gelten. Da E._____ bzw. die Beklagte kei-
ne Kenntnis über solche Umstände gehabt hätten, könne ihnen auch nicht vorge-
worfen werden, sie hätten aufgrund der Umstände vom AMA und dessen Ziffer
5.2 Kenntnis haben können (act. 10 Rz 125).
5.1.2.7. Wie schon erwähnt, habe E._____ alle erforderlichen Risikoeinschätzun-
gen und Absicherungen getroffen, welche auch eine andere Bank im vorliegenden
Fall vorgenommen hätte. Sie habe sich überdies im Facility Agreement und im
Assignment Agreement Zusicherungen über das Fehlen konkurrenzierender Ver-
bindlichkeiten und Sicherheiten durch H._____ geben lassen. Weiter habe sie
schon während der Verhandlungen mit F._____ und im Zeitpunkt der Unterzeich-
nung der beiden Verträge "Representation Letters" von H._____ verlangt und er-
halten, wonach H._____ unbeschränkt Eigentum am Konto habe und keine ande-
ren Sicherheiten daran bestünden oder beabsichtigt seien. E._____ habe ausser-
dem das Sicherheitenregister der H._____ konsultiert und dabei festgestellt, dass
keine Sicherheiten zugunsten anderer Personen im Register eingetragen seien.
Sie habe ihr eigenes Sicherungsrecht ins Register eintragen lassen. Sie hat die
I._____ Bank über die Abtretung notifiziert und sich in einem Confirmation
Agreement bestätigen lassen, dass diese von der Abtretung Kenntnis habe und
sich verpflichte, fortan die Gelder auf dem Konto für die Beklagte zu halten und ihr
diese auf erste Aufforderung hin auszubezahlen (act. 10 Rz 126; act. 39 Rz 80).
Das Prozedere bei E._____ habe somit den gängigen Kriterien einer Kreditrisi-
koprüfung entsprochen. Jeder vernünftige Kreditgeber hätte den Kredit unter die-
sen Umständen ebenfalls gesprochen. Der Vorwurf, E._____ hätte deshalb vom
AMA und insbesondere dessen Ziffer 5.2 im Detail Kenntnis haben müssen, sei
nicht begründet (act. 10 Rz 128).

- 53 -
5.1.2.8. Im Übrigen habe sich gezeigt, dass F._____ die Beklagte mehrfach ange-
logen habe, indem er namens H._____ wiederholt wider besseren Wissens bestä-
tigt habe, es bestünden zulasten des Kontos keine anderweitigen, konkurrenzie-
renden Sicherheiten. Wenn E._____ weitere Abklärungen unternommen hätte
und nach den konkreten Vereinbarungen und den Vertragsdokumenten zwischen
H._____ und der Klägerin gefragt hätte, hätte ihr F._____ mit Sicherheit nicht das
AMA inklusive dessen Ziffer 5.2 mit dem Versprechen, ein Pfand zulasten des
Kontos zu errichten, gezeigt. F._____ habe gewusst, dass die Beklagte bzw.
E._____ unter diesen Umständen niemals bereit gewesen wären, den Kredit zu
sprechen (act. 10 Rz 121). Tatsächlich sei es auch so, dass die Beklagte niemals
die Gelder auf das Konto bei der I._____ Bank überwiesen hätte, ohne sicher zu
sein, dass ihr daran ein vorrangiges Sicherheitsrecht eingeräumt werde. Wenn die
Klägerin vorbringt, die Beklagte hätte im Rahmen der Vertragsverhandlung über
das Facility Agreement explizit nach den zwischen der H._____ und der Klägerin
abzuschliessenden Verträgen fragen müssen, verkennt sie die geschäftlichen
Realitäten. Die Beklagte habe mit der Klägerin weder in Vertragsverhandlungen
noch sonst wie im direkten Kontakt gestanden, sondern einzig mit H._____. Aber
auch H._____ habe unter keinerlei Verpflichtung gestanden, die Beklagte über die
konkreten Verträge mit der Klägerin zu informieren. Im Gegenteil, Ziffer 12 des
AMA enthalte eine Verschwiegenheitsklausel, wonach es den Vertragsparteien –
der H._____ und der Klägerin – nicht erlaubt sei, Informationen über den Vertrag
offen zu legen. Da die Beklagte gegenüber der H._____ keinen Anspruch auf ent-
sprechende Information gehabt habe, habe schon allein deshalb für die Beklagte
gar kein Anlass bestanden, H._____ oder gar die Klägerin über die zwischen
ihnen abzuschliessenden Verträge zu befragen (act. 39 Rz 78 f.).
5.2. Würdigung der Behauptungen
5.2.1. Den von der Beklagten eingereichten Unterlagen kann entnommen werden,
dass E._____ seit August 2005 in die Pläne der Klägerin involviert war, die Wert-
schriften zu liquidieren (act. 11/4-11/15.). Dabei wurden verschiedene vertragliche
Verbindungen evaluiert. Die Konstruktion mit einem Kredit, dem Kauf von Notes
auf 30 Jahre (später 20 Jahre, act. 11/11) im doppelten Nennwert und einem

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"cash deposit" taucht verschiedentlich auf. Die Beklagte weist richtig darauf hin,
dass das Geschäft mehrfach Änderungen erfahren hat (act. 39 Rz 76 f.). Die Ab-
tretung des "cash deposit" an die Beklagte war jedoch durchgehend Bestandteil
jeder der diskutierten Varianten der Vertragsausgestaltung (act. 11/5-11/11).
5.2.2. Die Beklagte behauptet, das zwischen der Klägerin und H._____ vereinbar-
te Geschäft so verstanden zu haben, dass H._____ während 20 Jahren versu-
chen würde, Käufer für aus der Bilanz der Klägerin herauszulösende, illiquide
Wertschriften zu finden, und, sollte dies nicht gelingen, nach 20 Jahren die ver-
bleibenden Wertschriften selbst zum Nennwert zu kaufen. Der von E._____ zu
sprechende Kredit sollte diese Rückkaufverpflichtung ermöglichen (act. 10 Rz 33).
Dieses Verständnis – belegt durch die von der Beklagten eingereichten Unterla-
gen (act. 11/14 und 11/11) – entspricht auch dem Konstrukt des Facility Agree-
ment, wonach nach Ablauf von 20 Jahren H._____ die für USD 220 Mio. erwor-
benen Notes für USD 440 Mio. verkauft und damit der Beklagten den Kreditbetrag
zurückgezahlt hätte. Mit den ihr danach zur freien Verfügung stehenden Mitteln
auf dem Konto bei der I._____ Bank hätte die H._____ die Wertschriften von der
Klägerin erwerben können. Den Akten ist nicht zu entnehmen, dass die Beklagte
gewusst hätte, dass es der Klägerin darum gegangen sei, die Liquidität sofort zu
beschaffen. Dass das AMA der Beklagten im Wortlaut bekannt gegeben worden
wäre, ist auch nicht ersichtlich.
5.2.3. Ziffer 4.3 des Assignment Agreement sieht vor, dass H._____ ohne die
vorherige Einwilligung der Beklagten in Bezug auf die abgetretene Forderung kei-
ne Vereinbarungen eingehen dürfe. Wenn gegenüber der Klägerin (Bank
J._____) im Zusammenhang mit dem "forward commitment" Informationen oder
Dokumente offengelegt würden, müsse über das der Beklagten zustehende Si-
cherungsrecht am Konto informiert werden und es dürften keinerlei Äusserungen
gegenüber der Klägerin gemacht werden, welche zu Missverständnissen oder fal-
schen Schlussfolgerungen in Bezug auf die Verfügbarkeit und die Inhaberschaft
über das Konto führen könnten (vgl. oben Ziffer III. 1.7). Vor dem Hintergrund der
Korrespondenz kann eine Kenntnis der Beklagten auch nicht auf diese Bestim-
mung gestützt werden. Die Beklagte führt ja aus, von F._____ über die geplante

- 55 -
Liquidation der Wertschriften und die bedingte Verpflichtung H._____s, die Wert-
schriften selbst zu erwerben, informiert worden zu sein. Es ist naheliegend, dass
das Verständnis der Beklagten hinsichtlich der Bedeutung des "forward commit-
ment" auf dieser Information von F._____ beruht; dass F._____ die Beklagte über
ein vorrangiges Recht der Klägerin informiert hätte, ist den Akten nicht zu ent-
nehmen. Vielmehr bestimmt Ziffer 4.3, dass bei Offenlegung von Informationen
die Klägerin über das der Beklagten zustehende Sicherungsrecht am Konto zu in-
formieren sei und über dessen Verfügbarkeit keine Missverständnisse entstehen
sollten.
5.2.4. Im Zusammenhang mit der E-Mail von N._____ vom 29. November 2005
(act. 11/11) und dem darin erwähnten zweiten Pfandrecht ("2nd Charge") zuguns-
ten der Klägerin ist zu betonen, dass bei der Frage der Kenntnis massgeblich ist,
ob die Beklagte wusste, dass der Klägerin mit dem AMA ein dem der Beklagten
vorgehendes Sicherheitsrecht eingeräumt werden würde. Dass über die Möglich-
keit diskutiert wurde, ein zweites – mithin im Rang nachstehendes – Pfandrecht
zugunsten der Klägerin zu errichten, begründet die Kenntnis der Beklagten über
die anderslautende Vereinbarung im AMA nicht. Das angesprochene zweite
Pfandrecht würde auch nur den Fall absichern, dass die Klägerin die Wertschrif-
ten in 20 Jahren nicht hätte verkaufen können und diese selber erwerben müsste
("Bank J._____ would have a 2nd Charge over the Swiss Bank Deposit, such that
any assets of the illiquid asset portfolio that have not been sold before end of tra-
de in 20 years would be sold to H._____ at 100.00% by Bank J._____."). Im Ge-
gensatz dazu ist das AMA auf drei Jahre angelegt. Nirgendwo in der Korrespon-
denz zwischen E._____ bzw. der Beklagten und F._____ ist zur Rede gestanden,
dass zugunsten der Klägerin ein dem der Beklagten vorrangiges Sicherungsrecht
errichtet werden solle; auch ist nirgends von einem auf lediglich drei Jahre ange-
legten Geschäft die Rede.
5.2.5. Das Argument der Klägerin, dass die Darlehenstranche A bzw. das Pfand
an den damit erworbenen Notes als Sicherheit für die Tranche B gedient habe, da
die Beklagte damit gerechnet habe, dass die Rückzahlung der Tranche B mög-
licherweise nicht erfolgen würde, wird durch den Umstand entkräftet, dass dieses

- 56 -
Pfandrecht im Rahmen der Neuausgestaltung der Vertragsverhältnisse unter dem
Omnibus Agreement aufgehoben und die Notes an die M._____ Bank freigege-
ben wurden. Dass die Beklagte dafür eine andere Sicherheit erhalten hat, ist den
Parteibehauptungen nicht zu entnehmen (act. 10 Rz 247; act. 39 Rz 70).
5.2.6. Die enge Zusammenarbeit zwischen E._____ und F._____ allein genügt
nicht, um Kenntnis zu supponieren. So ist die Klägerin selbst der Ansicht, dass
auch die Beklagte durch F._____ hinter das Licht geführt wurde. Ebenso kann die
Identität der Höhe der Darlehenstranche mit dem auf das Konto einzuzahlenden
Betrag für die Kenntnis nicht herangezogen werden, da der Darlehensnehmer –
mit dem entsprechenden Antrag – Einfluss auf die Höhe des Darlehens hat. Dass
es sich bei den von der Klägerin behaupteten Überweisungen vom streitgegen-
ständlichen Konto in der Höhe von USD 38'142'585.– um Zinszahlungen für
Wertschriften gehandelt haben soll, bestreitet die Beklagte. Unbestritten und be-
legt ist jedoch, dass zwischen März und Juni 2008 USD 65 Mio. vom Konto im
Austausch gegen die von der M._____ Bank in der gleichen Höhe ausgestellten
"Letters of Credit" abgezogen wurden (vgl. oben Ziffer III. 1.11; act. 11/22 und
11/23). Damit sind auch die an die Klägerin ausgerichteten Zahlungen von
USD 38'142'585.– gegen entsprechende Sicherheit erfolgt. Es ist nicht ersichtlich,
wieso die Beklagte hinsichtlich der an die Klägerin erfolgten Zahlungen auf einen
Zusammenhang zwischen dem AMA und dem streitgegenständlichen Konto hätte
schliessen sollen, sind das doch nicht die einzigen Abzüge vom Konto gewesen;
vom streitgegenständlichen Konto sind weitere rund USD 27 Mio. gegen Kredit-
briefe abgezogen worden, wobei die Klägerin nicht geltend macht, dass diese
Zahlungen auch an sie geflossen seien. Erfolgten die Abzüge gegen Sicherheit,
wird es für die Beklagte vielmehr keine Rolle gespielt haben, an wen die Zahlun-
gen geflossen sind.
5.2.7. Aus der Korrespondenz zwischen E._____ bzw. der Beklagten und
H._____ ist ersichtlich, dass die Abtretung des streitgegenständlichen Kontos an
die Beklagte durchgehend Bestandteil jeder der diskutierten Varianten der Ver-
tragsausgestaltung war – auch wenn die Konstrukte selbst mehrfach Änderungen
erfuhren – und ein das Konto betreffendes, vorrangiges Recht der Klägerin nie zur

- 57 -
Debatte stand (act. 11/4-11/15). Auch aus diesem Grund kann der klägerischen
Argumentation nicht gefolgt werden, wonach sich die Beklagte bei der Klägerin
hätte vergewissern sollen, dass der Vorrang der Abtretung durch die Klägerin an-
erkannt werde (vgl. act. 26 Rz 174). Es kann nicht verlangt werden, dass in Vor-
wegnahme der Unredlichkeit des Vertragspartners weitere Abklärungen erfolgen
müssen. Dies ist umso weniger der Fall, als der Vertragspartner – wie hier
H._____ – bei den Vertragsverhandlungen durch eine renommierte Anwaltskanz-
lei vertreten wird (vgl. act. 39 Rz 82). Tatsächlich hat sich die Beklagte – wie sie
auch ausführt (oben Ziffer 5.1.2.7) – soweit als möglich im eigenen Interesse ab-
gesichert. Es kann nicht zulasten der Beklagten ausgelegt werden, dass sie ihre
Forderung im Gegensatz zur Klägerin gültig hat absichern lassen. Die Klägerin ih-
rerseits wusste, dass die Verpfändung des Kontos an sie nicht perfektioniert wur-
de und sie damit kein gesetzliches Pfandrecht daran erlangt hat. Sie konnte damit
ohnehin nicht davon ausgehen, dass das AMA ihr in dieser Hinsicht eine genü-
gende Sicherheit bietet.
5.2.8. Die Parteien sind sich einig, dass zurechenbare Kenntnis (constructive no-
tice) vorliegt, wenn sämtliche Abklärungen, welche eine vernünftige Person in der
konkreten Situation üblicherweise unternehmen würde, diese Kenntnis zutage
fördern würden. Da im Sinne des Ausgeführten nicht auf Umstände geschlossen
werden kann, aufgrund welcher die Beklagte hätte annehmen müssen, dass
H._____ der Klägerin eine derjenigen der Beklagten vorgehende Sicherheit zu
gewähren beabsichtigte, und sie demnach zu weiteren Abklärungen nicht ver-
pflichtet war, ist die zurechenbare Kenntnis der Beklagten zu verneinen.
5.2.9. Im Zusammenhang mit der Behauptung der Kenntnis der Beklagten vom
AMA beantragt die Klägerin die Edition sämtlicher Korrespondenz (sowie weiterer
Unterlagen) zwischen H._____ und/oder F._____ einerseits sowie der Beklagten
und/oder E._____ und/oder den jeweiligen Rechtsvertretern andererseits betref-
fend die Prüfung und Ausarbeitung des Facility Agreement und des Assignment
Agreement (insb. betreffend dessen Ziffer 4.3) sowie auch der Korrespondenz der
oben Genannten mit der I._____ Bank bzw. ihren Rechtsvertretern (vgl. Editions-
begehren 1-3 in act. 26). Vor dem Hintergrund, dass sich die von der Klägerin ins

- 58 -
Feld geführten Argumente zur Frage der Kenntnis bereits durch die von der Be-
klagten eingereichten Unterlagen rechtsgenügend entkräften lassen und lediglich
auf von der Klägerin gezogenen – im Sinne vorstehender Ausführungen nicht na-
heliegenden – Schlüssen basieren, laufen diese klägerischen Editionsbegehren
darauf hinaus, aus einer Fülle von Dokumenten nach solchen zu suchen, die ih-
rem, bisher lediglich auf Vermutungen basierenden Standpunkt möglicherweise
dienlich sein könnten. Vor diesem Hintergrund erscheinen die klägerischen Editi-
onsbegehren als eine unzulässige Beweisausforschung.
6. Berechtigung der Beklagten am hinterlegten Betrag
6.1. In Ziffer 2 ihres Rechtsbegehrens gemäss Duplikschrift verlangt die Be-
klagte die Feststellung, dass sie am hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48
zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen, abzüglich von CHF 244'545.– (welche
durch die Verwertung im Rahmen der Betreibungen Nr. … und … des Betrei-
bungsamtes Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt wurden) berechtigt ist. Ihre
Berechtigung am hinterlegten Betrag stützt sie auf die mit dem Assignment Ag-
reement erfolgte Abtretung des Kontoguthabens. Die darin enthaltene Siche-
rungsabrede sehe vor, dass die Beklagte bei Eintritt eines Fälligkeitsereignisses
gemäss dem Facility Agreement und jederzeit während der Dauer des Fälligkeits-
ereignisses Auszahlung von der I._____ Bank verlangen bzw. die auf dem Konto
liegenden Vermögenswerte verwerten dürfe. Die Beklagte habe den mit dem Fa-
cility Agreement gewährten Kredit am 29. Januar 2009 gekündigt und per
17. März 2009 USD 440 Mio. fällig gestellt (act. 11/24). Nachdem H._____ es un-
terlassen habe, die nach der Kündigung weiterhin fällig werdenden Zinszahlungen
zu leisten, habe die Beklagte den Kredit am 12. Februar 2009 und im Einklang mit
dem Facility Agreement per sofort fällig gestellt (act. 11/25). Nachdem H._____
dieser Rückzahlungsaufforderung nicht nachgekommen sei, habe die Beklagte
unter Bezugnahme auf das Assignment Agreement und das Confirmation Agree-
ment die I._____ Bank aufgefordert, ihr das auf dem Konto liegende Geld zu
überweisen (act. 10 Rz 51-54). Gemäss Assignment Agreement sichere die Ab-
tretung sämtliche Ansprüche aus dem Facility Agreement. Die offenen und fälli-
gen Forderungen der Beklagten gegenüber H._____ aus dem Facility Agreement

- 59 -
beliefen sich auf USD 375 Mio. (ohne Zinsen). Da der auf dem Konto liegende
Betrag von rund USD 156 Mio. die zu sichernde Forderung unterschreite, habe
die Beklagte einen Anspruch auf die gesamten auf dem Konto liegenden bzw. hin-
terlegten Mittel (act. 10 Rz 89-91).
6.2. Abgesehen von der Behauptung der Nichtigkeit des Facility Agreement
bzw. des Assignment Agreement (vgl. dazu oben Ziffer 1) bestreitet die Klägerin
den Anspruch der Beklagten aus den beiden Verträgen nicht. Die Beklagte weist
auch darauf hin, dass auch in den vorprozessualen Verhandlungen sowie im Hin-
terlegungsverfahren im Grundsatz unbestritten geblieben sei, dass die Beklagte
gestützt auf die beiden Verträge einen ausgewiesenen Titel auf Auszahlung des
auf dem Konto liegenden Betrages habe; streitig sei lediglich die Frage der Priori-
tät gewesen (act. 10 Rz 88). Da die Behauptungen der Beklagten hinsichtlich der
Anspruchsgrundlage und der Fälligkeit des Darlehens unbestritten geblieben sind,
besteht grundsätzlich ein Anspruch der Beklagten auf die hinterlegten Mittel.
6.3. Kommt man vorliegend zum Schluss, dass mit der Abtretung im Assign-
ment Agreement ein "purchase-money security interest" auf dem streitgegen-
ständlichen Konto bzw. der Forderung der H._____ gegenüber der I._____ Bank
begründet wurde, ist hervorzuheben, dass die Abtretung nicht die gesamte Darle-
henssumme von USD 440 Mio. betraf, sondern nur die eine Hälfte des Darlehens
(Tranche B), wovon die Beklagte auf das streitgegenständliche Konto
USD 217'500'000.– überwiesen hat (vgl. oben Ziffer III. 1.10). Die Forderung der
Beklagten gegenüber H._____ möge sich zwar schon auf USD 375 Mio. belaufen.
Ein "purchase-money security interest" der Beklagten, welcher dem klägerischen
Sicherungsrecht vorgeht, besteht jedoch lediglich in Bezug auf die Tranche B. Da
der hinterlegte Betrag ohnehin tiefer ist als der beklagtische Anspruch hinsichtlich
der Tranche B, ist auf diese Unterscheidung jedoch nicht weiter einzugehen.
6.4. Im Zusammenhang mit dem "purchase-money security interest" wäre wei-
ter dem Umstand Rechnung zu tragen, dass neben der Überweisung von
USD 217'500'000.– durch die Beklagte die H._____ selbst einen Betrag von
USD 3'375'000.– auf das Konto eingezahlt hat (um den auf dem Konto geforder-
ten Stand von USD 220'875'000.– zu erreichen; vgl. oben Ziffer III. 1.10). Zwar lis-

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tet das Facility Agreement als Bedingung für das Darlehen "Confirmation from the
Account Bank in relation to the Bank Account of receipt of a deposit from the Bor-
rower of US$3,375,000" auf (vgl. act. 3/38, Schedule 1, conditions precedent,
Ziffer 3. (f)), jedoch ist dies von den Parteien so nicht behauptet worden, und den
Parteiausführungen ist auch nicht zu entnehmen, ob dieser Betrag von der
H._____ vor oder nach der Überweisung durch die Beklagte einbezahlt wurde.
Eine vorher erfolgte Einzahlung auf das Konto durch die H._____ könnte allenfalls
zur Folge haben, dass die Beklagte auf den durch die H._____ eingezahlten Be-
trag keinen Anspruch hätte bzw. die Anspruchsberechtigung in Bezug auf diesen
Betrag gesondert geprüft werden müsste. Von einer solchen Prüfung ist hier je-
doch mangels entsprechender Parteibehauptungen abzusehen. Die Beklagte ist
somit am gesamten hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48 (zuzüglich allfäl-
lig aufgelaufener Zinsen, abzüglich CHF 244'545.–) berechtigt.
6.5. In Gutheissung von Ziffer 2 des beklagtischen Rechtsbegehrens ist festzu-
stellen, dass die Beklagte am hinterlegten Betrag berechtigt ist. Entsprechend ist
in Gutheissung von Ziffer 4 des Rechtsbegehrens die Obergerichtskasse anzu-
weisen, den hinterlegten Betrag – nach Rechtskraft dieses Urteils – an die Be-
klagte auszuzahlen.
7. Fazit
7.1. Im Sinne vorstehender Ausführungen ist festzuhalten, dass das "equitable
security interest" der Klägerin gegenüber der an die Beklagte erfolgten Abtretung
nachrangig ist. In Gutheissung von Ziffer 2 des beklagtischen Rechtsbegehrens
ist festzustellen, dass die Beklagte am von der C._____ bei der D._____, Konto
lautend auf Obergerichtskasse des Kantons Zürich, IBAN-Nr. …, hinterlegten Be-
trag von USD 156'500'532.48 zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen, abzüglich
von CHF 244'545.–, welche durch die Verwertung im Rahmen der Betreibungen
Nr. … und … des Betreibungsamtes Zürich 1 vom hinterlegten Betrag bezahlt
wurden, berechtigt ist. Entsprechend ist die Obergerichtskasse des Kantons Zü-
rich zur Auszahlung an die Beklagte anzuweisen.

- 61 -
7.2. Wird somit die Priorität des klägerischen Anspruchs verneint, erübrigt sich
die Prüfung der beklagtischen Vorbringen, wonach die Klägerin das "equitable
security interest" nicht in Anspruch nehmen könne, da sie beim Abschluss des
AMA bösgläubig gewesen sei bzw. "unclean hands" gehabt habe, da H._____
und die Klägerin das AMA gar nicht hätten leben wollen und dieses nur zur Täu-
schung der indonesischen Aufsichtsbehörde abgeschlossen hätten. Auch erübrigt
sich die Prüfung des weiteren beklagtischen Einwandes, wonach die Klägerin kei-
nen Anspruch aus dem AMA geltend machen könne, da die im AMA vorgesehene
Bedingung zur Ausübung – Vorliegen eines Fehlbetrags aus einem Verkauf der
Wertschriften – nicht vorliege.
V. (Kosten- und Entschädigungsfolgen)
1. Der Streitwert richtet sich nach dem Rechtsbegehren zum Zeitpunkt der
Klageeinreichung beim Gericht (BSK ZPO-Rüegg, Art. 91 N 3 ff.). Er beträgt nach
Massgabe der bei Einreichung der Klageschrift geltenden Währungskurse
CHF 144'961'000.– [USD 156'228'182.–; Kurs USD 1 = CHF 0.92788 am 1. März
2011].
2. Ausgangsgemäss wird die Klägerin kosten- und entschädigungspflichtig
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Höhe der Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Ge-
bührenverordnung des Obergerichts vom 8. September 2010 (Art. 96 ZPO i.V.m.
§ 199 Abs. 1 GOG), während die Höhe der Partei- bzw. Prozessentschädigung
gemäss der Verordnung über die Anwaltsgebühren vom 8. September 2010 fest-
zusetzen ist (Art. 96 ZPO i.V.m. § 48 Abs. 1 lit. c und Abs. 2 des Anwaltsgesetzes
vom 17. November 2003). Sowohl die Gerichtsgebühr als auch die Prozessent-
schädigung richten sich in erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem Streit-
interesse (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG; § 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). In Anbetracht
des Schwierigkeitsgrades und des Aufwandes rechtfertigt es sich, die Gerichtsge-
bühr gemäss § 4 Abs. 1 GebV OG um die Hälfte zu erhöhen (§ 4 Abs. 2 GebV
OG), wobei gleichzeitig auf eine Erhöhung gemäss § 11 GebVOG zu verzichten
ist. Bei der Festsetzung der Parteientschädigung ist die Anzahl der eingereichten

- 62 -
Rechtsschriften und die Referentenaudienz und Vergleichsverhandlung zu be-
rücksichtigen. Unter Berücksichtigung des hohen Streitwerts ist dabei die Grund-
gebühr um einen Drittel zu erhöhen (§§ 4 und 11 AnwGebV).
3. Die Beklagte verlangt die Erstattung der Kosten für das von ihr eingereichte
Rechtsgutachten vom 7. Juli 2011 (act. 11/32) in der Höhe von GBP 14'952.–,
welche zur Parteientschädigung hinzuzurechnen seien (vgl. act. 10 Rz 282). Ge-
mäss Art. 95 Abs. 3 ZPO gelten als Parteientschädigung der Ersatz notwendiger
Auslagen, die Kosten einer berufsmässigen Vertretung und unter Umständen eine
angemessene Umtriebsentschädigung. Unter die notwendigen Auslagen fallen
insbesondere Spesen und Barauslagen. Parteigutachten, auch soweit sie unmit-
telbar im Zusammenhang mit dem Prozess erstellt wurden, sind nur mit Zurück-
haltung zu ersetzen (Suter/von Holzen, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuen-
berger, ZPO Komm., Art. 95 N 33) bzw. ist deren Notwendigkeit, Zweckdienlich-
keit und Angemessenheit besonders zu überprüfen (BSK-ZPO-Rüegg, Art. 95
N 17). Beim betreffenden Gutachten geht es nicht um eine den Parteien vom Ge-
richt überbundene Abklärung ausländischen Rechts, sondern um die Abklärung,
die die Beklagte selbst – wie die Klägerin auch – im eigenen Interesse angestellt
hat. Ob diese ersatzfähig ist, muss hier jedoch nicht geprüft werden, denn eine
gesonderte Entschädigung des Gutachtens rechtfertigt sich schon angesichts der
aus der Höhe des Streitwerts resultierenden Parteientschädigung nicht.
4. Die Klägerin hat folgende Kaution geleistet: für Gerichtskosten (gemäss Ver-
fügung vom 2. März 2011 [Prot. S. 2]): CHF 1'591'000.–; für Parteientschädigung
(ab Mitte des Verfahrens, gemäss rechtskräftiger Verfügung vom 14. September
2012 [act. 32]): CHF 700'000.–. Daraus sind die Kosten zu beziehen bzw. ist die
Parteientschädigung vorweg zu decken.
Das Handelsgericht erkennt:
1. Es wird festgestellt, dass die Beklagte am von der C._____ (Schweiz) AG, ...
[Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf die Obergerichtskasse des
Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, IBAN-Nr. …, hinterlegten

- 63 -
Betrag von USD 156'500'532.48 zuzüglich allfällig aufgelaufener Zinsen, ab-
züglich von CHF 244'545.–, welche durch die Verwertung im Rahmen der
Betreibungen Nr. … und … des Betreibungsamtes Zürich 1 vom hinterlegten
Betrag bezahlt wurden, berechtigt ist.
2. Die Obergerichtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zü-
rich, wird angewiesen, nach Rechtskraft dieses Urteils den von der C._____
(Schweiz) AG, … [Adresse], bei der D._____, Konto lautend auf die Oberge-
richtskasse des Kantons Zürich, Hirschengraben 15, 8001 Zürich, IBAN-Nr.
…, hinterlegten Betrag von USD 156'500'532.48 zuzüglich allfällig aufgelau-
fener Zinsen, abzüglich von CHF 244'545.–, welche durch die Verwertung im
Rahmen der Betreibungen Nr. … und … des Betreibungsamtes Zürich I vom
hinterlegten Betrag bezahlt wurden, an die Beklagte auszuzahlen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 1'200'000.–.
4. Die Kosten werden der Klägerin auferlegt und aus ihrer Kaution bezogen.
5. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
CHF 1'040'000.– zu bezahlen. Davon werden der Beklagten – nach Rechts-
kraft dieses Urteils – von der Obergerichtskasse CHF 700'000.– aus der von
der Klägerin geleisteten Kaution für die Parteientschädigung überwiesen. Im
übersteigenden Betrag hat die Beklagte einen Anspruch gegenüber der Klä-
gerin.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Obergerichtskasse.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 144'961'000.–.

- 64 -
Zürich, 1. September 2014
Handelsgericht des Kantons Zürich
Der Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. George Daetwyler Azra Ohnjec-Hadziabdic