zh_handelsgericht · HE230014 · 2023-03-15 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE230014-O U/pz
Mitwirkend: Oberrichter Dr. Stephan Mazan sowie der Gerichtsschreiber
Fabian Herren
Urteil vom 15. März 2023
in Sachen
Pensionskasse A._____, ,
Gesuchstellerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
B._____ GmbH,
Gesuchsgegnerin
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"1. Es sei der Beklagten unter Androhung der Zwangsvollstreckung
im Unterlassungsfall zu befehlen, den von ihr belegten Büroraum
im Erdgeschoss (ca. 183m2) der Liegenschaft C._____-strasse
…, D._____, unverzüglich ordnungsgemäss geräumt und gerei-
nigt zu verlassen und der Klägerin zurückzugeben.
2. Es sei das zuständige Stadtammannamt Uster anzuweisen, den
zu erlassenden Befehl auf erstes Verlangen der Klägerin zu voll-
strecken;
3. alles unter Kosten - und Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehr-
wertsteuer) zu Lasten der Beklagten."
Das Gericht zieht in Erwägung:
1. Prozessgeschichte
Mit eingangs genanntem Rechtsbegehren ersuchte die Gesuchstellerin am
9. Februar 2023 (Datum Poststempel) um Rechtsschutz in klaren Fällen (act. 1).
Mit Verfügung vom 13. Februar 2023 wurde der Gesuchstellerin Frist zur Leistung
eines Vorschusses für die Gerichtskosten angesetzt und der Gesuchsgegnerin
Gelegenheit zur Stellungnahme gegeben (act. 4). Diese Verfügung wurde der
Gesuchsgegnerin postalisch zugestellt und – da der einzige Gesellschafter der
Gesuchsgegnerin ohne Angabe einer Adresse nach E._____ weggezogen war
(Prot. S. 2) – gleichzeitig im Schweizerischen Handelsamtsblatt publiziert (act. 4,
7; Art. 141 Abs. 1 ZPO). In der Folge wurde der Kostenvorschuss seitens der Ge-
suchstellerin innert Frist geleistet (act. 8). Die postalisch zugestellte Verfügung
nahm die Gesuchsgegnerin nicht in Empfang, weshalb die Verfügung am Tag der
Publikation im SHAB (tt.mm. 2023) als zugestellt gilt (act. 5/2; act. 7; Art. 141
Abs. 2 ZPO). Die der Gesuchsgegnerin angesetzte Frist zur Stellungnahme lief in-
folgedessen am 8. März 2023 ungenutzt ab. Bis heute liess sie sich nicht ver-
nehmen. Das Verfahren ist spruchreif.

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2. Zuständigkeit
Die örtliche und sachliche Zuständigkeit des Einzelgerichts des Handelsgerichts
des Kantons Zürichs ist gegeben (Art. 33 ZPO sowie Art. 6 ZPO i.V.m. § 44 lit. b
und § 45 lit. d GOG; BGE 142 III 515 E. 2.2; act. 3/II-III).
3. Rechtsschutz in klaren Fällen
Gemäss Art. 257 Abs. 1 ZPO gewährt das Gericht Rechtsschutz im summari-
schen Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten oder sofort beweisbar ist
(lit. a) und die Rechtslage klar ist (lit. b).
4. Beurteilung
4.1. Sachverhalt
Die Parteien haben am 7. September 2021 einen Mietvertrag betreffend das
streitgegenständliche Mietobjekt abgeschlossen (act. 1 Rz. 9; act. 3/1). Nachdem
die Gesuchsgegnerin den Mietzins für den Monat Oktober 2022 nicht bezahlt hat-
te, mahnte die Gesuchstellerin – vertreten durch die F._____ AG – die Gesuchs-
gegnerin mit Schreiben vom 13. Oktober 2022 ab und setzte ihr eine Frist von 30
Tagen ab Erhalt des Mahnschreibens an, um den Ausstand zu bezahlen. Die
Mahnung wurde mit der Androhung verbunden, dass das Mietverhältnis ausser-
ordentlich im Sinne von Art. 257d OR gekündigt werde, für den Fall, dass die Ge-
suchsgegnerin den offenen Betrag innert der angesetzten Frist nicht oder nicht
vollständig bezahlt. Das Schreiben wurde der Gesuchsgegnerin am 18. Oktober
2022 zugestellt (act. 1 Rz. 11; act. 3/2-3). Da die Gesuchsgegnerin die ausste-
hende und abgemahnte Mietzins- und Nebenkostenforderung innert der ange-
setzten Frist nicht bezahlte, kündigte die Gesuchstellerin das Mietverhältnis an-
drohungsgemäss mit amtlichem Kündigungsformular vom 24. November 2022 un-
ter Hinweis auf den Zahlungsverzug im Sinne von Art. 257 OR mit Wirkung auf
den 31. Dezember 2022. Die Einschreibesendung wurde am 24. November 2022
der Post übergeben (act. 1 Rz. 12; act. 3/4-5). Trotz der Kündigung verfügt die
Gesuchsgegnerin nach wie vor über das Mietobjekt, welches auch nicht geräumt
wurde (act. 1 Rz. 13).

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Der Sachverhalt ist unbestritten. Es ist deshalb zu prüfen, ob die Rechtslage klar
ist (Art. 257 Abs. 1 ZPO).
4.2. Rechtslage
Die Rechtslage ist klar, wenn sich die Rechtsfolge bei der Anwendung des Geset-
zes unter Berücksichtigung der Lehre und Rechtsprechung ohne Weiteres ergibt
und damit die Rechtsanwendung zu einem eindeutigen Ergebnis führt (BGE 138
III 123 E. 2.1.2; BGE 141 III 23 E. 3.2). Bei Zahlungsrückstand der Mieterin kann
ihr die Vermieterin schriftlich eine Zahlungsfrist setzen und ihr androhen, dass bei
unbenütztem Ablauf der Frist das Mietverhältnis gekündigt werde. Diese Frist be-
trägt bei Wohn- und Geschäftsräumen mindestens 30 Tage (Art. 257d Abs. 1
OR). Sie beginnt mit dem Zugang des Schreibens bei der Mieterin, bei Zustellung
durch eingeschriebenen Brief mit dessen Behändigung am Postschalter bzw.
nach Ablauf der siebentägigen Abholfrist (BGE 119 II 147 E. 2.; relative Emp-
fangstheorie). Bezahlt die Mieterin nicht fristgerecht, so kann die Vermieterin das
Mietverhältnis fristlos, bei Geschäftsräumen mit einer Frist von mindestens 30
Tage, auf Ende eines Monats kündigen (Art. 257d Abs. 2 OR). Für die Zustellung
der Kündigung kommt die uneingeschränkte Empfangstheorie zur Anwendung,
wonach ein Einschreiben als zugestellt gilt, wenn es der Adressat mit der im
Briefkasten vorgefundenen Abholungseinladung erstmals bei der Poststelle abho-
len kann, mithin regelmässig am Tag nach dem Zugang der Abholungseinladung
(BGE 137 III 208 E. 3.1.2). Nach beendetem Mietverhältnis muss die Sache ge-
mäss Art. 267 Abs. 1 OR der Vermieterin zurückgegeben werden. Gleichzeitig
hat, wer Eigentümer einer Sache ist, das Recht, sie gestützt auf Art. 641 Abs. 2
ZGB von jedem, der sie ihm vorenthält, heraus zu verlangen und jede ungerecht-
fertigte Einwirkung abzuwehren.
Aufgrund des Zahlungsrückstands der Gesuchsgegnerin hat die Gesuchstellerin
ihr schriftlich eine Zahlungsfrist von 30 Tagen angesetzt, mit der Androhung der
ausserordentlichen Kündigung des Mietverhältnisses. Das Schreiben ging der
Gesuchsgegnerin am 18. Oktober 2022 zu (act. 3/3), womit die Zahlungsfrist am
17. November 2022 ablief. Nach unbenutztem Ablauf der Zahlungsfrist hat die
Gesuchstellerin das Mietverhältnis mit amtlichem Kündigungsformular vom

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24. November 2022 per 31. Dezember 2022 aufgelöst. Das Kündigungsschreiben
konnte die Gesuchsgegnerin erstmals am 26. November 2022 bei der Poststelle
abholen (act. 3/5), weshalb es per diesem Datum als zugestellt gilt. Das Mietver-
hältnis wurde demnach form- und fristgerecht per 31. Dezember 2022 beendet.
Die Gesuchsgegnerin hat der Gesuchstellerin das Mietobjekt indessen bis anhin
nicht ordnungsgemäss zurückgegeben, obwohl die Gesuchstellerin gemäss
Art. 267 Abs. 1 OR und Art. 641 Abs. 2 ZGB einen Rückgabeanspruch hat.
Die Rechtslage ist klar. Die Gesuchsgegnerin hat das Mietobjekt unverzüglich
ordnungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen und der Gesuchstellerin zu-
rückzugeben.
5. Vollstreckungsmassnahmen
Auf Antrag der obsiegenden Partei ordnet das Gericht Vollstreckungsmassnah-
men an (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 Abs. 1 ZPO). Dabei können gemäss
Art. 343 Abs. 1 ZPO bei einem Entscheid auf eine Verpflichtung zu einem Tun di-
rekte oder indirekte Vollstreckungsmassnahmen angeordnet werden.
Zur Durchsetzung des zu erteilenden Ausweisungsbefehls ist die von der Ge-
suchstellerin beantragte Anweisung des Stadtammannamts Uster, den Auswei-
sungsbefehl auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken, anzuord-
nen.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Ausgangsgemäss wird die Gesuchsgegnerin kosten- und entschädigungspflichtig
(Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Die Höhe der Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts vom 8. September 2010 (Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG) und
richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem Streitinteresse (§ 2
Abs. 1 lit. a GebV OG). Ausgehend von einem Streitwert von CHF 19'672.50, was
sechs Monatsmieten entspricht (BGE 144 III 346 ff. E. 1.2; vgl. act. 1 Rz. 8), be-
trägt die Grundgebühr rund CHF 3'100.–. Unter Berücksichtigung von § 4 sowie §

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8 Abs. 1 GebV OG sind die Gerichtskosten auf CHF 2'300.– festzusetzen. Die
Kosten sind der Gesuchsgegnerin aufzuerlegen und vorab aus dem von der Ge-
suchstellerin geleisteten Kostenvorschuss zu decken. Der Gesuchstellerin ist das
Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin einzuräumen (vgl. Art. 111 Abs. 2 ZPO).
Die Höhe der Anwaltsgebühr bestimmt sich nach der Verordnung des Oberge-
richts über die Anwaltsgebühren (AnwGebV). Der Anspruch auf die Gebühr ent-
steht mit der Erarbeitung der Begründung (§ 11 Abs. 1 Satz 1 AnwGebV). Sie
richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). Beim
vorliegenden Streitwert beträgt die nach § 4 Abs. 1 AnwGebV ermittelte Grundge-
bühr rund CHF 3'900.–. Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 2 sowie § 9 Anw-
GebV ist die Gesuchsgegnerin zu verpflichten, der Gesuchstellerin eine Partei-
entschädigung von CHF 2'500.– zu bezahlen. Angesichts der fehlenden Begrün-
dung und Belege ist der Gesuchstellerin die Parteientschädigung ohne Mehrwert-
steuer zuzusprechen (vgl. BGer 4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5.).
Das Gericht erkennt:
1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, den von ihr belegten Büroraum im Erd-
geschoss (ca. 183m2) der Liegenschaft C._____-strasse …, D._____, un-
verzüglich ordnungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen und der
Gesuchstellerin zurückzugeben.
2. Das Stadtammannamt Uster wird angewiesen, den Befehl gemäss Disposi-
tiv-Ziffer 1 nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Nichtgewäh-
rung der aufschiebenden Wirkung auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin
zu vollstrecken. Die Kosten der Vollstreckung sind von der Gesuchstellerin
vorzuschiessen. Sie sind ihr aber von der Gesuchsgegnerin zu ersetzen.
3. Die Gerichtsgebühr wird auf CHF 2'300.– festgesetzt.
4. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie werden vorab aus
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt, wobei

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der Gesuchstellerin das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin einge-
räumt wird.
5. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, der Gesuchstellerin eine Parteient-
schädigung von CHF 2'500.– zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Gesuchstellerin im Doppel für sich und zuhan-
den des Stadtammannamts Uster sowie an die Gesuchsgegnerin durch
einmalige Publikation im Schweizerischen Handelsamtsblatt.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 19'672.50.
Zürich, 15. März 2023
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Der Gerichtsschreiber:
Fabian Herren