zh_handelsgericht · HG120149 · 2015-01-26 · de
Forderung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG120149-O U/ei
Mitwirkend: der Oberrichter Peter Helm, Präsident, die Oberrichterin Flurina
Schorta, die Handelsrichter Ivo Eltschinger, Peter Leutenegger und
Markus Koch sowie die Gerichtsschreiberin Claudia Feier
Urteil vom 26. Januar 2015
in Sachen
SAirGroup AG in Nachlassliquidation,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. X._____
gegen
1. A._____,
2. B._____,
3. C._____,
4. D._____,
5. E._____,
6. F._____,
7. G._____,
8. H._____,
9. I._____,
10. […]
11. J._____,
12. K._____,
13. L._____,
14. M._____,
15. N._____,

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16. O._____,
17. Kanton Basel-Stadt,
18. République et Canton de Genève,
19. Kanton Zürich,
20. Schweizerische Eidgenossenschaft,
Beklagte
1 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. AY._____
2 vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. BY._____
3 vertreten durch Vertreter Fürsprecher Dr. CY._____
4 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. DY._____
5 vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. EY._____
6 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. FY._____
7 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. GY._____
8, 9 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. HIY._____
11 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. JY1._____ und Rechtsanwalt Dr. iur.
JY2._____
12 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. KY._____
13 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. LY._____
14 vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. MY._____
15 vertreten durch Rechtsanwalt Prof. Dr. iur. NY1._____ und Rechtsanwalt Dr.
iur. NY2._____
16 vertreten durch Rechtsanwalt Prof. Dr. iur. OY1._____ und Rechtsanwalt Dr.
iur. OY2._____
17 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. P._____
18 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Q._____
19, 20 vertreten durch Fürsprecher Prof. Dr. iur. R._____
betreffend Forderung

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Inhaltsverzeichnis
Rechtsbegehren .................................................................................................. 5
Sachverhalt und Verfahren ................................................................................. 6
A. Sachverhaltsübersicht ................................................................................ 6
a. Parteien und ihre Stellung ....................................................................... 6
b. Prozessgegenstand ................................................................................ 6
B. Prozessverlauf ............................................................................................ 7
a. Klageeinleitung ........................................................................................ 7
b. Wesentliche Verfahrensschritte ............................................................... 7
c. Umfangreiche Parteivorbringen ............................................................... 8
Erwägungen ......................................................................................................... 8
1. Formelles, anwendbares Recht .................................................................. 8
2. Verjährung ................................................................................................ 12
3. Sachverhalt, Parteibehauptungen ............................................................. 21
3.1. Sachverhalt, Hintergrund ................................................................... 21
3.2. Parteibehauptungen .......................................................................... 22
4. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit ........................................................... 25
4.1. Grundsatz .......................................................................................... 25
4.2. Klägerin, Klagelegitimation ................................................................ 26
4.3. Beklagte, Organeigenschaft .............................................................. 26
4.4. Differenzierte Solidarität .................................................................... 27
4.5. Behauptungs- und Beweislast ........................................................... 28
5. Schaden .................................................................................................... 28
5.1. Parteibehauptungen .......................................................................... 28
5.2. Schadensbegriff ................................................................................. 30
5.3. Schadenseintritt ................................................................................. 31
5.4. Aktivenverminderung ......................................................................... 32
5.5. Beteiligungskauf "Air Littoral" ............................................................. 33
5.5.1. "Air Littoral" ein Non-Valeur? .............................................................. 33
5.5.2. Schaden der SAirGroup ..................................................................... 35
5.5.3. Darlehensverzicht/Verrechnung ......................................................... 38
5.5.4. "Portage" ............................................................................................ 40
5.5.5. Fazit .................................................................................................... 42
5.6. Sanierungsdarlehen "Air Littoral" ....................................................... 42
5.6.1. Darlehensgewährung ......................................................................... 42
5.6.2. Forderungsverzicht ............................................................................. 43
5.6.3. Sanierungsaussichten ........................................................................ 44
5.6.4. Zinszahlungen .................................................................................... 45
5.7. Zusammenfassung Schaden ............................................................. 45
6. Décharge .................................................................................................. 45
6.1. Parteibehauptungen .......................................................................... 46
6.2. Déchargeerteilung ............................................................................. 46
6.3. Würdigung ......................................................................................... 47
6.4. Bekanntgegebene Tatsachen ............................................................ 47
6.5. Fazit ................................................................................................... 49
7. Pflichtverletzung ....................................................................................... 49
7.1. Parteibehauptungen .......................................................................... 49

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7.2. Pflichtwidrigkeit .................................................................................. 50
7.3. Business Judgment Rule? ................................................................. 51
7.3.1. Interessenkonflikt ............................................................................... 54
7.3.2. Entscheidungsverfahren ..................................................................... 54
7.3.3. Angemessene Information .................................................................. 60
7.3.4. Entscheidinhalt ................................................................................... 76
7.3.5. Zusammenfassung ............................................................................. 97
7.4. Konzernleitung/CFO .......................................................................... 98
7.4.1. Besonderheiten .................................................................................. 98
7.4.2. Konkrete Vorwürfe .............................................................................. 98
7.4.3. Fazit .................................................................................................. 101
7.5. Vorwerfbarkeit ................................................................................. 101
7.5.1. Anwesenheit, Teilnahme .................................................................. 101
7.5.2. Austritte ............................................................................................ 103
7.6. Zusammenfassung Pflichtverletzung ............................................... 104
8. Ergebnis .................................................................................................. 104
9. Prozesskosten ........................................................................................ 104
Das Handelsgericht erkennt: .......................................................................... 106

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Rechtsbegehren
(act. 1 S. 6)
"1. Es seien die Beklagten zu verurteilen, der Klägerin in solidari-
scher Verbindung CHF 124'088'100.– nebst Zins zu 5% seit dem
11. September 1998 zu bezahlen.
2. Eventualiter seien die Beklagten zu verurteilen, der Klägerin in so-
lidarischer Verbindung
- EUR 69'553'310.– nebst Zins zu 5% seit dem 11. September
1998
sowie
- USD 7'895'000.– nebst Zins zu 5% seit dem 11. September
1998
zuzüglich des der Klägerin zum Urteilszeitpunkt entstandenen
Währungsschadens, zu bezahlen.
3. Es sei die Ersatzpflicht eines jeden Beklagten durch das Gericht
festzusetzen.
4. Es seien die ordentlichen und ausserordentlichen Kosten (zuzüg-
lich Mehrwertsteuerzusatz) den Beklagten in solidarischer Ver-
bindung aufzuerlegen."
Mit der Replik geänderte Ziffer 2
(act. 153 S. VI)
"2. Eventualiter seien die Beklagten zu verurteilen, der Klägerin in so-
lidarischer Verbindung
- EUR 69'553'310.– nebst Zins zu 5% seit dem 11. September
1998 sowie
- USD 7'895'000.– nebst Zins zu 5% seit dem 11. September
1998,
zuzüglich des der Klägerin entstandenen Währungsschadens im
Umfang von CHF 31'945'759.– zu bezahlen. Nachforderung aus-
drücklich vorbehalten."

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Sachverhalt und Verfahren
A. Sachverhaltsübersicht
a. Parteien und ihre Stellung
Die Klägerin ist die Nachlassmasse der SAirGroup AG. Die SAirGroup AG (nach-
folgend: SAirGroup) fungierte nach der Überführung der Swissair Schweizerische
Luftverkehr-Aktiengesellschaft mit Sitz in Zürich ("alte Swissair") in den Jahren
1996/97 in einen Konzern mit Holdingstruktur als oberste Holdinggesellschaft der
Swissair-Gruppe. Das Fluggeschäft wurde unter einer Subholding, der SAirLines
AG (nachfolgend: SAirLines), betrieben, die eine 100%ige Tochtergesellschaft
von SAirGroup war. Am 5. Oktober 2001 wurde der SAirGroup die provisorische
Nachlassstundung bewilligt. Am 20. Juni 2003 bestätigte der Nachlassrichter den
Nachlassvertrag mit Vermögensabtretung vom 26. Juni 2002. Der Genehmi-
gungsentscheid wurde am 26. Juni 2003 rechtskräftig. Seither befindet sich die
SAirGroup in Nachlassliquidation.
Die Beklagten 1-14 amteten im September 1998 als Verwaltungsräte der
SAirGroup. Der Beklagte 15 war Konzernleitungspräsident, der Beklagte 16
oberster Finanzchef ("Chief Financial Officer") des Konzerns. Die Beklagten 17-20
werden gestützt auf Art. 762 Abs. 4 OR als entsendende Körperschaften ins
Recht gefasst.
b. Prozessgegenstand
Klagegegenstand sind aktienrechtliche Verantwortlichkeitsansprüche im Zusam-
menhang mit der Akquisition "Air Littoral" am 11. September 1998. Den Beklagten
wird im Wesentlichen vorgeworfen, sie hätten die SAirGroup pflichtwidrig und
schuldhaft kausal geschädigt, indem sie den Erwerb eines wertlosen Sanierungs-
objekts in den Konzern veranlasst und dafür Konzernmittel von CHF 124'088'100
aufgewendet hätten.

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B. Prozessverlauf
a. Klageeinleitung
Die Klägerin machte die vorliegende Klage am 9. Juli 2012 mit Einreichung der
Klageschrift vom 6. Juli 2012 beim Handelsgericht des Kantons Zürich rechtshän-
gig (act. 1). Nach Eingang des Kostenvorschusses für die Gerichtskosten (act. 8)
sowie der von den Beklagten verlangten Sicherstellung der Parteientschädigung
(vgl. act. 14, 17, 20, 22, 25, 28, 31, 33, 36, 37, 43, 45, 47, 48, 50, 53, 54, 57, 60
und 62) reichten die Beklagten innert der ihnen angesetzten Frist am 15. Januar
2013 die Klageantworten ein (act. 70, 72, 74, 75, 77, 79, 81, 84, 87, 89, 91, 93,
96, 98, 100, 102, 105, 107).
b. Wesentliche Verfahrensschritte
Die Parteien wurden hierauf auf den 12. September 2013 zu einer Vergleichsver-
handlung vorgeladen (act. 119; Prot. S. 21 f.), in deren Anschluss das Verfahren
im Hinblick auf aussergerichtlich geführte Vergleichsgespräche bis Ende Oktober
2013 informell ausgesetzt blieb (Prot. S. 22 f.). Mit Verfügung vom 29. Oktober
2013 wurde die Einholung zweiter Rechtsschriften angeordnet (act. 146). Die
Replikschrift datiert vom 28. Februar 2014 (act. 153), die Beklagten 1-9 und 11-20
erstatteten die Duplikschriften fristgerecht bis 7. Juli 2014 (act. 163, 165, 167,
169, 171, 173, 175, 177, 179, 181, 183, 185, 187, 189, 191, 193, 195). Während
laufender Frist zur Einreichung der Duplik wurde bekannt, dass der Beklagte 10
am tt. November 2013 verstorben war (act. 157). Mit Verfügung vom 11. April
2014 wurde deshalb das Verfahren gegen den Beklagten 10 einstweilen einge-
stellt (act. 158). Mit Verfügung vom 9. Juli 2014 wurden die Duplikschriften der
Klägerin zugestellt (act. 198), welche mit Eingabe vom 19. September 2014 eine
Stellungnahme einreichte (act. 201). Nach deren Zustellung an die Beklagten
äusserten sich diese in diversen Eingaben (act. 211-226), die wiederum der Klä-
gerin zugestellt wurden (act. 227).
Innert mit Präsidialverfügung vom 28. Oktober 2014 angesetzter Frist erklärten
sowohl die Klägerin als auch die Beklagten 1-9 und 11-20 den Verzicht auf die
Durchführung einer Hauptverhandlung (act. 229-239).

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Der Prozess gegen die Beklagten 1-9 und 11-20 ist spruchreif. Mit separatem Be-
schluss vom heutigen Datum wurde das Verfahren gegen den Beklagten 10 vom
vorliegenden Prozess abgetrennt (act. 240).
c. Umfangreiche Parteivorbringen
Das Verfahren erweist sich allein schon aufgrund der Zahl der beklagten Parteien
als ausserordentlich umfangreich.
Wie das Obergericht in einem vergleichbaren Verfahren (LB090080, Urteil vom
25. März 2013, E. 6.c) festgehalten hat, muss sich das Gericht mit all diesen "Vor-
bringen und Behauptungen (…) zwar beim Aktenstudium, nicht jedoch in der Ent-
scheidbegründung auseinandersetzen. Der Anspruch der Parteien auf rechtliches
Gehör verlangt nur, dass das Gericht in seinen Urteilserwägungen die rechtserhebli-
chen Vorbringen der Parteien berücksichtigt und kurz seine Überlegungen nennt, von
denen es sich hat leiten lassen und auf die es seinen Entscheid stützt. Nicht erforder-
lich ist hingegen, dass sich der Entscheid mit allen Parteibehauptungen einlässlich
auseinandersetzt und jedes einzelne Vorbringen in sämtlichen Prozesseingaben
ausdrücklich abhandelt und widerlegt (BGer 5A_95/2012 vom 28. März 2012, E. 2)."
An dieser Richtschnur orientieren sich die nachstehenden Ausführungen.
Das Vorgehen bringt es mit sich, dass die gleiche Argumentation mehrerer oder
aller beklagten Parteien mitunter nur mit beispielhaften Aktenverweisen auf dies-
bezügliche Vorbringen unterlegt wird und dort auf abweichende Standpunkte oder
spezielle Vorbringen eingegangen wird, wo es für den Entscheid relevant ist.
Erwägungen
1. Formelles, anwendbares Recht
1.1. Die örtliche und sachliche Zuständigkeit des angerufenen Gerichts ist un-
bestritten und ergibt sich aus Art. 40 und Art. 6 Abs. 4 lit. b ZPO in Verbindung mit
§ 44 lit. b GOG; im internationalen Verhältnis ist Art. 151 Abs. 1 IPRG massge-

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blich (vgl. Vock/Nater, in: Basler Kommentar Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2013, N
11 zu Art. 40).
1.2. Nach Art. 762 Abs. 3 und 4 OR gilt, dass die von einer Körperschaft des öf-
fentlichen Rechts abgeordneten Mitglieder des Verwaltungsrates und der Revisi-
onsstelle die gleichen Rechte und Pflichten haben wie die von der Generalver-
sammlung gewählten; die Körperschaft haftet für sie der Gesellschaft, den Aktio-
nären und den Gläubigern gegenüber (unter Vorbehalt des Rückgriffs nach dem
Recht des Bundes und der Kantone). Es handelt sich auch insoweit um eine zivil-
rechtliche Klage (Buob, Aktiengesellschaft mit staatlicher Beteiligung, Diss. 2008,
Rz 827), für welche die Zuständigkeit gegeben und im Übrigen unbeanstandet ist.
1.3. Die Klägerin behält sich die Klage für zusätzlichen Schaden, der durch den
Betrieb und die Sanierung der "Air Littoral" verursacht worden sei, ausdrücklich
für einen allfälligen Folgeprozess vor (act. 1 S. 7). Die Zivilprozessordnung lässt
die Erhebung einer Teilklage zu, soweit ein Anspruch teilbar ist (Art. 86 ZPO).
Ohnehin zulässig ist die Erhebung einer unechten Teilklage insofern, als eine
Klage mit Bezug auf einen weiteren Lebenssachverhalt oder weitere Personen
vorbehalten wird; da die materielle Rechtskraft eines Entscheides auf den Streit-
gegenstand beschränkt ist, steht sie einer Klage über einen anderen Lebens-
sachverhalt ohnehin nicht entgegen (vgl. Spühler, in: Basler Kommentar Zivilpro-
zessordnung, 2. Aufl. 2013, N 5 f. zu Art. 86 ZPO).
1.4. Die Klägerin hat ihr Rechtsbegehren (Eventualbegehren gemäss Ziff. 2) mit
der Replik abgeändert, indem sie neu den ihr ihrer Meinung nach entstandenen
Währungsschaden beziffert. Ob es sich dabei um eine Präzisierung des Rechts-
begehrens oder eine Klageänderung handelt (vgl. act. 153 S. VI und 114; vgl. z.B.
act. 189 S. 21; 171 S. 20), braucht nicht entschieden zu werden, zumal auch letz-
tere vorliegend gemäss Art. 227 Abs. 1 lit. a ZPO zulässig wäre.
1.5. Die Beklagten sind einfache Streitgenossen. Sie können den Prozess un-
abhängig von einander führen (Art. 71 Abs. 3 ZPO). Umgekehrt bedeutet dies,
dass prozessuales Handeln grundsätzlich nur für den handelnden Streitgenossen
wirkt. Jeder hat seinen Standpunkt individuell zu substantiieren.

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Allgemein gilt, dass nach Art. 221 Abs. 1 lit. d ZPO die Tatsachenbehauptungen
in die Klage aufzunehmen sind. Sie können nicht nur in ihren Grundzügen darge-
legt werden, sondern müssen substantiiert (in Einzeltatsachen gegliedert) werden
und sind so umfassend, detailliert und klar darzulegen, dass die Gegenpartei da-
zu Stellung nehmen und darüber Beweis abgenommen werden kann (Leuenber-
ger, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Kommentar, 2. Aufl. 2013,
Art. 221 N 43; Willisegger, in: Basler Kommentar, Zivilprozessordnung, 2. Aufl.
2013, Art. 221 N 29). Die Tatsachen müssen in der Rechtsschrift selbst dargelegt
resp. behauptet werden. Tatsachen, die sich lediglich aus einer Beilage zu einer
Rechtsschrift ergeben, sind vom Richter - soweit die Verhandlungsmaxime das
Verfahren beherrscht - nicht zu beachten. Selbst mit einem allgemeinen Verweis
in der Rechtsschrift auf eine Beilage oder mit der allgemeinen Erklärung, dass
eingereichte Akten als integrierender Bestandteil der Rechtschrift gelten, wird der
Behauptungslast nicht genügend nachgekommen (BSK ZPO-Willisegger, Art. 221
N 27).
Damit erweisen sich pauschale Verweise auf die Ausführungen anderer Beklagter
(oder gar auf die Ausführungen aller anderen Beklagten) als unzureichend; zuläs-
sig sind hingegen Hinweise auf die Ausführungen einer bestimmten Partei unter
genauer Bezeichnung der massgeblichen Stellen. Immerhin wirken sich jedoch
faktisch die Tatsachenbehauptungen eines Streitgenossen auch auf die Stellung
der übrigen Streitgenossen aus (so jedenfalls Ruggle, in: Basler Kommentar, Zi-
vilprozessordnung, 2. Aufl. 2013, N 33 zu Art. 71). Zwar wäre ein Beweisverfah-
ren im Prinzip selbständig zu führen (vgl. Staehelin/Schweizer in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 71 N 15); auch hier wirkt sich
indes die Beweisführung eines Streitgenossen über Tatsachen, die auch alle an-
deren betreffen, jedenfalls zu ihren Gunsten auf deren Stellung aus (so BSK ZPO-
Ruggle, N 37 zu Art. 71).
Die Beklagten stellen die genügende Substantiierung der Klage in Frage und sind
namentlich der Ansicht, die Klägerin sei ihrer Bestreitungslast in der Replik nicht
nachgekommen, so dass die Ausführungen der Beklagten in den Klageantworten
weitgehend als anerkannt zu gelten hätten (vgl. u.a. act. 169 S. 16 ff.; 171 S. 15

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ff.; 173 S. 15 f.; 163 S. 16 ff.). Die Kritik gründet darin, dass die Klägerin in der
Replik nicht auf jede Klageantwortschrift der Beklagten im Einzelnen eingeht,
sondern "die ausschweifenden Ausführungen und Einwände der Beklagten (ordnet) und
(…) diese auf der Sachverhaltsebene (§ 1) sowie der rechtlichen Ebene (§ 2) (entkräf-
tet)", wobei sie sich auf den Standpunkt stellt, dass bereits eine substantiierte Be-
streitung sämtlicher Tatsachenbehauptungen der Beklagten erfolge, indem die
Klägerin eine eigene und nachweisbar richtige Darstellung der ex ante relevanten
Gesamtumstände vornehme (act. 153 S. 9). Grundsätzlich gilt, dass Bestreitun-
gen substantiiert zu erfolgen haben, also detailliert und auf konkrete Behauptun-
gen der anderen Partei bezogen sein müssen; immerhin kann ausdrückliches Be-
streiten der gegnerischen Tatsachenbehauptungen dann nicht notwendig sein,
wenn sie durch die eigene Sachdarstellung der beklagten Partei widerlegt werden
(vgl. BSK ZPO-Willisegger, N 21 zu Art. 222). Es wird im Rahmen der nachfol-
genden Erwägungen und soweit für die Entscheidfindung erforderlich näher zu
prüfen sein, inwiefern der Standpunkt der Parteien unbestritten ist bzw. aus pro-
zessualen Gründen als anerkannt zu gelten hat.
1.6. Gemäss Art. 221 Abs. 1 lit. e ZPO muss die Klage die Bezeichnung der
einzelnen Beweismittel zu den substantiiert behaupteten Tatsachen (Prinzip der
Beweisverbindung) enthalten. Dabei ist ein Beweismittel nur dann als formgerecht
angeboten zu betrachten, wenn sich die Beweisofferte eindeutig der damit zu be-
weisenden Tatsachenbehauptung zuordnen lässt und umgekehrt. In der Regel
sind die einzelnen Beweisofferten unmittelbar im Anschluss an die Tatsachenbe-
hauptungen aufzuführen, die damit bewiesen werden sollen. Mangels solcher
Beweisofferten der beweisbelasteten Partei unterbleibt eine Beweisabnahme (vgl.
Urteil des Bundesgerichts 4A_56/2013 vom 4. Juni 2013, E. 4.4). Die Beweismit-
tel sind vor Aktenschluss zu nennen, und ein späteres Nachreichen ist nur mög-
lich, soweit noch neue Tatsachen und Beweismittel in den Prozess eingeführt
werden können (Leuenberger, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO
Komm., Art. 221 N 52).
1.7. Die geltend gemachten Ansprüche beruhen auf Vorgängen im Zeitraum ab
1998. Nach der allgemeinen Regel der Nichtrückwirkung (Art. 1 SchlT ZGB) ist

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grundsätzlich das in diesem Zeitpunkt geltende Recht massgeblich für deren Be-
urteilung. Die am 1. Januar 2008 resp. 1. Januar 2013 in Kraft getretenen Ände-
rungen im Aktien- und Rechnungslegungsrecht (Bundesgesetz vom 16. Dezem-
ber 2005 betreffend GmbH-Recht sowie Anpassungen im Aktien-, Genossen-
schafts-, Handelsregister- und Firmenrecht; Bundesgesetz vom 23. Dezember
2011 betreffend das Rechnungslegungsrecht) haben daher, soweit überhaupt re-
levant, ausser Acht zu bleiben.
Anwendbar ist auch im internationalen Verhältnis das schweizerische Recht (vgl.
Art. 154 i.V.m. Art. 155 lit. g IPRG).
2. Verjährung
2.1. Alle Beklagten machen die Verjährung allfälliger Ansprüche geltend (vgl.
u.a. act. 72 S. 114 f.; 79 S. 79 ff.; 102 S. 93 ff.; 81 S. 91 ff.; 75 S. 7; 87 S. 166 f.;
70 S. 18; 93 S. 113; 107 S. 12; 100 S. 102 ff.). Die Klägerin stellt dies in Abrede
(act. 153 S. 49 ff.).
2.2. Nach Art. 760 Abs. 1 OR verjährt der Anspruch auf Schadenersatz gegen
die verantwortlichen Personen in fünf Jahren von dem Tage an, an dem der Ge-
schädigte Kenntnis vom Schaden und von der Person des Ersatzpflichtigen er-
langt hat, jedenfalls aber mit dem Ablaufe von zehn Jahren, vom Tage der schä-
digenden Handlung an gerechnet. Die Verjährung wird nach Art. 135 Ziff. 2 OR
unterbrochen "durch Schuldbetreibung, durch Klage oder Einrede vor einem Ge-
richte oder Schiedsgericht sowie durch Eingabe im Konkurse und Ladung zu ei-
nem amtlichen Sühneversuch" (bis Ende 2010 geltende Fassung); die Verjährung
beginnt mit der Unterbrechung von neuem (Art. 137 Abs. 1 OR).
2.3. Die absolute (10-jährige) Verjährungsfrist beginnt mit der schädigenden
Handlung, die nach Meinung der Klägerin auf den 11. September 1998 fällt. Ohne
Unterbrechungshandlung wäre der Anspruch folglich am 11. September 2008 ver-
jährt.
2.4. Die Beklagten berufen sich indessen in erster Linie auf die Verjährung in
relativer Hinsicht. Verschiedene Beklagte [2-5; 17-20] legen das Schwergewicht

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darauf, dass für den Beginn der Verjährungsfrist die Kenntnis der Gesellschaft
vom Schaden massgeblich sei. Aktionäre und Gläubiger bzw. der Liquidator wür-
den den Gesellschaftsschaden einzig auf der Grundlage des materiellrechtlichen
Schadenersatzanspruches der geschädigten Gesellschaft geltend machen. Als
Geschädigte im Sinn von Art. 760 Abs. 1 OR müsse daher die Gesellschaft gel-
ten, so dass die Kenntnis der Generalversammlung relevant sei. Sollte es sich bei
der "Air Littoral" um einen Non-Valeur gehandelt haben, so hätte die Generalver-
sammlung dies mit der Abschreibung der Beteiligung auf Null in der Jahresrech-
nung 1998 erkannt und genehmigt. Mit Ablauf von fünf Jahren seit der General-
versammlung wäre ein allfälliger Anspruch am 15. April 2004 verjährt (act. 177 S.
130 ff.; 179 S. 130 ff.; 195 S. 184 ff.; 173 S. 123 ff.; 175 S. 180 ff.; 189 S. 160 ff.;
183 S. 156 ff.).
2.4.1. Die relative (5-jährige) Frist beginnt mit dem Zeitpunkt, in dem der Geschä-
digte die Existenz eines Schadens sowie dessen Beschaffenheit und wesentli-
chen Merkmale, d.h. alle tatsächlichen Umstände kennt, die geeignet sind, eine
Klage zu veranlassen und zu begründen (vgl. BGE 136 III 322 E. 4.1). Keinesfalls
aber kann nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung die fünfjährige (relative)
Verjährung für Verantwortlichkeitsansprüche der Gesamtheit der Gläubiger, wel-
che einem Gesellschaftsgläubiger nach Art. 260 SchKG abgetreten wurden, ein-
setzen, bevor über die Gesellschaft der Konkurs eröffnet wurde (BGE 122 III 195
E. 9c S. 202 mit Hinweis), denn die Forderung der Gesamtheit der Gläubiger ist
nicht einklagbar, bevor über die Gesellschaft der Konkurs eröffnet wurde (BGE
136 III 322 E. 4.4). Dies gilt auch, wenn nicht ein Abtretungsgläubiger, sondern
die Konkursverwaltung den Anspruch geltend macht.
Das Bundesgericht hielt in diesem Entscheid auch ausdrücklich fest, dass der ei-
gene Anspruch der Gesellschaft im Konkurs durch denjenigen der Gläubiger-
gesamtheit abgelöst werde mit dem Zweck, diejenigen Einreden auszuschliessen,
welche den Abtretungsgläubigern gegenüber nicht gerechtfertigt seien. Dass un-
ter diesen Ausschluss die Einrede der relativen Verjährung fallen müsse, soweit
sie der Gesellschaft entgegengehalten werden könnte, verstehe sich ohne Weite-
res, da die zur Verantwortung gezogenen Organe nicht von ihrer eigenen Untätig-

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keit profitieren sollen und die Abtretungsgläubiger vor Konkurseröffnung die Ver-
jährung nicht unterbrechen könnten (a.a.O. E. 4.5).
2.4.2. Es ergibt sich somit, dass ein Anspruch der Gläubigergesamtheit jedenfalls
nicht vor der Konkurseröffnung zu verjähren beginnen kann. Indessen steht die
Klägerin nicht in Konkurs-, sondern in Nachlassliquidation. Auf den Nachlassver-
trag mit Vermögensabtretung gelangen die für den Konkurs aufgestellten Regeln
analog zur Anwendung (vgl. Gericke/Waller, in: Basler Kommentar Obligationen-
recht II, 4. Aufl. 2012, N 3 zu OR 757). Das Bundesgericht hat in BGE 125 III 154
E. 3 b festgehalten, dass im Nachlassverfahren die Bewilligung der Nachlass-
stundung, durch welche das Verfahren eröffnet werde, gleichartige Wirkungen wie
die Konkurseröffnung und der Pfändungsvollzug zeitige. Frühester massgeblicher
Zeitpunkt für den Verjährungsbeginn wäre demnach vorliegend das Datum der
provisorischen Bewilligung der Nachlassstundung, mithin der 5. Oktober 2001.
Der Klägerin ist jedoch beizupflichten, dass die konkursähnliche Wirkung im vor-
liegenden Kontext mit der Genehmigung des Nachlassvertrages eintritt, da die Li-
quidationsorgane zuvor noch keine Möglichkeit der Durchsetzung entsprechender
Ansprüche haben (act. 153 S. 51; BSK OR II-Gericke/Waller, N 5 zu Art. 760 OR),
hingegen nicht erst mit der Auflage des Kollokationsplans. Die fünfjährige relative
Verjährungsfrist begann mithin am 20. Juni 2003 zu laufen, und die Verjährung ist
bis zur Einleitung der vorliegenden Klage im Juli 2012 nur dann nicht eingetreten,
wenn rechtzeitig Unterbrechungshandlungen vorgenommen wurden.
2.5. Unterbrechungshandlungen
Die Klägerin macht geltend, sie habe am 3. Oktober 2006 und 27. Dezember
2010 zum Zwecke der Verjährungsunterbrechung Sühnebegehren gestellt (act.
153 S. 54; act. 154/23-24). Die Beklagten bestreiten die verjährungsunterbre-
chende Wirkung des Sühnebegehrens vom 3. Oktober 2006.
2.5.1. Gemäss BGE 114 II 261 bezeichnet die Wendung "Ladung zu einem amtli-
chen Sühneversuch" im Sinne von Art. 135 Ziff. 2 aOR das Begehren des An-
sprechers um Abhaltung eines amtlichen Sühneversuchs, wobei die Verjährung

- 15 -
bereits durch Postaufgabe des Begehrens unterbrochen wird. Die Unterbrechung
der Verjährung setzt nach dieser Rechtsprechung weder voraus, dass der
Schuldner vom Sühnebegehren Kenntnis erhält, noch dass er innert angemesse-
ner Frist zur Sühneverhandlung vorgeladen wird.
Soweit namentlich der Beklagte 1 vorbringt, das Sühnebegehren sei ihm fälschli-
cherweise nach Deutschland an eine c/o-Adresse und damit mangelhaft zugestellt
worden (act. 171 S. 165), erweist sich der Einwand damit als unbegründet. We-
sentlich ist nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung für die Unterbre-
chungswirkung, dass der Gläubiger zur Bekräftigung seines Interesses am Wei-
terbestand der Forderung ein Rechtsschutzgesuch stellt; ein Zutun der Behörde
und insbesondere eine amtliche Mitteilung an den Schuldner ist nicht erforderlich
(Däppen, in: Basler Kommentar Obligationenrecht I, 5. Aufl. 2011, N 5 zu Art. 135
OR). Anzumerken ist im Übrigen, dass der Beklagte 1 laut eigenen Angaben tat-
sächlich Kenntnis vom Sühnebegehren erhielt und durch seinen Vertreter dazu
Stellung nahm (act. 171 S. 166; act. 172/16-17).
2.5.2. Der Umfang der Unterbrechung war bis zum Inkrafttreten der eidgenössi-
schen Zivilprozessordnung gegebenenfalls durch Auslegung zu ermitteln. Nun-
mehr muss der Streit gemäss Art. 202 Abs. 2 ZPO individualisiert sein, damit das
Schlichtungsgesuch die Verjährung unterbricht, d.h. es muss die Parteien, das
Rechtsbegehren sowie den individualisierten Streitgegenstand - unter Umständen
auch nur mit einem Stichwort bezeichnet - enthalten (BSK OR I-Däppen, N 6c und
20a zu Art. 135; vgl. auch 4. Aufl. 2007, N 20a zu Art. 135 aOR). Wesentlich ist
auch nach Meinung des Bundesgerichts, dass der Schuldner erkennen kann, um
welche Forderung es geht (vgl. dazu Urteil des Bundesgerichts 4C.185/2005 E.
3.2 unter Bezugnahme auf BGE 114 II 335). Das Bundesgericht wendet sich ge-
gen eine formalistische Betrachtungsweise und legt das Gewicht darauf, dass der
Schuldner die Möglichkeit haben muss, sich auf die Situation einzustellen, so
dass er nicht in seinen schutzwürdigen Interessen verletzt wird (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 4A_576/2010 E. 3.1.1 mit Hinweisen). Die Praxis ist mithin durch-
aus unterbrechungsfreundlich, auch wenn kein Grundsatz "in dubio contra
praescriptionem" existiert (vgl. BSK OR I-Däppen, N 2 vor Art. 127-142).

- 16 -
Das Sühnebegehren vom 3. Oktober 2006 (act. 154/23) verlangt die Verpflichtung
der Beklagten zur Bezahlung von CHF 5'000'000'000.00 zuzüglich Zins unter soli-
darischer Haftung und gerichtlicher Festsetzung der Ersatzpflicht eines jeden Be-
klagten aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit und richtet sich an insgesamt 44
Beklagte. Als Forderungsgrund sind verschiedene "Sachthemenkomplexe, bei
denen den Beklagten ein verantwortlichkeitsrelevantes Verhalten vorgeworfen
wird" aufgeführt, darunter "Beteiligung am französischen Luftfahrtunternehmen Air
Littoral (insbesondere der Erwerb und Leistung von Sanierungsbeiträgen)". Das
Begehren bezeichnet somit die Parteien, das Rechtsbegehren wie auch den
Streitgegenstand.
Zwar differenziert das Begehren nicht, welche der insgesamt 44 Beklagten von
welchen Teilen der Forderung betroffen waren. Das schadet allerdings nicht.
Nach Art. 136 Abs. 1 OR wirkt die Unterbrechung der Verjährung gegen einen so-
lidarisch Haftenden für alle, wobei dies auch für Verantwortlichkeitsklagen Gel-
tung hat (BSK OR II-Gericke/Waller, N 8 zu Art. 760). Es muss deshalb zulässig
sein, alle auch nur entfernt möglichen Verantwortlichen mit der Verjährungsunter-
brechung zu bedienen, statt sich mit derselben Wirkung auf einzelne zu be-
schränken.
Die Anforderungen an die Individualisierung des Anspruchs selbst dürfen nicht
überstrapaziert werden. Es geht einzig darum zu verifizieren, welche Streitsache
anhängig gemacht wird; es genügt, wenn alle notwendigen Elemente enthalten
sind, damit der Streit individualisiert werden kann (Infanger, in: Basler Kommentar
Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2013, N 4 zu Art. 202). Aus der Bezeichnung als
"Ansprüche aus aktienrechtlicher Verantwortlichkeit im Sinne von Art. 754 ff. OR"
in Verbindung mit Stichworten zum Sachthemenkomplex, aus welchem solche
Ansprüche behauptet werden, ist ohne weiteres erkennbar, mit was für einer For-
derung die Beklagten konfrontiert werden sollten. Dabei genügt auch die Um-
schreibung der Thematik mit "Beteiligung am französischen Luftfahrtunternehmen
Air Littoral (insbesondere der Erwerb und Leistung von Sanierungsbeiträgen)" -
für die in diesem Zeitpunkt aktiven Organe war damit nicht nur der Zeitraum, in
welchem Handlungen ihrerseits als verantwortlichkeitsrelevant eingeklagt werden

- 17 -
sollten, sondern auch die Art der Handlungen selbst abgesteckt, was genügt, um
sich auf die Geltendmachung solcher Ansprüche einstellen zu können.
2.5.3. Verschiedene Beklagte [1, 6-9, 11-16] stellen sich auf den Standpunkt, die
mit dem Sühnebegehren geltend gemachte Forderung sei in den Anwendungsbe-
reich des Lugano-Übereinkommens gefallen, womit der angerufene Friedensrich-
ter nach damals gültiger kantonaler Zivilprozessordnung sachlich unzuständig
gewesen sei und das Begehren die Verjährung nicht habe unterbrechen können
(act. 169 S. 23, 133 ff.; 171 S. 167 ff.; 167 S. 117 ff.; 185 S. 138 ff.; 193 S. 128 ff.;
187 S. 139 ff.; 165 S. 112 ff.; 191 S. 113 ff.; 163 S. 108 ff.; 181 S. 134 ff.).
Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts vermag grundsätzlich nur ein an
den zuständigen Sühnebeamten gerichtetes Sühnebegehren die Verjährung zu
unterbrechen (BGE 132 V 404 E. 4.1; Berti, Zürcher Kommentar zu Art. 127-142
OR, 2002, N 56 zu Art. 135 OR). Für die Klage aus aktienrechtlicher Verantwort-
lichkeit war im Jahr 2006 im innerstaatlichen Verhältnis Art. 29 GestG massge-
blich, wonach das Gericht am Wohnsitz oder Sitz der beklagten Partei oder am
Sitz der Gesellschaft zuständig war. Im Anwendungsbereich des IPRG sind alter-
nativ die schweizerischen Gerichte am Sitz der Gesellschaft oder am Wohnsitz
(bzw. gewöhnlichen Aufenthaltsort) des Beklagten zuständig (Art. 151 Abs. 1 und
2 IPRG). Im Anwendungsbereich des LugÜ steht hingegen der Gerichtsstand im
Sitzstaat der Gesellschaft nicht zur Verfügung; es gelten die allgemeinen Regeln
gemäss Art. 2 ff. LugÜ. Im Vordergrund steht der Gerichtsstand am Wohnsitz des
Beklagten (Art. 2 Nr. 1 LugÜ), allenfalls nach Art. 5 Nr. 1 oder 3 LugÜ am Sitz der
Gesellschaft sowie nach Art. 6 Ziff. 1 LugÜ am Gerichtsstand der Streitgenossen-
schaft (Blunschi, in Müller/Wirth, Kommentar GestG, Zürich 2001, N 17 ff. zu Art.
29 GestG; Killias, in: Schnyder, Kommentar Lugano-Übereinkommen, Zürich
2011, N 79 zu Art. 22 Nr. 2; BSK OR II-Gericke/Waller, N 4a vor Art. 754-761).
Verantwortlichkeitsklagen gegen natürliche Personen wurden im Kanton Zürich
nach dem 2006 massgeblichen Prozessrecht in der Regel vom Bezirksgericht be-
urteilt und waren grundsätzlich mit einem Sühnverfahren einzuleiten (§ 31 Ziff. 1
GVG/ZH; § 93 ZPO/ZH); die direkte Klageerhebung beim Gericht war unter ande-

- 18 -
rem obligatorisch vorgeschrieben für Klagen im Anwendungsbereich des Lugano-
Übereinkommens (§ 104 lit. d ZPO/ZH).
Das Sühnebegehren der in 8001 Zürich domizilierten (act. 4/2) Klägerin vom
3. Oktober 2006 ist adressiert an das Friedensrichteramt Zürich Kreis 1 und 2 und
richtet sich gegen 44 Beklagte; fünf Beklagte haben ihren Wohnsitz laut dem Be-
gehren im Ausland (USA: S._____, T._____, U._____; Saudi Arabien: O._____;
Belgien: V._____), und bei einem Beklagten (A._____) ist der schweizerischen
Adresse eine Zustelladresse in Deutschland angefügt (act. 154/23). Laut dem
Sühnebegehren befand sich somit lediglich der Wohnsitz des Beklagten V._____
in einem Vertragsstaat des Lugano-Übereinkommens, während A._____ über ei-
ne Schweizer Adresse verfügte. Dieser, der vorliegend Beklagte 1, behauptet
nicht, dass er in jenem Zeitpunkt tatsächlich Wohnsitz in Deutschland gehabt ha-
be, sondern führt aus, das Sühnebegehren sei ihm "fälschlicherweise nach
Deutschland an eine c/o-Adresse zugestellt worden" (act. 171 S. 165); auch im
Rahmen des Sühneverfahrens beanstandete er zwar die mangelhafte Zustellung
und bestritt die örtliche und sachliche Zuständigkeit des angerufenen Friedens-
richters (vgl. act. 172/15-17), ohne aber seine eigenen Verhältnisse näher darzu-
legen oder sich auf seinen Wohnsitzgerichtsstand zu berufen. Verschiedene Be-
klagte [6-9, 11-16] beziehen sich sodann beiläufig, jedoch ohne nähere Substanti-
ierung auf einen Wohnsitz des Beklagten 1 in Deutschland (act. 169 S. 135; 167
S. 117; 185 S. 140; 193
S. 128; 187 S. 139; 165 S. 112; 191 S. 113; 163 S. 108; 181 S. 134). Mangels
ausreichender Behauptungen (und ohnehin mangels Beweismittelbezeichnung)
haben unter diesen Umständen aber Weiterungen zu unterbleiben (vgl. oben Ziff.
1.6).
2.5.4. Auch wenn lediglich ein Beklagter Wohnsitz in einem Vertragsstaat hat, ge-
nügt dies allerdings, um die Anwendbarkeit des LugÜ zu begründen. Gestützt auf
Art. 6 Nr. 1 LugÜ hätte dieser, ebenso wie weitere Beklagte mit schweizerischem
Wohnsitz, am Wohnsitz eines erstbeklagten Schweizers verklagt werden können
(vgl. Müller, in: Dasser/Oberhammer, Lugano-Übereinkommen, Bern 2011, Art. 6
N 23); umstritten ist hingegen, ob dies auch mit Bezug auf Beklagte mit Wohnsitz

- 19 -
in einem Nicht-Vertragsstaat gilt (a.a.O., N 32 ff.). Zudem wäre ein Gerichtsstand
am Erfüllungs- resp. Handlungs- und Erfolgsort in Betracht gefallen (Art. 5 LugÜ).
Die Klage im Kanton Zürich wäre 2006 nach dem Gesagten ohne Sühnverfahren
direkt beim Gericht einzureichen gewesen. Das Friedensrichteramt Zürich 1 und 2
erweist sich unter diesen Umständen nicht als zuständig für die Behandlung des
Sühnebegehrens vom 3. Oktober 2006.
Die Parteien behaupten nicht, dass der Friedensrichter das Begehren zurückge-
wiesen und auf seine fehlende Zuständigkeit hingewiesen habe. Ein Vorgehen
nach Art. 139 aOR stand daher nicht zur Diskussion. Das vorliegende Verfahren
fällt sodann nicht in den Anwendungsbereich des LugÜ. Zu beantworten ist auch
nicht die Frage der korrekten Klageeinleitung und der Zuständigkeit des angeru-
fenen Handelsgerichts. Vielmehr steht zur Diskussion, ob sich die heute beklag-
ten Parteien auf die fehlende Unterbrechungswirkung des beim damals unzustän-
digen Friedensrichter eingereichten Sühnebegehrens berufen können.
Sämtliche im vorliegenden Verfahren Beklagte wären nach dem Dargelegten im
Binnen- oder (aussereuropäisch) internationalen Verhältnis zurecht in ein Sühn-
verfahren gezogen worden. Auf die Unzuständigkeit des Friedensrichters hätten
sie sich nicht berufen können, zumal diese einzig aufgrund der Rechtsposition ei-
nes Mitbeklagten und nicht aufgrund ihrer eigenen in Frage stand; daran ändert
nichts, dass sich die Beklagten bei direkter Klageeinleitung beim Gericht nicht ge-
gen dieselbe hätten wenden können (vgl. u.a. act. 169 S. 140), weil diesfalls näm-
lich kein Fehler in der Klageeinleitung vorgelegen hätte. Zugunsten der Beklagten
lässt sich auch aus der gemäss Art. 759 Abs. 2 OR vorgesehenen Möglichkeit der
gemeinsamen Klage auf den Gesamtschaden nichts ableiten. Dass die Klage
nicht gegen mehrere Beteiligte gemeinsam geführt werden muss, ergibt sich be-
reits aus dem Gesetz. Die gemeinsam Beklagten sind einfache Streitgenossen,
die den Prozess unabhängig voneinander führen können. Auch wenn dem Gericht
eine Trennung des Verfahrens nicht ohne weiteres freistehen sollte (so z.B. act.
193 S. 133 mit Hinweis auf Läser, Mehrheit von Ersatzpflichtigen in der aktien-
rechtlichen Verantwortlichkeit, S. 147), handelt es sich umgekehrt um grundsätz-
lich eigenständige Verfahren gegen jeden Beklagten, die in ihren Rechtspositio-

- 20 -
nen separat zu beurteilen sind. Das trifft selbstverständlich auch für die Zustän-
digkeit zu. Soweit die Beklagten schliesslich Sinn und Zweck von § 104 lit. d
ZPO/ZH anführen, der mit Rücksicht auf das Problem der Rechtshängigkeit nach
LugÜ resp. des "forum running" ins Gesetz aufgenommen worden sei (act. 169
S. 141), so steht diese Thematik hier ebenfalls nicht im Vordergrund; es ist nicht
entscheidend, ob die Klage 2006 im eurointernationalen Verhältnis rechtshängig
wurde, sondern einzig, ob das eingeleitete Sühneverfahren als Rechtsschutzge-
such im Sinne einer Bekräftigung des Gläubigerinteresses am Weiterbestand sei-
ner Forderung genügt. Mit Bezug auf die heute im Prozess stehenden Beklagten,
die für sich sämtliche fehlerfrei in ein Sühneverfahren zu ziehen waren, ist dies zu
bejahen.
Damit ist im Ergebnis festzuhalten, dass mit der Einreichung des Schlichtungsbe-
gehrens vom 3. Oktober 2006 die Unterbrechungswirkung eingetreten ist und die
Fristen von neuem beginnen.
2.5.5. Am 27. Dezember 2010 stellte die Klägerin ein weiteres Sühnebegehren
(act. 154/24). Mit diesem wurde insbesondere verlangt, es seien die (dortigen)
Beklagten 1-4, 6, 9-23 (die heutigen Beklagten 1-20) zur Bezahlung von CHF
132'634'120.50 zuzüglich Zins zu verpflichten. Als Sachthemenkomplex wurde
vermerkt: "Beteiligung an der französischen Luftfahrtgesellschaft Air Littoral: Ge-
genstand dieses Verantwortlichkeitskomplexes ist insbesondere der Erwerb einer
Beteiligung an der Air Littoral im September 1998. Mit der Akquisition wurde für
die SAirGroup kein Gegenwert geschaffen."
Unter Hinweis auf obige Ausführungen erweist sich auch dieses Sühnebegehren
als taugliche Unterbrechungshandlung. Die Verjährungsfristen haben damit er-
neut zu laufen begonnen.
2.6. Zusammenfassend ergibt sich, dass der am 9. Juli 2012 rechtshängig ge-
machte Verantwortlichkeitsanspruch nicht verjährt ist.
Festzuhalten ist dabei aber, dass dies nur für den im Rahmen der Unterbre-
chungshandlungen näher konkretisierten Sachthemenkomplex gilt. Während im

- 21 -
2006 gestellten Begehren an den Friedensrichter die "Beteiligung am französi-
schen Luftfahrtunternehmen Air Littoral (insbesondere der Erwerb und Leistung
von Sanierungsbeiträgen)" genannt wurde, vermerkt dasjenige im Dezember
2010 die "Beteiligung an der französischen Luftfahrtgesellschaft Air Littoral: Ge-
genstand dieses Verantwortlichkeitskomplexes ist insbesondere der Erwerb einer
Beteiligung an der Air Littoral im September 1998. Mit der Akquisition wurde für
die SAirGroup kein Gegenwert geschaffen." Mit der zweiten Unterbrechungshand-
lung wurde folglich einerseits der Zeitpunkt (im September 1998) konkret benannt
und andererseits die Thematik auf den "Erwerb einer Beteiligung" eingeschränkt,
versehen zudem mit der Kurzbegründung, dass mit der Akquisition für die
SAirGroup kein Gegenwert geschaffen worden sei. Nicht mehr explizit erwähnt
wird die Leistung von Sanierungsbeiträgen. Es ist damit diskutabel, ob der Lauf
der Verjährungsfristen auch bezüglich der Sanierungsdarlehen an "Air Littoral" un-
terbrochen wurde. Im Ergebnis kann diese Frage aber offen bleiben (vgl. unten
Ziff. 8).
Nicht unterbrochen wurde die Verjährung aber auf jeden Fall insoweit, als die mit
der Klage erhobenen Ansprüche aus ausserhalb des genannten Sachthemen-
komplexes liegenden Umständen abgeleitet werden sollten; dies betrifft insbe-
sondere Vorbringen im Zusammenhang mit der strategischen Ausrichtung der
SAirGroup sowie zu Vorgängen nach dem Erwerb der Beteiligung "Air Littoral" bis
zu ihrem Verkauf.
3. Sachverhalt, Parteibehauptungen
3.1. Sachverhalt, Hintergrund
Die Swissair Schweizerische Luftverkehr-Aktiengesellschaft mit Sitz in Zürich
wurde ab 1996 in einen Konzern mit Holdingstruktur überführt. Als Dachholding-
gesellschaft fungierte die SAirGroup. Die operativen Tätigkeiten waren in fünf
Teilbereiche gegliedert, die ihrerseits wieder in einer Holdingstruktur organisiert
waren. Das Fluggeschäft insbesondere wurde unter der Subholding SAirLines ge-
führt, welche die Swissair und weitere Beteiligungen an Fluggesellschaften hielt
(act. 1 S. 17 f.; vgl. z.B. act. 87 S. 39 f.).

- 22 -
Nachdem der Beitritt der Schweiz zum Europäischen Wirtschaftsraum im Dezem-
ber 1992 in der Volksabstimmung gescheitert war, blieb der Swissair der Zugang
zum europäischen Luftverkehrsmarkt verschlossen. Es war ihr verwehrt, mittels
Erwerb einer Mehrheitsbeteiligung an einem EU-Luftverkehrsunternehmen im EU-
Markt Fuss zu fassen (act. 1 S. 18 f.; vgl. z.B. act. 87 S. 50 f.). Die Swissair-
Gruppe suchte in der Folge nach Möglichkeiten, um die Nachteile des kleinen
Heimmarktes Schweiz und die Zugangsbeschränkungen zum EU-Luftraum zu
beheben. Nachdem sich in den Jahren 1993/94 das Projekt Alcazar (eine Fusion
mit den Fluggesellschaften KLM, AUA und SAS) zerschlagen hatte, erwarb sie
1995 eine Beteiligung an der belgischen Fluggesellschaft Sabena (vgl. z.B. act.
75 S. 26 ff.; 87 S. 54 f.). Die SAirGroup verfolgte ab anfangs 1998 das Ziel, einen
Airline-Verbund als sogenannte vierte Kraft in Europa (neben Lufthansa, Air
France und British Airways) aufzubauen. Dabei stand der Erwerb von Beteiligun-
gen an kleineren europäischen Fluggesellschaften im Vordergrund. Die Parteien
sprechen in diesem Zusammenhang von der "Hunter-Strategie" oder der
"Hub/Feeder-Strategie" (act. 1 S. 19 f.; z.B. act. 75 S. 37 ff.; 87 S. 61 ff.).
Unter dem Traktandum "4.1 Asterix (mündlich) 22/98" genehmigte der Verwal-
tungsrat der SAirGroup anlässlich seiner Sitzung vom 11. September 1998 die
Akquisition einer Beteiligung an der französischen Regionalfluggesellschaft "Air
Littoral"; die Investition bestand laut dem Protokoll der Sitzung aus dem Kauf von
49.9% an "Air Littoral", wobei der Kaufpreis auf der Basis von 100% FRF 270 Mio.
betrug und zusätzlich weitere FRF 270 Mio. investiert werden mussten.
3.2. Parteibehauptungen
3.2.1. Die Klägerin macht im Wesentlichen geltend, die ungenügend geprüfte Ak-
quisition von Air Littoral sei unzulänglich oder gar nicht hinterfragt worden (act. 1
S. 8). Der "Hunter-Strategie" habe kein durchdachtes oder klar umrissenes Kon-
zept zugrunde gelegen. Entgegen der Ende 1997/Anfang 1998 erarbeiteten
McKinsey-Studie seien statt Minderheitsbeteiligungen von 10 bis 30% und einem
Kapitaleinsatz von CHF 290 bis 390 Mio. tatsächlich Beteiligungen an acht Flug-
gesellschaften für über CHF 3'700 Mio. erworben worden, die mit zwei Ausnah-

- 23 -
men alle finanziell angeschlagen und sanierungsbedürftig gewesen seien (act. 1
S. 18 ff.).
Es sei zu jenem Zeitpunkt keine Konsolidierung im Sinne von Übernahme von
Gesellschaften im europäischen Luftverkehrsmarkt im Gang gewesen, sondern
die Bildung von Allianzen ohne Kapitalbeteiligungen; entsprechend habe auch
kein Verkäufermarkt geherrscht. Das Bewusstsein für die mit der Akquisitionsstra-
tegie verbundenen Gefahren sei noch 1997 innerhalb der Konzernleitung und des
Verwaltungsrats vorhanden gewesen; das Umschwenken auf die "Hunter"-
Strategie habe einen Bruch dargestellt (act. 153 S. 9 ff.).
Anlässlich der Verwaltungsratssitzung vom 11. September 1998 sei lediglich
mündlich der Antrag "Asterix 22/98" gestellt worden, der in der Einladung nicht
traktandiert gewesen sei; daneben seien diverse weitere Geschäfte zu behandeln
gewesen (act. 1 S. 27). Die Einladung habe in verschiedener Hinsicht Mängel
aufgewiesen. Dem Verwaltungsrat seien keine Unterlagen über die Grundzüge
der geplanten Akquisition oder die Due Diligence vorgelegt worden; er sei nur
mündlich mittels eines überdies unvollständig gezeigten Foliensatzes informiert
worden. Trotz ungenügender Information sei der Verwaltungsrat auf die Vorlage
eingetreten und habe diese gutgeheissen (act. 1 S. 31 ff.).
Auch die materielle Sorgfalt sei nicht eingehalten worden (act. 1 S. 54 ff.). Der
Verwaltungsrat habe die elementaren Fragen nach der Werthaltigkeit, der Trag-
barkeit der vorhandenen Risiken, dem Konzept für die Integration des Akquisiti-
onsobjekts, den finanziellen Auswirkungen auf das Unternehmen und der Einfü-
gung in die Unternehmensstrategie nicht aufgeworfen (act. 1 S. 58 ff.) und habe
auch die "Hunter-Strategie" nicht überprüft (act. 1 S. 85 ff.). Damit habe er in der
Erfüllung seiner Kernaufgaben versagt.
Sämtliche Beklagten seien aufgrund ihrer Ausbildung, ihres Werdegangs und ih-
rer Kenntnisse befähigt gewesen, die formalen und materiellen Aspekte der Ak-
quisition mit einem überdurchschnittlich hohen Sorgfaltsmassstab zu prüfen
(act. 1 S. 90-136).

- 24 -
Die bei der Akquisition leicht erkennbaren Risiken hätten sich in der Folge reali-
siert. Die erworbene, wertlose Beteiligung sei bereits Ende 1998 vollständig ab-
geschrieben worden. Zusätzlich zum Kaufpreis von CHF 32'577'520.– und CHF
31'240'600.– seien zur Sanierung der Gesellschaft Darlehen im Gesamtbetrag
von CHF 60'269'980.– gewährt worden, auf deren Rückzahlung schliesslich per
31. Dezember 1999 habe verzichtet werden müssen. Am 30. Juni 2001 sei Air Lit-
toral für FRF 1 verkauft worden. Der durch den pflichtwidrigen Entscheid von
Konzernleitung und Verwaltungsrat verursachte Schaden belaufe sich insgesamt
auf CHF 124'088'100.– (act. 1 S. 163 ff.).
3.2.2. Die Beklagten beantragen die Abweisung der Klage. Sie beanstanden teil-
weise eine mangelhafte Substantiierung der Klage (u.a. act. 70 S. 11, 252; act. 72
S. 12; act. 87 S. 213; act. 107 S. 9). Weiter berufen sich verschiedene Beklagte
darauf, dass ihnen am 15. April 1999 vorbehaltlos und einstimmig Décharge erteilt
worden sei (z.B. act. 70 S. 267 ff.; act. 72 S. 104 ff.; act. 75 S. 147 f.). Sie legen
dar, dass es sich bei der SAirGroup um eine gemischtwirtschaftliche Aktiengesell-
schaft mit Beteiligungen von Bund und Kantonen und einer gesamtwirtschaftli-
chen Bedeutung gehandelt habe. Der Verwaltungsrat sei breit abgestützt und be-
scheiden honoriert gewesen. Anlässlich der Generalversammlung vom 15. April
1999 habe eine Reduktion der Mitgliederzahl stattgefunden (z.B. act. 70 S. 30 ff.;
act. 75 S. 31 ff.; act. 72 S. 19 ff., act. 100 S. 16 ff.).
Der Kauf von "Air Littoral" sei in einem strukturierten Verkaufsprozess unter der
Leitung von Schroders France SA abgewickelt worden. Die Konzernleitung habe
einen sorgfältigen und professionellen Due Diligence-Prozess eingeleitet und
durchgeführt. 1998 sei für die Swissair und die SAirGroup ein Rekordjahr gewe-
sen, und es habe sich um eine verhältnismässig kleine Investition gehandelt; die
rund CHF 31 Mio. für eine Beteiligung von 49.9% zuzüglich Rekapitalisierung sei-
en aus dem Cash Flow finanzierbar gewesen. Überdies habe durch den Bidding-
Prozess ein zeitlicher Druck seitens der Verkäufer bestanden (u.a. act. 70 S. 101
ff.; act. 75 S. 75 ff.; act. 72 S. 55 ff.; act. 100 S. 31 ff.).
Der Ausschuss und der Verwaltungsrat habe sich an verschiedenen Sitzungen
mit französischen Gesellschaften befasst. Der Sitzungsplan habe 12 Monate im

- 25 -
Voraus festgestanden, und nach der Einladung sei am 7. September 1998 ein
weiteres Schreiben mit der Erwähnung des Traktandums "Allianzen" versandt
worden. Zudem sei bei Dringlichkeit nach Art. 6 und 7 OrgR auch Beschlussfas-
sung adhoc möglich gewesen. Der Antrag sei mündlich detailgetreu und überzeu-
gend präsentiert, die Chancen und Risiken seien ausführlich diskutiert worden
(u.a. act. 75 S. 61 ff., 103 ff.; act. 70 S. 130, 133 ff.).
Sie bestreiten, dass es sich bei "Air Littoral" um ein wertloses Sanierungsobjekt
gehandelt habe, denn der durch sie ermöglichte Marktzugang und die "Slots" sei-
en für die SAirGroup attraktiv und der Kaufpreis marktkonform gewesen (u.a. act.
72 S. 37 ff., 62 f.; act. 105 S. 74 ff.). Verschiedene Beklagte berufen sich darauf,
dass die Platzierung von Aktien bei externen Investoren erst nach ihrem Austritt
erfolgt und am 11. September 1998 weder diskutiert noch beschlossen worden
sei (act. 72 S. 73 f.; act. 102 S. 65 f.). In den Jahren 2000/2001 sei ein Strategie-
wechsel erfolgt; der Verkaufspreis von FRF 1 im Jahr 2001 sei nicht darin be-
gründet, dass die Beteiligung beim Erwerb nicht werthaltig gewesen sei (act. 72
S. 75 f.; act. 102 S. 67).
Die Beklagten bestreiten zusammengefasst sowohl die Verursachung eines
Schadens als auch eine Pflichtverletzung resp. die Massgeblichkeit der Business
Judgment Rule und stellen auch die Kausalität und das Verschulden in Abrede.
3.2.3. Auf diese und die weiteren Parteivorbringen wird soweit für die Entscheid-
findung erforderlich im Rahmen der nachfolgenden Ausführungen näher einzuge-
hen sein.
4. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit
4.1. Grundsatz
Die Mitglieder des Verwaltungsrates und alle mit der Geschäftsführung oder mit
der Liquidation befassten Personen sind sowohl der Gesellschaft als den einzel-
nen Aktionären und Gesellschaftsgläubigern für den Schaden verantwortlich, den
sie durch absichtliche oder fahrlässige Verletzung ihrer Pflichten verursachen (Art.
754 Abs. 1 OR). Die blosse Verletzung einer Pflicht genügt nicht zur Anspruchs-

- 26 -
begründung; erst wenn dadurch ein Schaden verursacht wird, stellt sich die Frage
der Schadenersatzpflicht.
4.2. Klägerin, Klagelegitimation
Die Klägerin ist die Nachlassmasse der SAirGroup AG. Auf den Nachlassvertrag
mit Vermögensabtretung gelangen - wie erwähnt - die für den Konkurs aufgestell-
ten Regeln analog zur Anwendung (vgl. BSK OR II-Gericke/Waller, N 3 zu OR
757 mit Hinweisen). Die Nachlassmasse (bzw. deren Verwaltung) macht als sol-
che Ansprüche der Gläubigergesamtheit geltend (vgl. a.a.O.; N 12 ff. und N 18 zu
OR 757), und zwar den Schaden der Gesellschaft (Urteil des Bundesgerichts
4A_410/2011 E. 3.2).
Die Beklagten 8 und 9 bestreiten die Aktivlegitimation der Klägerin und machen
geltend, legitimiert wäre, wenn überhaupt, einzig die Tochtergesellschaft SAirLi-
nes AG zur Geltendmachung des behaupteten Schadens (act. 87 S. 24 ff.). Auf
diesen Einwand wird im Zusammenhang mit dem Schaden näher einzugehen
sein (unten Ziff. 5).
4.3. Beklagte, Organeigenschaft
Es ist unbestritten, dass die Beklagten 1-14 als Mitglieder des Verwaltungsrates
Organe der SAirGroup waren. Auch die Erfassung der Beklagten 15 und 16 vom
Anwendungsbereich von Art. 754 Abs. 1 OR wird nicht in Abrede gestellt (vgl. act.
act. 93 S. 113 ff.; act. 107 S. 122 ff.). Unbestritten ist schliesslich, dass die Be-
klagten 17-20 als entsendende Körperschaften haftbar sind.
Auf die Generalversammlung vom 15. April 1999 hin sind die Beklagten 1-5 und
17-20 (A._____, B._____, C._____, D._____, E._____ sowie die Vertreter für die
Kantone Genf, Basel Stadt, Zürich [der allerdings als ad personam gewähltes Mit-
glied im Verwaltungsrat verblieb] und der Eidgenossenschaft; vgl. act. 94/125 S.
4) aus dem Verwaltungsrat zurückgetreten. Der Beklagte 6 (F._____) ist per 27.
April 2000 aus dem Verwaltungsrat ausgeschieden (act. 75 S. 149; act. 71/163).
Der Beklagte 15 (N._____) wurde am 20. Januar 2001 mit sofortiger Wirkung frei-
gestellt und trat gleichzeitig formell zurück (act. 93 S. 111). Der Beklagte 16

- 27 -
(O._____) wurde ab dem 23. Mai 2001 von der Funktion als Chief Financial
Officer entbunden.
Diese Beklagten machen geltend, sie müssten nicht für Entscheide, Handlungen
oder Unterlassungen einstehen, die nach dem 15. April 1999 resp. nach ihrem
Ausscheiden erfolgt sind. Sie beziehen sich auf die klägerischen Ausführungen
zur Platzierung von Aktien bei Drittinvestoren, zur späteren Weiterverfolgung und
Umsetzung der Hub/Feeder-Strategie und deren Änderung, zur Sanierung und
Umschichtung von Aktien und Ausübung von Optionen (vgl. z.B. act. 72 S. 73;
act. 102 S. 65 ff.; act. 100 S. 70).
Mit dem Verlust der formellen Organeigenschaft endet in aller Regel auch die
Verantwortlichkeit. Soweit den Beklagten als Pflichtverletzung jedoch Handlungen
am 11. September 1998 resp. während ihrer Amtszeit vorgeworfen werden, ist ihr
späterer Austritt nicht relevant, da sie für ihre Handlungen als Verwaltungsräte
oder mit der Geschäftsführung betraute Personen auch noch nach ihrem Austritt
haftbar bleiben. Es ist auch nicht erforderlich dass ein allfälliger Schaden (voll-
ständig) während ihrer Amtszeit eingetreten ist. Vielmehr wird gegebenenfalls im
Rahmen der Kausalität zu prüfen sein, ob nach ihrem Austritt entstandener Scha-
den auf während der Amtszeit begangene Pflichtverletzungen zurück zu führen
ist.
4.4. Differenzierte Solidarität
Die Klägerin belangt alle Beklagten für den gleichen Schaden. Nach der bundes-
gerichtlichen Rechtsprechung greift die differenzierte Solidarität gemäss Art. 759
Abs. 1 OR erst, wenn die zur Verantwortung gezogenen Personen effektiv für den
gleichen Schaden haftbar sind. In einem ersten Schritt ist daher der von einem
Verantwortlichen durch schuldhafte Verletzung einer aktienrechtlichen Pflicht
adäquat verursachte Schaden zu ermitteln. In einem zweiten Schritt ist zu prüfen,
ob individuelle Herabsetzungsgründe eine Reduktion der Haftung rechtfertigen.
Mit anderen Worten, nur die Personen, für welche die Haftungsvoraussetzungen
von adäquater Verursachung, Pflichtwidrigkeit und Verschulden gegeben sind,
haften untereinander solidarisch. Für den Umfang der Ersatzpflicht eines solida-

- 28 -
risch Haftenden ist es im Aussenverhältnis unerheblich, ob auch andere für den
gleichen Schaden haften. Ebenso wenig spielt der (geringe oder volle) Umfang ih-
rer Haftung eine Rolle (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_468/2011 E. 1.3 mit
Hinweisen).
4.5. Behauptungs- und Beweislast
Entsprechend der allgemeinen Regel des Haftpflichtrechts, zu welchem die Art.
754 ff. OR gehören, obliegt es dem Verantwortlichkeitskläger, die Elemente des
Verantwortlichkeitsanspruchs zu substantiieren und zu beweisen (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 4A_410/2011 E. 3.1; 4A_462/2009 E. 2).
5. Schaden
5.1. Parteibehauptungen
5.1.1. Die Klägerin stellt zunächst in einer Übersicht sämtliche ihrer Meinung nach
eingetretenen schädigenden Folgen der Akquisition dar, dies jedoch ausdrücklich
nur, um dem Gericht den Blick für den Gesamtzusammenhang zu erlauben (act. 1
S. 163). Als Schaden macht sie die Beeinträchtigung des Bilanzvermögens gel-
tend. Der Verwaltungsrat habe für eine wertlose Investition FRF 540 Mio. an Aus-
gaben bewilligt. Damit sei die SAirGroup bereits am 11. September 1998 im Um-
fang von FRF 540 Mio. (entsprechend CHF 132'180'000) geschädigt gewesen
(act. 1 S. 181 f.). Die Beteiligung sei konzernintern gegen Darlehen an die SAirLi-
nes übertragen worden; bereits per 31. Dezember 1998 sei sie auf null abge-
schrieben worden. Folgende Ausgaben seien erfolgt: Am 25. September 1998
habe die SAirGroup gestützt auf einen Kaufvertrag vom 23. September 1998
39.3% der Aktien zum Preis von FRF 106'110'169 (entsprechend
CHF 26'114'800) und weitere 4.68% für FRF 012'644'910 (entsprechend
CHF 03'112'040) gekauft. Die Aktien seien gegen Einräumung eines Darlehens
von CHF 29'460'000 an die SAirLines übertragen worden. Auf dieses Darlehen
habe die SAirGroup am 29. Dezember 2000 verzichtet. Sodann seien am 29. Ja-
nuar 1999 gestützt auf den Kaufvertrag vom 23. September 1998 weitere 5.02%
für FRF 013'667'419 (entsprechend CHF 03'350'680) erworben und gegen ein

- 29 -
Darlehen von CHF 03'360'818.37 an die SAirLines übertragen worden; auf dieses
Darlehen habe die SAirGroup ebenfalls am 29. Dezember 2000 verzichtet.
Schliesslich seien am 30. Juni 1999 mit Kaufvertrag vom 29. Juni 1999 46.28%
der Aktien für FRF 127'430'359 (CHF 31'240'600) gekauft und gegen ein Darle-
hen von CHF 31'093'007.60 an die SAirLines übertragen worden; auch auf dieses
Darlehen sei am 29. Dezember 2000 verzichtet worden (act. 1 S. 183 ff.). Sodann
habe die SAirGroup der Air Littoral an folgenden Daten Darlehen mit folgenden
Beträgen gewährt (act. 1 S. 197 ff.):
28. September 1998 FRF 040'000'000 (CHF 09'865'880)
13. Oktober 1998 FRF 020'000'000 (CHF 04'836'260)
23. Dezember 1998 FRF 040'000'000 (CHF 09'721'960)
28. Mai 1999 FRF 016'387'500 (CHF 04'017'530)
30. Juni 1999 USD 006'430'000 (CHF 09'978'070)
08. Juni 1999 FRF 025'000'000 (CHF 06'128'950)
07. Juli 1999 FRF 025'000'000 (CHF 06'128'950)
24. September 1999 FRF 030'000'000 (CHF 07'354'740)
24. September 1999 USD 001'465'000 (CHF 02'237'000)
Auf alle diese Darlehen sei am 31. Dezember 1999 verzichtet worden. Insgesamt
habe die SAirGroup demnach CHF 124'088'100 aufgewendet.
Entscheidend für die Schadensberechnung sei der Urteilstag der letzten kantona-
len Instanz, die noch neue Tatsachen berücksichtigen könne. Die Darlehen ge-
genüber SAirLines seien vollständig untergegangen, so dass der Verminderung
der Aktiven von SAirGroup kein adäquater Gegenwert mehr gegenüberstehe (act.
153 S. 100). Die Darlehensforderungen gegenüber "Air Littoral" seien von Anfang
an wertlos gewesen und zum Urteilszeitpunkt untergegangen; auch die Gesell-
schaft "Air Littoral" existiere nicht mehr (act. 153 S. 101).
5.1.2. Die Beklagten sind der Meinung, die Klägerin verkenne den Begriff des
Schadens im Sinne der Differenztheorie. Die Ausgaben infolge Kauf und "Porta-
ge" seien nicht mit einem Schaden gleich zu setzen, denn die Beteiligungen seien
jeweils gegen Einräumung von Darlehen in der Höhe des Kaufpreises an die
SAirLines übertragen und die Darlehen in der Folge durch Verrechnung getilgt
worden. Bei den Ausgaben infolge Sanierung habe es sich ebenfalls um Darlehen
gehandelt, also lediglich um eine Umschichtung von Aktiven mit dem Ziel, "Air Lit-
toral" den Turnaround zu ermöglichen. "Air Littoral" sei im Zeitpunkt des Beteili-

- 30 -
gungserwerbs auch kein Non-Valeur gewesen (vgl. u.a. act. 72 S. 90 ff.; 87
S. 208 ff.; 100 S. 88 ff.). Es sei fraglich, ob die Aktien "Air Littoral" überhaupt je
im Eigentum der SAirGroup gewesen seien; es habe sich lediglich um eine Zwi-
schenfinanzierung gehandelt (vgl. u.a. act. 173 S. 37; 171 S. 30). Soweit die Ein-
räumung der Darlehen gegenüber der SAirLines als Vorteil anzusehen sei, wären
diese gegenüber dem Mittelabfluss anzurechnen, denn es sei sowohl die Voraus-
setzung der adäquaten Kausalität als auch jene des inneren Zusammenhangs
gegeben (act. 173 S. 39; 171 S. 34).
5.2. Schadensbegriff
Auch im Verantwortlichkeitsrecht entspricht der Schaden dem allgemeinen Scha-
densbegriff: Schaden ist nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichts die
ungewollte Verminderung des Reinvermögens. Er entspricht der Differenz zwi-
schen dem gegenwärtigen - nach dem schädigenden Ereignis festgestellten -
Vermögensstand und dem Stand, den das Vermögen ohne das schädigende Er-
eignis hätte (BGE 132 III 359 E. 4; 132 III 564 E. 6.2; Urteil des Bundesgerichts
4A_462/2009 E. 2.1 (nicht publ. in BGE 136 III 322 ff.); 4A_177/2011 E. 4.3; vgl.
z.B. auch Böckli, Schweizer Aktienrecht, 4. Auflage Zürich 2009, § 18 N 360). Der
Schaden kann in einer direkten Abnahme des Vermögens (Verminderung der Ak-
tiven oder Vermehrung der Passiven) oder auch in entgangenem Gewinn beste-
hen.
Die Klägerin (Nachlassmasse) macht wie erwähnt Ansprüche der Gläubiger-
gesamtheit geltend (BSK OR II-Gericke/Waller; N 12 ff. und N 18 zu OR 757).
Dabei geht es um den Schaden der Gesellschaft (vgl. Urteil des Bundesgerichts
4A_410/2011 E. 3.2); der gesamte Schaden der Gläubiger, den gemäss Art. 757
Abs. 1 OR in erster Linie die Konkursverwaltung einzuklagen berechtigt ist, be-
steht in der unfreiwilligen Vermögenseinbusse, welche die konkursite Gesellschaft
durch die pflichtwidrigen Handlungen ihrer Organe erlitten hat (BGE 132 III 342 E.
2.3.3).

- 31 -
5.3. Schadenseintritt
Die Klägerin macht in der Klageschrift unter Berufung auf BGE 116 II 441 E.
3.a)aa) geltend, der Schaden trete bereits mit der rechnerischen Vermögensver-
minderung ein und belaufe sich auf deren gegenwärtiges oder mit hinreichender
Sicherheit voraussehbar künftiges Ausmass (act. 1 S. 180). Entsprechend ist sie
der Meinung, bereits mit dem "Entscheid, das wertlose Flugunternehmen Air Lit-
toral zu kaufen", hätten der Verwaltungsrat und die Konzernleitung per 11. Sep-
tember 1998 eine Beeinträchtigung des Bilanzvermögens der SAirGroup im Um-
fang von FRF 540 Mio. herbeigeführt; sie verlangt folgerichtig Zins ab 11. Sep-
tember 1998. In der Replik stellt sie klar, dass sie zwischen dem schädigenden
Ereignis, das in der formell und materiell unsorgfältigen Akquisition "Air Littoral"
bestehe, und dem später erfolgten Eintritt eines Schadens unterscheide (act. 153
S. 100); eventualiter beruft sie sich für den Schadenseintritt auf den Zeitpunkt der
Aufwendung aus ihrem Vermögen (act. 153 S. 105 f.).
Richtig ist - und das wird auch in BGE 116 II 441 E. 3.a)aa) so festgehalten - dass
ein Schaden nicht erst entstanden ist, wenn der Geschädigte einen Verlust seines
Barvermögens erleidet. Bei einer Vermehrung der Passiven tritt der Schaden be-
reits mit dem Entstehen der Verbindlichkeit ein und nicht erst bei deren Erfüllung.
Vorliegend ist jedoch mit dem Entscheid des Verwaltungsrats vom 11. September
1998 noch keine Beeinträchtigung des Bilanzvermögens der SAirGroup herbeige-
führt worden. Zwar hat der Verwaltungsrat laut Protokoll "die Investition geneh-
migt" (act. 4/4 S. 4), bezogen auf den Antrag zum Kauf von 49.9% an Air Littoral,
wobei der Kaufpreis auf der Basis von 100% FRF 270 Mio. betrug und zusätzlich
weitere FRF 270 Mio. investiert werden mussten (act. 4/4 S. 4; siehe auch Antrag
gemäss act. 4/16 S. 15 f.). Mit der Beschlussfassung durch den Verwaltungsrat
wurden jedoch weder die Aktiven der SAirGroup vermindert noch die Passiven
vergrössert. Der Verwaltungsratsbeschluss allein bewirkte noch keine Verpflich-
tungen gegenüber Dritten, sondern einzig die interne Ermächtigung, die Akquisiti-
on zu tätigen. Der Akquisitionsentscheid erreichte noch nicht einmal ein mit hin-
reichender Sicherheit voraussehbares künftiges Ausmass, zumal weder nach

- 32 -
Darstellung der Klägerin noch der Beklagten am 11. September 1998 der Bietpro-
zess bereits abgeschlossen war, so dass noch nicht klar war, dass die Klägerin
als "Siegerin" daraus hervorgehen würde. Es lag am 11. September 1998 noch
keine Beeinträchtigung des Bilanzvermögens vor.
Ein Schaden wäre (gegebenenfalls) erst mit der Ausführung des Entscheides ein-
getreten, als zunächst mit Vertrag vom 23. September 1998 tatsächlich Aktien
gekauft resp. anschliessend Darlehen gewährt wurden.
5.4. Aktivenverminderung
Die Klägerin beziffert den Schaden auf CHF 124'088'100, eine Zahl, die sie aus
der (in CHF umgerechneten) Summe der einzelnen Transaktionen zwischen
25. September 1998 und 24. September 1999 (Beteiligungskäufe und Darlehens-
hingaben) ermittelt (vgl. oben Ziff. 5.1).
Die von der Klägerin dargelegten Mittelabflüsse (Kaufpreise, Darlehenshingaben)
sind grundsätzlich nicht bestritten. Soweit die zugrunde gelegten Wechselkurse in
Frage gestellt werden, wird im Zusammenhang mit der Währung resp. einem all-
fälligen Währungsschaden darauf zurück zu kommen sein (vgl. z.B. act. 93
S. 181; act. 153 S. 105 ff.).
Sowohl nach Darstellung der Klägerin als auch der Beklagten erfolgten die Mittel-
abflüsse indessen nicht ohne Gegenleistung, sondern im Rahmen einerseits von
Kaufverträgen, gegen Übertragung der erworbenen Aktien, und andererseits von
Darlehensverträgen, unter Begründung einer Rückzahlungsverpflichtung des Dar-
lehensnehmers. Ein Schaden im Rechtssinn kann nur bewirkt worden sein, wenn
sich das Vermögen der SAirGroup durch diese Transaktionen einseitig zulasten
der SAirGroup vermindert hat. Dies wäre im Zeitpunkt der Transaktionsausfüh-
rung dann der Fall gewesen, wenn die Gegenleistungen nicht werthaltig, die er-
worbenen Beteiligungen also wertlos resp. die gewährten Darlehen uneinbringlich
waren.
Die Klägerin stellt sich jedoch wie erwähnt in der Replik zusätzlich auf den Stand-
punkt, für die Schadensberechnung sei der Urteilszeitpunkt massgeblich; ent-

- 33 -
scheidend sei deshalb, dass "Air Littoral" untergegangen sei und die Darlehens-
forderungen von SAirGroup sowohl gegen SAirLines als auch gegen "Air Littoral"
mittlerweile erloschen seien (act. 153 S. 100 f.; 180). Die Beklagten folgen dieser
Argumentation nicht (vgl. u.a. act. 171 S. 186; 163 S. 134 f.).
Wohl trifft es zu, dass haftpflichtrechtlich die Schadensberechnung bis zum Ur-
teilstag konkret vorzunehmen ist (Art. 42 Abs. 1 OR; Brehm, Berner Kommentar,
3. A. 2006, N 7 zu Art. 42 OR). Das Haftpflichtrecht erfasst alle Schäden, die ein
haftungsbegründendes Ereignis adäquat verursacht, unabhängig davon, wann sie
eintreten oder manifest werden (Oftinger/Stark, Schweizerisches Haftpflichtrecht,
Bd I: Allgemeiner Teil, 5. Aufl. 1995, § 6 N 4). Inwiefern allerdings die von der
Klägerin als schädigendes Ereignis bezeichnete Akquisition von "Air Littoral" resp.
die Gewährung von Darlehen mit einer im Jahr 2004 angeordneten gerichtlichen
Schliessung von "Air Littoral" resp. dem Erlöschen von Darlehensforderungen in
einem ursächlichen Zusammenhang steht, ist nicht im Rahmen der Schadens-
feststellung, sondern gegebenenfalls bei der Kausalitätsprüfung zu klären.
5.5. Beteiligungskauf "Air Littoral"
5.5.1. "Air Littoral" ein Non-Valeur?
5.5.1.1. Die Klägerin macht geltend, "Air Littoral" habe per Ende März 1998 ge-
mäss Konzernbilanz nur über ein konsolidiertes Eigenkapital von FRF 277 Mio.
verfügt. Die Gewinn- und Verlustrechnung der Geschäftsjahre 1996/97/98 wiesen,
wie auch der Forecast 1998/99 und die Budgets 99/2000, durchwegs negative
Ergebnisse aus. Zur Erzielung der internen Renditevorgaben hätte die Airline je-
doch einen durchschnittlichen Gewinn nach Steuern von rund 65-68 Mio. pro Jahr
erzielen müssen (act. 1 S. 66 f.). Der Substanzwert habe infolge Überschuldung
0.– betragen (konsolidiertes Eigenkapital von FRF 277 Mio. abzüglich Rückstel-
lungen für diverse Rechtsfälle FRF 30 Mio. und Wertberichtigung des Goodwill
aus früheren Fusionen, dessen Natur unklar und Werthaltigkeit nicht erkennbar
war, um FRF 304 Mio., Rückstellungen und passive Rechnungsabgrenzungen für
Diverses FRF 67 Mio.). Ein Ertragswert habe ebenfalls nicht vorgelegen, ange-
sichts der vergangenen sowie budgetierten Jahresergebnisse, die durchwegs

- 34 -
Verluste aufwiesen, zumal in den Budgets keine Kosten für Restrukturierung be-
rücksichtigt worden seien (act. 1 S. 70 f.). Entsprechend habe es auch an einem
Fortführungswert gefehlt. Die erworbene Beteiligung sei im Zeitpunkt des Erwerbs
aktiviert, jedoch bereits im Erwerbsjahr vollständig abgeschrieben worden (act. 1
S. 72 mit Hinweis auf act. 4/48). Diese Schlussfolgerungen hätten aufgrund der
präsentierten Zahlen gezogen werden können (act. 153 S. 42).
5.5.1.2. Die Beklagten bestreiten, dass es sich bei "Air Littoral" um einen Non-
Valeur gehandelt habe (vgl. z.B. act. 75 S. 78; 93 S. 73; 79 S. 65). Sie berufen
sich darauf, dass an "Air Littoral" auch Air France (Brit Air) und Lufthansa interes-
siert waren (was die Klägerin bestreitet; act. 153 S. 23), wobei Brit Air denselben
Preis geboten habe wie die SAirGroup (act. 75 S. 77); diese habe in einem inten-
siven Bietprozess obsiegt (u.a. act. 75 S. 78; 87 S. 108 f.; 107 S. 79 f.); der Kauf-
preis von FRF 270 Mio. sei ein unter Wettbewerbsbedingungen zustande ge-
kommener Marktpreis (vgl. auch act. 107 S. 80, 149).
Der Wert der Beteiligung habe nicht primär in der Substanz gelegen, sondern im
Recht auf Slots in Nizza und in der Erschliessung des Passagieraufkommens.
Verwiesen wird sodann auf den Due Diligence-Bericht, der vor der Akquisition er-
stellt wurde, und auf KPMG, die den Wert auf FRF 260 Mio. beziffert habe (act. 75
S. 220; act. 4/39). Allein die von "Air Littoral" gehaltenen Slots hätten einen Wert
von CHF 83.3 Mio. gehabt (act. 75 S. 65 und 220; vgl. auch act. 107 S. 69 ff.; 87
S. 217).
Die Abschreibung sei nicht erfolgt, weil man den Kaufpreis im Nachhinein als zu
hoch eingeschätzt habe, und dieser reflektiere auch nicht die Ertragskraft. Da
aber ein Grossteil der erwarteten Erträge nicht bei "Air Littoral", sondern bei
Swissair und flugnahen Betrieben erwartet worden sei, Flugslots keine veräusser-
baren Aktiven seien und das Markterweiterungspotential Goodwill, sei es kauf-
männisch vorsichtig gewesen, die Abschreibung vorzunehmen. Zudem sei das im
Geschäftsjahr 1998 ohne weiteres verkraftbar gewesen und die Bildung stiller Re-
serven bei Publikumsgesellschaften üblich (act. 75 S. 138 f.; 220 f.). Schliesslich
blende die Klägerin sämtliche Vorteile aus (act. 75 S. 221; vgl. auch act. 107 S.
119, 149; 93 S. 73 ff., 85; 87 S. 217; 91 S. 109 ff., 121).

- 35 -
5.5.1.3. Die Klägerin stellt mit ihrer Behauptung der Wertlosigkeit im Zeitpunkt des
Kaufes die Angemessenheit des Kaufpreises in Frage. Zu beachten ist dabei zum
Einen, dass ein Kaufpreis keinen absoluten (objektiv richtigen) Wert darstellt und
sich mit den buchführungsrechtlichen Bewertungsvorschriften einer Beteiligung
nicht decken muss. Der Preis liegt an der Schnittstelle von Angebot und Nachfra-
ge; er kann optimistische Erwartungen enthalten und nicht nur die Innensicht,
sondern auch das Marktumfeld berücksichtigen, wobei zudem die Verhandlungs-
taktik und die Rahmenbedingungen eine Rolle spielen (vgl. dazu z.B. Helbling,
Unternehmensbewertung und Steuern, Düsseldorf 1998, S. 53 f.; ders., 25
Grundsätze der Unternehmensbewertung, in: ST 2002 S. 736; Daeniker, "Like
me, but don’t buy my shares", in: GesKR 2012 S. 440 f.).
Die Klägerin behauptet zum Andern die fehlende Werthaltigkeit der Beteiligung im
Zeitpunkt des Erwerbs. Als bestrittene Tatsache wäre es Sache der Klägerin zu
beweisen, dass die "Air Littoral"-Beteiligung im Erwerbszeitpunkt nicht werthaltig
war. Die Frage kann indessen an dieser Stelle offen bleiben.
5.5.2. Schaden der SAirGroup
Die Beklagten bestreiten nämlich bereits, dass gegebenenfalls bei der SAirGroup
ein Schaden eingetreten wäre, da sie die erworbenen Beteiligungen gegen Ein-
räumung eines Darlehens in ungefährer Höhe des Kaufpreises umgehend an die
SAirLines übertragen hatte (vgl. u.a. act. 87 S. 24 ff.; 77 S. 275 f.; 91 S. 217).
Wie die Klägerin selbst in der Klageschrift ausführlich darlegt, wurden die erwor-
benen Aktienpakete - wie bereits im Kaufvertrag vorgesehen - in das Vermögen
der Tochter SAirLines übertragen und liess sich die SAirGroup im Gegenzug Dar-
lehensforderungen von insgesamt CHF 63'913'825 einräumen (act. 1 S. 184 ff.);
in der Klageschrift wird weiter auch die "wechselvolle und teilweise chaotisch an-
mutende Geschichte" dieser Darlehen geschildert und belegt (a.a.O.).
Wie ausgeführt (oben Ziff. 5.4) ist im Vermögen der SAirGroup dann kein Scha-
den eingetreten, wenn sie als Gegenleistung für ihre Investition im gleichen Um-
fang einen Darlehensrückzahlungsanspruch erworben hat, zumindest dann, wenn

- 36 -
dieser werthaltig war. Die Transaktion im Gesellschaftsvermögen - Übertragung
der erworbenen Beteiligungen an die SAirLines gegen Einräumung von Darlehen
- war neutral, wenn lediglich eine Verschiebung innerhalb der Aktiven der
SAirGroup stattfand. Nach Darstellung der Klägerin überstiegen die eingeräumten
Darlehen an die SAirLines (insgesamt CHF 63'913'825) die bezahlten Kaufpreise
für die Aktienpakete (umgerechnet CHF 63'818'120; vgl. vorne Ziff. 5.1.1) um rund
CHF 100'000. Dass der Darlehensrückzahlungsanspruch bei der SAirLines von
vornherein uneinbringlich gewesen wäre, macht die Klägerin nicht geltend. Damit
hat sich das Vermögen der SAirGroup durch die Transaktion nicht vermindert.
Die Beklagten wenden weiter ein, selbst wenn "Air Littoral" wertlos gewesen wäre,
wäre der Schaden bei der SAirLines eingetreten und die SAirGroup hätte infolge
der Wertminderung der Tochter höchstens einen Reflexschaden erlitten (z.B. act.
75 S. 217; act. 87 S. 27 f.). Tatsächlich hätte es sich um eine Vermögensver-
schiebung innerhalb des Konzerns gehandelt, indem die SAirGroup (Mutterge-
sellschaft) von der SAirLines (100%ige Tochter) dadurch begünstigt worden wäre,
dass ihr diese die wertlose "AirLittoral" gegen Vergütung des vollen Kaufpreises
abgenommen hätte. Damit hätte eine Vermögensverschiebung konzernaufwärts
vorgelegen, eine Gewinnausschüttung der Konzernuntergesellschaft an ihre Akti-
onärin (vgl. dazu Rubli, Sanierungsmassnahmen im Konzern aus gesellschafts-
rechtlicher Sicht, Zürich 2002, S. 130 f.). Im Rahmen einer solchen Transaktion
wird die Konzernuntergesellschaft wirtschaftlich definitiv entreichert, während sich
die Vermögenslage bei der Konzernobergesellschaft per Saldo nicht ändert. Bei
dieser stellt zwar der Mittelzufluss Gewinn dar, doch steht dieser Gewinnzunahme
eine entsprechende Reduktion des Wertes ihrer Beteiligung an ihrer Konzernun-
tergesellschaft gegenüber, was zu einer entsprechenden Minderung dieser Betei-
ligung führt.
Ein allfälliger Schaden wäre folglich nicht im Vermögen der SAirGroup, sondern in
jenem der SAirLines eingetreten. Da nach der Rechtsprechung des Bundesge-
richts für die Organhaftung nur auf die Interessen der einzelnen Gesellschaft ab-
zustellen ist und nicht auf jene des ganzen Konzerns (Urteil des Bundesgerichts

- 37 -
4A_188/2008 E. 4.5 mit Hinweis auf BGE 130 III 213 E. 2.2.2 und 2.3), wäre der
Klägerin die Geltendmachung eines solchen Schadens verwehrt.
Die Klägerin stellt denn in der Replik auch klar, dass sie keinen Reflexschaden
geltend mache, sondern unmissverständlich den Direktschaden im Vermögen der
SAirGroup (act. 153 S. 100, 102). Hingegen bringt sie vor, die Übertragung der
Beteiligung an SAirLines sei bereits eine Folge des schädigenden Ereignisses,
was auch darin zum Ausdruck komme, dass dies nicht Gegenstand des Antrages
an den Verwaltungsrat gewesen sei (act. 153 S. 102). Eine allfällige Vorteilsan-
rechnung durch Verrechnung von Darlehensforderungen der SAirGroup mit un-
abhängig vom schädigenden Ereignis entstandenen Forderungen der SAirLines
sei ausgeschlossen, da es sich um Leistungen Dritter gehandelt hätte. Eine Vor-
teilsanrechnung komme nur in Frage, wenn ein innerer Zusammenhang gegeben
sei (act. 153 S. 104). Die Beklagten widersprechen dieser Betrachtungsweise,
zumal es sich lediglich um eine Zwischenfinanzierung innerhalb des Konzerns
gehandelt habe (vgl. oben Ziff. 5.1.2).
Angesichts der bei Durchführung der Transaktion unbestrittenermassen beste-
henden Konzernstruktur der SAirGroup (vgl. oben Ziff. 3.1), in deren Rahmen das
Fluggeschäft und die entsprechenden Beteiligungen unter der Subholding SAirLi-
nes geführt wurde, steht ausser Frage, dass die Übertragung der erworbenen Ak-
tienpakete an die "zuständige" Tochtergesellschaft in einem direkten Zusammen-
hang mit der Akquisition selbst stand. Die Klägerin weist denn auch selbst darauf
hin, dass bereits im Kaufvertrag vom 23. September 1998 vorgesehen war, dass
die SAirGroup die erworbenen Aktienpakete in das Vermögen ihrer Tochter über-
tragen würde (act. 1 Rz 337), und auch in der Präsentation "Asterix" wurden dem
Verwaltungsrat die Auswirkungen der Akquisition auf die Bilanz der SAirLines
dargestellt (act. 4/16 S. 17). Überdies stellt sich hier die Frage der Vorteilsanrech-
nung von vornherein nicht. Die Übertragung der Beteiligungen an die SAirLines
erfolgte gegen Gewährung von Darlehen in der Höhe des Kaufpreises, mithin ge-
gen Entgelt. Ein Schaden ist bereits deshalb nicht eingetreten, weil die Beteili-
gung umgehend und ohne Einschlag weiterübertragen werden konnte, die Werte
also umgehend realisiert werden konnten, unabhängig davon, ob sie tatsächlich

- 38 -
werthaltig waren. Dies gälte umso mehr, wenn die Beteiligungen - wie die Beklag-
ten in den Raum stellen (vgl. u.a. act. 91 S. 136) - von der Verkäuferin direkt ins
Eigentum der SAirLines übergegangen sein sollten. Im Ergebnis bleibt es dabei,
dass bei der SAirGroup durch die Einräumung werthaltiger Darlehen in gleicher
Höhe des Kaufpreises kein Schaden entstanden ist.
5.5.3. Darlehensverzicht/Verrechnung
5.5.3.1. Die Klägerin führt aber weiter aus, die Verrechnung der Darlehensforde-
rungen und der Darlehensverzicht habe den vollständigen Untergang der Darle-
hensansprüche bewirkt, womit letztendlich sämtliche Ausgaben an der SAirGroup
haften geblieben seien (act. 1 S. 191). Dem Argument der Forderungsverrech-
nung hält sie entgegen, dass praxisgemäss nicht der Stand des Gesamtvermö-
gens massgeblich sei, sondern zu untersuchen sei, welche Aktiven durch das
schädigende Ereignis weggefallen oder vermindert worden seien. Auch unter dem
Aspekt der Vorteilsanrechnung verbiete sich eine Berücksichtigung der Verminde-
rung der Passiven, denn die konzerninterne Vermögensverschiebung sei ohne
adäquate Gegenleistung erfolgt, nachdem "AirLittoral" bereits nach vier Monaten
auf null abgeschrieben worden sei. Ein allfälliger Vorteil müsse deshalb als un-
rechtmässig bezeichnet werden. Schliesslich sollten Leistungen Dritter (hier der
SAirLines) den Schädiger nicht entlasten (act. 1 S. 192 ff.). Die Beklagten bestrei-
ten und werfen der Klägerin ein falsches Verständnis der Vorteilsausgleichung vor
(vgl. u.a. act. 167 S. 148; 169 S. 171).
Es wurde bereits festgehalten, dass grundsätzlich die Differenz zwischen dem
gegenwärtigen - nach dem schädigenden Ereignis festgestellten - Vermögens-
stand und dem hypothetischen ohne das schädigende Ereignis den Schaden bil-
det. Selbst wenn in der Praxis gelegentlich verkürzt nicht das gesamte Vermögen
verglichen, sondern lediglich untersucht wird, welche Aktiven durch das schädi-
gende Ereignis weggefallen oder vermindert und welche Passiven dazugekom-
men oder vergrössert worden sind, im Vermögen der geschädigten Person mit
anderen Worten nur einzelne Schadensposten addiert werden, was aus prakti-
schen Gründen angezeigt sein kann (so Luterbacher, Die Schadenminderungs-
pflicht - Unter besonderer Berücksichtigung der aktienrechtlichen Verantwortlich-

- 39 -
keit, Zürich 2005, S. 77), so trifft dies hier gerade nicht zu: Das (behauptete)
schädigende Ereignis liegt ja gerade im Erwerb der Beteiligung, wobei die Trans-
aktion selbst im Vermögen der SAirGroup durch die Weitergabe der Beteiligung
gegen Einräumung von Darlehen in den Kaufpreis übersteigender Höhe neutrali-
siert wurde; ein Schaden liegt nicht vor.
Auf die Frage der konzerninternen Vermögensverschiebung wurde bereits einge-
gangen. Eine allfällige Schädigung der SAirLines wäre durch diese geltend zu
machen gewesen.
5.5.3.2. Zur Verrechnung resp. zum Darlehensverzicht machen die Beklagten gel-
tend (vgl. u.a. act. 75 S. 140 ff.; act. 87 S. 142 ff.), die Forderung sei bereits vor
dem 29. Dezember 2000 vollumfänglich durch Verrechnung untergegangen, wo-
mit der SAirGroup ohnehin kein Schaden entstanden sei. Die ersten beiden "Air
Littoral"-Darlehen an die SAirLines seien am 23. März 1999 zusammengefasst
und dabei bereits geringfügig reduziert worden (von CHF 32'820'818.37 auf CHF
32'515'190.–). Dieses Darlehen sei mehrmals im gleichlautenden Betrag ersetzt
worden. Am 28. Juli 1999 sei das Darlehen teilweise mit Forderungen der SAirLi-
nes verrechnet und durch ein neues im Betrag von CHF 22'506'856.93 ersetzt, al-
so erneut um rund CHF 10 Mio. reduziert worden. Am 16. Dezember 1999 sei
dieses Darlehen mit zwei weiteren vereinigt und wiederum durch ein neues über
CHF 210'108'250.96 ersetzt worden. Das dritte "Air Littoral"-Darlehen (über CHF
31'093'007.60) sei laut Angaben der Klägerin mit einem weiteren vereinigt worden
und habe am 30. September 1999 noch auf CHF 17'072'052.52 gelautet, womit
eine Tilgung von min. CHF 14 Mio. einhergegangen sei.
Diese beiden verbleibenden Darlehen seien am 30. Dezember 1999 zusammen-
gefasst worden, wobei das neue Darlehen CHF 110'183'374.79 betragen habe.
Also sei erneut eine Tilgung im Umfang von rund CHF 100 Mio. erfolgt. Die Be-
klagten machen geltend, dass damit auch die verbleibende Schuld aus den "Air
Littoral"-Darlehen, rund CHF 39 Mio., getilgt worden sei (vgl. z.B. act. 87 S. 143 f.;
75 S. 140 ff.; s.a. 173 S. 40; 171 S. 35 ff.).
Der (globale) Forderungsverzicht über CHF 726 Mio. sei schliesslich erst im März
2001 rückwirkend per Ende 2000 erfolgt und habe keinen Bezug zu "Air Littoral"

- 40 -
gehabt, sondern sei eine Massnahme zur Stärkung des Eigenkapitals der SAirLi-
nes gewesen (act. 75 S. 143 ff.).
Auch die Klägerin hat in der Klageschrift die von der SAirGroup an die SAirLines
gewährten Darlehen und ihre "wechselvolle und teilweise chaotisch anmutende
Geschichte" ausführlich dargelegt (act. 1 S. 184 ff.; act. 4/164 ff.). Der beklagti-
schen Argumentation, die Darlehensforderungen seien vollumfänglich durch Ver-
rechnung getilgt worden, hält sie in der Replik lediglich entgegen, deren Berück-
sichtigung verbiete sich mangels zulässiger Vorteilsanrechnung; im Übrigen be-
streitet sie, dass sich die Passiven der SAirGroup im gleichen Umfang vermindert
hätten, wobei der Nachweis aufgrund der Konsolidierung in der Konzernrechnung
auch nicht zu erbringen sei (act. 153 S. 104 f.). Damit vermag sie aber der sich
sowohl ihrer eigenen Darstellung als auch jener der Beklagten zu entnehmenden,
detaillierten Abfolge von Darlehensablösungen und Verrechnungen nichts entge-
genzusetzen; vielmehr hätte sie im Rahmen ihrer Bestreitung im Einzelnen erläu-
tern müssen, weshalb und in welchem Ausmass die ursprünglichen Darlehensfor-
derungen der SAirGroup von den erfolgten Verrechnungen ausgenommen wor-
den waren. Solche Behauptungen stellt die Klägerin nicht auf, so dass von der
Tilgung der eingeräumten Darlehen auszugehen ist.
5.5.3.3. Soweit die Klägerin eine unzulässige Vorteilsanrechnung darin sieht, dass
die der SAirLines gegenüber bestehenden Darlehensforderungen durch Leistun-
gen Dritter getilgt worden seien, kann ihr ebenfalls nicht gefolgt werden. Wie er-
wähnt greift im Rahmen der Verantwortlichkeitshaftung keine Konzernbetrachtung
Platz; soweit die SAirLines eigene Darlehensschulden durch Verrechnung mit ihr
gegenüber der Darlehensgeberin zustehenden Forderungen begleicht, so ist nicht
ersichtlich, inwiefern hier eine unangebrachte Vorteilsanrechnung oder eine un-
angemessene Entlastung der SAirGroup eingetreten sein sollte.
5.5.4. "Portage"
Die Klage unterscheidet nicht zwischen dem Kauf der Beteiligungen und der so-
genannten Portage, in deren Rahmen ein Teil der erworbenen Aktienpakete auf in
Frankreich domizilierte Dritte übertragen worden waren (vgl. dazu noch unten Ziff.

- 41 -
7.3.4.3). Dies ist denn auch durchaus zutreffend, zumal die entsprechenden Be-
teiligungen und Auslagen gleichermassen zunächst auf die SAirLines übertragen
worden waren. Insoweit kann auf obige Ausführungen verwiesen werden.
5.5.4.1. Verschiedene Beklagte wenden ein, dass der Verwaltungsrat am 11. Sep-
tember 1998 nur beschlossen habe, 49.9% der "AirLittoral"-Aktien zu erwerben
und eine Rekapitalisierung von FRF 270 Mio. vorzunehmen; für Vorgänge nach
dem 15. April 1999 seien sie nicht verantwortlich (act. 79 S. 34, 42, 63) resp. der
Entscheid der Platzierung sei von der Konzernleitung getroffen worden, am
11. September 1998 sei darüber weder diskutiert noch Beschluss gefasst worden
(act. 81 S. 63 f.; act. 102 S. 65 f.). Andere räumen ein, dass immerhin die Absicht
des Verwaltungsrats, sobald rechtlich möglich und zulässig eine Mehrheitsbeteili-
gung zu erlangen, bekannt gewesen sei (act. 72 S. 74). Der Beklagte 6 ist der
Meinung, der Verwaltungsrat habe die 100%-Akquisition bewilligt und der Bilanz-
bereinigung mit FRF 270 Mio. zugestimmt; per 31. Dezember 1999 habe er einer
Nettoverpflichtung von FRF 400 Mio. zugestimmt (act. 75 S. 111; S. 115 ff.). Der
Beklagte 16 macht geltend, bereits der Antrag an den Verwaltungsrat habe die
Eingehung einer Gesamtverpflichtung für FRF 520-540 Mio., den Erwerb einer
Beteiligung von 49.9% für FRF 125 Mio. und die Platzierung von 50.1% bei Inves-
toren für FRF 125-135 Mio. enthalten (act. 107 S. 95 mit Hinweis auf act. 4/16
S. 15 f.; siehe auch act. 93 S. 92 f.). Die Beklagten 8 und 9 finden, der Antrag ha-
be auf Eingehen einer Gesamtverpflichtung von FRF 520-540 Mio. gelautet, ein-
schliesslich der Zusage, für FRF 125-135 Mio. französische Investoren zu su-
chen, also sei die Akquisition von 100% sowie die Bilanzbereinigung im Umfang
von FRF 270 Mio. beantragt worden (act. 87 S. 129 f.).
5.5.4.2. Ob alle Beklagte dem Erwerb von mehr als 49.9% des Aktienkapitals von
"Air Littoral" zugestimmt haben, ist damit streitig. Wie noch zu sehen sein wird
(unten Ziff. 7.3.2.2), enthält das Protokoll der Verwaltungsratssitzung weder einen
eindeutigen Antrag noch einen Verweis auf ein bestimmtes schriftliches Doku-
ment. Es wäre Sache der Klägerin, den Beklagten die Kenntnis resp. die Bewilli-
gung der gesamten Investition einschliesslich des Kaufs der weiteren 50.1% der
Aktien nachzuweisen. Nachdem aber nach dem oben Ausgeführten kein Schaden

- 42 -
der SAirGroup durch den Beteiligungskauf ersichtlich ist, braucht auf diese Frage
nicht näher eingegangen zu werden.
5.5.5. Fazit
Im Ergebnis ist festzuhalten, dass der SAirGroup kein Schaden entstanden ist,
soweit sie Mittel für den Kauf der Aktienpakete "Air Littoral" aufgewendet hat.
5.6. Sanierungsdarlehen "Air Littoral"
5.6.1. Darlehensgewährung
Es ist unbestritten, dass die SAirGroup der "Air Littoral" zwischen dem 28. Sep-
tember 1998 und dem 24. September 1999 Darlehen von insgesamt FRF
196'387'500 und USD 7'895'000 (gemäss Klägerin entsprechend total CHF
60'269'980) eingeräumt hat (oben Ziff. 5.1.1).
Die Klägerin macht geltend, die Darlehensforderungen gegenüber "Air Littoral"
seien von Anfang an wertlos gewesen und hätten keinen adäquaten Gegenwert
dargestellt. Per 31. Dezember 1999 habe die SAirGroup auf die Darlehen verzich-
tet und die Forderungen abgeschrieben; ein hypothetischer Vermögensrückfluss
sei heute ohnehin ausgeschlossen (act. 153 S. 101, 107).
Die Beklagten bestreiten. Sie beanstanden einerseits die genügende Substantiie-
rung. Andererseits machen sie geltend, beim Akquisitionsentscheid sei eine In-
vestition bewilligt worden und die Form der Rekapitalisierung noch unbestimmt
gewesen. Eine Abschreibung der Darlehensforderungen sei nicht erfolgt, ebenso
wenig wie ein vorbehaltloser Verzicht (u.a. act. 169 S. 44 ff.; 187 S. 45 ff.).
Soweit sie zudem behaupten, die SAirGroup habe hier die Sanierungspflicht für
die SAirLines erledigt, so dass die Sanierungsdarlehen von Anfang an letztere be-
lastet hätten (act. 87 S. 146), finden ihre Behauptungen in den Akten allerdings
keine Stütze; die Darlehen sind klarerweise von der SAirGroup direkt an "Air Lit-
toral" begeben worden (act. 4/183 ff.).

- 43 -
Mit der Darlehenseinräumung an sich tritt - wie erwähnt - noch kein Schaden ein,
wenn die Rückforderung nicht von vornherein aussichtslos ist. Die Darlehensge-
währung an "Air Littoral" erfolgte vorliegend, wie sich bereits aus dem Protokoll
der Verwaltungsratssitzung vom 11. September 1998 (act. 4/4) ergibt, weil bei "Air
Littoral" eine Rekapitalisierung erforderlich war und FRF 270 Mio. investiert wer-
den mussten, um gemäss Budget im Jahr 2001 den Break-even zu erreichen (vgl.
act. 4/4 S. 4). Dass damit ein gewisses Risiko verbunden war, erscheint offen-
sichtlich.
Ob die Rückzahlung der Darlehen jedoch bereits bei der Hingabe aussichtslos
war, hängt von der Vermögenslage der Darlehensnehmerin ab. Im Konzernver-
hältnis sind Leistungen an Konzernuntergesellschaften ohne Gegenleistung so-
lange vermögensneutral, als die Konzernuntergesellschaft nicht überschuldet ist
resp. der Vermögenszufluss die bestehende Überschuldung noch beseitigen kann
(vgl. Glanzmann/Wolf, Sanierung von Tochtergesellschaften, in: SJZ 110/2014 S.
4 mit Hinweisen). Das war nach den dem Verwaltungsrat präsentierten Zahlen
vorliegend der Fall (vgl. noch unten Ziff. 7.3.4.4.1).
5.6.2. Forderungsverzicht
Unbestrittenermassen bezahlte die "Air Littoral" die gewährten Darlehen nicht zu-
rück. Mit Vertrag vom 31. Dezember 1999 verzichtete die SAirGroup auf den
Rückzahlungsanspruch (act. 4/211). Zwar wenden die Beklagten ein, es habe
sich nicht um einen vorbehaltlosen Forderungsverzicht gehandelt; vielmehr sei
vorgesehen worden, dass "Air Littoral" die Darlehensschuld zurückzahlen müsse,
sobald sie wieder über ein Eigenkapital von mehr als FRF 300 Mio. verfügen wer-
de (act. 75 S. 145 f. mit Hinweis auf act. 4/211; act. 93 S. 148). Im Zusammen-
hang mit dem bedingten Forderungsverzicht sei eine weitere Sanierungsmass-
nahme, nämlich die Ausgabe einer Wandelanleihe, geplant gewesen, aufgrund
welcher der Eintritt der Bedingung möglich gewesen wäre (vgl. u.a. act. 87 S. 76
f.; 169 S. 46 f.; 187 S. 47 f.).
Auch wenn es sich beim Darlehensverzicht vom 31. Dezember 1999 um eine Art
Rangrücktritt gehandelt hat, wobei diesem - auch nach den Behauptungen der

- 44 -
Klägerin (act. 1 S. 169 ff.) - ein neuer Antrag betreffend "Rekapitalisierung Air Lit-
toral" vom 16. September 1999 zugrunde lag (vgl. act. 4/149 und 4/26), stellt kei-
ne der beklagten Parteien in Abrede, dass die SAirGroup keine Darlehensrück-
zahlungen von "Air Littoral" mehr erhalten hat. Unbestrittenermassen wurden
sämtliche Beteiligungen an "Air Littoral" am 30. Juni 2001 für FRF 1 verkauft (vgl.
act. 4/161). Am 17. Februar 2004 wurde die Gesellschaft laut Darstellung der Klä-
gerin gerichtlich geschlossen (act. 153 S. 180); Gegenteiliges behaupten auch die
Beklagten nicht. Dass die Investition im Ergebnis als Totalverlust angesehen wer-
den muss und sich das Vermögen der SAirGroup damit um die Höhe der gewähr-
ten Sanierungsdarlehen von insgesamt FRF 196'387'500 und USD 7'895'000
vermindert hat, ist damit grundsätzlich unbestreitbar (vgl. etwa auch OGer ZH
LB120010 vom 16. Januar 2013, E. II.A.2). Ungeklärt bleibt dabei allerdings die
Frage der Kausalität (vgl. oben Ziff. 5.4).
5.6.3. Sanierungsaussichten
Die Beklagten tragen verschiedene Argumente vor, weshalb die Gewährung der
Sanierungsdarlehen sinnvoll gewesen sei: So habe die Sanierung im Gesell-
schaftsinteresse der SAirGroup gelegen, denn diese habe selbst von den Syner-
gien profitieren wollen; mit der Sanierung seien die Slots gesichert worden; der
Turnaround sei als realistisch eingeschätzt worden; und "Air Littoral" sei bis im
Herbst 2001 solvent gewesen (siehe z.B. act. 171 S. 40 f.; 163 S. 102; 183 S. 39
ff.).
Die Frage, ob die Beklagten bei der Bewilligung der Investition zurecht von kon-
kreten Sanierungsaussichten bzw. von einem unmittelbaren oder mittelbaren wirt-
schaftlichen Vorteil für die SAirGroup ausgegangen sind, ist nicht im Rahmen des
Schadens, sondern im Zusammenhang mit der Pflichtverletzung näher zu prüfen
(unten Ziff. 7; vgl. etwa Urteil des Bundesgerichts 4A_97/2013 vom 28. August
2013, E. 5).

- 45 -
5.6.4. Zinszahlungen
Die Beklagten wenden zudem ein, dass die gewährten Darlehen verzinslich ge-
wesen seien und einzig die ursprünglich gewährten Darlehenskapitalbeträge vom
Rangrücktritt betroffen waren (vgl. u.a. act. 169 S. 48 ff.; 171 S. 42 ff.). Die Kläge-
rin bestreitet die Bezahlung von Darlehenszinsen, ohne sich näher mit der The-
matik auseinander zu setzen (act. 201 S. 9).
Im vorliegenden Zusammenhang kann die Frage offen bleiben. Die Verzinsung
der Darlehen beschlägt nicht den ausstehenden Kapitalbetrag, sondern lediglich
die Frage, ob und ab wann ein Schadenszins gefordert werden könnte; hierauf
wird gegebenenfalls noch einzugehen sein.
5.7. Zusammenfassung Schaden
Im Ergebnis ist festzuhalten, dass kein Schaden vorliegt, soweit die von der
SAirGroup erworbenen Beteiligungen an "Air Littoral" gegen werthaltige Darlehen
an die SAirLines übertragen und die Darlehensrückzahlungsforderungen durch
Verrechnung getilgt worden waren. Die Klage ist deshalb bereits mangels Scha-
den im Umfang von FRF 259'852'857 (resp. dem entsprechenden Betrag von
CHF 63'818'120) abzuweisen.
Hingegen ist in der Höhe der gewährten und nicht zurückbezahlten Sanierungs-
darlehen von insgesamt FRF 196'387'500 und USD 7'895'000 ein Verlust und
damit ein Schaden eingetreten, der verantwortlichkeitsrelevant sein kann, sofern
nicht ohnehin von der Verjährung der Thematik Leistung von Sanierungsbeiträgen
auszugehen ist (oben Ziff. 2.6).
6. Décharge
Bevor näher auf die geltend gemachten Pflichtverletzungen einzugehen ist, ist
nachfolgend die Einrede der Décharge zu prüfen.

- 46 -
6.1. Parteibehauptungen
6.1.1. Verschiedene Beklagte (u.a. 1, 2, 4, 5 etc.) berufen sich zu ihrer Entlastung
auf die ihnen anlässlich der Generalversammlung vom 15. April 1999 vorbehaltlos
erteilte Décharge (act. 79 S. 73 ff.; 102 S. 63 ff.; 81 S. 61; vgl. act. 94/125), weite-
re (u.a. die Beklagten 6 und 11) auf die ihnen sowohl anlässlich der Generalver-
sammlung vom 15. April 1999 als auch vom 27. April 2000 erteilte Décharge (act.
75 S. 228 ff.; 70 S. 267 ff.; act. 71/163). Die Beklagten argumentieren, die bun-
desgerichtliche Rechtsprechung als Folge der Raschein-Praxis scheine mit dem
Einredenausschluss vor allem das Ziel zu verfolgen, besondere Situationen, ins-
besondere Missbräuche zu regeln. Das ergebe sich sowohl aus BGE 117 II 432
und dem dortigen Sachverhalt als auch aus Raschein (Die Abtretung von aktien-
rechtlichen Verantwortlichkeitsansprüchen im Konkurs, Festschrift 100 Jahre
SchKG, Zürich 1989, S. 357 ff.) selbst. Auch das Bundesgericht habe ja mit der
Zulassung der Verrechnung gezeigt, dass der Einredenausschluss nicht starr gel-
te und offensichtlich auf Praktikabilitätsüberlegungen basiere. Die Ablösungstheo-
rie stosse im Schrifttum mehrheitlich auf deutliche Kritik (act. 70 S. 272 ff.).
6.1.2. Die Klägerin ist der Meinung, die Raschein-Doktrin beanspruche allgemeine
Gültigkeit und betreffe prinzipiell den Einredenausschluss der Organe im Falle
des Konkurseintrittes. Es treffe nicht zu, dass Einreden nur in unangemessenen
oder missbräuchlichen Situationen ausgeschlossen würden. Das Bundesgericht
habe die Raschein-Praxis auch in seiner jüngeren Rechtsprechung mehrfach be-
stätigt, so dass kein Anlass bestehe, davon abzuweichen (act. 153 S. 123 ff.).
6.2. Déchargeerteilung
Gemäss Art. 758 Abs. 1 OR wirkt der Entlastungsbeschluss der Generalver-
sammlung nur für bekanntgegebene Tatsachen und nur gegenüber der Gesell-
schaft sowie gegenüber den Aktionären, die dem Beschluss zugestimmt oder die
Aktien seither in Kenntnis des Beschlusses erworben haben.
Nach der konstanten Rechtsprechung des Bundesgerichts (vgl. BGE 117 II 432;
132 III 342; 136 III 107) wird mit der Konkurseröffnung der eigene Anspruch der

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Gesellschaft durch denjenigen der Gläubigergesamtheit abgelöst - die Konkurs-
verwaltung (resp. der Nachlassliquidator) macht den Anspruch der Gläubiger-
gesamtheit geltend. Diesem kann die Décharge nicht entgegengehalten werden
(vgl. BSK OR II-Gericke/Waller, N 6 zu Art. 758 und N 20 zu Art. 757). Eine Aus-
nahme soll für Einreden gelten, die unabhängig von der Willensbildung der Ge-
sellschaft vor der Konkurseröffnung bestanden haben (BGE 132 III 342 E. 4.4;
136 III 107 E. 2.5.1).
6.3. Würdigung
Die Décharge-Erteilung erfolgt im Rahmen der Willensbildung der Gesellschaft.
Diese kann nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts dem Anspruch der
Gläubigergesamtheit gerade nicht entgegengehalten werden. Entsprechend kann
vorliegend keine Rolle spielen, dass die Generalversammlungen die Beklagten
entlastet haben. Die Theorie des einheitlichen Anspruchs der Gläubigergesamt-
heit, die auch in der Literatur durchaus ihre Befürworter gefunden hat (vgl. z.B.
BSK OR II-Gericke/Waller, N 12 ff. zu Art. 757 m.w.H.) braucht an dieser Stelle
keiner erneuten Prüfung unterzogen zu werden.
6.4. Bekanntgegebene Tatsachen
Selbst wenn die Einrede aber näher zu prüfen wäre, könnte die Déchargeertei-
lung der Klage nicht entgegenstehen. Die Beklagten (z.B. act. 70 S. 267 ff.) ar-
gumentieren, bekanntgegeben seien Tatsachen, wenn die relevanten Fakten im
Grundsatz bekanntgegeben würden. Die Information des Aktionariats über den
Erwerb der "Air Littoral" und die erforderliche Wertberichtigung sei angemessen
und ausreichend. Über die Transaktion sei im Geschäftsbericht (act. 4/98) infor-
miert worden; im Anhang der Konzernrechnung sei die Abschreibung ausdrück-
lich ausgewiesen (Anhang Ziff. 6, 18).
Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung zum Begriff der "bekanntgegebe-
nen Tatsachen" bezieht sich der Entlastungsbeschluss zunächst auf Tatsachen,
von denen sämtliche Aktionäre unbesehen der Informationsquelle tatsächlich
Kenntnis haben. Zudem betrifft er Geschäftsvorfälle nach der Darstellung, wie sie

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an der Generalversammlung gegeben wird. Vom Bundesgericht offen gelassen
wurde die in der Lehre umstrittene Frage, ob die Entlastung auch Tatsachen um-
fasst, die für die Aktionäre lediglich erkennbar sind, doch wurde festgehalten,
dass an der Generalversammlung nicht verschwiegene, sondern wenigstens im
Grundsatz bekannt gegebene Tatsachen nicht bloss erkennbar sind. Soweit ihre
Tragweite nicht bewusst heruntergespielt wird und die an der Generalversamm-
lung teilnehmenden Aktionäre durch die Art der Darstellung nicht getäuscht wer-
den, sind die entsprechenden Tatsachen als im Sinne von Art. 758 Abs. 1 OR be-
kannt gegeben zu betrachten. Die Bekanntgabe sämtlicher Umstände eines Ge-
schäftsvorfalls, die für den Entscheid über die Entlastung von Bedeutung sein
könnten, ist in jedem Fall ausreichend (Urteil des Bundesgerichts 4C.107/2005
vom 29. Juni 2005 E. 3.2. m.w.H.).
Vorliegend trifft es zwar zu, dass die Generalversammlung über die Akquisition
der "Air Littoral" informiert wurde. Dem Geschäftsbericht der SAirGroup des Jah-
res 1998 (act. 4/98) kann auf Seite 8 entnommen werden, dass als jüngstes Mit-
glied die französische Air Littoral zur Qualiflyer Group hinzugestossen sei; auf
Seite 29 wird in einem kurzen Absatz die Beteiligung (49 Prozent), die Basen Niz-
za und Montpellier und die Zahl der Flugzeuge erwähnt. Der Konzernrechnung
und Jahresrechnung der SAirGroup 1998 (z.B. act. 94/102) kann bei genauem
Hinsehen tatsächlich entnommen werden, "Die Aufwendungen für betriebliche Betei-
ligungen beinhalten die Wertberichtigung der Beteiligung an Air Littoral" (S. 19) resp.
"Die Wertberichtigungen auf Finanzanlagen beinhalten hauptsächlich die Wertberichti-
gung des Engagements an Air Littoral" (S. 26). Der Jahresrechnung 1998 von SAir-
Lines (act. 94/101) ist zu entnehmen, dass "Die im Berichtsjahr erworbene 49% Be-
teiligung an der Air Littoral im Wert von FRF 132.3 Mio. vollständig wertberichtigt" wurde
(Anhang Ziff. 3). Damit ergibt sich, dass die Aktionäre der SAirGroup (und nicht
SAirLines) nur bei genauer Analyse der Konzernrechnung überhaupt auf die Be-
merkung zu "Air Littoral" gestossen wären, die zudem nicht näher konkretisiert
wurde. Dass aber die Wertberichtigung erfolgte, weil es sich bei der Beteiligung
um einen Non-Valeur ohne jegliches Potential handelte, dass also die Geschäfts-
leitung resp. der Verwaltungsrat eine Fehlinvestition von CHF 124 Mio. inkl. Fol-
gekosten (bzw. dem per Ende 1998 massgeblichen Betrag) getätigt hätten, hätte

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daraus schon gar nicht gefolgert werden können. Aus dem blossen Umstand,
dass Abschreibungen erfolgten, kann dies nicht abgeleitet werden. Die konkreten
Gründe für die Wertberichtigung hätten den Aktionären offen gelegt werden müs-
sen, damit sie wirksam Entlastung hätten erteilen können.
6.5. Fazit
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass sich die Beklagten nicht mit der Déchar-
geerteilung entlasten können.
7. Pflichtverletzung
7.1. Parteibehauptungen
7.1.1. Die Klägerin macht geltend, die Beklagten hätten bei der Akquisition "Air
Littoral" ihre Sorgfaltspflichten nicht wahrgenommen. Sie orientiert sich in der Kla-
geschrift an der Regelung der "Business Judgment Rule" und dabei insbesondere
an Andrea Grass, Business Judgment Rule, Diss. Zürich 1998, sowie am Urteil
des Bundesgerichts 4C.201/2001 und prüft, ob der Verwaltungsrat und die Kon-
zernleitung mit ausreichender formeller und materieller Sorgfalt gewaltet haben,
was sie verneint (act. 1 S. 28 ff.). In der Replik hält sie daran fest, dass eine an-
gemessene Information gefehlt habe, keine befugte Delegation stattgefunden ha-
be, die Akquisition "Air Littoral" angesichts der aufgezeigten Risiken ein "no go"
gewesen sei und insgesamt weder in formeller noch in materieller Hinsicht die
Sorgfaltspflichten eingehalten worden seien (act. 153 S. 61 ff.).
7.1.2. Die Beklagten sind im Wesentlichen der Meinung, die Business Judgment
Rule sei in der Schweiz im Zeitpunkt der Entscheidfällung weder bekannt noch
massgeblich gewesen. Der Verwaltungsrat habe im Übrigen über angemessene
Informationen verfügt und habe sich auf fachkundige Experten verlassen dürfen;
die Vorbereitung des Entscheids sei befugterweise an die Konzernleitung dele-
giert worden. Die Klägerin nehme eine unzulässige, ergebnisorientierte ex post-
Betrachtungsweise ein.

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7.2. Pflichtwidrigkeit
Die Verantwortlichkeit einer Organperson nach Art. 754 OR setzt die absichtliche
oder fahrlässige Verletzung ihrer Pflichten voraus. Mit der vorliegenden Klage
wird keine unmittelbare Schädigung eines Gläubigers oder Aktionärs geltend ge-
macht. Zur Begründung eines Anspruchs genügt daher die Verletzung irgendeiner
durch Gesetz oder Statuten aufgestellten aktienrechtlichen Organpflicht, die Akti-
onär oder Gläubiger schützen.
Zu den Pflichten des Verwaltungsrats gehört zunächst nach Art. 716 Abs. 2 OR
die Führung der Geschäfte. Die unübertragbaren und unentziehbaren Aufgaben
sind in Art. 716a OR aufgeführt. Sodann gilt die Sorgfalts- und Treuepflicht ge-
mäss Art. 717 Abs. 1 OR und die Pflicht zur Gleichbehandlung der Aktionäre ge-
mäss dessen Abs. 2.
Die Anforderungen an die Sorgfalt in der Geschäftsführung fasst das Bundesge-
richt wie folgt zusammen (BGE 139 III 24 E. 3.2):
"Nach Art. 717 Abs. 1 OR müssen die Mitglieder des Verwaltungsrats, sowie Dritte, die
mit der Geschäftsführung befasst sind, ihre Aufgaben mit aller Sorgfalt erfüllen und die
Interessen der Gesellschaft in guten Treuen wahren. Die gesetzlich normierte Treue-
pflicht verlangt, dass die Mitglieder des Verwaltungsrats ihr Verhalten am Gesellschafts-
interesse ausrichten. Für die Sorgfalt, die der Verwaltungsrat bei der Führung der Ge-
schäfte der Gesellschaft aufzuwenden hat, gilt ein objektiver Massstab. Die Verwaltungs-
räte sind zu aller Sorgfalt verpflichtet und nicht nur zur Vorsicht, die sie in eigenen Ge-
schäften anzuwenden pflegen (BGE 122 III 195 E. 3a S. 198; 113 II 52 E. 3a S. 56). Das
Verhalten eines Verwaltungsratsmitglieds wird deshalb mit demjenigen verglichen, das
billigerweise von einer abstrakt vorgestellten, ordnungsgemäss handelnden Person in ei-
ner vergleichbaren Situation erwartet werden kann (PETER BÖCKLI, Schweizer Aktien-
recht, 4. Aufl. 2009, § 13 N. 575).
Die Sorgfalt richtet sich nach dem Recht, Wissensstand und den Massstäben im Zeit-
punkt der fraglichen Handlung oder Unterlassung. Bei der Beurteilung von Sorgfalts-
pflichtverletzungen hat mithin eine ex ante Betrachtung stattzufinden (vgl. Urteile
4A_74/2012 vom 18. Juni 2012 E. 5.1; 4A_467/2010 vom 5. Januar 2011 E. 3.3; BER-

- 51 -
NARD CORBOZ, in: Commentaire romand, Code des obligations, Bd. II, 2008, N. 22 zu
Art. 754 OR; GERICKE/WALLER, in: Basler Kommentar, Obligationenrecht, Bd. II,
4. Aufl. 2012, N. 31c zu Art. 754 OR; WATTER/PELLANDA, in: Basler Kommentar, Obli-
gationenrecht, Bd. II, 4. Aufl. 2012, N. 6 zu Art. 717 OR)."
Für das vorliegende Verfahren ist daraus zunächst zu folgern, dass die im Zeit-
punkt der vorgeworfenen Handlung, demnach im Jahre 1998 gegebenen Mass-
stäbe anzuwenden sind. Unbestritten ist weiter, dass die Sorgfaltspflicht keine Er-
folgspflicht ist; auch ein im Ergebnis ungünstiger Geschäftsentscheid ist an sich
keine Pflichtverletzung, sofern er sorgfältig getroffen wurde (vgl. z.B. Böckli,
a.a.O., § 13 N 582 mit Hinweisen).
7.3. Business Judgment Rule?
Die sogenannte Business Judgment Rule war im schweizerischen Recht weder
1998 gesetzlich geregelt noch ist dies heute der Fall. Als gesetzliche Richtschnur
für die Handlungen der geschäftsführenden Organe gilt nach wie vor in erster Li-
nie Art. 717 OR.
Das aus dem US-amerikanischen Rechtskreis stammende Institut der Business
Judgment Rule gründet in der Erkenntnis, dass Geschäftsentscheide, die unter
unsicheren Umständen und naturgemäss auf der Basis unvollständiger Informati-
onen getroffen werden und somit Risiken bergen, in Ausübung von Ermessen
(Geschäftsführungsermessen) gefällt werden. Gerichte sollen sich bei der Über-
prüfung solcher Entscheide Zurückhaltung auferlegen und ihr Ermessen nicht an
die Stelle des Ermessens der Geschäftsführungsorgane setzen (vgl. Vogt/Bän-
ziger, Das Bundesgericht anerkennt die Business Judgment Rule als Grundsatz
des schweizerischen Aktienrechts, in: GesKR 2012 S. 607, 611 f.). Die Regel be-
sagt im Wesentlichen, dass Geschäftsführungsorgane für Unternehmensent-
scheide nicht schadenersatzpflichtig werden, wenn sie im Zusammenhang mit ei-
nem fraglichen Unternehmensentscheid unabhängig und unbefangen waren, sich
anlässlich der Entscheidfindung hinreichend informierten, in gutem Glauben han-
delten, dass der Entscheid im besten Interesse der Gesellschaft war, sowie ein
gewisses Mass an Vernunft erkennen liessen (Nikitine, Die aktienrechtliche Or-

- 52 -
ganverantwortlichkeit nach Art. 754 Abs. 1 OR als Folge unternehmerischer Fehl-
entscheide: Konzeption und Ausgestaltung der "Business judgment rule" im Ge-
füge der Corporate Governance, Zürich 2007, S. 105). Im Vordergrund steht das
Verfahren, das zum Entscheid geführt hat, wobei die aufgelisteten Elemente ver-
mutet werden; der Kläger hat den Beweis zu erbringen, dass mindestens ein
Merkmal nicht erfüllt wurde. Gelingt ihm dies, wird der Unternehmensentscheid
einer umfassenden inhaltlichen Überprüfung zugänglich gemacht; dann obliegt
dem Beklagten der Nachweis, dass Entscheidgrundlagen und Entscheidergebnis
angemessen und fair waren (Nikitine, a.a.O., S. 105 f.).
In Anlehnung an diese Regel wurde auch hierzulande propagiert, die Prüfung in
einer ersten Phase auf formale Kriterien zu beschränken. Erst wenn dabei nicht
sämtliche Voraussetzungen erfüllt sind, soll das Gericht das Verhalten des Be-
klagten an einem allgemeinen objektiven Verschuldensmassstab messen können
und auch die Richtigkeit oder Angemessenheit von Geschäftsentscheidungen in
Frage stellen dürfen (vgl. u.a. Grass, Business judgment rule: Schranken der rich-
terlichen Überprüfbarkeit von Management-Entscheidungen in aktienrechtlichen
Verantwortlichkeitsprozessen, Diss. Zürich 1998; vgl. auch Grass, Management-
Entscheidungen vor dem Richter, Schranken der richterlichen Überprüfbarkeit von
Geschäftsentscheiden in aktienrechtlichen Verantwortlichkeitsprozessen, in: SZW
2000 S. 1 ff., 9 f.).
In der Schweizer Lehre wird kontrovers diskutiert, ob und gegebenenfalls wie ge-
nau die Business Judgment Rule in der Schweiz adaptiert werden soll. Einigkeit
besteht mittlerweile insoweit, dass sich die Gerichte im Zusammenhang mit der
nachträglichen Beurteilung eigentlicher Geschäftsentscheide Zurückhaltung auf-
zuerlegen haben (vgl. BSK OR II-Gericke/ Waller, N 31 zu OR 754 mit Hinweisen;
siehe auch Böckli, a.a.O., § 13 Rz 582). Der Meinungsstreit bezieht sich im We-
sentlichen darauf, ob auch inhaltliche Minimalanforderungen an Geschäftsent-
scheide gestellt werden dürfen oder nur, ob diesen "schlichtweg jede vernünftige
Erklärung abgeht" (vgl. BSK OR II-Gericke/ Waller, N 31a zu Art. 754 mit Hinwei-
sen; Böckli, a.a.O., § 13 Rz 584 ff.). Das Bundesgericht hat sich im bereits zitier-
ten Entscheid (BGE 139 III 24 E. 3.2) so geäussert:

- 53 -
"Das Bundesgericht anerkennt mit der herrschenden Lehre, dass die Gerichte sich bei
der nachträglichen Beurteilung von Geschäftsentscheiden Zurückhaltung aufzuerlegen
haben, die in einem einwandfreien, auf einer angemessenen Informationsbasis beruhen-
den und von Interessenkonflikten freien Entscheidprozess zustande gekommen sind (Ur-
teile 4A_74/2012 vom 18. Juni 2012 E. 5.1 und 4A_306/2009 vom 8. Februar 2010 E.
7.2.4; GERICKE/WALLER, a.a.O., N. 31 f. zu Art. 754 OR; WATTER/PELLANDA, a.a.O.,
N. 6 zu Art. 717 OR; BÖCKLI, a.a.O., § 18 N. 401 f.; FORSTMOSER/MEIER-
HAYOZ/NOBEL, Schweizerisches Aktienrecht, 1996, § 28 Rz. 24)."
In verschiedenen seither ergangenen Urteilen wurde an dieser Formel festgehal-
ten (vgl. 4A_15/2013 vom 11. Juli 2013 E. 6.1; 4A_97/2013 vom 23. August 2013
E. 5.2; 4A_626/2013, 4A_4/2014 vom 8. April 2014 E. 5.1).
Geschäftsentscheide sind damit jedenfalls dann mit Zurückhaltung zu beurteilen,
wenn sie ohne Interessenkonflikt und in einem einwandfreien Verfahren gefällt
worden sind und auf einer angemessenen Informationsbasis beruhen. Dabei kann
unterschiedlich interpretiert werden, wie die zurückhaltende Prüfung konkret vor-
zunehmen ist (vgl. Vogt/Bänziger, a.a.O., GesKR 2012 S. 607 ff.; Brugger/von der
Crone, Gerichtliche Beurteilung von Geschäftsentscheiden, in: SZW 2013 S. 178).
Fest steht nach dieser Rechtsprechung aber auch, dass sich das Gericht nicht mit
der Prüfung des Entscheidverfahrens begnügen kann, sondern den Geschäfts-
entscheid zudem - wenn auch zurückhaltend - inhaltlich prüfen muss. Umgekehrt
ist ein Geschäftsentscheid nicht bereits deshalb pflichtwidrig, weil der Entscheid-
findungsprozess mängelbehaftet ist. Soweit die Verletzung formeller Pflichten
nicht für sich verantwortlichkeitsrelevant sind, also Schaden verursacht haben,
setzt eine Haftung für einen Geschäftsentscheid zudem voraus, dass er materiell
ungenügend ist. Für das Gericht wird dann im Vordergrund stehen müssen, ob
der Entscheid unter Berücksichtigung der vorhandenen und bei sorgfältigem Vor-
gehen verfügbaren Informationen unter den im damaligen Zeitpunkt gegebenen
Umständen im Gesellschaftsinteresse lag, inhaltlich nachvollziehbar, sachlich ver-
tretbar und plausibel war. Das bedeutet gleichzeitig, dass einer allfälligen Pflicht-
widrigkeit in der Entscheidfindung verantwortlichkeitsrechtlich keine Bedeutung
zukommt, sofern sich ergibt, dass der Entscheid inhaltlich vertretbar ist (Entscheid
des Obergerichts des Kantons Zürich LB090080 vom 25. März 2013 S. 54 ff., 72

- 54 -
ff., 75; LB090023 vom 16. Mai 2011 S. 38 f., 113 f.); eine Beschränkung auf for-
mal prozedurale Aspekte genügt weder positiv noch grundsätzlich negativ. Eine
abschliessende Prüfung von Pflichtverletzungen im Entscheidfindungsprozess
könnte folglich unterbleiben, wenn sich der fragliche Geschäftsentscheid bei einer
inhaltlichen Überprüfung als pflichtgemäss erweist.
Vorliegend ist zunächst auf die beanstandeten Mängel der Entscheidfindung nä-
her einzugehen.
7.3.1. Interessenkonflikt
Die Klägerin wirft keinem Beklagten einen Interessenkonflikt vor. Ein solcher ist
denn auch nicht ersichtlich, so dass sich weitere Ausführungen erübrigen.
7.3.2. Entscheidungsverfahren
7.3.2.1. Einberufung, Traktanden
Die Klägerin beanstandet in formeller Hinsicht, dass die Einladung zur Sitzung
des Verwaltungsrats vom 11. September 1998 statt durch den Verwaltungsrats-
präsidenten durch W._____ sowie erst am 3. September 1998 und damit verspä-
tet erfolgt sei, dass ein Traktandum "Asterix" weder aufgeführt noch ein schriftli-
cher Antrag versandt und dass der Antrag "Asterix 22/98" mündlich gestellt wor-
den sei (act. 1 S. 31 ff.).
Die Organisation des Verwaltungsrats ist in Art. 712 ff. OR nur in den Grundzügen
geregelt, im Übrigen aber meist in einem Organisationsreglement näher definiert.
Das vorliegend massgebliche Organisationsreglement der SAirGroup datiert vom
10. Juli 1997 ("OrgR"; act. 4/6). Das Gesetz bestimmt die Art der Sitzungseinberu-
fung nicht (vgl. auch Böckli, a.a.O., § 13 Rz 113 f.). Das Organisationsreglement
der SAirGroup sieht in Art. 6 Abs. 1 die "Einladung des Präsidenten" vor, wobei
nach Abs. 2 wenigstens zehn Tage im Voraus schriftlich einzuladen ist, jedoch "in
Fällen, welche der Präsident als dringlich erachtet (…) Sitzungen auch auf eine
kürzere Frist einberufen werden (können)." Nach Art. 7 Abs. 1 OrgR setzt der
Präsident die Traktandenliste für die Sitzungen fest. Sie ist dem Einladungs-
schreiben beizufügen oder baldmöglichst nachzusenden. Alle Ergänzungen sind

- 55 -
den Verwaltungsratsmitgliedern sofort zur Kenntnis zu bringen (Abs. 2). Aus-
nahmsweise kann über Gegenstände dringlicher Natur auch dann Beschluss ge-
fasst werden, wenn ihre Behandlung erst in der Sitzung des Verwaltungsrats
selbst angeregt wird. Dazu ist die Zustimmung von zwei Dritteln der anwesenden
Mitglieder erforderlich (Abs. 3).
Dass die Sitzungseinladung (act. 4/33) vorliegend "Im Auftrag des Präsidenten"
versandt wurde, erscheint auch angesichts des Wortlautes des Organisationsreg-
lements als vertretbar. Wesentlich muss nach dessen Sinn weniger sein, ob die
Einladung durch den Präsidenten persönlich geschrieben und unterschrieben
wird, als dass er tatsächlich materiell die Anordnungen getroffen hat. Dies wird
vorliegend nicht in Frage gestellt. Es braucht daher auch nicht abgeklärt zu wer-
den, ob es besonderen Umständen - namentlich dem in der Nacht vom 2. auf den
3. September 1998 erfolgten Absturz einer MD11 bei Halifax - zuzuschreiben ist,
dass die Einladung von der Generalsekretärin statt vom Verwaltungsratspräsiden-
ten unterzeichnet worden war (so act. 105 S. 118), umso mehr, als nicht ersicht-
lich ist, was die Unterzeichnung durch den Beklagten 6 geändert hätte.
Zutreffend ist, dass mit der vom 3. September 1998 datierten Einladung auf den
11. September 1998 die im Organisationsreglement vorgesehene 10-tägige Frist
nicht ganz eingehalten wurde. Die Beklagten machen aber unter Hinweis auf das
Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 13. September 1996 und von der Klä-
gerin unbestritten (act. 153 S. 166) geltend, die Termine seien jeweils ein Jahr im
Voraus festgelegt worden (vgl. z.B. act. 75 S. 103; act. 88/122 oder 101/129 S. 5).
Die Teilnahmemöglichkeit der Verwaltungsratsmitglieder war damit jedenfalls ge-
währleistet.
Die in der Einladung aufgeführten Traktanden sehen unter "4. Anträge" zwar "4.4.
Investition Italien/Albatros (22/98) (wird nachgesandt)" vor; es fehlt jedoch ein
Hinweis auf weitere zu beratende Investitionen oder Allianzen (act. 4/33). Soweit
die Beklagten auf ein Fax-Schreiben vom 7. September 1998 verweisen (act.
73/73 oder act. 94/73), welches bezugnehmend auf die in Telefongesprächen mit
dem Beklagten 6 aufgeworfene Frage der Verschiebung der Sitzung festhält: "Die
Liste der Anträge - vor allem das Thema Allianzen - sowie der tragische Unfall

- 56 -
vom 3. September lassen uns eine Zusammenkunft als sinnvoll erscheinen", so
kann auch dieses nicht als Vorinformation gesehen werden; was die Sitzungsteil-
nehmer zum Thema Allianzen zu erwarten hatten, blieb vollständig im Dunkeln. In
einem als "Interne Traktandenliste (revidiert)" bezeichneten Dokument vom
9. September 1998 (vgl. act. 94/74) werden unter dem Traktandum "4. Allianzen"
aufgeführt "4.1 Asterix (mündlich) 22/98, 4.2 Albatros (mündlich) 23/98", wobei für
das Traktandum 4 eine halbe Stunde (11.00-11.30 Uhr) vorgesehen war. Die Be-
klagten haben sich unterschiedlich zu diesem Dokument geäussert: So ist bei-
spielsweise der Beklagte 12 der Meinung, es sei in Anbetracht des Schreibens
vom 7. September 1998 davon auszugehen, das die ergänzte Traktandenliste
sämtlichen Verwaltungsratsmitgliedern bekannt gewesen sei (act. 91 S. 126); der
Beklagte 1 meint, die Traktandenliste sei bereits vor dem 9. September um das
Traktandum Air Littoral bzw. Asterix ergänzt und den Verwaltungsratsmitgliedern
auch zugestellt worden (act. 171 S. 90; so z.B. auch act. 185 S. 26); der Beklagte
3 glaubt sich zu erinnern, telefonisch vom Verwaltungsratspräsidenten darauf hin-
gewiesen worden zu sein, dass die Akquisition "Air Littoral" ein Thema sein würde
(act. 173 S. 23), während der Beklagte 11 in der Liste eher ein Arbeitsdokument
für den Präsidenten sieht (act. 169 S. 33).
Angesichts des Datums der Traktandenliste, die zudem ausdrücklich als "intern"
bezeichnet ist, erscheint letztere Meinung als die plausibelste; es ist wahrschein-
lich, dass dem Verwaltungsrat vor der Sitzung keine Traktandenliste zugestellt
wurde, die über die anstehende Beschlussfassung zur Akquisition "Air Littoral" in-
formierte. Weiterungen zu dieser Frage können jedoch unterbleiben (vgl. unten
Ziff. 7.3.2.3).
Das Organisationsreglement lässt nach dem Gesagten ausnahmsweise bei "Ge-
genständen dringlicher Natur" die Behandlung nicht traktandierter Geschäfte zu.
Die Beklagten berufen sich insbesondere auf den zeitlichen Hintergrund: Der Be-
klagte 6 (act. 75 S. 12 f.) macht geltend, man habe grünes Licht bereits am 11.
September 1998 einholen wollen, für eine Traktandierung habe die Zeit nicht ge-
reicht und mit einer Verschiebung wäre die Gelegenheit zum Kauf verpasst wor-
den; weiter wird ausgeführt, Brit Air habe den Verkäufer unter Zeitdruck gesetzt

- 57 -
und einen Entscheid bis Ende Woche verlangt (act. 75 S. 103; so gemäss Infor-
mationen von AA._____; siehe auch act. 93 S. 92); die SAirGroup habe in einem
intensiven Bietprozess obsiegt (z.B. act. 75 S. 78; act. 107 S. 29: Klarheit bis spä-
testens Mitte September; S. 100: Entscheid bis Ende Woche verlangt; siehe z.B.
auch act. 87 S. 107, 129; siehe auch Schreiben von AB._____ und AA._____, act.
94/87 und 94/121). Die Beklagten substantiieren jedoch nicht näher, welche An-
gebotstermine galten resp. inwiefern konkret zeitlicher Druck bestand, und die
Klägerin bestreitet, dass ein Bieterprozess stattfand und an "Air Littoral" über-
haupt ein ernstzunehmendes Interesse anderer relevanter Fluggesellschaften be-
stand (act. 153 S. 23; 154 f.).
Unabhängig davon, wie es sich damit verhält, behaupten auch die Beklagten nicht
(und es ergibt sich auch nicht aus den Akten), dass der Verwaltungsrat die Frage
der Dringlichkeit thematisiert hat; eine gesonderte Beschlussfassung über das
Eintreten auf den mündlichen Antrag, was nach Organisationsreglement eigent-
lich eine 2/3-Mehrheit der anwesenden Mitglieder erfordert hätte (Art. 7 Abs. 3
OrgR), ist nicht dokumentiert. Festzuhalten bleibt somit, dass zumindest eine ge-
wisse Leichtfertigkeit im Verfahren nicht von der Hand zu weisen ist.
7.3.2.2. Protokoll
Die Klägerin beanstandet weiter, dass das Protokoll ungenügend sei: Der Antrag
sei nur unklar enthalten, es erwähne den Kauf von 49,9% der Aktien, jedoch
nichts davon, dass der Rest gekauft und bei anderen Investoren platziert werden
sollte; es enthalte weder den Meinungsbildungsprozess noch das Abstimmungs-
resultat. Dennoch sei es an der nächsten Sitzung am 26. November 1998 vorbe-
haltlos genehmigt worden (act. 1 S. 42).
Laut Art. 713 Abs. 3 OR ist über die Verhandlungen und Beschlüsse ein Protokoll
zu führen, das vom Vorsitzenden und vom Sekretär unterzeichnet wird. Nach Art.
10 OrgR soll das Protokoll "alle Verhandlungsgegenstände, alle zur Abstimmung
gelangenden schriftlichen Anträge (Vorlagen) und mündlichen Anträge sowie die
gefassten Beschlüsse enthalten". Vorgesehen ist mit anderen Worten ein Be-
schlussprotokoll und kein Wortprotokoll.

- 58 -
Das Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 11. September 1998 (act. 4/4) folgt
den Traktanden und hält zu 4.1 Asterix (mündlich) (22/98) fest (S. 4):
"(…)
N._____ beantragt den Kauf von 49.9% an Air Littoral, der zweitgrössten französischen
Regionalfluggesellschaft, mit folgender Begründung: (…)
Bei Air Littoral ist eine Rekapitalisierung erforderlich. Heute besteht das Eigenkapital zu
100% aus Goodwill. Der Kaufpreis beträgt, auf der Basis von 100%, MFRF 270. Zusätz-
lich müssten weitere MFRF 270 investiert werden. Gemäss Budget soll Air Littoral im
Jahr 2001 den Break-even erreichen, bei einem überarbeiteten Flugplan allenfalls bereits
früher. Das Synergiepotential für SAirGroup beträgt MFRF 26.
(…)
Der Verwaltungsrat diskutiert die Chancen für einen Turnaround bei Air Littoral, das Ma-
nagementpotential, die Ausbaumöglichkeiten des "Ferienflughafens" Nizza zu einem Hub
im Süden mit Direktverbindungen, das Marktpotential von Südfrankreich und andererseits
die Einschränkung, welche einem weiteren Ausbau in der Schweiz entgegensteht und die
Expansion in zusätzliche Märkte unumgänglich macht. Unter Berücksichtigung der disku-
tierten Risiken und Chancen genehmigt der Verwaltungsrat die Investition."
Das Protokoll enthält somit weder einen klar formulierten Antrag noch einen Ver-
weis auf einen schriftlichen Antrag resp. eine Vorlage. Als Antrag wird lediglich
der Erwerb von 49.9% der Aktien erwähnt; weiter wird auf die erforderliche Inves-
tition von weiteren FF 270 Mio. verwiesen. Entsprechend ist nur der Beschluss,
eine Beteiligung von 49.9% zu erwerben und die zusätzliche Investition im Proto-
koll dokumentiert.
Gemäss den dem Verwaltungsrat präsentierten Folien (vgl. dazu noch unten Ziff.
7.3.3.8) lautete der Antrag (act. 4/16 S. 16):
Wir beantragen:
Eingehen einer Gesamtverpflichtung für 520-540 mio. FF
Erwerb einer Beteiligung von 49.9% an Air Littoral für 125 mio. FF
Plazierung von 50.1% der Air Littoral bei französischen
oder EU Investoren zu 125-135 mio. FF
Nettoverpflichtung SAirGroup per 31.12.1999 400 mio. FF
= 90.8 mio. CHF

- 59 -
Dass dieser Antrag am 11. September 1998 genehmigt wurde, ergibt sich nach
dem Gesagten nicht eindeutig aus dem Protokoll. Es besteht denn auch eine
Kontroverse zwischen den Beklagten über die Frage, was am 11. September
1998 genau beschlossen worden sei (oben Ziff. 5.5.4); das Protokoll erweist sich
nicht als wirklich aussagekräftig. Dies gilt auch für die Frage, ob die Genehmigung
einstimmig oder als Mehrheitsbeschluss erfolgt ist. Für die Beschlussfassung an
sich ändert dies allerdings nichts - sowohl der Antrag betreffend Kauf von 49.9%
der Aktien und betreffend Rekapitalisierung als auch die Diskussion und der Be-
schluss sind protokolliert und unbestrittenermassen (insoweit) so gefällt worden.
Eine ausführlichere Protokollierung der Diskussion oder gar einzelner Voten ist
reglementarisch nicht erforderlich, so dass nicht zu beanstanden ist, wenn die
Diskussion nur zusammengefasst resp. themenmässig aufgeführt wurde.
7.3.2.3. Fazit
Im Ergebnis sind, was die Einhaltung der Verfahrensregeln betrifft, durchaus Fra-
gezeichen zu setzen: Korrekterweise hätte das Eintreten auf den mündlichen An-
trag zumindest eine gesonderte Beschlussfassung verlangt, und auch die Proto-
kollierung von Antrag und Beschlussfassung ist unpräzis. Auch die SAirGroup
selbst gelangte rückblickend in einem vom 19. Februar 2001 datierten Entwurf zu
einem internen Bericht zum "Bewilligungsverfahren durch VR für Investitionen in
Allianzen" zum Ergebnis, dass das Verfahren nicht in jeder Hinsicht zweckmässig
war (vgl. act. 4/43 S. 1). Unbestritten ist hingegen, dass mit dem Verwaltungsrat
das zuständige Organ bewusst entschieden hat, wobei die Tatsache der Be-
schlussfassung selbst auch von der Klägerin nicht in Zweifel gezogen wird. Unter
diesen Umständen vermögen aber die aufgezeigten formalen Unstimmigkeiten
den Entscheidfindungsprozess an sich nicht zu disqualifizieren (vgl. dazu auch
Urteil des Bundesgerichts 4A_626, 4A_4/2014 vom 8. April 2014 E. 6.1.1). Es ist
insgesamt nicht erkennbar, inwiefern hier ein die Gültigkeit des Entscheides in
Frage stellendes Versäumnis oder ein für sich allein verantwortlichkeitsrelevantes
Verhalten vorliegen sollte.

- 60 -
7.3.3. Angemessene Information
Hauptsächlich bemängelt die Klägerin die ungenügende Information. Es habe nur
eine mündliche Information an der Sitzung selbst mittels eines Foliensatzes statt-
gefunden, der nicht vollständig gezeigt worden sei; es seien keine Unterlagen
über die Grundzüge der geplanten Akquisition oder die Due Diligence vorgelegt
worden; der Foliensatz sei inhaltlich ungenügend für den Entscheid und habe die
Erkenntnisse aus der Due Diligence nur teilweise enthalten. Der Verwaltungsrat
habe sich nicht vorbereiten können, sei aber trotzdem auf die Vorlage eingetreten
und habe diese gutgeheissen. Das Versäumnis sei von keinem Verwaltungsrat
beanstandet worden, und keiner habe Einsicht in vorhandene Unterlagen ver-
langt. Beanstandet wird zudem, dass dieses und verschiedene weitere Geschäfte
in nur zweieinviertel Stunden behandelt worden seien (act. 1 S. 43 ff.).
Vorab ist anzumerken, dass sich die Klägerin in diesem Zusammenhang auf den
Informationsstand des Verwaltungsrats an sich, mithin der Beklagten 1-14 und
17-20, bezieht, unter Ausklammerung der Konzernleitung und auch der unter-
schiedlichen Stellungen der Beklagten innerhalb des Verwaltungsrats sowie ent-
sprechender Implikationen auf den Wissensstand.
7.3.3.1. Unterlagen, Information, Zeitaufwand
Unbestritten und aus dem Protokoll ersichtlich ist, dass die Verwaltungsratssit-
zung insgesamt von 09.45 bis 12.00 Uhr dauerte (act. 4/4); vorgesehen war für
das Traktandum Allianzen wie erwähnt eine halbe Stunde (act. 94/74). Die Folien
zu "Asterix" (act. 4/16) umfassen 23 Seiten - nebst dem Titelblatt und mehreren
Seiten mit Strecken-Karten enthalten sie zahlreiche Seiten mit Zahleninformatio-
nen; die Seiten 18-23 sind als "Backup" bezeichnet. Laut Aufschrift auf dem Titel-
blatt sind die Folien nur teilweise gezeigt worden (act. 4/16). Der Beklagte 15
macht geltend, es seien alle bis und mit Seite 17 gezeigt worden; von den "Ba-
ckup"-Folien allenfalls nur einzelne (act. 93 S. 91). Soweit ersichtlich als einziger
behauptet der Beklagte 7, das Folienset sei auch schriftlich vorgelegt worden, wie
das üblich gewesen sei (act. 84 S. 137). Es bestehen allerdings keinerlei zusätzli-
chen Hinweise auf eine entsprechende Übung bei der SAirGroup; auch der Be-

- 61 -
klagte 15, der die Folien präsentierte, behauptet solches nicht (act. 93 S. 91 f.).
Da der Beklagte 7 auch keine Beweise für seine Behauptung offeriert, können
Weiterungen unterbleiben.
Nicht ganz einheitlich sind die Vorbringen der Beklagten auch zu den zusätzlichen
Erläuterungen. Während der Beklagte 14 geltend macht, er erinnere sich genau,
dass dem Beklagten 15 alle Due Diligence-Berichte vorgelegen hätten, dass er
erläutert habe, wer diese erstellt und sämtliche Fragen und offenen Punkte kom-
petent und vollständig beantwortet habe (act. 105 S. 109), führt der Beklagte 15
aus, es seien die Due Diligence und deren Resultate zur Sprache gekommen, wie
und in welcher Form könnten er und der Beklagte 6 heute nicht mehr näher darle-
gen (act. 93 S. 94). Die Klägerin bestreitet, dass der Verwaltungsrat "von internen
und externen Due Diligence, SWOT-Analysen etc." Kenntnis genommen habe
(act. 153 S. 62; vgl. auch act. 201 S. 8 f.). Auch in diesem Zusammenhang kön-
nen jedoch Weiterungen in tatsächlicher Hinsicht unterbleiben: Selbst nach den
Behauptungen (einzelner) Beklagter haben diese nämlich anlässlich der Verwal-
tungsratssitzung vom 11. September 1998 keine Unterlagen, insbesondere nicht
die "Due Diligence", ausgehändigt oder zur Einsichtnahme erhalten; es wären
ihnen höchstens mündlich gewisse Erkenntnisse daraus vermittelt worden. Es gibt
in den Akten denn auch keine Hinweise darauf, dass den Verwaltungsräten ein
Handout ausgeteilt oder andere Unterlagen vorgelegt worden wären. Auch ein
Sitzungsunterbruch zwecks Studium solcher Unterlagen ist weder behauptet noch
dokumentiert.
Damit ist letztlich unbestritten, dass der Verwaltungsrat den ihm mündlich anhand
von Folien präsentierten Antrag nach mündlicher Diskussion abgesegnet hat. Wie
viel Zeit dabei für das Traktandum Asterix aufgewendet wurde bzw. ob es, wie die
Klägerin behauptet (act. 153 S. 69), maximal 15 Minuten waren, kann für sich al-
lein nicht entscheidend sein, so dass sich nähere Abklärungen dazu erübrigen.
Ausgehend vom Umfang des auf Traktandum 4.1 entfallenden Protokolls (rund
eine von vier Seiten Text) dürfte rund ein Viertel der Sitzungszeit dafür verwendet
worden sein. Selbst wenn es aber einschliesslich Diskussion im 17-köpfigen
Gremium mehr war, so ist unter Annahme von 17 präsentierten Seiten (ohne Ba-

- 62 -
ckup), die zudem viel Zahlenmaterial enthalten, und in Anbetracht der weiteren
Traktanden von einem gedrängten Programm auszugehen.
Soweit die Klägerin im gleichen Zusammenhang moniert, die Mitglieder der Kon-
zernleitung und des Verwaltungsrates seien aufgrund des Flugzeugabsturzes in
Halifax gar nicht in der Verfassung gewesen, sich ernsthaft mit der Akquisition "Air
Littoral" zu befassen und hätten die Beratung verschieben müssen (act. 153 S. 69
f.), kann ihr allerdings nicht gefolgt werden. Auch wenn aus dem Sitzungsprotokoll
abgeleitet werden kann, dass der Flugzeugabsturz und dessen Bewältigung
ebenfalls einen erheblichen Teil der Sitzungszeit in Anspruch nahm (vgl. act. 4/4
S. 2 f.), so bestehen keine Anhaltspunkte dafür - und die Klägerin legt solche
auch nicht dar -, dass die Teilnehmer nicht in der Lage gewesen wären, die an-
stehenden Traktanden konzentriert und professionell zu behandeln. Mangelnde
Sorgfalt ist insoweit nicht ersichtlich.
7.3.3.2. Angemessenheit
Gemäss Art. 715a Abs. 1 OR hat jedes Mitglied des Verwaltungsrats grundsätz-
lich Anspruch auf Auskunft über alle Angelegenheiten der Gesellschaft. Anspruch
besteht auch auf Informationsvermittlung vor Sitzungen, damit der Verwaltungsrat
sich anhand einer gegebenenfalls auch nur knappen Darstellung der Fakten und
Lösungsansätze vorbereiten kann. Ein Verstoss gegen diese Pflicht kann gemäss
Böckli (a.a.O., §13 N 209) Verantwortlichkeit nach sich ziehen, wobei seiner Mei-
nung nach auch eine Abgabe der Informationen erst während der Sitzung oder
durch mündliche Präsentation mit Folien oder Powerpoint ungenügend ist (a.a.O.,
N 210 ff.). Es müsse stets Gelegenheit zu ausreichender Diskussion und Nach-
frage bestehen, ein vertiefender Gedankenaustausch zu den Hauptpunkten statt-
finden und der Verwaltungsrat müsse sich über die für den Entscheid ausschlag-
gebenden Kriterien Klarheit verschafft und wenn möglich Alternativen erwogen
haben (a.a.O., N 589). Bloss mündliche Information erweist sich nach dieser Auf-
fassung als grundsätzlich unzulänglich.
7.3.3.3. Geheimhaltung
Verschiedene Beklagte argumentieren (vgl. act. 70 S. 130 f.; auch act. 75 S. 104),
aus Gründen der Geheimhaltung sei es denkbar gewesen, dass gewisse Unterla-

- 63 -
gen erst in der Sitzung aufgelegt worden seien, da angesichts von Grösse und
Zusammensetzung des Gesamtverwaltungsrates nicht habe ausgeschlossen
werden können, dass vertrauliche Informationen vorzeitig an Dritte weitergegeben
würden.
Damit vermag sich der Verwaltungsrat allerdings - auch abgesehen davon, dass
die Beklagten nicht behaupten, es habe hier konkret ein überwiegendes Geheim-
haltungsinteresse bestanden - nicht zu entlasten. Als von der Generalversamm-
lung gewähltes verantwortliches Exekutivorgan ist er zur sorgfältigen Erfüllung
seines Mandates verpflichtet, wobei die Treuepflicht auch eine Geheimhaltungs-
und Schweigepflicht enthält. Das Auskunftsrecht eines Verwaltungsrates kann
grundsätzlich nicht durch Geheimhaltungsinteressen der Gesellschaft beschränkt
werden; vorbehalten bleibt die Beachtung des Verhältnismässigkeitsprinzips, der
Rechtsmissbrauch und ein Interessenkonflikt (vgl. näher Wernli/Rizzi, in: Basler
Kommentar Obligationenrecht II, 4. Aufl. 2012, N 5 zu Art. 715a). Allenfalls wäre
es unter diesem Gesichtswinkel möglich gewesen, hinsichtlich Umfang vorerst nur
beschränkte Informationen zu liefern. Es hätte sich aber keineswegs gerechtfer-
tigt, über Geschäfte, die der Verwaltungsrat als zuständiges Organ entscheiden
muss, generell nur gefiltert oder ganz kurzfristig zu informieren.
7.3.3.4. Vorgängige mündliche Information
Der laut einigen Beklagten gepflegte persönliche Austausch und der Informations-
fluss zwischen dem Verwaltungsratspräsidenten und dem Verwaltungsratsaus-
schuss (z.B. act. 72 S. 17; act. 102 S. 47; act. 75 S. 101 f., act. 107 S. 13) blieb
unsubstantiiert und ohne konkreten Bezug zum Geschäft "Air Littoral" resp. wurde
diesbezüglich nur "mit einiger Sicherheit" überhaupt behauptet. Diese Vorbringen
sind ungenügend; diesbezügliche Weiterungen können unterbleiben.
7.3.3.5. Vorkenntnisse
Die Klägerin behauptet, "Asterix" sei auch im Ausschuss oder in der Finanzdele-
gation nie zur Sprache gekommen. Die Beklagten bestreiten dies und weisen da-
rauf hin, dass an der Verwaltungsratsausschusssitzung vom 20. August 1998 un-
ter Traktandum 4 (Alliances) die Präsentation "Status Report Alliance Project"
vom 20. August 1998 gezeigt worden sei, welche insbesondere auch die Akquisi-

- 64 -
tion "Air Littoral" behandelt habe (z.B. act. 88/179=71/165; act. 88/32); dabei sei
die Möglichkeit dieser Akquisition intensiv diskutiert worden (act. 87 S. 69; act. 75
S. 99; act. 76/1 und 76/80). Die Klägerin hält in der Replik daran fest, dass "Air
Littoral" an der Sitzung des Verwaltungsratsausschusses nicht zur Sprache ge-
kommen sei; dass Folien zu diesem Thema existierten, sei kein Beweis (act. 153
S. 165 f.). Die Beklagten bestehen darauf, dass anlässlich dieser fünfeinhalbstün-
digen Sitzung das Thema "alliances" einschliesslich des Akquisitionsprojekts "Air
Littoral" ausführlich zur Sprache gekommen sei (u.a. act. 165 S. 25 ff.; 187 S. 29
ff.; 183 S. 83 ff.).
Entgegen der Meinung der Klägerin kann die Präsentation "Status Report Alliance
Project" immerhin als Hinweis darauf gelten, dass den Mitgliedern des Ausschus-
ses - laut Protokoll (vgl. act. 76/1) waren anwesend die Herren F._____, K._____,
H._____, G._____, AC._____, J._____ und M._____, also die Beklagten 6, 7, 8,
11, 12, 14 und der Vertreter des Beklagten 19) - die geplante Akquisition in ihren
Grundzügen bekannt war. Dem steht das Protokoll nicht entgegen, welches im-
merhin festhält, es sei ein "overview on all envisaged acquisitions (Turkish Express,
AOM, TK, TAP, AirEurope/AirOne etc)" präsentiert worden (vgl. unten; Hervorhebun-
gen hinzugefügt). Insbesondere der Beklagte 7 macht denn auch geltend, sich
damit eingehend befasst zu haben (act. 84 S. 104 ff.). Aus dem Status Report,
der nebst "Air Littoral" acht weitere "Projects" umfasste (z.B. act. 71/165), erge-
ben sich einige "Key Figures", nämlich Revenue 1997 (CHF 354 Mio.), Net Result
(CHF - 20.5 Mio.), Passengers, Number of aircrafts, employees and destinations etc. Un-
ter dem Titel "Strategy" steht: Equity participation, Acces to slots at NCE, Build up a
joint network with AOM und Increase the third market penetration - als "Status" wurde
vermerkt: Due Diligence in July 1998 und Adjustment of Business Plan, "Next Steps"
war evaluation of adjusted business plan. Dem Report konnten mithin nicht sehr viele
Details entnommen werden, immerhin aber die wichtigsten Gründe für das Inte-
resse der SAirGroup an "AirLittoral", nämlich die Slots in Nizza, die Kombination
mit AOM und der Drittmarkt.
Hingegen lässt sich daraus für die weiteren Verwaltungsratsmitglieder nichts ab-
leiten. Insbesondere fehlen konkrete Behauptungen, dass und wann diese den

- 65 -
Status Report zusammen mit dem Protokoll des Verwaltungsratsausschusses
(oder nur letzteres) entsprechend Art. 19 Abs. 4 OrgR zur Kenntnis erhalten hät-
ten. Im Protokoll des Ausschusses selbst wird "Air Littoral" auch nicht erwähnt:
"AD._____ presented the alliance strategy being followed by Executive Management af-
ter the Executive Committee's approval of the hunter strategy. He gave an overview on all
envisaged acquisitions (Turkish Express, AOM, TK, TAP, AirEurope/AirOne etc), the po-
tential shareholdings, core data on the targets (fleet, personnel, network), status of the
negotiations and the next steps. …" (siehe z.B. act. 94/8 S. 4). Selbst bei Einsicht-
nahme ins Protokoll wäre also zwar das Thema Allianzen, nicht aber "Air Littoral"
als bekannt vorauszusetzen gewesen.
7.3.3.6. Organisation
Verschiedene Beklagte argumentieren mit der gemischtwirtschaftlichen Natur der
SAirGroup, dem breit abgestützten Verwaltungsrat und der grossen Zahl Verwal-
tungsräte, was ihn schwerfällig und nicht geeignet als einzige Entscheidungs-
instanz gemacht habe; zudem verweisen sie auf die bescheidenen Honorare. An-
geführt wird weiter die interne Organisation mit 6-8 Verwaltungsratssitzungen pro
Jahr, in der Regel monatlichen Verwaltungsratsausschusssitzungen und dem
vollamtlichen Verwaltungsratspräsidenten. Es habe ein reger Kontakt und kon-
stanter Informationsaustausch zwischen dem Verwaltungsratspräsidenten und der
Konzernleitung (insb. dem Beklagten 15 und 16) bestanden, mit Sitzungen alle
1-2 Wochen (act. 107 S. 13; s. auch act. 102 S. 16).
In der Literatur wird darauf hingewiesen (vgl. Böckli, a.a.O., § 13 Rz 19), dass erst
mit Inkrafttreten des revidierten Aktienrechts am 1. Juli 1992 die eingehende Erör-
terung der Frage begonnen habe, ob es eine Beziehung gebe zwischen der An-
zahl der Mitglieder eines Verwaltungsrat und der Effizienz. Verwaltungsräte mit
sehr vielen Mitgliedern seien anerkanntermassen problematisch; bis Mitte der
Neunzigerjahre habe man bei grösseren Schweizer Banken Verwaltungsräte mit
mehr als 20 Mitgliedern gesehen; der Verwaltungsrat sei als "repräsentatives Or-
gan" gesehen worden, in dem Sprachgruppen, Politik und Wirtschaft, Kreditneh-
mer und Berufsgruppen breit vertreten sein sollten. Grössere Mitgliederzahlen
würden zwangsläufig eine mehrgliedrige Organisation mit sich bringen, die Risi-

- 66 -
ken namentlich hinsichtlich des Informationsflusses zwischen den "Kern-
Verwaltungsräten" und den übrigen Verwaltungsräten berge (a.a.O., Rz 21).
Auch wenn der Verwaltungsrat der SAirGroup 1998 dem beschriebenen "reprä-
sentativen Organ" geglichen haben mag mit dem damit verbundenen Informati-
onsgefälle, so vermöchte dies eine daraus folgende Sorgfaltspflichtverletzung
nicht grundsätzlich zu rechtfertigen; dies umso mehr, als in den 90er Jahren ein
entsprechendes Bewusstsein eben in wachsendem Mass bestand (a.a.O.).
Der Verwaltungsrat war nach dem anwendbaren Organisationsreglement (act.
4/6) zuständig für alle Geschäftsentscheide, welche für den Konzern von strategi-
scher Bedeutung sind und hatte insbesondere auch die Finanzkompetenz über
CHF 30 Mio. inne u.a. für die Akquisition von Unternehmungen und Beteiligungen
(Art. 13 Ziff. 2 lit. b OrgR). Als für solche Entscheidungen zuständiges Organ hatte
der Verwaltungsrat deshalb auch für die nötigen Grundlagen zu sorgen, andern-
falls die Kompetenzregelung illusorisch und sinnlos wäre. Vorliegend stand eine
Nettoverpflichtung der SAirGroup von jedenfalls FRF 400 Mio. (CHF 90.8 Mio.)
auf dem Spiel, nämlich CHF 31 Mio. für die Beteiligung und FRF 270 Mio. (rund
CHF 60 Mio.) für die Rekapitalisierung. Dass bei diesem Volumen der Gesamt-
verwaltungsrat zuständig war, ist offensichtlich; es lag auch kein Grenzfall vor.
Der Verwaltungsrat ist aufgrund seiner Sorgfaltspflicht denn auch verpflichtet, sich
durch Spezialisten beraten zu lassen, wenn er sich in grössere Geschäfte einlässt
und die entsprechende Fachkompetenz im Verwaltungsrat nicht vorhanden ist;
namentlich für einen Unternehmenskauf dürften Juristen und Buchsachverständi-
ge hinzuzuziehen sein (Watter/Roth Pellanda, in: Basler Kommentar Obligatio-
nenrecht II, 4. Aufl. 2012, N 9 zu Art. 717 OR mit Hinweisen).
Indessen kann der Verwaltungsrat gemäss Art. 716a Abs. 2 OR die Vorbereitung
und die Ausführung seiner Beschlüsse oder die Überwachung von Geschäften
Ausschüssen oder einzelnen Mitgliedern zuweisen. Vorliegend sah das Regle-
ment vor, dass der "Verwaltungsrat für die Vorbereitung und die Ausführung sei-
ner Beschlüsse sowie für die ständige Überwachung und Besorgung der laufen-
den Geschäfte aus seiner Mitte einen Ausschuss wählen" kann (Art. 14 OrgR);

- 67 -
dem Ausschuss oblag insbesondere die Vorberatung der dem Verwaltungsrat zu
unterbreitenden Geschäfte und Anträge der Konzernleitung (Art. 22 Ziff. 1c OrgR).
Ferner bestimmte das Organisationsreglement die Aufgaben der Konzernleitung
und insbesondere des Präsidenten der Konzernleitung, der unter anderem dem
Verwaltungsrat und dem Ausschuss Anträge zum Entscheid zu unterbreiten hatte,
die in deren Zuständigkeitsbereich fallen (vgl. Art. 29 Abs. 2 OrgR). Die Aufberei-
tung der Entscheidgrundlagen muss folglich nicht vom Verwaltungsrat selbst vor-
genommen werden. Wesentlich bleibt dabei, dass die wirklich massgeblichen
Grundlagen unterbreitet werden. Auch der - 1998 noch nicht existierende - Swiss
Code of Best Practice for Corporate Governance hält im übrigen fest (Ziff. 15 Abs.
2), dass der Verwaltungsratspräsident im Zusammenwirken mit der Geschäftslei-
tung für eine rechtzeitige Information über alle für die Willensbildung und Überwa-
chung erheblichen Aspekte der Gesellschaft sorgt. Der Verwaltungsrat erhält "die
übersichtlich aufbereiteten Unterlagen, soweit möglich, vor der Sitzung zugestellt;
andernfalls lässt der Präsident die Unterlagen mit genügender Zeitvorgabe vor
der Sitzung zum Studium auflegen."
7.3.3.7. Delegation
Zwar kann sich ein Organ nach Art. 754 Abs. 2 OR durch den Nachweis der ge-
botenen Sorgfalt bei der Auswahl, Unterrichtung und Überwachung entlasten,
wenn es die Erfüllung einer Aufgabe befugterweise einem anderen Organ über-
tragen hat. Dabei kann es aber nur um delegierbare Aufgaben gehen, der gesam-
te Bereich von Art. 716a Abs. 1 OR ist ausgeschlossen. Befugterweise übertragen
sind Aufgaben ferner dann, wenn die Statuten dazu ermächtigen resp. das Orga-
nisationsreglement die genaue Ausgestaltung regelt (vgl. BSK OR II-Gericke/
Waller, N 37 zu Art. 754; siehe auch Urteil des Bundesgerichts 4A_501/2007 vom
22. Februar 2008 und ZBJV 145/2009 S. 864). Nach dem Reglement war - wie
ausgeführt - der Entscheid selbst nicht delegierbar, wohl aber die Vorbereitung
von Beschlüssen. Auf eine befugte Delegation können sich die Beklagten mithin
nicht berufen, soweit es um den Akquisitionsentscheid selbst geht.
Soweit es um dessen Vorbereitung geht, kann allerdings auch nicht verlangt wer-
den, dass der Verwaltungsrat die Aufbereitung der Entscheidgrundlagen vorgän-

- 68 -
gig ausdrücklich in Auftrag gibt. Insofern darf vernünftigerweise von einer still-
schweigenden Aufgabenteilung ausgegangen werden. Auch kann nicht erwartet
werden, dass der Verwaltungsrat die ihm unterbreiteten Abklärungen von Fach-
leuten seinerseits noch einmal durch Fachleute überprüfen lässt. Solches würde
sich nur dann aufdrängen, wenn der Verdacht falscher oder unsorgfältiger Abklä-
rungen resp. Ermittlungen besteht oder hätte bestehen müssen. Auch die Kläge-
rin verweist in diesem Zusammenhang darauf, dass eine Plausibilitätsprüfung
vorzunehmen sei (act. 1 S. 35); das setzt immerhin voraus, dass der Verwaltungs-
rat den Bericht der Spezialisten bezüglich Inhalt und Vollständigkeit beurteilen
kann, andernfalls er die Spezialisten anhalten muss, ihre Arbeitsergebnisse und
Empfehlungen zu erläutern und zu vervollständigen (vgl. Isler, Sorgfalt und Haf-
tung des Verwaltungsrats, in: Verantwortlichkeit im Unternehmensrecht 2003, S.
6).
Die Beklagten machen geltend, es sei von einem Team von 14 Experten ein sorg-
fältiger und professioneller Due Diligence-Prozess durchgeführt worden, der 138
Bundesordner an Informationen über "Air Littoral" umfasst habe (act. 73/123). Da-
raus sei der Due Diligence Report vom 6. August 1998 und 4. September 1998
hervorgegangen; ferner liege der Bericht Darrois Villey Maillot Brochier vom 29.
Juli 1998 und ein Bericht von KPMG vor (act. 4/39-41; act. 73/68). Die Klägerin
selbst weist auch auf die weiteren eingeholten Berichte hin: Questionnaire Human
Resources vom 29. Juli 1998 zur Arbeitnehmersituation (act. 4/35), Bericht zur Air
Littoral Assistance vom 25. Juli 1998 (act. 4/37), Bericht zur Situation der Piloten
vom 25. Juli 1998 (act. 4/36) und Bericht zur IT-Situation vom 28. Juli 1998 (act.
4/38). Die Beklagten verweisen weiter auf die Datenanalyse … AE._____ (act.
92/96) und einen Fax AF._____ (act. 92/97; u.a. act. 91 S. 113 f.).
Auf die Due Diligence, die von der Klägerin grundsätzlich nicht beanstandet wird
(vgl. act. 1 S. 44, 47, 61), wird noch zurück zu kommen sein. Festzuhalten ist an
dieser Stelle, dass die Akquisition vorgängig durch interne und externe Stellen
evaluiert wurde, die erforderlichen Entscheidgrundlagen mithin grundsätzlich vor-
handen waren.

- 69 -
7.3.3.8. Präsentation
Die Beklagten machen geltend, der Antrag sei mündlich detailgetreu und über-
zeugend präsentiert worden, die Chancen und Risiken seien ausführlich diskutiert
worden. Wie dargelegt ist nicht vollends klar, welche Folien dem Verwaltungsrat
gezeigt wurden. In der Folienpräsentation (vgl. act. 4/16) werden zunächst die
Gründe für das Interesse am Hub Nizza resp. "Air Littoral" (S. 1-4) und sodann die
Komplementarität mit AOM (S. 5) und die Steigerung des Marktanteils resp. An-
schlussverkehrs (S. 6) erläutert; danach folgen Informationen zur Gesellschaft mit
dem heutigen Netzwerk, der Organisationsstruktur und einer Übersicht über die
Bilanz und Erfolgsrechnung per 31. März 1998 sowie deren Bereinigung (S. 7-12),
eine Übersicht über die Gewinn- und Verlustrechnung gemäss Businessplan (S.
13) und schliesslich die Transaktionsbedingungen, Anträge und Auswirkungen auf
die Bilanz der SAirLines (S. 15-17). Die Seiten 18-23 sind mit "Backup" markiert
und enthalten Informationen zu verschiedenen Themen.
Im Protokoll ist zu Traktandum 4.1 folgendes vermerkt (act. 4/4 S. 3 f.):
"N._____ rekapituliert die Ausgangslage der Swissair in Europa. Nachdem in der
Schweiz kein Wachstum möglich ist und ein Abkommen mit der EU nicht vor dem
Jahr 2001 erwartet wird, stehen als Optionen der Anschluss an einen bestehenden
Grossverbund oder ein Alleingang gemeinsam mit anderen Fluggesellschaften,
welche unabhängig bleiben wollen, offen. Der Entscheid fiel anlässlich der Strate-
gie-Sitzung des Verwaltungsrates vom 12. September 1997 zugunsten letzterer
aus. Inzwischen konnte zusammen mit zehn weiteren Fluggesellschaften die Alli-
anz "Qualiflyer Group" aufgebaut werden, welche in Europa einen Marktanteil von
21% aufweist. Mit einem Multi-Hub Konzept wird der Verkehr über mehrere geo-
graphisch optimal gelegene Verkehrspunkte gelenkt, womit ein zusätzliches Ver-
kehrsaufkommen angestrebt wird. Die durch die heutige Qualiflyer Group noch
nicht erreichten Regionen sollen mittels gezieltem Einbezug neuer Partner abge-
deckt werden. Darunter fallen prioritär Europa Süd, Deutschland und Skandinavien.
N._____ beantragt den Kauf von 49.9% an Air Littoral, der zweitgrössten französi-
schen Regionalfluggesellschaft mit folgender Begründung: Der Hub von Air Littoral,
Nizza, erlaubt eine Abdeckung im Regionalverkehr nach Ost und West sowie nach
Süden. Nizza hat ein hohes Entwicklungspotential. Eine Beteiligung an Air Littoral

- 70 -
wäre komplementär zu einem späteren Engagement bei AOM. Beide Gesellschaf-
ten vermöchten gemeinsam ebensoviel Anschlussverkehr zu generieren wie Air
France.
Bei Air Littoral ist eine Rekapitalisierung erforderlich. Heute besteht das Eigenkapi-
tal zu 100% aus Goodwill. Der Kaufpreis beträgt, auf der Basis von 100%, MFRF
270. Zusätzlich müssten weitere MFRF 270 investiert werden. Gemäss Budget soll
Air Littoral im Jahr 2001 den Break-even erreichen, bei einem überarbeiteten Flug-
plan allenfalls früher. Das Synergiepotential für SAirGroup beträgt MRFR 26.
SAirGroup würden den Finanzchef von Air Littoral benennen. Sollte eine Beteili-
gung an AOM nicht gelingen, könnte das Aktienpaket später dem neuen Inhaber
von AOM angeboten werden.
Der Verwaltungsrat diskutiert die Chancen für einen Turnaround bei Air Littoral, das
Managementpotential, die Ausbaumöglichkeiten des "Ferienflughafens" Nizza zu
einem Hub im Süden mit Direktverbindungen, das Marktpotential von Südfrankreich
und andererseits die Einschränkung, welche einem weiteren Ausbau in der
Schweiz entgegensteht und die Expansion in zusätzliche Märkte unumgänglich
macht. Unter Berücksichtigung der diskutierten Risiken und Chancen genehmigt
der Verwaltungsrat die Investition."
Der Verwaltungsrat nahm somit zur Kenntnis, dass bei der "Air Littoral" Finanzbe-
darf bestand (Rekapitalisierung), die Gesellschaft keine eigentliche Substanz hat-
te (Eigenkapital zu 100% aus Goodwill) und dass mit einer längeren Durststrecke
(nämlich bis 2001, d.h. rund 3 Jahre) zu rechnen war. Mit den Chancen für den
erwarteten Turnaround und den auf Prognosen beruhenden Ausbaumöglichkeiten
und dem Marktpotential wurden in der Zukunft liegende und damit naturgemäss
ungewisse Themenbereiche angesprochen; ferner kam auch das Managementpo-
tential zur Sprache. Damit wurden die kritischen Punkte der Investition zweifellos
erkannt und diskutiert.
7.3.3.9. Zusätzliche Abklärungen?
Die Klägerin wendet ein, es hätte eine umfassende, in die Tiefe gehende Befra-
gung der Geschäftsführung durchgeführt werden müssen mit Hinterfragung des
Informationsgehalts der Folien (act. 1 S. 40), es hätten verschiedene Szenarien

- 71 -
ausgearbeitet und Folgen besprochen werden müssen (act. 1 S. 41), die Verwal-
tungsräte hätten Einsicht in die Unterlagen der Due Diligence und den Entwurf
zum Kaufvertrag verlangen müssen (act. 1 S. 45). Sie beanstandet weiter den Fo-
liensatz als unzureichend und nicht dem Financial Manual entsprechend (act. 1 S.
46); gewisse Erkenntnisse und in der Due Diligence enthaltene Gefahren und Ri-
siken seien ausgeblendet worden, nämlich, dass ein Grossteil des Umsatzes und
die Hälfte des Flugverkehrs auf der Strecke Nizza-München generiert und 70%
davon von Lufthansa verkauft wurde (act. 1 S. 47), dass die gesamte Flotte und
Infrastruktur geleast war, dass ein Überschuss an Flugzeugen bestand, der Lea-
singzins zu hoch und das Management schwach betr. Kostenkontrolle war (act. 1
S. 48). Zudem sei kein Termin für eine Fortschrittskontrolle festgelegt worden und
hätten die Annahmen für den Business Plan und die Quellen der Angaben zu Bi-
lanz und Erfolgsrechnung gefehlt. Dem Verwaltungsrat seien nur oberflächliche
Informationshäppchen präsentiert worden.
In der Replik führt die Klägerin näher aus, welche Überlegungen und Fragen sich
ihrer Meinung nach aufgrund der präsentierten Information ergeben hätten (act.
153 S. 23 ff.). Die Beklagten bestreiten die von der Klägerin angestellten Berech-
nungen als methodisch unsauber und falsch; sie lasse insbesondere die Slots un-
berücksichtigt, die für den Marktzutritt zentral waren (vgl. u.a. act. 169 S. 92 ff.;
163 S. 72 ff., 146; 183 S. 131 ff.; 177 S. 113 f.). Ein Abgleich mit den Ergebnissen
der Due Diligence sei den Beklagten weder möglich noch wäre dies sinnvoll ge-
wesen, und überdies habe es auch keine massiven Differenzen gegeben (act.
169 S. 96 ff.; act. 163 S. 63, 131; 183 S. 57 ff.; 177 S. 115).
Es trifft zweifellos zu, dass die Folienpräsentation eine Zusammenfassung der
vorhandenen Informationen darstellte und damit zwangsläufig nicht alle Details
enthielt. Das ist nach dem Ausgeführten grundsätzlich nicht zu beanstanden; die
Organisationsstruktur der SAirGroup setzte vielmehr voraus, dass die Vorberei-
tung der Geschäfte in der Konzernleitung erfolgte und dem Gesamtverwaltungsrat
schliesslich entsprechende Anträge unterbreitet wurden. Dass sich der Verwal-
tungsrat dieser Geschäfte noch einmal mit der gleichen Intensität und Tiefe an-
nehmen würde, kann nicht erwartet werden. Wesentlich ist, dass die Situation

- 72 -
vollständig und wahr dargelegt wird und dem Verwaltungsrat die massgeblichen
Entscheidgrundlagen vorliegen; dieser ist nur als unzulänglich informiert zu be-
zeichnen, wenn er bei seiner Entscheidung geradezu unverzichtbare Daten aus-
ser Acht gelassen hat, obwohl ihm diese zur Verfügung standen oder er sie sich
ohne weiteres hätte beschaffen können (vgl. Grass, a.a.O., SZW 2000 S. 7). Eine
gewisse Selektion der Information ist damit nicht von vornherein unzulässig. Im
vorliegenden Zusammenhang sind daher behauptete Differenzen zwischen der
Folienpräsentation und den Ergebnissen der Due Diligence nicht näher zu prüfen
(vgl. aber unten Ziff. 7.3.4.4).
Soweit sich die Klägerin auf das Finanzreglement der SAirGroup beruft, ist so-
dann festzuhalten, dass das umfangreiche "Financial Manual" im November 1998
erlassen wurde (vgl. act. 1 S. 46; act. 4/42) und sich in erster Linie auf die Fi-
nanzorganisation und das Controlling bezog und an das (Finanz-)Management
gerichtet war (vgl. Vorwort). Für die vom Verwaltungsrat im September 1998 zu
beachtenden Pflichten können daraus keine direkten Schlüsse gezogen werden.
Das gilt gleichermassen auch für den bereits erwähnten Entwurf eines internen
Berichts der SAirGroup zum Bewilligungsverfahren (act. 4/43; oben Ziff. 7.3.2.3);
einerseits beurteilt dieser Bericht das Verfahren und den Informationsgehalt aus
einer rückblickenden Sicht, was vorliegend nicht massgeblich sein kann, und an-
dererseits basiert er für die verlangten Angaben gerade auf dem im September
1998 noch nicht existierenden Financial Manual. Entsprechend können auch die
dort zu Air Littoral ermittelten Ergebnisse keine weitergehende Relevanz haben.
7.3.3.9.1. Was die aus der Präsentation ersichtlichen Informationen anbelangt, ist
der Klägerin insofern zuzustimmen, als nach der vorgeschlagenen Bereinigung
der Bilanz von "Air Littoral" ein negatives Eigenkapital von FRF 124 Mio. resultier-
te, das durch Kapitalzuschüsse von FRF 120 Mio. (Cash Ausgleich) und FRF 147
Mio. (Reduktion der Fremdkapitalquote) saniert werden sollte (act. 4/16 S. 10,
11). Nachvollziehbar ist insofern die im Antrag enthaltene erforderliche Investition
von FRF 270 Mio. (act. 4/16 S. 12; vgl. oben Ziff. 7.3.2.2). Mit Bezug auf den
Kaufpreis der Beteiligung ergibt sich daraus gleichzeitig, dass die Gesellschaft
nach erfolgter Bereinigung (und vor Leistung der Zuschüsse) einen Überhang an

- 73 -
Schulden von FRF 124 Mio. aufwies. Gleichzeitig ist der Präsentation zu entneh-
men, dass eine Steigerung des Marktanteils im Anschlussverkehr Nizza von 20
auf 28% erwartet wurde, was einer EBIT Steigerung für Qualiflyer von rund FRF
40 Mio. (und, kapitalisiert mit 12%, einem Wert von rund FRF 330 Mio.) entspre-
chen würde (act. 4/16 S. 6). Dabei war die prognostizierte Steigerung der Passa-
gierzahlen als gegeben anzunehmen. Richtig ist, dass eine Gegenüberstellung
dieser Synergieerwartungen mit dem Schuldenüberhang einen Wert von FRF 206
Mio. ergeben würde, der rund FRF 40-60 Mio. unter dem vorgesehenen Kaufpreis
gelegen hätte (so die Klägerin in act. 153 S. 26 ff.). Dass der vorgesehene Kauf-
preis auf dieser genauen Überlegung beruhte, kann der Dokumentation jedoch
gerade nicht entnommen werden; die Beklagten bestreiten auch den von der Klä-
gerin errechneten maximalen Wert von FRF 473 Mio., zumal sämtliche Spezialis-
ten im Rahmen der Due Diligence höhere Werte errechnet hätten (act. 169 S. 93
f.; 183 S. 70; 185 S. 93 f.). Die Preisgestaltung wird in der Präsentation allerdings
nicht näher erläutert (vgl. noch unten Ziff. 7.3.4.5).
7.3.3.9.2. Weiter beanstandet die Klägerin, dass in der Präsentation die Platzie-
rung von 51% der Aktien bei Drittinvestoren nur mit einem Satz erwähnt sei. Sie
ist der Meinung, es hätte sich die Frage nach den Auswirkungen dieser Transak-
tion gestellt, da SAirGroup die Kapitaleinschüsse zu 100% zu übernehmen hatte,
jedoch nur zu 49% selbst beteiligt war, was den Fehlbetrag zwischen Investition
und erhaltenem Wert vergrössert habe (vgl. act. 153 S. 33). Die Beklagten wider-
sprechen dieser Argumentation: Die Platzierung der Aktien bei Drittinvestoren sei
in der Verwaltungsratssitzung erst skizziert worden, die Beteiligung sei von SAir-
Lines (nicht SAirGroup) gehalten resp. platziert worden, die überdies ihre Rechte
am weitergegebenen Aktienpaket vertraglich gesichert habe, und die Synergien
seien bei Qualiflyer, grösstenteils bei SAirGroup oder Sabena, angefallen (u.a.
act. 183 S. 139 ff.; 193 S. 98 ff.; 185 S. 101 ff.).
Es trifft zu, dass sich die Folienpräsentation nicht näher mit der "Portage"-
Problematik auseinandersetzt. Dass die Platzierung des Aktienpakets bei Drittin-
vestoren aber mit der Absicht erfolgte, der SAirGroup die Verfügungsmöglichkeit
über "Air Littoral" insgesamt zu sichern, sobald dies möglich sein würde, ist an

- 74 -
sich unbestritten und macht die Klägerin den Beklagten im Übrigen auch zum
Vorwurf (vgl. noch unten Ziff. 7.3.4.3). Es ist folgerichtig, wenn sich sowohl Kauf-
preis als auch Sanierungsbeiträge auf die Gesellschaft selbst beziehen und nicht
nur auf eine hälftige Beteiligung daran. Entgegen der Auffassung der Klägerin ist
sodann anhand der Folien nicht davon auszugehen, dass mit der Platzierung der
Hälfte der Aktien bei Drittinvestoren ein Teil der Synergien an diese fliessen wür-
de, denn die Gesamtsynergien von FRF 46 Mio. sollten bei Qualiflyer (davon FRF
26 Mio. bei SAirGroup und Atraxis sowie 15 Mio. bei Sabena) anfallen (act. 4/16
S. 6, 13).
7.3.3.9.3. Die Klägerin bringt weiter vor, die Synergien und Skaleneffekte seien
unbelegt und unsubstantiiert; nur wenn alle Synergien bei SAirGroup angefallen
wären, hätte der maximale Gesamtwert genau FRF 400 Mio. entsprochen. Die
Synergien basierten auf der Annahme von 19'000 zusätzlichen Passagieren
durch den Hub Nizza - bei welcher Fluggesellschaft genau, sei nicht ersichtlich.
Es habe nicht davon ausgegangen werden können, dass die gesamten Synergien
bei SAirGroup angefallen wären (act. 153 S. 34 f.). Die Beklagten machen gel-
tend, der Bestand von Synergien, insbesondere die Generierung von Anschluss-
verkehr für die Langstreckenflüge, sei ein zentraler Aspekt der Akquisition gewe-
sen und im Rahmen der Due Diligence selbstverständlich sorgfältig analysiert,
überprüft und berechnet worden (u.a. act. 193 S. 102; 185 S. 106 f.).
Es trifft zu, dass die in der Präsentation prognostizierte Steigerung der Passagier-
zahlen nicht näher begründet wird (act. 4/16 S. 6). Die Zahl war durch den Ver-
waltungsrat als gegeben hinzunehmen. Die Klägerin legt jedoch auch nicht näher
dar, inwiefern die Beklagten Anlass gehabt hätten, an der Ermittlung dieser Zahl
zu zweifeln. Weitergehende Abklärungen drängten sich unter diesen Umständen
nicht auf. Die erwartete Verteilung der Synergien war im Übrigen aus den Folien
ersichtlich (act. 4/16 S. 13 und vorstehende Ziff. 7.3.3.9.2).
7.3.3.9.4. Soweit die Klägerin geltend macht, auch nach der Präsentation hätten
die Cash-Einschüsse nicht gereicht, um eine "gesunde Bilanz" zu erreichen (act.
153 S. 37 f.), ist ihr insofern beizupflichten, als aufgrund der präsentierten Zahlen
absehbar war, dass der negative Cash Flow der kommenden Jahre den Kapital-

- 75 -
zuschuss zwecks Cash Ausgleich aufzehren würde. Andererseits wurde der
Break-even für das Jahr 2001 prognostiziert. Erkennbar ist damit, dass sich zu-
sätzlicher Finanzbedarf ergeben würde, wenn das Ziel verfehlt würde.
7.3.3.9.5. Die Klägerin stellt schliesslich die Frage, weshalb - bei negativem Ei-
genkapital - ein Preis von FRF 250-270 Mio. geboten und den Altaktionären der
ganze Gegenwert der Synergien bezahlt worden sei (act. 153 S. 36), zumal eine
alternative Grobbewertung selbst auf Grundlage des höchsten erwarteten zukünf-
tigen Gewinns (FRF 78 Mio. im Jahr 2002/2003) ein negativer Eigenkapitalwert
ergeben hätte (act. 153 S. 39-41). Die Beklagten bestreiten die Berechnungen der
Klägerin und verweisen auf eigene Überlegungen, die Synergien und den Wert
der Slots (u.a. act. 193 S. 179, 104 ff.; 185 S. 203 ff.; 163 S. 72 ff., 76 ff.).
Wie bereits erwähnt wird die Preisgestaltung in der Präsentation nicht näher er-
läutert. Diese enthält auch keine Hinweise auf eine Bewertung von Slots. Hinge-
gen sind sowohl die erwarteten Synergien als auch die den Ausgangspunkt bil-
dende - ausgeglichene - Bilanz von "Air Littoral" sowie deren vorgesehene Berei-
nigung und der Businessplan in den Folien dargestellt. Zwar handelt es sich beim
Preis nicht um einen absoluten Wert (oben Ziff. 5.5.1.3). Es hätte sich hier aber
Raum für ergänzende mündliche Erläuterungen bzw. für Fragen ergeben.
7.3.3.9.6. Insgesamt ist damit davon auszugehen, dass die Hintergründe und
Eckwerte der vorgeschlagenen Akquisition durchaus Eingang in die Präsentation
und in die Diskussion gefunden haben; laut Protokoll wurden denn auch kritische
Bereiche - die Chancen für den Turnaround, das Marktpotential, das Manage-
mentpotential, die Ausbaumöglichkeiten, die Risiken und Chancen - im Verwal-
tungsrat thematisiert. Dies lässt auf die Erkenntnis schliessen, dass mit der Ak-
quisition weniger Werte als Möglichkeiten resp. Markt- und Expansionspotential
erworben werden sollte, die entsprechende Risiken bargen. Auch wenn weiterge-
hende Fragestellungen denkbar gewesen wären, ist nicht ersichtlich, dass die
Präsentation massgebliche Lücken aufwies, die seitens des Verwaltungsrats zu-
sätzliche Abklärungen erfordert hätten.

- 76 -
7.3.3.10. Fazit
Im Ergebnis ist festzuhalten, dass die allein auf mündliche Ausführungen resp.
Folienpräsentation basierte Information ohne generelle Vorkenntnisse an sich kri-
tikwürdig sein mag, wobei dies auch in Anbetracht der konkreten Konstellation -
Organisation des Verwaltungsrates, Vorinformation im Ausschuss, gewisse zeitli-
che Dringlichkeit, zugrundeliegende, aber dem Verwaltungsrat nicht im Detail
dargelegte Abklärungen, Umfang der Investition - gelten muss. Die vermittelte In-
formation bot zwar Ansatzpunkte für ergänzende Fragen und zusätzliche Erläute-
rungen. Gleichzeitig waren jedoch die heiklen Themenbereiche aus der Präsenta-
tion ersichtlich und fanden laut dem Sitzungsprotokoll auch Eingang in die Dis-
kussion. Damit lagen dem Verwaltungsrat jedenfalls die wesentlichsten Ent-
scheidgrundlagen vor und konnte dieser im Bewusstsein der gegebenen Risiken
entscheiden.
7.3.4. Entscheidinhalt
Die Klägerin argumentiert zur materiellen Sorgfalt, der Verwaltungsrat hätte es
ablehnen müssen, überhaupt auf das Geschäft "Asterix" einzutreten; er hätte eine
bewusste Einschätzung und Abgrenzung der Risiken vornehmen und prüfen
müssen, ob das Akquisitionsobjekt werthaltig ist, ob es sich in die Organisation
einfügt, wie es finanziert werden soll und ob es mit der Unternehmensstrategie
übereinstimmt (act. 1 S. 57 ff.). Der Due Diligence-Bericht hätte deutlich gemacht,
dass es sich bei Air Littoral um einen Sanierungsfall handelte; weder sei für aus-
reichende Management-Kapazitäten gesorgt noch die Rolle der Gewerkschaften
und die Besonderheiten des französischen Marktes berücksichtigt worden (act.
153 S. 79 ff.).
Die Beklagten sind anderer Ansicht: Der Entscheid sei inhaltlich richtig, zumindest
vertretbar gewesen und im Rahmen der Gesamtstrategie nachvollziehbar (u.a.
act. 177 S. 47, 65 f.; 185 S. 29 ff.).
Nachdem sich das Entscheidungsverfahren als vertretbar und auch die Informati-
onsbasis nicht als grundsätzlich unzureichend erwiesen haben, in formeller Hin-
sicht somit keine grundlegenden Mängel vorliegen, hat die nachträgliche Beurtei-

- 77 -
lung des Akquisitionsentscheides mit Zurückhaltung zu erfolgen (oben Ziff. 7.3).
Dabei ist zu prüfen, ob der Entscheid unter den im damaligen Zeitpunkt gegebe-
nen Umständen mit dem Gesellschaftsinteresse vereinbar und angesichts der
vorhandenen und verfügbaren Information vertretbar war.
Wie bereits ausgeführt ist es Sache der Klägerin, die Pflichtverletzung zu bewei-
sen. Sie trägt damit die Behauptungs- und Beweislast. Dies gilt auch soweit es
um den Entscheid selbst geht; eine Umkehr der Beweislast findet nicht statt. Erst
bei erstellter Pflichtverletzung läge es im Rahmen des Gegenbeweises an den
Beklagten, darzulegen, dass und aufgrund welcher Umstände ihre Entscheidung
dennoch im Gesellschaftsinteresse lag bzw. keine Sorgfalts- oder Treuepflichtver-
letzung gegeben war (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_127/2013 vom 22. Mai
2013 E. 7.1 mit Hinweisen).
7.3.4.1. Marktumfeld, Unternehmensstrategie
Die Parteien äussern sich ausführlich zum Hintergrund und zum Marktumfeld im
Zeitpunkt der Transaktion (act. 1 S. 18 ff.; u.a. act. 75 S. 10 ff.; 93 S. 23 ff.; 77 S.
23 ff., 80 ff.; act. 153 S. 9 ff.; u.a. act. 193 S. 57 ff.; 167 S. 45 ff.). Dabei stimmen
sie zwar in den Grundzügen überein (vgl. auch oben Ziff. 3.1). Nicht einig sind sie
aber unter anderem, ob im Zeitpunkt der Transaktion eine Liberalisierung des eu-
ropäischen Luftverkehrsmarktes stattgefunden habe und eine Konsolidierungs-
welle im Gang gewesen sei, an der sich sämtliche grösseren Fluggesellschaften
in Europa durch Wachstum mittels Akquisitionen beteiligt hätten oder vielmehr
Kooperationen ohne Kapitalbeteiligung im Vordergrund gestanden hätten; ob ent-
sprechend ein Verkäufermarkt geherrscht habe; und ob das "Umschwenken der
Konzernleitung" auf die Hunter-Strategie einen Bruch mit der bisher erarbeiteten
Allianzstrategie dargestellt habe.
An dieser Stelle ist jedoch weder näher zu prüfen noch zu entscheiden, ob die
SAirGroup nach dem abgelehnten Beitritt der Schweiz zum EWR und nach dem
Scheitern des Projekts Alcazar statt des Alleingangs eine Kooperation oder den
Anschluss an eine grössere Allianz hätte anstreben sollen. Es ist auch nicht ab-
zuklären, weshalb das Projekt Alcazar tatsächlich gescheitert ist und ob ein Bei-
tritt zu einer Allianz weiterhin machbar gewesen wäre. Aus den Ausführungen der

- 78 -
Klägerin wird nämlich weder ersichtlich, dass sie den Beklagten in diesem Zu-
sammenhang eine konkrete pflichtwidrige Handlung zur Last legt noch führt sie
den geltend gemachten Schaden auf die generelle strategische Ausrichtung der
SAirGroup zurück.
Gleiches gilt grundsätzlich für die sogenannte Hunter-Strategie. Die Klägerin führt
zwar aus, es habe sich nicht um ein konkretes, von der Konzernleitung, dem Ver-
waltungsrat und den externen Beratern einheitlich verstandenes kohärentes Kon-
zept gehandelt (act. 1 S. 19 ff.): So habe die Konzernleitung am Strategiework-
shop vom 16. Januar 1998 die Verfolgung der Hunter-Strategie beschlossen, oh-
ne dass dies protokolliert worden sei, so dass unklar sei, inwiefern sie im Einklang
mit der Ende 97/Anfang 98 von McKinsey erarbeiteten Strategie stand. Deren
Vorgaben seien fast ausnahmslos missachtet worden. Im Verwaltungsrat sei die
Strategie nie detailliert vorgestellt und beraten worden. Es habe sich nicht um ei-
ne näher definierte Unternehmensstrategie gehandelt; einzig der Ausschuss des
Verwaltungsrats habe sich am 19. Januar 1998 mit den strategischen Vorschlä-
gen der Konzernleitung befasst und diese genehmigt. Dabei seien Minderheitsbe-
teiligungen zwischen 10 und 30% und ein Kapitaleinsatz von insgesamt CHF 290-
390 Mio. als Obergrenze geplant gewesen. Gestützt darauf seien zwischen Juli
1998 und März 2000 acht ausländische Fluggesellschaften resp. Beteiligungen
erworben worden mit einem Ausgabenvolumen von über CHF 3700 Mio. "Vor
dem Hintergrund der geschilderten Rahmengeschichte und der daraus sich erge-
benden Umstände" habe der Verwaltungsrat den Antrag Asterix behandelt (act. 1
S. 26).
Die Beklagten bestreiten die Vorbringen und machen geltend, die Strategiedis-
kussion sei vornehmlich im Ausschuss geführt worden (u.a. act. 70 S. 48 f. mit
div. Hinweisen). Bereits 1995 im Zusammenhang mit der Sabena-Akquisition sei-
en die zentralen Parameter der Expansionsstrategie sowohl vom Verwaltungsrat
als auch vom Management beschlossen worden, nämlich der Ausbau im EU-
Raum durch Beteiligungserwerb, keine Aufgabe der Selbständigkeit und Erwerb
von Beteiligungen statt nur vertragliche Partnerschaften (u.a. act. 75 S. 30 ff.). In
der Strategiediskussion in den Jahren 1996-1998 sei die Strategie Wachstum mit

- 79 -
Kapitalbeteiligung bestätigt worden. Der Auftrag an McKinsey sei Ende 97 zur
Überprüfung der bisher verfolgten Strategie - Expansion im EU-Raum über Allian-
zen und/oder mit Kapitalbeteiligungen - erteilt worden (act. 93 S. 46; vgl. z.B.
auch act. 87 S. 58 ff.). Der Verwaltungsrat habe keine konkreten Zielgesellschaf-
ten definiert (act. 87 S. 65).
Die Klägerin stützt ihren Anspruch nicht auf die "Hunter-Strategie" an sich, son-
dern präsentiert diese als Hintergrund für den gefällten Entscheid zum Antrag As-
terix. Sie wirft den Beklagten auch in diesem Zusammenhang keine konkrete
Handlung oder Unterlassung vor, die sie als pflicht- oder treuwidrig beurteilt sehen
will und auf die der behauptete Schaden zurückzuführen sei. Es ist deshalb nicht
grundsätzlich zu prüfen, ob der eingeschlagene Weg "Wachstum mit Kapitalbetei-
ligung" (oder "Hub/Feeder" oder "Hunter-Strategie") richtig bzw. vertretbar war
oder nicht, und es ist insofern auch nicht zu überprüfen, ob der Verwaltungsrat ein
ausformuliertes Konzept mit klaren Kriterien hätte beschliessen müssen.
Wie bereits ausgeführt hat die Klägerin auch keine verjährungsunterbrechenden
Handlungen zum Sachthemenkomplex "Hunter-Strategie" resp. Alleingang statt
Allianz behauptet und sind solche in den eingereichten Sühnebegehren nicht zu
erkennen (oben Ziff. 2.6). Für eine allfällige aktienrechtliche Verantwortlichkeit fällt
dieser Komplex deshalb auch aus diesem Grund ausser Betracht.
Zum Marktumfeld und zur Unternehmensstrategie ist somit lediglich festzuhalten,
dass es grundsätzlich unbestritten ist, dass die SAirGroup im - auch von der Klä-
gerin geschilderten - damaligen Umfeld nach Möglichkeiten suchte, um ihre Stel-
lung längerfristig zu stabilisieren.
7.3.4.2. Strategiekonformität
Die Klägerin hält den Beklagten im Zusammenhang mit der Akquisition "Air Lit-
toral" Handeln ohne Überprüfung resp. nicht in Übereinstimmung mit der Unter-
nehmensstrategie vor (act. 1 S. 86 ff.). Gleichzeitig hält sie allerdings daran fest,
dass "Hunter" keine fertig durchdachte, konzipierte und bis in die Einzelheiten
ausformulierte Unternehmensstrategie gewesen sei (act. 153 S. 21).

- 80 -
Die Beklagten verweisen auf eine Reihe von Urkunden um darzulegen, dass sich
die SAirGroup mit Strategiefragen immer wieder befasste:
So fand am 31. Mai 1994 eine Sitzung des Verwaltungsratsausschusses statt, an-
lässlich welcher Optionen im Zusammenhang mit der Beteiligung Sabena disku-
tiert wurden; das Vorhaben wurde als zweckmässiges Mittel beurteilt, um aus der
EU-Isolation auszubrechen; die Verbindung könne als nucleus für eine weitere
Expansion dienen (act. 94/31 S. 2). Die Ergebnisse eines Workshops der Kon-
zernleitung wurden in einem Ordner "Strategische Optionen" vom 11. Dezember
1996 festgehalten (z.B. act. 94/37). Am 9./10. Januar 1997 traf sich der Verwal-
tungsratsausschuss zu einem Workshop zum Thema Strategie der Swissair-
Airline (z.B. act. 94/26). Der Verwaltungsratsausschuss führte am 21. April 1997
eine erneute Diskussion im Zusammenhang mit Sabena (z.B. act. 94/38). Anläss-
lich der Sitzung des Verwaltungsrats vom 12. September 1997 wurde sowohl im
Zusammenhang mit dem Business Plan SAirLines als auch betr. Strategie/Be-
teiligungen die Zusammenarbeit mit second-tier (zweitrangigen) europäischen
Partnern bzw. der Ausbau von Marktpositionen mit AOM und TAP thematisiert
(act. 4/62 S. 5, 6). Vom Januar 1998 datiert das "Hunter Concept Overview
McKinsey" (act. 4/11). An einem Workshop der Konzernleitung am 16. Januar
1998 wurden die Ergebnisse der Studie von McKinsey und der Stabsstelle Unter-
nehmensentwicklung präsentiert (vgl. act. 77 S. 54; act. 89 S. 41). Der Verwal-
tungsratsausschuss beriet am 19. Januar 1998 über die "Airline Strategy" und be-
schloss die Unterstützung der Hunter Strategie (act. 4/12 S. 2 ff.). Dazu lag ein
Dokument "Revalidating the Strategic Course" vor (act. 4/13). Weder aus dem
Sitzungsprotokoll noch aus diesem Dokument ergibt sich eine abschliessende Lis-
te von Zielobjekten oder eine bestimmte Obergrenze der Investitionen. Unter dem
Titel "Overall assumed investments; Minimum required investments - Hunter, SFr.
million (Rough estimates)" findet sich zwar die Gesamtzahl von 290-390 (act. 4/13
Blatt 28); dabei handelt es sich aber ausdrücklich um ein Minimum und nicht um
eine Vorgabe. Schliesslich fand am 20. Januar 1998 eine Sitzung der Konzernlei-
tung statt (act. 4/8), gefolgt von einem Schreiben des Verwaltungsratspräsidenten
vom 21. Januar 1998, in welchem dieser bestätigte, dass sich (entgegen dem
Eindruck der Herren N._____ und O._____) alle Ausschussmitglieder klar zu

- 81 -
"Hunter" bekannten, diese aber festgehalten hätten, dass Prioritäten zu setzen
seien, die Unterstützung von DL (Delta) zu sichern sei und gewichtige zusätzliche
Partner im Ausschuss zu diskutieren seien (act. 4/63). Der Verwaltungsratsaus-
schuss nahm somit einerseits eine kritische bewusste Haltung ein, gab aber
gleichzeitig seine Zustimmung zur Strategie des Ausbaus. Aus dem Protokoll der
Verwaltungsratssitzung vom 26. März 1998 (act. 4/65) ergibt sich, dass über den
Stand der Airline-Kooperationen berichtet wurde (S. 4); dabei wurde informiert,
dass zurzeit über eine Beteiligung an AirOne (Italien) verhandelt und mangels
Luftverkehrsabkommen mit Frankreich über eine Partnerschaft mit AOM versucht
werde, Marktanteil zu gewinnen. Das Protokoll schliesst zu diesem Traktandum
mit dem Fazit: "Der Verwaltungsrat zeigt sich überzeugt von der Hunterstrategie.
Er ersucht die Konzernleitung, nichts unversucht zu lassen, um die Allianz mit
Delta zu festigen" (S. 5).
Es ergeben sich in Anbetracht dieser aus den Akten hervorgehenden Vorgänge
keine Hinweise darauf, dass den Beklagten eine Strategie- resp. Konzeptmiss-
achtung vorgeworfen werden kann. Ziel der SAirGroup war der Ausbau der Posi-
tion in Europa, um als Partner für Übersee-Gesellschaften attraktiv zu bleiben. Die
Klägerin weist zwar zurecht darauf hin, dass in den Jahren 1996-1997 eine kapi-
talbezogene Expansionsstrategie nicht im Vordergrund stand (act. 153 S. 13 ff.).
Im Jahr 1998 bestand aber Einigkeit darüber, dass der Ausbau der Position mit-
tels Kapitalbeteiligungen erfolgen sollte; es wurden weder in finanzieller Hinsicht
noch in Bezug auf die Kooperationspartner abschliessende Limiten gesetzt. Am
19. August 1998 wurden die "im Rahmen der Qualiflyer Group Allianz geplanten
Investitionen" in der Finanzdelegation mit CHF 1 Mia. beziffert (act. 89 S. 44 mit
Hinweis auf (z.B.) act. 94/47). Da "Air Littoral" zudem klar als Ergänzung zu AOM
deklariert wurde (vgl. oben Ziff. 7.3.3.8: "Eine Beteiligung an Air Littoral wäre
komplementär zu einem späteren Engagement bei AOM" resp. "Sollte eine Betei-
ligung an AOM nicht gelingen, könnte das Aktienpaket später dem neuen Inhaber
von AOM angeboten werden"), kann hier keine Abweichung von der gutgeheisse-
nen Strategie gesehen werden.

- 82 -
7.3.4.3. Transaktionsstruktur
Zur Transaktionsstruktur wurde bereits ausgeführt, dass zwischen dem Foliensatz
und dem dort enthaltenen Antrag und dem Protokoll ein Unterschied besteht (vgl.
oben Ziff. 7.3.2.2); es ist deshalb insbesondere nicht klar und wird auch von den
Beklagten unterschiedlich dargestellt, ob und wie die restlichen 50.1% der Aktien
gekauft werden sollten. Gleichzeitig macht die Klägerin aber geltend, es habe von
Anfang an die Absicht bestanden, die "Air Littoral" zu 100% zu übernehmen (act.
1 S. 78). Sie behauptet damit nicht (und leitet auch nichts daraus ab), dass die
Geschäftsführung keine formelle Ermächtigung zum Erwerb der restlichen Anteile
gehabt hätte. Ebenso wenig leitet sie aus dem behaupteten "klassischen Umge-
hungsgeschäft" resp. dem "hochriskanten Strohmann-Umgehungsgeschäft" der
"Portage"-Lösung (Verträge zwischen SAirLines und Euralair SA resp. Taitbout
Antibes B.V.) einen Schaden der SAirGroup ab, jedenfalls keinen anderen, als
wenn die SAirGroup (resp. die SAirLines) die Beteiligung selbst behalten hätte
(oben Ziff. 5.5.4).
Die Beklagten behaupten, es sei mit den französischen Behörden, namentlich der
Luftfahrtbehörde DGAC, zusammengearbeitet und mit deren Einverständnis ge-
handelt worden (vgl. u.a. act. 87 S. 149 ff.; act. 98 S. 82). Die Klägerin stellt dies
in Abrede (act. 1 S. 78 ff.); sie bestreitet, dass die DGAC von Air Littoral gut und
hinsichtlich "Portage"-Lösung transparent informiert worden sei - im Gegenteil sei
die DGAC über die tatsächlichen Aktientransaktionen getäuscht worden, indem
ihr mitgeteilt worden sei, dass MSC ihren Anteil von 46.28% an Euralair SA und
Taitbout Antibes B.V. veräussert habe, während die Verkäufe tatsächlich von
SAirLines getätigt wurden. Die rechtswidrige Strohmann-Lösung habe man ver-
heimlichen müssen. Der Verwaltungsrat habe gemäss Art. 716a Abs. 1 Ziff. 5
darüber zu wachen, dass die geltenden Gesetze eingehalten würden. Das habe
er unterlassen. Nicht nur die Konzernleitung, sondern auch der Verwaltungsrat sei
sich bewusst gewesen, dass SAirGroup die Air Littoral de facto zu 100% besass.
Das habe sich auch aus den gegenüber Doumer Marine abgegebenen Zusiche-
rungen klar ergeben (act. 153 S. 43 ff.).

- 83 -
Auf die Frage der Legalität dieser Lösung braucht jedoch ebenfalls nicht weiter
eingegangen zu werden, denn die Klägerin macht nicht die allfällige Umgehung
des französischen bzw. EU-Rechts mit den Vertragsverhältnissen zwischen SAir-
Lines und Euralair SA sowie Taitbout Antibes B.V. verantwortlich für den eingetre-
tenen Schaden, sondern erachtet die Investition an sich als verfehlt. Diese wurde
indessen nicht wegen, sondern trotz den bestehenden Einschränkungen durchge-
führt, womit diesbezügliche Unterlassungen der Beklagten für die Schadensverur-
sachung gerade nicht relevant gewesen wären. Hinzu kommt, dass die Klägerin
die vertraglichen Abmachungen zwischen SAirLines und Euralair SA sowie Tait-
bout Antibes B.V. beanstandet, welche die SAirGroup selbst nicht direkt tangier-
ten.
Selbst wenn mit der "Portage"-Lösung somit Bestimmungen des EU- oder franzö-
sischen Rechts umgangen worden wären, kann für den Standpunkt der Klägerin
daraus nichts abgeleitet werden.
7.3.4.4. Due Diligence
Wie dargelegt führte die SAirGroup im Vorfeld der Akquisition einen umfangrei-
chen Due Diligence-Prozess durch (oben Ziff. 7.3.3.7). Es ist unbestritten, dass
dessen Ergebnisse im Zeitpunkt des Verwaltungsratsentscheides grundsätzlich
verfügbar waren.
Soweit die Klägerin beanstandet, dass sich der Verwaltungsrat zur Überprüfung
der Werthaltigkeit und der Einschätzung und Abgrenzung der Risiken auf die Prä-
sentation durch die Geschäftsführung verlassen hat, statt sich mit der Due Dili-
gence zu befassen, kann auf vorstehende Ausführungen verwiesen werden (oben
Ziff. 7.3.3.9).
7.3.4.4.1. Die Klägerin stellt sich auf den Standpunkt, die im Rahmen der Due Di-
ligence ermittelten Zahlen seien teilweise massiv von denjenigen der Präsentation
abgewichen. So seien die erforderlichen Kapitalzuschüsse in der Due Diligence
auf FRF 203 und 133 Mio. beziffert worden, was einen maximalen Totalwert von
FRF 542 Mio. ergebe. Bei Erwerb von 49% der Anteile habe sich jedoch ebenfalls
ein wertmässig nicht gedeckter Teil ergeben (act. 153 S. 28 ff.). Der vorgeschla-

- 84 -
gene Kaufpreis gemäss Due Diligence (FRF 200 Mio.) sei in der Präsentation auf
FRF 250-270 Mio. erhöht worden, während die Kapitaleinschüsse um insgesamt
FRF 69 Mio. reduziert worden seien. Dabei stelle sich die Frage, ob die Sanie-
rungsbeiträge ausreichend und der Preis zu hoch angesetzt worden sei (act. 153
S. 31 f.). Die Beklagten erachten die Abweichungen als geringfügig, soweit sie
diese Zahlen überhaupt hätten kennen und vergleichen müssen (u.a. act. 183 S.
138 f.; 185 S. 99).
Es trifft zu, dass zwischen dem Due Diligence Report vom 4. September 1998
und der Folienpräsentation gewisse Unterschiede bestehen. So ist der Aus-
gangspunkt für die Berechnung des Kapitalbedarfs in beiden Dokumenten dersel-
be (act. 4/16 Folie 10 = act. 4/41 S. 8). Die Due Diligence rechnet sodann mit ei-
nem Cash-Bedarf von FRF 203 Mio. und einer Kapitalerhöhung von FRF 133 Mio.
und erreicht damit eine "net equity" von FRF 212 Mio. (vgl. act. 4/41 S. 22), wäh-
rend die Folien den Cash-Kapitalbedarf auf FRF 120 Mio. und die Kapitalerhö-
hung auf FRF 147 Mio. errechnen, womit sie auf ein Netto Eigenkapital von FRF
143 Mio. kommen (vgl. act. 4/16 Folie 11; siehe auch act. 93 S. 166). Reduziert
wurde damit die Kapitalausstattung. Die Due Diligence nennt sodann einen ma-
ximalen Kaufpreis von FRF 200 Mio. und einen Rekapitalisierungsbedarf von FRF
336 Mio., während die Folien den Kaufpreis und den Rekapitalisierungsbedarf auf
je FRF 270 Mio. beziffern. Allein daraus kann indessen nicht auf die Unhaltbarkeit
des getroffenen Kaufentscheides geschlossen werden. Der insgesamt zu investie-
rende Betrag blieb mit rund FRF 540 Mio. unverändert. Der Beklagte 15 weist zu-
recht darauf hin, dass sowohl die zugrunde gelegten Cash Flow Zahlen als auch
die vorgesehene Bereinigung der Bilanz im Rahmen des Due Diligence-
Verfahrens entwickelt und überarbeitet wurden (act. 163 S. 69 ff. mit Hinweis auf
act. 4/41 und 94/68), wobei schliesslich ein erneut überarbeiteter Businessplan
und Bereinigungsvorschlag in die Präsentation Eingang fanden. Dabei beruhen
die künftigen Cash Flow-Zahlen auf Prognosen und Annahmen zur Unterneh-
mensentwicklung. Dass die vorhergehende Variante die zutreffende und die dem
Verwaltungsrat präsentierte Synthese unhaltbar war, vermag die Klägerin mit dem
blossen Hinweis auf die Verschiedenheit der Zahlen nicht darzutun.

- 85 -
7.3.4.4.2. Die Klägerin weist darauf hin, dass der Due Diligence Report auf weit-
aus mehr Gefahren und Risiken aufmerksam gemacht habe (act. 1 S. 47), insbe-
sondere das Lufthansa-Problem, die geringe Gesamtprofitabilität, den von ver-
schiedenen Faktoren abhängigen Turnaround, die konkreten Transaktionsbedin-
gungen (act. 1 S. 61 ff.); es hätte sich aus der Due Diligence die Erkenntnis gebil-
det, dass man ein Unternehmen kaufe, das mit massiven Verlusten belastet sei,
bei dem eine Kapitalspritze zu kurz greife, der Turnaround anspruchsvoll und von
vielen Faktoren abhängig sei, selbst danach die Profitabilität gering wäre, das
Wachstumspotential und die Synergieeffekte warme Luft seien und der Antrag der
Konzernleitung wesentliche Informationen unterschlage (act. 1 S. 65). In der Rep-
lik weist sie auf weitere im Rahmen des Due Diligence-Verfahrens festgestellte
Vorbehalte hin (vgl. act. 153 S. 65 ff.).
Die Beklagten halten dem entgegen, dass die Ergebnisse der Due Diligence-
Prüfung in die präsentierten Überlegungen eingeflossen seien (vgl. u.a. act. 91 S.
119; 70 S. 120, 113; 75 S. 88 ff.; vgl. auch act. 93 S. 75 ff.). Sie sind weiter der
Meinung, die Due Diligence Reports sowohl vom 6. August 1998 als auch vom 4.
September 1998 enthielten keine "No go's" bzw. sog. "Deal Breaker" (z.B. act. 98
S. 50, 52; act. 91 S. 117) bzw. es hätten sich keine erheblichen Risiken gefunden,
welche die Verwaltungsräte hätten davon abhalten müssen, die Beteiligung an
der Air Littoral zu erwerben (mit Verweis zudem auf act. 70 Rz 275-322). Weiter
wird darauf hingewiesen, dass der Due Diligence Report dem Akquisitionsobjekt
trotz der auf S. 19 und 31 (in act. 4/41) erwähnten Risiken einen Wert von FRF
543 Mio. zugemessen und die Transaktion nicht in Frage gestellt habe (act. 91 S.
244).
Es trifft zu, dass der Due Diligence Report vom 4. September 1998 die Risiken
der Investition sehr viel deutlicher anspricht. So geht daraus hervor, dass ein An-
teil von 14% am Umsatz und 50% am Verkehr bei "Air Littoral" aus der Strecke
Nizza-München generiert wurde, wobei 72% der Tickets von Lufthansa verkauft
wurden (act. 4/41 S. 10). Als Bedingungen der Transaktion werden auf Seite 24
zusätzliche Punkte aufgeführt, nämlich "acceptance of new owner and business
plan by the committee of unions", "acceptance of deal structure by DGAC" und

- 86 -
"agreement with Bombardier to cancel delivery of 4 CRJ at no additional cost"
(act. 4/41 S. 24; 4/16 S. 15). Der Due Diligence Report gelangt in finanzieller Hin-
sicht zum Schluss, es bestehe kein Raum für einen Kaufpreis von mehr als FRF
200 Mio. plus FRF 336 Mio. Rekapitalisierung (act. 4/41 S. 29). Unter "Considera-
tions" hält der Bericht folgendes fest (act. 4/41 S. 31):
• Business Plan profitability too low for level of risk
• Limited upside potential due to growth limitation at NCE airport
• Value proposition of Air Littoral has to include an axes NCE-ORY otherwise offer is not at-
tractive to local customer base. Hence Air Littoral without AOM is structurally weak
• Upon take-over of Air Littoral by Qualiflyer, competitors will increase efforts on AOM privati-
sation
• Price of 200 MFfr for Air Littoral is maximum and considers a 100%(!) of synergies
• Unlimited guarantees will be very difficult to materialize (guarantees >> purchase price)
• Position of QFL in France improves only marginally
Der Due Diligence Report zeigt damit auf, dass gegenüber der Akquisition in ver-
schiedener Hinsicht Vorbehalte anzubringen waren und dass "Air Littoral" für sich
allein wenig Potential aufwies. Eine deutlich ablehnende Empfehlung kann dem
Bericht andererseits aber ebenfalls nicht entnommen werden.
Die Beklagten weisen im Übrigen zum Codeshareabkommen mit Lufthansa da-
rauf hin, dass diesbezüglich mit einem Wegfall von 40'000 Passagieren gerechnet
worden sei, den die SAirGroup mit Qualiflyer zu drei Vierteln hätte wettmachen
können (Wegfall von CHF 2-3 Mio. Umsatz); mit dem zusätzlichen Umsatz auf
den Langstrecken hätte dies aber mehr als kompensiert werden können. Zudem
habe eine Zusicherung von Lufthansa vorgelegen, dass der Vertrag vorläufig wei-
tergeführt würde (vgl. u.a. act. 91 S. 120; 87 S. 239 f.; 84 S. 345). In den Due Dili-
gence Berichten sei die Bedeutung des Lufthansa Codeshareabkommens und
dessen möglicher Wegfall berücksichtigt worden (act. 4/41 S. 10; act. 92/94=
99/68=73/68 S. 17 ff.). Die Klägerin bestreitet die Kompensation der möglichen
Verluste durch Umsatzgewinn auf den Langstreckenflügen (act. 153 S. 163). In-
wiefern allerdings die diesbezüglichen Ergebnisse des Due Diligence-Verfahrens
erkennbar unzutreffend waren und zur Ablehnung der Akquisition hätten veran-
lassen sollen, legt sie nicht näher dar. Da es nicht Sache der Beklagten ist nach-

- 87 -
zuweisen, dass ihr Entscheid und das ihm zugrundeliegende Zahlenmaterial kor-
rekt und richtig war (oben Ziff. 7.3.4), haben hier Weiterungen zu unterbleiben.
7.3.4.4.3. Die Klägerin rügt, dass auch der Hinweis auf die nicht zu unterschät-
zende Macht der Gewerkschaften unberücksichtigt geblieben sei und sich gerade
deren Widerstand als einer der Hauptgründe für die Bruchlandung der SAirGroup
in Frankreich erwiesen habe; untermauert wird dies mit verschiedenen Pressear-
tikeln (act. 153 S. 80 f.). Sie weist zudem auf die "ex ante bekannten Realitäten"
des französischen Marktes hin, mit welchen sich weder die Konzernleitung noch
der Verwaltungsrat befasst habe (act. 153 S. 83 ff., 87). Die Beklagten verweisen
auf die eingehende Prüfung der Gesellschaft durch Spezialisten im Rahmen der
Due Diligence, auf das in Frankreich quasi systemimmanente Streikrisiko und auf
die berechtigte Erwartung in eine Lösung der Gewerkschafts- resp. Arbeitssituati-
on (u.a. act. 169 S. 89 ff., 215 ff.; 185 S. 77, 89 ff.).
Zwar wird aus den von der Klägerin vorgelegten Presseartikeln aus den Jahren
1999 und später ersichtlich, dass das Engagement der SAirGroup in Frankreich
nachträglich als 'Fehleinschätzung', 'risikoreich', 'Bruchlandung' u.a.m. bezeichnet
worden ist (vgl. act. 154/27-33; 154/35-37). Dass indessen von Vornherein und
bereits im Zeitpunkt der Akquisition aus den im Rahmen der Due Diligence ge-
troffenen Abklärungen hätte geschlossen werden müssen, dass eine Einigung mit
den Gewerkschaften unmöglich, die Lösung der Personalsituation unerreichbar
und ein Eindringen in den französischen Markt nicht machbar war, kann daraus
nicht abgeleitet werden. Selbst wenn sich das Konfliktrisiko insbesondere mit den
Gewerkschaften in der Folge realisierte, lässt sich daraus nicht schliessen, dass
das Engagement in Frankreich erkennbar von Vornherein zum Scheitern verurteilt
war.
7.3.4.4.4. Weiter behauptet die Klägerin in der Replik, dass die Gesellschaft "Air
Littoral" in Luftfahrtkreisen als "véritablement plombée" bekannt gewesen sei, so-
wohl KLM als auch Lufthansa mit ihren Investitionen in "Air Littoral" nur Verluste
erlitten hätten und abgesehen von dem kleinen Regionalunternehmen Brit Air kei-
ne weiteren Kaufinteressenten vorhanden gewesen seien (act. 153 S. 22 f.). Die

- 88 -
Beklagten bestreiten diese Darstellung (u.a. act. 169 S. 67 ff.; 185 S. 65 ff.; 179 S.
106 ff.).
Die Klägerin beruft sich für ihre Behauptungen unter anderem auf einen Artikel
aus "Les Echos" vom 23. September 1998, der einen Insider mit der Bemerkung
"C'est une belle entreprise, mais véritablement plombée" zitiert. Aus diesem Arti-
kel, der nach der Bekanntgabe der Beteiligung von SAirGroup an "Air Littoral" er-
schienen war, kann indessen auch nicht mehr abgeleitet werden, als bereits im
Vorfeld der Akquisition bekannt war, nämlich dass die Gesellschaft in weniger als
zehn Jahren mehrfach die Hände gewechselt hatte (vgl. dazu z.B. act. 75 S. 122
f.), im Jahr zuvor einen Verlust eingefahren hatte und dass die SAirGroup zusätz-
liche FRF 100-200 Mio. würde einschiessen müssen (vgl. u.a. act. 94/12). Ebenso
wenig kann aus weiteren nachträglich erschienenen Presseerzeugnissen abgelei-
tet werden (vgl. z.B. act. 154/6-7). Ob nebst Brit Air auch andere Gesellschaften
ein ernsthaftes Kaufinteresse an "Air Littoral" gezeigt hatten, kann als irrelevant
offen bleiben.
7.3.4.4.5. Es wurde bereits festgehalten, dass die Klägerin nicht näher darlegt,
inwiefern der Verwaltungsrat an der in der Präsentation prognostizierten Steige-
rung der Passagierzahlen und dem ermittelten Synergieeffekt hätte zweifeln müs-
sen (oben Ziff. 7.3.3.9.3). Der Due Diligence Report vom 4. September 1998 be-
ruht auf denselben Zahlen (act. 4/41 S. 27) und stützt sich mithin auf die gleiche
Analyse der Daten. Soweit die Klägerin den Beklagten mit Bezug auf die Syner-
gien vorwirft, sie hätten es versäumt, substantiiert zu behaupten, wie der Wert
zumindest plausibilisiert worden sei (vgl. act. 153 S. 63 und 83), so ist auch im
vorliegenden Zusammenhang daran zu erinnern, dass es Sache der Klägerin ist,
die Sorgfaltspflichtverletzung durch die Beklagten zu substantiieren, mithin nach-
zuweisen, inwiefern selbst die dem Due Diligence Report zugrunde liegenden
Zahlen der Verkehrs- und Passagierströme und die diesbezüglichen Prognosen
erkennbar unzutreffend waren. Solche Vorbringen liegen keine vor.
Damit erübrigt sich eine nähere Auseinandersetzung mit den Vorbringen der Be-
klagten in der Duplik, soweit sie ausführlich und teilweise unter Hinweis auf ihre

- 89 -
Darlegungen in der Klageantwort zu den Synergien Stellung nehmen (u.a. act.
169 S. 104 f., 113 ff.; 163 S. 80 ff.; 167 S. 93, 99 ff.).
7.3.4.5. Kaufpreis
Die Klägerin wirft den Beklagten vor, dem Antrag trotz erkennbar fehlender Wert-
haltigkeit des Akquisitionsobjektes zugestimmt zu haben (vgl. schon oben Ziff.
5.5.1). Sie ist der Meinung, dies sei bereits bei sorgfältigem Hinterfragen der Foli-
enpräsentation erkennbar gewesen (act. 153 S. 83). Die Beklagten bestreiten die
von der Klägerin angestellten Berechnungen (vgl. schon oben Ziff. 7.3.3.9), wei-
sen aber darauf hin, dass selbst die Klägerin einen maximalen Totalwert von FRF
473 Mio. ermittle, was jedenfalls nicht als "non-valeur" bezeichnet werden könne
(u.a. act. 191 S. 77; 171 S. 75; 169 S. 92).
Sowohl die Klägerin als auch die Beklagten stellen in ihren Rechtsschriften an-
hand des vorhandenen Zahlenmaterials Überlegungen zur Bewertung von "Air Lit-
toral" bzw. zum Kaufpreis an. So führt die Klägerin in der Klageschrift eine Grob-
bewertung anhand der Praktikermethode durch und ermittelt dabei einen Sub-
stanzwert von CHF 0.– und angesichts der vergangenen und prognostizierten
Verluste auch keinen Ertragswert; aufgrund der Überschuldung fehlt nach ihrer
Berechnung auch ein Liquidationswert (act. 1 S. 67 ff.). In der Replik stellt sie eine
alternative Grobbewertung anhand des in der Folienpräsentation prognostizierten
operativen Gewinns im Jahr 2002/2003 an, wobei sie wiederum einen negativen
Wert ermittelt (act. 153 S. 39 ff.). Verschiedene Beklagte gelangen mittels der
EBIT-Multiple Berechnung zu einem Equity Value von FRF 178-502 Mio. resp.
FRF 340-745 Mio., je nach gewählter Variante (vgl. act. 173 S. 67; 195 S. 86; 179
S. 61; 189 S. 76), andere errechnen mit derselben Methode Beträge zwischen
FRF 813-1'353 Mio. und 333-633 Mio. (act. 171 S. 77 f.) oder mindestens FRF
563 resp. 1'043 Mio. (act. 163 S. 77 f.; 181 S. 97 f.). Diese Berechnungen werden
wiederum von der Klägerin als unbrauchbar bestritten (act. 201 S. 4 f.). Verwiesen
wird weiter auf die Discounted Cash Flow Methode, die sich bei der Bewertung
von Airlines durgesetzt habe (u.a. act. 191 S. 78), und schliesslich wird dargelegt,
dass allein die Slots, über welche "Air Littoral" verfügt habe, CHF 83,3 Mio. wert
gewesen seien und damit jedenfalls der Position Goodwill-Überschuss von FRF

- 90 -
304 Mio. bzw. der Position Eigenkapital von FRF 307 Mio. entsprochen haben
(u.a. act. 191 S. 92; 185 S. 111; 169 S. 109 f.). Die Ergebnisse der Plausibilisie-
rungsüberlegungen der Parteien sind mithin weder einheitlich, noch beruhen sie
auf denselben Parametern oder dem identischen methodischen Vorgehen. Für
die Frage, ob die Beklagten der Akquisition trotz erkennbarer Wertlosigkeit zuge-
stimmt haben, sind allerdings nachträglich angestellte Berechnungen auch wenig
aussagekräftig.
Die Beklagten weisen darauf hin, dass der abschliessende Due Diligence Report
vom 4. September 1998 "Air Littoral" einen Maximalwert von FRF 543 Mio. zuge-
messen habe (act. 169 S. 94; 167 S. 83 mit Hinweis auf act. 4/41 S. 29). Laut den
Finanzexperten von KPMG und Darrois Villey Maillot Brochier habe die Gesell-
schaft - ohne Berücksichtigung der Synergien - einen Wert von FRF 260 Mio.
resp. 280 Mio. aufgewiesen (act. 169 S. 94; 173 S. 64 mit Hinweis auf act. 4/39 S.
66; 4/40 S. 3). Angeführt wird ferner, dass Lufthansa mit dem gezeichneten Wan-
deldarlehen von FRF 50 Mio. von einem Wert von mindestens FRF 455 Mio. für
"Air Littoral" ausgegangen sei, wobei bei 100% der Aktien ein Betrag von FRF
600 Mio. realistisch gewesen wäre (act. 169 S. 112; 193 S. 108; 195 S. 82).
Der Bericht KPMG enthält unter dem Titel "Méthodes de valorisation du fonds de
commerce Air Littoral" verschiedene Ansätze zur Bewertung, die zu Ergebnissen
zwischen 260 MF, 208/288 MF resp. 214 MF führen, und schliesst mit dem Resul-
tat "VALEUR RETENUE: 280 MF" (act. 4/39 S. 65 f.). Die Klägerin wendet ein, es
habe sich lediglich um eine Folienpräsentation gehandelt und KPMG habe ohne
Präjudiz auf verschiedene Punkte hingewiesen, für die anschliessend die notwen-
dige Klärung vorgenommen werden müsse (act. 153 S. 158). Dies ändert aller-
dings nichts daran, dass sich KPMG auch zum Wert der Unternehmung äusserte
und die erwähnten Feststellungen traf. Im "Compte rendu de Data Room" von
Darrois Villey Maillot Brochier finden sich unter dem Titel "Fusion Air Littoral/Air
Littoral Riviera" Bemerkungen zur Neubewertung von Air Littoral mit 280 MF, ge-
folgt vom Hinweis, dass der Wirtschaftsprüfer eine Spanne von 208 bis 288 MF
ermittelt habe und der Wert somit im oberen Bereich liege, sowie dass bei der
Ausgabe der Wandelanleihe Lufthansa ein Wert von 213 MF zugrunde gelegt

- 91 -
worden sei (act. 4/40 S. 3). Wenn die Klägerin die weiteren Erkenntnisse dieses
Berichts betont, namentlich das mit der Fusion verfolgte Ziel, Aktiven neu und hö-
her zu bewerten sowie die fiskalischen Risiken (act. 153 S. 157), so trifft es zu,
dass der Bericht die Zahlenwerte vorsichtig kommentiert, die soweit ersichtlich
nicht auf eigenen Ermittlungen basieren. Der Due Diligence Report vom 4. Sep-
tember 1998 enthält sodann einerseits als "Maximum value including 100% of fu-
ture synergies" den Wert von FRF 543 Mio. (act. 4/41 S. 29) und stellt, wie bereits
erwähnt, andererseits fest, dass der "Price of 200 MFfr for Air Littoral is maximum
and considers a 100%(!) of synergies" (act. 4/41 S. 31); die kapitalisierten Syner-
gieerwartungen von FRF 330 Mio. (resp. im Due Diligence Report von FRF 383
Mio.) wurden bereits erwähnt (oben Ziff. 7.3.3.9.1). Die Beklagten äussern sich
wohl umfassend zur Thematik der Slots (vgl. u.a. act. 163 S. 49 ff.; 193 S. 79 ff.;
von der Klägerin bestritten in act. 201 S. 7 f.), bringen aber nicht vor, dass der
Wert der Slots im Rahmen des Due Diligence Verfahrens oder anderweitig im
Vorfeld der Akquisition thematisiert wurde; solches kann auch den erwähnten Do-
kumenten nicht entnommen werden. Hingegen wurde festgestellt, dass Qualiflyer
nach der Akquisition 38% der Slots in Nizza besitzen würde (vgl. act. 4/16 S. 4).
Zusammengefasst ist festzuhalten, dass der dem Verwaltungsrat beantragte
Kaufpreis von FRF 250-270 Mio. (act. 4/16 S. 15) über der im Due Diligence Re-
port als Maximum erwähnten Limite von FRF 200 Mio., jedoch im Rahmen der
weiteren im Verfahren ermittelten Werte lag. Insgesamt belief sich das Engage-
ment unverändert auf FRF 540 Mio. Auch wenn der Verwaltungsrat anhand der
präsentierten Zahlen erkennen konnte, dass das Eigenkapital von "Air Littoral"
aus Goodwill bestand, die Gesellschaft Verlust schrieb und rekapitalisiert werden
musste, bei klassischer Bewertung für sich allein deshalb wenig Substanz auf-
wies, so war ersichtlich, dass es die Erhöhung des Marktanteils, der Passagier-
zahlen und die sich daraus ergebenden Synergien waren, die den Preis rechtfer-
tigen konnten. Dieser erscheint zwar als hoch; dass er aber unvertretbar hoch
war, kann angesichts des vorhandenen Zahlenmaterials nicht festgestellt werden.

- 92 -
7.3.4.6. Sanierungsaussichten
Die Klägerin macht geltend, dass "Air Littoral" von Anfang an ein Sanierungsob-
jekt gewesen sei, dessen Probleme mit einer Kapitalspritze nicht hätten behoben
werden können; der SAirGroup sei mit den Restrukturierungskosten sinnlos Ver-
mögen entzogen worden (act. 1 S. 74). Weiter macht sie geltend, dass die Reka-
pitalisierung von vornherein zu kurz bemessen gewesen sei (oben Ziff. 7.3.3.9.4)
und bereits im September 1999 zusätzliche Mittel erforderlich gewesen seien (vgl.
act. 1 S. 169 f.). In der Replik hält sie fest, es habe an einem Konzept für die Sa-
nierung der "Air Littoral" gefehlt, das insbesondere auch die Erfolgsfaktoren Ma-
nagementsituation, Gewerkschaften und Personalsituation berücksichtigt hätte
(act. 153 S. 79 ff.). Die Beklagten führen aus, die Sanierungsdarlehen seien sinn-
voll gewesen, die Rekapitalisierung habe im Gesellschaftsinteresse der
SAirGroup gelegen und die Darlehen seien im Hinblick auf den als realistisch ein-
geschätzten Turnaround auch einbringlich gewesen. Die Klägerin habe nicht sub-
stantiiert, weshalb die Sanierungsdarlehen von Beginn an nutzlos und uneinbring-
lich gewesen seien und der Weiterbestand von "Air Littoral" unmöglich oder
höchst unwahrscheinlich gewesen sei; es werde nicht behauptet, dass die Reka-
pitalisierung eine Pflichtwidrigkeit, ein geradezu unvernünftiger Entscheid, gewe-
sen sei (u.a. act. 171 S. 40 f.; 195 S. 46 ff.; 163 S. 102).
Die Klägerin stellt den Akquisitionsentscheid "Air Littoral" ins Zentrum ihrer Klage
und legt dabei das Hauptgewicht auf den Beteiligungserwerb. Von der gesamten
Investition von FRF 540 Mio. waren FRF 270 Mio. für die Rekapitalisierung von
"Air Littoral" bestimmt, wobei die Notwendigkeit dieses Kapitalzuschusses als
Cash Ausgleich und zur Reduktion der Fremdkapitalquote offen gelegt wurde. Zu-
recht weisen die Beklagten darauf hin, dass im Rahmen des Akquisitionsent-
scheides die konkrete Ausgestaltung des Kapitalzuschusses - klassisches Darle-
hen oder andere Form von "Investition" - nicht definiert war (u.a. act. 169 S. 44 ff.;
187 S. 45 ff.; 193 S. 47). Klar war hingegen, dass der in Aussicht gestellte
Turnaround von der Rekapitalisierung abhing, die Gesellschaft diesen folglich aus
eigenen Mitteln nicht würde schaffen können. Für die Frage der Vertretbarkeit
bzw. der Sorgfaltswidrigkeit der Bewilligung der Investition ist jedoch, soweit es

- 93 -
um die Rekapitalisierung geht, nicht allein die finanzielle Situation des - durch die
Akquisition konzernmässig verbundenen - Empfängers massgeblich, sondern ins-
besondere, ob die eingeschossenen Gelder die bestehenden Probleme dauerhaft
würden lösen können (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_97/2013 vom 28. August
2013, E. 2.2). Nicht die allfällige Überschuldung, sondern die Überlebensfähigkeit
steht im Vordergrund (Glanzmann, a.a.O., S. 4). Die Vertretbarkeit hängt zudem
auch davon ab, welche Chancen mit dem Geschäft verknüpft sind (Urteil des
Bundesgerichts 4A_626/2013, 4A_4/2014 vom 8. April 2014, E. 7.3).
Es wurde bereits im Rahmen der vorstehenden Erwägungen (oben Ziff. 7.3.3.9.4)
festgehalten, dass nach dem präsentierten Business Plan absehbar war, dass der
negative Cash Flow der kommenden Jahre den Kapitalzuschuss zwecks Cash
Ausgleich aufzehren würde; dabei war aber der Break-even für das Jahr 2001
prognostiziert. Ersichtlich war damit, dass der Turnaround bei "Air Littoral" mehre-
re Jahre in Anspruch nehmen und ein Verfehlen des Ziels zusätzlichen Finanzbe-
darf bedeuten würde. Mit der Investition war zudem eine Bereinigung der Bilanz
verbunden (oben Ziff. 7.3.4.4.1). Inwiefern die Beklagten aber von vornherein von
der Unerreichbarkeit des Turnarounds hätten ausgehen müssen und insbesonde-
re an den dem Business Plan zugrundeliegenden Berechnungen hätten zweifeln
müssen, kann den Vorbringen der Klägerin nicht entnommen werden. Sie legt
nicht dar, inwiefern die dargelegten Zahlen erkennbar unzutreffend oder unrealis-
tisch waren; aus der Tatsache, dass die Klägerin Ende 1999 bedingt auf die Dar-
lehensrückforderung verzichtete und dass dies im Zusammenhang mit der Aus-
gabe einer Wandelanleihe als weitere Sanierungsmassnahme geschah (oben Ziff.
5.6.2), kann dies jedenfalls nicht abgeleitet werden.
Bereits eingegangen wurde auf die Frage des Sanierungskonzepts unter Berück-
sichtigung der Besonderheiten des französischen Arbeitsmarktes (oben Ziff.
7.3.4.4.3). Auch im vorliegenden Zusammenhang sind keine zusätzlichen Er-
kenntnisse ersichtlich, aufgrund derer ein Scheitern voraussehbar hätte sein müs-
sen. Die Beklagten weisen schliesslich darauf hin, dass die "Air Littoral" gewähr-
ten Darlehen verzinslich gewesen seien (oben Ziff. 5.6.4) und SAirGroup ein ei-
genes Interesse an der Investition gehabt habe, indem die erwarteten Synergien

- 94 -
zu einem grossen Teil im Konzern angefallen wären. Diesbezüglich kann auf die
Erwägungen in Ziff. 7.3.3.9 verwiesen werden; dass einstweilen nur eine hälftige
Beteiligung an "Air Littoral" realisierbar war, ist hier nicht von Belang. Die Tatsa-
che, dass SAirGroup mit einem Zuwachs aus den vorab bei ihr bzw. bei ihr ver-
bundenen Gesellschaften anfallenden Synergien rechnete und damit in der Inves-
tition eigene Chancen sah, ist bei der Abwägung zugunsten der Beklagten zu be-
rücksichtigen. Daran vermag nichts zu ändern, dass sich die Synergien nicht im
erwarteten Mass verwirklichten.
7.3.4.7. Finanzlage
Verschiedene Beklagte argumentieren, 1998 sei ein Rekordjahr der Swissair und
SAirGroup gewesen, es habe sich um eine verhältnismässig kleine Investition von
rund CHF 31 Mio. für 49.9% der Aktien zuzüglich Rekapitalisierung gehandelt, die
aus dem Cash Flow finanzierbar gewesen sei (vgl. z.B. act. 72 S. 48); verwiesen
wird auch auf die anlässlich der Verwaltungsratsausschusssitzung vom 20. Au-
gust 1998 präsentierten Halbjahreszahlen (vgl. z.B. act. 77 S. 78 mit Verweis auf
das Protokoll, z.B. act. 76/1 S. 2).
Laut dem Bundesgericht erlaubt es eine finanziell gesunde Basis einem Unter-
nehmen eher, Risiken einzugehen. Voraussetzung bleibt aber auch dann, dass
das Risiko bewusst eingeschätzt und klar eingegrenzt wird (Urteil des Bundesge-
richts 4C.201/2001 vom 19. Juni 2002, E. 2.1.2; 4A_15/2013 vom 11. Juli 2013,
E. 6.1). Vorliegend ist - wie bereits oben ausgeführt (Ziff. 7.3.3.6) - festzuhalten,
dass laut der Folienpräsentation eine Nettoverpflichtung per 31. Dezember 1999
von FRF 400 Mio. (CHF 90.8 Mio.) auf dem Spiel stand, nämlich CHF 31 Mio. für
die Beteiligung und rund CHF 60 Mio. für die Rekapitalisierung, mithin nicht eine
ganz kleine Investition. Richtig ist hingegen, dass sie im Vergleich mit dem von
der SAirGroup 1997 erzielten Reinergebnis von CHF 324 Mio. verhältnismässig
klein war, umso mehr, wenn auch das folgende Jahr 1998 ein Rekordjahr werden
sollte (vgl. z.B. act. 72 S. 48). Wenn vorliegend der Fokus ausschliesslich auf die
Akquisition "Air Littoral" gesetzt wird, so kann auch durchaus von einem über-
schaubaren und begrenzten Risiko ausgegangen werden. Dabei kann allerdings
nicht ausgeblendet werden, dass unbestrittenermassen eine Beteiligung nicht al-

- 95 -
lein an "Air Littoral" beabsichtigt war. Zwar wurde dem Verwaltungsrat in Aussicht
gestellt, dass das Aktienpaket wieder verkauft werden könne, wenn eine Beteili-
gung an AOM nicht gelingen würde. Nicht näher erläutert oder eingegrenzt wurde
aber im Zeitpunkt des Verwaltungsratsbeschlusses gerade das finanzielle Enga-
gement in der Verbindung mit weiteren Akquisition. Aus den günstigen finanziel-
len Verhältnissen lässt sich mithin zugunsten der Beklagten nichts ableiten.
7.3.4.8. Integration
Die Klägerin wirft den Beklagten vor, sie hätten sich nicht darum gekümmert, ob
"Air Littoral" vertikal oder horizontal in die SAirGroup integriert werden könne. Zu-
sammen mit weiteren Akquisitionen (Air One und Air Europe, einer Beteiligung an
der Volare-Gruppe und künftigen weiteren Beteiligungen) habe sich ein zufällig
zusammengestückelter Flickenteppich ergeben, wobei eine Strategie oder ein
Managementkonzept gefehlt habe (act. 1 S. 75; vgl. auch act. 153 S. 89). Die Be-
klagten halten entgegen, dass unverzüglich Integrationsschritte an die Hand ge-
nommen und im ca. zwei-Monats-Takt fortgeführt worden seien. Dargelegt wird
weiter, dass zusammen mit AOM und Air Liberté die Zusammenführung zur
Swissair France geplant war, was allerdings dann nicht mehr habe umgesetzt
werden können (vgl. z.B. act. 77 S. 172 ff., 75 S. 127 ff.; 91 S. 164 ff.).
Mit der Beanstandung der Aquisitionspolitik der SAirGroup an sich bezieht sich
die Klägerin erneut auf die eingeschlagene Unternehmensstrategie, die nicht Ge-
genstand des vorliegenden Verfahrens sein kann (vgl. oben Ziff. 7.3.4.1). Dass
"Air Littoral" jedoch als Ergänzung zum ebenfalls geplanten Engagement bei AOM
vorgesehen war, war sowohl Gegenstand der Präsentation im Verwaltungsrat als
auch der zugrunde liegenden Unterlagen (oben Ziff. 7.3.3.8); das Ziel, im franzö-
sischen Markt (besser) Fuss zu fassen, war damit klar deklariert. Was die konkre-
te Umsetzung der Einfügung von "Air Littoral" in den Konzern anbelangt, so kann
es nicht Sache des gesamten Verwaltungsrats sein, die einzelnen Schritte dafür
zu planen und vorzugeben. Es kann deshalb auch nicht zentral sein, ob und wel-
che Massnahmen SAirGroup nach der Akquisition in die Wege leitete, so dass auf
die diesbezüglichen Ausführungen der Parteien nicht weiter einzugehen ist.

- 96 -
7.3.4.9. Finanzorganisation
Die Klägerin beanstandet weiter die Finanzorganisation als strukturell mangelhaft
und erhebt verschiedene Vorwürfe im Zusammenhang mit den Airline Beteiligun-
gen, namentlich fehlende Kontrolle und Überwachung, unvollständige Business-
pläne und Budgets, ein unvollständiges Management Informations System, die
falsche Darstellung der Beteiligungsgesellschaften, Schwächung der Konzern-
Risikostruktur und fehlende Liquiditätsplanung (act. 1 S. 83 ff.). Allerdings leitet
sie den Schaden gerade nicht aus diesen angeblichen (bestrittenen) und sich
nach dem Erwerb der Beteiligungen auswirkenden Mängeln ab, sondern führt ihn
auf die Akquisition selbst zurück. Damit erübrigt sich eine nähere Auseinander-
setzung.
7.3.4.10. Öffentlichkeit
Verschiedene Beklagte (z.B. act. 98 S. 79 f.; vgl. auch act. 75 S. 125 f.; 84 S. 169
f.) weisen darauf hin, dass die Öffentlichkeit bzw. die Presse nach dem Erwerb
positiv reagierte und keine kritischen Stimmen laut wurden (vgl. Cash-Artikel vom
9. Oktober 1998, act. 99/78; Tages-Anzeiger vom 4. Februar 1999, act. 99/143;
Neue Zürcher Zeitung vom 23. September 1998, act. 99/154; Schweizerische De-
peschenagentur vom 14. Juli 1999, act. 99/155 und diverse weitere, vgl. act.
85/128-131). Die Klägerin hält demgegenüber dafür, dass sich bereits zu diesem
Zeitpunkt die negativen Stimmen, nicht zuletzt zum Engagement in Frankreich,
mehrten; der Öffentlichkeit seien denn auch die Ergebnisse der Due Diligence
und die Portage-Lösung verschwiegen worden. In der Folge hätten die Schweizer
Medien die Entwicklung in Frankreich und "Hunter" mit zunehmender Besorgnis
kommentiert (act. 153 S. 46 ff.).
Soweit es um die inhaltliche Beurteilung des Antrages durch den Verwaltungsrat
geht, kann aus dem Presseecho weder für noch gegen den Standpunkt der Be-
klagten etwas abgeleitet werden; ob die Öffentlichkeit positiv auf den gefallenen
Entscheid reagierte, kann nicht massgeblich sein für die Frage, ob die Entscheid-
fällung sorgfältig erfolgte und vertretbar war. Solche Zeitungspublikationen kön-
nen höchstens die öffentliche Wahrnehmung resp. die Stimmung zum damaligen
Zeitpunkt illustrieren. Dass die rückblickende Sicht der Akquisition und insbeson-

- 97 -
dere die 1999 und in den folgenden Jahren erschienenen kritischen Presseberich-
te und Reaktionen ebenso wenig ausschlaggebend sein können, wurde bereits
festgehalten (oben Ziff. 7.3.4.4.3).
7.3.4.11. Fazit
Im Ergebnis ist zum Akquisitionsentscheid inhaltlich festzuhalten, dass er grund-
sätzlich dem eingeschlagenen Weg entsprach und auf getroffenen Abklärungen
basierte, die den Ausbau der Position am Markt Frankreich als sinnvoll und ge-
wisse Synergien als plausibel erscheinen liessen. Werden die Ergebnisse der
Due Diligence einbezogen, erscheint der Kaufpreis als hoch, das Potential be-
schränkt und nur in Kombination mit AOM erreichbar. Die Investition insgesamt
erweist sich so nicht als risikofrei. Als Ergebnis einer Abwägung des plausiblen In-
teressens an der Markterweiterung nach Frankreich, den Einschränkungen in der
Schweiz, dem Interesse an Partnerschaften nach Übersee und der internationalen
Anbindung widerspricht der Akquisitions-Entscheid den Gesellschaftsinteressen
jedoch nicht, so dass sich nicht sagen lässt, dass (nur) eine Ablehnung des An-
trags sorgfältig gewesen wäre. Es ist sowohl nachvollziehbar als auch vertretbar
dass unter den gegebenen Umständen ein solcher Entscheid gefällt wurde.
7.3.5. Zusammenfassung
Zusammenfassend ergibt sich, dass der Akquisitionsentscheid in einem geordne-
ten Verfahren und ohne Interessenkonflikt gefällt wurde und auf einer ausreichen-
den Informationsbasis beruhte. Die Akquisition erfolgte mit dem Ziel der länger-
fristigen Stabilisierung der SAirGroup trotz den gegebenen Marktbeschränkungen
und orientierte sich damit am Gesellschaftsinteresse. Selbst unter Einbezug zu-
sätzlicher verfügbarer Informationen erweist sich der Entscheid auch inhaltlich als
nachvollziehbar und vertretbar. Eine Sorgfalts- oder Treuepflichtverletzung ist
damit zu verneinen.

- 98 -
7.4. Konzernleitung/CFO
7.4.1. Besonderheiten
Für die beiden Nicht-Verwaltungsräte N._____ und O._____ (Beklagte 15 und
16), die gestützt auf Art. 754 OR als "mit der Geschäftsführung (…) befasste Per-
sonen" eingeklagt werden und sogenannte materielle Organe sind (vgl. BSK OR
II-Gericke/Waller, N 5 zu Art. 754), gelten bezüglich der Pflichtverletzung grund-
sätzlich die gleichen Regeln. Abgesehen von den spezifischen Organpflichten des
Verwaltungsrats unterstehen sie insbesondere auch der Sorgfalts- und Treue-
pflicht gemäss Art. 717 Abs. 1 OR.
Die Übertragung der Geschäftsführung an Dritte ist gemäss Art. 716b OR in ei-
nem Reglement zu ordnen. Das Organisationsreglement der SAirGroup (act. 4/6)
umschreibt in den Art. 29 ff. die Aufgaben des Präsidenten der Konzernleitung;
dazu gehört nach Art. 29 Abs. 2 OrgR: "Er unterbreitet dem Verwaltungsrat und
dem Ausschuss Anträge zum Entscheid, die in deren Zuständigkeitsbereich fal-
len". Gemäss Art. 34 Ziff. 1 OrgR erlässt der Konzernleiter Finanzen und Unter-
nehmensentwicklung Richtlinien bezüglich Rechnungswesen, Budgetierung, Con-
trolling, Berichterstattung, Finanzierung und Treasuring.
7.4.2. Konkrete Vorwürfe
7.4.2.1. CEO (Beklagter 15)
7.4.2.1.1. Die Klägerin stellt allgemein die zu grosse Machtkonzentration und den
Zeitmangel des Beklagten 15 in den Raum, ohne daraus direkt etwas abzuleiten
(act. 1 S. 144). Vorgeworfen wird dem Beklagten 15 konkret, er habe seine Auf-
gaben wie die Erarbeitung und Formulierung einer Konzernstrategie, genügende
Managementressourcen einzuplanen und Konzepte zu entwickeln offensichtlich
verletzt. Er habe den Verwaltungsrat oder den Ausschuss nicht über die geplante
Beteiligung an "Air Littoral" vorinformiert, unvollständig informiert, die Portage-
Lösung und deren Risiko nicht klar aufgezeigt, die zahlreichen in der Due Dili-
gence aufgezeigten Risiken nicht sorgfältig gewürdigt und die Akquisition ohne

- 99 -
Rücksicht auf Verluste angestrebt. Die intern umstrittene Konzernstrategie "Hun-
ter" habe der Beklagte 15 verfolgt, ohne sich um abweichende Meinungen von
Konzernleitungsmitgliedern oder Experten zu kümmern (act. 1 S. 146 ff.; 153 S.
96 f.). Der Beklagte 15 bestreitet die ihm zur Last gelegten Sorgfaltspflichtverlet-
zungen (act. 93 S. 174 ff.).
7.4.2.1.2. Es ergeben sich keine grundsätzlich neuen, zusätzlichen Aspekte aus
den konkret an den Beklagten 15 gerichteten Vorwürfen. Soweit es um das Ent-
scheidverfahren, die Informationsvermittlung und die Entscheidfällung an sich
geht, kann deshalb auf die obigen Erwägungen verwiesen werden. Selbst wenn
der Beklagte 15 dem Verwaltungsrat nicht sämtliche Erkenntnisse aus dem Due
Diligence Verfahren unterbreitet hatte, kann der Entscheid auch unter Einbezug
dieser Ergebnisse nicht als unhaltbar bezeichnet werden. Der Vorwurf der unge-
nügenden (formalen und inhaltlichen) Information ist letztlich das Gegenstück zum
bereits Ausgeführten, so dass die zur Informationsart und -dichte sowie zum In-
halt gemachten Ausführungen hier gleichermassen gelten.
Die Klägerin macht als Schaden die Akquisitionskosten geltend. Dass die Hunter-
Strategie als solche nicht Gegenstand des vorliegenden Verfahrens sein kann,
wurde bereits ausgeführt. Wie dargelegt, wurde die Strategiediskussion im Übri-
gen in der Konzernleitung und im Verwaltungsratsausschuss ausführlich geführt
und vom Verwaltungsrat bestätigt, so dass hier auch kein Alleingang des CEO
ausgemacht werden kann. Selbst wenn der Beklagte 15 sodann kein professio-
nelles Management-Konzept und kein Konzept für die Kontrolle der Geschäfts-
entwicklung eingerichtet hätte, so ist nicht ersichtlich, wie diese Versäumnisse mit
der Akquisition selbst zusammenhängen resp. für den behaupteten Schaden (aus
der Akquisition, und nicht aus der nachfolgenden Geschäftsführung) relevant sein
könnten.
Insgesamt vermag die Klägerin daher kein pflichtverletzendes Verhalten des Be-
klagten 15 darzulegen.

- 100 -
7.4.2.2. CFO (Beklagter 16)
7.4.2.2.1. Die Klägerin macht geltend, der Beklagte 16 habe im November 1998
ein umfangreiches Financial Manual erlassen, das den Standard spiegle, an dem
sich auch der Finanzchef messen wolle. Er hätte den Verwaltungsrat darauf auf-
merksam machen müssen, dass die Akquisition mit einer Strohmannlösung ver-
bunden war, er hätte seine Bedenken über die Werthaltigkeit des Akquisitionsob-
jekts anmelden müssen, er hätte bemerken müssen, dass bei "Air Littoral" kein
realistisches Ertragspotential festzustellen war, die Wachstums- und Synergiepo-
tentiale unterschiedlich eingeschätzt wurden, aufdecken müssen, dass die "Air Lit-
toral" nicht zur SAirGroup passte und damit realistischerweise kein zusätzlicher
Wert erworben wurde, hätte ein Risk Assessment durchführen müssen, hätte die
Implementierung überprüfen müssen und bei Anwendung des Rasters für die
Präsentation bemerken müssen, dass sich ein negatives Ergebnis zeige und sich
die Akquisition nicht lohne und sich energisch widersetzen müssen. Insgesamt
habe er seinen eigenen Vorgaben nicht genügt und seine Aufgaben nicht wahr-
genommen (act. 1 S. 156 ff.; 153 S. 97). Der Beklagte 16 weist darauf hin, dass er
weder Aufgabe noch Verpflichtung gehabt habe, auf die Willensbildung des Ver-
waltungsrats prägend Einfluss zu nehmen (act. 107 S. 174). Das Financial Manu-
al befasse sich mit dem internen Rechnungswesen im Konzern und lege nicht et-
wa Akquisitionsgrundsätze fest (act. 107 S. 176). Die behaupteten Pflichtverlet-
zungen werden bestritten (act. 107 S. 178 ff.).
7.4.2.2.2. Wie bereits festgehalten war das Financial Manual der SAirGroup im
Zeitpunkt der Beschlussfassung über die Akquisition "Air Littoral" noch nicht er-
lassen (oben Ziff. 7.3.3.9). Es kann daher auch nicht als Grundlage herangezogen
werden. Die Klägerin legt sodann nicht dar, welche Aufgaben und Pflichten der
Beklagte 16 konkret im Zusammenhang mit der Vorbereitung der Akquisition "Air
Littoral" hatte und inwiefern er auf die Entscheidfällung hätte einwirken können.
Im Übrigen basiert der Vorwurf im Wesentlichen darauf, dass der Beklagte 16 auf
der Grundlage der erfolgten Abklärungen unbedingt zu einem anderen Resultat
gekommen wäre bzw. hätte kommen müssen und fehlende Konzepte hätte bean-

- 101 -
standen müssen. Dazu kann auf die Ausführungen zum Geschäftsentscheid
selbst (Ziff. 7.3) verwiesen werden.
7.4.3. Fazit
Zusammenfassend können den an die Mitglieder der Konzernleitung gerichteten
Vorwürfen keine zusätzlich verantwortlichkeitsrelevanten Aspekte entnommen
werden.
7.5. Vorwerfbarkeit
Der Vollständigkeit halber ist abschliessend auf die Vorbringen der Beklagten ein-
zugehen, die bereits die Vorwerfbarkeit einer allfälligen Pflichtverletzung bestrei-
ten.
7.5.1. Anwesenheit, Teilnahme
7.5.1.1. Der Beklagte 9 wendet ein, er sei sowohl an der Verwaltungsratssitzung
vom 11. September 1998 als auch an jener im November 1998, als das Protokoll
genehmigt wurde, entschuldigt (ausland-)abwesend gewesen (act. 87 S. 72, 167
f.; vgl. auch act. 4/4 S. 1; act. 4/34 S. 1). Die Klägerin findet, die Abwesenheit
könne den Beklagten 9 nicht entlasten, denn Teilnahme an Sitzungen sei eine
Pflicht, und deren Missachtung stelle eine Sorgfaltspflichtverletzung dar, wenn
kein entschuldbarer Grund vorliege (act. 153 S. 76 ff.).
Während nach früheren Lehrmeinungen eine Haftung des abwesenden Verwal-
tungsratsmitgliedes klar verneint wurde, wird heute eine strengere Haltung einge-
nommen und als Ausfluss der Mitwirkungspflichten des Verwaltungsrates ver-
langt, dass ein Verwaltungsratsmitglied sich um Mitsprachemöglichkeiten trotz
Abwesenheit bemüht, seine Meinung anderweitig einbringt und sich für eine Ab-
änderung eines in seiner Abwesenheit gefällten und seiner Ansicht nach falschen
Entscheids einsetzt (vgl. dazu Zondler, Les absents ont toujours tort?, in: Wirt-
schaftsrecht in Bewegung, Festgabe zum 65. Geburtstag von Peter Forstmoser,
Zürich, 2008, S. 201 ff.; Pöschel/ Watter, Neinsager und Nichtstimmer: ihre ak-
tienrechtliche Verantwortlichkeit, GesKR 2011 S. 14 ff. mit Hinweisen).

- 102 -
Vorliegend weilte der Beklagte 9 nach eigenen Angaben geschäftlich für seinen
Arbeitgeber im Ausland; dabei habe es sich um eine grosse Ausnahme gehandelt
(act. 193 S. 191). Nähere Umstände legt der Beklagte 9 nicht dar. In Anbetracht
der Tatsache, dass die ordentlichen Sitzungen des Verwaltungsrats jeweils auf
ein Jahr im Voraus festgelegt worden waren (oben Ziff. 7.3.2.1; z.B. act. 88/122
oder 101/129), ist immerhin fraglich, ob die blosse berufliche Abwesenheit eine
ausreichende Entschuldigung darzustellen vermöchte. Angesichts der Grösse des
Verwaltungsrates und der Organisationsstruktur der SAirGroup im fraglichen Zeit-
punkt kann im beruflich begründeten Fernbleiben eines Verwaltungsrats an einer
Sitzung allerdings auch kein allzu schwerwiegendes Versäumnis gesehen wer-
den. Dies gilt unter den konkreten Umständen umso mehr, als die Einladung zur
Sitzung vom 11. September 1998 das von der Klägerin beanstandete Geschäft
gerade nicht aufführte und mithin nicht voraussehbar war, dass der beanstandete
Akquisitionsentscheid anstand.
Der Beklagte 9 macht nicht geltend, dass er sich nach der Verwaltungsratssitzung
vom 11. September 1998 nach den dort gefällten Beschlüssen erkundigt oder in
der Folge eine abweichende Meinung vertreten hätte. Mit der Umsetzung der ge-
billigten Akquisition unmittelbar im Anschluss an die Sitzung wäre dies allerdings
auch illusorisch gewesen. Der kausale Zusammenhang der diesbezüglichen Un-
terlassung des Beklagten 9 mit dem beanstandeten Akquisitionsentscheid wäre
insofern nicht leicht ersichtlich.
Da aber nach obigen Ausführungen eine Pflichtverletzung selbst dann nicht vorlä-
ge, wenn der Beklagte 9 gleich wie die übrigen Verwaltungsräte am Akquisitions-
entscheid mitgewirkt hätte, braucht auf diese Frage nicht näher eingegangen zu
werden.
7.5.1.2. Sodann war auch der Vertreter der Beklagten 20 (Dr. AG._____) an der
Verwaltungsratssitzung vom 11. September 1998 entschuldigt abwesend (act.
100 S. 7). Das ist allerdings nicht weiter relevant, nahm doch jedenfalls der ande-
re Vertreter der Beklagten 20 (AH._____) an der Sitzung teil (vgl. act. 4/4).

- 103 -
7.5.2. Austritte
Wie eingangs erwähnt traten auf den Zeitpunkt der Generalversammlung vom 15.
April 1999 verschiedene Verwaltungsräte (Beklagte 1-5, 10, Vertreter der Beklag-
ten 17-20) aus dem Verwaltungsrat aus (oben Ziff. 4.3).
Da die Klägerin die Pflichtverletzung im Akquisitionsentscheid selbst erblickt und
die Umsetzung des Entscheides nicht selbständig beanstandet, stellt sich weniger
die Frage der Teilnahme, sondern jene der Kausalität der späteren Ausführungs-
handlungen, Darlehensverzichte etc. und des daraus folgenden Schadens. Soweit
verschiedene Beklagte (z.B. act. 100 S. 63 f., 108) geltend machen, sie hätten
von nach ihrem Ausscheiden vorgenommenen Verlängerungen, Verrechnungen,
Zusammenfassungen von Darlehen sowie Erwerb weiterer Aktien keinerlei
Kenntnis gehabt und daran nicht mitgewirkt, noch seien überhaupt die Darlehens-
geschäfte an einer Verwaltungsratssitzung besprochen worden, so hilft dies nicht.
Zwar wirkten die Verwaltungsräte weder am Kaufgeschäft selbst noch an den
Darlehenseinräumungen resp. -verlängerungen mit. Es ist jedoch auch nicht ihre,
sondern Aufgabe der Geschäftsführung, die getroffenen Entscheidungen umzu-
setzen. Es wird nicht behauptet, die Beklagten wären sich nicht bewusst gewe-
sen, dass die zu erwerbende Beteiligung an die SAirLines übertragen würde resp.
sie wären mit der Abwicklung der Übertragung nicht einverstanden gewesen.
Gleiches gilt für die Rekapitalisierung von "Air Littoral". Soweit ein klarer Zusam-
menhang mit dem Akquisitionsentscheid vorliegt, steht daher die Vorwerfbarkeit
nicht in Frage. Das ergibt sich namentlich auch so aus dem von den Beklagten
angerufenen BGE 113 II 57.
Bezüglich der Portage-Käufe wäre es jedoch, wie bereits erwähnt, Sache der Klä-
gerin nachzuweisen, dass nicht nur der Erwerb einer Beteiligung von 49.9% an
"Air Littoral" zuzüglich Rekapitalisierung Gegenstand des Entscheids vom 11.
September 1998 war, sondern auch die restlichen 50.1% der Aktien (oben Ziff.
5.5.4.2). Könnte sie den Nachweis nicht erbringen, stünde die Mitwirkung der Be-
klagten 1-5, 10 und 17-20 in Frage.

- 104 -
Da es jedoch bereits an einem Schaden der SAirGroup im Zusammenhang mit
der Portage fehlt (oben Ziff. 5.5.4), braucht darauf nicht näher eingegangen zu
werden.
7.6. Zusammenfassung Pflichtverletzung
Ausgangspunkt für die Beurteilung der Pflichtverletzung bildet nach dem Gesag-
ten nach wie vor Art. 717 Abs. 1 OR, bei dessen Anwendung die bundesgerichtli-
che Rechtsprechung zur nachträglichen Beurteilung von Geschäftsentscheiden zu
berücksichtigen ist. Da sich sowohl das Entscheidverfahren als auch die Informa-
tionsbasis als ausreichend erwiesen haben, kein Interessenkonflikt erkennbar ist
und der Akquisitionsentscheid selbst unter den gegebenen Umständen aufgrund
der Interessenlage als nachvollziehbar und zwar als eher teuer und nicht ohne Ri-
siko, aber noch als vertretbar zu bezeichnen ist, kann den Beklagten insofern kein
sorgfaltswidriges Handeln zur Last gelegt werden. Gleiches gilt, soweit spezifi-
sche Vorwürfe an die Mitglieder der Konzernleitung gerichtet wurden. Die Klage
ist daher auch mangels Vorliegens einer Pflichtverletzung abzuweisen.
8. Ergebnis
Fehlt es teilweise an einem Schaden und liegt auch keine Pflichtverletzung vor,
braucht auf die übrigen Haftungsvoraussetzungen (Kausalzusammenhang, Ver-
schulden) sowie auf die weiteren aufgeworfenen Fragen (Fremdwährungsschuld,
Zins) nicht mehr eingegangen zu werden.
Die Klage ist als unbegründet abzuweisen.
9. Prozesskosten
9.1. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Klägerin kosten- und ent-
schädigungspflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
9.2. Auszugehen ist von einem Streitwert von CHF 124'088'100.–. Bei der
Festsetzung der Gerichtsgebühr ist einerseits dem aussergewöhnlichen Umfang
des Falles und andererseits der Abtrennung des Verfahrens gegen den Beklagten
10 Rechnung zu tragen. Angemessen sind rund 190% der Grundgebühr, demge-

- 105 -
mäss CHF 1'330'000.– (Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG; § 4 Abs. 1 und 2
GebV OG).
9.3. Die Beklagten 1-5 und 17-20 haben sich zur Höhe der Parteientschädigung
geäussert und entsprechende Anträge gestellt (vgl. act. 171 S. 110 ff.; 195 S. 125
ff.; 173 S. 89 ff.; 179 S. 88 ff.; 177 S. 88 ff.; 175 S. 122 ff.; 189 S. 109 ff.; 183 S.
106 ff.).
9.3.1. Gemäss Art. 759 Abs. 2 OR kann der Kläger mehrere Beteiligte gemeinsam
für den Gesamtschaden einklagen und verlangen, dass der Richter im gleichen
Verfahren die Ersatzpflicht jedes einzelnen Beklagten festsetzt. Das Bundesge-
richt hat diese Bestimmung im Lichte der Materialien und der Systematik in dem
Sinn ausgelegt, dass der Kläger, der mehrere Verantwortliche gemeinsam für den
Gesamtschaden einklagt, das Kosten- und Entschädigungsrisiko nur gegenüber
einer Gegenpartei trägt und nicht gegenüber jedem Beklagten (BGE 122 III 324 E.
7b S. 326 mit Hinweisen). Die Kostenverteilung nach Art. 759 Abs. 2 OR in die-
sem Sinne gilt indes nicht apodiktisch. Den Umständen des Einzelfalls darf
durchaus Rechnung getragen werden. Insbesondere kann es sich rechtfertigen,
mehreren in Streitgenossenschaft beklagten Organen je eine Parteientschädigung
zuzusprechen, wenn sie intern in einem Interessenkonflikt stehen und es einem
Anwalt standesrechtlich untersagt wäre, alle Beklagten gemeinsam zu vertreten,
weil sie sich gegenseitig belasten (BGE 125 III 138 E. 2d). An dieser Rechtspre-
chung, die in der Literatur begrüsst wurde, hat das Bundesgericht bisher festge-
halten (Urteil 4A_267/2008 vom 8. Dezember 2008 E. 7.1 mit Hinweisen).
9.3.2. Vorliegend hat die Klägerin 18 Verwaltungsräte resp. entsendende Körper-
schaften (Beklagte 1-14; 17-20) gemeinsam mit zwei Konzernleitungsmitgliedern
(Beklagte 15 und 16) eingeklagt, wobei die Beklagten bis auf die Beklagten 8 und
9 sowie 19 und 20 separat vertreten werden. Die eingenommenen Standpunkte
differieren indessen nicht grundlegend, so dass ein Interessenkonflikt unter den
beklagten Verwaltungsräten und damit ein objektiv-sachlicher Grund für getrennte
Vertretungen nicht auf der Hand liegt. Tatsächlich fand denn auch offensichtlich
eine gewisse Koordination unter den Parteivertretern statt, wie sich aus dem min-
destens teilweise identischen Wortlaut der Rechtsschriften ableiten lässt. Zwar

- 106 -
wurden die Beklagten 15 und 16 aufgrund ihrer Stellung in begrenztem Umfang
mit spezifischen Vorwürfen konfrontiert, die einen Interessenkonflikt hätten denk-
bar erscheinen lassen. In der Hauptsache beruhte die Klage indessen gegenüber
sämtlichen Beklagten auf derselben Grundlage.
9.3.3. Bei der Bemessung der Parteientschädigungen ist deshalb einerseits dem
Umfang und der Bedeutung des Verfahrens durch Erhöhung der Grundgebühr
(von CHF 676'841.–) um einen Drittel Rechnung zu tragen (§ 4 Abs. 2 AnwGebV).
Hinzu kommen Zuschläge gemäss § 11 Abs. 2 AnwGebV für die Teilnahme an
der Vergleichsverhandlung und die zweite Rechtsschrift von insgesamt 50%
(demnach CHF 1'353'680.–). Da nach dem Gesagten eine gemeinsame Vertre-
tung sämtlicher Beklagten grundsätzlich möglich, die dadurch verursachte Mehr-
arbeit aber sehr gross gewesen wäre, rechtfertigt es sich, die so berechnete Ge-
bühr auf rund das Dreifache zu erhöhen (§ 8 AnwGebV). Insgesamt wäre damit
allen Beklagten zusammen eine Parteientschädigung von rund CHF 4'000'000.–
zuzusprechen, wobei wiederum der Abtrennung des Verfahrens gegen den Be-
klagten 10 Rechnung zu tragen ist.
9.3.4. Im Ergebnis ist die Klägerin demnach zu verpflichten, den Beklagten 1-9
und 11-20 eine Parteientschädigung von je CHF 200'000.– zu bezahlen; hinzu
kommen - ausgenommen für die Beklagten 2 und 16, die den Zusatz nicht bean-
tragt haben - 8% Mehrwertsteuer.
Das Handelsgericht erkennt:
1. Die Klage wird abgewiesen.
2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 1'330'000.–.
3. Die Kosten werden der Klägerin auferlegt und aus dem von ihr geleisteten
Kostenvorschuss gedeckt.

- 107 -
4. Die Klägerin wird verpflichtet, den Beklagten 1, 3-9, 11-15 und 17-20 eine
Parteientschädigung von je CHF 216'000.– (inkl. 8% MWSt) sowie den Be-
klagten 2 und 16 von je CHF 200'000.– zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.
6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 124'088'100.
Zürich, 26. Januar 2015
Handelsgericht des Kantons Zürich
Vorsitzender: Gerichtsschreiberin:
Peter Helm Claudia Feier