zh_handelsgericht · HE230015 · 2023-03-16 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE230015-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichterin Nicole Klausner sowie Gerichtsschreiber Dr. Severin
Harisberger
Urteil vom 16. März 2023
in Sachen
A._____,
Gesuchstellerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,
gegen
B._____ AG,
Gesuchsgegnerin
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
" 1. Es sei die Beklagte unter Androhung der Zwangsvollstreckung im
Unterlassungsfalle zu verpflichten und es sei ihr demgemäss zu
befehlen, die von ihr gemietete Bürofläche (ca. 130 m2) im
2. Obergeschoss (Nord) der Liegenschaft C._____-strasse ...,
D._____, ordnungsgemäss geräumt und gereinigt sofort zu ver-
lassen und der Klägerin in vertragsgemässem Zustand zu über-
geben.
2. Die zuständige Vollzugsbehörde sei anzuweisen, den zu erlas-
senden Ausweisungsbefehl auf erstes Verlangen der Klägerin zu
vollstrecken.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Be-
klagten."
Das Gericht zieht in Erwägung:
1. Prozessgeschichte
Mit eingangs genanntem Rechtsbegehren ersuchte die Gesuchstellerin am
8. Februar 2023 (Datum Poststempel) um Rechtsschutz in klaren Fällen (act. 1;
act. 3/II-III, 3/1-8). Mit Verfügung vom 14. Februar 2023 (act. 4) wurde der Ge-
suchstellerin Frist zur Leistung eines Vorschusses für die Gerichtskosten ange-
setzt, den sie innert Frist leistete (act. 6). Mit nämlicher Verfügung wurde der Ge-
suchsgegnerin eine Frist von 20 Tagen ab Erhalt der Verfügung angesetzt, um
zur Ausweisung Stellung zu nehmen, mit der Androhung, dass bei Säumnis auf-
grund der Akten entschieden werde. Die Verfügung wurde von der Gesuchsgeg-
nerin am 17. Februar 2023 in Empfang genommen (act. 5/2). Die der Gesuchs-
gegnerin angesetzte Frist zur Stellungnahme lief infolgedessen am 9. März 2023
ab. Bis heute liess sie sich nicht vernehmen. Das Verfahren ist spruchreif.
2. Zuständigkeit
Die örtliche und sachliche Zuständigkeit des Einzelgerichts des Handelsgerichts
des Kantons Zürichs ist gegeben (Art. 33 ZPO sowie Art. 6 ZPO i.V.m. § 44 lit. b
und § 45 lit. d GOG; BGE 144 III 346 E. 1.2.1; BGE 142 III 515 E. 2.2; act. 3/II-III).

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3. Rechtsschutz in klaren Fällen
Gemäss Art. 257 Abs. 1 ZPO gewährt das Gericht Rechtsschutz im summari-
schen Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten oder sofort beweisbar ist
(lit. a) und die Rechtslage klar ist (lit. b).
4. Beurteilung
4.1. Sachverhalt
Die Parteien schlossen am 11. Mai 2022 einen befristeten Mietvertrag betreffend
das streitgegenständliche Mietobjekt. Demnach ist der jährliche Mietzins von total
CHF 30'320.– quartalsweise im Voraus auf den 1. eines Kalenderquartals zahlbar
(act. 1 Rz. 14; act. 3/1). Nachdem die Gesuchsgegnerin den Mietzins für das drit-
te Quartal 2022 nicht bezahlt hatte, mahnte die Gesuchstellerin – vertreten durch
die Liegenschaftenverwaltung E._____ AG – die Gesuchsgegnerin mit Schreiben
vom 14. Juli 2022 ab und setzte ihr eine Frist von 30 Tagen an, um den Ausstand
zu bezahlen. Die Mahnung wurde mit der Androhung verbunden, dass das Miet-
verhältnis ausserordentlich gemäss Art. 257d OR gekündigt werde, sollte die Zah-
lung nicht innert dieser Frist eingehen (act. 1 Rz. 15; act. 3/2). Das Schreiben
wurde der Gesuchsgegnerin am 15. Juli 2022 zugestellt (act. 1 Rz. 16; act. 3/3-4).
Die Gesuchsgegnerin zahlte die ausstehende und abgemahnte Mietzinsforderung
innert der angesetzten Frist nicht (act. 1 Rz. 17; act. 3/5). Daher kündigte die Ge-
suchstellerin das Mietverhältnis androhungsgemäss mit amtlichem Kündigungs-
formular vom 17. August 2022 unter Hinweis auf den Zahlungsverzug im Sinne
von Art. 257d OR mit Wirkung auf den 30. September 2022 (act. 1 Rz. 18;
act. 3/6). Die Kündigung wurde der Gesuchsgegnerin am 18. August 2022 zuge-
stellt (act. 1 Rz. 19; act. 3/6-7). Mit Schreiben vom 29. August 2022 forderte die
Gesuchstellerin die Gesuchsgegnerin auf, das Mietobjekt bis spätestens
4. Oktober 2022 zu räumen (act. 1 Rz. 20; act. 3/8). Die Gesuchsgegnerin kam
dieser Aufforderung nicht nach und nachfolgende Versuche der Gesuchstellerin
zur Kontaktaufnahme mit der Gesuchsgegnerin bleiben erfolglos (act. 1 Rz. 21).
Die Gesuchsgegnerin hat das Mietobjekt bis heute weder geräumt noch zurück-
gegeben (act. 1 Rz. 22).

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Der Sachverhalt ist unbestritten. Es ist deshalb zu prüfen, ob die Rechtslage klar
ist (Art. 257 Abs. 1 ZPO).
4.2. Rechtslage
Die Rechtslage ist klar, wenn sich die Rechtsfolge bei der Anwendung des Geset-
zes unter Berücksichtigung der Lehre und Rechtsprechung ohne Weiteres ergibt
und damit die Rechtsanwendung zu einem eindeutigen Ergebnis führt (BGE 138
III 123 E. 2.1.2; BGE 141 III 23 E. 3.2). Bei Zahlungsrückstand des Mieters kann
ihm die Vermieterin schriftlich eine Zahlungsfrist setzen und ihm androhen, dass
bei unbenütztem Ablauf der Frist das Mietverhältnis gekündigt werde. Diese Frist
beträgt bei Wohn- und Geschäftsräumen mindestens 30 Tage (Art. 257d Abs. 1
OR). Sie beginnt mit dem Zugang des Schreibens beim Mieter, bei Zustellung
durch eingeschriebenen Brief mit dessen Behändigung am Postschalter bzw.
nach Ablauf der siebentägigen Abholfrist (BGE 119 II 147 E. 2; relative Empfangs-
theorie). Bezahlt der Mieter nicht fristgerecht, so kann die Vermieterin das Miet-
verhältnis fristlos, bei Geschäftsräumen mit einer Frist von mindestens 30 Tagen,
auf Ende eines Monats kündigen (Art. 257d Abs. 2 OR). Für die Zustellung der
Kündigung kommt die uneingeschränkte Empfangstheorie zur Anwendung, wo-
nach ein Einschreiben als zugestellt gilt, wenn es der Adressat mit der im Brief-
kasten vorgefundenen Abholungseinladung erstmals bei der Poststelle abholen
kann, mithin regelmässig am Tag nach dem Zugang der Abholungseinladung
(BGE 137 III 208 E. 3.1.2). Nach beendetem Mietverhältnis muss die Sache ge-
mäss Art. 267 Abs. 1 OR der Vermieterin zurückgegeben werden. Gleichzeitig hat
die Eigentümerin einer Sache das Recht, sie gestützt auf Art. 641 Abs. 2 ZGB von
jedem, der sie ihr vorenthält, herauszuverlangen und jede ungerechtfertigte Ein-
wirkung abzuwehren.
Aufgrund des Zahlungsrückstands der Gesuchsgegnerin hat die Gesuchstellerin
ihr schriftlich eine Zahlungsfrist von 30 Tagen angesetzt, mit der Androhung der
ausserordentlichen Kündigung des Mietverhältnisses. Das Schreiben ging der
Gesuchsgegnerin am 15. Juli 2022 zu (act. 3/4), womit die Zahlungsfrist am
14. August 2022 ablief. Nach unbenutztem Ablauf der Zahlungsfrist löste die Ge-
suchstellerin das Mietverhältnis mit amtlichem Kündigungsformular vom

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17. August 2022 per 30. September 2022 auf. Die Kündigung ging der Gesuchs-
gegnerin am 18. August 2022 zu (act. 3/7). Das Mietverhältnis wurde demnach
form- und fristgerecht per 30. September 2022 beendet. Die Gesuchsgegnerin hat
der Gesuchstellerin das Mietobjekt indessen bis anhin nicht ordnungsgemäss zu-
rückgegeben, obwohl die Gesuchstellerin gemäss Art. 267 Abs. 1 OR und
Art. 641 Abs. 2 ZGB einen Rückgabeanspruch hat.
Die Rechtslage ist klar. Die Gesuchsgegnerin hat das Mietobjekt unverzüglich
ordnungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen und der Gesuchstellerin zu-
rückzugeben.
5. Vollstreckungsmassnahmen
Auf Antrag der obsiegenden Partei ordnet das Gericht Vollstreckungsmassnah-
men an (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 Abs. 1 ZPO). Gemäss Art. 343 Abs. 1
ZPO können bei einem Entscheid auf eine Verpflichtung zu einem Tun direkte
oder indirekte Vollstreckungsmassnahmen angeordnet werden.
Zur Durchsetzung des zu erteilenden Ausweisungsbefehls ist die von der Ge-
suchstellerin beantragte Anweisung an die zuständige Vollzugsbehörde, das
Stadtammannamt D._____, den Ausweisungsbefehl auf erstes Verlangen der
Gesuchstellerin zu vollstrecken, anzuordnen. Diese Anweisung ist aus Gründen
der Rechtssicherheit zu befristen.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Ausgangsgemäss wird die Gesuchsgegnerin kosten- und entschädigungspflichtig
(Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Die Höhe der Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts vom 8. September 2010 (Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG) und
richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem Streitinteresse (§ 2
Abs. 1 lit. a GebV OG). Ausgehend von einem Streitwert von CHF 15'160.–, was
sechs Monatsmieten entspricht (BGE 144 III 346 E. 1.2; vgl. act. 1 Rz. 9; act. 3/1),
beträgt die nach § 4 Abs. 1 GebV OG zu ermittelnde Grundgebühr knapp

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CHF 2'500.–. Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 2 sowie § 8 Abs. 1 GebV OG
sind die Gerichtskosten auf CHF 1'800.– festzusetzen. Die Kosten sind der Ge-
suchsgegnerin aufzuerlegen und vorab aus dem von der Gesuchstellerin geleiste-
ten Kostenvorschuss zu decken. Der Gesuchstellerin ist das Rückgriffsrecht auf
die Gesuchsgegnerin einzuräumen (vgl. Art. 111 Abs. 2 ZPO).
Die Höhe der Anwaltsgebühr bestimmt sich nach der Verordnung des Oberge-
richts über die Anwaltsgebühren (AnwGebV). Der Anspruch auf die Gebühr ent-
steht mit der Erarbeitung der Begründung (§ 11 Abs. 1 Satz 1 AnwGebV). Sie
richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). Beim
vorliegenden Streitwert beträgt die Grundgebühr gemäss § 4 Abs. 1 AnwGebV
knapp CHF 3'200.–. Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 2 sowie § 9 AnwGebV
ist die Gesuchsgegnerin zu verpflichten, der Gesuchstellerin eine Parteientschä-
digung von CHF 2'100.– zu bezahlen.
Das Gericht erkennt:
1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, die von ihr belegte Bürofläche (ca.
130 m2) im 2. Obergeschoss (Nord) der Liegenschaft C._____-strasse ...,
D._____, ordnungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen und der Ge-
suchstellerin zurückzugeben.
2. Das Stadtammannamt D._____ wird angewiesen, den Befehl gemäss Dis-
positiv-Ziffer 1 auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken. Die
Kosten der Vollstreckung sind von der Gesuchstellerin vorzuschiessen. Sie
sind ihr aber von der Gesuchsgegnerin zu ersetzen.
Diese Anweisung ist befristet bis 16. Juni 2023.
3. Die Gerichtsgebühr wird auf CHF 1'800.– festgesetzt.
4. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie werden vorab aus
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt, wobei
der Gesuchstellerin das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin einge-
räumt wird.

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5. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, der Gesuchstellerin eine Parteient-
schädigung von CHF 2'100.– zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchstellerin im Doppel für
sich und zuhanden des Stadtammannamts D._____.
7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 15'160.–.
Zürich, 16. März 2023
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Der Gerichtsschreiber:
Dr. Severin Harisberger