zh_handelsgericht · HE120227 · 2012-07-03 · de
Löschung Bauhandwerkerpfandrecht


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE120227-O U/dz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Heinrich Andreas Müller, Vizepräsident, sowie
der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 3. Juli 2012
in Sachen
A._____ AG,
Klägerin
gegen
B._____ GmbH,
Beklagte
betreffend Löschung Bauhandwerkerpfandrecht

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Rechtsbegehren:
(act. 1 sinngemäss)
Das Grundbuchamt C._____ sei anzuweisen, das im Grundbuch
auf Liegenschaft Kat. Nr. …,
…strasse …, D._____,
für eine Pfandsumme von Fr. 31'678.60 nebst Zins zu 5 % seit 20. De-
zember 2011
eingetragene Pfandrecht zu löschen.
Der Vizepräsident zieht in Erwägung:
1.
Mit Urteil vom 20. Dezember 2011 ordnete das Einzelgericht im summarischen
Verfahren des Bezirkes Meilen superprovisorisch – d.h. ohne Anhörung der Ge-
genpartei – die vorläufige Eintragung eine Bauhandwerkerpfandrechts zugunsten
der Beklagten auf dem Grundstück der Klägerin im eingangs genannten Umfang
an. Mit Verfügung vom 16. Februar 2012 erklärte sich dasselbe Gericht unter Be-
rufung auf das Urteil des Bundesgerichts 5A_453/2011 vom 9. Dezember 2011
für sachlich unzuständig und setzte der Beklagten Frist von einem Monat ab Zu-
stellung der Verfügung an, um ihr Gesuch beim zuständigen Gericht einzureichen,
unter der Androhung, dass die Klägerin im Säumnisfall beim zuständigen Gericht
die vollumfängliche Löschung des Grundbucheintrags verlangen könne. Entspre-
chend verfügte das Gericht weiter, dass die superprovisorisch erfolgte Eintragung
einstweilen bestehen bleiben sollte. In den Erwägungen wurde das Handelsge-
richt des Kantons Zürich als zuständiges Gericht bezeichnet (act. 2).
Mit Eingabe vom 4. Juni 2012 gelangte die Klägerin an das Einzelgericht des
Handelsgerichts des Kantons Zürich und verlangte unter Berufung auf die ge-
nannte Verfügung vom 16. Februar 2012 sinngemäss die vollumfängliche Lö-
schung des Grundbucheintrags (act. 1).

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2.
Wird eine Eingabe, auf die mangels Zuständigkeit nicht eingetreten wurde, innert
eines Monats seit dem Nichteintretensentscheid beim zuständigen Gericht neu
eingereicht, so gilt als Zeitpunkt der Rechtshängigkeit das Datum der ersten Ein-
reichung (Art. 63 Abs. 1 ZPO).
Gestützt auf diese Bestimmung (siehe dazu act. 2: S. 5 Absatz 1, worin fälschli-
cherweise von Art. 63 Abs. 2 anstatt Art. 63 Abs. 1 ZPO die Rede ist) und im Lich-
te dessen, dass die Beklagte ihres bundesrechtlichen Anspruchs auf Eintragung
eines Bauhandwerkerpfandrechts nicht verlustig gehen sollte, traf das Einzelge-
richt im summarischen Verfahren des Bezirkes Meilen die genannten Anordnun-
gen.
Die Klägerin geht davon aus, dass die Beklagte innert der einberaumten Frist kei-
ne Klage am Handelsgericht des Kantons Zürich einreichte (act. 1). Eine Klage-
einleitung ergibt sich auch nicht aus der gerichtsinternen Geschäftsverwaltung.
Der Beklagten wurde mit Verfügung vom 7. Juni 2012 Frist zur Stellungnahme
zum klägerischen Begehren angesetzt (Prot. S. 2). Die Sendung wurde von der
Beklagten nicht abgeholt (act. 3/2). Da die Beklagte aber mit ihrem Begehren um
superprovisorische Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts selbst den Pro-
zess in Gang setzte und deshalb auch mit weiteren Postzustellungen durch das
Gericht rechnen musste, gilt die Postsendung im Sinne von Art. 138 Abs. 3 lit. a
ZPO als zugestellt. Da die Beklagte innert Frist nicht reagierte, ist androhungs-
gemäss Verzicht auf Stellungnahme anzunehmen und gestützt auf die Akten zu
entscheiden.
Wie das Einzelgericht im summarischen Verfahren des Bezirkes Meilen richtig in
Erwägung zog, wäre das Einzelgericht des Handelsgerichts des Kantons Zürich
für die Eintragung des vorläufigen Bauhandwerkerpfandrechts zuständig gewe-
sen. Weil die Beklagte innert Frist kein entsprechendes Begehren einreichte, der
Schutz von Art. 63 Abs. 1 ZPO zwischenzeitlich verwirkt und die Verwirkungsfrist
gemäss Art. 839 Abs. 2 ZGB ebenfalls abgelaufen ist, ist der beklagtische An-
spruch auf Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts nunmehr unwiderruflich

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untergegangen und das vorläufig eingetragene Pfandrecht vollumfänglich zu lö-
schen.
3.
Ausgangsgemäss wird die Beklagte kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 106
Abs. 1 ZPO). Der Streitwert beträgt CHF 31'678.60.
Der Vizepräsident erkennt:
1. Das Grundbuchamt C._____ wird angewiesen, das aufgrund des Urteils
vom 20. Dezember 2011 zugunsten der heutigen Beklagten und zulasten
des Grundstücks der heutigen Klägerin vorläufig eingetragene Bauhandwer-
kerpfandrecht nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist vollumfänglich
zu löschen
auf Liegenschaft Kat. Nr. …,
…strasse … D._____,
für eine Pfandsumme von Fr. 31'678.60 nebst Zins zu 5 % seit
20. Dezember 2011.
2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 700.–.
3. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt.
4. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von
CHF 100.– zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach unbenutztem Ablauf der
Rechtsmittelfrist an das Grundbuchamt C._____, je gegen Empfangsbestä-
tigung.
6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.

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113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
Zürich, 3. Juli 2012
HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Einzelgericht
Der Gerichtsschreiber:
lic.iur. Christian Fischbacher