zh_handelsgericht · HE240180 · 2024-12-20 · de
Organisationsmangel


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE240180-O U/mk
Mitwirkend: Ersatzoberrichterin Franziska Egloff sowie
Gerichtsschreiber Jan Busslinger
Urteil vom 20. Dezember 2024
in Sachen
A._____ [Stiftung],
Gesuchstellerin
gegen
B._____ GmbH,
Gesuchsgegnerin
betreffend Organisationsmangel

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 1 sinngemäss)
Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi-
sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu
ergreifen.
Die Einzelrichterin zieht in Erwägung:
1. Prozessverlauf
Die Gesuchstellerin reichte mit Eingabe vom 5. November 2024 ein Gesuch betref-
fend Organisationsmangel beim Einzelgericht ein (act. 1; act. 2/1-4). Mit Verfügung
vom 7. November 2024 wurde das Doppel des Gesuchs der Gesuchsgegnerin an
die letzte bekannte Domiziladresse zugestellt und dieser eine Frist von 20 Tagen
zur Stellungnahme angesetzt unter der Androhung, bei Säumnis würde aufgrund
der Akten entschieden bzw. bei Vorliegen der Voraussetzungen die Liquidation
nach den Konkursregeln angeordnet (act. 3). Die Verfügung konnte am 15. Novem-
ber 2024 am Domizil der Gesuchsgegnerin zugestellt werden (act. 4/2). Den der
Gesuchstellerin mit nämlicher Verfügung vom 7. November 2024 auferlegten Kos-
tenvorschuss von CHF 2'500.00 leistete diese am 14. November 2024 fristgemäss
(act. 5). Die der Gesuchsgegnerin angesetzte Frist zur Stellungnahme lief am
5. Dezember 2024 unbenutzt ab. Das Verfahren ist spruchreif.
2. Sachverhalt
Die Gesuchstellerin ist eine Stiftung schweizerischen Rechts mit Sitz in Zürich ZH;
sie bezweckt "…".
Die Gesuchsgegnerin ist eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung schweizeri-
schen Rechts mit letztem Sitz in Zürich ZH; sie bezweckt die "… Bauarbeiten, …
sowie … Reinigung".
Die Gesuchstellerin macht geltend, die Gesuchsgegnerin habe ihr Domizil einge-
büsst und das einzig eingetragene Organ sei gemäss Auskunft des Einwohneram-
tes C._____ nach unbekannt weggezogen (act. 1 S. 1).

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Gemäss unbestritten gebliebener Darstellung schuldet die Gesuchsgegnerin der
Gesuchstellerin den Betrag von CHF 5'874.91 zuzüglich Betreibungskosten von
CHF 74.00 sowie Verzugszins (act. 1 S. 1; act. 2/1-2). Gegen den Zahlungsbefehl
vom 20. September 2024 in der von der Gesuchstellerin angehobenen Betreibung
Nr. 1 des Betreibungsamts Zürich 1 erhob die Gesuchsgegnerin am 25. September
2024 Rechtsvorschlag (act. 2/2). Die Gesuchstellerin versuchte mit Schreiben vom
4. Oktober 2024, die Gesuchsgegnerin betreffend die betriebene Forderung zu ei-
ner Stellungnahme aufzufordern (act. 2/3). Das Schreiben konnte der Gesuchsgeg-
nerin nicht zugestellt werden (act. 1 S. 1; act. 2/3). Gemäss Mitteilung der Einwoh-
nerkontrolle C._____ vom 15. Oktober 2024 wurde die Gesellschafterin und
Geschäftsführerin der Gesuchsgegnerin am 1. Februar 2024 von Amtes wegen per
1. November 2023 aus dem Einwohnerregister gestrichen, nachdem sie unbekann-
ten Aufenthalts war (act. 1 S. 1; act. 2/4). Ausweislich des Handelsregisters verfügt
die Gesuchsgegnerin über keine weiteren eingetragenen Personen.
3. Formelles
3.1. Die örtliche Zuständigkeit stützt sich auf Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO.
3.2. Die sachliche Zuständigkeit des Einzelgerichts am Handelsgericht ergibt
sich aus § 45 lit. c GOG i.V.m. Art. 250 lit. c Ziff. 6 ZPO.
3.3. Die Gesuchsgegnerin hat ein Stammkapital von CHF 20'000.00. Angesichts
der wirtschaftlichen Konsequenzen einer möglichen Liquidation der Gesellschaft ist
in Verfahren nach Art. 731b OR ohne gegenteilige Anhaltspunkte von einem Streit-
wert von knapp über CHF 30'000.00 auszugehen (BGer 4A_215/2015 v.
02.10.2015 E. 1.1; 4A_4/2013 v. 13.05.2013 E. 1.1 m.Hw.). Das Streitwerterforder-
nis von § 44 lit. b GOG ist damit erreicht.
3.4. Die übrigen Prozessvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen An-
lass.
3.5. Nachdem die Gesuchsgegnerin keine Stellungnahme eingereicht hat, ist an-
drohungsgemäss aufgrund der Akten zu entscheiden.

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4. Materielles
Gemäss Art. 819 i.V.m. Art. 731b Abs. 1 und 1bis OR kann das Gericht bei Mängeln
in der Organisation der Gesellschaft die erforderlichen Massnahmen ergreifen, ins-
besondere der Gesellschaft unter Androhung ihrer Auflösung eine Frist ansetzen,
binnen derer der rechtmässige Zustand wiederherzustellen ist, das fehlende Organ
oder einen Sachwalter ernennen oder die Gesellschaft auflösen und ihrer Liquida-
tion nach den Vorschriften über den Konkurs anordnen.
4.1. Die Gesuchstellerin ist als Gläubigerin der Gesuchsgegnerin antragsberech-
tigt i.S.v. Art. 731b Abs. 1 OR.
4.2. Bei der Gesuchsgegnerin liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel
vor. Sie verfügt über keine eingetragene vertretungsberechtigte Person mit
Wohnsitz in der Schweiz (Art. 814 Abs. 3 OR) und über kein (gültiges) Domizil
(Art. 819 i.V.m. Art. 731b Abs. 1 Ziff. 5 OR). Androhungsgemäss ist die Gesuchs-
gegnerin aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs
anzuordnen (Art. 819 i.V.m. Art. 731b Abs. 1bis Ziff. 3 OR). Mildere Massnahmen
zur Behebung der Mängel in der Organisation der Gesuchsgegnerin sind nicht er-
sichtlich (BGE 138 III 294 E. 3.1.4 S. 298-299). Namentlich verfügt die Gesuchs-
gegnerin über keine weiteren Gesellschafterinnen oder Gesellschafter, welche
diese vertreten könnten.
5. Kosten- und Entschädigungsfolgen
5.1. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Gesuchsgegnerin kosten-
pflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Höhe der Gerichtskosten bestimmt sich nach
der Gebührenverordnung des Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG;
Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1 GOG). Sie richtet sich in erster Linie nach dem
Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG). Beim vorliegenden Streitwert beträgt die
nach § 4 Abs. 1 GebV OG ermittelte einfache Grundgebühr CHF 3'950.00. In An-
wendung von § 8 Abs. 1 GebV OG ist diese auf rund die Hälfte zu reduzieren. Die
Gerichtsgebühr ist auf CHF 2'000.00 festzusetzen.

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5.2. Die Zusprechung einer Parteientschädigung bedarf eines Antrags (BGE 139
III 334 E. 4.3 S. 344). Da die Gesuchstellerin keinen entsprechenden Antrag ge-
stellt hat, ist über die Frage der Parteientschädigung nicht zu befinden, womit auch
eine Erwähnung im Dispositiv entfällt.
Die Einzelrichterin erkennt:
1. Die Gesuchsgegnerin wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vor-
schriften über den Konkurs angeordnet.
2. Das Konkursamt Zürich (Altstadt) wird mit dem Vollzug beauftragt.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'000.00.
4. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie werden vorab aus
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt. Der Ge-
suchstellerin wird das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin eingeräumt.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft im
Dispositiv-Auszug an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich, an das
Betreibungsamt Zürich 1 und an das Konkursamt Zürich (Altstadt) unter Bei-
lage der Einlegerakten der Gesuchstellerin.
Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Gesuchstellers zu behalten, oder
– falls es sie nicht (mehr) benötigt – an die Gesuchstellerin weiterzuleiten.
Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer
Wiederaufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt.
6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert übersteigt CHF 30'000.00.

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Zürich, 20. Dezember 2024
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Jan Busslinger