zh_handelsgericht · HG230251 · 2025-01-28 · de
Forderung


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr.: HG230251-O U
Mitwirkend: Oberrichterin Dr. Claudia Bühler, Präsidentin, Oberrichter Roland
Schmid, Handelsrichterin Dr. Eliane Ganz, Handelsrichter Dr. Stefan
Gerster und Handelsrichter Thomas Kraft sowie der Gerichtsschrei-
ber Dr. Severin Harisberger
Urteil vom 28. Januar 2025
in Sachen
A._____ AG,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,
gegen
B._____ AG,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw Y._____,
betreffend Forderung

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, einen Betrag von CHF 59'414.50
plus Verzugszins von 5 % seit 2. Dezember 2022 zurückzuerstatten;
2. es sei die Beklagte zu verpflichten, einen Betrag von CHF 8'030.45
plus Verzugszinsen von 5 % seit 12. November 2023 zurückzuer-
statten;
3. es sei die Beklagte zu verpflichten, einen Betrag von CHF 502.15
(Kosten der ersten Betreibung) und von CHF 33.- (Kosten der Zwei-
ten Betreibung) zurückzuerstatten;
4. alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich MwSt. zu
Lasten der Beklagten. "
Übersicht
SACHVERHALT UND VERFAHREN................................................................................3
A. Sachverhaltsübersicht......................................................................................3
a. Parteien und ihre Stellung............................................................................3
b. Prozessgegenstand......................................................................................3
B. Prozessverlauf.................................................................................................9
ERWÄGUNGEN.........................................................................................................10
1. Formelles......................................................................................................10
2. Voraussetzungen der Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG..........10
3. Zahlung einer Nichtschuld aufgrund erster Betreibung (Zahlung vom
1. Dezember 2022 betreffend Mietperiode Februar 2020 bis November
2021)..............................................................................................................11
3.1. Doppelzahlung .........................................................................................13
3.1.1. Parteistandpunkte...............................................................................13
3.1.2. Würdigung..........................................................................................13
3.1.3. Zwischenfazit zur Doppelzahlung.......................................................16
3.2. Reduktion des Mietzinses ab Mai 2020 um CHF 980.– p.M. infolge
Nichtüberlassung zweier Ersatz-Garagenboxen......................................16
3.2.1. Parteistandpunkte...............................................................................16
3.2.2. Formlose Akzeptanz einer formlosen Teilkündigung..........................18
3.2.2.1. Rechtliches..................................................................................18
3.2.2.2. Würdigung...................................................................................22
3.2.3. Leistungsverweigerungsrecht infolge Verzug.....................................24
3.2.3.1. Rechtliches..................................................................................24
3.2.3.2. Würdigung...................................................................................25
3.2.4. Einrede des nicht erfüllten Vertrags....................................................26
3.2.4.1. Rechtliches..................................................................................26
3.2.4.2. Würdigung...................................................................................27
3.2.5. Zwischenfazit zur Reduktion des Mietzinses ab Mai 2020.................28
3.3. Reduktion des Mietzinses ab Januar 2021 (eventualiter Februar 2021) um
CHF 2'437.– p.M. infolge Teilkündigung vom 30. November 2020..........29

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3.3.1. Parteistandpunkte...............................................................................29
3.3.2. Rechtliches.........................................................................................30
3.3.3. Würdigung..........................................................................................31
3.3.4. Zwischenfazit zur Reduktion des Mietzinses ab Januar 2021............35
3.4. Fazit zur ersten Betreibung......................................................................35
4. Zahlung einer Nichtschuld aufgrund zweiter Betreibung (Zahlung vom
11. November 2023 betreffend Mietperiode Dezember 2021 bis Juni
2022)..............................................................................................................36
5. Zahlung unter Betreibungszwang..............................................................36
6. Einhaltung der Rückforderungsfrist..........................................................37
7. Verzugszins..................................................................................................37
8. Zusammenfassung......................................................................................38
9. Kosten- und Entschädigungsfolgen..........................................................39
9.1. Gerichtskosten..........................................................................................39
9.2. Parteientschädigungen.............................................................................39
Sachverhalt und Verfahren
A. Sachverhaltsübersicht
a. Parteien und ihre Stellung
Die Klägerin ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in C._____. Sie betreibt ein Bauge-
schäft.
Die Beklagte ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in C._____. Sie betreibt eine Tank-
stelle und vermietet Wohn- und Geschäftsräumlichkeiten.
b. Prozessgegenstand
Am 1. Januar 2012 schlossen die Parteien einen Mietvertrag über diverse Lager-
und Büroräumlichkeiten in C._____, unter anderem die hier interessierenden
Mietobjekte (zwei Garagenboxen "h" und "i", die Parkplätze "m", zwei Rolltorlager
[Garagenboxen] "f" und "g" und drei Schiebegitterboxen "b", "c" und "d"). Es wurde
ein Mietzins von CHF 8'040.– p.M. vereinbart, zahlbar monatlich im Voraus. Zudem
wurde eine Kündigungsfrist von sechs Monaten auf Ende eines jeden Monats ver-
einbart, vorbehältlich folgender Vereinbarung (act. 1 Rz. 16; act. 9 Rz. 11; act. 3/2):
"4 Garagen und die dazugehörenden Parkplätze können ausserterminlich nach Absprache
gekündigt werden"

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Am 20. Dezember 2018 kündigte die Beklagte das Mietverhältnis wegen Eigenbe-
darfs (act. 1 Rz. 24; act. 9 Rz. 18, 89; act. 17 Rz. 93). Am 14. Juni 2019 klagte die
Klägerin gegen die Beklagte vor dem Bezirksgericht Winterthur auf Erstreckung des
Mietverhältnisses und Rückerstattung zu viel bezahlter Mietzinsen (act. 1 Rz. 24;
act. 9 Rz. 19). Am 13. September 2019 schlossen die Parteien einen Vergleich, wo-
nach (act. 1 Rz. 25 ff., 57 f.; act. 9 Rz. 19, 27 f., 54 f., 80 f., 89; act. 3/7):
i. die Klägerin sich zur Rückgabe zweier Garagenboxen per 1. November
2019 und die Beklagte sich im Gegenzug zur Vermietung einer Garagenbox
mit gleicher Gesamtfläche zu CHF 980.– p.M. verpflichtete;
ii. die Klägerin sich zur Rückgabe zweier Aussenmietflächen (Parkplätze) und
die Beklagte sich im Gegenzug zur Vermietung acht neuer Aussenmietflä-
chen (Parkplätze) zu je CHF 50.– p.M. verpflichtete;
iii. die Klägerin die Kündigung vom 20. Dezember 2018 anerkannte, das Miet-
verhältnis längstens bis zum 30. Juni 2022 (3 Jahre) erstreckt wurde, wobei
die Klägerin in Ziff. 6 für berechtigt erklärt wurde, "ab heute auf das Ende
eines jeden Monats das Mietverhältnis zu beenden, sofern sie dies der Be-
klagten mindestens 30 Tage im Voraus schriftlich anzeigt. Diesfalls endet
die Mietzahlungspflicht mit der Rückgabe der Mietobjekte."; und
iv. der Gesamtmietzins per 1. Juli 2019 auf CHF 6'139.– netto p.M. und per
1. November 2019 auf CHF 6'039.– netto p.M. festgesetzt wurde.
Die Klägerin bezahlte den Mietzins jedenfalls bis und mit Januar 2020 (act. 1
Rz. 30, 54).
Die klägerische Untermieterin D._____ AG räumte die beiden abzugebenden Ga-
ragenboxen "h" und "i" und zog Ende März 2020 aus (act. 1 Rz. 59; act. 9 Rz. 34,
36; act. 17 Rz. 18, 26).
Mit Schreiben vom 11. März 2020 erklärte die Klägerin ihre Bereitschaft, gemäss
dem Vergleich die zwei Garagenboxen gegen entsprechende Ersatzmietflächen
abzutauschen (act. 1 Rz. 62; act. 17 Rz. 18; act. 3/25).

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Mit Schreiben vom 20. April 2020 erklärte die Klägerin Folgendes (act. 1 Rz. 62;
act. 17 Rz. 19; act. 3/27):
"[…] Die folgende Vereinbarung aus dem Vergleich wurden bis heute Ihrerseits nicht erfüllt:
1. Die Beklagte verpflichtet sich, einem Elektriker sofort den Auftrag zu erteilen, bis spä-
testens 30. September 2019 einen Schalter zu montieren, und der Klägerin einen Tor-
öffner auszuhändigen, damit der Zugang zur Garagenbox ganz links gewährleistet ist.
Dies unter Androhung von Strafe nach Art. 292 StGB.
Hiermit fordere ich Sie auf, dem obgenannten unverzüglich, bis spätestens am 6. Mai
2020, nachzukommen, ansonsten die notwendigen rechtlichen Schritte eingeleitet wer-
den.
Sobald Sie dieser Aufforderung nachgekommen sind, wird unsere Versicherungsnehme-
rin Ihnen die zwei Aussenmietflächen (Parkplätze) und die beiden Garagenboxen hinter
dem neu zu bauenden Tankstellenshop abtreten.
Zudem wurde vereinbart, dass Sie im Gegenzug unserer Versicherungsnehmerin 8 ne-
beneinander liegende Aussenmietflächen (Parkplätze) an der bisherigen Stelle sowie
eine Garagenbox mit mindestens der gleichen Gesamtfläche wie jene der beiden abge-
tretenen Garagenboxen vermieten."
Spätestens per Anfang Mai 2020 gab die Klägerin die beiden Garagenboxen "h"
und "i" sowie die beiden abzugebenden Aussenmietflächen (Parkplätze) an die Be-
klagte ab (act. 1 Rz. 57; act. 9 Rz. 36, 45; act. 17 Rz. 12, 26, 116; act. 21 Rz. 5).
Die Beklagte nahm die Garagenboxen ab Mai 2020 in Anspruch (act. 9 Rz. 36;
act. 17 Rz. 109).
Mit Schreiben vom 30. Mai 2020 erklärte die Klägerin Folgendes (act. 1 Rz. 60, 62;
act. 17 Rz. 21; act. 3/28):
"Seit anfangs Mai ist die Garagenbox (Mitte) von Herrn E._____ benutzt. Uns wurde der
Türöffner dazu entwendet. Wir haben bis heute keinen Ersatz dazu erhalten (der uns zu-
stehen würde, gem. Gerichtsbeschluss vom 24.9.2019.

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Daher werden wird ab sofort die Miete der Garagenbox von Fr. 490.--/Monat bis mir die
zustehende Ersatzfläche, inkl. Türöffner nicht korrekt zur Benützung zur Verfügung steht,
abziehen. […]"
Im Übrigen beklagte sich die Klägerin mehrfach über die fehlende Beheizung ihres
Büroraums (act. 1 Rz. 62; act. 3/26-28).
Ab Mai 2020 bezahlte die Klägerin einen um CHF 980.– reduzierten Mietzins
(act. 17 Rz. 12).
Ende November 2020 hinterlegte die Klägerin wegen Mängeln am Mietobjekt (feh-
lende Beheizung) einen Teil des Mietzinses (CHF 500.–) beim Bezirksgericht Win-
terthur. Dies teilte sie der Beklagten mit Schreiben vom 28. November 2020 mit
(act. 1 Rz. 63; act. 9 Rz. 48; act. 17 Rz. 119; act. 3/29-30).
Mit Schreiben vom 30. November 2020 erklärte die Klägerin Folgendes (act. 1
Rz. 68; act. 9 Rz. 68; act. 3/32):
"Hiermit kündigen wir
die 2 zusammenhängenden Rolltorlager (siehe Beilage Foto 1)
alle 3 Schiebegitterlager (siehe Beilage Foto 2)
sowie alle 8 Parkplätze (siehe Foto 3)
per 31. Dezember 2020.
Wir bitten um Kenntnisnahme."
Mit Schreiben vom 3. Dezember 2020 mahnte die Beklagte die Klägerin wie folgt
(act. 1 Rz. 64; act. 9 Rz. 49; act. 3/31):
"Nach Ihre Zahlungseingang vom 03. November 2020 haben wir festgestellt, dass nur
4559.00 Franken bei uns für die Miete Dezember einbezahlt worden sind. Hiermit weisen
sich eine Differenz von 500 Franken auf von der eigentlichen Miete von 5059.00 Franken"
Mit Schreiben vom 11. Dezember 2020 antwortete die Beklagte auf das klägerische
Schreiben vom 30. November 2020 wie folgt (act. 1 Rz. 69; act. 9 Rz. 56, 68 ff.;
act. 3/33):

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"Hiermit bestätigen wir Ihnen, Ihre Kündigung erhalten zu haben von
➢ 2x Lager
➢ 3x Gitterlager
➢ 8 Parkplätze
Jedoch müssen wir Ihnen darauf hinweisen, dass Sie die Gewerbeflächen am Ende jedes
Monats kündigen kann. Jedoch muss diese mit einer 6-monatige Kündigungsfrist ein-
gehalten werden.
Gerne können wir Ihnen bei dieser Sache entgegenkommen und mit Ihnen einen früheren
Kündigungstermin vereinbaren."
Ab Januar 2021 bezahlte die Klägerin gemäss ihrer Darstellung grundsätzlich einen
um weitere CHF 2'437.– reduzierten Mietzins (act. 1 Rz. 79, 89).
Am 19. Januar 2022 (Zahlungsbefehl) wurde die Klägerin von der Beklagten für
CHF 53'874.30 zzgl. Zins von 5% seit 1. November 2021 betrieben ("erste Betrei-
bung"; act. 1 Rz. 31; act. 9 Rz. 20). Diese erste Betreibung betraf angebliche Miet-
zinsausstände von Februar 2020 bis und mit November 2021 (act. 1 Rz. 33). Die
Klägerin erhob Rechtsvorschlag (act. 1 Rz. 31). Die Beklagte stellte ein Rechtsöff-
nungsbegehren (act. 1 Rz. 32). Mit Urteil vom 5. Mai 2022 erteilte das Bezirksge-
richt Winterthur der Beklagten provisorische Rechtsöffnung für den ganzen in Be-
treibung gesetzten Betrag (act. 1 Rz. 32; act. 9 Rz. 20; act. 3/8). Am 4. Juli 2022
erhielt die Klägerin eine Konkursandrohung (act. 1 Rz. 36). Nachdem sie nicht zur
auf den 10. Oktober 2022 angesetzten Konkursverhandlung erschienen war, eröff-
nete das Bezirksgericht Winterthur mit Verfügung und Urteil vom 11. Oktober 2022
den Konkurs (act. 1 Rz. 40, 43; act. 9 Rz. 22; act. 3/15). Mit Urteil vom 21. Novem-
ber 2022 hob das Obergericht des Kantons Zürich die Konkurseröffnung auf (act. 1
Rz. 45; act. 9 Rz. 23; act. 3/17). Das Bezirksgericht Winterthur setzte auf den
13. Dezember 2022 erneut eine Konkursverhandlung an (act. 1 Rz. 47; act. 9
Rz. 23). Am 1. Dezember 2022 beglich die Klägerin die Forderung von
CHF 53'874.30 zzgl. Zinsen und Kosten, d.h. insgesamt CHF 59'410.15 (act. 1
Rz. 47 f.; act. 9 Rz. 24; act. 3/19). Mit Verfügung vom 13. Dezember 2022 schrieb
das Bezirksgericht Winterthur das Konkursverfahren als gegenstandslos geworden
ab (act. 1 Rz. 48; act. 9 Rz. 23; act. 3/18).

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Am 21. Dezember 2022 (Zahlungsbefehl) wurde die Klägerin von der Beklagten für
CHF 26'541.– zzgl. Zins von 5% seit jeweiliger Fälligkeit betrieben ("zweite Betrei-
bung"; act. 1 Rz. 50; act. 9 Rz. 25). Diese zweite Betreibung betraf die angeblichen
Mietzinsausstände von Dezember 2021 bis und mit Juni 2022 (act. 1 Rz. 50, 55,
80). Die Klägerin erhob Rechtsvorschlag (act. 1 Rz. 50; act. 9 Rz. 25). Die Beklagte
stellte ein Rechtsöffnungsbegehren (act. 1 Rz. 51; act. 9 Rz. 25). Mit Urteil vom
11. Mai 2023 erteilte das Bezirksgericht Winterthur der Beklagten provisorische
Rechtsöffnung für CHF 14'259.– zzgl. 5% Zins seit 2. März 2022 (act. 1 Rz. 51;
act. 9 Rz. 25; act. 3/20). Mit Urteil vom 21. September 2023 erteilte das Obergericht
des Kantons Zürich auf Beschwerde der Klägerin hin Rechtsöffnung (nur) für
CHF 7'399.– zzgl. 5% Zins seit 2. März 2022 (act. 1 Rz. 52, 80, 100; act. 9 Rz. 25;
act. 3/21). Am 11. November 2023 tilgte die Klägerin die Forderung im Umfang von
CHF 7'399.– zzgl. Zins, d.h. insgesamt CHF 8'030.45 (wobei die tatsächliche Zah-
lung tiefer ausfiel, da die Klägerin Rückgriffs- und Entschädigungsansprüche aus
dem Rechtsöffnungsverfahren verrechnete; act. 1 Rz. 53, 100, 136; act. 3/22).
Die Klägerin macht geltend, mit den zwei Zahlungen infolge der beiden Betreibun-
gen jeweils vollumfänglich eine Nichtschuld beglichen zu haben. Zunächst habe sie
einen bestimmten Betrag doppelt bezahlt. Sodann habe sie zwar zwei Garagenbo-
xen gemäss dem Vergleich vom 13. September 2019 an die Beklagte abgetreten,
jedoch die zwei vorgesehenen Ersatz-Garagenboxen nicht erhalten, weshalb der
diesbezügliche Mietzins nicht geschuldet gewesen sei. Ferner habe sie das Miet-
verhältnis für zwei zusammenhängende Rolltorlager (Garagenboxen), drei Schie-
begitterboxen und acht Parkplätze (teil-)gekündigt, weshalb auch der diesbezügli-
che Mietzins nicht geschuldet gewesen sei. Indem sie die entsprechenden Beträge
trotzdem bezahlt habe, habe sie eine Nichtschuld beglichen. Dies habe sie jeweils
unter Betreibungsdruck getan. Daher könne sie die bezahlten Beträge mit der vor-
liegenden Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG zurückfordern.
Die Beklagte macht geltend, die Klägerin habe die bezahlten Beträge vollumfäng-
lich als Mietzinsen geschuldet. Die behauptete Doppelzahlung sei nicht erfolgt, der
Mietzins für die beiden Garagenboxen sei weiterhin geschuldet gewesen und eine
Teilkündigung sei gar nicht möglich gewesen, weshalb sich auch der Mietzins nie

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im von der Klägerin behaupteten Umfang reduziert habe. Die Voraussetzungen ei-
ner Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG seien insgesamt nicht erfüllt.
B. Prozessverlauf
Mit Eingabe vom 20. November 2023 (Datum Poststempel) erhob die Klägerin die
Klage mit dem eingangs wiedergegebenen Rechtsbegehren (act. 1; act. 3/2-36).
Den ihr mit Verfügung vom 24. November 2023 (act. 4) auferlegten Kostenvor-
schuss leistete sie fristgemäss (act. 6). Mit Verfügung vom 7. Dezember 2023
(act. 7) wurde der Beklagten Frist zur Einreichung ihrer Klageantwort angesetzt. Mit
Eingabe vom 26. Februar 2024 reichte sie diese fristgemäss ein (act. 9). Mit Verfü-
gung vom 28. Februar 2024 (act. 11) wurde die Prozessleitung an Oberrichter Ro-
land Schmid als Instruktionsrichter delegiert. Am 5. Juni 2024 fand eine Vergleichs-
verhandlung statt, an der keine Einigung erzielt wurde (Prot. S. 6). Mit Verfügung
vom 6. Juni 2024 (act. 14) wurde der Klägerin ein zusätzlicher Kostenvorschuss
auferlegt, den sie fristgemäss leistete (act. 16), sowie ein zweiter Schriftenwechsel
angeordnet und der Klägerin gleichzeitig Frist zur Einreichung ihrer Replik ange-
setzt. Mit Eingabe vom 8. Juli 2024 reichte sie diese fristgemäss ein (act. 17;
act. 18/37-40). Mit Verfügung vom 10. Juli 2024 (act. 19) wurde der Beklagten Frist
zur Einreichung ihrer Duplik angesetzt. Mit Eingabe vom 13. September 2024
reichte sie diese fristgemäss ein (act. 21). Mit Verfügung vom 18. September 2024
(act. 22) wurde die Duplik der Klägerin zugestellt und auf den Eintritt des Akten-
schlusses hingewiesen. Es erfolgten keine weiteren Eingaben. Mit Verfügung vom
6. Januar 2025 (act. 24) wurde den Parteien Gelegenheit eingeräumt, auf die
Durchführung einer Hauptverhandlung zu verzichten. Mit Eingaben vom 9. Januar
2025 (Klägerin; act. 27) bzw. 8. Januar 2025 (Beklagte; act. 26) verzichteten die
Parteien auf die Durchführung einer Hauptverhandlung.
Das Verfahren ist spruchreif (Art. 236 Abs. 1 ZPO).

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Erwägungen
1. Formelles
Die örtliche Zuständigkeit im Kanton Zürich ist gestützt auf Art. 46 ZPO i.V.m.
Art. 86 Abs. 2 SchKG gegeben und unbestritten (act. 1 Rz. 2; act. 9 Rz. 4). Die
sachliche Zuständigkeit des Handelsgerichts ist gestützt auf Art. 6 Abs. 2 ZPO
i.V.m. § 44 lit. b GOG gegeben und unbestritten (act. 1 Rz. 4 ff.; act. 9 Rz. 4; siehe
auch BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 20, 28; VOCK/AEPLI-WIRZ, in: Kren Kostki-
ewicz/Vock [Hrsg.], Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und
Konkurs SchKG, 4. Aufl. 2017, Art. 86 N 16, 20).
2. Voraussetzungen der Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG
Wurde der Rechtsvorschlag unterlassen oder durch Rechtsöffnung beseitigt, so
kann der Betriebene, der infolgedessen eine Nichtschuld bezahlt hat, den bezahl-
ten Betrag zurückfordern (Art. 86 Abs. 1 SchKG). Im Betreibungsverfahren kann es
nämlich dazu kommen, dass der Betriebene unter dem Zwang des Exekutionsver-
fahrens eine angebliche Schuld bezahlt, weil er seine Rechte nicht oder nicht er-
folgreich wahrgenommen hat, obwohl die in Betreibung gesetzte Forderung einer
materiellrechtlichen Grundlage entbehrt. Die Rückforderungsklage ermöglicht es,
das materiellrechtlich unbegründete Ergebnis zu korrigieren und die korrekte
Rechtslage wieder herzustellen (BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 2; VOCK/AEPLI-
WIRZ, a.a.O., Art. 86 N 1)
Die Voraussetzungen einer Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG sind zum ei-
nen die Zahlung einer Nichtschuld und zum anderen die Zahlung unter Betrei-
bungszwang (BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 7 ff.; VOCK/AEPLI-WIRZ, a.a.O.,
Art. 86 N 5 ff.). Eine Zahlung einer Nichtschuld liegt vor, wenn der Betriebene den
Betreibenden für eine Forderung befriedigte, die nicht oder nicht mehr bestand.
Irrelevant ist, ob der Betriebene wusste, dass er eine Nichtschuld tilgte. Denn in
Abweichung von Art. 63 OR ist kein Irrtum über den Bestand der Schuld vorausge-
setzt (Art. 86 Abs. 3 SchKG; BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 7, 9; VOCK/AEPLI-
WIRZ, a.a.O., Art. 86 N 9). Unter Betreibungszwang erfolgt eine Zahlung, wenn sie
in einem Betreibungsverfahren und kausal wegen der betreibungsrechtlichen

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Zwangslage erfolgt. Dies wird bei hängiger und nicht durch Rechtsvorschlag gehin-
derter Betreibung vermutet. Namentlich wird Betreibungszwang vermutet, wenn
provisorische Rechtsöffnung erteilt worden ist und der Betriebene keine Aberken-
nungsklage erhoben hat (BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 14 ff.; VOCK/AEPLI-WIRZ,
a.a.O., Art. 86 N 10 f.). Der Betriebene trägt die Beweislast dafür, dass er eine
Nichtschuld und unter Betreibungszwang bezahlt hat. Er muss also entgegen der
üblichen Beweislastverteilung den Nichtbestand der Forderung beweisen (BSK
SchKG-BANGERT, Art. 86 N 23 f.; VOCK/AEPLI-WIRZ, a.a.O., Art. 86 N 18).
Die Rückforderungsklage muss innert eines Jahres nach der Zahlung erhoben wer-
den (Art. 86 Abs. 1 SchKG). Die Frist beginnt mit der Zahlung zu laufen, also mit
der Übergabe des nicht geschuldeten Betrags an den Betreibenden, seinen Vertre-
ter oder das Betreibungsamt (BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 24; VOCK/AEPLI-
WIRZ, a.a.O., Art. 86 N 17).
3. Zahlung einer Nichtschuld aufgrund erster Betreibung (Zahlung vom 1. De-
zember 2022 betreffend Mietperiode Februar 2020 bis November 2021)
Mit der ersten Betreibung forderte die Beklagte ausstehende Mietzinsen für die Mo-
nate Februar 2020 sowie Mai 2020 bis und mit November 2021. Nach ihrer Dar-
stellung schuldete ihr die Klägerin einen gleichbleibenden Mietzins von
CHF 6'039.– p.M., also für diese 20 Monate CHF 120'780.–. Jedoch habe die Klä-
gerin ihr nur geringere Beträge von insgesamt CHF 66'905.70 überwiesen. Es re-
sultiere ein Ausstand von CHF 53'874.30 (act. 1 Rz. 88 f., 91; act. 3/8 S. 5):
Monat gemäss Beklagter von ihr emp- Differenz zum gemäss Be-
fangener Betrag klagter geschuldeten Betrag
(CHF 6'039.– p.M.)
Februar 2020 6'035.45 3.55
…
Mai 2020 4'079.– 1'960.–
Juni 2020 5'059.– 980.–
Juli 2020 5'059.– 980.–
August 2020 5'059.– 980.–
September 2020 5'059.– 980.–
Oktober 2020 5'059.– 980.–
November 2020 4'559.– 1'480.–
Dezember 2020 2'122.– 3'917.–
Januar 2021 2'122.– 3'917.–

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Februar 2021 1'717.25 4'321.75
März 2021
April 2021
Mai 2021
Juni 2021
20'976.– 33'375.–
Juli 2021
(= 8 x 2'622.–) (= [9 x 6'039.–] - 20'976.–)
August 2021
September 2021
Oktober 2021
November 2021
66'905.70 53'874.30
Diesen Ausstand machte die Beklagte mit der ersten Betreibung geltend. Das Be-
zirksgericht Winterthur stellte im Rechtöffnungsverfahren auf die Darstellung der
Beklagten ab. Mithin ging es davon aus, dass die Klägerin insgesamt (nur)
CHF 66'905.70 bezahlt habe, und erteilte für CHF 53'874.30 Rechtsöffnung
(act. 3/8). Diesen Betrag bezahlte die Klägerin am 1. Dezember 2022.
Die Klägerin macht geltend, sie habe mit der Zahlung vom 1. Dezember 2022 eine
Nichtschuld beglichen, und zwar aus drei Gründen:
i. Die Angaben der Beklagten im Rechtsöffnungsverfahren seien unvollständig
gewesen. In den hier interessierenden Monaten habe sie nicht nur
CHF 66'905.70 an die Beklagte bezahlt, sondern CHF 77'975.–. Mithin sei
deren offene Forderung von Beginn an um CHF 11'069.30 tiefer gewesen.
Indem sie den Betrag doppelt bezahlt habe, habe sie eine Nichtschuld von
CHF 11'069.30 beglichen (nachfolgend E. 3.1).
ii. Der Mietzins habe ab Mai 2020 nicht mehr CHF 6'039.– betragen, sondern
CHF 5'059.–. Er habe sich nämlich um CHF 980.– reduziert, weil sie zwei
Garagenboxen gemäss dem Vergleich vom 13. September 2019 an die Be-
klagte abgetreten habe, diese ihr aber die zwei vorgesehenen Ersatz-Gara-
genboxen nicht überlassen habe. Indem sie für Mai 2020 bis November 2021
(19 Monate) die CHF 980.– trotzdem bezahlt habe, habe sie eine Nicht-
schuld von CHF 18'620.– beglichen (nachfolgend E. 3.2).
iii. Der Mietzins habe ab Januar 2021 (eventualiter Februar 2021) nur noch
CHF 2'622.– betragen. Er habe sich nämlich um weitere CHF 2'437.– redu-

- 13 -
ziert, weil sie das Mietverhältnis für zwei zusammenhängende Rolltorlager
(Garagenboxen), drei Schiebegitterboxen und acht Parkplätze (teil-)gekün-
digt habe. Indem sie für Januar 2021 (eventualiter Februar 2021) bis No-
vember 2021 (11 Monate [eventualiter 10 Monate]) die CHF 2'437.– trotz-
dem bezahlt habe, habe sie eine Nichtschuld von CHF 26'807.– (eventualiter
CHF 24'370.–) beglichen (nachfolgend E. 3.3).
Aus der ersten Betreibung resultiere daher ein Rückforderungsbetrag von
CHF 56'496.30 zzgl. Zins (act. 1 Rz. 99).
3.1. Doppelzahlung
3.1.1. Parteistandpunkte
3.1.1.1. Die Klägerin macht geltend, sie habe für den Zeitraum Februar 2020 bis
November 2021 CHF 77'975.– und damit CHF 11'069.30 mehr bezahlt, als die Be-
klagte im Rechtsöffnungsverfahren zugestanden habe (act. 1 Rz. 92; act. 17
Rz. 184). Dies ergebe sich aus den Belegen in act. 3/35-36 (act. 1 Rz. 89 f.).
3.1.1.2. Die Beklagte bestreitet, dass die Klägerin CHF 77'975.– gezahlt habe
(act. 9 Rz. 101, 103). Gleichzeitig anerkennt sie, dass die effektiv geleisteten Zah-
lungen durch act. 3/35-36 nachgewiesen seien (act. 9 Rz. 101).
3.1.2. Würdigung
Das von der Klägerin ins Recht gelegte Postbüchlein, weitere Belege mit Poststem-
pel sowie die Zahlungsbestätigung des Bezirksgerichts Winterthur (BGW) vom
3. Dezember 2020 belegen, dass die Klägerin folgende Zahlungen tätigte (act. 1
Rz. 89 f.; act. 3/30; act. 3/35-36):
Überweisungsdatum Empfänger Betrag
27. Februar 2020 Beklagte 6'039.–
30. Mai 2020 Beklagte 4'079.–
27. Juni 2020 Beklagte 5'059.–
30. Juli 2020 Beklagte 5'059.–
29. August 2020 Beklagte 5'059.–
28. September 2020 Beklagte 5'059.–
29. Oktober 2020 Beklagte 5'059.–
28. November 2020 Beklagte 4'559.–

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unbekannt BGW 500.–
29. Dezember 2020 Beklagte 2'122.–
29. Dezember 2020 BGW 500.–
29. Januar 2021 Beklagte 2'122.–
30. Januar 2021 BGW 500.–
25. Februar 2021 Beklagte 1'722.–
26. Februar 2021 BGW 500.–
26. Februar 2021 BGW 400.–
29. März 2021 Beklagte 2'622.–
28. April 2021 Beklagte 2'622.–
7. Mai 2021 Beklagte 2'622.–
29. Mai 2021 Beklagte 2'622.–
unleserlich Beklagte 2'622.–
29. Juli 2021 Beklagte 2'622.–
28. August 2021 Beklagte 2'622.–
28. September 2021 Beklagte 2'622.–
28. Oktober 2021 Beklagte 2'622.–
27. November 2021 Beklagte 2'622.–
74'558.–
Die Zahlung von CHF 5'059.– vom 29. August 2020 ist zwar im Postbüchlein als
"ungültig" gestempelt. Allerdings bringt die Beklagte keine Einwände vor, sondern
macht vielmehr selbst geltend, die Zahlungen seien durch act. 3/35-36 nachgewie-
sen (act. 9 Rz. 101). Zudem machte sie im Rechtsöffnungsverfahren selbst gel-
tend, die Klägerin habe im August 2020 CHF 5'059.– bezahlt (act. 3/8 S. 5). Auch
diese Zahlung ist damit erstellt.
Stellt man die Beträge, die im Rechtsöffnungsverfahren als bezahlt behandelt wur-
den und für die der Beklagten daher keine Rechtsöffnung erteilt wurde (act. 1
Rz. 89; act. 3/8 S. 5), den soeben als erstellt erkannten Zahlungen gegenüber,
zeigt sich, dass die Klägerin tatsächlich eine grössere Summe an die Beklagte be-
zahlt hatte, als ihr im Rechtsöffnungsverfahren angerechnet wurde:
Monat der Über- gemäss Beklagter von ihr erstellte Zahlung (ge- Differenz
weisung empfangener Betrag (ge- mäss Tabelle soeben)
mäss Tabelle in E. 3)
Februar 2020 6'035.45 6'039.– +3.55
…
Mai 2020 4'079.– 4'079.– -
Juni 2020 5'059.– 5'059.– -
Juli 2020 5'059.– 5'059.– -
August 2020 5'059.– 5'059.– -
September 2020 5'059.– 5'059.– -

- 15 -
Oktober 2020 5'059.– 5'059.– -
November 2020 4'559.– 4'559.– +500.–
500.–
Dezember 2020 2'122.– 2'122.– +500.–
500.–
Januar 2021 2'122.– 2'122.– +500.–
500.–
Februar 2021 1'717.25 1'722.– +904.75
500.–
400.–
März 2021 2'622.–
April 2021 2'622.–
Mai 2021 2'622.–
2'622.–
Juni 2021 20'976.– 2'622.–
+5'244.–
Juli 2021 (= 8 x 2'622.–) 2'622.–
August 2021 2'622.–
September 2021 2'622.–
Oktober 2021 2'622.–
November 2021 2'622.–
66'905.70 74'558.– +7'652.30
Namentlich zeigt sich, dass der Klägerin im Rechtsöffnungsverfahren die Mietzin-
sen, die sie beim Bezirksgericht Winterthur hinterlegt hatte und die der Beklagten
später herausgegeben wurden (act. 1 Rz. 90; nicht bestritten, vgl. act. 9 Rz. 101),
nicht angerechnet wurden, ebenso zwei Zahlungen von je CHF 2'622.– im Zeitraum
vom März 2021 bis November 2021 (gemäss klägerischer Tabelle [act. 1 Rz. 89]
geht es um die Zahlung im April 2021 sowie eine der beiden Zahlungen im Mai
2021, die eine irrtümliche Doppelzahlung gewesen sei).
Die Differenz zur von der Klägerin behaupteten gesamthaften Doppelzahlung von
CHF 11'069.30 (d.h. CHF 3'417.–) resultiert daher, dass die Klägerin – entspre-
chend der vertraglichen Vorauszahlungspflicht – jedem Monat die Zahlung des Vor-
monats anrechnet (d.h. etwa für den Mai 2020 die Zahlung von CHF 6'039.– vom
27. April 2020 heranzieht). Dadurch verschieben sich in der dritten Spalte die Be-
träge um eine Stelle nach unten, was zur Folge hat, dass für den Mai 2020 eine
Zahlung von CHF 6'039.– aufgeführt wird und die für den November 2021 aufge-
führten CHF 2'622.– entfallen. Massgeblich muss hier die Vorgehensweise des Be-
zirksgerichts Winterthur im Rechtsöffnungsverfahren sein, da es ja um die Prüfung
geht, ob die im Rechtsöffnungsverfahren angerechneten Beträge vollständig sind.

- 16 -
Das Bezirksgericht Winterthur stellte jeweils auf die Zahlung ab, die im betreffenden
Monat erfolgte (d.h. es zog für den Mai 2020 die Zahlung von CHF 4'079.– vom
30. Mai 2020 heran; act. 3/8 S. 5 unten).
3.1.3. Zwischenfazit zur Doppelzahlung
Der Klägerin gelingt der Nachweis, dass sie den Betrag von CHF 7'652.30 doppelt
bezahlt hat. Insoweit ist die Bezahlung einer Nichtschuld erstellt.
3.2. Reduktion des Mietzinses ab Mai 2020 um CHF 980.– p.M. infolge Nicht-
überlassung zweier Ersatz-Garagenboxen
3.2.1. Parteistandpunkte
3.2.1.1. Die Klägerin macht geltend, obschon sie die beiden Garagenboxen "h" und
"i" spätestens Ende April 2020 zurückgegeben habe, habe ihr die Beklagte entge-
gen dem Vergleich vom 13. September 2019 keine Ersatz-Garagenboxen zur Ver-
fügung gestellt (act. 1 Rz. 59; act. 17 Rz. 17 ff., 101, 105 ff., 113, 116 f., 130, 186).
Mit Schreiben vom 20. April 2020 habe sie auf diesen Umstand hingewiesen
(act. 17 Rz. 19 f.). Ab Mai 2020 habe sie den Mietzins um den für die beiden Gara-
genboxen geschuldeten Betrag von CHF 980.– p.M. reduziert, was sie mit Schrei-
ben vom 30. Mai 2020 "nachträglich bestätigt" habe (act. 1 Rz. 60; act. 17 Rz. 116).
Die Beklagte habe diesen Betrag monatelang nicht eingefordert und mit Schreiben
vom 3. Dezember 2020 sogar geltend gemacht, dass für den Dezember 2020 nur
eine Mietzinszahlung von CHF 4'559.– eingegangen sei und CHF 500.– gegenüber
der eigentlichen Miete von CHF 5'059.– fehlten, ohne die schon länger nicht mehr
bezahlten CHF 980.– zu erwähnen (act. 17 Rz. 22, 24).
Zum einen hätten sich die Parteien dadurch formlos auf eine ersatzlose Rückgabe
der Garagenboxen und einen reduzierten Mietzins von CHF 5'059.– p.M. geeinigt
(act. 1 Rz. 67; act. 17 Rz. 33 ff.). Ihre Ankündigung im Schreiben vom 30. Mai 2020
sei als formlose Teilkündigung zu verstehen (act. 17 Rz. 34). Die Beklagte habe
diese akzeptiert, indem sie die angeblichen Mietzinsausstände über Monate hin-
weg nicht moniert und die Vertragsänderung mit Schreiben vom 3. Dezember 2020
bestätigt habe (act. 17 Rz. 34, 36). Aus diesem Schreiben der Beklagten lasse sich

- 17 -
nämlich deren Einverständnis zur bzw. deren formlose Annahme der Teilkündigung
bzw. Mietzinsreduktion ableiten (act. 1 Rz. 64 ff.; act. 17 Rz. 23, 26). Dies sei vor
dem Hintergrund zu sehen, dass die Parteien schon früher formlos Mietobjekte ab-
getauscht und den Mietzins angepasst hätten (act. 17 Rz. 33). Zum anderen habe
sie, die Klägerin, nach den Regeln zum Verzug ein Recht auf Zurückbehaltung der
Miete gehabt. Ihr Verhalten sei als Vertragsrücktritt zu werten (act. 17 Rz. 28 ff.).
Namentlich könne in ihrem Schreiben vom 20. April 2020 eine Nachfristansetzung
erblickt werden, womit ihr Schreiben vom 30. Mai 2020 als Rücktrittserklärung zu
betrachten sei (act. 17 Rz. 30). Jedenfalls habe sich die Miete von Mai 2020 bis
November 2021 um CHF 18'620.– (19 x CHF 980.–) reduziert (act. 1 Rz. 61).
3.2.1.2. Die Beklagte macht geltend, sie habe der Klägerin zwei Ersatz-Garagen-
boxen zur Verfügung gestellt (act. 9 Rz. 29, 32, 35, 39, 42, 44, 104 f., 120; act. 21
Rz. 5, 25, 34 ff., 39). Allerdings habe die Klägerin angesichts des Auszugs ihrer
Untermieterin, die die abgegebenen Garagenboxen benutzt hätte, Ende März 2020
beschlossen, die Ersatz-Garagenboxen nicht zu beanspruchen und eigenmächtig
den Mietzins um CHF 980.– p.M. reduziert (act. 9 Rz. 36 f., 39, 42, 120; act. 21
Rz. 5). Ihr Verwaltungsrat habe denjenigen der Klägerin mündlich abgemahnt, die
Ausstände zu bezahlen (act. 9 Rz. 51 f.).
Der Mietzins von CHF 6'039.– p.M. sei aufgrund des Vergleichs vom 13. Septem-
ber 2019 festgestanden und es habe weder schriftliche noch formlose Vereinba-
rungen bezüglich einer Teilkündigung bzw. Reduktion gegeben (act. 9 Rz. 27, 53,
55, 58, 105). Wenn früher formlose Anpassungen möglich gewesen seien, habe
sich dies mit dem Vergleichsschluss geändert (act. 9 Rz. 62). Im Schreiben vom
3. Dezember 2020 habe sie sich nur zur Differenz des bereits unrechtmässig redu-
zierten Betrags von CHF 5'059.– und den am 28. November 2020 bezahlten
CHF 4'559.– geäussert (act. 9 Rz. 49). Weder könne aus der Nichterwähnung der
restlichen Ausstände ein Verzicht (act. 9 Rz. 50, 52) noch aus der laienhaften Er-
wähnung der "eigentlichen Miete von 5059.00 Franken" ein Einverständnis ihrer-
seits zur Reduktion abgeleitet werden (act. 9 Rz. 61). Ohnehin sei das Schreiben
von einer Sachbearbeiterin verfasst worden, die sich des Umstands des Nichtan-
nehmens der Ersatz-Garagenboxen nicht bewusst gewesen sei (act. 9 Rz. 60). Im

- 18 -
Übrigen hätte die Klägerin, wenn sie, die Beklagte, tatsächlich ihre vertraglichen
Pflichten verletzt hätte, die Vereinbarung vollstrecken müssen. Stattdessen habe
sie eigenmächtig gehandelt (act. 9 Rz. 64 f., 105).
3.2.2. Formloses Akzept einer formlosen Teilkündigung
3.2.2.1. Rechtliches
3.2.2.1.1. Mietverträge können unter anderem durch Kündigung beendet werden.
Eine Kündigung ist eine empfangsbedürftige Gestaltungserklärung, die zur Auflö-
sung eines Dauerschuldverhältnisses führt. Die Gegenpartei muss ihr nicht zustim-
men. Voraussetzung ist, dass die kündigende Partei ein entsprechendes Gestal-
tungsrecht (Kündigungsrecht) hat. Gestaltungsrechte sind nach Treu und Glauben
auszuüben, grundsätzlich bedingungsfeindlich und unwiderruflich (HUGUENIN, Obli-
gationenrecht, 3. Aufl. 2019, Rz. 75 f., 792; SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, Schweize-
risches Obligationenrecht Allgemeiner Teil, 8. Aufl. 2020, Rz. 3.09, 82.04).
3.2.2.1.2. Von der Kündigung zu unterscheiden sind einvernehmliche Vertragsän-
derungen, wonach die Parteien den Mietvertrag auflösen oder Teile eines Mietob-
jekts nicht mehr zum Gegenstand des Mietvertrages zählen (MÜLLER, in: SVIT
[Hrsg.], Das schweizerische Mietrecht, Kommentar, 4. Aufl. 2018, Vorbem zu
Art. 266-266o N 24; OESCHGER, in: Mieterinnen- und Mieterverband Deutsch-
schweiz [Hrsg.], Mietrecht für die Praxis, 2022, Rz. 25.12). Dies geschieht durch
einen Aufhebungsvertrag, d.h. eine Vereinbarung zwischen den Parteien, das Dau-
erschuldverhältnis (teilweise) zu beenden, oder einen Änderungsvertrag, d.h. eine
Vereinbarung, das Dauerschuldverhältnis abzuändern (HUGUENIN, a.a.O., Rz. 788,
792; SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O., Rz. 82.02, 82.04). Namentlich kann die
Bekanntgabe der Mieterschaft gegenüber der Vermieterschaft, das Mietverhältnis
betreffend einen Teil der Mietsache "kündigen" zu wollen, ein Angebot zum Ab-
schluss eines Aufhebungsvertrags und eines neuen Mietvertrags über einen redu-
zierten Teil der Mietsache oder zu einer dahingehenden Vertragsänderung darstel-
len (OESCHGER, a.a.O., Rz. 25.12, mit dem Hinweis, dass allein aus dem Schwei-
gen des Empfängers eines derartigen Angebots nicht auf die Annahme geschlos-
sen werden dürfe; ebenso ZK-HIGI/BÜHLMANN, Vorbem Art. 266-266o N 107).

- 19 -
Der Abschluss eines Vertrags setzt nach Art. 1 Abs. 1 OR übereinstimmende ge-
genseitige Willenserklärungen der Parteien voraus. Entsprechend der zeitlichen
Abfolge der Willenserklärungen wird die erste als Angebot (Antrag, Offerte) und die
zweite als Annahme (Akzept) bezeichnet. Entspricht die Annahme inhaltlich dem
Angebot, kommt der Vertrag zustande (SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O.,
Rz. 28.01, 28.41).
Willenserklärungen können ausdrücklich oder konkludent bzw. stillschweigend
sein. Bei Letzteren wird der Geschäftswille objektiv allein aus dem Verhalten einer
Person abgeleitet. Hierzu müssen hinreichend schlüssige tatsächliche Anhalts-
punkte vorhanden sein, die nach Treu und Glauben keinen anderen Schluss zulas-
sen. Blosses Nichtstun oder Schweigen ist in der Regel nicht als Willenserklärung
zu werten (SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O., Rz. 27.08 ff.). Insbesondere stellt
blosses Schweigen auf ein Angebot grundsätzlich keine Annahme dar bzw. bedeu-
tet Stillschweigen zu einem Angebot dessen Ablehnung
(GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, OR AT, 11. Aufl. 2020, Rz. 451; HUGUE-
NIN, a.a.O., Rz. 226; SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O., Rz. 28.33; BSK OR I-ZELL-
WEGER-GUTKNECHT, Art. 6 N 4). Mithin trifft den Angebotsempfänger keine Antwort-
pflicht und damit keine Pflicht zur Ablehnung eines Angebots, das er nicht anneh-
men will (GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/ EMMENEGGER, a.a.O., Rz. 451). Nur ausnahms-
weise gilt ein Vertrag als abgeschlossen, wenn das Angebot nicht innert angemes-
sener Frist abgelehnt wird, nämlich wenn wegen der besonderen Natur des Ge-
schäfts oder nach den Umständen eine ausdrückliche Annahme nicht zu erwarten
ist (Art. 6 OR). Ob ein solcher Fall vorliegt, bestimmt sich nach dem Vertrauens-
prinzip. Es müssen Umstände bzw. ein dem Angebot vorausgehendes Verhalten
des Angebotsempfängers vorliegen, das trotz Ausbleiben einer Annahme auf einen
Annahmewillen schliessen lässt (BSK OR I-ZELLWEGER-GUTKNECHT, Art. 6 N 5;
siehe auch GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, a.a.O., Rz. 455).
Sind die Parteien uneins, ob übereinstimmende gegenseitige Willenserklärungen
vorliegen, ist der Streit durch Auslegung der fraglichen Erklärungen zu entscheiden
(GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, a.a.O., Rz. 309). Ziel ist in erster Linie die
Feststellung des übereinstimmenden tatsächlichen Parteiwillens bei Vertrags-

- 20 -
schluss (subjektive Auslegung). Wenn eine solche tatsächliche Willensübereinstim-
mung unbewiesen bleibt, sind in zweiter Linie zur Ermittlung des mutmasslichen
Parteiwillens die Erklärungen aufgrund des Vertrauensprinzips so auszulegen, wie
sie nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den gesamten Umständen ver-
standen werden durften und mussten (objektivierte Auslegung; BGE 149 III 57
E. 2.2.1 m.w.H.). Das Vertrauensprinzip erlaubt es, einer Partei die objektive Be-
deutung ihrer Aussage oder ihres Verhaltens zuzuschreiben, auch wenn diese nicht
ihrem inneren Willen entspricht (BGE 133 III 61 E. 2.2.1). Für die Auslegung ein-
seitiger Willenserklärungen sind diese Grundsätze analog anwendbar (BGE 127 III
444 E. 1; BGE 121 III 6 E. 2c; BGE 115 II 323 E. 2b; BGE 92 II 335 E. 4).
Bei der objektivierten Auslegung ist vom Wortlaut der Erklärungen auszugehen, die
aber nicht isoliert, sondern aus ihrem konkreten Sinngefüge heraus zu beurteilen
sind. Auch wenn der Wortlaut klar scheint, darf es nicht bei einer reinen Wortaus-
legung sein Bewenden haben. Vielmehr sind die Erklärungen so auszulegen, wie
sie nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den Umständen verstanden
werden durften und mussten. Das Gericht hat den vom Erklärenden verfolgten Re-
gelungszweck zu beachten, wie ihn der Erklärungsempfänger in guten Treuen ver-
stehen durfte und musste (zum Ganzen BGE 148 III 57 E. 2.2.1 m.w.H.; BGE 145
III 365 E. 3.2.1; BGE 142 III 671 E. 3.3; BGE 140 III 391 E. 2.3; BGE 138 III 659
E. 4.2.1; BGE 135 III 295 E. 5.2; BGE 130 III 417 E. 3.2). Als ergänzende Ausle-
gungsmittel neben dem Wortlaut sind namentlich heranzuziehen die Begleitum-
stände des Vertragsschlusses, das Verhalten der Parteien vor Vertragsschluss
(Vertragsverhandlungen unter Einschluss allfälliger Vertragsentwürfe), die Interes-
senlage der Parteien bei Vertragsschluss, der Vertragszweck und die Verkehrsauf-
fassung (zum Ganzen GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, a.a.O., Rz. 1212 ff.;
ZK-JÄGGI/GAUCH/HARMANN, Art. 18 OR N 385 ff; BK-MÜLLER, Art. 18 N 139 ff.;
siehe auch BGE 135 III 295 E. 5.2; BGE 133 III 406 E. 2.2; BGE 133 III 61 E. 2.2.1;
BGE 130 III 417 E. 3.2; BGE 122 III 426 E. 5; BGE 106 II 226 E. 2b; BGE 72 II 29
E. 1). Massgebend ist der Zeitpunkt des Vertragsschlusses, weshalb bei der objek-
tivierten Auslegung nachträgliches Parteiverhalten nicht von Bedeutung ist (BGE
132 III 626 E. 3.1; BGE 129 III 675 E. 2.3; Urteile des BGer 4A_233/2020 vom

- 21 -
22. Oktober 2020 E. 4; 4A_502/2016 vom 6. Februar 2017 E. 4.1; 4A_390/2015
vom 18. November 2015 E. 3.2).
Nachträgliches Parteiverhalten kann im Rahmen der subjektiven Auslegung rele-
vant sein, da es im Rahmen der Beweiswürdigung auf einen tatsächlichen Willen
der Parteien im Zeitpunkt des Vertragsschlusses bzw. darauf, wie die Parteien
dannzumal ihre Erklärungen tatsächlich verstanden hatten, schliessen lassen kann
(BGE 143 III 157 E. 1.2.2; BGE 132 III 626 E. 3.1; BGE 129 III 675 E. 2.3; Urteile
des BGer 4A_490/2019 vom 26. Mai 2020 E. 5.3.3; 4A_665/2016 vom 15. Februar
2017 E. 3.2; 4A_627/2012 vom 9. April 2013 E. 8.5; 4A_207/2007 vom 21. August
2007 E. 5.2). Allerdings ist gegenüber einseitigen nachträglichen Interpretationen
Vorsicht geboten. Auch wenn die andere Partei nicht widerspricht, bedeutet dies
regelmässig nicht, sie sei der Meinung, die Äusserungen der Gegenpartei interpre-
tierten den früher geschlossenen Vertrag richtig. Der nachträglichen Interpretation
einer Partei kann praktisch nur dann Bedeutung zukommen, wenn sie dem eigenen
Interesse zuwiderläuft oder noch in engem zeitlichem und sachlichem Zusammen-
hang mit dem auszulegenden Vertrag steht (zum Ganzen Urteil des
BGer 4C.45/2004 vom 31. März 2004 E. 4.1 m.w.H.; ZK-JÄGGI/GAUCH/HARMANN,
Art. 18 OR N 320; BK-MÜLLER, Art. 18 OR N 166).
3.2.2.1.3. Sowohl eine Kündigung als auch ein Aufhebungsvertrag sind rechtsver-
nichtende Rechtsvorgänge, weshalb die Partei, die sich auf die Vertragsbeendi-
gung beruft, die Behauptungs- und Beweislast für den massgeblichen Sachverhalt
trägt (BSK ZGB I-LARDELLI/VETTER, Art. 8 N 58; siehe allgemein Urteil des BGer
5A_323/2019 vom 24. April 2020 E. 3.3). Zudem liegt die Behauptungs- und Be-
weislast für das Vorliegen von Umständen, die die Anwendung der Ausnahmeregel
von Art. 6 OR rechtfertigen, bei jener Partei, die trotz Fehlen einer expliziten An-
nahmeerklärung das Zustandekommen eines Vertrags behauptet (BSK OR I-ZELL-
WEGER-GUTKNECHT, Art. 6 N 6).
3.2.2.2. Würdigung
3.2.2.2.1. Das Schreiben der Klägerin vom 30. Mai 2020 (act. 3/28) mit der darin
enthaltenen Ankündigung, "die Miete der Garagenbox von Fr. 490.--/Monat" bis zur

- 22 -
Überlassung einer Ersatz-Garagenbox abzuziehen, enthält keine Erklärung, das
Mietverhältnis (teilweise) zu beenden. Vielmehr enthält es eine Leistungsaufforde-
rung ("bis mir die zustehende Ersatzfläche […] zur Verfügung steht"). Ohnehin be-
zieht sich das Schreiben nur auf eine, nicht zwei Garagenboxen. Mithin ist keine
Beendigung des Mietverhältnisses hinsichtlich zweier Garagenboxen durch Kündi-
gung erfolgt. Mangels Kündigung kann an dieser Stelle offenbleiben, ob der Kläge-
rin überhaupt ein entsprechendes Teilkündigungsrecht zustand.
3.2.2.2.2. Ob die Parteien das Mietverhältnis durch Aufhebungs- bzw. Abände-
rungsvertrag hinsichtlich zweier Garagenboxen beendeten, ist, da die Klägerin eine
solche Übereinkunft geltend macht, die Beklagte diese aber bestreitet, durch Aus-
legung ihrer Erklärungen zu ermitteln.
Eine tatsächliche Willensübereinstimmung der Parteien (subjektive Auslegung) be-
züglich einer solchen Reduktion ist nicht erstellt. Zunächst macht die Klägerin selbst
geltend, den Mietzins zunächst einseitig, d.h. nicht gestützt auf eine Übereinkunft,
reduziert zu haben (act. 1 Rz. 60: "[…] hat die Klägerin beschlossen […], den Miet-
zins um diesen Betrag ab Mai 2020 bis und mit Juni 2022 zu reduzieren."). Zwar
behauptet sie, die Beklagte sei nachträglich mit der Reduktion einverstanden ge-
wesen, was diese aber bestreitet. Zum Nachweis des behaupteten Einverständnis-
ses verweist die Klägerin auf Umstände, die sich nach bereits erfolgter Mietzinsre-
duktion abspielten, nämlich die Nichtbeanstandung der reduzierten Überweisungen
sowie das beklagtische Schreiben vom 3. Dezember 2020. Jedoch bedeutet der
Umstand, dass die Beklagte dem Vorgehen der Klägerin nicht widersprach, nicht,
dass sie damit einverstanden war. Denn es oblag ihr nicht, einen allfälligen
Ausstand einzufordern, andernfalls sie hierauf verzichtet hätte. Vielmehr war sie
frei, zuzuwarten und den Ausstand allenfalls später geltend zu machen. Das Schrei-
ben vom 3. Dezember 2020 spricht zwar von einer "eigentlichen Miete von
CHF 5059.00". Allerdings stammt es von einer Sachbearbeiterin der Beklagten
(act. 9 Rz. 60; act. 17 Rz. 137). Bei juristischen Personen sind es aber die Organe,
die deren Willen bilden und ausdrücken (Art. 55 Abs. 1 ZGB; HAUSHEER/AEBI-MÜL-
LER, Das Personenrecht des Schweizerischen Zivilgesetzbuches, 5. Aufl. 2020,
Rz. 1129; HÜRLIMANN-KAUP/SCHMID, Einleitungsartikel des ZGB und Personen-

- 23 -
recht, 3. Aufl. 2016, Rz. 1210). Mangels Organeigenschaft kann allein aus dem
Schreiben der Sachbearbeiterin nicht auf den tatsächlichen Willen der Beklagten
geschlossen werden. Einen tatsächlichen Willen des beklagtischen Verwaltungs-
rats macht die Klägerin nicht geltend, während die Beklagte demgegenüber be-
hauptet, ihr Verwaltungsrat sei nicht mit einer Reduktion einverstanden gewesen.
Der Nachweis eines tatsächlichen Willens der Beklagten, das Mietverhältnis hin-
sichtlich zweier Garagenboxen aufzulösen und den Mietzins auf CHF 5'059.– zu
reduzieren, gelingt der Klägerin daher nicht.
Auch die objektivierte Auslegung führt nicht zu einem anderen Ergebnis. Massge-
blich sind die Verhältnisse beim angeblichen Abschluss des Aufhebungs- bzw. Än-
derungsvertrags im bzw. im Anschluss an den Mai 2020. Zunächst beanstandet
das klägerische Schreiben vom 30. Mai 2020 nur die Nichtüberlassung einer Gara-
genbox und kündigt den Abzug von CHF 490.– p.M. an, womit es jedenfalls nicht
als Angebot zur Vertragsauflösung hinsichtlich zweier Garagenboxen zu verstehen
war. Ein solches Angebot könnte daher nur in der späteren Reduktion der Miete
um CHF 980.– gesehen werden. Hierauf reagierte die Beklagte gemäss klägeri-
scher Darstellung mit Schweigen. Die Klägerin verweist zwar auf eine Praxis, wo-
nach die Parteien in der Vergangenheit mehrfach formlos Mietobjekte abgetauscht
und den Mietzins angepasst hätten. Dass die Klägerin einseitig Mietobjekte hätte
zurückgeben können und die Beklagte dies jeweils schweigend – ohne jedwelche
Reaktion – akzeptiert hätte, lässt sich aus diesen Vorbringen aber nicht ableiten.
Hinzu kommt, dass die Parteien erst am 13. September 2019 das Mietobjekt und
die Mietdauer per Vergleich geregelt hatten, wobei die Beklagte darlegt, dass sie
die vorangehende Kündigung wegen geplanter Umbauarbeiten ausgesprochen
habe, und sie daher kein Interesse an Teilkündigungen gehabt habe (act. 9 Rz. 82).
Vor diesem Hintergrund konnte die Klägerin das Schweigen der Beklagten nicht
ohne Weiteres als Einverständnis zur teilweisen Auflösung des Mietverhältnisses
verstehen. Eine solches hätte vielmehr einer ausdrücklichen Erklärung der Beklag-
ten bedurft. Mithin gelingt es der diesbezüglich behauptungs- und beweisbelasteten
Klägerin nicht, die Voraussetzungen einer Anwendung der Ausnahmeregel von
Art. 6 OR darzutun. Im Übrigen würde auch die Nichtüberlassung von zwei Ersatz-
Garagenboxen nicht ohne Weiteres auf ein Einverständnis der Beklagten zu einer

- 24 -
Reduktion des Mietverhältnisses schliessen lassen, da sie auch einfach einen Leis-
tungsverzug der Beklagten bedeuten könnte. Was schliesslich das Schreiben vom
3. Dezember 2020 betrifft, erfolgte dieses ungefähr ein halbes Jahr nach der Miet-
zinsreduktion und damit zu spät, als dass es die Klägerin als Einverständnis zu
ihrer früheren Mietzinsreduktion werten konnte. Der Nachweis tatsächlicher Um-
stände, die gemäss Vertrauensprinzip auf eine Auflösung des Mietverhältnisses
hinsichtlich zweier Garagenboxen und eine Reduktion des Mietzinses auf
CHF 5'059.– schliessen liessen, gelingt der Klägerin daher nicht.
3.2.2.2.3. Zusammengefasst liegt weder eine Kündigung noch eine Vereinbarung
der Parteien, den Mietvertrag hinsichtlich zweier Garagenboxen aufzulösen, vor.
3.2.3. Leistungsverweigerungsrecht infolge Verzug
3.2.3.1. Rechtliches
Gemäss Art. 258 Abs. 1 OR kann der Mieter, wenn der Vermieter die Sache nicht
zum vereinbarten Zeitpunkt übergibt, nach den Art. 107 ff. OR über die Nichterfül-
lung von Verträgen vorgehen. Gemäss Art. 107 Abs. 1 OR ist der Gläubiger, wenn
sich ein Schuldner bei zweiseitigen Verträgen im Verzug befindet, berechtigt, ihm
eine angemessene Frist zur nachträglichen Erfüllung anzusetzen. Wenn der
Schuldner auch bis zum Ablauf dieser Frist nicht erfüllt, kann der Gläubiger nach
Art. 107 Abs. 2 OR unter anderem vom Vertrag zurücktreten. Dies setzt eine Erklä-
rung voraus, die klar und deutlich die vom Gläubiger getroffene Wahl, auf die Leis-
tung zu verzichten, erkennen lässt und die grundsätzlich bedingungsfeindlich und
unwiderruflich ist (SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O., Rz. 3.06, 66.31; BK-WE-
BER/EMMENEGGER, Art. 107 OR N 113, 118). Nach Art. 109 Abs.1 OR kann der
Gläubiger nach dem Rücktritt die versprochene Gegenleistung verweigern und das
bereits Geleistete zurückfordern. Der Gläubiger ist behauptungs- und beweispflich-
tig für sämtliche Voraussetzungen, die ihn zur Ausübung seines Wahlrechts ge-
mäss Art. 107 Abs. 2 OR berechtigen (u.a. Ansetzung einer angemessenen Frist
und gültige Erklärung; BK-WEBER/EMMENEGGER, Art. 107 OR N 241; siehe auch
BSK ZGB I-LARDELLI/VETTER, Art. 8 N 58).

- 25 -
3.2.3.2. Würdigung
Selbst unter der Annahme, die Beklagte habe die beiden Ersatz-Garagenboxen
nicht zur Verfügung gestellt, fehlt es sowohl an der Ansetzung einer Frist zur nach-
träglichen Erfüllung als auch an einer rechtsgenüglichen Rücktrittserklärung durch
die Klägerin: Das Schreiben vom 20. April 2020 (act. 3/27) enthält nur eine Fristan-
setzung bezüglich der Montage eines Türöffners gefolgt von der Ankündigung, die
Klägerin werde, sobald dies erledigt sei, der Beklagten u.a. die beiden Garagenbo-
xen abtreten, sowie dem Hinweis auf die Vereinbarung, dass die Beklagte im Ge-
genzug u.a. eine Garagenbox mit gleicher Gesamtfläche überlassen werde. Eine
Ansetzung einer Nachfrist zur Überlassung der hier interessierenden Ersatz-Gara-
genboxen ist nicht enthalten. Vielmehr zeigte die Klägerin, indem sie die Rückgabe
der beiden Garagenboxen von einer Bedingung (Montage Türöffner) abhängig
machte, dass die davon abhängige ("im Gegenzug") Pflicht der Beklagten zur Über-
lassung der Ersatz-Garagenboxen aus ihrer Sicht noch gar nicht fällig war. Entge-
gen den klägerischen Vorbringen (act. 17 Rz. 31) liegt auch kein Fall von Art. 108
OR vor, in dem sich eine Fristansetzung erübrigt hätte. Denn es ist nicht ersichtlich
und wird von der Klägerin auch nicht ausgeführt, inwiefern aus dem damaligen Ver-
halten der Beklagten klar hervorgegangen sein sollte, dass diese die Ersatz-Gara-
genboxen nicht zur Verfügung stellen würde. Ferner taugt das von der Klägerin
angeführte Schreiben vom 30. Mai 2020 (act. 3/28) auch nicht als Rücktrittserklä-
rung. Denn es enthält keine Erklärung, auf die künftige Leistung zu verzichten, son-
dern vielmehr eine Leistungsaufforderung ("bis mir die zustehende Ersatzfläche
[…] zur Verfügung steht"). Im Übrigen bezieht es sich nur auf eine, nicht zwei Ga-
ragenboxen. Zusammengefasst liegt kein gültiger Rücktritt der Klägerin vor.
3.2.4. Einrede des nicht erfüllten Vertrags
3.2.4.1. Rechtliches
"Wer bei einem zweiseitigen Vertrage den andern zur Erfüllung anhalten will, muss
entweder bereits erfüllt haben oder die Erfüllung anbieten, es sei denn, dass er
nach dem Inhalte oder der Natur des Vertrages erst später zu erfüllen hat" (Art. 82
OR). Diese Bestimmung begründet ein Leistungsverweigerungsrecht eines Schuld-

- 26 -
ners im Rahmen eines gegenseitigen (synallagmatischen) Vertrags. Er muss eine
an sich fällige Leistung nicht erbringen, solange nicht auch die andere Partei ihre
fällige Leistung gehörig erfüllt oder anbietet. Es handelt sich dabei um eine auf-
schiebende Einrede des Schuldners mit der Wirkung, dass dieser die von ihm ge-
forderte Leistung bis zur Erbringung oder Anbietung der Gegenleistung zurückhal-
ten darf (sog. Einrede des nicht erfüllten Vertrages; BGE 127 III 199 E. 3a; BGE
123 III 16 E. 2b; Urteile des BGer 4A_498/2016 vom 27. Januar 2017 E. 4.2.1;
4A_533/2013 vom 27. März 2014 E. 6.2; BSK OR I-SCHROETER, Art. 82 N 1 f.). Na-
mentlich kann sich der Mieter auf Art. 82 OR berufen und die Zahlung des Mietzin-
ses verweigern, wenn der Vermieter ihm das Mietobjekt nicht überlässt (BLUMER,
in: Wiegand [Hrsg.], Schweizerisches Privatrecht, 2012, Rz. 509; BÜHLER, Mietzins-
herabsetzung und Einrede des nichterfüllten Vertrages, SJZ 1984, 37 f.; TSCHUDI,
in: SVIT [Hrsg.], Das schweizerische Mietrecht, Kommentar, 4. Aufl. 2018, Art. 258
N 32; VON USLAR, in: Mieterinnen- und Mieterverband Deutschschweiz [Hrsg.], Miet-
recht für die Praxis, 2022, Rz. 7.2.10).
Es obliegt dem Schuldner, die Einrede nach Art. 82 OR zu erheben; das Leistungs-
verweigerungsrecht ist nicht von Amtes wegen zu berücksichtigen (BGE 127 III 199
E. 3a; BGE 123 III 16 E. 2b; Urteile des BGer 4A_498/2016 vom 27. Januar 2017
E. 4.2.2; 4A_533/2013 vom 27. März 2014 E. 6.2; ZK-SCHRANER, Art. 82 OR N 197,
202; BSK OR I-SCHROETER, Art. 82 N 51; BK-WEBER, Art. 82 OR N 219). Eine aus-
schliesslich ausserprozessuale Erhebung der Einrede ist nicht ausreichend, selbst
wenn diese im Prozess zum Ausdruck kommen sollte (BK-WEBER, Art. 82 OR
N 219; vgl. auch ZK-SCHRANER, Art. 82 OR N 203). Immerhin genügt die konklu-
dente Erhebung der Einrede (BSK OR I-SCHROETER, Art. 82 N 51; vgl. auch BGE
123 III 16 E. 2c; BGE 79 II 280 E. 2; ferner WEY, Das obligatorische Retentions-
recht, 2007, Rz. 559, wonach die Einrede des obligatorischen Retentionsrechts
auch konkludent erhoben werden könne und entscheidend sei, dass sich der Er-
klärung deutlich die Absicht des Schuldners entnehmen lasse, die Leistung mit
Rücksicht auf Gegenansprüche zurückzubehalten).
Die Erhebung der Einrede berührt den Bestand des Anspruchs nicht. Es wird nur
dessen Erfüllung aufgeschoben. Er ist also einstweilen nicht durchsetzbar, bis der

- 27 -
Gläubiger die Erfüllung der Gegenleistung anbietet (ZK-SCHRANER, Art. 82 OR
N 189, 191; BSK OR I-SCHROETER, Art. 82 N 44; BK-WEBER, Art. 82 OR N 203).
Mithin begleicht der Schuldner, der eine Forderung bezahlt, für die ihm die Einrede
des nicht erfüllten Vertrags offenstehen würde, keine Nichtschuld, sondern viel-
mehr eine Naturalobligation. Er kann daher seine Leistung nicht über das Bereiche-
rungsrecht zurückfordern (vgl. Art. 63 Abs. 1 OR; BK-WEBER, Art. 82 OR N 210).
Auch eine Rückforderungsklage nach Art. 86 SchKG ist ausgeschlossen. Denn die
Voraussetzung der Zahlung einer Nichtschuld ist auch hier nicht erfüllt, wenn der
Betriebene eine Naturalobligation beglichen hat (AMONN/WALTHER, Grundriss des
Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 2013, § 20 Rz. 29; BSK SchKG-BANGERT,
Art. 86 N 7; CR LP-SCHMIDT, Art. 86 SchKG N 4; SPÜHLER/DOLGE, Schuldbetrei-
bungs- und Konkursrecht I, 2020, Rz. 738; VOCK/AEPLI-WIRZ, a.a.O., Art. 86 N 8).
Beispielsweise kann die Bezahlung einer verjährten Schuld auch über Art. 86
SchKG nicht rückgängig gemacht werden (BGE 32 II 375 E. 6; AMMONN/WALTHER,
a.a.O., § 20 Rz. 29; SPÜHLER/DOLGE, a.a.O., Rz. 738; CR LP-SCHMIDT, Art. 86
SchKG N 4; differenzierend BSK SchKG-BANGERT, Art. 86 N 8).
3.2.4.2. Würdigung
Mit ihrem Schreiben vom 30. Mai 2020 erhob die Klägerin die Einrede des nicht
erfüllten Vertrags, jedenfalls bezüglich einer Ersatz-Garagenbox. Mithin entschied
sich die Klägerin dannzumal, weiterhin auf der Überlassung der Ersatz-Garagen-
box zu bestehen und ihre Gegenleistung bis zur Überlassung zurückzuhalten. So
jedenfalls ist ihr Schreiben zu verstehen. Im vorliegenden Verfahren erhebt sie nicht
explizit die Einrede des nicht erfüllten Vertrags. Zumindest stört sie sich aber daran,
den Mietzins für die nach ihrer Darstellung nicht überlassenen Ersatz-Garagenbo-
xen entrichten zu müssen und macht (im Zusammenhang mit dem von ihr behaup-
teten Rücktritt) geltend, wenn eine Seite nicht leiste, indem sie das Mietobjekt nicht
zur Verfügung stelle, müsse die andere Seite dafür auch keine Miete entrichten,
was dem gesunden Menschenverstand entspreche (act. 17 Rz. 32; vgl. auch act. 1
Rz. 60, wonach für nicht zur Verfügung stehende Objekte auch kein Mietzins ge-
schuldet sei). Ob dies für die Erhebung der Einrede des nicht erfüllten Vertrags
genügt, kann offenbleiben. Denn die Klägerin hat die Mietzinsen für die Ersatz-Ga-

- 28 -
ragenboxen am 1. Dezember 2022 nachträglich bezahlt. Mit der vorliegenden Rü-
ckforderungsklage nach Art. 86 SchKG kann sie nur zurückfordern, insoweit sie
eine Nichtschuld bezahlt hat. Nach dem Gesagten war die Forderung der Beklagten
hinsichtlich der Ersatz-Garagenboxen aber selbst gestützt auf die Darstellung der
Klägerin, dass die Beklagte ihr die Ersatz-Garagenboxen gar nie überlassen habe,
keine Nichtschuld, sondern eine – infolge des Leistungsverweigerungsrechts nach
Art. 82 OR nicht durchsetzbare – Naturalobligation. Daher hat die Klägerin keinen
Rückforderungsanspruch nach Art. 86 SchKG.
3.2.5. Zwischenfazit zur Reduktion des Mietzinses ab Mai 2020
Eine Aufhebung des Mietvertrags für die beiden Garagenboxen durch "formlose
Akzeptanz einer formlosen Teilkündigung" (act. 17 Rz. 33) kann die Klägerin nicht
nachweisen. Zwar hätte sie gestützt auf ihre Darstellung, dass die Beklagte ihr die
Ersatz-Garagenboxen nie überlassen habe, vom Vertrag zurückzutreten und ge-
stützt darauf die Bezahlung der Mietzinsen für die beiden Garagenboxen verwei-
gern können. Allerdings ist mangels Ansetzung einer Frist zur nachträglichen Erfül-
lung und mangels Rücktrittserklärung kein Rücktritt erfolgt. Schliesslich hätte die
Klägerin gestützt auf ihre Darstellung nach Art. 82 OR das Recht gehabt, die Be-
zahlung der Mietzinsen für die beiden Garagenboxen zu verweigern. Davon machte
sie zunächst auch Gebrauch. Nach der späteren Zahlung kann sie sich aber nicht
mehr auf diese Einrede berufen. Demnach hat sie mit den Mietzinszahlungen für
die beiden Garagenboxen von CHF 980.– p.M. (CHF 18'620.– für die Monate Mai
2020 bis November 2021) keine Nichtschuld bezahlt.
3.3. Reduktion des Mietzinses ab Januar 2021 (eventualiter Februar 2021) um
CHF 2'437.– p.M. infolge Teilkündigung vom 30. November 2020
3.3.1. Parteistandpunkte
3.3.1.1. Die Klägerin macht geltend, mit Schreiben vom 30. November 2020 habe
sie eine Teilkündigung ausgesprochen betreffend (act. 1 Rz. 68, 71):
i. acht Parkplätze "m", d.h. CHF 400.– p.M. (CHF 50.– pro Parkplatz);

- 29 -
ii. zwei Rolltorlager (Garagenboxen) "f" und "g", d.h. CHF 980.– p.M.
(CHF 490.– pro Rolltorlager); und
iii. drei Schiebegitterboxen "b", "c" und "d", d.h. CHF 1'057.– p.M.
Es resultiere eine Reduktion des Mietzinses von CHF 2'437.– p.M. (act. 1 Rz. 79;
act. 17 Rz. 49, 77 f., 80). Eine solche Teilkündigung sei möglich gewesen, weil das
Mietverhältnis kein einheitliches Ganzes, sondern eine Zusammenfassung einzel-
ner Mietobjekte gewesen sei, schon der ursprüngliche Mietvertrag eine Teilkündi-
gungsmöglichkeit vorgesehen habe und die Parteien bereits früher einzelne Mie-
tobjekte abgetauscht und zurückgegeben hätten (act. 1 Rz. 76; act. 17 Rz. 38,
165). Mit Schreiben vom 11. Dezember 2020 habe die Beklagte die Teilkündigung
akzeptiert, obgleich sie eine sechsmonatige Kündigungsfrist geltend gemacht habe
(act. 1 Rz. 69; act. 17 Rz. 128, 133, 146, 159 f., 165). Anwendbar sei aber die im
Vergleich vom 13. September 2019 vereinbarte einmonatige Kündigungsfrist
(act. 1 Rz. 69). Zudem zeige eine Bildstrecke (act. 18/37) sowie ein Bestätigungs-
schreiben eines neuen Mieters der Parkplätze bzw. ein Kündigungsschreiben der
Beklagten an diesen neuen Mieter (act. 18/38-39), dass die Beklagte die Parkplätze
schon im Januar 2021 wieder vermietet, die Schiebegitterboxen ab März 2021 um-
gebaut und auch im Übrigen die Mietobjekte selbst genutzt habe (act. 17 Rz. 43,
48, 63, 153 ff.). Damit habe sie die Kündigung per 31. Dezember 2020 formlos ak-
zeptiert (act. 1 Rz. 70, 72; act. 17 Rz. 65, 73, 75). Was den Betrag der Reduktion
des Mietzinses für die drei Schiebegitterboxen anbelange, seien vor dem Vergleich
CHF 1'300.– p.M. für die drei Schiebegitterboxen berechnet worden (act. 1 Rz. 85;
act. 17 Rz. 79, 168). Nach einer im Vergleich vorgesehenen Anpassung resultiere
ein Mietzins von CHF 1'057.– p.M. (act. 1 Rz. 71, 85; act. 17 Rz. 79, 176).
3.3.1.2. Die Beklagte bestreitet die angebliche Teilkündigung bzw. dass sie diese
akzeptiert habe (act. 9 Rz. 68). Eine Teilkündigung sei nicht möglich gewesen. Die
Klägerin habe gestützt auf den Vergleich vom 13. September 2019 nur das ganze
Mietverhältnis mit einmonatiger Kündigungsfrist kündigen können (act. 9 Rz. 81,
90 f., 109). Mit Schreiben vom 11. Dezember 2020 habe sie lediglich den Erhalt
des klägerischen Schreibens bestätigt und darauf hingewiesen, dass die Kündi-
gung so nicht akzeptiert werde (act. 9 Rz. 68 ff., 79). Sie habe die Klägerin auch

- 30 -
mehrfach mündlich darauf hingewiesen, dass sie die Teilkündigung nicht akzep-
tiere (act. 9 Rz. 92). Weiter habe sie die Mietobjekte nicht vor dem ordentlichen
Ende des Mietverhältnisses am 30. Juni 2022 genutzt und es gebe keine formlose
Vereinbarung bezüglich einer Reduktion des Mietverhältnisses (act. 9 Rz. 73, 76).
Die Nutzung der Garagenboxen sei nie eingeschränkt gewesen, andernfalls es der
Klägerin offen gestanden wäre, ihr Störungen anzuzeigen (act. 9 Rz. 74 f.).
Schliesslich werde die Bezifferung des für die drei Schiebegitterboxen geschulde-
ten Mietzinses bestritten (act. 9 Rz. 77, 95, 98).
3.3.2. Rechtliches
Grundsätzlich löst die Kündigung das Mietverhältnis als Ganzes auf und sind Teil-
kündigungen unzulässig (ZK-HIGI/BÜHLMANN, Vorbem Art. 266-266o OR N 94;
OESCHGER, a.a.O., Rz. 25.12; BSK OR I-WEBER, Art. 266a N 1a; siehe auch Urteil
des BGer 4A_283/2013 vom 20. August 2013 E. 4.5; MÜLLER, a.a.O., Vorbem zu
Art. 266-266o N 21). Eine Teilkündigung ist aber dann möglich, wenn das Mietver-
hältnis kein einheitliches Ganzes bildet. Dies ist unter anderem der Fall, wenn es
mehrere Sachen beschlägt, wofür je ein besonderer Mietvertrag hätte abgeschlos-
sen werden können, und zudem die Verbindung dieser einzelnen Verträge zu ei-
nem einheitlichen Ganzen weder dem übereinstimmenden Parteiwillen entspricht
noch vom Gesetz bestimmt wird (OESCHGER, a.a.O., Rz. 25.12; ZK-HIGI/BÜHLMANN,
Vorbem Art. 266-266o OR N 97). Dies wiederum erfordert eine Auslegung des bzw.
der Mietverträge (Ermittlung des Konsenses der Parteien über das, was gesamt-
hafte Mietsache sein soll) unter Berücksichtigung der gelebten Vertragsbeziehung
(aus der sich ebenfalls der Konsens oder ein Hinweis auf denselben ergeben kann)
sowie der Umstände, die bei jeder Vertragsauslegung zu berücksichtigen sind (ZK-
HIGI/BÜHLMANN, Vorbem Art. 266-266o OR N 100; siehe auch MÜLLER, a.a.O., Vor-
bem zu Art. 266-266o N 21).
Im Übrigen siehe zur Auslegung von Verträgen auch vorne E. 3.2.2.1.

- 31 -
3.3.3. Würdigung
3.3.3.1. Das Schreiben der Klägerin vom 30. November 2020 enthält eine genü-
gend klare, unbedingte Willenserklärung, das Mietverhältnis bezüglich der zwei zu-
sammenhängenden Rolltorlager, aller drei Schiebegitterboxen und aller acht Park-
plätze aufzulösen. Mithin liegt eine Kündigungserklärung vor.
3.3.3.2. Umstritten ist, ob eine Teilkündigung überhaupt möglich war und gegebe-
nenfalls ob eine auf einen Monat verkürzte Kündigungsfrist für eine solche galt.
Keine Partei hat einen tatsächlichen Konsens geltend gemacht. Es ist somit anhand
der Auslegung des Mietvertrags und des Vergleichs unter Berücksichtigung der
Umstände der normative Konsens zu ermitteln. Was die Möglichkeit einer Teilkün-
digung anbelangt, ist zu beachten, dass bereits der Mietvertrag vom 1. Januar 2012
explizit vorsah, dass vier Garagen und die dazugehörenden Parkplätze ausserter-
minlich nach Absprache gekündigt werden könnten. Mithin erwähnte der Mietver-
trag explizit die Teilkündigungsmöglichkeit, die für diese Mietobjekte aussertermin-
lich wahrgenommen werden kann. Zudem wurde nach übereinstimmender Par-
teidarstellung bereits in den Vorjahren das Mietverhältnis bezüglich einzelner Mie-
tobjekte (Verkaufsraum, Parkplätze, Containerabstellplatz, Garagenbox) aufgelöst
(act. 1 Rz. 20 ff.; act. 9 Rz. 14 ff.). Deshalb ist davon auszugehen, dass das Miet-
verhältnis kein einheitliches Ganzes bildete, sondern vielmehr Objekte betraf, für
die je ein besonderer Mietvertrag hätte abgeschlossen werden können, wobei die
Verbindung dieser einzelnen Verträge auch nicht dem Parteiwillen entsprach. Ent-
gegen der Beklagten (act. 9 Rz. 82 ff.) ergibt sich aus dem Vergleich vom 13. Sep-
tember 2019 keine diesbezügliche Änderung. Aus dem Wortlaut von Ziff. 6, wonach
die Klägerin das Mietverhältnis mit einer dreissigtägigen Kündigungsfrist auf jedes
Monatsende hin kündigen kann, ergibt sich jedenfalls nicht, dass die Parteien auch
das Teilkündigungsrecht neu geregelt hätten. Im Übrigen mag es zwar nicht im In-
teresse der Beklagten gewesen sein, Teilkündigungen zuzulassen (act. 9 Rz. 83);
umgekehrt lag es aber im Interesse der Klägerin, diesbezüglich nichts am Vertrags-
verhältnis zu ändern.
3.3.3.3. Für solche Teilkündigungen galt die sechsmonatige Kündigungsfrist ge-
mäss Mietvertrag vom 1. Januar 2012. Das in Ziff. 6 des Vergleichs vom 13. Sep-

- 32 -
tember 2019 enthaltene Recht der Klägerin, das Mietverhältnis mit einer dreissig-
tägigen Kündigungsfrist auf jedes Monatsende hin zu beenden, betrifft nur die Kün-
digung des ganzen Mietverhältnisses. Dies ist einerseits aus dem zweiten Satz von
Ziff. 6, wonach diesfalls die Mietzahlungspflicht mit der Rückgabe der Mietobjekte
ende (nicht: sich reduziere), und andererseits aus dem Umstand, dass der Ver-
gleich infolge einer Kündigung des ganzen Mietverhältnisses durch die Beklagte
und einer Erstreckung desselben zustande kam, also die Dauer des Mietverhältnis-
ses als Ganzes zur Diskussion stand, abzuleiten. Vor diesem Hintergrund scheint
damals die Möglichkeit einer kurzfristigen Kündigung des ganzen Mietverhältnisses
im Interesse der Beklagten gelegen zu sein. Mithin ist davon auszugehen, dass die
kurzfristige Kündigung des ganzen Mietverhältnisses im beidseitigen Interesse er-
möglicht wurde. Hingegen durfte die Klägerin nicht davon ausgehen, dass die Be-
klagte auch mit einer Verkürzung der Kündigungsfrist bei einer Teilkündigung ein-
verstanden war. Auch aus der Korrespondenz zwischen den Parteien Ende 2020
ergibt sich kein Abweichen von der sechsmonatigen Kündigungsfrist. Die Beklagte
wies nämlich in ihrem Schreiben vom 11. Dezember 2020 explizit auf die sechsmo-
natige Kündigungsfrist hin. Mithin wies sie die von der Klägerin behauptete einmo-
natige Kündigungsfrist zurück. Die Klägerin reagierte auf diese Erwiderung nicht.
Insbesondere wird nicht geltend gemacht, dass die Klägerin auf die von der Be-
klagten geäusserte Bereitschaft, einen früheren Kündigungstermin zu vereinbaren,
eingegangen wäre. Es blieb damit bei der sechsmonatigen Kündigungsfrist für eine
Teilkündigung.
Mit ihren Behauptungen zur Nutzung der Mietobjekte durch die Beklagte innert der
sechsmonatigen Kündigungsfrist bzw. noch im Januar 2021 macht die Klägerin
eine Einigung über die zeitliche Vorverlegung der Teilauflösung des Mietverhältnis-
ses geltend ("formlos akzeptiert", "formlos und konkludent […] akzeptierte", "kon-
kludent akzeptiert" [act. 1 Rz. 70, 72; act. 17 Rz. 65]). Das klägerische Schreiben
vom 30. November 2020, das die Kündigung per 31. Dezember 2020 ausspricht,
kann als entsprechendes Angebot verstanden werden. Die Antwort der Beklagten
im Schreiben vom 11. Dezember 2020 war aber ablehnend, da sie auf die sechs-
monatige Kündigungsfrist verwies. Das klägerische Angebot wurde damit nicht ak-
zeptiert. Auch aus der behaupteten späteren Nutzung der Mietflächen durch die

- 33 -
Beklagte kann nicht auf eine nachträgliche konkludente Annahme geschlossen
werden, denn eine solche würde tatsächliche Anhaltspunkte voraussetzen, die
nach Treu und Glauben keinen anderen Schluss zulassen. Solche schlüssige An-
haltspunkte liegen bereits im Lichte der vorgängigen klaren Zurückweisung des klä-
gerischen Angebots nicht vor. Zudem kann das behauptete Verhalten der Beklag-
ten rechtlich ohne Weiteres auch so eingeordnet werden, dass sie zwar an der
sechsmonatigen Kündigungsfrist festhielt, zugleich aber in das eigentlich immer
noch an die Klägerin vermietete Mietobjekt eingriff. Diesen Umstand durfte die Klä-
gerin jedoch nicht als Einverständnis der Beklagten zur vorzeitigen Auflösung des
Mietverhältnisses verstehen. Der Klägerin wären andere Rechtsbehelfe zur Verfü-
gung gestanden (insb. die Mängelrechte des Mieters gemäss Art. 259a ff. OR und
der Besitzesschutz gemäss Art. 926 ff. ZGB bzw. im Fall einer nachträglichen
Nichterfüllung durch definitiven Entzug der Mietsache ein Schadenersatzanspruch
gemäss Art. 97 Abs. 1 OR und die Möglichkeit eines Rücktritts nach den Regeln
zum Verzug gemäss Art. 102 ff. OR [TSCHUDI, a.a.O., Vorbem Art. 258–259i N
11 ff.]).
Es bleibt also bei der sechsmonatigen Kündigungsfrist für eine Teilkündigung. Die
Kündigung vom 30. November 2020 war gemäss Mietvertrag vom 1. Januar 2012
wirksam auf Ende eines jeden Monats, also infolge des im Dezember erfolgten Zu-
gangs des Kündigungsschreibens bei der Beklagten (act. 1 Rz. 73) auf Ende Juni
2021.
3.3.3.4. In quantitativer Hinsicht ist unbestritten, dass die monatlichen Mietzinsen
für die zwei Rolltorlager (Garagenboxen) "f" und "g" insgesamt CHF 980.– und jene
für die 8 Parkplätze "m" insgesamt CHF 400.– betrugen, was zusammen
CHF 1'380.– p.M. ergibt. Hingegen bemängelt die Beklagte die Bezifferung der Klä-
gerin hinsichtlich der drei Schiebegitterboxen "b", "c" und "d".
Die Klägerin verweist auf zwei Rechnungen aus dem Jahr 2017 bzw. 2018, die
belegten, dass CHF 1'300.– p.M. für die drei Schiebegitterboxen berechnet worden
seien (act. 1 Rz. 85; act. 17 Rz. 79, 168). Dort wird die Miete für "Lager 1", Anzahl
1, jeweils mit CHF 1'300.– beziffert (act. 3/3; act. 3/5). Im Übrigen werden dort auch
die Garagenboxen zum Mietzins von je CHF 490.– sowie die Aussenmietflächen

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zum Mietzins von je CHF 50.– aufgeführt. Einen Posten "Schiebegitterboxen" o.ä.
gibt es nicht. Dass es sich beim "Lager 1" um die hier interessierenden drei Schie-
begitterboxen handelt, kann indessen daraus geschlossen werden, dass die Klä-
gerin diese im Kündigungsschreiben vom 30. November 2020 als Schiebegitterla-
ger und die Beklagte diese im Bestätigungsschreiben vom 11. Dezember 2020 als
Gitterlager bezeichnet (act. 3/32-33). Zudem zeigt die Beklagte im Rahmen ihrer
Bestreitungen nicht auf, welche andere Rechnungsposition für die drei Schiebegit-
terboxen gegolten hätte. Daher ist erstellt, dass der Mietzins für die drei Schiebe-
gitterboxen ursprünglich CHF 1'300.– betrug.
Die Klägerin stellt auf diesen Betrag ab und macht geltend, im Vergleich vom
13. September 2019 sei der Mietzins aufgrund des Referenzzinssatzes auf 81.3%
des bisherigen Mietzinses herabgesetzt worden, weshalb für die drei Schiebegit-
terboxen neu ein Betrag von CHF 1'057.– p.M. resultiere (act. 1 Rz. 71, 85 f.;
act. 17 Rz. 79, 176). Die Beklagte bestreitet diese Berechnung und insbesondere,
dass die Parteien eine Herabsetzung auf 81.3% vereinbart hätten (act. 9 Rz. 77,
95). Die Klägerin hat keinen tatsächlichen Konsens hinsichtlich des Umfangs der
Herabsetzung substanziiert behauptet. Aus dem Wortlaut des Vergleichs und den
Umständen ergibt sich auch kein dahingehender normativer Konsens: Der Ver-
gleich sieht eine Anpassung des Mietverhältnisses per 1. Juli 2019 an die verän-
derten Bedingungen vor, und zwar dergestalt, dass der Gesamtmietzins auf
CHF 6'139.– netto p.M. festgesetzt werde. Darin wird aber weder der ursprüngliche
Mietzins oder der prozentuale Umfang der Herabsetzung beziffert noch der Grund
der Anpassung genannt (act. 3/7 S. 5). Das im Beschluss des Bezirksgerichts Win-
terthur vom 24. September 2019 wiedergegebene Rechtbegehren ist so zu verste-
hen, dass der bisherige Mietzins CHF 6'750.– betragen hat ("[…] von CHF 6'750
auf CHF 6'139 zu reduzieren"; act. 3/7 S. 2). Dies korreliert mit den klägerischen
Vorbringen in act. 1 Rz. 21 f., wonach der Mietzins von CHF 7'240.– um CHF 490.–
(d.h. auf CHF 6'750.–) reduziert worden sei (obgleich die Klägerin an der besagten
Stelle den Mietzins nach dieser Reduktion auf CHF 6'139.– beziffert, was aber of-
fensichtlich nicht stimmen kann). Diesfalls wäre eine Herabsetzung auf 90.95%
(CHF 6'750.– auf CHF 6'139.–) erfolgt. Entscheidend ist nun, dass die Klägerin den
auf die drei Schiebegitterboxen entfallenden Anteil des Mietzinses und damit ihren

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Rückforderungsanspruch selbst nur auf CHF 1'057.– p.M. beziffert. Mithin fordert
sie einen Betrag, der unter demjenigen liegt, der sich bei einer Herabsetzung der
CHF 1'300.– auf 90.95% ergeben hätte. Eine Auslegung ergibt somit, dass der
Mietzins für die drei Schiebegitterboxen mindestens CHF 1'057.– p.M. betrug.
3.3.4. Zwischenfazit zur Reduktion des Mietzinses ab Januar 2021
Durch die Teilkündigung des Mietverhältnisses auf Ende Juni 2021 reduzierte sich
der Mietzins ab Juli 2021 um CHF 2'437.– p.M. Damit hat die Klägerin in den rele-
vanten Monaten von Juli 2021 bis November 2021 insgesamt CHF 12'185.– (5 x
2'437.–) zu hohe Mietzinsen und damit eine Nichtschuld bezahlt.
3.4. Fazit zur ersten Betreibung
Im Rahmen der ersten Betreibung hat die Klägerin in folgendem Umfang eine Nicht-
schuld beglichen:
Doppelzahlung der Klägerin CHF 7'652.30
trotz Teilkündigung bezahlter Mietzins CHF 12'185.–
bezahlte Nichtschuld CHF 19'837.30
Auch unberechtigte Zinsen und Betreibungskosten sind zurückzuerstatten (BSK
SchKG-BANGERT, Art. 86 N 28). Gestützt auf den Anteil der Nichtschuld am Ge-
samtbetrag der mit der ersten Betreibung geltend gemachten Forderung
(CHF 53'874.30) war die Begleichung der mit der Betreibung geltend gemachten
Zinsen von CHF 2'918.20 im Umfang von CHF 1'074.– unbegründet. Gleiches gilt
für die mit Rechtsbegehren-Ziff. 3 zurückgeforderten Betreibungskosten von
CHF 502.15, die im Umfang von CHF 185.– unbegründet waren.
4. Zahlung einer Nichtschuld aufgrund zweiter Betreibung (Zahlung vom
11. November 2023 betreffend Mietperiode Dezember 2021 bis Juni 2022)
Mit der zweiten Betreibung forderte die Beklagte ausstehende Mietzinsen für die
Monate Dezember 2021 bis Juni 2022 von CHF 26'541.– ein. Sie machte geltend,
die Klägerin schulde ihr einen Mietzins von CHF 6'039.– p.M., habe ihr jedoch nur
geringere Beträge überwiesen. Das zweitinstanzlich mit dem Rechtsöffnungsbe-
gehren befasste Obergericht erteilte Rechtsöffnung nur für CHF 7'399.– entspre-
chend dem von der Beklagten geltend gemachten, von der Klägerin aber bestritte-

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nen und nicht bezahlten Mietzins für die drei Schiebegitterboxen "b", "c" und "d"
von CHF 1'057.– p.M. für die Monate Dezember 2021 bis Juni 2022, zzgl. 5% Zins
seit 2. März 2022. In der Folge bezahlte die Klägerin am 11. November 2023
CHF 7'399.– zzgl. Zinsen, also insgesamt CHF 8'030.45. Mit Rechtsbegehren-
Ziff. 2 fordert die Klägerin diesen Betrag samt Zinsen zurück.
Wie in E. 3.3.3 dargelegt, hatte das Mietverhältnis bezüglich der drei Schiebegitter-
boxen infolge der gültigen Teilkündigung mit Schreiben vom 30. November 2020
bereits Ende Juni 2021 geendet. Dass der Mietzins für die drei Schiebegitterboxen
mindestens CHF 1'057.– p.M. betrug, ist ausgewiesen. Daher beglich die Klägerin
mit Zahlung von CHF 7'399.– zzgl. Zinsen eine Nichtschuld, weshalb die Beklagte
zu verpflichten ist, der Klägerin CHF 8'030.45 sowie die betreffenden Betreibungs-
kosten von CHF 33.– (gemäss Rechtsbegehren-Ziff. 3) zurückzuerstatten.
5. Zahlung unter Betreibungszwang
5.1. Die Zahlung im Rahmen der ersten Betreibung am 1. Dezember 2022
(act. 3/19) erfolgte, nachdem der Beklagten mit Urteil des Bezirksgerichts Winter-
thur vom 5. Mai 2022 Rechtsöffnung erteilt (act. 3/8), der Klägerin am 4. Juli 2022
die Konkursandrohung zugestellt und auf den 13. Dezember 2022 zur (erneuten)
Konkursverhandlung vorgeladen worden war. Eine fristgemässe Aberkennungs-
klage hatte die Klägerin nicht erhoben (act. 1 Rz. 109 f.). Daher ist zu vermuten,
dass die Zahlung unter Betreibungszwang erfolgte. Die Beklagte macht hinsichtlich
der ersten Betreibung auch nichts Gegenteiliges geltend (vgl. act. 9 Rz. 112 ff.).
Das Erfordernis der Bezahlung unter Betreibungszwang ist erfüllt.
5.2. Die Zahlung im Rahmen der zweiten Betreibung am 11. November 2023
(act. 3/22) erfolgte, nachdem der Beklagten mit Urteil des Obergerichts vom
21. September 2023 Rechtsöffnung erteilt worden war (act. 3/21). Eine fristge-
mässe Aberkennungsklage hatte die Klägerin nicht erhoben, und zwar gemäss ih-
rer eigenen Aussage bewusst nicht, um die aus den beiden Betreibungen resultie-
renden Beträge gemeinsam mit der vorliegenden Rückforderungsklage einklagen
zu können (act. 1 Rz. 111). Die Beklagte beanstandet dieses Vorgehen und macht

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geltend, dass die Zahlung aufgrund des bewussten Verzichts auf die Erhebung der
Aberkennungsklage nicht unter Betreibungszwang erfolgt sei (act. 9 Rz. 112 ff.).
Die der Konkursbetreibung unterliegende Klägerin zahlte die fragliche Summe nicht
freiwillig, sondern um ein Fortsetzungsbegehren und damit eine Konkurseröffnung
zu verhindern, was sich darin zeigt, dass sie bereits wenige Tage später die Rück-
forderungsklage erhob. Dass ihr mit der Aberkennungsklage nach Art. 83 Abs. 2
SchKG zunächst noch ein anderer Weg offenstand, um dieser Zwangslage zu be-
gegnen, ändert nichts daran, zumal diese Möglichkeit jedenfalls bei Klageeinleitung
nicht mehr bestand und die Rückforderungsklage nicht subsidiär zur Aberken-
nungsklage ist. Das Erfordernis der Bezahlung unter Betreibungszwang ist somit
erfüllt.
6. Einhaltung der Rückforderungsfrist
Die Zahlungen erfolgten am 1. Dezember 2022 (erste Betreibung) und 11. Novem-
ber 2023 (zweite Betreibung). Die Klageeinleitung erfolgte am 20. November 2023.
Die Jahresfrist nach Art. 86 Abs. 1 SchKG ist gewahrt.
7. Verzugszins
Die Klägerin fordert auf den Rückforderungsbeträgen Verzugszins von 5% seit dem
Folgetag der jeweiligen Zahlung (2. Dezember 2022 bzw. 12. November 2023;
act. 1 Rz. 133).
Ein Verzugszins kann gefordert werden, wenn der Schuldner mit der Zahlung einer
fälligen Geldleistung in Verzug ist, wobei ein Zins von 5% pro Jahr zu bezahlen ist
(Art. 104 Abs. 1 OR). Ist die Zeit der Erfüllung weder durch Vertrag noch durch die
Natur des Rechtsverhältnisses bestimmt, so kann die Erfüllung sogleich geleistet
und gefordert werden (Art. 75 OR). Demnach tritt die Fälligkeit bei Bereicherungs-
ansprüchen ein, sobald diese Forderungen entstanden sind, was bei Eintritt des
anspruchsbegründenden Ereignisses der Fall ist. Ist eine Verbindlichkeit fällig, so
wird der Schuldner grundsätzlich durch Mahnung des Gläubigers in Verzug gesetzt
(Art. 102 Abs. 1 OR). Auch bei Bereicherungsansprüchen ist eine solche Mahnung
für den Beginn des Zinsenlaufs erforderlich (zum Ganzen Urteil des Handelsge-

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richts ZH HG200008 vom 20. Januar 2022 E. 4.6; sodann Urteil des Obergerichts
ZH LB170053 vom 3. April 2019 E. 5.4)
Die Höhe des von der Klägerin geforderten Verzugszinses von 5% ist gestützt auf
Art. 104 Abs. 1 OR begründet. Allerdings macht sie nicht geltend, die Beklagte
durch Mahnung in Verzug gesetzt zu haben. Die Inverzugsetzung erfolgte damit
erst mit Zustellung der Klage im hiesigen Verfahren an die Beklagte am 29. No-
vember 2023 (act. 5/2), weshalb Verzugszins erst ab dem 30. November 2023 ge-
schuldet ist. Einen darüber hinausgehenden Anspruch auf von der Beklagten tat-
sächlich vereinnahmte Zinsen im Sinn einer zusätzlichen Bereicherung der Beklag-
ten (vgl. dazu BGE 84 II 179 E. 4; GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, a.a.O.,
Rz. 1525; SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, a.a.O., Rz. 58.04) macht die Klägerin nicht
geltend. Einen solchen hätte sie jedenfalls im Einzelnen begründen müssen (BGE
80 II 152 E. 3; BSK OR I-SCHULIN/VOGT, Art. 64 N 4b).
8. Zusammenfassung
Die Klägerin hat aufgrund der ersten Betreibung einen Rückforderungsanspruch
von CHF 20'911.30 (CHF 19'837.30 + CHF 1'074.–). Mithin ist Rechtsbegehren-
Ziff. 1 in diesem Umfang gutzuheissen, zzgl. Zins von 5% seit dem 30. November
2023. Sodann hat die Klägerin aufgrund der zweiten Betreibung einen Rückforde-
rungsanspruch von CHF 8'030.45. Mithin ist Rechtsbegehren-Ziff. 2 insoweit gut-
zuheissen, wobei der Zins von 5% erst ab dem 30. November 2023 zuzusprechen
ist. Ferner hat die Klägerin einen Rückforderungsanspruch hinsichtlich der Betrei-
bungskosten nur in Höhe von CHF 218.– (CHF 185.– + CHF 33.–). Mithin ist
Rechtsbegehren-Ziff. 3 in diesem Umfang gutzuheissen. Im Übrigen ist die Klage
abzuweisen.
9. Kosten- und Entschädigungsfolgen
9.1. Gerichtskosten
Die Höhe der Gerichtskosten bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des
Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG; Art. 96 ZPO i.V.m. § 199 Abs. 1
GOG) und richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem tatsächli-

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chen Streitinteresse (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG). Vorliegend beträgt der Streitwert
CHF 67'980.10 (vgl. Art. 91 Abs. 1 ZPO). In Anwendung von § 4 Abs. 1 und 2 GebV
OG ist die Grundgebühr auf CHF 7'000.– festzusetzen. Diese ist nach dem Aus-
gang des Verfahrens zu verteilen (Art. 106 Abs. 2 ZPO). Die Klägerin obsiegt im
Umfang von knapp 3/7. Daher ist die Entscheidgebühr zu 4/7 (CHF 4'000.–) der
Klägerin und zu 3/7 (CHF 3'000.–) der Beklagten aufzuerlegen. Vorab ist sie aus
den von der Klägerin geleisteten Kostenvorschüssen zu decken (Art. 111 Abs. 1
i.V.m. Art. 407f ZPO). Der Klägerin ist im Umfang des der Beklagten auferlegten
Anteils das Rückgriffsrecht auf die Beklagte einzuräumen (Art. 111 Abs. 2 i.V.m.
Art. 407f ZPO).
9.2. Parteientschädigungen
Auf Antrag hin wird eine Parteientschädigung im Umfang des Obsiegens zugespro-
chen (Art. 105 Abs. 2 und Art. 106 Abs. 1 ZPO). Bei berufsmässig vertretenen Par-
teien bestimmt sich die Höhe der Parteientschädigung nach der Verordnung über
die Anwaltsgebühren vom 8. September 2010 (AnwGebV; Art. 95 Abs. 3 lit. b und
Art. 96 ZPO i.V.m. § 48 Abs. 1 lit. c und Abs. 2 des Anwaltsgesetzes vom 17. No-
vember 2003). Sie richtet sich in erster Linie nach dem Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a
AnwGebV). Beim vorliegenden Streitwert beträgt die nach § 4 Abs. 1 AnwGebV
ermittelte Grundgebühr CHF 8'618.–. Sie ist mit der Begründung bzw. Beantwor-
tung der Klage verdient (§ 11 Abs. 1 AnwGebV). Für die Teilnahme an zusätzlichen
Verhandlungen und für weitere notwendige Rechtsschriften wird ein Einzelzuschlag
von je höchstens der Hälfte der Gebühr oder ein Pauschalzuschlag berechnet (§ 11
Abs. 2 AnwGebV). Vorliegend haben eine Vergleichsverhandlung und ein zweiter
Schriftenwechsel stattgefunden. Entsprechend ist die Parteientschädigung auf
CHF 12'000.– festzusetzen. Aufgrund des Prozessausgangs hat die Klägerin An-
spruch auf eine Parteientschädigung im Umfang von 3/7 und die Beklagte Anspruch
auf eine Parteientschädigung im Umfang von 4/7 dieses Betrags. Nach Verrech-
nung ist die Klägerin zu verpflichten, der Beklagten eine entsprechend reduzierte
Parteienschädigung von CHF 1'715.– zu bezahlen.
Bezüglich des Antrags beider Parteien auf Zusprechung der Parteientschädigung
zuzüglich Mehrwertsteuer ist grundsätzlich auf das Kreisschreiben des Oberge-

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richts vom 17. Mai 2006 (mit Modifikation betreffend Mehrwertsteuer-Satz am
17. September 2010) hinzuweisen. Da bei beiden Parteien eine natürliche Vermu-
tung dafür spricht, dass sie der Mehrwertsteuerpflicht unterliegen, und sie nicht dar-
legen, inwieweit sie die für die Rechtsvertretung bezahlte Mehrwertsteuer nicht als
Vorsteuerabzug geltend machen können, ist der beantragte Mehrwertsteuerzusatz
nicht zu gewähren (Urteil des Kassationsgericht ZH vom 19. Juli 2005, ZR 104
[2005] Nr. 76, E. III.2.d; Urteil des Handelsgerichts ZH HG130021 vom 26. August
2015 E. 15.3.2, obiter bestätigt durch Urteil des BGer 4A_552/2015 vom 25. Mai
2016 E. 4.5). Dies gilt gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung auch, wenn die
Gegenseite gegen den Antrag auf Zusprechung des Mehrwertsteuerzusatzes nicht
opponiert hat (Urteil des BGer 4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5).
Das Handelsgericht erkennt:
1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin zu bezahlen:
CHF 20'911.30 zzgl. Zins von 5% seit 30. November 2023,
CHF 8'030.45 zzgl. Zins von 5% seit 30. November 2023 sowie
CHF 218.00.
2. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen.
3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 7'000.–.
4. Die Kosten werden im Umfang von CHF 4'000.– der Klägerin und im Um-
fang von CHF 3'000.– der Beklagten auferlegt. Sie werden vorab aus den
von der Klägerin geleisteten Kostenvorschüssen gedeckt. Im Betrag von
CHF 3'000.– wird der Klägerin das Rückgriffsrecht auf die Beklagte einge-
räumt.
5. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine reduzierte Parteientschädi-
gung von CHF 1'715.– zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin unter Zustellung des
Doppels von act. 26, an die Beklagte unter Zustellung des Doppels von
act. 27.

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7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 67'980.10.
Zürich, 28. Januar 2025
Handelsgericht des Kantons Zürich
Vorsitzende: Gerichtsschreiber:
Dr. Claudia Bühler Dr. Severin Harisberger