zh_handelsgericht · HE210130 · 2022-01-17 · de
Einsetzung eines Sonderprüfers


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE210130-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichter Dr. Stephan Mazan sowie Gerichtsschreiber
Dr. Giulio Donati
Urteil vom 17. Januar 2022
in Sachen
A._____ SA,
Gesuchstellerin
vertreten durch Fürsprecher X1._____
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X2._____
gegen
B._____ AG,
Gesuchsgegnerin
vertreten durch Fürsprecher Y._____
betreffend Einsetzung eines Sonderprüfers

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2 f.)
"1. Es sei vom Gericht ein Sachverständiger als Sonderprüfer einzu-
setzen und mit der Durchführung einer Sonderprüfung bei der
Gesuchsgegnerin zu beauftragen.
2. Der Sachverständige gemäss Ziffer 1 sei damit zu beauftragen,
im Rahmen der Sonderprüfung insbesondere folgende Fragen zu
klären:
a. Zum Themenkomplex "Finanzierung"
i. Welche Finanzverpflichtungen der Gesellschaft (Fi-
nanzleasing, Darlehen, Cashpooling etc.) bestehen
gegenüber anderen Gesellschaften, sind diese richtig
bilanziert und werden diese at-arm's-length gehand-
habt? Wenn nicht, welche Benachteiligungen der Ge-
sellschaft lassen sich erstellen?
ii. Welche Leistungen hat die Gesellschaft an andere Ge-
sellschaften vergeben (bspw. Outsourcing)? Werden
alle von der Gesellschaft an andere Gesellschaften
vergebenen Leistungen at-arms's-length gehandhabt?
Wenn nicht, welche Benachteiligungen der Gesell-
schaft lassen sich erstellen?
iii. Welche Leistungen erbringt die Gesellschaft gegen-
über anderen Gesellschaften? Werden alle von der
Gesellschaft für andere Gesellschaften erbrachten
Leistungen at-arm's-lenght gehandhabt? Wenn nicht,
welche Benachteiligungen der Gesellschaft lassen sich
erstellen?
b. Zum Themenkomplex "Einkauf"
i. Bei wem und zu welchen Preisen wurden in den Ge-
schäftsjahren 2019 und 2020 Medizintechnik, Heilmit-
tel- und Medizinprodukte (insbesondere Verbrauchs-
materialien, Medikamente sowie Kontrastmittel etc.)
von der Gesellschaft eingekauft.
ii. Verfolgte in den Geschäftsjahren 2019 und 2020 und
verfolgt die Gesellschaft heute einen nachvollziehbaren
Einkaufsprozess, der ihr Gewähr für den besten Preis
und die beste Qualität der bestellten Dienstleistungen,
Medizintechnik, Heilmittel- und Medizinprodukte (ins-
besondere Verbrauchsmaterialen, Medikamente wie
Kontrastmittel etc.) bietet? Wenn nicht, welche Mängel
lassen sich erstellen?
iii. Wie stellt die Gesellschaft sicher, dass keine Transfer-
zahlungen von Dienstleistern und Lieferanten für Auf-

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träge und Einkäufe der Gesellschaft an andere Gesell-
schaften erfolgen (wie Rabatte, Kickback, Retrozessio-
nen, Vermittlungsgebühr etc.)?
iv. Bei wem und zu welchem Preis wurden im Geschäfts-
jahr 2020 Heilmittel- und Medizinprodukte, insbesonde-
re Verbrauchsmaterialien, Kontrastmittel und andere
Medikamente etc. von der Gesellschaft eingekauft?
v. Zu welchem Preis werden Heilmittel- und Medizinpro-
dukte, insbesondere Verbrauchsmaterialien, Kontrast-
mittel und andere Medikamente etc. den Kostenträgern
verrechnet?
3. Die Gesuchsgegnerin sei zu verpflichten, den Kostenvorschuss
für die Sonderprüfung zu leisten sowie die Kosten der Sonderprü-
fung zu tragen.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwST) zu
Lasten der Gesuchsgegnerin."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
1. Sachverhaltsüberblick
1.1. Die A._____ SA (Gesuchstellerin) ist eine Gesellschaft mit Sitz in C._____.
Ihr Hauptzweck liegt in der Beteiligung an Unternehmen, die im Gesundheitswe-
sen tätig sind. Unter anderem betreibt die Gesuchstellerin die Klinik D._____ in
E._____.
1.2. Die B._____ AG (Gesuchsgegnerin) ist eine Gesellschaft mit Sitz in
E._____/ZH. Sie bezweckt den Betrieb eines Röntgeninstituts, welches sich in der
Klinik D._____ befindet (act. 1 Rz. 7 [Gesuchstellerin], act. 9 Rz. 5 [Gesuchsgeg-
nerin]).
1.3. Die Gesuchstellerin (A._____ SA) ist Minderheitsaktionärin der Gesuchs-
gegnerin (B._____ AG) und hält in dieser Eigenschaft 75 der insgesamt 500 Na-
menaktien bzw. 15% des Aktienkapitals der Gesuchsgegnerin. Die restlichen Ak-
tien – das heisst 85% des Aktienkapitels – der Gesuchsgegnerin werden von der
F._____ AG gehalten (act. 1 Rz. 8 f. [Gesuchstellerin], act. 9 Rz. 6 f. [Gesuchs-
gegnerin]).

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1.4. Im Vorfeld der auf den 30. Juni 2021 angesetzten Generalversammlung
2021 wurde der Gesuchstellerin der Bericht der Revisionsstelle über die Prüfung
der Jahresrechnung 2020 (enthaltend die Bilanz und Erfolgsrechnung) zugestellt
(act. 3/8). Mit Schreiben vom 22. Juni 2021 übermittelte die Gesuchstellerin in ih-
rer Eigenschaft als Minderheitsaktionärin dem Verwaltungsrat der Gesuchsgegne-
rin einen Katalog mit Fragen zur Bilanz und Erfolgsrechnung (act. 3/10).
1.5. An der Generalversammlung vom 30. Juni 2021 beantwortete Michael
Sigrist (ein Mitglied des Verwaltungsrates der Gesuchsgegnerin) die Fragen des
Auskunftsbegehrens der Gesuchstellerin (act. 3/5 S. 2-4). Da die Gesuchstellerin
mit der Beantwortung der Fragen nicht zufrieden war, stellte sie an der General-
versammlung einen Antrag auf Durchführung einer Sonderprüfung (act. 3/5
S. 4 f.). In der Folge lehnte die Generalversammlung die Einsetzung eines Son-
derprüfers ab (act. 3/5 S. 5).
1.6. Mit dem vorliegenden Verfahren beantragt die Gesuchstellerin die gerichtli-
che Anordnung einer Sonderprüfung.
2. Prozessverlauf
2.1. Am 30. September 2021 (Datum Poststempel) reichte die Gesuchstellerin
das Begehren um Einsetzung eines Sonderprüfers mit den oben aufgeführten An-
trägen ein (act. 1).
2.2. Mit Verfügung vom 4. Oktober 2021 wurde der Gesuchstellerin Frist ange-
setzt, um einen Kostenvorschuss von CHF 12'000.– zu leisten. Weiter wurde der
Gesuchsgegnerin Frist angesetzt, um zum Gesuch Stellung zu nehmen (act. 4).
2.3. Der Kostenvorschuss ging rechtzeitig ein (act. 6).
2.4. Innert einmal erstreckter Frist reichte die Gesuchsgegnerin rechtzeitig die
Stellungnahme ein und beantragte, dass das Gesuch der Gesuchstellerin abzu-
weisen sei, soweit darauf einzutreten sei (act. 9).
2.5. Mit Eingabe vom 10. Januar 2022 äusserte sich die Gesuchstellerin zur Stel-
lungnahme der Gesuchsgegnerin.

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3. Formelles
3.1. Das Einzelgericht des Handelsgerichts des Kantons Zürich ist für die vorlie-
gende Klage örtlich zuständig (Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO). Die sachliche Zuständig-
keit ergibt sich aus Art. 5 Abs. 1 lit. g ZPO i.V.m. § 45 lit. a GOG. Die Zuständig-
keit ist unbestritten.
3.2. Die Gesuchstellerin bezifferte den Streitwert auf CHF 100'000.00 (act. 1
Rz. 4). Die Gesuchsgegnerin geht von einem gegen 0 tendierenden Streitwert aus
(act. 9 Rz. 3). Das Einzelgericht hat in der Verfügung vom 4. Oktober 2021 be-
gründet, weshalb von einem Streitwert von CHF 300'000.00 auszugehen sei
(act. 4 S. 2 E. 2). Die Parteien haben nicht ausgeführt, inwieweit diese Begrün-
dung falsch sein soll. Mit Verweis auf die betreffende Begründung ist daher an ei-
nem geschätzten Streitwert von CHF 300'000.00 festzuhalten.
3.3. Die gerichtliche Anordnung der Sonderprüfung untersteht dem Summarver-
fahren (Art. 250 lit. c Ziff. 8 ZPO). Im Summarverfahren ist kein doppelter Schrif-
tenwechsel vorgesehen (Art. 253 ZPO). Folglich kann sich die Partei nicht darauf
verlassen, dass das Gericht einen zweiten Schriftenwechsel anordnet, weshalb
die Behauptungen in den ersten Rechtsschriften vorzubringen sind (BGE 144 III
117 E. 2.2). Dementsprechend hielt das Gericht in der Verfügung vom 17. De-
zember 2021 ausdrücklich fest, dass kein zweiter Schriftenwechsel angeordnet
werde, sondern dass die Stellungnahme der Gesuchsgegnerin nur zur Wahrung
des rechtlichen Gehörs (Replikrecht) zugestellt werde und dass das Gericht keine
unechten Noven, die schon im Gesuch hätten vorgetragen werden können, be-
rücksichtigen werde (act. 11).
3.4. Die Eingabe der Gesuchstellerin vom 10. Januar 2022, mit welcher sich die-
se zur Stellungnahme der Gesuchsgegnerin äusserte (act. 13), ist der Gesuchs-
gegnerin mit dem vorliegenden Urteil zur Kenntnisnahme zuzustellen.
3.5. Die Sache ist spruchreif.

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4. Rechtliches
4.1. Ausgangslage
Jeder Aktionär kann der Generalversammlung beantragen, bestimmte Sachver-
halte durch eine Sonderprüfung abklären zu lassen, sofern dies zur Ausübung der
Aktionärsrechte erforderlich ist und er das Recht auf Auskunft oder das Recht auf
Einsicht bereits ausgeübt hat (Art. 697a Abs. 1 OR). Entspricht die Generalver-
sammlung dem Antrag nicht, so können Aktionäre, die zusammen mindestens
10 Prozent des Aktienkapitals oder Aktien im Nennwert von 2 Millionen Franken
vertreten, innert dreier Monate den Richter ersuchen, einen Sonderprüfer einzu-
setzen (Art. 697b Abs. 1 OR). Dabei haben sie Anspruch auf Einsetzung eines
Sonderprüfers, wenn sie glaubhaft machen, dass Gründer oder Organe Gesetz
oder Statuten verletzt und damit die Gesellschaft oder die Aktionäre geschädigt
haben (Art. 697b Abs. 2 OR).
4.2. Formelle Voraussetzungen
a. Für die gerichtliche Anordnung einer Sonderprüfung müssen zunächst for-
melle Voraussetzungen erfüllt sein. Im Einzelnen ist erforderlich,
- dass der Aktionär vorgängig sein Auskunftsrecht ausgeübt hat (Art. 697a
Abs. 1 OR i.V.m. Art. 697 OR),
- dass der Antrag eines Aktionärs auf Einsetzung eines Sonderprüfers von
der Generalversammlung abgelehnt wurde (Art. 697b Abs. 1 OR),
- dass die Beteiligung des Aktionär bzw. der Aktionärsgruppe, die nach dem
ablehnenden Entscheid der Generalversammlung eine gerichtliche Anord-
nung einer Sonderprüfung durchsetzen will, die gesetzlich definierte Schwel-
le erreicht (Art. 697b Abs. 1 OR) und
- dass die dreimonatige gesetzliche Klagefrist eingehalten wird (Art. 697b
Abs. 1 OR).
In Bezug auf diese formellen Voraussetzungen (vorgängige Ausübung des Aus-
kunftsrechts, abgelehnter Antrag auf Anordnung einer Sonderprüfung, Beteili-

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gungsschwelle und Klagefrist) gilt das Regelbeweismass der vollen Überzeugung
(BGE 140 III 610 E. 4.3.3).
b. Im vorliegenden Fall hat die Gesuchstellerin im Vorfeld der Generalver-
sammlung ihr Auskunftsrecht mit Schreiben vom 22. Juni 2021 wahrgenommen
(act. 3/10). Ferner hat sie anlässlich der Generalversammlung vom 30. Juni 2021
einen Antrag auf Durchführung einer Sonderprüfung gestellt, welcher von der Ge-
neralversammlung abgewiesen wurde (act. 3/5 S. 5 ["Dieser Antrag wird mit 85%
Nein-Stimmen zu 15% Ja-Stimmen abgelehnt"]). Weiter hält die Gesuchstellerin
unbestritten 15% der Aktien der Gesuchsgegnerin (act. 1 Rz. 27 [Gesuchstellerin],
act. 9 Rz. 23 [Gesuchsgegnerin]) und erreicht damit die in Art. 697b Abs. 1 OR
definierte Beteiligungsschwelle, um die gerichtliche Einsetzung eines Sonderprü-
fers zu verlangen. Schliesslich ist die dreimonatige Klagefrist für die gerichtliche
Anordnung einer Sonderprüfung eingehalten. Damit ist das Vorliegen der formel-
len Voraussetzungen grundsätzlich nachgewiesen.
c. In Bezug auf die formelle Voraussetzung der vorgängigen Ausübung des
Auskunftsrechtes drängen sich jedoch vertiefte Ausführungen auf. Wie gesagt ist
im Rahmen des Regelbeweismasses der vollen Überzeugung nachgewiesen,
dass mit Schreiben vom 22. Juni 2021 das Auskunftsrecht ausgeübt wurde. Da-
mit ist aber noch nichts über die thematische Identität des Auskunftsbegehrens
mit dem späteren Sonderprüfungsbegehren gesagt. Aus dem Erfordernis der vor-
gängigen Ausübung des Auskunftsrechts folgt die Subsidiarität des gerichtlichen
Anspruch auf Einsetzung eines Sonderprüfers. Daraus wird abgeleitet, dass das
Sonderprüfungsbegehren thematisch vom vorgängigen Auskunftsbegehren ge-
deckt sein muss. Grund dafür ist, dass der Verwaltungsrat die Gelegenheit erhal-
ten soll, das Informationsbedürfnis der Aktionäre zu befriedigen, bevor ein auf-
wändiges Verfahren auf Sonderprüfung eingeleitet wird. Massgebend für die the-
matische Begrenzung der Zulässigkeit eines Sonderprüfungsbegehrens ist des-
halb das Informationsbedürfnis des antragstellenden Aktionärs, wie es der Ver-
waltungsrat nach Treu und Glauben aus dem vorgängigen Auskunftsbehren er-
kennen musste (BGE 140 III 610 E. 2). In Bezug auf die thematische Identität des
Auskunftsbegehrens mit dem späteren Sonderprüfungsbegehren hat das Bun-

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desgericht unter Hinweis auf verschiedene Literaturstellen angedeutet, dass ein
nicht allzu strenger Prüfungsmassstab anzusetzen ist (BGE 140 III 610 E. 4.3.2
mit Hinweis auf verschiedene Literaturstellen).
d. Die Gesuchstellerin macht geltend, dass die mit dem vorliegenden Sonder-
prüfungsbegehren aufgegriffenen Themen bereits Gegenstand des Auskunftsbe-
gehrens gewesen seien (act. 1 Rz. 33). Dies wird von der Gesuchsgegnerin zu
Recht bestritten (act. 9 Rz. 27). Gegenstand des Sonderprüfungsbegehrens sind
- Themenkomplex I (act. 1 Rz. 33 erster Strich): nicht marktkonforme Leistun-
gen an Dritte (Verstoss gegen arm's-length-Prinzip) und damit unsorgfältige
Geschäftsführung (Art. 717 OR) und verdeckte Gewinnausschüttungen
(Art. 678 Abs. 2 OR) und
- Themenkomplex II (act. 1 Rz. 33 zweiter Strich): Wahrung von Drittinteres-
sen (mutmasslich der F._____ AG) anstatt der eigenen Gesellschaftsinte-
ressen (Art. 717 OR).
Diese Themenkomplexe werden vom Auskunftsbegehren kaum – oder höchstens
ansatzweise – abgedeckt. Die Fragen 1a (Rückzahlung des COVID-19-
Überbrückungskredits), 1b und 1d (Dividendenausschüttung) und 1c (Reduktion
von Finanzverbindlichkeiten) haben mit den erwähnten Themenkomplexen "un-
sorgfältige Geschäftsführung/verdeckte Gewinnausschüttung und Wahrung von
Dritt- anstatt Gesellschaftsinteressen" nichts zu tun. Auch die Fragen 2a (Drittleis-
tungen), 2b (Verwaltungs-, Rechts- und Beratungsaufwand), 2c (sonstiger Büro-
aufwand), 2d (Einkauf von Heilmittel und Verbrauchsmaterial, insbesondere Kon-
trastmittel), 2e (Abrechnung mit Versicherern), 2f (Anzahl Mitarbeiter), 2g (Dienst-
leistungen von Mitarbeitern an Dritte), 2h (Leasingzahlungen an Schwestergesell-
schaften) und 2i (Zinszahlungen) haben mit den oben erwähnten Themen des
Sonderprüfungsbegehrens entweder nichts oder dann nur sehr wenig zu tun. Ein-
zig bei der Frage 1e wird ein vager Verdacht auf nicht marktkonforme Zahlungen
geäussert, allerdings ohne dies zu konkretisieren. Aufgrund dieser Gegenüber-
stellung kann kaum von einer thematischen Identität zwischen Auskunftsbegehren
und Sonderprüfungsbegehren ausgegangen werden. Insbesondere wird dieser
Befund auch dadurch erhärtet, dass der Verwaltungsrat der Gesuchgegnerin an-
lässlich der Generalversammlung bei der Beantwortung des Auskunftsbegehrens

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keinen Anlass zur Annahme hatte, dass die mit dem Sonderprüfungsbegehren
thematisierten Vorwürfe zu beantworten wären. Vielmehr ist aufgrund der voll-
ständigen Abarbeitung der mit dem Auskunftsbegehren gestellten Fragen und mit
der sorgfältigen Protokollierung der Antworten (Art. 702 Abs. 2 Ziff. 3 OR) davon
auszugehen, dass der Verwaltungsrat keinen Anlass für die Annahme hatte, dass
Vorwürfe der unsorgfältigen Geschäftsführung und der Verfolgung von Dritt- an-
statt Gesellschaftsinteressen im Raum stehen könnten. Selbst unter der Annah-
me, dass an die thematische Identität zwischen Auskunfts- und Sonderprüfungs-
begehren keine hohen Anforderungen zu stellen sind – und insbesondere nicht
das Regelbeweismass der vollen Überzeugung massgebend ist – fehlt es aus den
dargelegten Gründen an dieser formellen Voraussetzung für die gerichtliche An-
ordnung einer Sonderprüfung.
e. Das Sonderprüfungsbegehren scheitert daher schon daran, dass die formel-
len Voraussetzungen nicht erfüllt sind.
4.3. Materielle Voraussetzungen
a. Nebst den soeben abgehandelten formellen Voraussetzungen müssen für
die gerichtlichen Anforderungen auch materielle Voraussetzungen erfüllt sein.
Gemäss Art. 697b Abs. 2 OR muss glaubhaft gemacht werden, dass die Organe
Gesetzes- oder Statutenbestimmungen verletzt und dadurch die Gesellschaft o-
der Aktionäre geschädigt haben. Das Glaubhaftmachen betrifft sowohl Tat- wie
auch Rechtsfragen. In tatsächlicher Hinsicht sind bestimmte Handlungen oder Un-
terlassungen von Organen und der damit zusammenhängende Schaden glaub-
haft zu machen. In Bezug auf diese Tatsachen darf das Gericht weder blosse Be-
hauptungen genügen lassen, noch einen stringenten Beweis verlangen. Ziel der
Sonderprüfung ist es, die Informationslage des Klägers zu verbessern. Das Ge-
richt darf deshalb vom Kläger nicht diejenigen Nachweise verlangen, die erst die
Sonderprüfung erbringen soll. Auf der anderen Seite hat es aber die vom Kläger
vorgebrachten Verdachtsmomente auf ihre Plausibilität hin zu prüfen. Aufgrund
dieser Verdachtsmomente muss eine gewisse Wahrscheinlichkeit dafür sprechen,
dass Handlungen oder Unterlassungen von Organen in der Tat Schaden ange-
richtet haben könnten. Entsprechendes gilt hinsichtlich der Rechtsfragen, wie sie

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sich namentlich im Zusammenhang mit den vom Kläger behaupteten Pflichtver-
letzungen von Organen stellen. Auch hier hat das Gericht die Rechts- oder Statu-
tenwidrigkeit nicht abschliessend zu beurteilen. Einem Gesuch auf Einsetzung ei-
nes Sonderprüfers ist vielmehr bereits dann zu entsprechen, wenn sich die recht-
lichen Vorbringen zu den Anspruchsvoraussetzungen nach Art. 697b Abs. 2 OR
bei summarischer Prüfung als einigermassen aussichtsreich oder zumindest als
vertretbar erweisen (BGE 138 III 252 E. 3.1 S. 257, BGE 120 II 393 E. 4c S. 297
f., BGE 4A_260/2013 vom 6. August 2013 E. 4.1). Die Frage, ob eine Schädigung
infolge des Verhaltens der Organe aufgrund der tatsächlichen Vorbringen der Par-
teien und aufgrund der von ihnen beigebrachten beweismässigen Anhaltspunkte
hinreichend glaubhaft erscheint, betrifft die Beweiswürdigung, die vom Bundesge-
richt nur auf Willkür überprüft wird (BGE 4A_260/2012 vom 6. August 2013
E. 4.1).
b. Im vorliegenden Fall werden die materiellen Voraussetzungen für die ge-
richtliche Anordnung einer Sonderprüfung nicht im oben umschriebenen Sinn
glaubhaft gemacht. Zunächst fällt auf, dass die Gesuchstellerin keine Belege für
ihre Behauptungen beibringt. Dies allein kann allerdings noch nicht entscheidend
sein, weil der Hinweis der Gesuchstellerin nachvollziehbar ist, sie sei nicht in der
Lage, umfassende Beweismittel zu offerieren (act. 13 Rz. 8). Entscheidend ist
vielmehr, dass sich die zentralen Vorwürfe an die Gesuchsgegnerin in kaum kon-
kretisierten Behauptungen erschöpfen, und zwar in Einzelnen wie folgt:
- Vorwurf I: "Erbringung von Dienstleistungen gegenüber anderen Konzernge-
sellschaften der F._____ AG unter Missachtung des at-arm's-lenght-
Prinzips" (act. 1 Rz. 47 erster Strich): Die Gesuchstellerin führt nicht aus,
welche Gesellschaften damit angesprochen sind. Ferner äussert sie sich
nicht zur Antwort des Verwaltungsrates anlässlich der Generalversammlung,
dass selten Dienstleistungen an andere Konzerngesellschaften erbracht
worden seien (act. 3/5 S. 4 ad. 2g).
- Vorwurf II: "Einkauf von Dienstleistungen bei anderen Konzerngesellschaf-
ten der F._____ AG unter Missachtung des at-arm's length-Prinzips bzw.
obschon die Gesuchsgegnerin die Dienstleistungen kostengünstiger selbst

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erbringen könnte" (act. 1 Rz. 47 zweiter Strich): Die Gesuchstellerin führt
nicht aus, um welche Dienstleistungen es sich handeln soll. Ferner äussert
sie sich auch nicht zur Antwort des Verwaltungsrates anlässlich der Gene-
ralversammlung, dass es sich hauptsächlich um Dienstleistungen des Kan-
tonsspitals E._____ … gehandelt habe (act. 3/5 S. 3 ad. 2a).
- Vorwurf III: "Finanzierung der nötigen Investitionsmittel zu nicht marktge-
rechten Preisen konzernintern statt günstiger bei Dritten" (act. 1 Rz. 47 drit-
ter Strich): Die Gesuchstellerin führt nicht aus, auf welche Finanzierung ab-
gezielt wird, obwohl sie bei ihren Fragen im Rahmen des Auskunftsbegeh-
rens noch zwischen Leasing und Zinszahlung für Verbindlichkeiten unter-
schieden hat (act. 5/10 Fragen 2h und 2i). Ebenso wenig geht sie auf die
Antwort des Verwaltungsrates anlässlich der Generalversammlung ein (vgl.
act. 3/5 S. 4 ad 2h und 2i i.V.m. 1c).
- Vorwurf IV: "Wahrung von Fremdinteressen (mutmasslich der F._____ AG)
statt Eigeninteressen beim Einkauf von Heilmitteln und Medizinprodukten
sowie Medizintechnik" (act. 1 Rz. 47 vierter Strich): Auch hier geht die Ge-
suchstellerin nicht auf die Antwort des Verwaltungsrates anlässlich der Ge-
neralversammlung ein, wonach zum Teil bei der Klinikapotheke (das heisst
bei der Gesuchstellerin selbst) und im Kontrastmittelbereich bei allen gros-
sen Anbietern eingekauft worden sei (vgl. act. 3/5 S. 4 ad 2d).
Insgesamt erschöpfen sich die Ausführungen der Gesuchstellerin somit auf Mut-
massungen, für welche keine objektivierbaren Hinweise beigebracht werden kön-
nen. Die tatsächlichen Voraussetzungen für eine gerichtlich angeordneten Son-
derprüfung sind nicht erfüllt.
4.4. Fazit
Da weder die formellen (vgl. E. 4.2) noch die materiellen Voraussetzungen (vgl.
E. 4.3) für die gerichtliche Anordnung einer Sonderprüfung erfüllt sind, ist das Ge-
such abzuweisen.
5. Kosten- und Entschädigungsfolgen

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a. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Gesuchstellerin kosten- und
entschädigungspflichtig (Art. 106 ZPO).
b. Zum Streitwert hat sich das Gericht bereits in der Verfügung vom 14. April
2021 geäussert. Darauf ist zu verweisen (act. 4 E. 3c).
c. Bei einem geschätzten Streitwert von CHF 300'000 ist die Gerichtsgebühr
unter Berücksichtigung der summarischen Natur des Verfahrens auf
CHF 12'000.00 festzusetzen (§§ 4 und 8 GebV OG).
d. Die Gesuchstellerin ist zu verpflichten, der Gesuchsgegnerin eine Prozess-
entschädigung von CHF 13'000.00 zu bezahlen (§§ 4, 9 und 11 AnwGebV). Da
der Vorsteuerabzug möglich ist, ist keine Mehrwertsteuer geschuldet.
Der Einzelrichter erkennt:
1. Das Gesuch um gerichtliche Anordnung einer Sonderprüfung wird abgewie-
sen.
2. Die Gerichtsgebühr wird auf CHF 12'000.00 festgesetzt.
3. Die Kosten werden der Gesuchstellerin auferlegt und aus dem von ihr ge-
leisteten Kostenvorschuss bezogen.
4. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, der Gesuchsgegnerin eine Parteient-
schädigung von CHF 13'000.– zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchsgegnerin unter Beila-
ge des Doppels von act. 13.
6. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42
und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit-
wert beträgt CHF 300'000 (geschätzt).

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Zürich, 17. Januar 2022
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Dr. Giulio Donati