zh_handelsgericht · HE230050 · 2023-07-24 · de
Rechtsschutz in klaren Fällen


Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE230050-O U/mk
Mitwirkend: Oberrichter Dr. Stephan Mazan sowie der Gerichtsschreiber
Dr. Pierre Heijmen
Urteil vom 24. Juli 2023
in Sachen
A._____ AG B._____ [Ortschaft],
Gesuchstellerin
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw, LL.M. X._____,
gegen
C._____ GmbH,
Gesuchsgegnerin
betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen

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Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2)
"1. Die Gesuchsgegnerin sei zu verpflichten, den Lager- / Büroraum
mit Objekt-Nummer 1 im Tiefparterre und den Parkplatz Nr. 2 an
der D._____-strasse …, E._____, unverzüglich und ohne weitere
Fristen zu verlassen und der Gesuchstellerin in geräumtem und
gereinigtem Zustand ordnungsgemäss zu übergeben, unter An-
drohung der Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall.
2. Das zuständige Betreibungs- und Stadtammannamt der Stadt
B._____ sei anzuweisen, das Urteil nach Eintritt der Rechtskraft
auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken.
3. Der Gesuchsgegnerin sei im Unterlassungsfall die Bestrafung
gemäss Art. 292 StGB anzudrohen.
4. Die Gesuchsgegnerin sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin fol-
gende Beträge zu bezahlen:
a. CHF 564.45 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
2. Oktober 2022;
b. CHF 1'913.00 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
2. November 2022;
c. CHF 1'913.00 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
2. Dezember 2022;
d. CHF 1'913.00 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
2. Januar 2023;
e. CHF 1'913.00 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
2. Februar 2023;
f. CHF 3'826.00 zzgl. Verzugszins von 5% p.a. seit dem
17. Mai 2023;
5. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. MWST zu
Lasten der Gesuchsgegnerin."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
1. Prozessgeschichte
Mit Eingabe vom 17. Mai 2023 ersuchte die Gesuchstellerin mit eingangs genann-
ten Rechtsbegehren u.a. um Ausweisung der Gesuchsgegnerin (act. 1). Mit Ver-
fügung vom 22. Mai 2023 wurde der Gesuchstellerin Frist zur Leistung eines Kos-
tenvorschusses und der Gesuchsgegnerin zur Stellungnahme angesetzt (act. 4).
Der Kostenvorschuss ging fristgerecht ein (act. 6). Diese mittels Gerichtsurkunde

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an die D._____-str. …, E._____ ZH, versandte Verfügung konnte der Gesuchs-
gegnerin nicht zugestellt werden (act. 5/2). Die mittels Gerichtsurkunde an den
Gesellschafter und Geschäftsführer der Gesuchsgegnerin versandte Verfügung
wurde von der Gesuchsgegnerin nicht abgeholt (act. 5/3), weshalb das Gemein-
deammann- und Betreibungsamt Dübendorf am 5. Juni 2023 mit der Zustellung
beauftragt wurde (act. 7). Dieses konnte der Gesuchsgegnerin die Verfügung vom
22. Mai 2023 am 27. Juni 2023 zustellen (act. 8). Innert Frist ging keine Stellung-
nahme zum Gesuch ein. Androhungsgemäss ist aufgrund der Akten zu entschei-
den.
2. Formelles
2.1. Zuständigkeit
Das Handelsgericht des Kantons Zürich ist zur Beurteilung des vorliegenden Ge-
suchs örtlich zuständig (Art. 33 ZPO). Die sachliche Zuständigkeit des Einzelrich-
ters ergibt sich aus Art. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 45 lit. d GOG (vgl. act. 1 Rz. 7;
act. 3/4).
2.2. Objektive Klagehäufung
Die Gesuchstellerin beantragt im Verfahren betreffend Rechtsschutz in klaren Fäl-
len einerseits die Ausweisung (Rechtsbegehren Ziff. 1) und andererseits die Zu-
sprechung der ausstehenden Mietzinse sowie Schadenersatz für eine verspätete
Rückgabe der Mietsache (Rechtsbegehren Ziffer 4). Gemäss Art. 90 ZPO kann
die klagende Partei mehrere Ansprüche gegen dieselbe Partei in einer Klage ver-
einen, sofern das gleiche Gericht dafür sachlich zuständig ist und die gleiche Ver-
fahrensart anwendbar ist. Vorliegend macht die Gesuchstellerin verschiedene
mietrechtliche Ansprüche gegen die Gesuchsgegnerin im Rahmen eines summa-
rischen Verfahrens (Rechtsschutz in klaren Fällen) geltend. In diesem Fall wird
eine objektive Klagehäufung als zulässig angesehen (BGer 4A_234/2022 E. 4 ; [=
SZZP, 2/2023 S. 194 ff. mit Note von DROESE]; BACHOFNER, Die Mieterauswei-
sung, 2019, Rz. 629). Damit ist das hiesige Gericht für die Beurteilung sämtlicher
geltend gemachten Ansprüche zuständig.

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3. Rechtsschutz in klaren Fällen
Das Gericht gewährt nach Art. 257 Abs. 1 ZPO Rechtsschutz im summarischen
Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten oder sofort beweisbar (lit. a) und die
Rechtslage klar ist (lit. b). Fehlt eine dieser Voraussetzungen ist auf das Gesuch
nicht einzutreten (Art. 257 Abs. 3 ZPO).
4. Beurteilung
4.1. Sachverhalt
4.1.1. Aufgrund der unwidersprochen gebliebenen klaren Vorbringen der Gesuch-
stellerin ist von folgendem Sachverhalt auszugehen: Zwischen der Parteien be-
stehen zwei Mietverträge. Einerseits schlossen die Gesuchstellerin als Vermiete-
rin sowie die Gesuchsgegnerin als Mieterin einen Mietvertrag am 26. bzw. 27. Ja-
nuar 2021 über ein Mietobjekt (Büroräumlichkeiten und Lagerraum im Tiefpar-
terre) an der D._____-strasse … in E._____. Der Mietzins belief sich für das Miet-
objekt auf insgesamt CHF 21'756.00 pro Jahr, was einem Bruttomietzins von
CHF 1'813.00 pro Monat entspricht (act. 1 Rz. 15; act. 3/5). Andererseits schlos-
sen sie am 3. März 2021 einen Mietvertrag über den Parkplatz Nr. 2 an der
D._____-strasse … in E._____ ab (act. 1 Rz. 14; act. 3/6). Der Mietzins für den
Parkplatz belief sich auf CHF 1'200.00 pro Jahr bzw. CHF 100.00 pro Monat. Da-
mit belief sich der Mietzins für beide Mietobjekte auf CHF 22'956.00 pro Jahr und
entsprechend auf CHF 1'913.00 pro Monat (act. 1 Rz. 15).
4.1.2. Mit Mahnschreiben samt Kündigungsandrohung vom 7. Dezember 2022
wurde die Gesuchsgegnerin auf ausstehende Mietzinse in der Höhe von
CHF 4'390.45 aufmerksam gemacht und ihr eine 30-tägige Zahlungsfrist ange-
setzt (act. 1 Rz. 16-17). Das Mahnschreiben wurde am 8. Dezember 2022 zur
Abholung gemeldet, nach unbenütztem Ablauf der Abholfrist am 16. Dezember
2022 jedoch an den Absender zurückgesandt (act. 1 Rz. 16; act. 3/10). Der Miet-
zinsausstand wurde innert der angesetzten Frist nicht beglichen. Alsdann kündig-
te die Gesuchstellerin das Mietverhältnis mit amtlichem Formular vom 18. Januar
2023 auf den 28. Februar 2023. Die Kündigung wurde am 19. Januar 2023 zur
Abholung gemeldet, jedoch nicht abgeholt (act. 1 Rz. 17). Die Kündigung wurde

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nicht angefochten. Das Mietobjekt wurde bis heute nicht geräumt und abgegeben
(act. 1 Rz. 19).
4.1.3. Die Gesuchsgegnerin nutzt das Mietobjekt seit dem 1. März 2023 weiterhin.
Bis zum heutigen Tag wurden Mietzinse für die Monate Oktober 2022 bis Februar
2023 in der Höhe von CHF 8'216.45 nicht beglichen (act. 1 Rz. 19).
4.2. Ausweisungsanspruch
4.2.1. Bei Zahlungsrückstand der Mieterin kann ihr die Vermieterin schriftlich eine
Zahlungsfrist setzen und ihr androhen, dass bei unbenütztem Ablauf der Frist (bei
Wohn- und Geschäftsräumen mindestens 30 Tage) das Mietverhältnis gekündigt
werde (Art. 257d Abs. 1 OR). Die Zahlungsfrist beginnt mit dem Empfang der
Zahlungsaufforderung durch die Mieterin. Wird ein eingeschriebener Brief dem
Empfänger nicht sofort übergeben, so ist auf den Zeitpunkt der Abholung bzw.
den Ablauf der siebentägigen Abholfrist abzustellen (BGE 137 III 208 E. 3.1.3;
140 II 244 E. 5.1; sog. relative Empfangstheorie). Bezahlt die Mieterin innert an-
gesetzter Zahlungsfrist nicht, so kann die Vermieterin bei Wohn- und Geschäfts-
räumen mit einer Frist von mindestens 30 Tagen auf Ende eines Monats kündigen
(Art. 257d Abs. 2 OR). Für die Zustellung der Kündigung kommt die uneinge-
schränkte Empfangstheorie zur Anwendung, wonach ein Einschreiben als zuge-
stellt gilt, wenn es die Adressatin mit der Abholungseinladung erstmals bei der
Poststelle abholen kann, mithin regelmässig am Tag nach deren Zugang (BGE
137 III 208 E. 3.1.2).
4.2.2. Nach beendetem Mietverhältnis muss die Mieterin der Vermieterin die Sa-
che gemäss Art. 267 OR zurückgeben. Zur Durchsetzung des Rückgabean-
spruchs bei Wohn- und Geschäftsräumen kann die Vermieterin um die Auswei-
sung der Mieterin ersuchen (MÜLLER, in: SVIT-Kommentar, 4. Aufl. 2018, Art. 267-
267a Rz. 26) und Vollstreckungsmassnahmen, d.h. einen Ausweisungsbefehl,
beantragen (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 Abs. 1 ZPO).
4.2.3. Mit Ablauf der siebentägigen Abholfrist wurde die Zustellung des Mahn-
schreibens vom 7. Dezember 2022 fingiert (act. 1 Rz. 16). Die damit angesetzte

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30-tägige Zahlungsfrist verstrich, ohne dass die Gesuchsgegnerin die ausstehen-
den Mietzinse bezahlte. Die Kündigung mit amtlichen Formular vom 18. Januar
2023 gilt als am 20. Januar 2023, dem Zeitpunkt der erstmaligen Abholungsmög-
lichkeit auf der Poststelle, zugestellt (act. 1 Rz. 17). Damit war die Kündigung des
Mietsverhältnisses mit Wirkung auf den 28. Februar 2023 form-, frist- und termin-
gerecht.
4.2.4. Gestützt auf Art. 267 Abs. 1 OR und Art. 641 Abs. 2 ZGB steht der Ge-
suchstellerin ein Räumungs- und Rückgabeanspruch zu. Aufgrund des unbestrit-
tenen Sachverhaltes sowie aufgrund der klaren Rechtslage ist das Ausweisungs-
begehren der Gesuchstellerin gutzuheissen. Der Gesuchsgegnerin ist antrags-
gemäss zu befehlen, die streitgegenständlichen Räumlichkeiten unverzüglich
ordnungsgemäss geräumt und gereinigt sowie unter Rückgabe sämtlicher
Schlüssel zu verlassen und der Gesuchstellerin zurückzugeben.
4.3. Mietzinsforderungen
Die Gesuchstellerin macht Mietzinsforderungen für die Monate Oktober 2022 bis
Februar 2023 in Höhe von insgesamt CHF 8'216.45 geltend (act. 1 Rz. 19 und
Rz. 39). Die Forderung setzt sich wie folgt zusammen: CHF 564.45 für den Monat
Oktober 2022; CHF 1'913.00 für den Monat November 2022; CHF 1'913.00 für
den Monat Dezember 2022; CHF 1'913.00 für den Monat Januar 2023 und
CHF 1'913.00 für den Monat Februar 2023 (act. 3/11). Im Rahmen eines Mietver-
hältnisses schuldet der Mieter dem Vermieter einen Mietzins für die Überlassung
der Mietsache (Art. 257 OR). Es blieb unbestritten und wurde von der Gesuchstel-
lerin schlüssig dargelegt, dass die monatlichen Mietzinse für die Monate Oktober
2022 bis Februar 2023 in Höhe von insgesamt CHF 8'216.45 fällig waren und bis-
her nicht bezahlt wurden. Die Gesuchstellerin hat demnach einen Anspruch auf
Mietzinsen im Umfang von insgesamt CHF 8'216.45.
4.4. Verzugszinsen
Die Gesuchstellerin macht Verzugszinsen von 5% für folgende Beträge geltend:
auf CHF 564.45 seit dem 2. Oktober 2022; auf CHF 1'913.00 seit dem

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2. November 2022; auf CHF 1'913.00 seit dem 2. Dezember 2022; auf
CHF 1'913.00 seit dem 2. Januar 2023 sowie CHF 1'913.00 seit dem 2. Februar
2023. Zur Begründung führt sie aus, dass die Parteien als Zahlungstermin im
Mietvertrag für den Büro- und Lagerraum monatlich die Vorauszahlung jeweils auf
den ersten Tag des Monats vereinbart hätten. Da auch der Mietvertrag für den
Parkplatz auf die Zahlungsbestimmungen des Mietvertrags für den Büro- und La-
gerraum verweisen würde, seien alle Beträge fällig (act. 1 Rz. 25; act. 3/5;
act. 3/6). Diese Auffassung ist zutreffend. Die Parteien h0aben vorliegend einen
Verfalltag im Sinne von Art. 102 Abs. 2 OR für die Zahlung der Miete vereinbart,
so dass die Gesuchsgegnerin ohne Mahnung mit Ablauf dieses Tages in Verzug
gerät (WEBER, in: Basler Kommentar OR I, 7. Aufl. 2020, Art. 257c Rz. 3; BIBER,
in: SVIT-Kommentar, 4. Aufl. 2018, Art. 257c Rz. 10).
Demnach hat die Gesuchstellerin Anspruch auf Verzugszinsen zu 5% auf den Be-
trag von CHF 564.45 seit dem 2. Oktober 2022; auf den Betrag von CHF 1'913.00
seit dem 2. November 2022; auf den Betrag von CHF 1'913.00 seit dem
2. Dezember 2022; auf den Betrag von CHF 1'913.00 seit dem 2. Januar 2023
sowie auf den Betrag von CHF 1'913.00 seit dem 2. Februar 2023.
4.5. Schadenersatzforderung
Schliesslich verlangt die Gesuchstellerin Schadenersatz für die unterlassene
Rückgabe der Mietsache in Höhe von CHF 3'826.00 (act. 1 Rz. 41-42). Ein Mie-
ter, der den Mietgegenstand bei Beendigung des Mietverhältnisses nicht zurück-
gibt, verstösst gegen die vertragliche Verpflichtung aus Art. 267 Abs. 1 OR und
schuldet dem Vermieter Schadenersatz gemäss Art. 97 OR. Erfolgt die Rückgabe
durch das Verschulden des Mieters verspätet, so hat der Vermieter Anspruch auf
Schadenersatz, dessen Höhe dem bislang bezahlten Mietzins entspricht (WEBER,
a.a.O., Art. 267 Rz. 2a; BGE 4A_208/2015 E. 4.2). Unbestrittenermassen war die
Gesuchsgegnerin aufgrund der wirksamen Kündigung verpflichtet, dass Mietob-
jekt am 28. Februar 2023 der Gesuchstellerin zu übergeben. Unbestritten geblie-
ben ist auch, dass die Höhe des Schadenersatzes dem bisherigen Mietzins ent-
spricht. Da sie der Rückgabeverpflichtung schuldhaft nicht nachgekommen ist, hat
die Gesuchstellerin einen Anspruch auf Schadenersatz für die Monate März 2023

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und April 2023 von insgesamt CHF 3'826.00. Der Verzugszins von 5% ab Einrei-
chung der Klage ist ausgewiesen.
5. Vollstreckungsmassnahmen
5.1. Auf Antrag der obsiegenden Partei ordnet das Gericht Vollstreckungs-
massnahmen an (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 ZPO). Antragsgemäss ist das
Betreibungs- und Stadtammannamt anzuweisen, den Ausweisungsbefehl nach
unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Nichtgewährung der aufschieben-
den Wirkung auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken, wobei das
für Dietlikon zuständige Amt das Betreibungs- und Stadtammannamt Wallisellen-
Dietlikon ist.
5.2. Die von Gesuchstellerin beantragte Vollstreckungsmassnahme im Sinne
von Art. 343 Abs. 1 lit. a ZPO, nämlich die beantragte Strafandrohung mit Busse
nach Art. 292 StGB im Unterlassungsfall, ist vorliegend nicht zusätzlich erforder-
lich, weshalb von einer entsprechenden Anordnung abzusehen ist.
6. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Ausgangsgemäss wird die Gesuchsgegnerin kosten- und entschädigungspflichtig
(Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgehend von einem Streitwert von CHF 23'520.45
(act. 1 Rz. 5) ist die Gerichtsgebühr unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 1 und 2
i.V.m. § 8 Abs. 1 GebV OG auf CHF 2'500.00 festzusetzen. Die Kosten sind aus
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss zu decken (Art. 111
Abs. 1 ZPO), wobei der Gesuchstellerin das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgeg-
nerin einzuräumen ist (Art. 111 Abs. 2 ZPO). Die Parteientschädigung für die Ge-
suchstellerin ist in Anwendung von § 4 Abs. 1 i.V.m. § 9 AnwGebV auf
CHF 2'800.00 festzusetzen.
Ist einer mehrwertsteuerpflichtigen Partei eine Parteientschädigung zuzuspre-
chen, hat dies zufolge Möglichkeit des Vorsteuerabzugs ohne Berücksichtigung
der Mehrwertsteuer zu erfolgen. Ist die anspruchsberechtigte Partei nicht im vol-
len Umfang zum Abzug der Vorsteuer berechtigt, ist die Parteientschädigung um
den entsprechenden Faktor anteilsmässig anzupassen. Solche aussergewöhnli-

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chen Umstände hat eine Partei zu behaupten und zu belegen (Urteil des Bundes-
gerichts 4A_552/2015 vom 25. Mai 2016 E. 4.5; ZR 104 [2005] Nr. 76; SJZ 101
[2005] S. 531 ff.). Die Gesuchstellerin beantragt, ihr sei eine Parteientschädigung
zuzüglich Mehrwertsteuer zuzusprechen (act. 1 S. 2). Sie behauptet aber keine
für die Zusprechung der Mehrwertsteuer erforderlichen aussergewöhnlichen Um-
stände. Daher ist der Gesuchstellerin die Parteientschädigung ohne Mehrwert-
steuer zuzusprechen.
Der Einzelrichter erkennt:
1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, den von ihr gemieteten Lager- und Bü-
roraum mit der Objekt-Nummer 1 im Tiefparterre und den Parkplatz Nummer
2 an der D._____-strasse …, E._____, unverzüglich und ohne weitere Fris-
ten zu verlassen und der Gesuchstellerin in geräumten und gereinigten Zu-
stand ordnungsgemäss zu übergeben.
2. Das Betreibungs- und Stadtammannamt Wallisellen-Dietlikon wird angewie-
sen, den Befehl nach Dispositiv-Ziffer 1 nach unbenutztem Ablauf der
Rechtsmittelfrist bzw. Nichtgewährung der aufschiebenden Wirkung auf ers-
tes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstrecken. Die Kosten der Vollstre-
ckung sind von der Gesuchstellerin vorzuschiessen, ihr aber von der Ge-
suchsgegnerin zu ersetzen.
3. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, der Gesuchstellerin folgende Beträge
zu bezahlen
- CHF 564.45 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 2. Oktober 2022;
- CHF 1'913.00 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 2. November 2022;
- CHF 1'913.00 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 2. Dezember 2022;
- CHF 1'913.00 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 2. Januar 2023;
- CHF 1'913.00 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 2. Februar 2023;
- CHF 3'823.00 zzgl. Zins zu 5 % seit dem 17. Mai 2023.

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4. Die Gerichtsgebühr wird auf CHF 2'500.00 festgesetzt.
5. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie werden vorab aus
dem von der Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt, wobei
der Gesuchstellerin das Rückgriffsrecht auf die Gesuchsgegnerin einge-
räumt wird.
6. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, der Gesuchstellerin eine Parteient-
schädigung von CHF 2'800.00 zu bezahlen.
7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchstellerin im Doppel für
sich und zuhanden des Betreibungs- und Stadtammannamt Wallisellen-
Dietlikon, und an die Gesuchsgegnerin und den Gesellschafter und Ge-
schäftsführer der Gesuchsgegnerin, je mit Gerichtsurkunde.
8. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb
von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art.
113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und
90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert
beträgt CHF 23'520.45.
Zürich, 24. Juli 2023
Handelsgericht des Kantons Zürich
Einzelgericht
Gerichtsschreiber:
Dr. Pierre Heijmen