zh_gerichte · PS130093 · 2013-05-14 · de

Gesuch um Feststellung der Nichtigkeit des Konkurses Beschwerde gegen einen Beschluss der 4. Abteilung des Bezirksgerichtes Zürich vom 14. Mai 2013 (CB130051)

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer als obere kantonale Aufsichtsbehörde 
über Schuldbetreibung und Konkurs 
 
 
Geschäfts-Nr.: PS130093-O/U 
 
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin 
lic. iur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichterin lic. iur. M. Stamm-
bach sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. V. Seiler. 
Urteil vom 14. Juni 2013 
in Sachen 
 
1. 
A._____, 
2. 
B._____, 
Gesuchsteller und Beschwerdeführer, 
 
betreffend 
Gesuch um Feststellung der Nichtigkeit des Konkurses über B._____ 


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Erwägungen: 
 
1.1 Am 23. November 2010 eröffnete der Konkursrichter am Bezirksgericht 
Zürich auf Begehren der C._____ AG mit Sitz in Zürich, gegenüber B._____ den 
Konkurs. Gegen diesen Entscheid wurde Rekurs erhoben, auf welchen die Kam-
mer mit Beschluss vom 14. März 2011 infolge Verspätung nicht eintrat. Da dem 
Rekurs die aufschiebende Wirkung zuerkannt worden war, eröffnete sie den Kon-
kurs neu (Geschäfts-Nr. NN100133-O/U). 
 
Alle Beschwerden und Revisionsgesuche von A.____ und B._____ (Ge-
suchsteller und Beschwerdeführer 1 und 2, nachfolgend – soweit nicht anders nö-
tig – einheitlich als Beschwerdeführer bezeichnet) gegen die Konkurseröffnung 
waren ohne Erfolg (vgl. die Urteile 5A_729/2012 und 5F_3/2012 des Bundesge-
richts in der Sache vom 14. Mai 2013 mit ausführlicher Prozessgeschichte). 
 
Zur Rekapitulation insbesondere: Auf die gegen die Konkurseröffnung erho-
bene betreibungsrechtliche Beschwerde der Beschwerdeführer trat die 
7. Abteilung des Bezirksgerichts Zürich als untere kantonale Aufsichtsbehörde 
über Schuldbetreibung und Konkurs mit Zirkulationsbeschluss CB120110-L/U 
vom 29. August 2012 mangels sachlicher Zuständigkeit nicht ein und auferlegte 
den damaligen Beschwerdeführern wegen mutwilliger Beschwerdeführung die 
Kosten jenes Verfahrens, unter solidarischer Haftung eines jeden für den ganzen 
Betrag. Dieser Entscheid wurde mit Beschluss und Urteil der Kammer vom 
28. September 2012 bestätigt und den Beschwerdeführern ebenfalls wegen mut-
williger Beschwerdeführung zusätzlich die Gebühr von Fr. 500.-- für das zweitin-
stanzliche Beschwerdeverfahren unter solidarischer Haftbarkeit auferlegt (vgl. 
PS120167-O/U; act. 6 E. 1.2, S. 2). 
 
1.2 Mit Eingabe vom 28. April 2013 verlangten die Beschwerdeführer die 
Feststellung der Nichtigkeit des Konkurses über den Beschwerdeführer 2 (act. 1). 
Mit Beschluss vom 14. Mai 2013 trat die 4. Abteilung des Bezirksgerichts Zürich 
als untere kantonale Aufsichtsbehörde über Konkursämter (nachfolgend nur Be-


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zirksgericht) auf das Gesuch wiederum mangels sachlicher Zuständigkeit nicht ein 
und auferlegte den Beschwerdeführern wegen mutwilliger Beschwerdeführung die 
Kosten des Verfahrens im Betrag von Fr. 500.-- (act. 6). Dagegen richtet sich die 
vorliegende (rechtzeitig erhobene; vgl. act. 4/1-2; act. 7A-B und act. 9A-B) Be-
schwerde der Beschwerdeführer vom 27. Mai 2013 (act. 7) samt Ergänzung vom 
28. Mai 2013 (act. 9), mit der sie an der Feststellung der Nichtigkeit des Konkur-
ses festhalten und die Aufhebung der erstinstanzlichen Kostenfolge verlangen. 
2.1 Das Verfahren der Beschwerde im Sinne von Art. 17 Abs. 1 SchKG 
richtet sich nach den Bestimmungen von Art. 20a Abs. 2 SchKG. Soweit das 
SchKG keine Bestimmungen enthält, regeln die Kantone das Verfahren (Art. 20a 
Abs. 3 SchKG). Im Kanton Zürich wird in § 84 GOG auf Art. 319 ff. ZPO (Be-
schwerde) verwiesen. Im SchKG-Beschwerdeverfahren vor oberer Aufsichtsbe-
hörde nach § 84 GOG i.V.m. Art. 319 ff. ZPO gilt daher das (absolute) Novenver-
bot nach Art. 326 Abs. 1 ZPO (vgl. OGer ZH PS110019 vom 21. Februar 2011; 
vgl. ferner BGer 4A_228/2012 vom 28. August 2012, E. 2). 
Art. 322 Abs. 1 ZPO sieht die Möglichkeit einer Verfahrenserledigung ohne 
kontradiktorisches Verfahren vor, wenn sich die Beschwerde sogleich als (offen-
sichtlich) unbegründet erweist (vgl. ZPO-Rechtsmittel-Kunz, Art. 322 N 7; ZK 
ZPO-Freiburghaus/Afheldt, Art. 322 N 4). 
 
2.2 Ein solcher Fall liegt vor. Bereits im genannten Entscheid PS120167 
wurden die Beschwerdeführer darauf hingewiesen, dass die gegen die Kon-
kurseröffnung vorgesehene Beschwerde gemäss Art. 174 SchKG – eine gerichtli-
che Klage – ausschliesse, dass gegen die Konkurseröffnung eine betreibungs-
rechtliche Beschwerde nach Art. 17 SchKG erhoben werden könne. Weiter wurde 
den Beschwerdeführern mitgeteilt, dass die Nichtigkeit des gerichtlichen Konkurs-
entscheids, welche nur bei schwersten Fehlern in Betracht fällt (vgl. BGer 
5A_576/2010 vom 18. November 2010 E. 3.2.1) vorliegend nicht gegeben sei 
(vgl. PS120167 E. 3.2-3.4, S. 5 ff.). 
 
Die Beschwerdeführer bringen mit der Beschwerde nichts vor, was eine an-
dere Beurteilung rechtfertigen könnte, sondern wenden sich einmal mehr nur – 


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das hat das Bezirksgericht zutreffend erkannt (act. 6 E. 3 S. 3) – gegen die Zuläs-
sigkeit der Konkurseröffnung. Selbst wenn, wie die Beschwerdeführer behaupten, 
die C._____ AG nicht Gläubigerin, sondern Schuldnerin der Konkursmasse wäre, 
begründete dies keine Nichtigkeit des Konkurserkenntnisses. Unzulässig und un-
behelflich ist sodann das neue Vorbringen, die Beschwerdeführer hätten ihren 
Wohnsitz bereits vor der Konkurseröffnung vom 23. November 2011 nach 
D._____ [Staat in Nordeuropa] verlegt (act. 9), welches ihren früheren Behaup-
tungen widerspricht (vgl. PS120167 E. 3.3, S. 6). Die dazu eingereichten Beilagen 
(act. 10/1-4) sind ebenso neu und deshalb nicht zu berücksichtigen. 
 
Es bleibt dabei: Das Bezirksgericht ist mangels sachlicher Zuständigkeit zu 
Recht auf die Beschwerde nicht eingetreten. Auch heute kann offen bleiben, ob 
die Beschwerdeführerin 1 zur Beschwerde überhaupt legitimiert war bzw. ist und 
ob auf ihre Beschwerde überhaupt einzutreten wäre. 
 
Die Beschwerde ist abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist. 
3. 
Dem Einzelgericht ist (abermals) darin zuzustimmen, dass die Be-
schwerde von vornherein aussichtslos war und daher mutwillig erfolgte (vgl. dazu 
ausführlich PS120167 E. 8 und 9, S. 10 ff.). 
Wegen mutwilliger Beschwerdeführung ist den Beschwerdeführern unter so-
lidarischer Haftbarkeit auch die Gebühr für das zweitinstanzliche Beschwerde-
verfahren in Höhe von Fr. 500.– aufzuerlegen (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5 SchKG). 
Es wird erkannt: 
1. 
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist. 
2. 
Die Gebühr für das zweitinstanzliche Beschwerdeverfahren wird auf 
Fr. 500.– festgesetzt und den Beschwerdeführern unter solidarischer Haft-
barkeit auferlegt. 


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3. 
Schriftliche Mitteilung an die Beschwerdeführer und – unter Beilage der erst-
instanzlichen Akten – an die 4. Abteilung des Bezirksgerichtes Zürich, je ge-
gen Empfangsschein. 
4. 
Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 
10 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 
Art.113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 
Es handelt sich um einen Entscheid der kantonalen Aufsichtsbehörde in Schuldbetreibungs- 
und Konkurssachen im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. c BGG. 
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 
Der Gerichtsschreiber: 
 
 
 
lic. iur. V. Seiler 
 
versandt am: