zh_gerichte · PF130012 · 2013-04-08 · de

Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung) Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich vom 8. April 2013 (ER130018)

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer 
 
 
Geschäfts-Nr.: PF130012-O/U 
 
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin 
Dr. L. Hunziker Schnider und Oberrichter lic. iur. P. Hodel sowie Ge-
richtsschreiberin lic. iur. K. Houweling-Wili. 
Urteil vom 5. Juni 2013 
in Sachen 
 
1. 
A._____, 
2. 
B._____, 
Beklagte und Berufungskläger, 
 
gegen 
 
Stadt Zürich, 
Klägerin und Berufungsbeklagte, 
 
vertreten durch Soziale Einrichtungen und Betriebe, 
 
betreffend 
Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung) 
 
 
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zü-
rich vom 8. April 2013 (ER130018) 


- 2 - 
Rechtsbegehren: 
"Die beklagte Partei sei unverzüglich aus der 4-Wohnung an der C._____-
Strasse ... in D._____ im 1. OG auszuweisen; und das zuständige Stadt-
ammannamt sei mit der Zwangsvollstreckung zu beauftragen. Dies unter 
Kosten und Entschädigungsfolge zulasten der beklagten Partei." 
(act. 1 S. 1) 
 
Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich 
vom 8. April 2013: 
"1. 
Die Beklagten werden verpflichtet, die 4 Zimmerwohnung im 1. OG an 
der C._____-Strasse ..., D._____, unverzüglich zu räumen und der kla-
genden Partei ordnungsgemäss zu übergeben, unter Androhung der 
Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall. 
 2. 
Das Stadtammannamt E._____ wird angewiesen, nach Eintritt der 
Rechtskraft auf Verlangen der klagenden Partei die Verpflichtung der 
Beklagten gemäss Ziffer 1 dieses Urteils zu vollstrecken. Die Kosten 
für die Vollstreckung sind von der klagenden Partei vorzuschiessen. 
Sie sind ihr aber von den Beklagten unter solidarischer Haftbarkeit zu 
ersetzen. 
 3. 
Die Entscheidgebühr von Fr. 1'500.-- wird von der klagenden Partei 
bezogen, ist ihr aber von den Beklagten unter solidarischer Haftbarkeit 
zu ersetzen. 
 4. 
Der klagenden Partei wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 
 5./6.Mitteilung / Rechtsmittelbelehrung" 
(act. 26 S. 5 f.) 
 
Berufungsanträge: 
der Berufungskläger (sinngemäss; act. 27): 
 
"Es sei der angefochtene Entscheid aufzuheben und es sei das Auswei-
sungsbegehren abzuweisen." 
 


- 3 - 
Erwägungen: 
1. 
1.1. Mit Beherbergungs- und Betreuungsvertrag vom 7. November 2011 
mieteten die Berufungskläger von der Berufungsbeklagten die teilmöblierte 4-
Zimmer-Wohnung Nr. ... im 1. Obergeschoss der Liegenschaft an der C._____-
Strasse ... in D._____ (act. 4/1). Mit Schreiben vom 1. Februar 2013 stellte die 
Berufungsbeklagte beim Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichtes Zürich ein 
Ausweisungsbegehren gestützt auf die per 31. Januar 2013 auf einem vom Kan-
ton genehmigten Formular ausgesprochene Kündigung vom 5. November 2012 
(act. 1, act. 4/5). Dieses Ausweisungsbegehren hiess das Einzelgericht mit Urteil 
vom 8. April 2013 gut und verpflichtete die Berufungskläger unter Androhung der 
Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall, die genannte Wohnung unverzüglich 
zu räumen und der Berufungsbeklagten ordnungsgemäss zu übergeben (act. 19 
= act. 26). 
1.2. Gegen dieses Urteil erhoben die Berufungskläger mit Eingabe vom 
23. April 2013 rechtzeitig Berufung (act. 27). Sie verlangen sinngemäss, es sei 
der angefochtene Entscheid aufzuheben und es sei das Ausweisungsbegehren 
abzuweisen. 
1.3. Mit Präsidialverfügung vom 29. April 2013 wurde den Berufungsklägern 
Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses für das Berufungsverfahren angesetzt 
(act. 30). Innert dieser Frist stellten die Berufungskläger ein Gesuch um Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege (act. 32), welches mit Beschluss vom 
21. Mai 2013 abgewiesen wurde (act. 34). Gleichzeitig wurde den Berufungsklä-
gern die Frist zur Leistung des Kostenvorschusses erstreckt, worauf der Kosten-
vorschuss fristgemäss geleistet wurde (act. 36). Die Akten der Vorinstanz wurden 
beigezogen (act. 1-24). Auf das Einholen einer Berufungsantwort wurde verzichtet 
(Art. 312 Abs. 1 ZPO). Das Verfahren erweist sich als spruchreif. 


- 4 - 
2. 
2.1. Die Vorinstanz legte in ihrem Entscheid die allgemeinen rechtlichen 
Grundlagen des Ausweisungsverfahrens sowie die Voraussetzungen für eine gül-
tige ausserordentliche Kündigung gemäss Art. 257d OR (sog. Zahlungsverzugs-
kündigung) detailliert dar (act. 26 S. 3). Sie blieben zu Recht unangefochten, 
weshalb – um unnötige Wiederholungen zu vermeiden – auf diese verwiesen 
werden kann. 
Die Vorinstanz erwog sodann, die Berufungskläger hätten die Zahlungsauf-
forderungen der Berufungsbeklagten vom 24. September 2012 entgegengenom-
men. Demgegenüber hätten sie die Annahme der Kündigung vom 5. Novem-
ber 2012 zwar verweigert, diese würden aber mit der Verweigerung ebenfalls als 
zugestellt gelten. Der von den Berufungsklägern geltend gemachte Herabset-
zungsanspruch sowie die Einrede der Verrechnung seien zudem unsubstantiiert 
geblieben. Auch der Hinweis, die Wohnungssuche gestalte sich schwierig und die 
Berufungskläger hätten bis anhin keine neue Wohnung gefunden, ziele ins Leere. 
Damit sei das Mietverhältnis unter Einhaltung der Formen und Fristen von 
Art. 257d und Art. 266l OR von der Berufungsbeklagten gültig gekündigt worden 
und es bestehe keine Berechtigung der Berufungskläger, in der Wohnung zu ver-
bleiben (act. 26 S. 3 ff.). Im Weiteren hielt die Vorinstanz fest, die Verfügung des 
Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich vom 5. September 2012 ha-
be auf einem anderen Lebenssachverhalt beruht, und es sei dazumal auf das Be-
gehren der Berufungsbeklagten nicht eingetreten worden, weshalb der Entscheid 
nicht in materielle Rechtkraft erwachsen sei und diesem Verfahren nicht entge-
genstehe (act. 26 S. 3). 
2.2. Die Berufungskläger bringen dagegen vor, der dem Mietverhältnis zu 
Grunde liegende Beherbergungs- und Betreuungsvertrag sei in Ziffer 8 überein-
stimmend abgeändert worden. Es sei vereinbart worden, dass sie so lange in der 
Wohnung bleiben könnten, bis sie eine neue Wohnung gefunden hätten. Eine 
Kündigung dieses Mietverhältnisses hätten sie nie bekommen. Das Bezirksgericht 
Zürich habe zudem mit Urteil vom 5. September 2012 den vorliegenden Fall be-


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reits einmal entschieden und festgehalten, dass sie in der Wohnung bleiben könn-
ten. 
2.3. Die Berufungskläger verkennen damit, dass unabhängig der Dauer ei-
nes Mietvertrages das Mietverhältnis vorzeitig gekündigt werden kann, wenn sich 
der Mieter mit der Miete oder mit Nebenkosten im Zahlungsrückstand befindet 
(Art. 257d OR). Das hat die Berufungsbeklagte vorliegend mit Kündigungen vom 
5. November 2012 getan. Der von den Berufungsklägern geltend gemachte Um-
stand, dass sie mit der Berufungsbeklagten vereinbart hätten, sie könnten solan-
ge in der Wohnung bleiben, bis sie eine Wohnung gefunden hätten, bleibt hier 
demnach ohne Relevanz, weil er die Beendigung des Mietvertrages nach Ablauf 
der vereinbarten Dauer und nicht die vorliegend massgeblichen Kündigungen be-
trifft. Die Voraussetzungen der Zahlungsverzugskündigungen der Berufungsbe-
klagten vom 5. November 2012 per 31. Januar 2013 hat die Vorinstanz im Übri-
gen einlässlich geprüft und für gegeben erachtet. In diesem Zusammenhang rü-
gen die Berufungskläger in Wiederholung der erstinstanzlichen Ausführungen 
einzig, sie hätten die Kündigungen nicht erhalten. Insofern hat die Vorinstanz aber 
bereits zu Recht ausgeführt, dass die Berufungskläger die Kündigungen gemäss 
den Sendungsinformationen der Post durchaus erhalten, aber deren Annahme 
verweigert hätten, weshalb diese trotzdem als zugestellt gelten würden (vgl. 
act. 26 S. 3 und act. 8/5c-e). Dagegen bringen die Berufungskläger im Berufungs-
verfahren nichts vor, weshalb sich Weiterungen erübrigen. 
Ferner hat das Bezirksgericht Zürich entgegen der Ansicht der Berufungs-
kläger mit Urteil vom 5. September 2012 den vorliegenden Fall nicht bereits ent-
schieden. Mit der Vorinstanz ist darauf hinzuweisen, dass auf das damalige Aus-
weisungsbegehren der Berufungsbeklagten mangels liquiden Verhältnissen nicht 
eingetreten wurde, und es nicht etwa abgewiesen wurde. Zudem beruhte der da-
malige Entscheid auf einem anderen Sachverhalt. Damals lag im Gegensatz zu 
heute noch keine Kündigung des Mietverhältnisses vor (vgl. act. 4/2). Aus diesen 
Gründen ist der angefochtene Entscheid insgesamt nicht zu beanstanden, wes-
halb die Berufung abzuweisen und das Urteil vom 8. April 2013 zu bestätigen ist. 


- 6 - 
3. 
3.1. Die Prozesskosten, bestehend aus den Gerichtskosten (Entscheidge-
bühr) und der Parteientschädigung, werden gemäss Art. 106 Abs. 1 ZPO grund-
sätzlich der unterliegenden Partei auferlegt. Ausgangsgemäss haben die Beru-
fungskläger die Kosten für das Rechtsmittelverfahren zu tragen. 
3.2. Die Entscheidgebühr im Kanton Zürich berechnet sich nach der Ge-
bührenverordnung des Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG), welche 
im Zivilprozess unter Berücksichtigung von Zeitaufwand und Schwierigkeit des 
Falles streitwertabhängige Gebühren vorsieht (§ 2 Abs. 1 lit. a, c und d GebV 
OG). Der Streitwert entspricht vorliegend dem geschuldeten Mietzins für die Dau-
er ab Eingang des Rechtsmittels bis zum Ablauf des befristeten Mietverhältnisses 
(vgl. act. 30). Das Mietverhältnis zwischen den Parteien stützt sich auf den Be-
herbergungs- und Pflegevertrag vom 7. November 2011 (act. 4/1). Der Beginn 
dieses Vertrages wurde auf den 15. November 2011 vereinbart und der Mietver-
trag hat standardgemäss eine Laufzeit von maximal zwei Jahren (Fristende 
15. November 2013). Allenfalls haben die Parteien in Abweichung davon aber ei-
ne längere Laufzeit vereinbart, nämlich bis sie (die Berufungskläger) eine neue 
Wohnung gefunden haben (vgl. act. 34 S. 3). Da das Fristende somit unbestimmt, 
aber frühestens der 15. November 2013 ist, ist von einem Streitwert von mindes-
tens Fr. 13'975.-- auszugehen (vgl. act. 30). Die Entscheidgebühr für das 
Rechtsmittelverfahren ist in Anwendung von § 4 Abs. 1 bis Abs. 3, § 8 Abs. 1 und 
§ 12 Abs. 1 und 2 GebV OG somit auf Fr. 1'000.-- festzusetzen und den Beru-
fungsklägern je hälftig unter solidarischer Haftung aufzuerlegen. Eine Prozessent-
schädigung an die Berufungsbeklagte ist mangels ihr entstandener Umtriebe nicht 
geschuldet. 
Es wird erkannt: 
1. 
Die Berufung wird abgewiesen, und das Urteil des Einzelgerichtes Audienz 
des Bezirksgerichtes Zürich wird bestätigt. 


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2. 
Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'000.-- festgesetzt, den 
Berufungsklägern je hälftig unter solidarischer Haftung auferlegt und mit 
dem von ihnen geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. 
3. 
Der Berufungsbeklagten wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 
4. 
Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Beila-
ge eines Doppels von act. 27 und act. 32, sowie an das Einzelgericht Audi-
enz des Bezirksgerichtes Zürich und an die Obergerichtskasse, je gegen 
Empfangsschein. 
Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-
telfrist an die Vorinstanz zurück. 
5. 
Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-
schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 
Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 
des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 
Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 
Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
mindestens Fr. 13'975.--. 
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 
 
Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer 
Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 
lic. iur. K. Houweling-Wili 
 
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