zh_bezirksgericht_zuerich · MH250004-L · 2025-07-08 · de
ZMP 2025 Nr. 18: Klage in der falschen Verfahrensart. Rückzug angebrachtermassen.


ZMP 2025 Nr. 18
Art. 63 Abs. 2 ZPO; Art. 65 ZPO. Klage in der falschen Verfahrensart. Rückzug
angebrachtermassen.
Streitigkeiten um die gültige Beendigung des Mietverhältnisses sind grundsätzlich
im vereinfachten Verfahren zu behandeln. Davon ausgenommen sind aber Fälle,
bei denen die Mieterin keine Absicht hat, weiterhin auf den Gebrauch der Sache
zu pochen, so dass sich der Streit nur noch um finanzielle Ansprüche dreht (BGE
150 III 257). Dazu gehört auch der Fall, dass die Mieterin nach Vertragsschluss
den Vertrag unter Berufung auf einen wichtigen Grund gekündigt oder wegen Wil-
lensmängeln angefochten und die Übernahme der Sache verweigert hat. Eine in
Unkenntnis dieser Ausgangslage im vereinfachten Verfahren eingereichte Klage
kann angebrachtermassen zurückgezogen werden, d.h. ohne Rechtskraftsfolge
und unter Vorbehalt der Wiedereinbringung im ordentlichen Verfahren.
Aus dem Beschluss des Mietgerichts Zürich MH250004-L vom 8. Juli 2025
(rechtskräftig; Gerichtsbesetzung: Weber, Reller, Hauri; Gerichtsschreiber Gmür):
«(…)
Rechtsbegehren:
« 1. Es sei festzustellen, dass zwischen der Klägerin und der Be-
klagten kein Mietverhältnis betreffend den Büroraum 1. Stock
der Liegenschaft N.-strasse x in Zürich besteht;
2. Es sei festzustellen, dass die Klägerin der Beklagten betref-
fend den Büroraum 1. Stock der Liegenschaft N.-strasse x in
Zürich keine Mietzins- bzw. Mietzinsersatzzahlungen schul-
det;
3. Eventualiter sei festzustellen, dass die Kündigung vom 28. Ja-
nuar 2025 gültig erfolgt ist.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzgl. MwSt.) zu
Lasten der Beklagten.»

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Das Mietgericht zieht in Betracht:
I.
1. Die Klägerin reichte am 26. Mai 2025 (Poststempel) die vorliegende Klage
sowie die ihr am 24. April 2025 zugestellte Klagebewilligung der Schlichtungsbe-
hörde Zürich vom 10. April 2025 beim hiesigen Gericht ein. Mit Beschluss vom
5. Juni 2025 wurden der Beklagten die Doppel der Klage samt Beilagen zugestellt,
der Klägerin Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses angesetzt sowie die Pro-
zessleitung an den Mietgerichtspräsidenten delegiert. Im selben Beschluss wurde
mit Hinweis auf BGE 150 III 257 festgehalten, dass für den vorliegenden Prozess
das ordentliche Verfahren zum Tragen kommt. Mit Schreiben vom 19. Juni 2025
(Poststempel) ersuchte die Vertretung der Klägerin das Gericht um eine Erstre-
ckung der Frist zur Leistung des Kostenvorschusses, mit der Begründung, der Be-
schluss des Mietgerichts vom 5. Juni 2025 habe einige prozessuale Themen auf-
geworfen, welche vor Bezahlung des Kostenvorschusses zunächst mit der Man-
dantin zu besprechen seien. Mit Verfügung vom 20. Juni 2025 wurde der Klägerin
die Frist zur Leistung des Kostenvorschusses letztmals bis zum 30. Juni 2025 er-
streckt.
2. Mit Eingabe vom 30. Juni 2025 (Poststempel) teilte die Klägerin mit, dass sie
die Klage «unter Vorbehalt der Wiedereinbringung» nach Art. 63 ZPO zurück-
ziehe. Zur Begründung führte sie an, dass bei Anwendbarkeit des ordentlichen
Verfahrens eine begründete Klage nach Art. 221 ZPO hätte eingereicht werden
müssen. Da die Klage vom 26. Mai 2025 bloss mit einer «Kurzbegründung» ver-
sehen worden sei, möchte sie die Klage im richtigen Verfahren erneut einreichen,
um sich nicht dem Risiko auszusetzen, dass die Klage später als unzulässig er-
achtet werde. Die Klägerin beabsichtige, die Klage beim Mietgericht auf das ur-
sprüngliche Datum neu einzureichen. Sollte das Mietgericht auf einer formellen
Neueinreichung bestehen, so die Klägerin weiter, werde um Rücksendung der Ori-
ginaleingabe vom 26. Mai 2025 ersucht. Zuletzt machte die Klägerin Ausführungen
zur Kostenfolge des Klagerückzugs und machte geltend, dass der Klagerückzug
insbesondere deshalb erfolgt sei, um den Parteien und Gerichtsbehörden allfällige
Leerläufe zu ersparen (und nicht um eine Verwirkungsfrist auf Seiten der Klägerin

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zu wahren). Ausserdem sei weder dem Gericht noch der Gegenseite ein zusätzli-
cher Aufwand entstanden. Zum Streitwert führt sie aus, dass im vorliegenden Fall
anzunehmen sei, dass dieser tiefer ausfalle als die vom Gericht vorläufig ange-
nommenen Fr. 177'067.80.
3. Grundsätzlich hat der Rückzug einer beim zuständigen Gericht rechtshängi-
gen Klage zur Folge, dass gegen die gleiche Partei über den gleichen Streitgegen-
stand kein zweiter Prozess mehr geführt werden kann, sofern das Gericht die
Klage der Gegenpartei bereits zugestellt hat und diese dem Rückzug nicht zu-
stimmt (Art. 65 ZPO und Art. 241 Abs. 1 ZPO). Anders als im Schlichtungsverfah-
ren, trägt die klagende Partei im Verfahren vor Gericht somit eine Fortführungslast
(BAUMGARTNER/DOLGE/MARKUS/SPÜHLER, Schweizerisches Zivilprozessrecht, Ka-
pitel 7 N 75 f.; KUKO ZPO-DROESE, Art. 65 N 3). Ausnahmsweise ist ein rechts-
kraftfreier Klagerückzug trotzdem möglich: Wird eine Klage beim unzuständigen
Gericht oder in der falschen Verfahrensart eingereicht, so kann die klagende Partei
die Klage zurückziehen und sie innert Monatsfrist seit dem Rückzug beim zustän-
digen Gericht bzw. im richtigen Verfahren neu einbringen (Art. 63 Abs. 1 und
Abs. 2 ZPO). Bei einem solchen sogenannten Rückzug «angebrachtermassen»
wird die Rechtshängigkeit der ersten Klage beendet und der Zeitpunkt der Rechts-
hängigkeit der zweiten Klage auf das Datum der ersten Klageeinleitung zurückbe-
zogen (BAUMGARTNER/DOLGE/MARKUS/SPÜHLER, Schweizerisches Zivilprozess-
recht, Kapitel 7 N 60; BK ZPO-BERGER-STEINER, Art. 63 N 10). Durch den Klage-
rückzug wird der Prozess unmittelbar beendet und das Verfahren ist abzuschrei-
ben (Art. 241 Abs. 3 ZPO; BAUMGARTNER/DOLGE/MARKUS/SPÜHLER, Schweizeri-
sches Zivilprozessrecht, Kapitel 9 N 109). Ob die Voraussetzungen für einen an-
gebrachtermassen erklärten Klagerückzug tatsächlich vorlagen, ist grundsätzlich
erst im nachfolgenden Verfahren bei der Behandlung der wiedereingebrachten
Klage zu prüfen (STAEHLIN in: STAEHLIN/GROLIMUND [Hrsg.], Zivilprozessrecht,
S. 519). Wird dies verneint, so ist auf die neue Klage nicht einzutreten, bewirkt ein
(gewöhnlicher) Klagerückzug doch, dass eine abgeurteilte Sache und damit ein
Prozesshindernis vorliegt (Art. 241 Abs. 2 ZPO und Art. 59 Abs. 2 lit. e ZPO).

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Der Tatbestand der falschen Verfahrensart nach Art. 63 Abs. 2 ZPO greift dann,
wenn eine Eingabe den Formvorschriften des anwendbaren Verfahrens nicht ge-
nügt (vgl. BK ZPO-BERGER-STEINER, Art. 63 N 24). Denkbar ist etwa, dass eine
Klage gemäss den Vorgaben des Summarverfahrens abgefasst wird, obwohl ein
einlässliches Verfahren zur Anwendung käme (Botschaft zur Schweizerischen Zi-
vilprozessordnung vom 28. Juni 2006, S. 7277), oder dass eine Klage, trotz ei-
gentlich anwendbaren ordentlichen Verfahrens, bloss die Formvorschriften des
vereinfachten Verfahrens erfüllt. Letzteres ist insbesondere dann der Fall, wenn
eine Klageschrift ohne ausreichende Begründung eingereicht wird und damit nicht
über die für die Verfahrenseinleitung konstitutiven Tatsachenbehauptungen im
Sinne von Art. 221 Abs. 1 lit. d ZPO verfügt (BSK ZPO-WILLISEGGER, 4. Auflage,
Art. 220 N 24). In diesem Fall hat das Gericht grundsätzlich einen Nichteintreten-
sentscheid zu fällen, stellt die Einreichung einer formell gültigen Klage als Teil der
gehörigen Verfahrenseinleitung doch eine Prozessvoraussetzung dar (ZÜRCHER
in: SUTTER-SOMM/LÖTSCHER/LEUENBERGER/SEILER [Hrsg.], Kommentar zur Schwei-
zerischen Zivilprozessordnung (ZPO), 4. Auflage, Art. 59 N 59).
4. Im vorliegenden Fall verfügt die klägerische Eingabe vom 26. Mai 2025 bloss
über eine rudimentäre Begründung der Klage. Die Klägerin betonte selber, dass
es sich dabei nicht um eine Begründung der Klage «im Sinne der Prozessord-
nung» gehandelt habe. Wie bereits im Beschluss vom 5. Juni 2025 ausgeführt
wurde, kommt im vorliegenden Fall das ordentliche Verfahren zur Anwendung ( …
BGE 150 III 257 E. 3.2.2). Den deshalb einschlägigen formellen Voraussetzungen
einer Klage nach Art. 221 ZPO, insbesondere Art. 221 Abs. 1 lit. d und lit. e ZPO,
genügt die klägerische Eingabe vom 26. Mai 2025 bei strenger Betrachtung nicht.
Ob man deshalb bereits von einer unzulässigen Klage sprechen kann, scheint
zwar fraglich, denn nur eine völlig fehlende Begründung fällt in diese Kategorie,
und die Klägerin hat durchaus ihr Klagefundament kurz umschrieben. Sicher ist
allerdings, dass sie die Klage bewusst und erkennbar im vereinfachten Verfahren
eingereicht hat. Dies darf vom Gericht jedenfalls nicht gegen ihren Willen berichti-
gend ausgelegt werden. Somit wurde die Klage im vorliegenden Fall tatsächlich
im Sinne von Art. 63 Abs. 2 ZPO nicht im richtigen Verfahren eingereicht. Daran

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vermag auch die Tatsache nichts zu ändern, dass das Gericht keinen Nichteintre-
tensentscheid fällte (und dies in erster Instanz auch nicht beabsichtigte, wie sich
schon aus der gewählten Prozessnummer ergibt – das Kürzel «MH» steht für or-
dentliche Verfahren, während vereinfachte Verfahren unter einer «MJ»-Signatur
angelegt werden).
Unter diesen Umständen erscheint das Vorgehen der Klägerin als angängig, wobei
erneut darauf hingewiesen werden soll, dass über die tatsächliche Zulässigkeit ei-
ner Wiedereinbringung der Klage erst in einem allfälligen Zweitprozess entschie-
den werden kann. Da der Klagerückzug ausserhalb der Dispositionsfreiheit der
beklagten Partei steht, erübrigt es sich, vor einer Abschreibung des Verfahrens der
Beklagten das rechtliche Gehör zu gewähren (siehe auch unten die Erwägung II.
zu den Prozesskosten). Das vorliegende Verfahren ist daher abzuschreiben.
5. Damit die Rechtshängigkeit der zweiten Klage im Sinne von Art. 63 Abs. 1
ZPO auf den Zeitpunkt der Rechtshängigkeit der ersten Klage rückdatiert wird, ist
es notwendig, dass die ursprüngliche Eingabe innert Monatsfrist beim zuständigen
Gericht (bzw. im Falle von Art. 63 Abs. 2 ZPO im richtigen Verfahren) neu einge-
reicht wird. Das Bundesgericht verlangt hierfür etwas perfektionistisch, dass die
klagende Partei die gleiche Rechtsschrift, die sie ursprünglich einreichte, im Origi-
nal neu einreicht (BGE 141 III 481 E. 3.2.4, bestätigt in BGE 145 III 428 E. 3.5.2).
Notwendig sei also die Einreichung der identischen Eingabe, zu welchem Zweck
das Gericht die mit seinem Eingangsstempel versehene Originaleingabe an die
klagende Partei zurückzusenden habe. Immerhin, so das Bundesgericht, wider-
spreche es dem Verbot des überspitzten Formalismus, auf der Neueinreichung der
Originaleingabe zu beharren, wenn feststeht, dass eine Kopie mit identischem In-
halt eingereicht wurde (Entscheid des Bundesgerichts vom 2. September 2020
5A_777/2019 E. 2.4.3.).
Das Erfordernis der identischen Eingabe mag dann einleuchtend sein, wenn
Art. 63 ZPO deshalb zur Anwendung gelangt, weil eine Klage bei einem unzustän-
digen Gericht eingereicht wurde. Wurde eine Klage demgegenüber in der falschen
Verfahrensart eingereicht, und reicht die klagende Partei eine identische Klage
nochmals beim selben Gericht ein, so ist die Klage nach wie vor mangelhaft und

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damit erneut im falschen Verfahren eingereicht und es hätte (auch) im zweiten
Verfahren ein Nichteintretensentscheid zu ergehen. Im Ergebnis würde dies dazu
führen, dass eine Anwendung von Art. 63 Abs. 2 ZPO in Fällen wie dem vorliegen-
den praktisch ausgeschlossen wäre. Wie dieses Problem zu lösen ist, hat das
Bundesgericht ausdrücklich offengelassen (BGE 145 III 428 E. 3.5.2). Zu verlan-
gen, dass eine im falschen Verfahren eingereichte Klage identisch beim selben
(da zuständigen) Gericht neu eingereicht werden muss, würde die Regelung von
Art. 63 Abs. 1 und 2 ZPO geradezu ad absurdum führen. Richtigerweise haben
deshalb diejenigen ergänzenden Ausführungen zulässig zu sein, welche zur Be-
hebung des formellen Mangels notwendig sind (BK ZPO-BERGER-STEINER, Art. 63
N 39; CR CPC-BOHNET, Art. 63 N 27). (…) Nach richtiger Auffassung darf die kla-
gende Partei die ursprüngliche Eingabe somit in einem Begleitschreiben insoweit
ergänzen, als es für eine gehörige Klage in der anwendbaren Verfahrensart not-
wendig ist. Der Sinn und Zweck von Art. 63 Abs. 2 ZPO lässt eine solche Ausle-
gung nicht bloss zu, sondern gebietet sie geradezu. Zutreffend und selbstverständ-
lich ist demgegenüber, dass die gestellten Rechtsbegehren im Begleitschreiben
nicht erweitert werden dürfen (CR CPC-BOHNET Art. 63 N 27; BSK ZPO-INFANGER,
Art. 63 N 12), sondern erst wieder im folgenden Verfahrensverlauf im Rahmen von
Art. 227 ZPO.
6. Wie von der Klägerin vorgeschlagen, kann das hiesige Gericht die Original-
eingabe direkt in einem neuen Verfahren ablegen. Ein Hin- und Herschicken des
fraglichen Dokuments würde nicht nur einen unnötigen Leerlauf bedeuten, son-
dern hätte auch zur Folge, dass die Originaleingabe den mit dem Postversand
typischerweise verbundenen Risiken ausgesetzt würde. Für die Neueinreichung
gemäss Art. 63 Abs. 1 ZPO ist die von der Klägerin in ihrer Eingabe vom 30. Juni
2025 nach dem Klagerückzug festgehaltene (fingierte) Neueinreichung damit aus-
reichend. Das neue Verfahren wird vom Mietgericht indes erst angelegt, sobald
ihm innert der massgebenden Monatsfrist das Begleitschreiben der Klägerin mit
den entsprechenden Ergänzungen zugeht oder wenn nach Ablauf dieser Frist fest-
steht, dass die Klägerin auf Ergänzungen zur Klage vom 26. Mai 2025 verzichtet,
wobei diesfalls nur der Inhalt der Originaleingabe von der rückdatierten Rechts-
hängigkeit profitieren kann. Die Monatsfrist gemäss Art. 63 Abs. 1 ZPO begann

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mit der Absendung des schriftlichen Klagerückzugs (BSK ZPO-INFANGER, Art. 63
N 15).
II.
Gemäss Art. 106 Abs. 1 ZPO werden die Prozesskosten der unterliegenden Partei
auferlegt, wobei im Falle eines Klagerückzugs die klagende Partei als unterlie-
gende Partei gilt. Vorliegend hat daher die Klägerin die Gerichtskosten zu tragen.
Bei Berücksichtigung eines Streitwerts von Fr. 177'067.80 (act. 9 S. 3) und des
minimalen Aufwands sowie unter Anwendung von § 4 Abs. 1 und Abs. 2 und § 10
Abs. 1 GebV OG ist die Gerichtsgebühr für das vorliegende Verfahren auf
Fr. 500.– festzusetzen.
Der Anspruch auf eine Parteientschädigung entsteht gemäss § 11 Abs. 1 Anw-
GebV erst mit der Erarbeitung der Beantwortung einer Klage. Da die Beklagte
keine Klageantwort verfassen musste, hat sie offensichtlich keinen Anspruch auf
eine Parteientschädigung. Damit erübrigt es sich auch vor dem Hintergrund der
formellen Natur des Gehörsanspruchs, die Beklagte zu einer Stellungnahme zu
veranlassen.
(…)»
Zürcher Mietrechtspraxis (ZMP): Entscheidungen des Mietgerichtes und der Schlichtungsbe-
hörde des Bezirkes Zürich. Ausgabe 2025, 35. Jahrgang.
Herausgegeben vom Mietgericht des Bezirkes Zürich, Postfach, 8036 Zürich
© Mietgericht des Bezirkes Zürich, Redaktion: MLaw C. Schenk, Leitende Gerichtsschreiberin;
Dr. R. Weber, Mietgerichtspräsident