zh_bezirksgericht_zuerich · MG140018-L/U · 2015-04-02 · de
ZMP 2015 Nr. 4: Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR


ZMP 2015 Nr. 4
Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR: Das Mietgericht hatte Art. 257e Abs. 3
OR auszulegen und kam zum Schluss, dass die durch den Vermieter recht-
lich geltend gemachten Ansprüche gegen den Mieter erfolgreich durchge-
setzt werden müssen, d.h. ein Urteil erwirkt werden muss. Ein reines Pro-
zessurteil (Nichteintreten) verhindert nicht, dass die Bank dem Mieter die Si-
cherheitsleistung nach Ablauf der Jahresfrist bzw. des Gerichtsverfahrens
ohne weiteres herauszugeben hat.
Die Klägerin (Mieterin) hatte von der Beklagten (Bank) im Oktober 2013 verlangt,
dass ihr das Mietzinsdepot herauszugeben sei. Die Beklagte verweigerte diese
Herausgabe und stellte sich auf den Standpunkt, dass die Voraussetzungen von
Art. 257e Abs. 3 OR nicht erfüllt seien, da das Mietgericht Zürich im Mai 2013 in
einer Streitigkeit zwischen der Klägerin und der Vermieterin (der Nebeninterveni-
entin im vorliegenden Verfahren) einen Nichteintretensentscheid gefällt hatte. Da
die Nebenintervenientin ihre Zustimmung zur Herausgabe der Sicherheitsleistung
ebenfalls nicht erteilte, leitete die Klägerin das vorliegende Verfahren ein.
Aus dem Urteil des Mietgerichts vom 2. April 2015:
"III. Erwägungen
1. (…)
2 Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR
2.1. Nachdem der Sachverhalt gänzlich unbestritten ist, reduziert sich das vorlie-
genden Verfahren auf die Klärung einer Rechtsfrage. Entgegen den Ausführun-
gen des Rechtsvertreters der Klägerin lautet die Frage aber nicht nur, ob das
rechtskräftige Gerichtsurteil, gestützt auf welches die Bank gemäss Art. 257e
Abs. 3 OR die Sicherheitsleistung herausgeben darf, nur ein materiell-rechtliches
sein darf, oder ob es auch ein Prozessurteil sein kann. Es stellt sich nämlich auch

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die Frage, ob sich der Anspruch des Mieters allenfalls auf die dritte Möglichkeit
von Art. 257e Abs. 3 OR stützen kann, wenn der Vermieter innert Jahresfrist zwar
einen Anspruch rechtlich geltend gemacht hat, diesen aber nicht erfolgreich
durchgesetzt hat und während der Jahresfrist kein neuerliches Verfahren gegen
den Mieter eingeleitet hat. Zur Beantwortung dieser Frage ist eine Auslegung von
Art. 257e Abs. 3 OR vorzunehmen:
2.2. [Theorie]
2.3. Der Wortlaut von Art. 257e Abs. 3 OR gibt keine Antwort auf die Frage, ob
auch ein Prozessurteil erfasst sein kann. (…) In keiner der drei Sprachfassungen
[Deutsch, Französisch und Italienisch] findet sich ein Hinweis dafür oder dagegen,
dass die Norm auch Prozessurteile erfassen soll.
Mit Bezug auf die Frage, ob ein Mieter auch einen Anspruch auf Herausgabe der
Mietkaution hat, nachdem der Vermieter zwar einen Anspruch gegen ihn geltend
gemacht hat, diesen aber nicht erfolgreich durchgesetzt hat, ist der Gesetzeswort-
laut eindeutig: die Bank darf die Sicherheit nur herausgeben, wenn kein Anspruch
geltend gemacht wurde – darüber, ob der Anspruch erfolgreich durchgesetzt wer-
den muss oder nicht, äussert sich das Gesetz nicht. (…) Wie im Folgenden auf-
zuzeigen sein wird, rechtfertigt sich vorliegend jedoch eine Auslegung contra ver-
ba aber secundum rationem. Dies ergibt sich aus einer historischen und teleologi-
schen Auslegung – aus der systematischen Auslegung ergibt sich nichts.
2.4. Die bundesrätliche Botschaft zur Revision des Miet- und Pachtrechts vom
27. März 1985 hält fest, dass die Bank oder die Hinterlegungsstelle die Kaution
herausgeben darf, wenn die Zustimmung von Mieter und Vermieter, ein rechts-
kräftiger Zahlungsbefehl oder ein rechtskräftiges Gerichtsurteil vorliegt. Weiter
wurde festgehalten, es sei denkbar, dass der Vermieter den Rechtsweg nicht be-
schreite und dennoch keine Zustimmung zur Auszahlung der Sicherheit erteile. In
diesen Fällen soll der Mieter den Vermieter nicht einklagen oder betreiben müs-
sen, um die Sicherheit zurückzubekommen. Deshalb werde vorgesehen, dass die
Sicherheit dem Mieter herauszugeben sei, wenn der Vermieter innert eines Jah-

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res seit Beendigung des Mietverhältnisses keinen Anspruch auf die Sicherheit
rechtlich geltend gemacht habe.
Die Botschaft äussert sich somit nicht zur Frage, ob das rechtskräftige Urteil auch
ein Prozessurteil darstellen kann. Betreffend die qualifizierte Untätigkeit wird je-
doch festgehalten, dass diese Möglichkeit der Herausverlangung der Mieterkauti-
on durch den Mieter zu dessen Schutz ins Gesetz aufgenommen wurde: er soll
nicht in die Position gedrängt werden, aus der er gezwungen ist, rechtliche Schrit-
te gegen den Vermieter unternehmen zu müssen, um an das Mietkautionskonto
zu kommen. In der vorliegenden Situation ist die Klägerin aber genau in dieser
Position: die Kaution ist blockiert, weil die Nebenintervenientin die Zustimmung
verweigert und die Beklagte will die Kaution nicht herausgeben, weil die Beklagte
innert der Jahresfrist nicht qualifiziert untätig geblieben ist, sondern ein Verfahren
gegen die Klägerin angestrengt hat – in welchem das Gericht allerdings nicht in
der Sache über die Verwendung der Sicherheitsleistung entschieden hat, sondern
einen Nichteintretensbeschluss fasste.
Es kann nun aber nicht dem Willen des Gesetzgebers entsprochen haben, dass
der Mieter – nach einem erfolglosen Versuch des Vermieters, seinen Anspruch
durchzusetzen – nach Ablauf eines Jahres bzw. nach Beendigung des Gerichts-
verfahrens die Mietkaution nicht ohne weiteres herausverlangen kann. Denn folg-
te man der Auffassung der Beklagten (…) wäre es für einen Vermieter ein Einfa-
ches, den Zugriff des Mieters auf die Sicherheitsleistung zu blockieren, sei es
durch die Einleitung einer Betreibung, die nach erhobenem Rechtsvorschlag nicht
mehr weiterverfolgt wird, oder durch die Einleitung eines Schlichtungsverfahrens,
ohne das Verfahren nach Erhalt der Klagebewilligung weiterzuführen. In diesen
Fällen wäre die Voraussetzung der qualifizierten Untätigkeit, nämlich dass der
Vermieter innert einem Jahr nach Beendigung des Mietverhältnisses keinen An-
spruch gegenüber dem Mieter geltend gemacht hat, nicht erfüllt, und der Mieter
hätte keine Möglichkeit mehr, ohne die Zustimmung des Vermieters bzw. ohne
Einleitung einer Klage gegen den Vermieter an die Sicherheitsleistung zu kom-
men. Dies kann (…) nicht dem Willen des Gesetzgebers entsprochen haben.

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2.5. Im Ergebnis ist festzuhalten, dass die Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR
ergibt, dass es dem Willen des Gesetzgebers entspricht, dass der Mieter nicht in
eine Position gerät, in der er rechtlich gegen den Vermieter vorgehen muss, um
an seine bei der Bank hinterlegte Sicherheit zu kommen. Aus diesem Grund ist
entgegen dem Gesetzeswortlaut und zu Gunsten des gesetzgeberischen Willens
davon auszugehen, dass die durch den Vermieter rechtlich geltend gemachten
Ansprüche gegen den Mieter erfolgreich durchgesetzt werden müssen, d.h. ein
Urteil erwirkt werden muss, das sich in der Sache über das bessere Recht an der
Sicherheitsleistung ausspricht, andernfalls die Bank dem Mieter die Sicherheits-
leistung nach Ablauf der Jahresfrist bzw. des Gerichtsverfahrens ohne weiteres
herauszugeben hat. (…)
3. Lehrmeinungen
3.1. Der Rechtsvertreter der Beklagten führte zutreffend aus, es gebe keinen Au-
tor, der sich explizit dazu äussere, was das Ergehen eines Prozessurteils für Fol-
gen habe mit Bezug auf die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung her-
auszugeben. Die hier gemachte Auslegung von Art. 257e Abs. 3 Satz 2 OR lässt
sich jedoch durch HIGIS Kommentierung stützen:
3.2. So schreibt HIGI mit Bezug auf das rechtskräftige Urteil, das Grundlage sein
kann für die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, dass
nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die Verwendung der Sicherheits-
leistung materiell regelt, massgebend sein kann. Mit Bezug auf die Herausgabe
infolge Zeitablaufs führt er aus, dass diese an drei kumulativ zu erfüllende Vo-
raussetzungen geknüpft sei: erstens muss das Mietverhältnis beendet sein, zwei-
tens muss seit der Beendigung des Mietverhältnisses ein Jahr vergangen sein,
und drittens darf zwischen den Parteien kein Verfahren über Ansprüche aus dem
Mietverhältnis hängig sein (ZK-HIGI, 3. Aufl., Zürich 1994, Art. 257e OR N 39 ff.).
Wenn er davon ausgeht, dass nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die
Verwendung der Sicherheitsleistung materiell regelt, massgebend sein kann für
die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, stellt sich HIGI
klar dagegen, dass die Bank die Sicherheitsleistung auch gestützt auf ein Pro-

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zessurteil herausgeben muss. Seine Ausführungen bezüglich Herausgabe der Si-
cherheitsleistung infolge Zeitablaufs decken sich jedoch mit der hier gemachten
Auslegung von Art. 257e Abs. 3 Satz 2 OR, denn im vorliegenden Fall sind alle
drei Voraussetzungen erfüllt: das Mietverhältnis ist seit dem X. Juli 2012 und so-
mit bei Anhängigmachung des vorliegenden Prozesses am X. März 2014 um
mehr als ein Jahr beendet. Zudem ist mit Abschluss des Forderungsverfahrens
der Nebenintervenientin gegen die Klägerin seit der Rechtskraft des Beschlusses
vom X. Mai 2013 am X. September 2013 kein Verfahren mehr hängig über An-
sprüche aus dem Mietverhältnis.
3.3. Während es keine weiteren Autoren gibt, welche die hier gemachte Ausle-
gung von Art. 257e Abs. 3 OR oder die Kommentierung von HIGI stützen würden,
ist festzuhalten, dass sie sich auch nicht dagegen stellen (vgl. LACHAT/ WYTTEN-
BACH, Mietrecht für die Praxis, 8. Aufl., Zürich 2009, S. 267 f.; SVIT-Kommentar,
3. Aufl., Zürich 2008, Art. 257e Abs. 3 OR N 23 ff.)."
Zürcher Mietrechtspraxis (ZMP): Entscheidungen des Mietgerichtes und der Schlichtungsbehör-
de des Bezirkes Zürich. Ausgabe 2015, 25. Jahrgang.
Herausgegeben vom Mietgericht des Bezirkes Zürich, Postfach, 8036 Zürich
© Mietgericht des Bezirkes Zürich, Redaktion: lic. iur. F. Saluz, Leitender Gerichtsschreiber