zh_bezirksgericht_zuerich · CG170079-L · 2020-06-26 · de
Forderung


Bezirksgericht Zürich
7. Abteilung
Geschäfts-Nr.: CG170079-L / U
Mitwirkend: Vizepräsidentin lic. iur. M. Knüsel als Vorsitzende,
Richterin lic. iur. C. Dogwiler-Coray und Richter lic. iur. M. Hauser
sowie Gerichtsschreiber MLaw R. Gübeli
Urteil vom 26. Juni 2020
in Sachen
A._____,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt X._____
gegen
1. B._____,
2. C._____,
Beklagte
1 vertreten durch Rechtsanwalt Y._____
2 vertreten durch Rechtsanwalt Z._____
betreffend Forderung

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Rechtsbegehren:
(act. 2 S. 2)
"1. Die Beklagten seien solidarisch zu verpflichten, der Klägerin
CHF 123'120.00 nebst Zins zu 5% seit 20. Januar 2015 (Zug-um-
Zug gegen Rückgabe des streitgegenständlichen "Eponge Bleue"
von Yves Klein) zu bezahlen.
2. Eventualiter sei zusätzlich festzustellen, dass die Aufhebung des
Kaufvertrags vom 8. Dezember 2014 betreffend die "Schwamm-
skulptur "Eponge Bleu" von Yves Klein durch die Klägerin zu Recht
erfolgt ist.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt) zulas-
ten der Beklagten."
Erwägungen:
I.
1. Prozessgeschichte
1.1. Mit Eingabe vom 21. August 2017 reichte die Klägerin die Klagebewilligung
des Friedensrichteramtes D._____ (act. 1), sowie die Klagebegründung samt Voll-
macht und Beilagen (act. 2, 3, 5/2-28) beim Bezirksgericht Zürich ein. Mit Beschluss
vom 26. September 2017 wurde der Klägerin Frist zur Bezahlung eines Kostenvor-
schusses von Fr. 9'675.– angesetzt. Gleichzeitig wurde die Beklagte 2 zur Bezeich-
nung einer Zustelladresse in der Schweiz aufgefordert (act. 8). Nach Eingang des
Vorschusses (act. 11) und der Bezeichnung einer Zustelladresse in der Schweiz
durch die Beklagte 2 (act. 12) wurde den Beklagten 1 und 2 mit Verfügung vom 17.
Oktober 2017 Frist zur Klageantwort angesetzt (act. 13). Nach je zweimaliger Fris-
terstreckung (act. 17, 18, 20, 21) gingen am 9. Januar 2018 die Klageantwort der
Beklagten 2 (act. 23) und am 10. Januar 2018 jene der Beklagten 1 (act. 26) mit-
samt Beilagen (act. 28/1-20) ein.

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1.2. Mit Verfügung vom 11. Januar 2018 (act. 29) wurde der Beklagten 2 in An-
wendung von Art. 131 ZPO eine Nachfrist angesetzt, um zwei weitere Ausfertigun-
gen der Klageantwortschrift (act. 24) sowie ein Beweismittelverzeichnis in dreifa-
cher Ausfertigung einzureichen Innert Frist stellte die Beklagte 2 lediglich ihren
Handelsregisterauszug in dreifacher Ausfertigung zu. Androhungsgemäss erstellte
daher die Gerichtskanzlei das Beweismittelverzeichnis und die Kopien der Kla-
geantwortschrift (act. 33), wobei die dadurch verursachten Kosten der Beklagten 2
aufzuerlegen sind.
1.3. Mit Verfügung vom 9. März 2018 (act. 35) wurden die beiden Klageantwort-
schriften samt Beilagen der Klägerin zugestellt. Anschliessend wurde zur Instrukti-
onsverhandlung auf den 29. Mai 2018 vorgeladen (act. 37). Die anlässlich dieser
Verhandlung und auch im Nachgang dazu geführten Vergleichsgespräche blieben
erfolglos (Prot. S. 10, act. 43, 45, 49).
1.4. In der Folge wurde zur Hauptverhandlung auf den 21. Januar 2019 vorgela-
den (act. 52). Dieser Termin wurde zuerst in Gutheissung eines entsprechenden
Gesuchs der Beklagten 2 auf den 25. März 2019 verschoben (act. 56). Aufgrund
einer Erkrankung der Klägerin musste auch dieser neue Termin abgesagt werden
(act. 60).
Angesichts dieser Verzögerungen verzichteten die Parteien auf ihre Parteivorträge
anlässlich einer mündlichen Hauptverhandlung zugunsten eines zweiten Schriften-
wechsels (act. 65, 66, 68). Mit Eingabe vom 6. Mai 2019 erstattete die Klägerin ihre
Replik (act. 71). Die Beklagten duplizierten innert je zweifach erstreckter Frist
(act. 87, 90). Die Stellungnahme zu den Dupliknoven ging innert erstreckter Frist
am 20. November 2019 ein (act. 94). Darauf haben die Beklagten je innert zweifach
erstreckter Frist eine weitere Stellungnahme eingereicht (act. 102, 103), womit der
Schriftenwechsel für beendet erklärt wurde (act. 104).
1.5. Das Verfahren erweist sich als spruchreif.
Es erübrigt sich demzufolge, weitere Beweismittel als die in den Rechtsschriften
bezeichneten Urkunden abzunehmen. Da somit kein separates Beweisverfahren

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durchzuführen ist, entfallen die gesonderten Schlussvorträge gemäss Art. 232
Abs. 1 ZPO (DIKE Komm. ZPO-PAHUD, Art. 232 N 2).
2. Zuständigkeit
2.1. Die Klägerin ist deutsche Staatsangehörige mit Wohnsitz in …. Die Beklagte
1 ist ein Schweizer Auktionshaus mit Sitz in …. Die Beklagte 2 ist ein deutsches
Kunsthandelsunternehmen mit Sitz in Deutschland. Es liegt somit ein internationa-
ler Sachverhalt vor, was zur Anwendbarkeit des IPRG beziehungsweise des LugÜ
(Art. 1 Abs. 2 IPRG) führt.
2.2. Die Klägerin klagt aus Vertrag (bzw. dessen Rückabwicklung) und stützt die
örtliche Zuständigkeit auf die Gerichtsstandsklausel gemäss Ziffer 11.5 der Aukti-
onsbedingungen (act. 5/2: "Gerichte des Kantons Zürich"), eventualiter auf Art. 5
Ziff. 1 LugÜ, und betreffend die Beklagte 2 überdies auf Art. 6 Ziff. 1 LugÜ. Für die
sachliche Zuständigkeit verweist sie auf ihr Wahlrecht gemäss Art. 6 Abs. 3 ZPO
(Handelsgericht oder Bezirksgericht).
Es liegt eine Gerichtsstandsvereinbarung im Sinne von Art. 23 LugÜ vor. Darin sind
"die Gerichte des Kantons Zürich" vereinbart worden, was genügt. Bei einer derar-
tigen Regelung kann unter Einhaltung der sachlichen Zuständigkeit ein beliebiges
Gericht des Kantons angerufen werden (BSK ZPO-INFANGER, Art. 17 N 14). Dies
hat die Klägerin getan. Auch die Ausübung des Wahlrechts zugunsten des Bezirks-
gerichts Zürich ist zulässig.
Zu beachten ist aber, dass die Beklagten 1 und 2 eine einfache (passive) Streitge-
nossenschaft im Sinne von Art. 71 ZPO bilden. Gemäss Art. 15 Abs. 1 ZPO ist bei
einer Klage gegen mehrere Streitgenossen das für eine beklagte Partei zuständige
Gericht für alle beklagten Parteien zuständig, sofern diese Zuständigkeit nicht nur
auf einer Gerichtsstandsvereinbarung beruht.
Die beiden Beklagten haben sich im Sinne von Art. 24 LugÜ vorbehaltlos eingelas-
sen (act. 23 S. 3 und act. 26 S. 3). Ausserdem könnte Art. 5 Ziff. 1 LugÜ herange-
zogen werden. Damit beruht die Zuständigkeit nicht nur auf der Gerichtsstands-
klausel.

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Sowohl die örtliche als auch die sachliche Zuständigkeit des Bezirksgerichts Zürich
sind mithin gegeben, was unbestritten ist.
3. Anwendbares Recht
In Ziffer 11.4 der Auktionsbedingungen (act. 5/2) haben die Parteien eine gültige
Rechtswahl im Sinne von Art. 116 IPRG getroffen. Dieser zufolge ist schweizeri-
sches Recht anzuwenden, was unbestritten ist.
II.
A. Überblick über das Prozessthema
1. Die Klägerin ist Rechtsanwältin und Notarin in … [Ort]. Sie ist kunstinteres-
siert und erwirbt gelegentlich Objekte für ihre Privatsammlung, auch an Auktionen.
Die Beklagte 1 ist ein Schweizer Auktionshaus. Die Beklagte 2 ist ein deutsches
Kunsthandelsunternehmen (act. 2 S. 5, act. 23 S. 9, act. 26 S. 26).
2. Am 8. Dezember 2014 erwarb die Klägerin im Nachverkauf zu einer Auktion
bei der Beklagten 1 eine blaue Schwammskulptur, welche von der Beklagten 2 ein-
geliefert worden war. Sie bezahlte einen Kaufpreis von CHF 95'000.– sowie eine
Mäklerprovision in der Höhe von CHF 19'000.–. Einschliesslich eines Mehrwert-
steuerzuschlages von 8% auf beide Beträge resultierte ein gesamthafter Rech-
nungsbetrag von CHF 123'120.– (act. 5/5).
Die Schwammskulptur war als Los 3407 im Auktionskatalog der Beklagten 1 wie
folgt beschrieben: "Yves Klein 1928-1962. Ohne Titel (Eponge Bleue). 1961. IKB
Pigment und Kunstharz auf Schwamm. Ca. 6 x 6 x 6 cm auf Metallständer, Ge-
samthöhe 17,5". Es folgte ausserdem der Hinweis, dass Rotraut Klein-Moquay die
Authentizität des Werkes bestätigt habe und dass das Werk unter der Nummer SE
301 in den Archives Yves Klein registriert sei. Zudem wurde ein Zitat von Yves Klein
wiedergegeben mit der Referenz "Yves Klein in Ausst. Ka. Yves Klein. A Retro-
spective, Houston 1982, S. 111". Die Preisangabe lautete: CHF 100'000.– /
200'000.– (vgl. act. 5/4).

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Dieser blaue Schwamm ist unbestrittenermassen vom mittlerweile verstorbenen
Künstler Yves Klein im Jahre 1961 geschaffen worden. Ebenfalls unbestritten ist,
dass der Metallständer mit Sockel nicht von Yves Klein stammt, sondern erst nach
dessen Tod im Jahre 2013 vom Nachlass auf den Schwamm montiert worden ist.
3. Die Klägerin macht zusammengefasst geltend, sie sei beim Kauf aufgrund
der Beschreibung im Auktionskatalog berechtigterweise davon ausgegangen, dass
es sich beim fraglichen Objekt um eine der Skulpturen der Werkgruppe von Kleins
Schwammskulpturen auf geradem Metallstab mit Metallsockel handle, die Unikats-
charakter hätten. Stattdessen sei das von ihr erworbene Objekt nur ein von Yves
Klein mit IKB Pigment und Kunstharz versehener Schwamm, für welchen der
Künstler keinen Ständer vorgesehen habe.
Die Klägerin beruft sich auf Grundlagenirrtum, eventualiter auf absichtliche Täu-
schung und Sachmängelgewährleistung, wobei sie die Beklagten 1 und 2 für den
Kaufpreis einschliesslich Mäklerlohn solidarisch ins Recht fasst. Subeventualiter
fordert sie den eingeklagten Betrag alleine von der Beklagten 1, wobei sie Scha-
denersatz aus Vertragsverletzung (Mäklervertrag) verlangt.
Die Beklagten 1 und 2 bestreiten und schliessen auf Abweisung der Klage.
B. Anspruchsgrundlagen
1. Das Vertragsverhältnis zwischen der Klägerin und der Beklagten 1 wird von
den Parteien zutreffend als Mäklervertrag im Sinne von Art. 412 ff. OR qualifiziert
(act. 2 S. 16, act. 26 S. 12 und 13), welcher durch die Auktionsbedingungen
(act. 5/2) modifiziert wird.
2. Das Vertragsverhältnis zwischen der Klägerin und der Beklagten 2 bezeich-
nen die Parteien als Kaufvertrag (vgl. act. 2 S. 16, act. 26 S. 12 und 13, act. 90 S.
16), was in Übereinstimmung mit den Auktionsbedingungen steht (vgl. act. 5/2 Zif-
fer 1: "Der Zuschlag erfolgt auf den von der Beklagten 1 anerkannten Höchstbie-
tenden ("Käufer"), wodurch ein Kaufvertrag zwischen dem Einlieferer und dem Käu-
fer abgeschlossen wird.") und nicht zu beanstanden ist. Zur Anwendung gelangen

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die Bestimmungen von Art. 184 ff. OR und nicht etwa die besonderen Vorschriften
der Versteigerung i.S.v. Art. 229 ff. OR, da der Streitgegenstand ausserhalb einer
Auktion im Rahmen eines Nachkaufverfahrens erworben worden ist (vgl. hierzu act.
89/14, Ziffer 9).
3. Beim Vertragsverhältnis zwischen der Beklagten 1 und der Beklagten 2 han-
delt es sich um ein 'auftragsähnliches Vertragsverhältnis' (so in BGE 112 II 337
E. 2), welches durch die "Bedingungen für den Einlieferer" (act. 89/14) modifiziert
wird.
In den "Bedingungen für den Einlieferer" (act. 89/14) wird einleitend festgehalten,
dass der Einlieferer (vorliegend die Beklagte 2) der Beklagten 1 den Auftrag erteilt,
die im Auktionsvertrag aufgeführten Objekte in seinem Namen für seine Rechnung
zu verkaufen. Dies entspricht der Regelung in Ziffer 1 der Auktionsbedingungen,
deren Anwendbarkeit unbestritten ist, wonach die Steigerungsobjekte durch die Be-
klagte 1 im Namen und für Rechnung des Einlieferers versteigert werden (act. 5/2
Ziffer 1).
Damit ist klar zum Ausdruck gebracht, dass die Veräusserung des Objektes in di-
rekter Stellvertretung erfolgt. Entgegen der Ansicht der Klägerin (vgl. act. 71 S. 25)
ist hierzu nicht erforderlich, dass die Identität der vertretenen Person angegeben
wird (SCHMIDT-GABAIN, Vertretungsverhältnisse und Identitätsbekanntgabepflichten
anlässlich von Versteigerungen, SJZ 114/2018 S. 129 ff., S. 134).

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C. Grundlagenirrtum
1. Rechtliche Vorgaben
Ein Grundlagenirrtum im Sinne von Art. 24 Abs. 4 OR liegt vor, wenn eine Partei
sich über eine Rechtslage oder über einen bestimmten Sachverhalt geirrt hat, der
für sie notwendige Vertragsgrundlage war (subjektive Wesentlichkeit) und den sie
zudem nach Treu und Glauben im Geschäftsverkehr als notwendige Vertrags-
grundlage betrachten durfte (objektive Wesentlichkeit). In der Regel kann bei Beja-
hung der objektiven Wesentlichkeit auch auf die subjektive Wesentlichkeit ge-
schlossen werden (GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/REY, Schweizerisches Obligationen-
recht, Allgemeiner Teil, Band I, 10. Aufl. 2014, N 779; HUGUENIN, Obligationenrecht
Allgemeiner und Besonderer Teil, 2012, § 5 N 511). Zusätzlich muss es für die
Gegenpartei erkennbar gewesen sein, dass der fälschlich angenommene Sachver-
halt für den Irrenden eine notwendige Geschäftsgrundlage darstellte. Ein Grundla-
genirrtum darf damit nur angenommen werden, wenn der Vertragspartner bei ge-
bührender Sorgfalt hätte erkennen müssen, welche Bedeutung der entsprechende
Sachverhalt für den Irrenden hatte (BK OR I- SCHMIDLIN, Art. 24 N 185). Die Er-
kennbarkeit kann sich ergeben aus der zentralen Bedeutung, die einem bestimm-
ten Sachverhalt für den Vertragsinhalt im Allgemeinen zukommt, den gemeinsa-
men Vorstellungen der Parteien oder den besonderen Vertragsumständen. Für
eine Anfechtung kommt es grundsätzlich nicht darauf an, ob der Anfechtende bloss
fahrlässig geirrt hat. Kümmert sich hingegen jemand bei Vertragsschluss nicht um
die Klärung einer bestimmten Frage, obwohl es auf der Hand liegt, dass diese sich
stellt, so darf die Gegenpartei daraus grundsätzlich den Schluss ziehen, dieser
Punkt sei für den Partner im Hinblick auf den Vertragsschluss nicht von Bedeutung.
Die Wesentlichkeit des Irrtums ist eine Rechtsfrage (BSK OR I-SCHWENZER, Art. 24
N 23 m.w.H.; BGE 129 III 363 E. 5.3. = Pra 93 Nr. 10).
2. Beweislast
Die Ungültigkeit oder Unwirksamkeit eines Rechtsgeschäfts hat als rechtshindern-
den Sachumstand zu beweisen, wer sich darauf beruft. Mit der Vertragsanfechtung

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wegen eines Willensmangels wird ein Gestaltungsrecht ausgeübt. Dessen Voraus-
setzungen hat der Ausübende zu beweisen, damit auch die Einhaltung der Anfech-
tungsfrist (Art. 31 Abs. 1 und 2 OR) mit Einschluss des Zeitpunkts der Kenntnis des
Vertragsmangels (BK ZGB-WALTER, Art. 8 N 504). Beim Grundlagenirrtum obliegt
dem Irrenden der Beweis, dass er die im Zeitpunkt der Abgabe gewollte Erklärung
bei Kenntnis der wahren Sachlage nicht abgegeben hätte, d.h. das Motiv der Erklä-
rung aufgrund falscher Annahmen gebildet hat. Zusätzlich hat er zu beweisen, dass
seine irrige Motivation subjektiv einen wesentlichen Sachumstand betraf und er
nach Treu und Glauben im Geschäftsverkehr darauf vertrauen durfte, diese We-
sentlichkeit habe dem Gegner nicht entgehen können (BK ZGB-WALTER, Art. 8 N
506).
3. Vorbringen der Parteien
3.1. Vorbringen der Klägerin
Die Klägerin macht im Wesentlichen geltend, sie sei unzutreffenderweise davon
ausgegangen, dass es sich bei der Schwammskulptur um eine von Yves Kleins 27
Schwammskulpturen auf geradem Metallstab mit Metallsockel gehandelt habe, die
er zu Lebzeiten als Originale erschaffen habe. Sie habe ihren Willen aufgrund einer
falschen Vorstellung über den Sachverhalt gebildet. Wenn sie über die tatsächliche
Entstehungsgeschichte des Objekts und dessen tatsächliche Wertigkeit Kenntnis
gehabt hätte, hätte sie den Vertrag nicht geschlossen.
Anlässlich der Ausstellung im Museum Haus Lange in Krefeld im Jahr 1961 sei
Yves Klein nämlich beauftragt worden, 200 Schwämme blau einzufärben. Diese
seien den Käufern der dort verkauften Vorzugskataloge als kleine Beigaben aus-
gehändigt worden und hätten über keinen Metallständer verfügt (fortan "Vorzugs-
schwämme" genannt). Dies ergebe sich aus dem von Paul Wember verfassten
Werkverzeichnis aus dem Jahre 1969, das jedem bis dahin bekannten Werk Kleins
eine Seriennummer verliehen habe (fortan "Wember-Verzeichnis"). Bei den Wer-
ken mit der Nummer SE 104-159, 175, 176 und 178 handle es sich um solche Vor-
zugsschwämme. Daneben enthalte das Wember-Verzeichnis 27 Unikate, die Yves
Klein zu Lebzeiten selbst gesockelt habe (SE 77, 78, 80-87, 91-97, 99, 163, 170-

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172, 186, 193, 198, 209 und 213). Nach dem Kauf des Schwammes habe sie her-
ausgefunden, dass es sich bei diesem um einen der 200 Vorzugsschwämme
handle und nicht um eine Schwammskulptur mit Unikatscharakter. Der Metallstän-
der sei erst Jahre später beigefügt worden. Zudem habe man den Ständer bewusst
älter aussehen lassen, sodass sich der Schwamm von den Schwammskulpturen
mit Unikatscharakter nicht mehr unterscheide. Der Auktionskatalog habe jedoch
nichts davon erwähnt, vielmehr sei mit dem wiedergegebenen Zitat von Yves Klein
auf die Originalskulpturen Bezug genommen worden. Ausserdem sei als Gesamt-
höhe 17,5 cm angegeben worden, was den Metallständer mitumfasse und somit zu
verstehen gebe, dass die gesamte Skulptur von Klein stamme. Der so erzeugte
Irrtum sei insbesondere auch durch den Schätzpreis verstärkt worden, der deutlich
über demjenigen liege, der sonst für Vorzugsschwämme angegeben werde (act. 2
S. 17 und 18; act. 71 S. 30, 31).
Die subjektive Wesentlichkeit erschliesse sich alleine schon aus ihrem Email vom
9. Dezember 2014 an die Beklagte 1 (act. 5/8), in welchem sie kurz nach dem Kauf
des Schwammes nach der Einheitlichkeit von Schwamm und Ständer gefragt habe.
Wäre ihr die Einheitlichkeit des Werkes egal gewesen, hätte sie auf diese Nach-
frage verzichtet. Die Rechtsprechung habe wiederholt klargestellt, dass die Urhe-
berschaft eines Kunstobjektes notwendige Geschäftsgrundlage bilde, die für den
Vertragspartner zudem erkennbar sei. Das Bundesgericht gehe zwar davon aus,
dass dann, wenn sich eine Partei beim Abschluss des Vertrags nicht um eine sich
offensichtlich stellende Frage gekümmert habe, die andere Partei daraus ableiten
könne, dass diese Frage für jene Partei, die sie nicht aufgeworfen habe, nicht wich-
tig sei. Vorliegend aber habe sich die Frage nach der Provenienz eben gerade nicht
gestellt. Durch das Zitat in der Katalogbeschreibung der Beklagten 1 sei der Ein-
druck erweckt worden, dass das Objekt zur Werkgruppe der Schwammskulpturen
auf geradem Metallstab mit Sockel gehöre, welche im Rahmen der Ausstellung
"Yves Klein. A Retrospective" 1982 gezeigt worden sei. Es hätten keine Hinweise
vorgelegen, welche bei ihr an dieser Vorstellung des Sachverhaltes hätten Zweifel
erwecken müssen (act. 2 S. 17 und 18).

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3.2. Vorbringen der Beklagten 1
Die Beklagte 1 bestreitet, dass die Beschreibung im Auktionskatalog irreführend
gewesen sei und dass sich die Klägerin im Zeitpunkt des Kaufs in einem Irrtum
befunden habe. Erst als diese festgestellt habe, dass es bei den Schwämmen von
Yves Klein Differenzierungen gebe, habe sie von ihrem ursprünglich irrtumsfrei ge-
bildeten Kaufentscheid Abstand genommen. Zudem sei unzutreffend, dass Vor-
zugsschwämme für deutlich weniger Geld angeboten würden.
Der Streitgegenstand sei in dem von der Witwe des Künstlers, Frau Rotraut Klein-
Moquay, geführten "Archiv Yves Klein" (fortan "Archiv") aufgeführt. Darin seien alle
authentifizierten Werke Kleins enthalten. Das vorhandene Echtheitszertifikat vom
11. Juli 2013 sei unabhängig davon ausgestellt worden, ob der Schwamm auf ei-
nem Metallständer stehe oder nicht, denn das Werk bestehe (alleine) aus dem
Schwamm. Der Sockel sei lediglich als Präsentationsmittel hinzugefügt worden, um
den Schwamm besser zur Geltung zu bringen. Der Metallständer sei nicht vom
Zertifikat umfasst. Auch in der Losbeschreibung der Schwammskulptur sei nicht
behauptet worden, dass der Ständer Teil der Skulptur sei. Die Gesamthöhe sei aus
praktischen Gründen angegeben worden, weil ein potentieller Käufer dies üblicher-
weise wissen wolle. Weiter laute die Katalognummer "SE 301". Das Wember-Ver-
zeichnis ende jedoch bezüglich den "sculpture éponge" mit der Nummer 214, wes-
halb die Klägerin hätte erkennen müssen, dass das Werk später registriert oder
authentifiziert worden sei und dass es sich folglich nicht um eine der 27 ursprüngli-
chen Schwammskulpturen habe handeln können. Zudem erwecke das im Losbe-
schrieb enthaltene Zitat Kleins nicht den Eindruck, dass es sich um ein solches
Unikat handle. Vielmehr gebe es nur in allgemeiner Weise Kleins Sicht über die
Schwammskulpturen wieder. Die Losbeschreibung könne nicht als Zusicherung ge-
wertet werden, dass es sich beim Streitgegenstand um eines der 27 Unikate han-
deln würde.
Die Beklagte 1 macht weiter geltend, jede Haftung für Rechts- und Sachmängel sei
durch die Freizeichnungsklausel in den Auktionsbedingungen wegbedungen wor-
den. Sie bestreitet auch, dass zwischen ihr und der Beklagten 2 Solidarität be-
stehe. Sämtliche (allfälligen) Ansprüche der Klägerin aus dem Kaufvertrag würden

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sich gegen die Beklagte 2 richten. Ausserdem erhebt sie die Einrede der Verjäh-
rung.
3.3. Vorbringen der Beklagten 2
Die Beklagte 2 vertritt im Wesentlichen den gleichen Standpunkt wie die Beklagte
1. Auch sie erhebt die Einrede der Verjährung.
4. Würdigung
4.1. Irrige Vorstellung der Klägerin
4.1.1. Die Abbildung sowie die dazugehörende Beschreibung der Skulptur im Auk-
tionskatalog (vgl. act. 5/4) erscheint durchaus als geeignet, beim Leser und Be-
trachter den Eindruck zu erwecken, dass es sich um eine Skulptur handelt, welche
von Yves Klein mitsamt dem Metallständer und Sockel einheitlich geschaffen wor-
den ist. Bereits die Abbildung zeigt den Schwamm mit gesamtem Ständer und So-
ckel, ist also nicht auf den Schwamm fokussiert. Auch die Beschreibung "ca. 6 x 6
x 6 cm auf Metallständer, Gesamthöhe 17.5 cm" kann und darf so verstanden wer-
den. Zwischen der Grössenangabe des Schwamms ("ca. 6 x 6 x 6 cm") und den
Worten "auf Metallständer" findet sich kein Interpunktionszeichen, so dass der Me-
tallständer als von der Beschreibung mitumfasst erscheint. Verstärkt wird dieser
Eindruck durch die Bekanntgabe der Gesamthöhe von Schwamm und Metallstän-
der. Verbunden mit dem Hinweis, wonach Rotraut Klein-Moquay die Authentizität
des Werkes bestätigt habe und das Werk unter der Nummer SE 301 in den Archi-
ves Yves Klein registriert sei (vgl. act. 5/4), kann und darf der Leser davon ausge-
hen, dass der Metallständer Teil dieses von Yves Klein im Jahre 1961 geschaffe-
nen Werks ist, dessen Echtheit zugesichert wird. Dies wird ausserdem noch durch
das abgedruckte Zitat von Yves Klein über seine Schwammskulpturen untermauert.
Der Hinweis auf den Katalog der Ausstellung in Houston 1982 unterstreicht die Be-
deutung der zum Verkauf gelangten Skulptur zusätzlich. Die Klägerin verweist auch
zu Recht auf den mit Patina versehenen Metallständer, welcher das Alter der Skulp-
tur als Gesamtes suggeriert. Auch der Wortlaut der Pressemitteilung der Beklagten
1, aufgrund welcher die Klägerin im Herbst 2014 auf die Versteigerung aufmerksam

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gemacht worden sein will (act. 2 S. 6), lässt den genannten Eindruck entstehen
(vgl. act. 5/6: "Eponge bleue, une éponge sur pied teinte en bleu IKB d'Yves Klein,
…").
4.1.2. Die Beklagten wenden ein, die Klägerin habe erst nach Vertragsabschluss
erfahren, dass es einerseits Schwammskulpturen gebe, welche von Yves Klein
selbst zu Lebzeiten mit einem Metallsockel versehen worden seien, und anderer-
seits solche, welche erst nach dessen Tod auf einen Metallsockel gestellt worden
seien. Entsprechend habe ihr Kaufentscheid nicht auf diesen Differenzierungen be-
ruhen können (act. 26 Rz. 27 und act. 23 Rz. 42).
Damit sind die Beklagten nicht zu hören. Massgebend ist nicht, ob die Klägerin vor
dem Abschluss des Kaufvertrags von den Differenzierungen bei den Schwamms-
kulpturen Kenntnis hatte, sondern vielmehr nur, ob sie wusste, dass es Schwamms-
kulpturen gibt, welche von Klein zu Lebzeiten mit einem Metallsockel versehen wur-
den, und sie deshalb überhaupt davon ausgehen durfte, dass sowohl der
Schwamm als auch der Metallständer von Klein geschaffen wurden. Davon ist aus-
zugehen, zumal auch die Beklagten nichts anderes behaupten.
Geht man mit den Beklagten davon aus, dass die Klägerin erst nach Abschluss des
Vertrages Kenntnis von den Differenzierungen erlangt hat, so lässt sich daraus in
Bezug auf den Grundlagenirrtum nichts ableiten. Hat die Klägerin nämlich erst
nachträglich erfahren, dass es (auch) Schwämme gibt, welche erst nach dem Tod
von Yves Klein durch den Nachlasse gesockelt wurden, dann hat sie noch weniger
Anlass gehabt nachzufragen, ob nebst dem Schwamm auch der Metallständer von
Klein erstellt worden sei. Mangels Relevanz ist daher über die Frage, wann die
Klägerin von den Differenzierungen Kenntnis erlangt hat, kein Beweis zu führen.
4.1.3. Dem Einwand der Beklagten, die Klägerin habe anhand der Nummerierung
der Skulptur mit "SE 301" erkennen müssen, dass es sich nicht um eine der 27
Skulpturen im Wember-Verzeichnis habe handeln können (act. 26 S. 10, act. 87 S.
18), ist entgegen zu halten, dass selbst die kunstversierten Mitarbeiter der Beklag-
ten 1 dies nicht erkannt haben, haben sie doch der Klägerin nach dem Kauf auf

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deren Anfrage hin mitgeteilt: "[d]er Ständer ist alt und wurde von Yves Klein be-
stimmt ausgewählt, da bei allen Schwämmen solche Metallständer verwendet wur-
den" (act. 5/9 S. 1).
4.1.4. Insgesamt ist daher davon auszugehen, dass die Klägerin im Zeitpunkt des
Kaufs eine irrige Vorstellung über das Kaufobjekt hatte.
4.2. Wesentlichkeit der irrigen Vorstellung
Auch die subjektive und objektive Wesentlichkeit der irrigen Vorstellung ist zu be-
jahen. Gerade weil Yves Klein zu Lebzeiten einige seiner Schwämme mit Sockel
versehen hatte, durfte die Klägerin nach Treu und Glauben im Geschäftsverkehr
annehmen, dass es sich beim fraglichen Werk (Schwamm und Metallständer) um
ein einheitliches, von Yves Klein geschaffenes Werk handelte. Der von den Beklag-
ten erhobene Einwand, Sockel und Ständer seien mit einem Bilderrahmen ver-
gleichbar, weshalb sie nicht Teil der Skulptur seien, verfängt deshalb nicht. Wie
noch zu zeigen sein wird (vgl. Erwägungen unter C.4.2.2.3.), dürfte die Schwamms-
kulptur mit einer von Yves Klein vorgenommenen Sockelung einen nicht unerheb-
lich höheren Wert aufweisen als mit einer posthumen Sockelung. Insbesondere
auch deshalb ist davon auszugehen, dass der irrtümlich vorgestellte Sachverhalt,
nämlich, dass sowohl der Schwamm als auch der Metallständer von Yves Klein
geschaffen wurden, für die Klägerin notwendige Vertragsgrundlage bildete. Für die
subjektive Wesentlichkeit spricht insbesondere die unmittelbar nach dem Kauf von
der Klägerin begonnene Korrespondenz mit den Mitarbeitern der Beklagten 1 (vgl.
act. 5/8-12) wie auch ihr baldiger Vertragsrücktritt (act. 5/16).
4.3. Erkennbarkeit
Betreffend das Kriterium der Erkennbarkeit bringen die Beklagten vor, dass es für
sie nicht erkennbar gewesen sei, dass die Klägerin irgendetwas anderes habe kau-
fen wollen, als das Werk, wie es im Auktionskatalog beschrieben worden war. Die
Beklagte 2 habe einen Schwamm auf Präsentationsständer verkauft. Darüber hin-
ausgehende Erwartungen der Klägerin hätten von dieser vor Vertragsabschluss zur

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Diskussion gestellt werden müssen, weshalb sich die Klägerin gemäss bundesge-
richtlicher Rechtsprechung nicht auf Grundlagenirrtum berufen könne (act. 23 Rz.
53 und act. 26 Rz. 122 f.).
Dieser Argumentation kann nicht gefolgt werden. Wie bereits ausgeführt, suggeriert
die Katalogbeschreibung, dass sowohl der Schwamm als auch der Metallständer
von Yves Klein geschaffen wurden. Deshalb musste sich die Frage, ob der Metall-
ständer ebenfalls von Yves Klein geschaffen wurde, für die Klägerin gar nicht stel-
len. Wie noch aufzuzeigen ist, wusste die Beklagte 2 zudem, dass die Auktions-
häuser E._____ und F._____ zuvor verschiedene Katalogbeschreibungen verfasst
und die Skulptur zu einem wesentlich tieferen Schätzpreis angeboten haben (vgl.
Erwägungen D.4.2.1. nachfolgend). Mit diesem Wissen hätten die Beklagte 2 und
die Beklagte 1 als dessen Stellvertreterin bei gebührender Sorgfalt erkennen kön-
nen und müssen, dass die Klägerin eine Skulptur mit einem vom Künstler montier-
ten Ständer kaufen wollte und dass der fälschlich angenommene Sachverhalt für
die Klägerin eine notwendige Geschäftsgrundlage darstellte.
4.4. Freizeichnungsklausel
4.4.1. Die Beklagten rufen die Haftungs- und Gewährleistungsausschlüssse in ih-
ren Auktionsbedingungen an (act. 26 S. 25, act. 90 S. 21). Die Klägerin bestreitet
deren Anwendbarkeit (act. 71 S. 34).
4.4.2. Die Freizeichnungsklausel in den Auktionsbedingungen lautet wie folgt (vgl.
act. 5/2 Ziffern 3 und 4):
"3. Haftungsausschluss
3.1 Die Gegenstände werden in dem Zustand versteigert, in dem sie sich im Augen-
blick des Zuschlags befinden.
3.2 Die Beschreibung der Objekte erfolgt nach bestem Wissen und Gewissen, doch
kann B._____ für die Katalogangaben keine Haftung übernehmen. Während der Aus-
stellung besteht die Möglichkeit, die Gegenstände zu besichtigen. Entsprechend wird
der Käufer aufgefordert, das Objekt vor der Auktion in Augenschein zu nehmen, und
sich, allenfalls unter Beizug unabhängiger Fachberatung, ein eigenes Urteil über die
Übereinstimmung des Loses mit der Katalogbeschreibung zu bilden. Für die Objekt-
beschreibungen ist die gedruckte Ausgabe des Katalogs (inkl. späterer Ergänzungen)
in deutscher Sprache ausschliesslich massgebend. B._____ behält sich das Recht
vor, zur Meinungsbildung Experten oder Fachkräfte ihrer Wahl beizuziehen und sich

- 16 -
auf diese abzustützen. B._____ kann für die Richtigkeit solcher Meinungen nicht ver-
antwortlich gemacht werden. Solche Expertenmeinungen oder Gutachten stellen ge-
nauso wenig wie von B._____ vorgenommene Objektbeschreibungen oder sonstige
Aussagen über ein Objekt (inklusive Aussagen über dessen Wert) explizite oder still-
schweigende Zusicherungen dar.
3.3 Unter Vorbehalt von nachfolgender Ziff. 4 wird jede Haftung für Rechts- und Sach-
mängel wegbedungen. Die Verpflichtungen des Einlieferers gegenüber dem Käufer
sind im gleichen Masse eingeschränkt wie die Verpflichtungen von B._____ gegen-
über dem Käufer."
4. Garantie
4.1 B._____ wird den Kauf (unter Vorbehalt nachfolgender Ziffern 4.2 und 4.3) rück-
gängig machen und dem Käufer Kaufpreis und Aufgeld (inkl. MWST) zurückerstatten,
falls sich das Objekt als Fälschung erweist. Eine Fälschung liegt vor, wenn das Objekt
nach vernünftiger Auffassung von B._____ eine im Hinblick auf Urheberschaft, Alter,
Periode, Kultur oder Herkunft in Täuschungsabsicht geschaffene Imitation ist, bei der
sich die korrekte Beschreibung solcher Inhalte nicht in der Beschreibung im Auktions-
katalog (unter Beachtung jeglicher Ergänzungen) widerspiegelt und dieser Umstand
den Wert des Objekts im Vergleich zu einem der Katalogbeschreibung entsprechen-
den Gegenstand wesentlich beeinträchtigt.
[…]"
Diese Freizeichnungsklausel, mit welcher jede Haftung für Sach- und Rechtsmän-
gel wegbedungen wird (vgl. Ziffer 3.3), ist aufgrund der bundesgerichtlichen Recht-
sprechung sowohl bei den kaufrechtlichen Gewährleistungsansprüchen als auch
bei den Willensmängel und damit beim Grundlagenirrtum zu beachten (vgl. BGE
126 III 59 = Pra 2000, 688; Urteil des BGer vom 19. März 2014 4A_538/2013, E.
6.1).
Es gilt somit, dass die Berufung auf Grundlagenirrtum versagt ist, wenn der Irrtum
mit fehlenden Eigenschaften der Kaufsache begründet wird, für welche der Verkäu-
fer die Gewährleistung wegbedungen hat (BGE 126 III 59 E. 3; BGE 91 II 275 E.
2b). Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung fällt ein Mangel dann nicht unter
den Gewährleistungsausschluss, wenn er gänzlich ausserhalb dessen lag, womit
ein Käufer vernünftigerweise rechnen musste. Dabei hängt von den konkreten Um-
ständen des Einzelfalles ab, womit ein Käufer zu rechnen hat (BGE 130 III 686 E.
4.3.1, m.w.H.). Auch für zugesicherte Eigenschaften erweist sich der Gewährleis-
tungsausschluss als ungültig (HONSELL, Schweizerisches Obligationenrecht, Be-
sonderer Teil, 10. Aufl., Bern 2017, S. 92).
Dass der Mangel gänzlich ausserhalb dessen lag, womit die Klägerin vernünftiger-
weise rechnen musste, kann nicht gesagt werden. Nachfolgend ist aber zu prüfen,

- 17 -
ob die Beklagten eine Zusicherung abgegeben haben in dem Sinne, dass der
Schwamm und der Metallständer eine vom Künstler geschaffene Einheit bilden be-
ziehungsweise dass sowohl Schwamm als auch Ständer vom Künstler selbst ge-
schaffen worden sind.
4.4.3. Als Zusicherung gilt jede Erklärung, wonach die Sache eine bestimmte, ob-
jektiv feststellbare Eigenschaft aufweist, wenn der Käufer nach Treu und Glauben
auf diese Angabe vertrauen darf (Urteil des BGer vom 19. März 2014,
4A_538/2013, E. 4.1). Es ist im Wege der Auslegung zu ermitteln, ob die Angaben
im Auktionskatalog den Charakter einer Zusicherung haben oder unter den Ge-
währleistungsausschluss fallen. Der Inhalt eines Vertrages bestimmt sich in erster
Linie durch subjektive Auslegung, das heisst nach dem übereinstimmenden wirkli-
chen Parteiwillen (Art. 18 OR). Wenn eine tatsächliche Willensübereinstimmung
unbewiesen bleibt oder nicht behauptet wurde, sind zur Ermittlung des mutmassli-
chen Parteiwillens die Erklärungen der Parteien aufgrund des Vertrauensprinzips
so auszulegen, wie sie nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den ge-
samten Umständen verstanden werden durften und mussten. Bei der objektivierten
Vertragsauslegung nach dem Vertrauensprinzip wird der rechtliche Konsens ermit-
telt; dementsprechend ist die Auslegung nach dem Vertrauensprinzip Rechtsfrage
(BGE 132 III 626 E. 3.1; BGE 129 III 118 E. 2.5 je mit Hinweisen). Massgebend ist
der Zeitpunkt des Vertragsabschlusses. Nachträgliches Parteiverhalten ist bei der
Auslegung nach dem Vertrauensprinzip nicht von Bedeutung; es kann allenfalls –
im Rahmen der Beweiswürdigung – auf einen tatsächlichen Willen der Parteien
schliessen lassen (BGE 129 III 675 E. 2.3).
An die Zusicherung werden geringere Anforderungen gestellt als an eine Garantie.
Die herrschende Lehrmeinung sieht in der Zusicherung keine Willenserklärung,
sondern eine Wissenserklärung ("Vorstellungsäusserung"). Nicht jede anlässlich
der Vertragsverhandlung abgegebene Erklärung ist indes als Zusicherung zu qua-
lifizieren. Die herrschende Lehre verlangt keinen ausdrücklichen Verpflichtungswil-
len des Verkäufers, wohl aber eine (auch konkludente) Erklärung über Sacheigen-
schaften, die erkennbar für den Kaufentschluss des Käufers entscheidend sind und

- 18 -
auf die er nach Treu und Glauben vertrauen darf. Die Kausalität zwischen Zusiche-
rung und Vertragsschluss zu den vereinbarten Bedingungen wird vermutet; der
Verkäufer muss also diese Vermutung widerlegen. Die stillschweigende Zusiche-
rung kann sich aus den Umständen ergeben, ferner aus dem Preis: Ein hoher Preis
spricht für die konkludente Zusage der Echtheit (BSK OR I-HONSELL, Art. 197 N 14
m.w.H.).
Mit Bezug auf Auktionskataloge hat das Bundesgericht bereits mehrfach erwogen,
dass die Angaben in den Losbeschreibungen nicht ohne Weiteres als Zusicherung
beziehungsweise im Widerspruch zur Haftungsfreizeichnung stehen. Angesichts
der Vielfalt des angebotenen Auktionsguts dürfe das bietende Publikum nicht ohne
weiteres davon ausgehen, der Auktionator habe die einzelnen Gegenstände näher
überprüfen können und übernehme mit ihrer Beschreibung zugleich die Garantie
der Echtheit. Die Beschreibung im Auktionskatalog solle in erster Linie die zur Ver-
steigerung gelangenden Gegenstände darstellen und den Interessenten den Ent-
scheid darüber erleichtern, ob und bis zu welcher Höhe sie mitbieten möchten. Fer-
ner komme dem Kaufpreis im Rahmen der Versteigerung nicht der gleiche Stellen-
wert zu wie bei einem gewöhnlichen Kauf. Er werde durch das Gebot des Bieters
und weniger durch den Ausruf des Auktionators bestimmt. Selbst ein Kataloghin-
weis auf ein Expertengutachten verkörpere nicht zwingend eine Echtheitszusiche-
rung (BGE 123 III 165 E. 4 m.H.).
Vorliegend wurde zwar aufgrund der Katalogbeschreibung der Eindruck erweckt,
dass sowohl der Schwamm als auch der Metallständer von Yves Klein geschaffen
wurden, weshalb ein Irrtum zu bejahen ist. Dies bedeutet jedoch nicht gleichzeitig,
dass im Sinne einer Wissenserklärung als sicher hingestellt wurde, dass der
Schwamm samt Sockel von Yves Klein stammt. Der Eindruck, dass das gesamte
Werk von Klein stammt, wird vor allen Dingen deshalb erweckt, weil das Werk mit
einer Gesamthöhe von 17.5 cm angegeben wird. Aus dieser Höhenangabe kann
jedoch nicht gleichzeitig eine Zusicherung abgeleitet werden. Der ausdrückliche
Wortlaut in Ziffer 3.2 der Freizeichnungsklausel macht zudem deutlich, dass die
Beklagten die Angaben in der Losbeschreibung nicht als Zusicherung objektiv fest-

- 19 -
stellbarer Eigenschaften verstanden haben wollten. Der Vertragspartner wird viel-
mehr aufgefordert, sich selbst ein Bild vom Los zu machen und bestenfalls eine
eigene Fachexpertise einzuholen.
Demzufolge haben die Angaben im Auktionsbeschrieb nicht den Charakter einer
Zusicherung.
Entgegen der Ansicht der Klägerin liegt sodann keine Fälschung im Sinne des Ga-
rantievorbehaltes von Ziffer 4. der Auktionsbedingungen vor. Der Schwamm (ohne
Ständer) stammt unbestrittenermassen von Yves Klein. Von einer Imitation der ge-
samten Skulptur (Schwamm mit Ständer) könnte nur dann allenfalls gesprochen
werden, wenn ein solcher Schwamm ausnahmslos mit einem vom Künstler selbst
geschaffenen Ständer versehen worden wäre. Dies ist aber nicht der Fall. Vielmehr
gibt es Schwämme ohne Ständer, solche mit einem vom Künstler montierten Stän-
der sowie solche mit einem vom Nachlass montierten Ständer.
Dies führt dazu, dass die Freizeichnungsklausel greift. Ein Verstoss des Haftungs-
ausschlusses gegen Art. 8 UWG ist – entgegen der Ansicht der Klägerin (act. 71 S.
34) – zu verneinen. Die diesbezüglichen Auktionsbedingungen sind weder unklar,
ungewöhnlich noch branchenunüblich.
5. Ergebnis
Nach dem Gesagten ist das Vorliegen eines Grundlagenirrtums zwar zu bejahen.
Die Klägerin kann sich jedoch nicht darauf berufen, weil die Beklagten die Gewähr-
leistung gültig wegbedungen haben.
D. Absichtliche Täuschung
1. Rechtliche Vorgaben
Ist ein Vertragsschliessender durch absichtliche Täuschung seitens des andern
zum Vertragsabschluss verleitet worden, so ist der Vertrag für ihn auch dann nicht
verbindlich, wenn der erregte Irrtum kein wesentlicher war (Art. 28 Abs. 1 OR). Er-
forderlich ist somit, dass die irrende Partei im Zeitpunkt des Vertragsschlusses an

- 20 -
einer Fehlvorstellung des wirklichen Sachverhalts gelitten hat, die auf eine Täu-
schungshandlung der anderen Vertragspartei zurückzuführen ist und für die Ver-
tragsschliessung kausal war (BSK OR I-SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, Art. 28 N 2a).
Ein täuschendes Verhalten besteht in der Vorspiegelung falscher Tatsachen oder
im Verschweigen vorhandener Tatsachen (BGE 132 II 161 E. 4.1). Die Täu-
schungshandlung muss absichtlich vorgenommen worden sein, wobei Eventual-
vorsatz genügt. Absichtlich handelt, wer um die Unrichtigkeit der vorgegebenen
Tatsache weiss und mit dem Willen handelt, den Vertragspartner in einen Irrtum zu
führen oder in einem solchen aufrechtzuerhalten, um ihn zum Vertragsabschluss
zu motivieren (BK OR I-SCHMIDLIN, Art. 28 N 69). Mit Eventualvorsatz handelt hin-
gegen, wer damit rechnet, Falschangaben zu machen oder Wesentliches zu ver-
schweigen und in Kauf nimmt, dass ein Vertragspartner dadurch in die Irre geleitet
wird (Urteil des BGer vom 19. Juli 2016, 4A_141/2017, E. 3.2.1).
2. Beweislast
Die Beweislast für sämtliche Voraussetzungen der absichtlichen Täuschung hat die
Klägerin als geschädigte Person zu tragen (BK OR I-SCHMIDLIN, Art. 28 N 171). Der
Kausalzusammenhang zwischen Täuschung und Irrtum beziehungsweise Ver-
tragsschluss wird regelmässig vermutet, wobei dem Täuschenden der Gegenbe-
weis offensteht (BSK OR I-SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, Art. 28 N 26).
3. Vorbringen der Parteien
3.1. Vorbringen der Klägerin
Die Klägerin macht geltend, die Beklagte 1 habe den Irrtum durch die Art der Be-
schreibung des Auktionsloses in ihrem Katalog ursächlich hervorgerufen, womit
eine aktive Täuschung vorliege. Da die Beklagte 2 den Inhalt des Kataloges ge-
kannt habe oder zumindest habe kennen sollen, sei ihr diese Täuschung zuzurech-
nen. Die falsche und irreführende Beschreibung des Objektes durch die Beklagte
1 sei wider ihr professionelles Wissen erfolgt und darauf gerichtet gewesen, beim
Publikum den Eindruck zu erwecken, dass es sich beim Objekt um einen von Kleins

- 21 -
Schwämmen auf geradem Metallständer handle und damit um einen deutlich wert-
haltigeren Kunstgegenstand als die Katalogbeigabe auf einem Präsentiermedium,
um die es sich in Tat und Wahrheit handle. Dieser Eindruck sei durch den Schätz-
preis verstärkt worden, welcher deutlich über den für solche Schwämme jeweils
bezahlten Preisen liege. Bei Verneinung der Täuschungsabsicht müsse mindes-
tens von Eventualvorsatz ausgegangen werden (act. 2 S. 19).
Die Beklagte 2 habe die Schwammskulptur bereits im Herbst 2013 dem … [Ort]
Auktionshaus E._____ für eine Auktion am 27. November 2013 übergeben. Die
dortige Katalogbeschreibung stimme beinahe wörtlich überein mit der Beschrei-
bung der Beklagten 1. Da die Skulptur unverkauft geblieben sei, habe die Beklagte
2 sie anschliessend zur … [Ort] Repräsentanz des … [Ort] Auktionshauses F._____
für deren Auktion vom 20. Mai 2014 gebracht. Dieses Auktionshaus habe sich zu-
recht geweigert, die falschen Katalogangaben zu übernehmen. Es habe vielmehr
das Werk korrekt beschrieben als "Eponge bleue - keine Jahresangabe, blaues
Pigment, Kunstharz und Naturschwamm - kein IKB Pigment -, 6 x 3,5 cm, Metall-
stab mit Plinthe (vom Nachlass montiert), 18 x 4,5 x 6 cm" (act. 2 S. 15 mit Hinweis
auf act. 5/26 und act. 5/27). Die Beklagte 1 habe Kenntnis von den Katalogbeschrei-
bungen der Auktionshäuser E._____ und F._____ gehabt, da sie mit diesen eine
gemeinsame Datenbank betreibe. Habe sie die ihr zur Verfügung stehenden Infor-
mationen zum fraglichen Objekt konsultiert und dennoch die irreführende Katalog-
beschreibung erstellt, so habe sie mit Absicht gehandelt. Habe sie eine solche Kon-
sultation hingegen unterlassen, so habe sie mindestens in Kauf genommen, das
Objekt dem Publikum als ein anderes zu präsentieren (act. 2 S. 16, 19). Die Be-
klagte 1 habe nicht mit der Sorgfalt gehandelt, welche von ihr habe erwartet werden
dürfen. Sie habe bewusst und täuschend das massgebende Element des Vorlie-
gens oder Nichtvorliegens einer originalen Sockelung überspielt (act. 71 S. 32). Sie
habe bei Aufnahme des Loses in ihre Auktion gewusst, dass der Ständer ein vom
Nachlass gefertigtes und dem Schwamm hinzugefügtes Präsentationsmedium sei
(act. 71 S. 32). Diese Täuschung habe die Beklagte 1 in kollusivem Zusammenwir-
ken mit der Beklagten 2 nach Abschluss des Kaufvertrages in dem mit ihr (der Klä-
gerin) geführten Schriftverkehr bewusst aufrechterhalten (act. 71 S. 33).

- 22 -
3.2. Vorbringen der Beklagten 1
Die Beklagte 1 entgegnet, sie habe die Skulptur in ihrem Auktionskatalog richtig
und in Übereinstimmung mit den Empfehlungen des Klein-Nachlasses und der gän-
gigen Praxis beschrieben. Es sei nicht behauptet worden, es handle sich um eine
einheitliche, zur Werkgruppe gehörige Skulptur. Im Gegenteil sei in der Katalogbe-
schreibung auf die Werknummer SE 301 hingewiesen worden und somit darauf,
dass es sich gerade nicht um eine Skulptur der Werkgruppe handle (act. 87 S. 19).
Anlässlich der im Dezember 2014 durchgeführten Auktionen seien rund 2'750 Lose
angeboten worden. Es sei ihr daher unmöglich gewesen, zu jedem Objekt fundierte
eigene Recherchen zu tätigen. Dies werde von einem Auktionshaus, dessen we-
sentlicher Zweck darin bestehe, den Verkauf von Kunstobjekten zu vermitteln, aber
auch nicht erwartet. Ein Auktionshaus dürfe sich auf die Aussagen von Drittexper-
ten abstützen. Aus der Vielzahl der angebotenen Lose und dem von einem Aukti-
onshaus verfolgten Plattformkonzept ergebe sich sodann eine erhöhte Eigenver-
antwortung der Käufer. Dies widerspiegle sich auch in den Auktionsbedingungen
(act. 87 S. 45, 46). Die im Nachgang zum Verkauf geführte Korrespondenz zwi-
schen ihren Mitarbeiterinnen und der Klägerin zeigten, dass sie (die Beklagte 1)
keineswegs über Informationen verfügt habe, welche der Klägerin vor dem Ver-
tragsabschluss hätten offengelegt werden müssen. Gegenteils werde aus dem
Email- und Briefwechsel klar, dass sich die Erkenntnisse betreffend die Skulptur
erst allmählich verdichtet hätten (act. 26 S. 20). Die Skulptur sei ausserdem zu ei-
nem üblichen Preis verkauft worden (act. 26 S. 21). Die Beklagte 2 sei mit der Ka-
talogbeschreibung einverstanden gewesen. Die Hinweise der Klägerin auf die un-
terschiedlichen Katalogbeschreibungen bei F._____ und bei E._____ zeigten, dass
unterschiedliche Beschreibungen zulässig seien. Dass sich das Auktionshaus
F._____ "geweigert" habe, die "falschen Katalogangaben zu übernehmen", werde
bestritten. Der Umstand, dass die Beklagte 2 die Beschreibung im Auktionskatalog
des Auktionshauses F._____ ("vom Nachlass montiert") akzeptiert habe, zeige,
dass es ihr nicht um eine Verschleierung der tatsächlichen Verhältnisse gegangen
sei (act. 26 S. 32). Ihr selbst (der Beklagten 1) sei die Objektbeschreibung des
Auktionshauses F._____ nicht bekannt gewesen. Der Umstand, dass sie (die Be-

- 23 -
klagte 1) und das Auktionshaus F._____ dem gleichen losen Marketingnetz ange-
hörten, bedeute nicht, dass man gegenseitig von Katalogbeschreibungen Kenntnis
nehmen würde oder müsste. Es finde diesbezüglich kein Austausch statt (act. 102
S. 11).
3.3. Vorbringen der Beklagten 2
Auch die Beklagte 2 behauptet, das Objekt sei zu einem üblichen Preis angeboten
worden (act. 23 S. 8). Die Katalogbeschreibung habe zudem die Beklagte 1 ohne
jede Mitarbeit und ohne Einfluss von ihrer Seite (gemeint: seitens der Beklagten 2)
angefertigt. Im Auktionsgeschäft sei es üblich, dass die Beschreibungen für die vom
Auktionshaus angebotene Ware von den Experten des Auktionshauses erstellt
würden. Der Einlieferer garantiere dem Auktionshaus die Echtheit des übergebe-
nen Objekts. Diese Garantie sei vorliegend durch die Übergabe des Authentizitäts-
zertifikates der Künstlerwitwe verstärkt worden (act. 23 S. 6, 12).
4. Würdigung
4.1. Irrtum und Kausalzusammenhang
Es wurde bereits im Rahmen der Prüfung des behaupteten Grundlagenirrtums fest-
gestellt, dass die Klägerin aufgrund der Beschreibung im Auktionskatalog eine ir-
rige Vorstellung über den Kaufgegenstand hatte und dass diese irrige Vorstellung
für den Vertragsschluss kausal war.
4.2. Täuschungshandlung der Beklagten
4.2.1. Wissen der Beklagten
4.2.1.1. Gemäss Angaben der Beklagten 2 ist der Schwamm (durch ihren Vorstand)
im Frühjahr 2013 Herrn G._____ übergeben worden mit der Bitte, diesen auf Au-
thentizität zu überprüfen und eine Echtheitsexpertise zu erstellen. Mit Zertifikat vom
11. Juli 2013 sei die Echtheit des Objektes bestätigt worden. Die Echtheitsbestäti-
gung sei dem Vorstand der Beklagten 2 zusammen mit einem Ständer und der
Bitte, den Schwamm auf diesen Ständer montieren zu lassen, übergeben worden
(act. 23 S. 4).

- 24 -
Damit steht ausser Zweifel, dass die Beklagte 2 vor der Einlieferung des Objektes
bei der Beklagten 1 wusste, dass der Metallständer nicht von Yves Klein montiert
worden ist.
4.2.1.2. Die unterschiedlichen Beschreibungen der Skulptur durch das Auktions-
haus E._____ einerseits und das Auktionshaus F._____ anderseits ergeben sich
aus den im Recht liegenden Abbildungen der Lots (act. 5/26 und act. 5/27) und sind
nicht bestritten. Aus welchem Grund das Auktionshaus F._____ die Beschreibung
des Auktionshauses E._____ nicht übernommen hat, geht allerdings aus diesen
Abbildungen – naturgemäss – nicht hervor. Weitere Beweismittel offeriert die Klä-
gerin hierzu nicht. Damit ist der Beweis für ihre Behauptung, das Auktionshaus
F._____ habe sich geweigert, die Beschreibung des Auktionshauses E._____ zu
übernehmen, nicht erbracht.
Die Beklagte 2 als Einlieferin des Objekts musste von den unterschiedlichen Be-
schreibungen der beiden Auktionshäuser Kenntnis erlangt haben und damit einher-
gehend auch vom Umstand, dass das Auktionshaus F._____ die Beschreibung des
Auktionshauses E._____ als – zumindest – unpräzise erachtet und demzufolge ab-
geändert hat. Etwas anderes behauptet die Beklagte 2 denn auch nicht.
4.2.1.3. Die Klägerin vertritt die Ansicht, auch die Beklagte 1 habe Kenntnis von
den unterschiedlichen Katalogbeschreibungen der Auktionshäuser E._____ und
F._____ gehabt, da sie mit diesen eine gemeinsame Datenbank betreibe. Als Be-
weis für diese (von der Beklagten 1 bestrittene) Behauptung verweist die Klägerin
auf den Screenshot www…..com (act. 5/28). Mit diesem Hinweis allein kann die
Klägerin den Beweis dafür, dass die Beklagte 1 beide Katalogbeschreibungen zur
Kenntnis genommen hat, nicht erbringen. Weitere Beweismittel offeriert die Kläge-
rin aber nicht. Dass die Beklagte 1 die Datenbank hätte konsultieren müssen,
kommt dem Vorwurf der Fahrlässigkeit gleich. Damit verkennt die Klägerin, dass
fahrlässige Falschangaben keine Täuschungshandlungen darstellen (Urteil des
BGer vom 7. November 2016, 4A_345/2016, E. 2.2.1).
Weiter führt die Klägerin zwar aus, die Behauptung der Beklagten 2, wonach sie
(die Beklagte 2) bei der Katalogbeschreibung nicht mitgearbeitet und die Beklagte

- 25 -
1 nicht beeinflusst habe, könne nicht zutreffen. So behaupte doch selbst die Be-
klagte 1, dass die Beklagte 2 mit der Katalogbeschreibung einverstanden gewesen
sei. Auch stimme ein Auktionshaus die Katalogbeschreibung regelmässig mit dem
Einlieferer ab und hole dessen Zustimmung (act. 71 S. 19). Damit behauptet die
Klägerin jedoch nicht, dass die Beklagte 1 von der Beklagten 2 erfahren habe, dass
der Ständer nicht durch Yves Klein montiert worden ist und dass die beiden Aukti-
onshäuser E._____ und F._____ zwei unterschiedliche Beschreibungen abgege-
ben haben. Dass diese Informationen von der Beklagten 2 an die Beklagte 1 ge-
flossen sind, ist aufgrund der Angaben der Beklagten 1 und 2 denn auch nicht an-
zunehmen. So behauptet die Beklagte 2 ausdrücklich, sie habe der Beklagten 1
keine Vorgaben für die Beschreibung des Loses im Auktionskatalog gemacht.
Diese Behauptung steht nicht im Widerspruch zur Behauptung der Beklagten 1,
wonach die Beklagte 2 mit der von ihr formulierten Katalogbeschreibung einver-
standen gewesen sei. Gegenteils implizieren diese Angaben der beiden Beklagten
viel eher, dass vorgängig beziehungsweise im Rahmen des Verfassens der Kata-
logbeschreibung keine darauf bezogene Diskussion zwischen ihnen stattgefunden
hat und dass die Beklagte 2 mit der von der Beklagten 1 vorgenommenen Beschrei-
bung – sei es ausdrücklich oder stillschweigend – einverstanden war.
Schliesslich stützt die bei den Akten liegende Korrespondenz (act. 5/8-12) im Nach-
gang zum Verkauf der Schwammskulptur die Darstellung der Beklagten 1. Diese
Korrespondenz zeigt auf, dass die Beklagte 1 im Zeitpunkt des Vertragsabschlus-
ses nicht wusste, dass der Metallständer erst nachträglich und nicht durch Yves
Klein montiert worden ist. Die Behauptung der Klägerin, mit diesem Schriftverkehr
werde lediglich die zuvor erfolgte Täuschung aufrecht erhalten, ist durch nichts be-
legt. Beweismittel offeriert die Klägerin keine.
Zusammengefasst ist der Beweis der Klägerin nicht erbracht, dass auch die Be-
klagte 1 Kenntnis davon hatte, dass der Metallständer nicht von Yves Klein montiert
worden ist und dass die beiden Auktionshäuser E._____ und F._____ unterschied-
liche Katalogbeschreibungen verfasst haben.

- 26 -
4.2.1.4. Zwischenfazit
Nach dem Gesagten wusste die Beklagte 2, dass der Metallständer nicht von Yves
Klein montiert worden ist und dass die Auktionshäuser E._____ und F._____ zwei
unterschiedliche Katalogbeschreibungen verfasst haben. Die Beklagte 1 hatte je-
doch keine Kenntnis davon.
Die erst mit der Duplik eingereichten "Bedingungen für den Einlieferer" (act. 89/14),
gegen deren Anwendung seitens der Klägerin keine Einwände erhoben worden
sind (vgl. act. 94 S. 21), regeln die vertraglichen Rechte und Pflichten zwischen der
Beklagten 1 und der Beklagten 2. Ziffer 1 dieser Bedingungen regelt die "Gewähr-
leistungen des Einlieferers" und enthält (u.a.) folgenden Passus: "Der Einlieferer
bestätigt, dass er B._____ alle Informationen, die ihm bekannt sind oder bekannt
sein sollten, welche die Beschreibung der von ihm eingelieferten Objekte im Aukti-
onsvertrag oder Auktionskatalog als unzutreffend erscheinen lassen, offengelegt
hat." Damit steht fest, dass die Beklagte 2 vertraglich verpflichtet war, alle ihr be-
kannten Informationen an die Beklagte 1 weiterzuleiten, welche für eine klare und
zutreffende Katalogbeschreibung notwendig waren, was sie jedoch
– wie dargelegt – nicht getan hat.
4.2.2. Aufklärungspflicht der Beklagten
4.2.2.1. Voraussetzungen
Die Unterdrückung wahrer beziehungsweise das Verschweigen von Tatsachen ist
dann als Täuschung zu werten, wenn eine Auskunftspflicht besteht (Urteil des BGer
vom 4. September 2017, 4A_141/2017, E. 3.1). Eine solche kann sich entweder
aus Gesetz oder aus Vertrag ergeben sowie dann, wenn eine Mitteilung nach Treu
und Glauben und den herrschenden Anschauungen geboten ist (BGE 117 II 218
E. 6a). Wann letzteres zutrifft, ist anhand des konkreten Einzelfalls zu bestimmen,
wobei sich Bestand und Umfang einer Aufklärungspflicht nach dem Grad der Er-
kennbarkeit und der Schwere des verschwiegenen Mangels richten (Urteil des
HGer Zürich vom 7. Mai 2019, HG170121, E. 7.4.1). Bei einmaligen Kaufgeschäf-
ten geht das Bundesgericht im Grundsatz von geringeren Aufklärungspflichten aus.

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Doch hat jede Vertragspartei die andere über Umstände aufzuklären, die für den
Entschluss zur Vertragseingehung in erkennbarer Weise von Bedeutung sind (BGE
116 II 431 E. 3a; BGE 81 II 138 E. 4).
4.2.2.2. Aufklärungspflicht
Eine Aufklärungspflicht nach Gesetz oder Vertrag ist vorliegend nicht erkennbar,
weshalb zu prüfen ist, ob sich eine solche aus dem Grundsatz von Treu und Glau-
ben und den herrschenden Anschauungen ergibt.
Der verschwiegene Mangel liegt in der fehlenden Authentizität des Metallständers.
Dieser Mangel ist nur schwer oder überhaupt nicht erkennbar. Selbst die kunstver-
sierten Mitarbeiter der Beklagten 1 haben nicht erkannt, dass es sich beim Streit-
gegenstand um einen Beilagenschwamm handelt, der vom Künstler ohne Ständer
geschaffen wurde, haben sie doch der Klägerin auf deren Nachfrage mitgeteilt:
"[d]er Ständer ist alt und wurde von Yves Klein bestimmt ausgewählt, da bei allen
Schwämmen solche Metallständer verwendet wurden" (act. 5/9 S. 1). Aus diesem
Grund kann der Klägerin auch kein Vorwurf gemacht werden, anhand der Archiv-
nummer SE 301 nicht erkannt zu haben, dass die Skulptur erst nach Kleins Ver-
sterben gesockelt worden ist.
Nebst dem schwer zu definierenden immateriellen Wert, welcher die Schwamm-
skulptur für die Klägerin hat oder nun eben nicht hat, lässt sich auch aus einer all-
fälligen Differenz des materiellen Wertes auf die Schwere des Mangels schliessen.
Die Klägerin macht hierzu geltend, ein von Yves Klein selbst gesockelter Schwamm
sei ein bedeutend werthaltigerer Kunstgegenstand als die Katalogbeigabe auf ei-
nem Präsentiermedium (act. 2 S. 19). Die Beklagten halten entgegen, dass Beila-
genschwämme zu ähnlichen Preisen versteigert werden wie solche, die zu Lebzei-
ten Kleins gesockelt wurden (act. 87 S. 7 ff.; act. 90 S. 12 ff.).
Was den massgeblichen Wert eines Kunstwerks betrifft, beziehen sich die Parteien
sowohl auf den Schätz- als auch den Zuschlagspreis, wobei sie offenlassen, wel-
cher Wert für das Kunstwerk massgeblich sein soll. Es ist notorisch, dass die Preise

- 28 -
in der Kunstszene sehr volatil sein können, zumal auch oft objektiv nicht nachvoll-
ziehbare Liebhaberpreise bezahlt werden. Bei Auktionen hängt der Verkaufspreis
sodann immer auch von vielen Zufälligkeiten ab, wie von Ort und Zeitpunkt der
Versteigerung und vom temporär interessierten Bieterpublikum (Urteil des OGer
Zürich, 11. Januar 2017, LB160041, E. 4.3). Aus diesen Gründen erscheint der
Hammerpreis als Kennzahl für den Wert eines Kunstwerks ungeeignet. Abzustellen
ist vielmehr auf den Schätzwert, welcher auf einer fachkundigen Einschätzung des
Auktionshauses beruht.
Die von der Klägerin am 8. Dezember 2014 erworbene Skulptur wurde zuvor bereits
zweimal erfolglos zum Kauf angeboten, nämlich am 27. November 2013 durch das
… [Ort] Auktionshaus E._____ als Lot Nr. 721 sowie am 20. Mai 2014 durch das …
[Ort] Auktionshaus F._____ als Lot Nr. 861. Das Auktionshaus E._____ bezifferte
den Schätzpreis mit Euro 80'000 (act. 5/26) und das Auktionshaus F._____, wel-
ches von der posthumen Montierung des Metallstabes Kenntnis hatte und auch
ausdrücklich darauf hinwies, mit Euro 75'000 bis Euro 95'000 (act. 5/27, wobei die
genannte Preisangabe auf dem im Recht liegenden Ausdruck der Webseite nicht
ersichtlich ist, auf der Webseite selbst hingegen schon). Damit haben beide Aukti-
onshäuser den Wert des Objektes ungefähr gleich hoch geschätzt.
Nur rund sechs Monate nach dem erfolglosen Verkaufsversuch durch das Aukti-
onshaus F._____ schrieb die Beklagte 1 das Objekt zu einem Schätzpreis von
"CHF 100'000 / 200'000 (Euro 83'330 / 166'670)" aus (act. 5/4). Stellt man jeweils
auf den Mittelwert der bezifferten Schätzpreise ab, so liegt jener der Beklagten 1
mit Euro 125'000 (Mittel zwischen Euro 83'330 und Euro 166'6670) beinahe 50%
höher als jener des Auktionshauses F._____ mit Euro 85'000 (Mittelwert zwischen
Euro 75'000 und Euro 95'000) sowie mehr als 50% höher als jener des Auktions-
hauses E._____ (Euro 80'000). Der maximale Schätzwert der Beklagten 1 von CHF
200'000 (EURO 166'670) ist gar rund zweimal so hoch wie jener der beiden ande-
ren Auktionshäuser. Ein anderer Grund für diese erhebliche Differenz als jener,
dass die Beklagte 1 (im Gegensatz zum Auktionshaus F._____) von einer Socke-
lung durch den Künstler selbst ausgegangen ist, wurde nicht behauptet und ist auch
nicht ersichtlich.

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Daraus kann geschlossen werden, dass die Schwammskulptur mit einer durch
Yves Klein vorgenommenen Sockelung wesentlich werthaltiger sein dürfte als mit
einer posthumen Sockelung. Der verschwiegene Mangel wiegt damit schwer.
4.2.2.3. Nach dem Gesagten ist eine Aufklärungspflicht der Beklagten 2 zu beja-
hen.
4.3. Vorsatz oder Eventualvorsatz
Nach Angaben der Beklagten 1 war die Beklagte 2 mit der Katalogbeschreibung
einverstanden. Dies wird von der Beklagten 2, die nur jegliche Mitarbeit und Ein-
flussnahme verneint (act. 23 S. 6), nicht bestritten. Dass die unter dem beschrei-
benden Text angegebene Preisschätzung als mitumfasst gilt, versteht sich von
selbst. Angesichts dieser Preisschätzung musste die Beklagte 2 zumindest in Er-
wägung ziehen, dass die Beklagte 1 nicht um die erst posthum erfolgte Sockelung
wusste und aus ebendiesem Grund zu der erheblich höheren Schätzung gelangt
sein könnte als noch die Auktionshäuser E._____ und F._____.
Damit ist klar, dass sie die Beklagte 1 als ihre Stellvertreterin darüber hätte infor-
mieren müssen, dass die posthume Sockelung nicht durch Yves Klein selbst erfolgt
ist, dass die beiden Auktionshäuser E._____ und F._____ nur wenige Monate zu-
vor zu erheblich tieferen Preisschätzungen gelangt sind und dass das Auktions-
haus F._____ eine präzisere Objektbeschreibung als noch das Auktionshaus
E._____ und auch als die Beklagte 1 formuliert hatte. Indem sie all dies verschwieg,
nahm sie zumindest eventualvorsätzlich in Kauf, dass der künftige Käufer (sprich:
die Klägerin) durch die Katalogbeschreibung, welche von der Beklagten 1 in Stell-
vertretung der Beklagten 2 verfasst worden und der Beklagten 2 zuzurechnen ist,
in die Irre geführt werden könnte.

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4.4. Ergebnis
Die Voraussetzungen der absichtlichen Täuschung im Sinne von Art. 28 OR sind
erfüllt.
Die Freizeichnungsklausel der Beklagten greift nicht, denn gemäss Art. 199 OR ist
eine Vereinbarung über die Aufhebung oder Beschränkung der Gewährspflicht un-
gültig, wenn der Verkäufer dem Käufer die Gewährsmängel arglistig verschwiegen
hat. Arglist wird bei (bloss passivem) Verschweigen (ohne aktivem Täuschen) an-
genommen, wenn – wie vorliegend – eine Aufklärungspflicht besteht (BSK OR I-
HONSELL, Art. 199 N 7 m.H.).
5. Verjährungseinrede
5.1. Relative Verjährungsfrist
Wird ein Vertrag wegen Willensmängeln erfolgreich angefochten, ist er von Anfang
an – ex tunc – ungültig. Bereits erbrachte Leistungen sind zurückzuerstatten. In
Bezug auf die Geldzahlung sind dabei die Regeln der ungerechtfertigten Bereiche-
rung nach Art. 62 ff. OR anwendbar (Urteil des BGer vom 27. Juni 2018,
4A_87/2018, E. 5.3). Gemäss aArt. 67 Abs. 1 OR verjährt der Bereicherungsan-
spruch mit Ablauf eines Jahres, nachdem der Verletzte von seinem Anspruch
Kenntnis erhalten hat, in jedem Fall aber mit Ablauf von zehn Jahren seit der Ent-
stehung des Anspruchs. Per 1. Januar 2020 wurden die Verjährungsfristen für die
Ansprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung und für jene aus unerlaubten
Handlungen einander angepasst. Die relative Verjährungsfrist nach Art. 67 Abs. 1
OR beträgt daher neu drei Jahre (nArt. 67 Abs. 1 OR). Das revidierte Verjährungs-
recht gilt grundsätzlich ab dem Zeitpunkt seines Inkrafttretens (SchlT Art. 49 OR)
und kommt vorliegend nicht zur Anwendung.
Der Fristenlauf der relativen Verjährungsfrist beginnt, sobald der Berechtigte von
seinem Anspruch Kenntnis erhalten hat. Dies ist dann der Fall, wenn er alle tat-
sächlichen Umstände wahrgenommen hat, welche geeignet sind, ihn mit Aussicht
auf Erfolg zur Geltendmachung des Anspruchs zu veranlassen. Gewissheit hin-

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sichtlich des Bereicherungsanspruches setzt Kenntnisse über das ungefähre Aus-
mass der Entreicherung, die Grundlosigkeit der Vermögensverschiebung und die
Person des Bereicherten voraus. Das Vorhandensein dieser Kenntnisse darf ange-
sichts der kurzen Verjährungsfrist nicht leichthin angenommen werden (statt vieler
BGE 129 III 505 E. 3.4). Dabei ist auf den Zeitpunkt der tatsächlichen Kenntnis-
nahme des Anspruchs des Gläubigers abzustellen. Wann der Anspruch unter An-
wendung der gebührenden Aufmerksamkeit hätte erkannt werden können, ist in der
Regel nicht massgeblich (Urteil des BGer vom 22. Juni 2016, 4A_192/2016, E. 6.2).
Allerdings schiebt nicht jede im Einzelnen noch bestehende Unsicherheit über An-
spruchselemente den Beginn des Fristenlaufs hinaus (Urteil des BGer vom 28.
März 2014, 8C_110/2014, E. 4.3). Auch wird verlangt, dass der Gläubiger, der die
wesentlichen Elemente seines Anspruchs kennt, sich nach den Einzelheiten und
genauen Angaben erkundigt, deren er für die Prozessführung bedarf (BGE 129 III
503 E. 3.4).
5.2. Vorbringen der Parteien
Unbestrittenermassen hat die Klägerin mit dem an die Beklagte 1 gerichteten
Schreiben vom 20. Januar 2015 den Vertrag angefochten und die Beklagte 1 zur
Rückzahlung des Kaufpreises aufgefordert (act. 5/16). Die Beklagten sind der An-
sicht, die Klägerin habe bereits in diesem Zeitpunkt ausreichende Kenntnis über
den behaupteten Rückforderungsanspruch gehabt, weshalb die Verjährungsfrist
ausgelöst worden sei (act. 23 S. 7, act. 26 S. 16). Die Klägerin wendet ein, die
Beklagte 1 habe erst am 14. Juli 2016 die Identität der Beklagten 2 offengelegt.
Ohne diese habe sie nicht wissen können, gegen wen sie gestützt auf welche An-
spruchsgrundlage Klage erheben solle (act. 71 S. 30). Sie habe keineswegs auf die
Bekanntgabe des Einlieferers verzichtet, sondern sich stetig darum bemüht (act. 94
S. 25).

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5.3. Beweismittel und deren Würdigung
5.3.1. Beide Beklagten erheben die Verjährungseinrede und sind beweisbelastet
(Art. 8 ZGB).
5.3.2. Der im Recht liegenden Korrespondenz zwischen der Klägerin und der Be-
klagten 1 ist zu entnehmen, dass die Klägerin am 20. Januar 2015 den Vertrags-
rücktritt gegenüber der Beklagten 1 erklärt hat (act. 5/16). Diese antwortete glei-
chentags und teilte mit, es sei für sie unmöglich, das Werk zurückzunehmen
(act. 5/17). Mit Schreiben vom 23. Juni 2015 wiederholte die Klägerin ihr Rücktritts-
begehren, teilte das Ergebnis ihrer mittlerweile getätigten Nachforschungen mit und
forderte die Beklagte 1 schliesslich auf, die Kontaktdaten des Einlieferers bis zum
9. Juli 2015 bekanntzugeben, verbunden mit der Androhung, im Säumnisfall ihren
Anspruch rechtshängig zu machen (act. 5/18). Die Beklagte 1 antwortete mit
Schreiben vom 7. Juli 2015 und teilte mit, sie leite das klägerische Schreiben vom
23. Juni 2015 an den Einlieferer weiter. Den Namen des Einlieferers nannte sie
nicht (act. 5/19). Darauf antwortete die Klägerin mit Schreiben vom 24. Juli 2015
und forderte die Beklagte 1 "letztmalig" zur Bekanntgabe von Namen und Adresse
des Einlieferers bis zum 3. August 2015 auf (act. 5/20).
Rund ein Jahr später, nämlich mit Schreiben vom 4. Juli 2016, forderte die Klägerin
die Beklagte 1 erneut zur Bekanntgabe der Kontaktdaten des Einlieferers auf
(act. 73/13). Mit Schreiben vom 14. Juli 2016 (act. 5/21) kam die Beklagte 1 dieser
Aufforderung nach.
In der Zeit zwischen den beiden letzten schriftlichen Kontakten mit der Beklagten 1
sind gemäss Darstellung der Klägerin Vergleichsgespräche geführt worden, welche
aber erfolglos geblieben seien (act. 2 S. 11). Während weder die Beklagte 1 noch
die Beklagte 2 in den Klageantwortschriften diese klägerische Behauptung kom-
mentierten (vgl. act. 23 S. 10 Rz. 40, act. 23 S. 29 Rz. 104), machte die Beklagte 1
duplicando geltend, es hätten keine Vergleichsgespräche stattgefunden. Es sei le-
diglich im November 2015 zu einer Besprechung gekommen, anlässlich welcher
sie (die Beklagte 1) die Ansprüche der Klägerin weiterhin vollumfänglich bestritten
habe (act. 87 S. 39 Rz. 113).

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Die Klägerin substantiierte ihre Behauptung, es seien mit der Beklagten 1 Ver-
gleichsgespräche geführt worden, nicht und offerierte auch keine Beweismittel (act.
2 S. 11, act. 71 S. 29, act. 94 S. 26). Auch das Schreiben ihres Rechtsvertreters an
die Beklagte 1 vom 4. Juli 2016, mit welchem – nunmehr mit Erfolg – um die Nen-
nung der Kontaktdaten des Einlieferers ersucht wurde, enthielt keinen Hinweis auf
zuvor geführte Vergleichsgespräche, doch wurde einleitend Bezug genommen auf
"unsere Besprechung und Korrespondenz vom November 2015" (vgl. act. 73/13).
Dies stimmt überein mit den Angaben der Beklagten 1.
Als Beweisergebnis ist daher festzuhalten, dass die Klägerin am 20. Januar 2015
gegenüber der Beklagten 1 den Vertragsrücktritt erklärte, mit Schreiben vom
23. Juni 2015 und nochmals mit Schreiben vom 24. Juli 2015 die Beklagte 1 zur
Nennung der Kontaktdaten der Beklagten 2 aufforderte, die Beklagte 1 dieser Auf-
forderung nicht nachkam, im November 2015 eine Besprechung zwischen der Klä-
gerin und der Beklagten 1 stattfand, die Klägerin mit Schreiben vom 4. Juli 2016
erneut um Nennung der Kontaktdaten der Beklagten 2 ersuchte und die Beklagte
1 dieser Aufforderung mit Schreiben vom 14. Juli 2016 nachkam.
5.3.3. Mit der Anfechtung des Kaufvertrags übte die Klägerin ein Gestaltungsrecht
aus, das – im Unterschied zur prozessualen Geltendmachung – gegenüber der
Stellvertretung möglich ist. Im Einklang mit der eingangs dargestellten bundesge-
richtlichen Rechtsprechung (vgl. Ziffer 5.1.) kann erst mit Offenlegung der berei-
cherten Person von einer hinreichenden Kenntnis im Sinne von Art. 67 Abs. 1 OR
ausgegangen werden. Ohne die Gewissheit über die passivlegitimierte Partei
(sprich: die Beklagte 2) konnte der Klägerin eine Klageerhebung nicht zugemutet
werden.
Die Klägerin hat sich in ausreichendem Masse darum bemüht, die Kenntnis der
Identität der Beklagten 2 zu erlangen. Zwar ist zwischen den jeweiligen Versuchen,
die Kontaktdaten bei der Beklagten 1 erhältlich zu machen, einige Zeit verstrichen,
dies gereicht ihr aber nicht zum Nachteil. Abgesehen davon, dass diese zeitliche
Verzögerung massgeblich auf das Verhalten der beiden Beklagten zurückzuführen
ist, wird gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung ohnehin auf die tatsächlichen

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Kenntnisse abgestellt und lediglich verlangt, dass der Gläubiger, der die wesentli-
chen Elemente seines Anspruchs kennt, sich nach den Einzelheiten und genauen
Angaben erkundigt, deren er für die Prozessführung bedarf, ohne aber zeitliche
Vorgaben zu machen (BGE 129 III 503 E. 3.4). Dies hat die Klägerin getan. Tat-
sächliche Kenntnis über die Identität der Beklagen 2 hat sie erst mit Erhalt des
Schreibens der Beklagten 1 vom 14. Juli 2016 erlangt. Ab dann begann die Verjäh-
rungsfrist zu laufen. Die Klägerin reichte das Schlichtungsgesuch bereits am 26.
September 2016 beim Friedensrichteramt D._____ ein (act. 5/3). Damit wurde die
Verjährungsfrist unterbrochen (Art. 135 Abs. 2 OR).
Entgegen der von der Beklagten 1 vertretenen Ansicht erstreckt sich der Fristbe-
ginn mit der Bekanntgabe des Einlieferers auf beide Ansprüche. Der Mäklerlohn ist
abhängig vom rechtsgültig und willensmängelfreien Abschluss des Grundgeschäfts
(BSK OR I–AMMANN, Art. 413 N 4), weshalb es der Klägerin nicht möglich gewesen
wäre, die Rückabwicklung des Mäklervertrags gegenüber der Beklagten 1 durch-
zusetzen, ohne vorgängig oder gleichzeitig den Kaufvertrag mit der Beklagten 2
anzufechten. Dies ist auch richtig so, ansonsten es der Mäkler in der Hand hätte,
durch Verweigerung der Bekanntgabe der vermittelten Vertragspartei die Verjäh-
rung allfälliger Rückforderungsansprüche aus Kondiktion zu erwirken.
5.4. Ergebnis
Die Beklagten 1 und 2 sind mit ihren Verjährungseinreden nicht zu hören. Die An-
sprüche der Klägerin aus ungerechtfertigter Bereicherung gegenüber beiden Be-
klagten sind nicht verjährt.
6. Verwirkungsfrist
Nach Art. 31 Abs. 2 OR unterliegt die Berufung auf einen Willensmangel einer Ver-
wirkungsfrist von einem Jahr seit Entdeckung des Irrtums. Die Klägerin hat den
Vertragsrücktritt mit Schreiben vom 20. Januar 2015 erklärt (act. 5/16), mithin we-
niger als zwei Monaten nach Vertragsschluss. Damit ist die Anfechtungsfrist ge-
wahrt, was unbestritten ist.

- 35 -
7. Rückabwicklung
7.1. Rückerstattung der Leistungen
7.1.1. Der wegen absichtlicher Täuschung erfolgreich angefochtene Kaufvertrag
ist wie bereits erwähnt von Anfang an – ex tunc – ungültig. Bereits erbrachte Leis-
tungen sind zurückzuerstatten, wobei in Bezug auf die Geldzahlung die Regeln der
ungerechtfertigten Bereicherung nach Art. 62 ff. OR anwendbar sind (Urteil des
BGer vom 27. Juni 2018, 4A_87/2018, E. 5.3).
Bei beidseitig erbrachten Leistungen hat die Rückabwicklung in Fortwirkung des
Synallagmas Zug um Zug zu erfolgen, ungeachtet dessen, dass sich ein Vindikati-
onsanspruch einerseits und ein Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung an-
dererseits gegenüber stehen können (BSK OR I-SCHULIN/VOGT, Art. 64 N 11).
Somit hat die Beklagte 2 der Klägerin den Kaufpreis Zug um Zug gegen Rückgabe
der Schwammskulptur zurückzuerstatten.
7.1.2. Der Mäklerlohn ist nur dann verdient, wenn der angestrebte Vertrag zwi-
schen dem Auftraggeber und dem Dritten nach Inhalt und Form rechtsgültig und
frei von Willensmängeln zustande gekommen ist (BSK OR I-AMMANN, Art. 413 N 4,
mit Hinweisen). An dieser Anspruchsvoraussetzung mangelt es vorliegend. Der
Mäklerlohn ist daher nicht verdient und der Klägerin zurückzuerstatten.
7.2. Solidarität
Die Klägerin beantragt, die Beklagten 1 und 2 seien solidarisch zu verpflichten, den
gesamten eingeklagten Forderungsbetrag von Fr. 123'120.– zuzüglich Zins zu be-
zahlen, Zug-um-Zug gegen Rückgabe der Schwammskulptur. Zwar stütze sich die
Forderung gegen die beiden Beklagten auf unterschiedliche Rechtsgründe, doch
ziele sie in beiden Fällen auf die Rückerstattung des Kaufpreises ab. Dies einer-
seits, weil die Beklagten die fehlerhafte Katalogbeschreibung gemeinsam "kolpor-
tiert" hätten und andererseits, weil die Beklagte 1 gemäss Ziffer 1 der Auktionsbe-
dingungen im Namen und auf Rechnung des Einlieferers gehandelt habe und den
Namen des Einlieferers genannt habe. Damit könne sie gestützt auf Art. 144 OR

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aufgrund unechter Solidarität von beiden Beklagten das Ganze fordern (act. 2 S. 16
und 23 f., 71 S. 25 ff.).
Diese Rechtsauffassung ist unzutreffend. Die Rückabwicklung erfolgt – wie er-
wähnt – nach den Grundsätzen der Vindikation und der ungerechtfertigten Berei-
cherung. Die Leistungskondiktion ist dabei beschränkt auf die Höhe der tatsächli-
chen Bereicherung (BSK OR I-SCHULIN/VOGT, Art. 62 N 5, vgl. auch N 27). Die
Beklagte 1 ist unbestrittenermassen lediglich im Umfang der Mäklerprovision von
Fr. 19'000.– (zuzüglich Zuschlag für die Mehrwertsteuer) bereichert und die Be-
klagte 2 im Umfang des Kaufpreises von Fr. 95'000.– (zuzüglich Zuschlag für die
Mehrwertsteuer). Über ihre eigene Bereicherung hinaus können die Beklagten un-
ter diesem Rechtstitel zu keiner Leistung verpflichtet werden.
7.3. Zinsen
Die Klägerin verlangt Zins zu 5% seit der mit Schreiben vom 20. Januar 2015 er-
folgten Zahlungsaufforderung (act. 2 S. 20).
Zum Bestandteil der Bereicherung sind auch die Zinsen zu rechnen, die der Berei-
cherte tatsächlich oder nach allgemeiner Lebenserfahrung gezogen hat, wenn er
eine Geldsumme grundlos empfangen hat. Ist nach den Umständen zu vermuten,
der Bereicherte hätte das Geld zinstragend angelegt, so kann von einem erfah-
rungsgemässen Zinssatz ohne konkreten Nachweis ausgegangen werden; ist dies
nicht der Fall, ermangelt die Zinsfrage etwa jeglicher Begründung, kann ein Zins
unter dem Gesichtspunkt der Bereicherung nicht zugesprochen werden. Davon
sind die Verzugszinsen zu unterscheiden, die bei Inverzuggeraten des Bereiche-
rungsschuldners nach Art. 104 OR verlangt werden können (BSK OR I-SCHU-
LIN/VOGT, Art. 64 N 4b).
Die Klägerin hat ihre Zinsforderung nicht begründet. Es ist daher lediglich zu prüfen,
ob ihr Verzugszinsen nach Art. 104 OR zustehen. Auf zurückzuerstattende Geld-
forderungen ist Verzugszins erst ab dem Zeitpunkt geschuldet, in dem sich der Be-
reicherungsschuldner im Verzug befindet, was regelmässig Mahnung nach Art. 102
Abs. 1 OR voraussetzt; kann der Verzugszeitpunkt nicht nachgewiesen werden, ist

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für den Beginn der Zinszahlungsfrist das Datum der Klageeinreichung massgeblich
(Urteil des BGer vom 27. Juni 2018, 4A_87/2018 E. 5.3.).
Mit Schreiben vom 20. Januar 2015 hat die Klägerin gegenüber der Beklagten 1
Vertragsrücktritt erklärt. Gefordert wird darin die Rückzahlung des Kaufpreises
nebst Aufgeld, Mehrwertsteuer und Zinsen, und die Beklagte 1 wird aufgefordert,
die Rückabwicklung zu bestätigen und alsdann auf die Mitteilung der Klägerin be-
treffend die Modalitäten zu warten (vgl. act. 5/16). Dieses Schreiben ist nicht als
Mahnung im Sinne von Art. 102 OR zu qualifizieren. Einerseits mangelt es insbe-
sondere an der genauen Bezifferung des geforderten Betrages, andererseits fehlt
es durch die Fristansetzung zur Bestätigung der Rückabwicklung des Vertrages an
einer klaren und unmissverständlichen Mitteilung, dass die Leistung unverzüglich
gefordert wird (vgl. BSK OR I-WIDMER LÜCHINGER/WIEGAND, Art. 102 N 5). Demzu-
folge ist Verzugszins erst ab Klageeinleitung, mithin ab dem 26. September 2016
(Eingang des Schlichtungsgesuchs), geschuldet (vgl. act. 1).
7.4. Zusammenfassung
Nach dem Gesagten ist
- die Beklagte 1 zu verpflichten, der Klägerin insgesamt Fr. 20'520.–
(Fr. 19'000.– Mäklerlohn zuzüglich Fr. 1'520.– Mehrwertsteuerzuschlag; vgl.
act. 5/5) zuzüglich Zins zu 5% seit dem 26. September 2016 zu bezahlen;
- die Beklagte 2 zu verpflichten, der Klägerin Zug um Zug gegen Rückgabe der
Schwammskulptur insgesamt Fr. 102'600.– (Fr. 95'000.– Kaufpreis zuzüglich
Fr. 7'600.– Mehrwertsteuerzuschlag; vgl. act. 5/5) zuzüglich Zins zu 5% seit
dem 26. September 2016 zu bezahlen.

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E. Eventualbegehren
1. Das klägerische Rechtsbegehren Ziffer 1 ist – mit Ausnahme der solidari-
schen Verpflichtung der Beklagten 1 und 2 – wegen absichtlicher Täuschung gut-
zuheissen. Es erübrigt sich daher, auf die von der Klägerin in diesem Zusammen-
hang vorgetragenen Eventualbegründungen (Sachmängelgewährleistung, Garan-
tie, Schadenersatz aus Vertragsverletzung) einzugehen.
2. Aus demselben Grund erübrigt sich auch, auf das klägerische Rechtsbegeh-
ren Ziffer 2 einzugehen. Dieses – zwar "zusätzliche" – Feststellungsbegehren
wurde lediglich eventualiter gestellt und ausserdem nicht begründet.
III.
1. Die Beklagten 1 und 2 unterliegen vollumfänglich und werden entsprechend
kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 105 und 106 ZPO). Das Gericht bestimmt
ihren jeweiligen Anteil an den Prozesskosten. Es kann auf solidarische Haftung er-
kennen (Art. 106 Abs. 3 ZPO). Vorliegend erscheint eine Kostentragung entspre-
chend der jeweiligen Bereicherung im Verhältnis von 1/6 (Beklagte 1) zu 5/6 (Be-
klagte 2) angemessen. Von einer solidarischen Haftung ist abzusehen.
Der massgebende Streitwert beläuft sich auf Fr. 123'120.–, da bei einfacher Streit-
genossenschaft die geltend gemachten Ansprüche zusammengerechnet werden
(Art. 93 Abs. 1 ZPO).
2. Die ordentliche Gerichtsgebühr beträgt Fr. 9'675.– (§ 4 Abs. 1 GebV OG). Da
kein Beweisverfahren durchgeführt werden musste, ist diese Gebühr nicht zu erhö-
hen.
3. Die ordentliche Anwaltsgrundgebühr beträgt rund Fr. 12'300.– (§ 4 Abs. 1 An-
wGebV). Nebst der Klageschrift, mit welcher der Anspruch auf die ordentliche Ge-
bühr entsteht (§ 11 Abs. 1 AnwGebV), verfasste die Klägerin eine Replik sowie eine
Stellungnahme zu den Dupliknoven und nahm an einer Instruktionsverhandlung

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teil. Für diese Aufwendungen ist gestützt auf § 11 Abs. 2 und 3 AnwGebV ein Pau-
schalzuschlag von 50% zu berechnen. Damit resultiert eine Parteientschädigung in
der Höhe von Fr. 18'450.–. Diese haben die Beklagten 1 und 2 ebenfalls im Ver-
hältnis 1/6 zu 5/6 zu tragen.
Es wird erkannt:
1. Die Beklagte 1 wird verpflichtet, der Klägerin Fr. 20'520.– zuzüglich Zins zu
5% seit dem 26. September 2016 zu bezahlen.
2. Die Beklagte 2 wird verpflichtet, der Klägerin Zug um Zug gegen Rückgabe
der Schwammskulptur Fr. 102'600.– zuzüglich Zins zu 5% seit dem 26. Sep-
tember 2016 zu bezahlen.
3. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 9'675.– festgesetzt.
4. Die Gerichtskosten werden der Beklagten 1 zu einem Sechstel (1/6) und der
Beklagten 2 zu fünf Sechstel (5/6) auferlegt. Die Kosten werden vorab vom
von der Klägerin geleisteten Vorschuss bezogen.
5. Die Kosten für das Erstellen der Kopien der Klageantwortschrift der Beklagten
2 sowie des Beweismittelverzeichnisses von pauschal Fr. 100.- werden der
Beklagten 2 auferlegt.
6. Die Beklagte 1 wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von
Fr. 3'075.– zu bezahlen. Zudem hat sie der Klägerin den Kostenvorschuss im
Umfang von einem Sechstel zu ersetzen, mithin Fr. 1'612.50.
7. Die Beklagte 2 wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von
Fr. 15'375.– zu bezahlen. Zudem hat sie der Klägerin den Kostenvorschuss
im Umfang von fünf Sechstel zu ersetzen, mithin Fr. 8'062.50.
8. Schriftliche Mitteilung an die Parteien als Gerichtsurkunde.

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9. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustel-
lung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des
Kantons Zürich, Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt werden. In der
Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Ur-
kunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Zürich, 26. Juni 2020
BEZIRKSGERICHT ZÜRICH
7. Abteilung
Die Vorsitzende: Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. M. Knüsel MLaw R. Gübeli