zh_bezirksgericht_horgen · FV230006 · 2023-08-17 · de
Forderung


Bezirksgericht Horgen
Einzelgericht im vereinfachten Verfahren
Geschäfts-Nr.: FV230006-F/UB/Liv/RN
Einzelgericht im vereinfachten Verfahren
Mitwirkend: Bezirksrichterin lic. iur. P. Tschudi
Gerichtsschreiberin MLaw S. Visini
Urteil vom 17. August 2023
in Sachen
A._____ AG,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
B._____ GmbH,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. sc. nat. et lic. iur. Y._____,
betreffend Forderung

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Erwägungen:
I.
(Prozessgeschichte)
Mit Eingabe vom 10. Februar 2023, hier samt der Klagebewilligung des Friedens-
richteramts Wädenswil vom 26. Oktober 2022 (act. 1) und weiteren Beilagen
(act. 3 und act. 4/B–C, 2–30) am 13. Februar 2023 eingegangen, erhob die Kläge-
rin gegen die Beklagte Zivilklage (act. 2) mit folgenden Rechtsbegehren (act. 2
S. 2):
"1. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 25'365 zzgl. Zins zu 5% seit
2. April 2021 zu bezahlen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. 7,7% MwSt.) zu Lasten der Be-
klagten."
Mit Verfügung vom 21. Februar 2023 setzte das Gericht der Klägerin eine Frist
zur Leistung eines Kostenvorschusses in der Höhe von Fr. 3'600.– an (act. 6 Dis-
positivziffer 1), der in der Folge fristgerecht (act. 7/1 i.V.m. act. 8) beim Gericht
einging. Die Beklagte war in der vorerwähnten Verfügung vom 21. Februar 2023
zur Stellungnahme aufgefordert worden (act. 6 Dispositivziffer 2). Die fristge-
rechte Stellungnahme vom 10. März 2023 (act. 9) reichte die Beklagte samt Beila-
gen (act. 10/1–4) mit folgenden Rechtsbegehren ein (act. 9 S. 2):
"1. Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) zulasten der Klägerin."
Das Gericht lud die Parteien in der Folge zur mündlichen Hauptverhandlung auf
den 31. Mai 2023 vor (act. 11/1–2). Zum anberaumten Termin erschienen
C._____ (Zeichnungsberechtigter für die Klägerin; act. 4/B) in Begleitung von
RA X._____ namens der Klägerin sowie RA Y._____ namens und in Vertretung
der Beklagten (Prot. S. 3). Anlässlich der Hauptverhandlung erstatteten die Par-
teien ihre Parteivorträge, ihre Stellungnahmen im Rahmen des unbedingten Rep-
likrechts (Prot. S. 3–9) sowie zu den Noven (Prot. S. 9–11). Nach Vergleichsge-
sprächen schlossen die Parteien unter Mitwirkung des Gerichts sowie unter Wi-
derrufsvorbehalt eine Vergleichsvereinbarung (Prot. S. 11 i.V.m. act. 16). Mit Ein-
gabe vom 9. Juni 2023 (act. 17), hier eingegangen am 12. Juni 2023, widerrief die
Beklagte die vorerwähnte Vereinbarung vom 31. Mai 2023. Mit Kurzbrief vom

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14. Juni 2023 (act. 18) wurde der Widerruf der Klägerin zur Kenntnis gebracht, die
mit Eingabe vom 21. Juni 2023 (act. 19/1) dazu Stellung nahm. Mit Kurzbrief vom
27. Juni 2023 (act. 20) wurde die Beklagte über die Stellungnahme der Klägerin in
Kenntnis gesetzt. Die nach der Hauptverhandlung vorgebrachten Ausführungen
der Parteien sind unbeachtlich. Das Verfahren ist spruchreif.
II.
(Parteivorbringen)
1. Vorliegend sind folgende Tatsachen unstrittig: Die Klägerin übergab der
Beklagten den Personenwagen JEEP Cherokee 2.2 TD (Stammnummer 1; Fahr-
gestell-Nr. 2; ZH 3; nachfolgend Jeep) am 12. Februar 2021 zur Reparatur
(act. 2 S. 6, act. 9 und act. 15 S. 2). Das diesbezügliche Verhältnis zwischen den
Parteien ist als Werkvertrag i.S.v. 363 ff. OR zu qualifizieren (act. 2 S. 20 Ziff. 69,
act. 4/17, act. 4/19, act. 9 S. 3 Ziff. 9 und act. 15 S. 3 Ziff. 8). Mit Schreiben vom
22. Dezember 2021 trat die Klägerin vom Werkvertrag mit der Beklagten zurück
(act. 2 S. 11, act. 4/29 sowie act. 9 S. 3 und S. 6 Ziff. 19). Am 15. Februar 2022
gab die Beklagte den Jeep an die Klägerin heraus (act. 2 S. 12 und act. 9 S. 3).
Die Klägerin fordert gegenüber der Beklagten Schadenersatz gestützt auf das
Werkvertragsverhältnis in Höhe von Fr. 25'365.25 zuzüglich Zins zu 5% seit
2.°April 2021 (vgl. Ziff. I.) geltend macht.
2.
2.1. Die Klägerin führt zur Begründung ihrer Forderung aus, dass sie nach
mehrfachem Nachfragen und Mahnung der Beklagten zur Kenntnis habe nehmen
müssen, dass die Vollendung des Werkvertrags nicht voraussehbar gewesen sei
(act. 2 S. 20 Ziff. 70). Die Beklagte habe das Werk nicht zeitgerecht beendet und
weder eine plausible Erklärung noch die gewünschten Dokumente zur Verzöge-
rung in der Werksausführung geliefert, weshalb sie gestützt auf Art. 366 Abs. 1
OR vom Vertrag zurückgetreten sei (act. 2 S. 20 Ziff. 70 und Ziff. 73.2). Der Rück-
tritt vom Werkvertrag i.S.v. Art. 366 Abs. 1 OR sei zulässig, sofern der Rückstand
in der Werksausführung nicht dem Risikobereich des Bestellers zuzuordnen sei

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(act. 2 S. 20 Ziff. 71). Dies gelte selbst dann, wenn der Unternehmer ausser
Stande sei, einem durch höhere Gewalt verursachten oder anderweitig nicht
voraussehbaren Hindernis mit zumutbarem Aufwand zu begegnen (act. 2 S. 20
Ziff. 71). Die Klägerin erachtete es nicht für plausibel, dass die Coronapandemie
im durch die Beklagte behaupteten Ausmass die Lieferbarkeit von Ersatzteilen
verhindert habe. Ohnehin liege die Coronapandemie ausserhalb des Verantwor-
tungsbereichs der Klägerin, womit der Rücktritt vom Vertrag gemäss Art. 366
Abs. 1 OR zulässig gewesen sei (act. 2 S. 21 Ziff. 73.3).
2.2. Die Klägerin machte weiter geltend, dass für die Dauer, in der sich der
Jeep bei der Beklagten befunden habe, sie einen Leasingvertrag über ein gleich-
wertiges Fahrzeug habe abschliessen müssen, um die Mobilität ihres Mitarbeiters
D._____ sicherzustellen (act. 2 S. 12–14). Sie sei verpflichtet gewesen, für dieses
Ersatzfahrzeug eine Motorfahrzeugversicherung abzuschliessen und Strassenver-
kehrsabgaben zu bezahlen, während sie dieselben Aufwände für den Jeep weiter-
hin habe leisten müssen (act. 2 S. 15 Ziff. 48 und act. 2 S. 16 Ziff. 53). Vorliegend
– so die Klägerin weiter – seien alle Voraussetzungen nach Art. 366 Abs.1 OR
i.V.m. Art. 107/109 OR erfüllt (act. 2 S. 20 Ziff. 73). Somit sei sie nach dem Rück-
tritt per 22. Dezember 2021 vom Werkvertrag mit der Beklagten so zu stellen, wie
wenn dieser nie eingegangen worden wäre (act. 2 S. 21 Ziff. 73.5 und act. 13 S. 6
Ziff. 34). Die Kosten des Ersatzwagens der Klägerin sowie die in diesem Zusam-
menhang angefallenen Versicherungs- und Strassenverkehrsabgaben seien ihr
durch die Beklagte zu ersetzen (act. 2 S. 21 Ziff. 73.5). Die erste Leasingrate von
Fr. 20'000.– mache sie, die Klägerin, im Rahmen ihrer Schadenminderungspflicht
nicht als Schaden gegenüber der Beklagten geltend. Gefordert würde lediglich
Schadenersatz für die Leasingraten der ersten 10 Monate (April 2021 bis und mit
Januar 2022), somit Fr. 21'274.–, und für die Leasingrate für die 26 Tage der Mo-
nate März 2021 und Februar 2022, somit Fr. 1'843.75 (act. 2 S.14 Ziff. 46 ff.). Für
die Motorfahrzeugversicherung des Ersatzfahrzeuges fordert die Klägerin Scha-
denersatz in der Höhe von Fr. 1'591.33 (act. 2 S. 16 Ziff. 52) sowie Fr. 656.17 für
diesbezügliche Verkehrsabgaben (act. 2 S. 17 Ziff. 56). Die Beklagte sei seit dem
2. April 2021 in Verzug und schulde der Klägerin seit diesem Datum zudem Ver-
zugszinse (act. 2 S. 17 Ziff. 58).

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3.
3.1. Die Beklagte verlangt die vollumfängliche Abweisung der Klage, unter
Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwertsteuer zu Lasten der Klä-
gerin (siehe Ziff. I.). Zur Begründung führte die Beklagte im Wesentlichen an,
dass der Jeep unmittelbar, nachdem er das erste Mal durch die Beklagte repariert
worden sei, einen Motorschaden erlitten habe (act. 9 S. 2 Ziff. 5). Ein neuer Motor
habe eingebaut werden müssen. Diesen habe die Beklagte bei der offiziellen Ver-
tretung von Jeep in der Schweiz, der E._____ AG (nachfolgend E._____) bestellt
(act. 9 S. 2–3 und S. 7 Ziff. 24). Der Motor sei durch die E._____, die Lieferprob-
leme im Zusammenhang mit der Coronapandemie geltend gemacht habe, nie ge-
liefert worden (act. 9 S. 3 Ziff. 6). Die Beklagte habe nicht gewagt, der Klägerin
das Auto ohne Rücksprache mit der E._____ herauszugeben. Der sich noch im
Auto befindliche Motor habe weiterhin der E._____ gehört und habe von dieser
zurückgenommen werden sollen (act. 9 S. 3 Ziff. 8).
3.2. Zwar schlössen vorübergehende Leistungshindernisse den Schuldnerver-
zug als solchen nicht aus, wenn sie sich dem Risikobereich des Bestellers entzö-
gen. Hingegen fehle es in einem solchen Fall am Verschulden des Unternehmers,
welches für verschiedene Verzugsfolgen von Gesetzes wegen vorausgesetzt
werde (act. 9 S. 6 Ziff. 21). Mangels anderslautender vertraglicher Vereinbarung
der Parteien sei die gesetzliche Haftungsregel gemäss Art. 109 Abs. 2 OR an-
wendbar (act. 9 S. 7 Ziff. 23). Gemäss dieser habe der vom Vertrag zurückgetre-
tene Besteller nur dann Anspruch auf Ersatz des ihm aus dem Dahinfallen des
Vertrags erwachsenen Schadens, wenn der Schuldner nicht nachweise, dass ihm
keinerlei Verschulden zur Last falle (act. 9 S. 6 Ziff. 22). Die Beklagte habe die
Reparatur des Jeeps unverschuldet nicht ausführen können, da sie für die Repa-
ratur von der Lieferung von Originalteilen zwingend abhängig gewesen sei. Diese
hätten durch die E._____ aufgrund der Coronapandemie nicht geliefert werden
können (act. 9 S. 7 Ziff. 24). Sowohl durch die Ablehnung des durch die Beklagte
angebotenen Ersatzwagens wie auch durch das Leasing eines im Vergleich zum
Jeep deutlich teureren Ersatzwagens habe die Klägerin ihre Schadenminderungs-

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pflichten verletzt (act. 9 S. 4 Ziff. 10 und 11). Im Falle stillstehender Reparaturar-
beiten aufgrund fehlender Ersatzteile wegen Lieferunmöglichkeit der E._____ sei
es für die Beklagte im Übrigen klar gewesen, dass sie für einen von ihr bereitge-
stellten Ersatzwagen keinen Mietzins eingefordert hätte (Prot. S. 7 und S. 9).
Folglich schulde die Beklagte gemäss Art. 109 Abs. 2 OR keinen Schadenersatz
(act. 9 S. 7 Ziff. 24).
III.
(Würdigung)
1.
1.1. Die Klägerin stützt ihren Anspruch auf Art. 366 Abs. 1 OR i.V.m.
Art. 107 ff. OR (act. 2 S. 20 Ziff. 73). Gemäss Art. 366 Abs. 1 OR kann der Bestel-
ler, ohne den Liefertermin abzuwarten, vom Vertrag zurücktreten, wenn der Unter-
nehmer das Werk nicht rechtzeitig beginnt, er die Ausführung in vertragswidriger
Weise verzögert oder er damit ohne Schuld des Bestellers so sehr im Rückstand
ist, dass die rechtzeitige Vollendung nicht mehr vorauszusehen ist. Die Gültigkeit
des klägerischen Vertragsrücktritts ist vorliegend unbestritten (act. 2 S. 11 sowie
act. 9 S. 3 und S. 6 Ziff. 19). Gemäss Art. 109 Abs. 2 OR hat derjenige, der vom
Vertrag zurücktritt, Anspruch auf Ersatz des aus dem Dahinfallen des Vertrages
erwachsenen Schadens, sofern der Schuldner nicht nachweist, dass ihm keinerlei
Verschulden zur Last falle (GAUCH, Der Werkvertrag, 6. Aufl. 2019, S. 297; WAL-
TENSPÜHL, Leistungsstörungen, in: Prinzipien des Vertragsrechts, 4. Aufl. 2020,
S. 87; WIEGAND, in: BSK OR I, S. 780 N 12 zu Art. 109 OR). Art. 109 Abs. 2 OR
verpflichtet den Schuldner dazu, dem Besteller das negative Vertragsinteresse,
auch als Vertrauensschaden bezeichnet, zu ersetzen (LEHMANN, in: KUKO OR,
N 6 zu Art. 366 OR; THÉVENOZ, in: CR CO I, N 14 ff. zu Art. 109 OR; WIEGAND, in:
BSK OR I, N 8 zu Art. 109 OR). Dabei handelt es sich um den Schaden, der
dadurch entstanden ist, dass der Besteller auf die vollständige Vertragserfüllung
vertraut hat (GAUCH, a.a.O., S. 317 N 689). Somit ist der Besteller so zu stellen,
wie wenn er den betreffenden Vertrag mit dem Schuldner nie geschlossen hätte
(BERGER, Allgemeines Schuldrecht, 3. Aufl. 2018, S. 526; WEBER/EMMENEGGER,

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Berner Kommentar, 2. Aufl. 2020, N 291 f. zu Art. 97–109 OR). Ausgaben in Ver-
bindung mit dem Vertragsabschluss zählen zu den Schäden, die als Vertrauens-
schäden geltend gemacht werden können (WIEGAND, in: BSK OR I, N 9 zu
Art. 109 OR). Der Schuldner macht sich allerdings nur haftbar, wenn er Verschul-
den am Verzug trägt (WIEGAND, in: BSK OR I, N 8 zu Art. 109 OR).
1.2. Die Behauptung, dass ihm keinerlei Verschulden zur Last falle, hat der
Schuldner zu substantiieren und zu beweisen (BISCHOFBERGER, Substantiierungs-
und Beweisprobleme (…), in: Substantiieren und Beweisen (…), 2013, S. 41;
GAUCH, a.a.O., N 662a; SCHWEIZER, Substanziieren - wozu?, SJZ 108/2012
S. 557 ff.; WIEGAND, in: BSK OR I, N 12 zu Art. 109). Die Notwendigkeit der Sub-
stantiierung ergibt sich aus der ZPO, das Ausmass der Substantiierungslast aus
dem materiellen Bundesrecht (HERRMANN, (…) Substanziieren? HAVE 2012
S. 229 ff.; SCHWEIZER, a.a.O., S. 557 ff.). Das Zivilrecht regelt, welche Tatsachen
erstellt sein müssen, um einen Anspruch zu begründen. Daher ergibt sich gemäss
bundesgerichtlicher Rechtsprechung die Substantiierungslast aus der materiellen
Zivilrechtsnorm, auf welche die beweisbelastete Partei ihren Anspruch stützt
(DOLGE, Anforderungen an die Substanzierung, in: Substantiieren und Beweisen
(…), 2013, S. 22; SCHWEIZER, a.a.O., S. 557 ff., 559; BGE 108 II 337 S. 341 E. 2
und 3; 127 III 365 E. 2b). Gemäss Verhandlungsgrundsatz nach Art. 55
Abs. 1 ZPO sind die Parteien dazu verpflichtet, alle Tatsachen, welche die Grund-
lage ihrer Begehren bilden, konkret zu behaupten und mit Beweismitteln zu bele-
gen (DOLGE, a.a.O., S. 22–23). Es muss dem Gericht möglich sein, über jede Tat-
sachenbehauptung Beweis zu erheben (BISCHOFBERGER, a.a.O., S. 41; HERR-
MANN, a.a.O., S. 229 ff.; SCHWEIZER, a.a.O., S. 557 ff., 561 f.; BGer, 4A_155/2014
vom 5. August 2014, E. 7.3). Aus diesen Gründen ist es unzureichend, Tatsachen
bloss pauschal oder offenkundig unvollständig zu behaupten (BISCHOFBERGER,
a.a.O., S. 41; DOLGE, a.a.O., S. 22; HERRMANN, a.a.O., S. 229 ff.).
1.3.

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1.3.1. Als Ursache des Verzugs machte die Beklagte Lieferschwierigkeiten der
E._____ aufgrund der Coronapandemie geltend (act. 9 S. 7 Ziff. 24). Hierfür stützt
sie sich einzig auf ein Zitat von F._____, … [Jobbezeichnung] (act. 10/2), aus der
G._____-sendung vom tt. mm. 2022 (act. 9 S. 3 Ziff. 6 und S. 7 Ziff. 24, act. 10/1
sowie act. 15 S. 7 Ziff. 24): "Diese Motoren für den Jeep Cherokee kommen direkt
aus den USA. Wegen der Pandemie leiden wir stark unter logistischen Schwierig-
keiten." Des Weiteren würden die notwendigen Originalteile schweizweit "prak-
tisch überall" durch die E._____ bereitgestellt (Prot. S. 4). Daher sei die Beklagte
von deren Lieferungen abhängig, es sei denn, man gebe sich mit "Occasionware
oder nicht-Originalbestandteile[n]" zufrieden (Prot. S. 4). Die geltend gemachte
Abhängigkeit von der E._____ wurde nicht näher dargelegt. Die Beklagte sei nicht
davon ausgegangen, dass die Klägerin die Verwendung von Occasionsteilen ak-
zeptiert hätte (Prot. S. 8). Diese Annahme scheint die Beklagte nicht überprüft zu
haben, jedenfalls ist dies weder behauptet noch belegt. Da die Klägerin die Occa-
sionware möglicherweise akzeptiert hätte, ist schon hier das Verschulden der Be-
klagten am Verzug nicht mehr ausgeschlossen. Ferner wurde nicht substantiiert,
inwiefern genau diese Originalteile für die Reparatur des Jeeps notwendig gewe-
sen sein sollen. Es wurde lediglich ausgeführt, dass es im Übrigen auch anderen
Garagisten wie der Beklagten ergangen sei (act. 9 S. 7 Ziff. 24 sowie Prot. S. 5,
S. 8 und S. 10), was sie ihr mitgeteilt hätten (Prot. S. 10). Auch dazu wurden zu-
dem keine Beweismittel eingereicht. Gemäss der Beklagten hätte Transparenz
gegenüber der Klägerin das Verhältnis zwischen der Beklagten und der E._____
sowie das Geschäft der Marke Jeep gefährdet (Prot. S. 5 und sinngemäss S. 6).
Diese Behauptung geht ins Leere, hätte doch der Nachweis entsprechender Kom-
munikation die behaupteten Lieferschwierigkeiten der E._____ belegen können.
Zusammengefasst blieben die Behauptungen der Beklagten unsubstantiiert, pau-
schal und nicht bewiesen. Die Beklagte vermochte dadurch die gesetzliche Ver-
mutung, dass sie den Verzug verschuldet hat, nicht umzustossen. Somit erwächst
gemäss Art. 109 Abs. 2 OR grundsätzlich eine Schadenersatzpflicht der Beklag-
ten.

- 9 -
2.
2.1. Bei der Beurteilung der Schadenersatzpflicht besteht ein grosser richterli-
cher Ermessensspielraum (KESSLER, in: BSK OR I, N 1 zu Art. 43 OR). Es sind
dabei alle konkreten Umstände des Einzelfalles von Amtes wegen zu berücksich-
tigen, wobei der Richter nicht an die Anträge der Parteien gebunden ist (KESSLER,
a.a.O.; BGE 111 II 156, 161; 117 II 609, 625 f.).
2.2. Die geschädigte Person trifft eine Schadenminderungspflicht, die auf dem
Gebot von Treu und Glauben gemäss Art. 2 ZGB sowie auf Art. 42 Abs. 2 OR
i.V.m. Art. 44 Abs. 1 OR basiert. Gemäss Art. 42 Abs. 2 OR hat der Richter bzw.
die Richterin die vom Geschädigten getroffenen Massnahmen in der Festsetzung
der Schadenersatzpflicht zu berücksichtigen. Gemäss Art. 44 Abs. 1 OR ermäs-
sigt der Richter bzw. die Richterin die Ersatzpflicht oder entbindet den Beklagten
gänzlich von ihr, wenn der Geschädigte zu verantworten hat, dass sich der Scha-
den verschlimmert hat. Wartet der Besteller mit dem Vertragsrücktritt zu, obwohl
es für den Besteller angesichts des Verhaltens des Schuldners offensichtlich ist,
dass Letzterer nicht gemäss Werkvertrag tätig werden wird, ist dies bei der rich-
terlichen Bemessung der Schadenersatzpflicht zu berücksichtigen. Der Grundsatz
von Treu und Glauben gemäss Art. 2 ZGB gebietet es, dass der Besteller nicht
ewig zuwartet, bis er den Vertragsrücktritt erklärt. Ihn trifft die Obliegenheit, seinen
Schaden aufgrund des Schuldnerverzugs möglichst tief zu halten. Die Klägerin
machte hierzu geltend, dass die Beklagte ihr nach Übergabe des Jeeps am 12.
Februar 2021 (act. 2 S. 6 Ziff. 12) versprochen habe, "den Schaden am JEEP
zeitnah, d.h. innert weniger Tage oder Wochen, zu beheben" (act. 2 S. 7 Ziff. 14).
Die Klägerin sei in der Folge "ohne Rückmeldung" verblieben (act. 2 S. 7 Ziff. 15).
Der klägerischen Aufforderung vom 19. und 23. März 2021 zur Fertigstellung
(act. 2 S. 7 Ziff. 15) kam die Beklagte bis zur klägerischen Frist am 2. April 2021
nicht nach (act. 2 S. 7 Ziff. 16). Auch in den folgenden Wochen, so die Klägerin,
habe die Beklagte den Jeep weiterhin nicht repariert und sie stattdessen "mit Aus-
reden vertröstet" (act. 2 S. 7 Ziff. 17). Die vorliegende Wartezeit der Klägerin von
rund zehn Monaten bis zum Vertragsrücktritt am 22. Dezember 2021 fiel ange-
sichts des, nach Darstellung der Klägerin, schon innerhalb der ersten drei Monate

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des Vertrags gezeigten Verhaltens der Beklagten äusserst lange aus. Vor diesem
Hintergrund hätte für die Klägerin spätestens am 2. April 2021 offensichtlich sein
müssen, dass die Beklagte nicht in der Lage sein wird, den Jeep zeitnah und ver-
tragsgemäss zu reparieren. Unter Berücksichtigung der konkreten Umstände so-
wie nach Treu und Glauben wäre der Vertragsrücktritt bereits dann, spätestens
jedoch drei Monate nach Eintritt des Schuldnerverzugs am 2. April 2021, mithin
Ende Juni 2021, zu erwarten gewesen. Der Schadenersatzanspruch ist deshalb in
quantitativer Hinsicht auf diejenigen Kosten zu reduzieren, welche der Klägerin
durch das Leasing des Ersatzwagens bis zu diesem hypothetischen Zeitpunkt an-
gefallen sind. Für den durch die Klägerin geleasten Ersatzwagen ergäbe dies ge-
mäss den eingereichten Belegen (act. 4/21) bei einer monatlichen Leasingrate
von Fr. 2'127.40 einen durch die Beklagte geschuldeten Schadenersatz von
Fr. 6'382.– (Leasingraten für April, Mai, Juni 2021 gemäss act. 4/21) zuzüglich
Fr. 180.– für Verkehrsabgaben (vgl. act. 4/25; monatliche Abgabe von Fr. 60.–)
und Fr. 430.– Versicherungsprämien (vgl. act.°4/22; monatliche Prämie von
Fr. 143.–), mithin einen Anspruch von insgesamt Fr. 6'992.–. Angesichts dessen,
dass es sich bei dem geleasten Fahrzeug um ein solches der obersten Preis-
klasse handelte und die Mobilität des Mitarbeiters auch mit einem Mittelklassewa-
gen hätte sichergestellt werden können, rechtfertigt es sich, die Schadenersatz-
summe auf Fr. 6'000.– festzulegen.
2.3. Im Übrigen ist darauf hinzuweisen, dass selbst wenn der Zeitpunkt der
Rücktritterklärung nicht zu beanstanden wäre, der geltend gemachte Schadener-
satz aufgrund der Schadenminderungspflicht auch auf Grund der deutlich überris-
senen monatlichen Leasingrate reduziert werden müsste. Der Geschädigte hat
die Wahl eines allfälligen Ersatzwagens nämlich so zu treffen, als ob er selber da-
für bezahlen müsste (KELLER, Haftpflicht im Privatrecht - Band II, 2. Aufl. 1998,
S.°34). Der Geschädigte ist berechtigt, einen ungefähr gleichwertigen Ersatzwa-
gen zu mieten, der möglichst preiswert zu sein hat (KELLER, a.a.O., S. 29 und S.
109). Entscheidend ist, ob die dadurch entstehenden Kosten im Moment der Wahl
des Ersatzwagens unter den genannten Gesichtspunkten vernünftig schienen
(KELLER, a.a.O., S. 34).

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2.4. Vorliegend leaste die Klägerin einen Ersatzwagen, worauf ihr Mitarbeiter
D._____ für seine Erwerbstätigkeit angewiesen war (act. 2 S. 6 Ziff. 11 und S. 12
Ziff. 38). Die Schadenminderungspflicht gebot der Klägerin demnach nicht, auf ei-
nen Ersatzwagen zu verzichten. Die Beklagte wandte hierzu Recht ein, dass die
Klägerin bei der Wahl des Fahrzeugs ihrer Schadenminderungspflicht nicht nach-
gekommen sei (act. 9 S. 4 Ziff. 10 und 11). Die von der Klägerin für die Gewähr-
leistung der Ersatzmobilität geforderten Fr. 23'117.75 (act. 2 S. 14 Ziff. 47) stehen
nämlich tatsächlich in keiner Weise in einem angemessenen Verhältnis zum Wert
des reparaturbedürftigen Jeeps (vgl. act. 4/2). Die Klägerin macht hierzu geltend,
sie habe im Rahmen ihrer Schadenminderungspflicht die effektiven Ausgaben für
die Leasingraten des Ersatzwagens von Fr. 43'117.75 um Fr. 20'000.– auf die
vorliegend geltend gemachten Fr. 23'117.75 reduziert (Ziff. II., Abschnitt 2.2.). Die
geltend gemachten Leasinggebühren betrugen so für rund 11 Monate Leasing-
dauer rund Fr. 2'000.– pro Monat (vgl. act. 2 S. 14 Ziff. 47) und waren damit trotz
der klägerischen Schadensminderung immer noch überaus hoch. Es darf bezwei-
felt werden, ob die Klägerin einen derart teuren Ersatzwagen geleast hätte, wenn
sie davon ausgegangen wäre, dass sie die Leasingkosten vollständig selber
werde tragen müssen. Selbst wenn davon ausgegangen würde, dass für die ge-
samte Zeit vom Vertragsabschluss bis zur Herausgabe Schadenersatz geschuldet
wäre, so ginge es nicht an, als Ersatz des Jeeps einen Luxuswagen beziehungs-
weise einen beliebigen Wagen für überhöhte Leasinggebühren zu leasen. Fahr-
zeuge, welche der Preisklasse des streitgegenständlichen Jeeps entsprechen,
sind – zumindest bei einer Leasinglaufzeit von knapp einem Jahr – bereits zu mo-
natlichen Leasinggebühren von Fr. 500.– bis Fr. 600.– erhältlich. Darüber hinaus
behauptete die Beklagte, ohne dies jedoch zu belegen, dass sie der Klägerin im
Falle eines durch die Lieferkette verschuldeten Stillstands der Werkarbeiten kos-
tenlos einen Ersatzwagen zur Verfügung gestellt hätte (Prot. S. 7 und 9). An-
spruchsmindernd ist zudem zu berücksichtigen, dass die Klägerin die Beklagte
über die geltend gemachten, konkret laufenden Leasingkosten von monatlich
ca. Fr. 2'000.– (siehe Ziff. III., Abschnitt 1; act. 2 S. 14 Ziff. 47, act. 4/7) wegen
notwendiger Sicherstellung der Mobilität nicht informierte. Ein Schadenersatz in

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der Höhe von Fr. 6'000.– erscheint somit auch nach dieser Betrachtungsweise als
angemessen und adäquat.
3. Zusammengefasst ist die Klägerin vorliegend unbestritten gültig vom
Werkvertrag mit der Beklagten i.S.v. 363 ff. OR über die Reparatur des klägeri-
schen Jeeps gemäss Art. 366 Abs. 1 OR i.V.m. Art. 107/109 OR zurückgetreten
(act. 2 S. 11 sowie act. 9 S. 3 und S. 6 Ziff. 19). Der Beklagten gelang es auf-
grund unzureichender Substantiierung und mangels Beweismittel nicht, nachzu-
weisen, dass sie gemäss Art. 109 Abs. 2 OR keinerlei Verschulden am Verzug
des Werkvertrages trägt. Deshalb erwuchs eine Schadenersatzpflicht der Beklag-
ten betreffend die Kosten des klägerischen Ersatzwagens, auf den die Klägerin
zur Sicherstellung der Mobilität ihres Mitarbeiters trotz der Schadenminderungs-
pflicht grundsätzlich Anspruch hatte. Die Klägerin wartete hingegen beim gegebe-
nen Verhalten der Beklagten ihrerseits entgegen Treu und Glauben nach
Art. 2 ZGB bis zum Vertragsrücktritt äusserst lange ab, was im Rahmen der rich-
terlichen Bemessung des Schadenersatzes berücksichtigt wurde. Wollte man die
Schadenersatzpflicht hingegen für die ganze Vertragsdauer bejahen, wäre zu be-
rücksichtigen, dass die Klägerin ihre Schadenminderungspflicht gemäss Art. 2
ZGB und Art. 42 Abs. 2 OR i.V.m. Art. 44 Abs. 1 OR verletzte, indem sie einen Er-
satzwagen leaste, dessen Leasinggebühren weitaus höher waren als der Wert
des Jeeps. Ein Leasing von entsprechender Dauer wäre ohne Weiteres auch zu
günstigeren Konditionen erhältlich gewesen.
Vor diesem Hintergrund ist das klägerische Rechtsbegehren teilweise gutzuheis-
sen. Die Beklagte ist dazu zu verpflichten, der Klägerin Fr. 6'000.– zu bezahlen.
Die Klägerin fordert zudem sinngemäss die Bezahlung von Schadenszins zu 5%
seit dem 2. April 2021 (act. 2 S. 17 Ziff. 58). Gemäss unbestritten gebliebenen
Ausführungen der Klägerin bezahlte die Klägerin die Leasinggebühr für den Mo-
nat April 2023 per 18. März 2021 (act. 2 S. 14 i.V.m. act. 4/21 erste Seite). An-
schliessend fielen die Leasinggebühren monatlich an (act. 2 S. 14 und act. 4/21).
Der Schadenersatzanspruch ist daher ab dem mittleren Verfallstag (25. April
2021) zu 5 % zu verzinsen.

- 13 -
IV
(Kosten- und Entschädigungsfolgen, Rechtsmittel)
Da keine Partei vollständig obsiegt hat, werden die Prozesskosten nach dem Aus-
gang des Verfahrens verteilt (Art. 106 Abs. 2 ZPO). Die anfallenden Prozesskos-
ten richten sich dabei nach den kantonalen Tarifen (Art. 96 ZPO). Die Gerichts-
kosten richten sich in vermögensrechtlichen Streitigkeiten wie der vorliegenden
primär nach dem Streitwert. Dabei zu berücksichtigen sind weiter der Zeitaufwand
des Gerichts sowie die Schwierigkeit des Falls (Art. 105 Abs. 1 ZPO; § 1 lit. b
i.V.m. § 2 Abs. 1 lit. a, c und d sowie § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG). Angesichts des
Streitwerts von Fr. 25'365.25 (act. 2, S. 2) ist die Entscheidgebühr auf Fr. 4'000.–
festzusetzen (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Ausgangsgemäss sind diese Kosten der Klä-
gerin zu ¾ und der Beklagten zu ¼ aufzuerlegen. Die Gerichtsgebühr ist aus dem
von der Klägerin geleisteten Kostenvorschuss von Fr. 3'600.– (act. 8) zu bezie-
hen. Hierfür ist ihr jedoch gegenüber der Beklagten für den Betrag von Fr. 600.–
das Rückgriffsrecht einzuräumen (Art. 111 Abs. 1 und Abs. 2 ZPO). Im Übrigen ist
die Entscheidgebühr durch die Beklagte zu bezahlen. Ausgangsgemäss ist die
Klägerin zudem zu verpflichten, der Beklagten eine um die Hälfte reduzierte Par-
teientschädigung zu bezahlen (Art. 106 Abs. 2 ZPO). Die Entschädigung richtet
sich nach der kantonalen Anwaltsgebührenverordnung und ist in Verrechnung der
gegenseitigen Parteientschädigungen auf Fr. 2'500.– (Betrag inkl. MwSt. und
Auslagen) festzusetzen (Art. 105 Abs. 2 i.V.m. Art. 96 ZPO; § 1, § 2 Abs. 1 lit. a
und c–e, § 4 Abs. 1 und 2 sowie § 11 Abs. 1 und 2 AnwGebV). Ordentliches
Rechtsmittel gegen dieses Urteil ist die Berufung (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2
ZPO). Die Rechtsmittelfrist beträgt 30 Tage (Art. 311 Abs. 1 ZPO).
Es wird erkannt:
1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin Fr. 6'000.– nebst Zins zu 5% seit
25. April 2021 zu bezahlen. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen.
2. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 4'000.–.

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3. Die Kosten gemäss vorstehender Dispositivziffer 2 werden zu drei Vierteln
der Klägerin und zu einem Viertel der Beklagten auferlegt. Sie werden mit
dem von der Klägerin geleisteten Kostenvorschuss verrechnet, wofür ihr ge-
genüber der Beklagten im Umfang von Fr. 600.– das Rückgriffsrecht einge-
räumt wird. Der Restbetrag ist von der Beklagten zu beziehen.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
CHF 2'500.– (Betrag enthält 7.7 % MwSt. und Auslagen) zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je gegen Empfangsschein.
6. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zu-
stellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt wer-
den. In der Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen.
Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Horgen, 17. August 2023
BEZIRKSGERICHT HORGEN
Einzelgericht im vereinfachten Verfahren
Die Bezirksrichterin: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. P. Tschudi MLaw S. Visini