zh_bezirksgericht_hinwil · CG220007 · 2025-06-17 · de
Forderung / Dienstbarkeit


Bezirksgericht Hinwil
Geschäfts-Nr. CG220007-E / U01
Mitwirkend: Bezirksrichterin lic. iur. C. Mattle als Vorsitzende, Bezirksrichterin
lic. iur. K. Hartmann, Ersatzrichterin lic. iur. N. Anner und
Gerichtsschreiberin MLaw I. Diener
Beschluss und Urteil vom 17. Juni 2025
in Sachen
A._____,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. X._____,
gegen
B._____,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt M.A. HSG in Law Y._____,
betreffend Forderung / Dienstbarkeit

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Rechtsbegehren:
A. Anträge der Klägerin (act. 2):
"1. Es sei festzustellen, dass die Klägerin berechtigt ist, über die zu-
lasten Kataster Nr. 1, Grundbuch-Blatt 2, zugunsten Grundbuch-
Blatt 3, Kataster Nr. 4 festgelegte und in der Planbeilage zum
Grundbucheintrag grün und gelb markierte Verkehrsfläche auf ihr
Grundstück zu fahren.
2. Die Beklagten seien zu verpflichten, den nördlicheren Teil des
Zauns in der südöstlichen Ecke ihres Grundstücks innert 30 Ta-
gen ab Rechtskraft um sieben Meter gemessen ab dem nördli-
chen Ende des Zauns zu beseitigen.
3. Eventualiter seien die Beklagten zu verpflichten, den nördlicheren
Teil des Zauns in der südöstlichen Ecke ihres Grundstücks innert
30 Tagen ab Rechtskraft um viereinhalb Meter gemessen ab dem
nördlichen Ende des Zauns zu beseitigen.
4. Für den Fall des Ungehorsams sei die Klägerin für berechtigt zu
erklären, den Zaun im Umfang gemäss Ziff. 2-3 hiervor auf Kos-
ten der Beklagten zu beseitigen.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. MwSt.) zulasten
der Beklagten."
B. Anträge der Beklagten (act. 11):
"1. Die Klage sei abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) zulasten
der Klägerin."

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Erwägungen:
1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
1.1. Die Parteien sind je Alleineigentümerinnen benachbarter Grundstücke in der
Gemeinde C._____ ZH. Zugunsten des Grundstücks der Klägerin besteht unter an-
derem zulasten des Grundstücks der Beklagten (sowie weiterer belasteten Grund-
stücke) eine Dienstbarkeit, namentlich ein Mitbenützungsrecht an der Verkehrsflä-
che, dessen Inhalt die Klägerin im vorliegenden Verfahren festgestellt haben
möchte. Sie stellt zunächst den Antrag, es sei festzustellen, dass sie berechtigt sei,
über die markierte Verkehrsfläche auf ihr Grundstück zu ihrem geplanten bzw. mitt-
lerweile fertiggestellten Carport zu fahren (Rechtsbegehren Ziffer 1). Mit den
Rechtsbegehren Ziffer 2 bzw. 3 beantragt die Klägerin sodann, die Beklagte sei zu
verpflichten, den ca. 10 Meter langen Zaun – welchen die Beklagte auf ihrem
Grundstück entlang der Grenze zum Grundstück der Klägerin errichtet hat – um
7 Meter bzw. eventualiter um 4,5 Meter zu beseitigen.
1.2. Mit Eingabe vom 1. Juli 2022 (act. 2 bis act. 4/1-22; hierorts eingegangen am
5. Juli 2022) samt Klagebewilligung vom 21. März 2022 des Friedensrichteramtes
C._____ ZH (act. 1) machte die Klägerin eine begründete Klage beim hiesigen Ge-
richt anhängig und stellte die obgenannten Rechtsbegehren. Den mit Verfügung
vom 8. Juli 2022 (act. 6) einverlangten Kostenvorschuss leistete die Klägerin frist-
gerecht. Nach Erstattung der Klageantwort vom 14. Oktober 2022 (act. 11) wurden
die Parteien zur Hauptverhandlung auf den 28. März 2023 vorgeladen (Prot.
S. 9 f.). Anlässlich der Hauptverhandlung wurde der erste mündliche Parteivortrag
der Klägerin erstattet und es wurden Vergleichsgespräche geführt, wobei den Par-
teien im Nachgang der Verhandlung ein schriftlicher Vereinbarungsentwurf zuge-
stellt wurde (act. 19 bis act. 21). Daraufhin fand auf Seiten der Beklagten ein Par-
teiwechsel statt (vgl. act. 22 bis act. 29), so dass sich seither noch die beiden
Schwestern als Parteien gegenüberstehen. Nachdem zwischen den Parteien auf
Basis des gerichtlichen Vergleichsvorschlags keine Einigung erzielt werden konnte,
wurden die Parteien zur Fortsetzung der Hauptverhandlung vorgeladen (act. 41),
wobei die Beklagte vorab ihren ersten mündlichen Parteivortrag in schriftlicher
Form erstattete (vgl. act. 43). Anlässlich der Verhandlung vom 7. November 2023

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hielten beide Parteien ihren zweiten mündlichen Parteivortrag und schlossen eine
Vereinbarung mit Widerrufsvorbehalt, welche unter dem Vorbehalt der Zustimmung
von Dritten stand (vgl. Prot. S. 21 ff. und act. 53). Nachdem der Vollzug der ge-
schlossenen Vereinbarung vom Grundbuchamt teilweise abgelehnt worden war
(act. 54), beantragte die Klägerin mit Eingabe vom 28. März 2024 (act. 56 bis
act. 58) den Erlass von vorsorglichen Massnahmen. Das Verfahren betreffend vor-
sorgliche Massnahmen wurde schriftlich durchgeführt (vgl. act. 59 bis act. 77) und
schliesslich wurde das klägerische Gesuch mit Beschluss vom 12. November 2024
(act. 78) abgewiesen. Das Verfahren erweist sich indes auch in der Hauptsache als
spruchreif, weshalb auf die Abnahme der offerierten Beweismittel zu verzichten ist
und ein Endentscheid zu ergehen hat.
2. Materielles
2.1. Vorbemerkungen
Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung muss die Begründung kurz die we-
sentlichen Überlegungen nennen, von denen sich das Gericht hat leiten lassen und
auf die sich sein Entscheid stützt. Nicht erforderlich ist hingegen, dass sich der Ent-
scheid mit allen Parteistandpunkten einlässlich auseinander setzt und jedes ein-
zelne Vorbringen ausdrücklich widerlegt (Art. 29 BV; BGE 142 III 433 E. 4.3.2;
BGE 135 III 513 E. 3.6.5 KUKO ZPO-Sogo/Naegeli, Art. 239 N 5 ff.; STAEHELIN, in:
Sutter-Somm/Lötscherr/Leuenberger/Seiler, Art. 239 N 16; FHB Zivilprozessrecht-
TANNER, N 21.36 ff).
2.2. Feststellungsinteresse (Rechtsbegehren Ziffer 1)
2.2.1. Rechtliche Grundlagen
Die Zulässigkeit einer Feststellungklage setzt kumulativ voraus, dass eine
erhebliche Ungewissheit über den Bestand und Inhalt der Rechtsbeziehungen
zwischen den Parteien herrscht, deren Fortdauern eine Unzumutbarkeit für die
Klägerin darstellt und es ihr nicht möglich ist, diese Unsicherheit mit einer
Leistungs- oder Gestaltungsklage zu beseitigen. Entsprechend ist die

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Feststellungklage gegenüber der Leistungs- oder Gestaltungsklage subsidiär (BSK
ZPO-WEBER N 9 zu Art. 88).
2.2.2. Standpunkt der Klägerin
Die Klägerin bringt zusammengefasst vor, die Frage nach dem Bestand eines
Überfahrrechts bzw. nach dem Umfang der Rechte aus der Dienstbarkeit könnten
nicht als Leistung eingeklagt werden. Insbesondere lasse sich der
Feststellungsinhalt auch nicht mit der Klage auf Beseitigung des Zaunes einklagen.
Sie klage auf dessen Beseitigung, weil der Zaun die Nutzung des Carports und die
Schneeräumung erschwere bzw. verunmögliche. Zusätzlich wolle sie wissen, ob
und wo sie auf ihr Grundstück fahren dürfe (act. 2, act. 17, act. 50, Prot. S. 9 ff. und
S. 21 ff.).
2.2.3. Standpunkt der Beklagten
Die Beklagte argumentiert zusammengefasst, bei Gutheissung des Klagebegeh-
rens 2 würde die Ungewissheit beseitigt, weshalb kein schützenswertes Interesse
an einer weitergehenden Feststellung des Inhalts der Dienstbarkeit bestehe. Zu-
dem könne auch mit einer Leistungsklage geklärt werden, ob der Klägerin ein Recht
zustehe, neben dem Zaun auf ihr Grundstück zu fahren (act. 11, act. 43, act. 60,
Prot. S. 9 ff. und S. 21 ff.).
2.2.4. Würdigung
Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine Feststellungsklage gemäss
klägerischem Rechtsbegehren Ziffer 1 aus mehreren Gründen nicht erfüllt: Das
Rechtsbegehren Ziffer 2 der Klägerin ist geeignet, die Ungewissheit mit einer
Leistungsklage zu beseitigen. Denn um zu prüfen, ob die Beklagte zu verpflichten
ist, den sich auf der Fläche der Dienstbarkeit befindlichen Zaun zu entfernen, muss
die bestehende Dienstbarkeit ohnehin ausgelegt werden, womit ein separates
Feststellungsbegehren obsolet wird. Zudem kann mit der Leistungsklage die
Verurteilung der beklagten Partei zu einem bestimmten Tun, Unterlassen oder
Dulden verlangt werden (Art. 84 ZPO). Typischerweise verpflichten Dienstbarkeiten
den Eigentümer des belasteten Grundstückes, gewisse Handlungen des

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Eigentümers des berechtigten Grundstückes zu dulden oder sein Eigentum
zugunsten des berechtigten Grundstückes nach gewissen Richtungen nicht
auszuüben (Art. 730 Abs. 1 ZGB). Dementsprechend wäre es der Klägerin möglich
gewesen, eine Leistungsklage gegen die Beklagte zu erheben.
Zusammengefasst ist aufgrund des fehlenden Feststellungsinteresses auf das
Rechtsbegehren Ziffer 1 der Klägerin nicht einzutreten.
2.3. Auslegung der Dienstbarkeit (Art. 738 ZGB) (Rechtsbegehren Ziffer 2-4)
2.3.1. Rechtliche Grundlagen
Für die Ermittlung von Inhalt und Umfang einer Dienstbarkeit gibt Art. 738 ZGB eine
Stufenordnung vor. Ausgangspunkt ist der Grundbucheintrag, der massgebend ist,
soweit sich Rechte und Pflichten aus ihm deutlich ergeben (Abs. 1). Bei unklarem
Wortlaut ist im Rahmen des Eintrags auf den Erwerbsgrund zurückzugreifen. Ist
auch dieser nicht schlüssig, kann sich der Inhalt der Dienstbarkeit – im Rahmen
des Eintrags – aus der Art ergeben, wie sie während längerer Zeit unangefochten
und in gutem Glauben ausgeübt worden ist (Abs. 2; BGE 137 III 145 E. 3.1; Urteil
5A_93/2023 vom 20. September 2023 m.w.H.)
Art. 738 ZGB legt indes allein die Reihenfolge der für die Auslegung einer Grund-
dienstbarkeit massgebenden Kriterien fest, äussert sich aber nicht dazu, wie diese
zu verstehen sind (PETITPIERRE in: Basler Kommentar, Schweizerisches Zivilge-
setzbuch, Bd. II, 7. Aufl. 2023, N. 12 zu Art. 738 ZGB., N. 1 und 3 zu Art. 738 ZGB).
Diesbezüglich gilt, dass der Text des Grundbucheintrags aus sich selbst heraus
nach heutigem (allgemeinem oder allenfalls auch örtlichem) Sprachgebrauch aus-
zulegen ist (BGE 137 III 444 E. 3.2; 86 II 243 E. 5; Urteil 5A_259/2019 vom 29. Juli
2020 E. 5.3.1, in: ZBGR 102/2021 S. 303). Dabei ist die Auslegung aber nicht auf
das sprachliche Verständnis des Eintrags allein festgelegt; der Sprachgebrauch ist
nur ein Element der Sinndeutung. Von entscheidender Bedeutung ist auch der
Zweck, zu dem die Dienstbarkeit begründet worden ist (Urteil 5C.170/1996 vom
18. November 1996 E. 5; LIVER, in: Zürcher Kommentar, 1980, N. 15 und N. 39
zu Art. 738 ZGB). Auch für die Ermittlung dieses Zwecks ist vorab auf den Eintrag

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im Grundbuch abzustellen. Der Zweck kann durch den Eintrag im Grundbuch kon-
kret bestimmt sein (z.B. "landwirtschaftliches Wegrecht", "Wegrecht für die Holzab-
fuhr" u.ä.). Soweit er sich daraus nicht ergibt, gilt im Verhältnis zu Dritten – wie
vorliegend – der Zweck als massgebend, der aus dem Erwerbsgrund selbst her-
vorgeht oder objektiv erkennbar ist. Der Erwerbsgrund muss so ausgelegt werden,
wie er nach seinem Wortlaut und Zusammenhang sowie namentlich aufgrund der
Bedürfnisse des herrschenden Grundstücks zum Zeitpunkt der Errichtung und mit
Rücksicht auf Sinn und Zweck der Dienstbarkeit verstanden werden durfte und
musste (Urteil 5A_134/2020 vom 16. Juli 2020 E. 3 mit Hinweis). Unter diesen Um-
ständen muss unterstellt werden, die Parteien hätten mit der Errichtung der Dienst-
barkeit denjenigen Zweck verfolgt, der sich aufgrund der damaligen Verhältnisse
aus den Bedürfnissen der Benutzung des herrschenden Grundstücks vernünftiger-
weise ergab (BGE 107 II 331 E. 3b mit Hinweisen; zum Ganzen: BGE 138 III 650
E. 5.3; Urteil 5A_451/2022 vom 28. Dezember 2022 E. 4.3.1).
2.3.2. Standpunkt der Klägerin
Die Klägerin bringt zusammengefasst Folgendes vor (act. 2, act. 17, act. 50,
act. 56, Prot. S. 9 und S. 21 ff.):
Der Grundbucheintrag sei unzweideutig, daher müsse primär auf diesen abgestellt
werden. Aus dem Grundbucheintrag gehe hervor, dass eine "Verkehrsfläche" zum
Be- und Überfahren der betroffenen Grundstücke errichtet wurde. Einzige Nut-
zungseinschränkung sei, dass die Fläche nicht als Lagerfläche oder Dauerpark-
platz verwendet werden dürfe. Subsidiär sei zudem aus dem Erwerbsakt ersicht-
lich, dass die Verkehrsfläche der Erschliessung des klägerischen Grundstücks
diene, was durch die bisherige Nutzung auch nicht in Frage gestellt werde. Der
Zaun erschwere die Zufahrt zum Carport sowie die Schneeräumung vor dem Car-
port oder mache sie sogar unmöglich. Das Hauptproblem sei nicht die Dienstbarkeit
an sich, sondern die Stabilität und Sicherheit des Geländes. Die Beklagte habe
bislang keinerlei Bereitschaft gezeigt, in irgendeiner Form entgegenzukommen. Zu-
dem sei die Verkehrsfläche ursprünglich geschaffen worden, weil die Eltern
D._____E._____ sicherstellen wollten, dass das Grundstück der Klägerin zugäng-
lich bleibe, auch im Falle eines Verkaufs an Dritte. Dabei habe vermieden werden

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sollen, dass Fremde auf dem Grundstück der Beklagten parkieren. Der Zugang zur
dinglich gesicherten Parkierungsmöglichkeit der Klägerin, d.h. zur Garage, welche
auf dem Grundstück der Beklagten liegt, sei jedoch nie ausschliesslich der Zweck
der Dienstbarkeit gewesen, sondern auch die Zufahrt auf das Grundstück der Klä-
gerin.
Die Klägerin hebt hervor, dass die Nutzung der gesamten Verkehrsfläche sicher-
stelle, dass der Zugang zur Garage gewährleistet sei, und dass dadurch Diskussi-
onen über den genauen Verlauf eines Wegrechts vermieden würden, insbesondere
da mehrere Grundstücke betroffen seien.
Bezüglich der Servitutenprotokolle 5-7 sowie des Dienstbarkeitsvertrags führt die
Klägerin an, dass diese wörtlich übereinstimmen und von den beteiligten Parteien
unterzeichnet worden seien. Sie seien somit Teil des Grundbuchs und massgeblich
für den Erwerbsgrund. Das Fuss- und Fahrwegrecht zugunsten des Grundstücks
Kat. Nr. 8 sowie die Dienstbarkeit vom 16. November 1995 hätten nichts mit der
fraglichen Verkehrsfläche zu tun. Zum Servitut 6 erläutert sie, dass ein Wegrecht
zur Nutzung der gelb und grün umrandeten Verkehrsfläche geschaffen worden sei.
Schliesslich stellt die Klägerin klar, dass für den Zweck der Dienstbarkeit einzig die
Absicht der Vertragsparteien – der Klägerin, ihrem damaligen Ehemann und den
Eltern D._____E._____ – massgeblich sei, wie sie in den Servitutenprotokollen
festgehalten worden sei. Der Zweck der Verkehrsfläche werde aus dem Erwerbs-
grund und dem Grundbucheintrag deutlich ersichtlich: Sie solle dauerhaft eine Zu-
fahrt zum Grundstück der Klägerin gewährleisten. Das Bedürfnis nach einem
Durchfahrtsrecht habe stets bestanden, und die Zufahrt sei dank der Verkehrsflä-
che auch für etwaige Rechtsnachfolger dauerhaft gesichert. Die Parkierungsmög-
lichkeit gemäss blau umrandeter Fläche auf dem Grundstück der Beklagten sei be-
fristet: Das Benützungsrecht an der bestehenden und theoretisch zu errichtenden
Garage sei befristet bis die Klägerin bzw. deren gemeinsame Nachkommen nicht
mehr Eigentümer des berechtigten Grundstücks seien. Würde die Klägerin ihr
Grundstück heute an Dritte veräussern, so würde es über keine Parkplätze verfü-
gen und nur noch zu Fuss erreichbar sein, was den Verkauf erheblich erschweren
und sich massgeblich auf den Kaufpreis auswirken würde.

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2.3.3. Standpunkt der Beklagten
Die Beklagte beantragt die Abweisung der Klage und begründet dies wie folgt
(act. 11, act. 43, act. 60, Prot. S. 9 ff. und S. 21ff.):
Das Recht zur Mitbenutzung einer Verkehrsfläche umfasse keinen Anspruch auf
eine Durchfahrt. Ein solcher Anspruch hätte durch die Begründung eines Zufahrts-
rechts geschaffen werden müssen. Im Zeitpunkt der Begründung der Dienstbarkeit
hätten keine Parkplätze auf dem Grundstück der Klägerin bestanden. Stattdessen
sei der Klägerin am tt. Mai 2010 ein ausschliessliches Benützungsrecht an der Ga-
rage auf dem Grundstück der Beklagten eingeräumt worden. Gleichentags sei auch
das Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche begründet worden. Das Bedürfnis
des herrschenden Grundstücks habe in Bezug auf das Mitbenützungsrecht darin
bestanden, dass die Zufahrt zur bestehenden Garage auf dem Grundstück der Be-
klagten habe gewährleistet sein sollen. Für ein Durchfahrtsrecht bis zum Grund-
stück der Klägerin habe hingegen kein Bedürfnis bestanden.
Dass das Mitbenützungsrecht nicht als Durchfahrtsrecht im Sinne eines Fuss- und
Wegrechts über das belastete Grundstück verstanden werden könne, ergebe sich
bereits aus dem Vergleich zu den anderen Dienstbarkeiten, welche im Grundbuch
auf den Grundstücken Nummer 9 und 1 eingetragen seien. Das Mitbenützungs-
recht räume dem berechtigten Eigentümer lediglich die Nutzung der Verkehrsfläche
gemeinsam mit anderen Berechtigten ein, begründe indes kein Recht auf eine be-
stimmte Gestaltung derselben.
Schliesslich macht die Beklagte geltend, dass der errichtete Zaun der Nutzung des
Carports nicht entgegenstehe. Im Übrigen sei der Weg über das Grundstück Nr. 8
zur Liegenschaft der Gesuchstellerin erheblich breiter als von dieser behauptet und
könne ohne Weiteres mit einem Personenwagen befahren werden.

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2.3.4. Würdigung
2.3.4.1. Gültige Errichtung Dienstbarkeit
Vorab ist einleitend festzuhalten, dass – soweit die Beklagte moniert, die
Dienstbarkeit sei nicht gültig errichtet worden – ihr der gute Glaube an die Einträge
im Grundbuch entgegen zu halten ist (Art. 973 Abs. 1 ZGB). Es sind keine
Anhaltspunkte für das Gegenteil ersichtlich, folglich ist davon auszugehen, dass die
Dienstbarkeit gültig errichtet worden ist.
2.3.4.2. Inhalt der konkreten Grunddienstbarkeit:
In casu ist die Dienstbarkeit im Grundbuch mit dem Wortlaut "Mitbenützung an der
Verkehrsfläche" eingetragen (vgl. act. 4/2):
Grunddienstbarkeit
Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche
zulasten
Blatt 10, Kataster 11, EGRID CH12, C._____
Blatt 13, Kataster 14, EGRID CH15, C._____
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16, C._____
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH19, C._____
Für deren strittigen Inhalt ergibt sich aus dieser Benennung bzw. diesen vier Worten
allein nichts Schlüssiges. Für die Bestimmung des Inhalts der Dienstbarkeit ist
daher weiter auf das Servitutenprotokoll zurückzugreifen. Das Servitutenprotokoll
ist, wie die Klägerin richtig ausführt, praxisgemäss im Rahmen der Auslegung von
Dienstbarkeiten als Erwerbsgrund im Sinne von Art. 738 Abs. 2 ZGB anzusehen
(BGer 5A_617/2009 vom 26. Januar 2010 E. 3.3, Urteil des Obgerichts Zürich vom
30. März 2023 [LF220033-O]). Entsprechend ist bei der vorliegenden
Dienstbarkeitsauslegung in erster Linie auf den Wortlaut des Servitutenprotokolls
zurückzugreifen.
Dem im Grundbuch hierzu vermerkten Servitutenprotokoll ist folgender Wortlaut
zu entnehmen (act. 4/2):
Grunddienstbarkeit
Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche
aus Sicht des Grundstückes
Blatt 3, Kataster 9, EGRID CH20, C._____
zulasten

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Blatt 10, Kataster 11, EGRID CH12, C._____
Blatt 13, Kataster 14, EGRID CH15, C._____
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16, C._____
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH19, C._____
Die berechtigten Eigentümer von
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH19, C._____
Blatt 13, Kataster 14, EGRID CH15, C._____
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16, C._____
Blatt 3, Kataster 9, EGRID CH20, C._____
Blatt 21, Kataster 22, EGRID CH23, C._____
haben auf den belasteten Grundstücken das Mitbenützungsrecht an den im Plan
gelb und grün umrandeten Verkehrsflächen.
Der berechtigte Eigentümer von Blatt 10, Kataster 11 EGRID CH12, C._____
hat auf den belasteten Grundstücken das Mitbenützungsrecht an den im Plan
grün umrandeten Verkehrsflächen.
Jegliche Nutzung als Lagerfläche und Dauerparkplatz ist verboten.
Im Rahmen der objektivierten Auslegung ist primär auf den Wortlaut abzustellen.
Vorliegend drängt sich jedoch auch eine vergleichende Auslegung mit weiteren am
selben Tag zulasten derselben Grundstücke errichteten Dienstbarkeiten auf.
Gleichentags wurden die nachfolgenden Dienstbarkeiten zur Eintragung
angemeldet (vgl. act. 4/22 und act. 13/2) und am tt. Mai 2010 schliesslich ebenfalls
eingetragen (Hervorhebungen hinzugefügt):
Grunddienstbarkeit
Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche mit Fuss- und Fahrwegrecht
aus Sicht des Grundstückes
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16. C._____
zugunsten
Blatt 21, Kataster 22, EGRID CH23, C._____
zugunsten und zulasten
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH19, C._____
Die berechtigten Eigentümer von
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH19, C._____
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16, C._____
Blatt 21, Kataster 22, EGRID CH23, C._____
haben auf den belasteten Grundstücken das Mitbenützungsrecht an den im
Plan gelb schraffiert eingezeichneten Verkehrsflächen,
Der berechtigte Eigentümer
Blatt 21, Kataster 22, EGRID CH23, C._____
hat zusätzlich an geeigneter Stelle über das belastete Grundstück
Blatt 17, Kataster 18, EGRID CH24, C._____
ein Fuss- und Fahrwegrecht als Zugang zur genannten Verkehrsfläche.
Jegliche Nutzung als Lagerfläche und Dauerparkplatz ist verboten.

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Das Argument der Klägerin, das Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche sei
errichtet worden, um ihr eine Durchfahrt zu ihrem Grundstück zu gewähren, ist mit
Blick auf die gleichentags errichteten Dienstbarkeiten nicht stichhaltig. Am tt. Mai
2010 wurde nämlich zulasten des Grundstücks Nr. 1 ebenfalls ein
"Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche mit Fuss- und Fahrwegrecht"
zugunsten des Grundstücks Nr. 22 eingetragen und es wurde definiert, dass "die
berechtigten Eigentümer lit. a bis c auf den belasteten Grundstücken das
Mitbenützungsrecht an den im Plan gelb schraffierten eingezeichneten Verkehrs-
flächen" haben. Zudem wurde vereinbart, dass der berechtigte Eigentümer lit. c
zusätzlich an geeigneter Stelle über das belastete Grundsück lit. a ein Fuss- und
Fahrwegrecht als Zugang zur genannten Verkehrsfläche hat. Wenn der Klägerin zu
folgen wäre und das Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche auch ein
Durchfahrtsrecht (im Sinne eines Fuss- und Fahrwegrechts über das Grundstück)
umfassen würde, wäre die Zufahrt zur gelb schraffierten Fläche über das Grund-
stück Nr. 18 bereits mit dem Mitbenützungsrecht an der gelb markierten
Verkehrsfläche gewährleistet gewesen. Die zusätzliche Begründung eines Fuss-
und Fahrwegrechts zulasten des Grundstücks Nr. 18 als Zugang zur gelb
schraffierten Verkehrsfläche hätte damit keine eigene Bedeutung und wäre nicht
erforderlich gewesen.
Dass das Mitbenützungsrecht der Klägerin an der Verkehrsfläche nicht als
Durchfahrtsrecht im Sinne eines Fuss- und Fahrwegrechts über das belastete
Grundstück verstanden werden kann, ergibt sich sodann auch aus dem Vergleich
zu anderen Dienstbarkeiten, welche im Grundbuch auf den Grundstücken Nr. 9 und
1 eingetragen sind. Ein Fuss- und Fahrwegrecht zulasten des Grundstücks Nr. 8
wurde am 21. Oktober 1970 begründet. Mit diesem Fuss- und Fahrwegrecht wurde
die Zufahrt zum Grundstück Nr. 9 über das Grundstück Nr. 8 rechtlich gesichert. Im
Gegensatz zum vorliegenden Mitbenützungsrecht an der Verkehrsfläche wurde
klar bezeichnet, dass es sich um ein Fuss- und Fahrwegrecht handelt. Zudem
wurde im Servitutenprotokoll klar geregelt, dass das Fuss- und Fahrwegrecht über
Blatt 25, Kataster 8, besteht. Rund 35 Jahre später wurde ein Fuss- und
Fahrwegrecht zulasten des Grundstücks Nr. 9 begründet. Auch hier lässt sich dem
Servitutenprotokoll klar die wortwörtliche Bezeichnung "Fuss- und Fahrwegrecht"

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entnehmen, es ist nicht von einem "Mitbenützungsrecht" die Rede. Weiter ist
geregelt, dass die berechtigten Eigentümer an geeigneter Stelle das Fuss- und
Fahrwegrecht "über" das Grundstück Nr. 9 haben, "von und nach der
Miteigentumsstrasse Kataster 8" (vgl. act. 4/2).
Dass Jahre vor der Errichtung der vorliegend interessierenden Dienstbarkeit und
zeitgleich eine Dienstbarkeit auf dem Nachbargrundstück mit demselben Wortlaut
und dem Zusatz "mit Fuss und Fahrwegrecht" errichtet wurde, lässt keinen anderen
Schluss zu, als dass die dazumal beteiligten Parteien nicht dieselbe Dienstbarkeit
auf dem Grundstück der Klägerin errichten wollten wie auf demjenigen des
Nachbars. Ansonsten hätten sie denselben Wortlaut benutzt. Zu diesem Zeitpunkt
sollte mit der Errichtung der Dienstbarkeit nur die Zufahrt zur bestehenden Garage
gesichert werden. E contrario war der Zweck der Dienstbarkeit nicht als Zugang
zum heute errichteten Carport gedacht, sondern eben nur die Benützung der
bestehenden Wege. Da es keine Parkplätze (und schon gar keinen Carport) auf
dem Grundstück der Klägerin gab, war ein Überfahren der Verkehrsfläche
ursprünglich gar nicht nötig. Sinn und Zweck der Dienstbarkeit war somit die
Mitbenützung der Verkehrsfläche zur Erreichung der Garage – und nicht die Anfahrt
auf das eigene Grundstück. Es wurde eben gerade kein Fuss- und Wegrecht
begründet.
Ebenfalls am tt. Mai 2010 errichtet wurde die folgende Dienstbarkeit (vgl. act. 4/22
und act. 13/2):
Grunddienstbarkeit
Benützungsrecht an Garage mit Unterhaltsregelung, befristet bis A._____, geb.
tt.11.1972, und F._____, geb. tt.10.1973, respektive deren gemeinsame Nach-
kommen, nicht mehr Eigentümer des berechtigten Grundstückes sind
aus Sicht des Grundstückes
Blatt 3, Kataster 9, EGRID CH20, C._____
zulasten
Blatt 2, Kataster 1, EGRID CH16, C._____
Der berechtigte Eigentümer hat auf dem belasteten Grundstück das aussch-
liessliche Benützungsrecht an den im Plan blau eingezeichneten Garagen.
Die Kosten von Gebäudeunterhalt und Erneuerung der Garagen werden vom
belasteten Eigentümer alleine getragen.
Obligatorische Bestimmung
Die Parteien vereinbaren, dass der berechtigte Eigentümer dem belasteten Ei-
gentümer für dieses Benützungsrecht pro Monat einen Betrag von CHF 100.00

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(CHF 50.00 pro Garage) zu bezahlen hat. Dieser Betrag ist mit dem Landesin-
dex der Konsumentenpreise verknüpft und jährlich entsprechend zu indexieren.
Basis bildet der Indexstand von März 2010 (103.8 Punkte).
Die Argumentation der Klägerin, dass die Garagendienstbarkeit zeitlich beschränkt
sei, weshalb für allfällige Rechtsnachfolger keine Parkierungsmöglichkeiten
bestehen würden, was den Verkauf erheblich erschweren und sich massgeblich auf
den Kaufpreis auswirken würde, ist nicht stichthaltig. Im Gegenteil: Der Wortlaut
dieser Dienstbarkeit zeigt, dass auf der blau markierten Fläche eben gerade kein
Mitbenützungsrecht besteht, sondern ein ausschliessliches Benützungsrecht.
Dieser Wortlaut zeigt, dass die Parteien zum damaligen Zeitpunkt an eine
Parkierungsmöglichkeit dachten, jedoch nicht auf der gelb und grün markierten,
sondern der blau markierten Fläche. Dass sich die Bedürfnisse der Klägerin
verändert haben und sie heute selbst mehr Parkplätze benötigt und zusätzlich
einen Hausteil vermietet und die Mieter ebenfalls einen Platz für ihre Autos
benötigen, wurde zum damaligen Zeitpunkt noch nicht bedacht. Nichtsdestotrotz
kann die Klägerin hieraus keinen Anspruch ableiten, da ein Überfahrtsrecht nicht
dem ursprünglichen Zweck der Dienstbarkeit entsprach.
Nichts abzuleiten vermögen die Parteien auch aus der obligatorischen
Vereinbarung vom 15. Dezember 2014, mit welcher der künftige Unterhalt der
Dienstbarkeiten geregelt werden sollte (vgl. act. 4/12). Zum einen wurde diese
obligatorische Vereinbarung Jahre nach der Errichtung der Dienstbarkeit
geschlossen, zum anderen wurde in deren Rahmen explizit vereinbart, dass sie
keine dingliche Wirkung entfalten soll, womit sie die eingetragene Dienstbarkeit
nicht zu ändern vermag.
Die Diskussion über die Dimension sowie den Ausbau der Verkehrsfläche sind im
vorliegenden Verfahren insofern irrelevant, als dass diese einzig den Zweck haben,
eine allfällige Überfahrt über das Wiesenbord zu stabilisieren, die Klägerin den
Ausbau der Verkehrsfläche jedoch nicht eingeklagt hat, weshalb ihre
diesbezüglichen Ausführungen nicht zu hören sind.

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Da die Auslegung der Servitutenprotokolle als Erwerbsgrund bereits zum Ergebnis
führt, dass die Klägerin kein Recht hat, über die Verkehrsfläche auf ihr Grundstück
zu fahren, erübrigen sich weitere Ausführungen zur langjährigen Ausübung.
2.3.4.3. Beseitigung des Zauns
Nach dem Ausgeführten ist festzuhalten, dass die Auslegung des Grundbuchein-
trags der Klägerin kein Recht gewährt, über die Verkehrsfläche zu fahren, wes-
halb sie ebenso wenig das Recht hat, die Beseitigung des Zauns zu verlangen.
Entsprechend sind die Rechtsbegehren Ziffer 2-4 der Klägerin abzuweisen. Folg-
lich ist auch eine Vollstreckung gemäss Rechtsbegehren Ziffer 5 nicht möglich,
womit dieses ebenfalls abzuweisen ist.
2.4. Fazit
Zusammenfassend ergibt sich bei objektivierter Auslegung der Servituten-
protokolle, dass zur Zeit der Errichtung der Dienstbarkeit die Zufahrt mit
Motorfahrzeugen gerade nicht Absicht der vertragsschliessenden Parteien war und
entsprechend auch kein Überfahrrecht der Klägerin über die Verkehrsfläche
besteht.
3. Kosten- und Entschädigungsfolgen
3.1. Prozesskosten
Die Gerichtskosten werden von Amtes wegen festgesetzt und verteilt (Art. 105
Abs. 1 ZPO). Die Grundlage für die Festsetzung der Gebühr und Parteientschädi-
gung bildet grundsätzlich der Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a GebV OG und § 2 Abs. 1
AnwGebV).
3.1.1. Kostenauflage
Bei diesem Verfahrensausgang ist die Klägerin kosten- und entschädigungspflich-
tig (Art. 106 Abs. 1 ZPO).

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3.1.2. Entscheidgebühr und Kosten Schlichtungsverfahren
Die Gerichtskosten bemessen sich nach der Gebührenverordnung des Oberge-
richts (GebV OG). Die Entscheidgebühr richtet sich gemäss § 4 Abs. 1 und 2 GebV
OG nach dem Streitwert sowie dem Aufwand des Gerichts. Die Klägerin beziffert
den Streitwert mit schätzungsweise Fr. 50'000.– (act. 2 S. 3). Ausgehend von die-
sem Streitwert beträgt die ordentliche Gerichtsgebühr Fr. 5'500.–. Im vorliegenden
Verfahren wurden eine Hauptverhandlung sowie die Fortsetzung der Hauptver-
handlung durchgeführt sowie über vorsorgliche Massnahmen entschieden. Ent-
sprechend ist die Grundgebühr zu erhöhen und in Anwendung von § 4 Abs. 2 GebV
OG die Entscheidgebühr somit auf Fr. 7'000.– festzusetzen.
Die Kosten des Schlichtungsverfahrens vor dem Friedensrichteramt G._____ ZH
(GV.2021.00029) in Höhe von Fr. 480.– sind zur Hauptsache zu schlagen (Art. 207
Abs. 2 ZPO). Da die Klägerin vollständig unterliegt, hat sie diese Kosten zu tragen.
3.2. Parteientschädigung
Bei vermögensrechtlichen Streitigkeiten wird die Grundgebühr nach dem Streitwert,
nach der Verantwortung und dem notwendigen Zeitaufwand des Rechtsvertreters
sowie nach der Schwierigkeit des Falls festgesetzt (§ 2 Abs. 1 lit. a und lit. c-e
AnwGebV, § 4 Abs. 1 AnwGebV). Die Grundgebühr deckt auch den Aufwand für
die Teilnahme an der Hauptverhandlung ab (§ 11 Abs. 1 Satz 2 AnwGebV). Für die
Teilnahme an zusätzlichen Verhandlungen und für weitere notwendige Rechts-
schriften wird ein Einzelzuschlag von je höchstens der Hälfte der Grundgebühr oder
ein Pauschalzuschlag berechnet, wobei die Summe der Einzelzuschläge bzw. der
Pauschalzuschlag in der Regel höchstens die Grundgebühr beträgt (§ 11 Abs. 2
und Abs. 3 AnwGebV). Aufgrund des Streitwerts würde vorliegend eine ordentliche
Parteientschädigung von rund Fr. 7'000.– resultieren. Unter Berücksichtigung der
zweiten Hauptverhandlung sowie des Schriftenwechsels betreffend vorsorgliche
Massnahmen ist ein Zuschlag zu gewähren und die Parteientschädigung auf
Fr. 10'000.– zzgl. MwSt. festzusetzen.

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4. Rechtsmittel
Da der Streitwert des vorliegenden Verfahrens Fr. 10'000.– übersteigt, ist gegen
dieses Urteil die Berufung zulässig (Art. 308 Abs. 2 ZPO).
Richtet sich das Rechtsmittel nur gegen die Kosten- und Entschädigungsfolgen die-
ses Entscheids, so ist einzig die Beschwerde zulässig (Art. 110 ZPO i. V. m.
Art. 319 ff. ZPO).
Es wird beschlossen:
1. Auf das Rechtsbegehren Ziffer 1 wird nicht eingetreten.
2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung gemäss nachfolgendem
Urteil.
Es wird erkannt:
1. Die Klage wird abgewiesen, soweit auf diese eingetreten wird.
2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 7'000.– festgesetzt.
3. Die Gerichtskosten werden der Klägerin auferlegt und in der Höhe von
Fr. 5'500.– aus dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss bezogen.
4. Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von
Fr. 10'000.– (inkl. Barauslagen) zzgl. Mehrwertsteuer von 8.1 % zu bezahlen.
5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.
6. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustel-
lung an in je einem Exemplar für das Gericht und für jede Gegenpartei sowie
unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kantons Zürich, Zivil-
kammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt werden. In der Berufungsschrift sind
die Anträge zu stellen und zu begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifa-
chem Verzeichnis beizulegen.

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BEZIRKSGERICHT HINWIL
Die Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. C. Mattle MLaw I. Diener
versandt am: