zh_baurekursgericht · BRGE I Nr. 0144/2019 · 2019-10-18 · de
Bau- und Zonenordnung. Umzonung einer geschützten Wiese in die Landwirtschaftszone.

Im Rekursverfahren war umstritten, ob die erfolgte Umzonung einer unter Schutz stehenden Wiese von der Freihalte- in die Landwirtschaftszone zulässig sei. Die kantonale Freihaltezone entspricht einer Schutzzone gemäss Art. 17 des Raumplanungsgesetzes (RPG) und hat insbesondere zum Zweck, Naturschutzobjekte zu bewahren. Planungsrechtlich sind solche Schutzobjekte daher in erster Linie durch Zuweisung von Freihaltezonen zu schützen, währendem die Zuweisung von Landwirtschaftszonen vor allem der landwirtschaftlichen Bewirtschaftung der Kulturlandschaft dient. Aus den zugehörigen Schutzvorschriften, die erst nach mehrjährigen Gerichtsverfahren in Rechtskraft erwachsen sind, geht hervor, dass auf der geschützten Wiese unter geltendem Recht Pflanzenbau, Tierhaltung und Milchwirtschaft nicht zulässig sind. Das Projekt eines Weinbergs, das der zuständigen Behörde beim Beratschlagen der umstrittenen Umzonung vorschwebte, ist demzufolge für unabsehbare Zeit nicht realisierbar. Die angefochtene Planungsmassnahme ist somit nicht zweckmässig und sachgerecht und darum ungeachtet des Planungsermessens der Behörde aufzuheben.

Baurekursgericht
des Kantons Zürich
1. Abteilung
G.-Nr. R1S.2019.05083
BRGE I Nr. 0144/2019
Entscheid vom 18. Oktober 2019
Mitwirkende Abteilungspräsident Walter Linsi, Baurichterin Beatrice Bosshard, Baurich-
ter Claude Reinhardt, Gerichtsschreiber Robert Durisch
in Sachen Rekurrierende
1. M. B., […]
2. J. H., […]
3. K. S., […]
alle vertreten durch […]
gegen Rekursgegnerinnen
1. Stadt Zürich, Gemeinderat, Das Büro, Stadthausquai 17, Postfach,
8022 Zürich
vertreten durch Stadtrat Zürich, Stadthaus, 8022 Zürich
dieser wiederum vertreten durch Hochbaudepartement der Stadt
Zürich, Rechtsabteilung, Lindenhofstrasse 19, Postfach, 8021 Zürich
2. Baudirektion Kanton Zürich, Walchetor, Walcheplatz 2, Postfach,
8090 Zürich
betreffend Gemeinderatsbeschluss vom 30. November 2016 und Genehmigungsver-
fügung der Baudirektion Kanton Zürich BDV Nr. 0432/17 vom 5. Juli 2017;
Teilrevision Bau- und Zonenordnung, Zuweisung zur Landwirtschaftszone;
Abteilungsentscheid BRGE I Nr. 56/2018 vom 18. Mai 2018; Rückweisung
zum Neuentscheid mit VB.2018.00390 vom 7. März 2019
_______________________________________________________

hat sich ergeben:
A.
Die Bau- und Zonenordnung (BZO) der Stadt Zürich wurde mit Beschluss
des Gemeinderats (Stadtparlament) vom 30. November 2016 teilweise re-
vidiert. Bestandteil der Revision bildete auch die Umzonung des Grund-
stücks Kat.-Nr. FL1015 von der Freihaltezone in die Landwirtschaftszone.
Die Baudirektion Kanton Zürich genehmigte die entsprechende Änderung
des Zonenplans mit Verfügung vom 5. Juli 2017.
B.
Gegen die Umzonung des Grundstücks Kat.-Nr. FL1015 rekurrierten M. B.,
J. H. sowie K. und B. S. mit Eingabe vom 30. September 2017 beim Baure-
kursgericht des Kantons Zürich und beantragten die Aufhebung der ange-
fochtenen Umzonung unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten
der Stadt Zürich und der Baudirektion.
C.
Mit Verfügung vom 3. November 2017 nahm das Baurekursgericht unter
der G.-Nr. R1S.2017.05134 vom Rekurseingang Vormerk und eröffnete das
Vernehmlassungsverfahren.
Die Rekursgegnerinnen beantragten mit Vernehmlassungen vom 29. No-
vember 2017 und 1. Dezember 2017 die Abweisung des Rekurses unter
Kostenfolge zulasten der Rekurrierenden. Die Stadt Zürich verlangte zu-
dem die Zusprechung einer Umtriebsentschädigung.
In der Replik vom 8. Januar 2018 und in den Dupliken vom 23. Januar 2018
und 24. Januar 2018 hielten die Parteien an ihren Anträgen fest.
Mit Entscheid vom 18. Mai 2018 wies das Baurekursgericht den Rekurs ab.
R1S.2019.05083 Seite 2

D.
Die dagegen erhobene Beschwerde von M. B., J. H. sowie K. und B. S
hiess das Verwaltungsgericht des Kantons Zürich mit Urteil vom 7. März
2019 teilweise gut (VB.2018.00390). Der angefochtene Rekursentscheid
wurde aufgehoben und die Streitsache zum Neuentscheid im Sinn der Er-
wägungen an das Baurekursgericht zurückgewiesen.
E.
Das Baurekursgericht setzte das Verfahren am 12. Juli 2019 unter der
G.-Nr. R1S.2019.05083 fort.
Es kommt in Betracht:
1.
Die Prozessvoraussetzungen sind, wie in den Entscheiden des ersten
Rechtsgangs bereits einlässlich dargelegt wurde, erfüllt. Auf den Rekurs ist
somit einzutreten (vgl. VB.2018.00390 vom 7. März 2019, E. 1).
2.
Die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 zwischen der Gloriastrasse und der Grossen
Kirche Fluntern befindet sich in der Freihaltezone. Sie gehört zum Verwal-
tungsvermögen von Grün Stadt Zürich und weist eine 47 Aren grosse Ma-
gerwiese auf. Bis Ende der 1930er Jahre bestand dort ein Rebberg. Nach-
dem die Bewirtschaftung des Rebbergs aufgegeben worden war, wurde der
Hang am Kirchrain während vieler Jahre beweidet, wobei sich im Laufe der
Zeit eine Magerwiese entwickelt hat. Die Magerwiese, die im Südwesten
der Kirche Fluntern über die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 hinausreicht, ist seit
dem Jahr 1990 im Inventar der kommunalen Natur- und Landschaftsschutz-
objekte (KSO) verzeichnet. Gemäss dem zugehörigen Inventareintrag
KSO-33.13 ist die Wiese "sehr wertvoll" und als Lebensraum von regional
sowie in der Stadt selten gewordener Pflanzenarten bedeutsam. Insbeson-
R1S.2019.05083 Seite 3

dere der Steilhang bei der Gloriastrasse weise ein hohes ökologisches Po-
tenzial auf. Als Ziele für das Schutzobjekt werden die "Erhaltung als arten-
reiche, magere Schafweide", die "Förderung der Artenvielfalt" sowie die
"Extensivierung der Beweidung" genannt.
Die Hangparzelle wurde zunächst mit der Verordnung "Kirchrain Fluntern"
vom 10. Juli 2013 unter Schutz gestellt. Aus den Erwägungen zu dieser
Schutzverordnung geht hervor, dass der Quartierverein Fluntern, die Zunft
Fluntern und die evangelisch-reformierte Kirchgemeinde Zürich-Fluntern an
die Stadt Zürich gelangt seien mit dem Anliegen, am Kirchrain wieder einen
Rebberg anzulegen. Daraufhin sei beschlossen worden, das Schutzgebiet
im Süden entlang der Gloriastrasse sowie im nordwestlichen Teil der Par-
zelle verschiedenen Naturschutzzonen und im Übrigen einer Rebberg-
schutzzone zuzuweisen. Nachdem verschiedene Anwohner, unter anderem
die Rekurrierenden, die Schutzverordnung "Kirchrain Fluntern" angefochten
hatten, wurde sie am 20. November 2013 durch die Schutzverordnung
"Fluntern" ersetzt. Die Parzelle wurde dabei neu gesamthaft einer einzigen
Naturschutzzone zugeteilt mit der Begründung, dass der Halbtrockenrasen
entlang der Gloriastrasse und die Fromentalwiese im oberen Bereich der
Parzelle besonders schützenswert und förderungswürdig seien; in diesen
Wiesen sei die Fauna artenreich und namentlich der Schmetterling Ge-
wöhnliches Widderchen stark verbreitet. Die Schutzverordnung "Fluntern"
erwuchs nach Erledigung eines Rechtsstreits schliesslich in Rechtskraft.
Bei der Verabschiedung der revidierten Bau- und Zonenordnung wurde die
Parzelle Kat.-Nr. FL1015 am 30. November 2013 aus der Freihaltezone
ausgeschieden und der Landwirtschaftszone zugewiesen. Diesen Ent-
scheid haben die Rekurrierenden angefochten.
3.1.
Das Verwaltungsgericht kann gemäss § 64 Abs. 1 des Verwaltungsrechts-
pflegegesetzes (VRG) die Angelegenheit zu neuer Entscheidung an die
Vorinstanz zurückweisen; dem neuen Entscheid ist nach Abs. 2 dieser Vor-
schrift die rechtliche Beurteilung zugrunde zu legen, mit der die Rückwei-
sung begründet wurde.
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Im rückweisenden Urteil hat das Verwaltungsgericht insbesondere gerügt,
dass die Begründung des aufgehobenen Entscheids nicht rechtsgenügend
sei. So habe die Vorinstanz lediglich festgestellt, es reiche für die Zuord-
nung zur Landwirtschaftszone aus, wenn das Land für landwirtschaftliche
Zwecke geeignet sei; für Naturschutzobjekte komme, wie die Vorinstanz
weiter begründet habe, auch die Landwirtschaftszone infrage; unabhängig
von der Umzonung in die Landwirtschaftszone bleibe die Magerwiese wei-
terhin geschützt, weswegen kein Grund bestehe, in das Planungsermessen
von Gemeinde und Kanton einzugreifen. Nach Auffassung des Verwal-
tungsgerichts beschränke sich die Vorinstanz damit auf wenige, allgemein
gehaltene Bemerkungen zur Möglichkeit einer Zuweisung zur Landwirt-
schaftszone; zur konkreten planerischen Abwägung äussere sie sich hin-
gegen nicht. Der Begründung der Vorinstanz könne daher nicht entnom-
men werden, weshalb die Rügen der Beschwerdeführenden unerheblich
oder unrichtig sein sollten. Daran ändere der pauschale Hinweis auf das
Planungsermessen von Gemeinde und Kanton nichts; vielmehr wäre gera-
de zu prüfen gewesen, ob dieses Ermessen recht- und zweckmässig ge-
handhabt worden sei. Die Vorinstanz habe somit ihre Begründungspflicht
schwerwiegend verletzt (VB.2018.00390, E. 2.1.3 und 2.1.4).
3.2.
Unabhängig von § 64 Abs. 1 VRG ist es zulässig, dass die Vorinstanz ihren
neu zu treffenden Entscheid auf zusätzliche Erwägungen stützt, die weder
im aufgehobenen noch im rückweisenden Entscheid enthalten sind (Marco
Donatsch, in: Kommentar VRG, § 64 Rz. 15 mit Verweis auf
VB.2010.00460 vom 9. Februar 2011, E. 2, www.vgr.zh.ch).
4.
Die Rekurrierenden machen insbesondere Folgendes geltend: Die umge-
zonte Parzelle sei aufgrund der geltenden Schutzverordnung "Fluntern" un-
geschmälert zu erhalten. Unter besonderem Schutz stünden die Wiesen,
auf denen unter anderem das Errichten von Bauten und Anlagen, das Ver-
ändern des Geländes, das Bewässern, Düngen und Ansiedeln von Pflan-
zen verboten sei. Lebensräume für schutzwürdige Tiere und Pflanzen seien
gemäss Art. 17 des Raumplanungsgesetzes (RPG) Schutzzonen zuzuwei-
sen. Den Zweck einer bundesrechtlichen Schutzzone erfülle im Kanton Zü-
rich die Freihaltezone, die insbesondere dazu diene, Naturschutzobjekte zu
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bewahren. Das Schutzobjekt sei demnach aus Sicht des Raumplanungs-
rechts bereits der bestmöglichen Zone zugeteilt. Eine Umzonung in die
Landwirtschaftszone sei deshalb nicht angebracht, umso mehr, als eine
landwirtschaftliche Bewirtschaftung der geschützten Wiesen gegen die gel-
tende Schutzverordnung verstossen und daher ohnehin ausser Betracht
fallen würde. Wie sich bei der Beratung des Geschäfts im Gemeinderat er-
geben habe, werde mit der angefochtenen Umzonung allerdings tatsächlich
das Ziel verfolgt, unterhalb der Kirche Fluntern ein Rebberg zu errichten.
Dieses Ansinnen widerspreche aber den in der Schutzverordnung postulier-
ten Schutzzielen und gefährde den Bestand des Schutzobjekts. Dement-
sprechend erweise sich die angefochtene Umzonung als eine unzweck-
mässige planerische Massnahme, die zu Unrecht festgesetzt und geneh-
migt worden sei.
Dem halten die Rekursgegnerinnen entgegen, dass für unter Naturschutz
fallende Gebiete nicht nur eine einzige, sondern verschiedene Zonen vala-
bel seien. Neben Freihaltezonen eigneten sich hierfür insbesondere auch
Erholungs- und Landwirtschaftszonen. Mit der Umzonung in die Landwirt-
schaftszone blieben die Wiesen in Fluntern weiterhin unter Schutz und die
notwendigen Unterhalts- und Pflegearbeiten gewährleistet. Ob auf den
Wiesen ein Rebberg erstellt werden könne, hätten dereinst die zuständigen
Behörden zu entscheiden und bleibe ohne Einfluss auf die umstrittene Um-
zonung.
5.1.
Ein Hauptziel der Raumplanung besteht darin, den Boden haushälterisch
zu nutzen (Art. 1 Abs. 1 RPG). Die zulässige Nutzung des Bodens wird in
Nutzungsplänen geordnet, die vorab Bau-, Landwirtschafts- und Schutzzo-
nen unterscheiden (Art. 14 RPG). Einer Bauzone kann gemäss Art. 15
Abs. 4 lit. a RPG nur dann Land zugewiesen werden, wenn es sich für die
Überbauung eignet. Landwirtschaftszonen dienen nach Art. 16 Abs. 1 RPG
der langfristigen Sicherung der Ernährungsbasis des Landes, der Erhaltung
der Landschaft und des Erholungsraums oder dem ökologischen Ausgleich
und sollen entsprechend ihren verschiedenen Funktionen von Überbauun-
gen weitgehend freigehalten werden (Satz 1). Sie umfassen Land, das sich
für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung oder den produzierenden Gar-
tenbau eignet und zur Erfüllung der verschiedenen Aufgaben der Landwirt-
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schaft benötigt wird (Satz 2 lit. a) oder im Gesamtinteresse landwirtschaft-
lich bewirtschaftet werden soll (Satz 2 lit. b). Soweit möglich werden, zufol-
ge Abs. 2 dieser Bestimmung, grössere zusammenhängende Flächen aus-
geschieden. Zonenkonform sind in der Landwirtschaftszone Bauten und
Anlagen, die für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung, den produzieren-
den Gartenbau oder die Haltung von Pferden nötig sind (vgl. Art. 16a und
Art. 16abis RPG). Schutzzonen wiederum umfassen gemäss Art. 17 Abs. 1
lit. d RPG unter anderem Lebensräume für schutzwürdige Tiere und Pflan-
zen.
Der haushälterische Umgang mit Boden setzt voraus, dass sich dieser für
die Nutzung in der jeweiligen Zone eignet. Der Landwirtschaftszone ist
deshalb Land zuzuhalten, das für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung
geeignet ist. Es sollte der bodenabhängigen und in eigens dafür freigege-
benen Landwirtschaftszonen auch der bodenunabhängigen Erzeugung von
pflanzlichen und tierischen Produkten dienlich sein, die hierzulande insbe-
sondere aus der Milch- und Fleischproduktion und dem Acker- sowie Ge-
müsebau stammen. Die Bewirtschaftung hat dabei möglichst rationell zu er-
folgen (vgl. Alexander Ruch, Kommentar RPG, Art. 16 Rzn. 21 und 31, und
Bernhard Waldmann/Peter Hänni, Handkommentar RPG 2006, Art. 16
Rzn. 11 f.)
5.2.
Die Schutzverordnung "Fluntern" hat zum Ziel, die Parzelle Kat.-Nr. FL1015
als Lebensraum seltener und geschützter Tier- und Pflanzenarten und
-gemeinschaften sowie als wesentliches Element der Landschaft und Zeu-
ge früherer Bewirtschaftungsformen zu erhalten. Besonderen Schutz und
eine gezielte Förderung benötigten gemäss Schutzverordnung insbesonde-
re der Halbtrockenrasen entlang der Gloriastrasse und die Fromentalwiese
im oberen Bereich der Parzelle. Die Flora magerer Standorte und die lokal-
typischen Arten extensiver Wiesen seien dabei besonders zu fördern.
Die Schutzverordnung verbietet dementsprechend alle mit den Schutzzie-
len nicht zu vereinbarenden Tätigkeiten, Vorkehren und Einrichtungen im
gesamten Schutzgebiet, namentlich das Beeinträchtigen von Tieren und
Pflanzen, der Beschaffenheit des Bodens oder anderer natürlicher Verhält-
nisse. Unter das Verbot fallen insbesondere:
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- das Errichten von Bauten und Anlagen,
- Geländeveränderungen und Ablagerungen,
- das Bewässern und Entwässern,
- das Düngen und das Verwenden von Giftstoffen,
- Nutzungen, die mit dem angestrebten Schutzziel nicht in Einklang ste-
hen,
- das Weidenlassen,
- das Beseitigen von Hecken, markanten Bäumen und Sträuchern sowie
Baumgruppen,
- das Ansiedeln von Tieren und Pflanzen,
- das Pflücken, Ausgraben oder Zerstören von wildwachsenden Pflanzen
und Pilzen,
- das Töten, Verletzen, Fangen oder Stören von wildlebenden Tieren,
und
- das Fahren und Betreten abseits von Strassen und Wegen.
Vorgesehen sind dagegen gemäss Schutzverordnung planmässig zu ver-
richtende Unterhalts- und Pflegemassnahmen zugunsten des Natur-
schutzobjekts.
5.3.
Aus den genannten Schutzvorschriften geht hervor, dass unter geltendem
Recht im Schutzgebiet weder Pflanzenbau noch Tierhaltung und Milchwirt-
schaft zulässig ist. Ausgeschlossen sind somit einerseits insbesondere der
Getreidebau einschliesslich der Anbau von Futtergetreide, namentlich von
Mais, sodann der Zuckerrüben-, Kartoffel-, Gemüse- und Rebbau, der
Raps- und Obstanbau sowie der Futterbau, d. h. das Anlegen von Dauer-
und Kunstwiesen sowie Weiden, und anderseits namentlich die Rindvieh-,
Schweine-, Geflügel-, Schaf-, Ziegen- und Pferdehaltung. Der landwirt-
schaftlichen Bewirtschaftung der Parzelle Kat.-Nr. FL1015 sind folglich
ausgesprochen enge Grenzen gesetzt. Ausser Betracht fällt demnach auch
die Erstellung und Bewirtschaftung eines Rebbergs. Die Weinproduktion er-
forderte unter anderem eine Terrassierung und Abböschung des Terrains
und regelmässige Massnahmen zum Pflanzenschutz, was die unter Schutz
stehenden Wiesen beeinträchtigen würde und aufgrund der Schutzverord-
nung "Fluntern" untersagt ist. Anzeichen für eine geplante Änderung bzw.
Aufweichung der Schutzvorschriften, die erst nach Abschluss mehrjähriger
Gerichtsverfahren in Rechtskraft erwachsen sind (vgl. VB.2016.00314 vom
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20. April 2017), sind den Akten nicht zu entnehmen. Das Projekt eines
Weinbergs, das dem Gemeinderat beim Beratschlagen der umstrittenen
Umzonung offenbar vorgeschwebt hat (act. 4/7.9), ist demzufolge für unab-
sehbare Zeit nicht realisierbar.
Im Hang am Kirchrain werden infolgedessen auf längere Sicht ausschliess-
lich naturschützende Hege- und Pflegemassnahmen zulässig sein. Ob sol-
che Massnahmen für sich allein überhaupt eine landwirtschaftliche Bewirt-
schaftung des Schutzgebiets beinhalten, erscheint zumindest fraglich. Zwar
reicht nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung eine extensive land-
wirtschaftliche Nutzung eines Gebiets aus, um es von der Bauzone der
Landwirtschaftszone zuzuweisen (BGr 1P.21/2005 und 1P.23/2005 vom
6. Oktober 2005, E. 5.2.5). Vorliegend befindet sich das Schutzgebiet je-
doch nicht in der Bauzone, sondern in der Freihaltezone, die angesichts der
Schutzverordnung "Fluntern" für die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 geradezu
prädestiniert ist. Die Rekurrierenden machen darum zutreffend geltend,
dass die Freihaltezone einer Schutzzone gemäss Art. 17 RPG entspricht
(BGE 114 Ia 243, E. 4a) und nach § 61 Abs. 2 PBG insbesondere zum
Zweck hat, Naturschutzobjekte zu bewahren. Als Folge davon hält § 14 der
Kantonalen Natur- und Heimatschutzverordnung (in Verbindung mit § 205
lit. a PBG) ausdrücklich fest, dass Naturschutzobjekte planungsrechtlich in
erster Linie durch Zuweisung von Freihaltezonen und nicht durch Aufnah-
me in das Landwirtschaftsgebiet zu schützen sind.
Es kommt hinzu, dass es sich beim nur 47 Aren grossen Schutzgebiet um
eine kleinräumige landwirtschaftliche Nutzfläche handeln würde, die zudem
isoliert inmitten der Stadt Zürich läge und zur nächstgelegenen grösseren
Landwirtschaftszone beim Hirschacker im Süden von Stettbach eine be-
trächtliche Distanz von rund 2,6 km aufwiese. Unter diesen Umständen fällt
auch eine rationelle landwirtschaftliche Bewirtschaftung der geschützten
Wiesen von vornherein ausser Betracht.
5.4.
All diese Erwägungen sprechen nicht für, sondern gegen eine Umzonung
der Parzelle Kat.-Nr. FL1015 in die Landwirtschaftszone. Das Baurekursge-
richt ist zwar nicht eine höherrangige Planungsbehörde und greift deshalb
nicht leichthin in das Planungsermessen von Gemeinden und Kanton ein.
Im vorliegenden Fall drängt sich aber der Schluss auf, dass die angefoch-
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tene Planungsmassnahme nicht zweckmässig und nicht sachgerecht und
deshalb ungeachtet des erwähnten Entscheidungsspielraums aufzuheben
ist.
6.
Der Rekurs ist somit gutzuheissen. Demzufolge ist die Umzonung der Par-
zelle Kat.-Nr. FL1015 von der Freihaltezone in die Landwirtschaftszone
aufzuheben.
7.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten zu 2/3 der Stadt Zü-
rich und im Übrigen der Baudirektion aufzuerlegen (vgl. § 13 Abs. 2 VRG).
Die Gerichtsgebühr beträgt bei Verfahren ohne bestimmbaren Streitwert in
der Regel Fr. 500.-- bis Fr. 50'000.-- (§ 338 Abs. 2 des Planungs- und Bau-
gesetzes/PBG und § 3 Abs. 3 der Gebührenverordnung des Verwaltungs-
gerichts/GebV VGr). Sie wird nach dem Zeitaufwand des Gerichts, der
Schwierigkeit des Falls und dem tatsächlichen Streitinteresse festgelegt
(§ 338 Abs. 1 PBG und § 2 GebV VGr). Neben dem Streitinteresse schlägt
in diesem Verfahren insbesondere der Aufwand des Baurekursgerichts ein-
schliesslich Aktenstudium, Schreibarbeit und Urteilsfindung zu Buche. Die
Gerichtsgebühr ist daher auf Fr. 4'500.-- festzusetzen.
8.
Ausgangsgemäss steht der Stadt Zürich keine Umtriebsentschädigung zu.
Die Rekursgegnerinnen haben vielmehr den Rekurrierenden für deren Um-
triebe eine angemessene Entschädigung zu bezahlen (§ 17 Abs. 2 VRG).
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