zh_baurekursgericht · BRKE II Nr. 0032/2004 · 2004-02-24 · de
Ausnahmebewilligung. Besonderes Gebäude. Möglichkeit, von den Definitionsmerkmalen (z.B. Höhe) des Besonderen Gebäudes mittels Ausnahmebewilligung zu befreien.


BRKE II Nr. 0032/2004 vom 24. Februar 2004 in BEZ 2004 Nr. 75
(vom Verwaltungsgericht in diesem Punkt mit VB.2004.00128, 00134 und 00140 vom
10. September 2004 bestätigt)
Geplant war als Teil einer grösseren Wohnüberbauung ein zweistöckiges, eine Hö-
he von knapp 7 m aufweisendes Flachdachgebäude mit Garagen im oberen und Ein-
stellräumen im unteren Geschoss. Die kommunale Baubehörde erteilte eine Ausnahme-
bewilligung im Sinne von § 220 PBG; dies mit der Begründung, das geplante Gebäude
überschreite die für Besondere Gebäude zulässige grösste Höhe von 4 bzw. 5 m, wel-
che auf Grund der topographischen Verhältnisse (hoch liegende Zufahrt, daran an-
schliessende steile und tiefe Böschung auf dem Baugrundstück) nicht eingehalten wer-
den könne. Damit befreite die Baubehörde sinngemäss von der «Einhaltung» der Vor-
schrift von § 49 Abs. 3 PBG. Gestützt auf diesen Dispens liess sie bei der Berechnung
des Mehrlängenzuschlages und der Gebäudelänge in Anwendung der §§ 25 und 28
ABV die Länge des fraglichen Garagengebäudes ausser Betracht.
Aus den Erwägungen:
2. c) Die angefochtene Ausnahmebewilligung stützt sich auf die Vorschrift von §
220 PBG ab. Danach ist im Einzelfall von Bauvorschriften zu befreien, wenn besondere
Verhältnisse vorliegen, bei denen die Durchsetzung der Vorschriften unverhältnismässig
erscheint (Abs. 1). (...)
d) Die Vorschrift von § 49 Abs. 3, von deren Beachtung dispensweise befreit wor-
den ist, lautet: Für Gebäude oder Gebäudeteile, die nicht für den dauernden Aufenthalt
von Menschen bestimmt sind und deren grösste Höhe 4 m, bei Schrägdächern 5 m,
nicht übersteigt, kann von den kantonalen Mindestabständen abgewichen werden und
der Grenzbau erleichtert werden. Der Terminus «Besonderes Gebäude» für Gebäude
und Gebäudeteile, welche die genannten Voraussetzungen erfüllen, ergibt sich aus dem
Randtitel von § 273 PBG sowie aus den §§ 25 und 28 ABV in Verbindung mit § 49 Abs.
3 PBG.
Wie sich aus dem klaren Wortlaut von § 220 Abs. 1 PBG ergibt, erlaubt die Be-
stimmung von § 220 PBG, von der Einhaltung von Bauvorschriften zu befreien. Zu den
Bauvorschriften zählen namentlich auch etwa die Vorschriften über die zulässige Ge-
bäude- und Firsthöhe. Bei § 49 Abs. 3 PBG handelt es sich indes nicht um eine die
Gebäude- und Firsthöhe regelnde Bauvorschrift, sondern um eine Kompetenznorm zu
Gunsten des kommunalen Gesetzgebers. Dies ergibt sich in aller Klarheit aus dem
Wortlaut der Bestimmung im Verein mit der Gesetzessystematik. § 49 PBG ist im Ab-
schnitt über die Nutzungsplanung im dort angesiedelten Kapitel «B. Die Bau- und
Zonenordnung» aufgeführt; die Bestimmung trägt den Randtitel «II. Zulässige

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geführt; die Bestimmung trägt den Randtitel «II. Zulässige Bauvorschriften/1. Allgemei-
nes». Diesem Marginale entsprechend umschreibt die Bestimmung die zulässigen Re-
gelungsgegenstände der kommunalen Bau- und Zonenordnung. Danach kann die Bau-
und Zonenordnung die zulässige bauliche Grundstücksnutzung durch Bestimmungen
über die Ausnützung, die Bauweise und Nutzweise näher ordnen (Abs. 1). In Absatz 2
werden die zulässigen Regelungsgegenstände im Einzelnen abschliessend enumeriert.
Hinzu tritt Abs. 3 mit dem bereits vorstehend wiedergegebenen Wortlaut. Der Bestim-
mung von § 49 Abs. 3 PBG kann demnach einzig entnommen werden, dass Gebäude
und Gebäudeteile, welche nicht dem dauernden Aufenthalt von Menschen dienen und
deren grösste Höhe 4 m bzw. 5 m nicht übersteigt, mit Bezug auf die Abstände und den
Grenzbau kommunalrechtlich privilegiert behandelt werden dürfen. Diese Norm knüpft
mit andern Worten an einen bestimmten baulichen und nutzungsmässigen Tatbestand
eine erweiterte Legiferierungskompetenz des kommunalen Gesetzgebers an. Mehr be-
inhaltet § 49 Abs. 3 PBG nicht. Insbesondere schreibt diese Bestimmung nicht etwa vor,
dass Gebäude und Gebäudeteile, die nicht für den dauernden Aufenthalt von Menschen
bestimmt sind, und damit namentlich etwa Garagengebäude nur mit einer Höhe von ma-
ximal 4 m bzw. 5 m und damit nur als Besondere Gebäude erstellt werden dürften. Ga-
ragen können gemäss kantonalem Recht vielmehr ohne weiteres auch als Hauptgebäu-
de mit der in der betreffenden Zone für Hauptgebäude zulässigen Gebäude- und First-
höhe erstellt werden, die sich nach den kommunalrechtlichen Vorschriften für Hauptge-
bäude bzw. nach den §§ 278 ff. PBG richtet. Auch aus der Bauordnung ergibt sich dies-
bezüglich nichts anderes. Beinhaltet die Vorschrift von § 49 Abs. 3 PBG demnach keine
Gebäudehöhenbeschränkung, muss es auch entfallen, dispensweise von deren Einhal-
tung zu befreien.
Die Vorinstanz hat gestützt auf die Dispenserteilung namentlich auch die Vorschrif-
ten von § 25 und § 28 Abs. 2 ABV zur Anwendung gebracht. Nach § 25 ABV fallen Be-
sondere Gebäude im Sinne von § 49 Abs. 3 PBG bei der Berechnung des Mehrlängen-
zuschlages ausser Ansatz, sofern die Bau- und Zonenordnung nichts anderes bestimmt.
§ 28 Abs. 2 ABV sieht vor, dass Besondere Gebäude bei der Berechnung der Gebäude-
länge ausser Ansatz fallen, sofern die Bau- und Zonenordnung nichts anderes be-
stimmt. Die Bau- und Zonenordnung der Gemeinde X enthält in beiden Fällen keine an-
derslautenden Bestimmungen. Die Baubehörde ist offenbar davon ausgegangen, auf
Grund des erteilten Dispenses komme dem geplanten Garagentrakt trotz seiner Höhe
der Status eines Besonderes Gebäudes zu, so dass das Projekt (auch) die privilegie-
renden Rechtsfolgen von § 25 und § 28 Abs. 2 AVB in Anspruch nehmen könne. Hierzu
ist festzustellen, dass, soweit mit § 49 Abs. 3 PBG in Verbindung mit den genannten
Normen der Allgemeinen Bauverordnung eine Definition des Begriffes des «Besonderen
Gebäude» aufgestellt wird, auch von Legaldefinitionen klarerweise nicht «dispensiert»
werden kann. Auch Legaldefinitionen sind nämlich keine Bauvorschriften; sie werden
vielmehr von Bauvorschriften vorausgesetzt, indem Bauvorschriften einen definitions-
gemässen Tatbestand mit bestimmten Rechtsfolgen verbinden können. So knüpfen etwa
die Abstandsvorschriften der §§ 260 ff. PBG an den Begriff des Gebäudes im Sinne von
§ 2 ABV an. Mithin muss es auch entfallen, von Merkmalen des Besonderen Gebäudes
zu «dispensieren», um dergestalt den an das Vorhandensein eines Besonderen Gebäu-
des anknüpfenden privilegierenden Rechtsfolgen von § 25 und § 28 Abs. 2 AVB zum
Durchbruch zu verhelfen. Auch in diesem Punkt erweist sich der angefochtene Dispens
somit als offenkundig rechtsfehlerhaft.