zh_baurekursgericht · BRGE III Nr. 0076/2025 · 2025-05-28 · de
Freihaltezone, Ausübung des gesetzlichen Vorkaufsrechts durch die Gemeinde nach § 64 PBG

Angefochten waren seitens der veräussernden und der erwerbenden Partei des streitbetroffenen Grundstücks Beschlüsse der Gemeindeversammlung und des Gemeinderats zur Ausübung des gesetzlichen Vorkaufsrechts. Das Baurekursgericht kam zum Schluss, dass mit dem gewählten Vertragskonstrukt der Vorkaufsfall eingetreten sei. Für die Ausübungsfrist nach § 64 Abs. 3 PBG sei sodann unerheblich, dass die Gemeinde schon vor der Mitteilung des Grundbuchverwalters Kenntnis vom Vertrag erhalten habe. Im Weiteren handle es sich nicht um die Weiterführung einer landwirtschaftlichen Bewirtschaftung, die der Ausübung des Vorkaufsrechts entgegenstehen würde (§ 64 Abs. 2 lit. b PBG). Schliesslich hätten die Vertragsparteien den Vorkaufsfall nicht dadurch rückgängig machen können, indem sie die Auflösung des Vertrags vereinbart hätten, als sich die Ausübung des Vorkaufsrechts abzeichnete. Im Ergebnis war der Rekurs abzuweisen, soweit darauf eingetreten wurde.

Baurekursgericht
des Kantons Zürich
3. Abteilung
G.-Nr. R3.2024.00113
BRGE III Nr. 0076/2025
Entscheid vom 28. Mai 2025
Mitwirkende Abteilungspräsidentin Gabriele Kisker, Baurichter Thomas Regli, Baurichter
Martin Farner, Gerichtsschreiber Andreas Mahler
in Sachen Rekurrierende
1. A
2. B
beide vertreten durch […]
gegen Rekursgegnerschaft
1. Politische Gemeinde X
vertreten durch Gemeinderat X
2. Gemeinderat X
beide vertreten durch […]
betreffend Beschlüsse der Gemeindeversammlung und des Gemeinderats vom
24. Juni 2024; Ausübung des gesetzlichen Vorkaufsrecht für Grundstück […]
______________________________________________________

hat sich ergeben:
A.
Mit Beschluss vom 24. Juni 2024 stimmte die Gemeindeversammlung von X
der Ausübung des Vorkaufsrechts für das Grundstück C-Strasse Kat. Nr. 1
zu (1). Der Gemeinderat wurde mit der Ausübung und dem Vollzug des Vor-
kaufsrechts sowohl im Sinne eines Verhandlungs- als auch im Sinne eines
Prozessführungsmandats beauftragt (2). Für den Kauf wurde ein Verpflich-
tungskredit von maximal Fr. 2 Mio. zu Lasten des Verwaltungsvermögens
bewilligt (3). Dem Lauf der Rekursfrist und der Einreichung des Rekurses
gegen den Beschluss wurde die aufschiebende Wirkung entzogen (4).
Mit Beschluss vom 24. Juni 2024 entschied der Gemeinderat von X, das ge-
setzliche Vorkaufsrecht nach § 64 PBG am Grundstück Kat. Nr. 1 gegenüber
der A als Eigentümerin und "veräussernde Partei" zu den Bedingungen der
B als "erwerbende Partei" gemäss dem am 5. Januar 2024 öffentlich beur-
kundeten "Vertrag über Architekturleistungen in Verbindung mit einer Über-
tragung nicht eingezonten Grundeigentums" auszuüben (Dispositivziffer 1).
Das Grundbuchamt X wurde angewiesen, die Gemeinde X als neue Eigen-
tümerin des Grundstücks Kat. Nr. 1 in X einzutragen (Dispositivziffer 2). Dem
Lauf der Rekursfrist und der Einreichung des Rekurses wurde die aufschie-
bende Wirkung entzogen (Dispositivziffer 3).
B.
Gegen diese Entscheide erhoben das A und die B mit Eingabe vom 23. Juli
2024 Rekurs beim Baurekursgericht des Kantons Zürich mit folgenden An-
trägen:
"1. Die Beschlüsse der Gemeindeversammlung, soweit sie Anfechtungsob-
jekte im Zusammenhang mit dem angeblichen nachgenannten Vorkaufs-
recht sind, und des Gemeinderates X vom 24. Juni 2024 betreffend Vorkaufs-
recht am Grundstück Kat.-Nr. 1 an der C-Strasse in X seien aufzuheben.
2. Vorsorgliche Anordnung: Insofern der Gemeinderat im Beschluss vom
26. Juni 2024, Disp. Ziff. 3 letzter Satz, dem Lauf der Rekursfrist und der
Einreichung des Rekurses die aufschiebende Wirkung entzogen hat, und
R3.2024.00113 Seite 2

verfügte, die Gemeinde X sei als Eigentümerin im Grundbuch sofort einzu-
tragen, sei derselbe aufzuheben
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen."
C.
Mit Verfügung vom 24. Juli 2024 wurde der Rekurseingang vorgemerkt und
das Vernehmlassungsverfahren eröffnet. Der vom Gemeinderat X in Dispo-
sitivziffer 3 des angefochtenen Entscheids verfügte Entzug der aufschieben-
den Wirkung des Rekurses wurde einstweilen bestätigt.
D.
Mit Eingabe vom 5. August 2024 sprach sich die Rekursgegnerschaft gegen
die Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung aus.
Mit Verfügung vom 7. August 2024 wurde das Gesuch der Rekurrierenden
um Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung des Rekurses gutge-
heissen.
E.
Mit Eingabe vom 26. August 2024 beantragte die Rekursgegnerschaft die
Abweisung des Rekurses, soweit darauf einzutreten sei, unter Kosten- und
Entschädigungsfolgen zulasten der Rekurrierenden. Weiter sei das Rekurs-
verfahren bis zur rechtskräftigen Erledigung des vor dem Bezirksrat Y gegen
den beleuchtenden Bericht der Gemeindeversammlung vom 24. Juni 2024
hängigen Rekursverfahrens in Stimmrechtssachen (G.−Nr. GE.2024.13) zu
sistieren. Sodann sei den Rekurrentinnen nur in die im Aktenverzeichnis als
"öffentlich" bezeichneten Akten Einsicht zu gewähren.
Mit Verfügung vom 29. August 2024 wurde das Gesuch um Beschränkung
der Akteneinsicht abgewiesen. Mit Verfügung vom 12. September 2024
wurde das Rekursverfahren bis zur rechtskräftigen Erledigung des Verfah-
rens G.-Nr. GE2024 vor dem Bezirksrat Y sistiert.
Mit Verfügung vom 15. Januar 2025 wurde das Verfahren fortgesetzt.
R3.2024.00113 Seite 3

F.
Mit Replik vom 21. Januar 2025 bzw. Duplik vom 17. Februar 2025 hielten
die Parteien an ihren Anträgen fest. Mit Triplik vom 24. Februar 2024 ver-
langten die Rekurrierenden, die Rekursgegnerschaft sei zur Vorlegung aller
Akten zu verpflichten und das mit der Duplik eingereichte "ergänzte Akten-
verzeichnis" mit allfällig neu eingereichten Aktenstücken sei aus dem Recht
zu weisen.
G.
Auf die Vorbringen der Parteien wird, soweit zur Entscheidbegründung erfor-
derlich, in den nachfolgenden Erwägungen Bezug genommen.
Es kommt in Betracht:
1.
Die Rekurrentinnen sind als Veräusserin bzw. Erwerberin des streitbetroffe-
nen Grundstücks im Sinne von § 338a des Planungs- und Baugesetzes
(PBG) ohne Weiteres zur Rekurserhebung legitimiert. Da auch die übrigen
Prozessvoraussetzungen erfüllt sind, ist auf den Rekurs einzutreten. Soweit
dies bei einzelnen Rügen nicht zutrifft, wird es im Rahmen der nachfolgen-
den Erwägungen darzulegen sein. Da die übrigen Prozessvoraussetzungen
erfüllt sind, ist auf den Rekurs grundsätzlich einzutreten.
2.
Im angefochtenen Beschluss des Gemeinderats wurde zur Ausgangslage
festgehalten, mit öffentlich beurkundetem Vertrag vom 5. Januar 2024 habe
die A das Grundstück Kat.-Nr. 1 in X an die B übertragen. Das Grundstück
befinde sich in der kommunalen Freihaltezone, weshalb bei ihm das gesetz-
liche Vorkaufsrecht gemäss § 64 Planungs- und Baugesetz (PBG) ange-
merkt sei.
R3.2024.00113 Seite 4

Mit Einschreiben vom 11. April 2024 (eingegangen am 12. April 2024) habe
das Notariat, Grundbuch- und Konkursamt X mitgeteilt, dass aufgrund des
am 5. Januar 2024 beurkundeten Vertrags das Grundstück übertragen wor-
den sei. Die Mitteilung sei unter dem Hinweis erfolgt, dass die Parteien des
Vertrags die Auffassung vertreten würden, dass die Berechtigten das Vor-
kaufsrecht nicht ausüben könnten, da die Handänderung Teil eines Gesamt-
vertrags (mit Architekturleistungen) sei und das Grundstück zum Um-
schwung der Bauten auf den Grundstücken Kat.-Nrn. 3 und 4 werde.
Nachdem der Gemeinderat am 17. April 2024 zunächst entschieden habe,
der Gemeindeversammlung die Ausübung des Vorkaufsrechtes am Grund-
stück vorzuschlagen, habe er am 24. April 2024 beschlossen, der Gemein-
deversammlung die Ausübung des Vorkaufsrechtes sowie die Genehmigung
eines entsprechenden Verpflichtungskredits zu beantragen. Mit E-Mail vom
15. Mai 2024 habe die Käuferin der Gemeinde den Entwurf einer Vereinba-
rung zukommen lassen, wonach die Parteien als Grundlage des Vertrags
vom 5. Januar 2024 davon ausgegangen seien, dass kein Vorkaufsfall vor-
liege, weshalb sie sich auf einen Grundlagenirrtum berufen würden.
Mit Einschreiben vom 3. Juni 2024 habe das Notariat-, Grundbuch- und Kon-
kursamt mitgeteilt, dass die Parteien mit gleichentags öffentlich beurkundeter
Vereinbarung festgehalten hätten, einem Grundlagenirrtum im Sinn von
Art. 23 und 24 Obligationenrecht (OR) erlegen zu sein, demzufolge der Ver-
trag vom 4. Januar 2024 (öffentlich beurkundet per 5. Januar 2024) ex tunc
dahinfalle. Infolge einer Grundbuchberichtigung hätten die Parteien daher
die Wiedereintragung der Verkäuferin als Eigentümerin des Grundstücks
veranlasst.
Mit Schreiben vom 14. Juni 2024 habe die Gemeinde der Verkäuferin als
wiedereingetragene Eigentümerin mitgeteilt, ungeachtet der zwischenzeit-
lich erfolgten Grundbuchberichtigung am Traktandum 4 der Gemeindever-
sammlung vom 24. Juni 2024 (Verpflichtungskredit zur Ausübung des Vor-
kaufsrechtes am Grundstück Kat.-Nr. 1) festhalten zu wollen. Am
24. Juni 2024 habe die Gemeindeversammlung den Anträgen des Gemein-
derats zugestimmt.
In rechtlicher Hinsicht erwog der Gemeinderat zusammengefasst, mit dem
Vertrag vom 5. Januar 2025 sei der Vorkaufsfall eingetreten und das
R3.2024.00113 Seite 5

Vorkaufsrecht sei innerhalb der Frist von drei Monaten seit der dem Grund-
buchverwalter obliegenden Mitteilung des Verkaufs vom 11. April 2024 (ein-
gegangen am 12. April 2024) ausgeübt worden. Die Berufung der Parteien
auf den Grundlagenirrtum sei unstatthaft und stehe im Widerspruch zu Treu
und Glauben, weshalb sie für die Gemeinde als Vorkaufsberechtigte unbe-
achtlich sei. Aufgrund des Vertrages sei erstellt, dass die Parteien bei dessen
Abschluss Kenntnis des Vorkaufsrechtes gehabt hätten, es liege kein Irrtum
vor. Abgesehen davon könnte der Vorkaufsbelastete die Sache immer ver-
kaufen und darauf spekulieren, dass das Vorkaufsrecht nicht ausgeübt
werde, und andernfalls geltend machen, er hätte sich geirrt. Das Vorkaufs-
recht würde dadurch seines Sinns entleert.
Die Berufung der Parteien auf einen Grundlagenirrtum und die damit einher-
gehende Grundbuchberichtigung sei für die Gemeinde nur insofern relevant,
als das Vorkaufsrecht nun in jedem Fall gegenüber der Verkäuferin auszu-
üben bzw. geltend zu machen sei (vgl. Art. 681a Abs. 3 Zivilgesetzbuch
[ZGB] sowie auch Art. 216e OR analog in Bezug auf das im Grundbuch vor-
gemerkte Vorkaufsrecht). Davon abgesehen stelle der Vertrag vom 5. Ja-
nuar 2024 nach wie vor einen Vorkaufsfall als Grundlage für die Ausübung
dar.
3.
Die Rekurrierenden bringen zum Sachverhalt vor, der "Vertrag sui generis"
vom 5. Januar 2024 (act. 6.1) beinhalte, dass F Architekturleistungen zu er-
bringen habe. Weiter habe sich das A verpflichtet, der B vom Grundstück
Kat.- Nr. 5 eine Teilfläche von 1278 m2 (neu Kat. -Nr. 1) zu Eigentum zu
übertragen. Der Vertrag halte fest, dass die beiden Leistungen untrennbar
miteinander verbunden seien. Ferner habe die B erklärt, ihre beiden Aktio-
näre bewirtschafteten das Grundstück Kat.-Nr. 1 im Sinne von § 64 Abs. 2
lit. b PGB landwirtschaftlich. lm Übrigen enthalte der Vertrag eine ganze
Reihe von vorwiegend dienstbarkeitsrechtlichen Bestimmungen. Die Ent-
schädigung für die Architekturleistungen und das Grundstück Kat.-Nr. 1
seien im Vertrag gesamthaft auf Fr. 2'000'000.-- festgelegt worden.
Diesen Vertrag hätten die Vertragsparteien am 8. Januar 2024 der Ge-
meinde X übermittelt, welche ihn am 9. Januar 2024 entgegengenommen
habe (Begleitbrief mit Zustellnachweis in act. 6.2 und 6.3). Mit Schreiben vom
R3.2024.00113 Seite 6

21. März 2024 (act. 6.4) habe der Rechtsvertreter der Gemeinde Herrn D
mitgeteilt, es handle sich um einen Vorkaufsfall gemäss § 64 PBG und die
Gemeinde beabsichtige, das Vorkaufsrecht auszuüben.
Am 3. Juni 2024 hätten die gleichen Vertragsparteien wie am 5. Januar 2024
in einem neuen Vertrag die Aufhebung des Vertrages vom 5. Januar 2024
ex tunc geschlossen und öffentlich beurkundet (act. 6.5).
4.
Die Rekurrierenden beanstanden die Rechtswidrigkeit des beleuchtenden
Berichts für die Gemeindeversammlung vom 24. Juni 2024 sowie unrichtige
Informationen in der Medienmitteilung des Gemeinderates vom
24. Mai 2024. Auch an der Gemeindeversammlung vom 24. Juni 2024 selbst
habe der Gemeinderat eine klare Orientierung und Information vermissen
lassen.
Die Rüge beschlägt die allgemeine Garantie der politischen Rechte auf freie
Willensbildung und unverfälschte Stimmabgabe (Art. 34 Abs. 2 der Schwei-
zerischen Bundesverfassung [BV]). Sie muss mittels Rekurs in Stimmrechts-
sachen beim sachlich zuständigen Bezirksrat vorgebracht werden (§ 19b
Abs. 2 lit. c VRG). Darauf ist somit mangels sachlicher Zuständigkeit des
Baurekursgerichts von vornherein nicht einzugehen. Im Übrigen sind die re-
kurrierenden Aktiengesellschaften in Stimmrechtssachen offensichtlich nicht
rekursberechtigt (§ 21a lit. a VRG).
5.
Die Rekursgegnerin stellte mit ihrer Rekursantwort den Antrag, den Rekur-
rentinnen nur in die im Aktenverzeichnis (act. 18) als "öffentlich" bezeichne-
ten Akten Einsicht zu gewähren. Mit Verfügung vom 29. August 2024 wurde
dieses Gesuch abgewiesen. In der Duplik (Rz. 11) hielt die Rekursgegnerin
unter Bezugnahme auf die genannte Verfügung fest, den Rekurrierenden
stehe demnach vollständige Akteneinsicht zu. Die Rekurrierenden beantra-
gen in ihrer Triplik, die Rekursgegnerinnen seien zur Vorlegung "aller Akten"
zu verpflichten und begründen dies unter Bezugnahme auf Rz. 11 der Duplik
wie folgt: "Die Rekursgegnerinnen seien demnach mit der "vollständigen Ak-
teneinsicht" einverstanden, nur gewährten sie dieselbe bis heute nie".
R3.2024.00113 Seite 7

Die Beilagen zur Rekursantwort (act. 18) standen den Rekursgegnerinnen
uneingeschränkt zur Einsicht offen. Insofern zielt der Antrag ins Leere. Oh-
nehin widerspricht ein solcher Antrag, soweit er zudem nicht im Einzelnen
begründet wird, dem auch im verwaltungsrechtlichen Verfahren geltenden
Verbot des sog. Ausforschungsbeweises (fishing expedition). Der Antrag ist
somit abzuweisen.
6.1.
Die Rekurrierenden mutmassen, die Rekursgegnerin habe in Absprache mit
dem Grundbuchamt auf das Zustelldatum der Mitteilung des Grundbuchver-
walters gemäss § 64 Abs. 3 PBG Einfluss genommen und dieses hinausge-
zögert. Die Mails und die weiteren Beziehungen, die offenzulegen seien,
könnten hierfür Beweis erbringen. Die Politische Gemeinde und der Gemein-
derat seien zu verpflichten, die fraglichen Protokolle der Sitzungen des Ge-
meinderates seit Anfang Januar, Mails und die übrigen betreffenden Urkun-
den vorzulegen (Replik S. 3 und 5).
6.2.
Aus dem Anspruch auf rechtliches Gehör gemäss Art. 29 Abs. 2 der Bundes-
verfassung (BV) ergibt sich für die Parteien das Recht, Beweisanträge zu
stellen, und für die Behörden die Pflicht, rechtzeitig und formgültig angebo-
tene Beweisbegehren entgegenzunehmen und zu berücksichtigen. Keine
Verletzung des rechtlichen Gehörs liegt indes vor, wenn ein Gericht auf die
Abnahme beantragter Beweismittel verzichtet, weil es aufgrund der bereits
abgenommenen Beweise seine Überzeugung gebildet hat und ohne Willkür
(vgl. Art. 9 BV) in vorweggenommener Beweiswürdigung annehmen kann,
dass seine Überzeugung durch weitere Beweiserhebungen nicht geändert
würde (BGr 1C_484/2016 vom 28. Juni 2017, E. 2.2.2., mit Hinweis auf BGE
136 I 229 E. 5.2 und 5.3 f.; s. auch VB.2019.00608 vom 27. Februar 2020,
E. 4.2.).
Das Vorkaufsrecht ist innert drei Monaten seit der dem Grundbuchverwalter
obliegenden Mitteilung des Verkaufs auszuüben (§ 64 PBG). Inwieweit vor-
liegend die Handänderungsanzeige für die Ausübung des Vorkaufsrechts
fristauslösend ist und ob das Vorkaufsrecht rechtzeitig ausgeübt wurde, ist
nachfolgend zu prüfen. Dabei ist unerheblich, ob es bei der
R3.2024.00113 Seite 8

Eigentumsübertragung zu Verzögerungen kam. Auf die Herausgabe der ver-
langten Akten kann daher verzichtet werden.
7.
Mit Triplik vom 24. Februar 2024 verlangten die Rekurrierenden, das mit der
Duplik eingereichte "ergänzte Aktenverzeichnis" mit allfällig neu eingereich-
ten Aktenstücken sei aus dem Recht zu weisen.
Bei diesen Akten handelt es sich um den Beschluss des Bezirksrats Y vom
2. September 2024 (GE.2024.13/2.02.04, Rekurs in Stimmrechtssachen be-
treffend die Gemeindeversammlung vom 24. Juni 2024), das Urteil des Ver-
waltungsgerichts VB.2024.00535 vom 21. November 2024 in derselben An-
gelegenheit und um ein E-Mail des Fachbereichsleiters Hochbau an den Ab-
teilungsleiter Infrastruktur und Hochbau vom 11. März 2024 sowie um ein E-
Mail von D an den Fachbereichsleiter vom 8. März 2024 im Zusammenhang
mit der Eigentumsübertragung am Grundstück Kat.-Nr. 1 und dem Vorkaufs-
recht. Zur Begründung ihres Antrags bringen die Rekurrierenden vor, die
Stimmrechtsbeschwerde habe mit dem vorliegenden Verfahren nichts zu tun
und auf die entsprechenden Urteile sei nicht abzustellen.
Dem ist zu entgegnen, dass die Rekurrierenden mit dem vorliegenden Re-
kurs die Rechtswidrigkeit des beleuchtenden Berichts für die Gemeindever-
sammlung vom 24. Juni 2024 beanstanden (worauf nicht einzugehen ist,
s. E. 4). Mit dieser Frage haben sich der sachlich zuständige Bezirksrat Y
und das Verwaltungsgericht in den genannten Entscheiden auseinanderge-
setzt. Es kann somit nicht gesagt werden, die Urteile hätten mit dem vorlie-
genden Verfahren nichts zu tun. Im Übrigen gilt der Grundsatz der freien Be-
weiswürdigung (§ 7 Abs. 4 VRG) und besteht kein Anlass, die besagten Ur-
teile aus dem Recht zu weisen. Gleiches gilt für die E-Mails vom 8. bzw. 11.
März 2024, zumal Ersteres bereits die Rekurrierenden zu den Akten gereicht
haben (act. 6.8).
8.1.
Die Rekurrierenden sind der Auffassung, das Vorkaufsrecht sei am
24./25. Juni 2024 verspätet ausgeübt worden und damit verwirkt. § 64 Abs. 3
PBG sehe eine Frist von drei Monaten ab Mitteilung des Grundbuchamtes
R3.2024.00113 Seite 9

vor. Massgebend für die Auslegung dieser Norm sei der Sinn und Zweck der
Bestimmung. Dieser bestehe darin, dass sichergestellt sei, dass die Ge-
meinde Kenntnis von einem Rechtsgeschäft habe, das zu einem Vorkaufsfall
führen könnte. Es liege somit eine blosse Ordnungsvorschrift vor. Die Frist
beginne mit effektiver Kenntnis des Vertragsschlusses und des Vertragsin-
halts zu laufen. Gemeinde und Notariat könnten den Lauf dieser Frist nicht
autonom gestalten, indem vom Notariat eine weitere Kopie des Vertrags sui
generis, den die Gemeinde schon kenne, verlangt werde, um die Frist zu
verlängern.
Der Vertrag sui generis sei der Gemeinde X schon am 9. Januar 2024 zuge-
stellt worden. Diese hätte sich von da an innert 3 Monaten nach Treu und
Glauben über die Ausübung des Vorkaufsrechtes äussern müssen. Darüber
hinaus habe das Grundbuchamt dem Gemeinderat am 8. März 2024 eine
Kopie des Vertrags zugestellt, mit der Bitte, der Abtrennung von Kat.-Nr. 1
zuzustimmen. "Dem Vernehmen nach" habe die Gemeinde X über ihren
Rechtsvertreter zuerst mit dem Amtsnotariat telefoniert und dann pro forma
E-Mails ausgetauscht, wann das Notariat formell den Vertrag sui generis
übermitteln solle, um zusätzlich für den Gemeinderat vermeintlich Zeit zu ge-
winnen, obwohl der Gemeinderat von X mehrfach den Vertrag sui generis
erhalten habe. Dies sei zum wiederholten Male spätestens am 8. März 2024
erfolgt. "Nach den vorliegenden Informationen" solle das Notariat schon nach
der Beurkundung vom 5. Januar 2024 die Gemeinde informiert haben, weil
nämlich die Mutation aufgrund des vorerwähnten Vertrags durch den Ge-
meinderat zu genehmigen gewesen sei.
Auch wenn die Bestimmung in § 64 PGB betreffend die 3-Monatsfrist nicht
eine blosse Ordnungsvorschrift sein sollte, wäre das Verhalten der Ge-
meinde rechtsmissbräuchlich, indem die Gemeinde, obwohl im Besitz der
Kopie des notariellen Vertrags sui generis, zwecks Zeitgewinns eine erneute
Kopie des Vertrags sui generis vom Notariat verlangt habe.
8.2.
Die Rekursgegnerschaft führt aus, ihr Rechtsvertreter habe D als Vertreter
der Käuferin (Rekurrentin 2) mit Schreiben vom 21. März 2024 (act. 18.3)
mitgeteilt, dass es sich um einen Vorkaufsfall handle und beabsichtigt sei,
das Vorkaufsrecht auszuüben. Das entsprechende Schreiben sei in Kennt-
niskopie auch an das Grundbuchamt in X gegangen mit der Aufforderung,
R3.2024.00113 Seite 10

der Gemeinde X zu gegebener Zeit die fristauslösende Handänderungsan-
zeige gemäss § 64 Abs. 3 PBG zukommen zu lassen. Mit E-Mail vom 22.
März 2024 (act. 18.5) habe der zuständige Notar bestätigt, der Gemeinde
die vorgeschriebene Mitteilung nach § 64 PBG zu machen. Am 11. April
2024, nach erfolgter Eigentumsübertragung, sei die entsprechende Handän-
derungsanzeige gemäss § 64 PBG und Art. 969 ZGB erfolgt (act. 18.9). Da-
mit habe die dreimonatige Frist für die Ausübung des Vorkaufsrechts zu lau-
fen begonnen. Direkt im Anschluss an die Gemeindeversammlung vom 24.
Juni 2024 habe der Gemeinderat beschlossen, das Vorkaufsrecht nach § 64
PBG am Grundstück Kat.-Nr. 1 gegenüber der Eigentümerin und ver-
äussernden Partei zu den Bedingungen der erwerbenden Partei gemäss
Vertrag vom 5. Januar 2024 auszuüben.
Gemäss Kreisschreiben der Verwaltungskommission des Obergerichts des
Kantons Zürich an die Notariate und Grundbuchämter vom 19. November
1969 (Stand 15. Juni 2001, lit. B Ziff. 8 a) erfolge die Mitteilung erst nach
erfolgter Eigentumsübertragung. Dies stehe im Einklang mit Art. 969 Abs. 1
ZGB. Nach dieser Bestimmung habe der Grundbuchverwalter den Beteilig-
ten von den grundbuchlichen Verfügungen, die ohne ihr Wissen erfolgen,
Anzeige zu machen, insbesondere teile er den Berechtigten, deren Vorkaufs-
recht im Grundbuch vorgemerkt sei oder (wie im vorliegenden Fall) von Ge-
setzes wegen bestehe und aus dem Grundbuch (als Anmerkung) hervor-
gehe, den Erwerb des Eigentums durch einen Dritten mit.
Auch wenn sich der Vorkaufsfall nach Art. 216 c Abs. 1 OR definieren solle,
sei dies in Bezug auf die eigentliche Ausübung nicht der Fall. § 64 Abs. 3
PBG weiche insofern von Art. 216d Abs. 1 OR ab, als nicht der Verkäufer
den Vorkaufsberechtigten über den Abschluss und den Inhalt des Kaufver-
trags zu unterrichten habe, sondern der "Grundbuchverwalter", und nicht
Kenntnis von Abschluss und Inhalt des Vertrages fristauslösend sei, sondern
eben diese dem Grundbuchverwalter obliegende Mitteilung des Verkaufs
nach § 64 Abs. 3 PBG (wie in Art. 969 Abs. 1 ZGB vorgesehen). Deshalb sei
das Vorkaufsrecht rechtzeitig ausgeübt worden.
8.3.1.
Bei § 64 PBG handelt es sich um ein gesetzliches Vorkaufsrecht. Die Kom-
petenz des Kantons zum Erlass einer derartigen öffentlich-rechtlichen
R3.2024.00113 Seite 11

Eigentumsbeschränkungen ergibt sich aus Art. 702 ZGB (vgl. Heinz Rey/Lo-
renz Strebel, BSK ZGB II, 7. Auflage, 2023, Art. 680 N. 4).
Mit der Teilrevision des Zivilgesetzbuches (Immobiliarsachenrecht) und des
Obligationenrechts (Grundstückkauf) vom 4. Oktober 1991, in Kraft seit
1. Januar 1994, wurden die Bestimmungen über die vertraglichen Vorkaufs-
rechte dem Obligationenrecht und die Bestimmungen über die gesetzlichen
Vorkaufsrechte dem Zivilgesetzbuch zugewiesen (BBl 1988 III 953, S. 1070).
Die gesetzlichen Vorkaufsrechte sind in Art. 680 ff. ZGB geregelt, die ver-
traglichen in Art. 216a ff. OR. Sinngemäss gelten für gesetzliche Vorkaufs-
rechte auch die Bestimmungen über die relative Wirkungslosigkeit einer
nachträglichen Aufhebung des Kaufvertrags (Art. 216d Abs. 2 OR) und den
zu entrichtenden Kaufpreis (Art. 216d Abs. 3 OR) (Rey/Strebel, a.a.O., Art.
681 N 3; s. auch BBl 1988 III 953, S. 1071 f. sowie Josua Raster / Daniel
Kunz, in: Zürcher Planungs- und Baurecht, 7. Auflage 2024, Hrsg. Christoph
Fritzsche/Peter Bösch/Thomas Wipf/Daniel Kunz, Bd. 1, S. 393).
8.3.2.
Art. 681a Abs. 1 ZGB bestimmt, dass der Verkäufer die Vorkaufsberechtigten
über den Abschluss und den Inhalt des Kaufvertrags in Kenntnis setzen
muss. Will der Vorkaufsberechtigte sein Recht ausüben, so muss er es innert
dreier Monate seit Kenntnis von Abschluss und Inhalt des Vertrages geltend
machen (Abs. 2). Demgegenüber ist nach dem klaren Wortlaut von § 64 Abs.
3 PBG das Vorkaufsrecht "innert drei Monaten seit der dem Grundbuchver-
walter obliegenden Mitteilung des Verkaufs auszuüben". Die Mitteilungs-
pflicht obliegt somit nicht dem Verkäufer, sondern dem Grundbuchverwalter
im Zusammenhang mit der Anzeigepflicht nach Art. 969 Abs. 1 ZGB. Laut
dieser Bestimmung hat der Grundbuchverwalter den Beteiligten von den
grundbuchlichen Verfügungen, die ohne ihr Wissen erfolgen, Anzeige zu ma-
chen; insbesondere teilt er den Berechtigten, deren Vorkaufsrecht im Grund-
buch vorgemerkt ist oder von Gesetzes wegen besteht und aus dem Grund-
buch hervorgeht, den Erwerb des Eigentums durch einen Dritten mit. Die
Dauer und der Beginn der Frist zur Ausübung des kantonalgesetzlichen Vor-
kaufsrechts richtet sich somit nach § 64 Abs. 3 PBG und nicht nach Art. 681a
Abs. 1 und 2 ZGB. Daran ändert nichts, wenn die vorkaufsberechtigte Ge-
meinde, wie vorliegend, bereits vor der Mitteilung durch den Grundbuchver-
walter Kenntnis von Abschluss und Inhalt des Vertrags erhält. Der Fristenlauf
nach Art. 681a Abs. 2 ZGB wird dadurch mangels diesbezüglicher
R3.2024.00113 Seite 12

Anwendbarkeit dieser Norm nicht ausgelöst. Selbstredend ist es nicht rechts-
missbräuchlich, trotz vorzeitiger Kenntnis des Vorkaufsfalls den gesetzlich
vorgesehenen Fristenlauf nach § 64 Abs. 3 PBG abzuwarten.
Vorliegend kommt hinzu, dass die Zustellung des Vertrags an die Gemeinde
am 9. Januar 2024 gemäss Begleitbrief (act. 6.2 f.) lediglich "zur Kenntnis-
nahme" und ohne weiteren Kommentar erfolgte und die Anfrage von D beim
Fachbereichsleiter Hochbau mit E-Mail vom 8. März 2024 (act. 6.8), mit Bei-
lage des Vertrags, im Zusammenhang mit der Bewilligung der Neuparzellie-
rung stand (Abtrennung der Parzelle Kat.-Nr. 1). Ohne jeglichen Bezug zum
Vorkaufsrecht (die Vertragsparteien gingen ja auch nicht von einem Vor-
kaufsfall aus) können diese Zustellungen nach Treu und Glauben von vorn-
herein nicht als fristauslösende Mitteilungen betrachtet werden.
Hätte der Gesetzgeber gewollt, dass die Verwirkungsfrist für die Ausübung
des Vorkaufsrechts gemäss § 64 PBG mit Kenntnis von Abschluss und Inhalt
des Vertrags beginnt (Art. 681a Abs. 2 ZGB) – unbesehen davon, ob die
Mitteilung durch den Verkäufer oder den Grundbuchverwalter erfolgt – hätte
er den Beginn des Fristenlaufs nicht explizit an die Mitteilung des Grund-
buchverwalters geknüpft.
Die Mitteilung des Grundbuchverwalters im Sinne von § 64 Abs. 3 PBG ging
am 12. April 2024 bei der Gemeinde ein (act. 18.9). Diese machte ihr Vor-
kaufsrecht mit Protokollauszug des Gemeinderats vom 24. Juni 2024
(act. 18.24), versandt am 25. Juni 2024 (act. 18.25), geltend. Damit hat sie
die dreimonatige Frist gemäss § 64 Abs. 3 PBG gewahrt.
9.1.
Die Rekurrierenden stellen sich ferner auf den Standpunkt, gestützt auf § 64
Abs. 2 lit. b PBG liege kein Vorkaufsfall vor. Im Vertrag vom 5. Januar 2024
erkläre die B, dass sie bzw. ihre Aktionäre in der Lage seien, "diesen Um-
schwung" zu bewirtschaften. Die beiden einzigen Aktionäre würden die land-
wirtschaftliche Bewirtschaftung kennen. Parzellen von weniger als 25 bzw.
15 Aren würden nicht unter das Bundesgesetz über das Bäuerliche Boden-
recht fallen. Somit dürfe sie jedermann erwerben und bewirtschaften, seien
dies natürliche oder juristische Personen. Die B hätte auch nach den am 5.
Januar 2024 geltenden Statuten alles tun können, was in ihrem Sinn sei. An
R3.2024.00113 Seite 13

der Zweckbestimmung der AG könne das Geschäft nicht scheitern. Inzwi-
schen sei die Zweckbestimmung in den Statuten angepasst worden (act.
6.11.).
9.2.
Die Rekursgegnerschaft entgegnet, bei der Käuferin habe es sich im Zeit-
punkt des Abschlusses des Vertrages sui generis um eine Aktiengesellschaft
gehandelt, welche gemäss Statuten die "Nachfolgeplanung, Willensvollstre-
ckung, Steuerberatung, Führen der Buchhaltung sowie Beratung" bezwecke.
Damit sei ausgeschlossen, dass die Käuferin selbst ein Grundstück landwirt-
schaftlich bewirtschaften dürfe und auch wolle, zumal sie nicht mit ihren Ak-
tionären gleichgesetzt werden könne. Ungeachtet davon ergebe sich aus Zif-
fer 1 auf S. 2 des öffentlich beurkundeten "Vertrags sui generis", dass das
Grundstück Kat.-Nr. 1 (als Teilfläche hervorgegangen aus dem Grundstück
altKat.-Nr. 5) im Rahmen des "Baus/Umbaus" der Gebäude an der C-Strasse
184/186, einschliesslich Carport, zum "Umschwung von Kat.−Nrn. 3 und 4"
werden solle, welche in der Kernzone von X liegen und der Käuferin bereits
gehören würden. Unter "Umschwung" zählten gemeinhin Sitzplätze, Bal-
kone/Terrassen, Kinderspielplätze, Rasen- und Gartenflächen sowie Swim-
ming-Pools. Der "Umschwung" stehe demnach in einem offensichtlichen Zu-
sammenhang mit einer Wohnnutzung und nicht mit einer landwirtschaftlichen
Bewirtschaftung, was sich auch mit Ziffer 3 auf S. 3 des Aufhebungsvertra-
ges vom 3. Juni 2024 decke, wo die Parteien von einem "Garten mit Frucht-
bäumen" sprechen würden. Mit der Begründung, das Vertragsobjekt werde
zum Umschwung der Bauten auf Kat. Nrn. 3 und 4, sei in Ziffer 13 des Ver-
trags sui generis festgestellt worden, das Vorkaufsrecht könne nicht ausge-
übt werden.
Dass die Käuferin bzw. deren Aktionäre ernsthaft beabsichtigen würden, das
Grundstück Kat.-Nr. 1 "landwirtschaftlich" zu bewirtschaften, nachdem es
zum blossen Umschwung der Gebäude an der C-Strasse 184 und 186 wer-
den solle (i.S. einer ganz gewöhnlichen Gartennutzung), erscheine wenig
glaubhaft. Dies zumal sie sich zunächst (erfolglos) auf den Ausnahmetatbe-
stand von § 64 Abs. 2 lit. a PBG berufen habe (Kat.-Nr. 1 als Umschwung
von Kat.-Nrn. 3 und 4) und erst danach die angeblich von ihr beabsichtigte
landwirtschaftliche Bewirtschaftung nach lit. b ins Spiel gebracht habe.
R3.2024.00113 Seite 14

9.3.1.
Im "Vertrag sui generis" halten die Vertragsparteien – beides Aktiengesell-
schaften – fest, die Rekurrentin 1 ("Leistungserbringerin I" bzw. "ver-
äussernde Partei") führe ein Architekturunternehmen und sei Eigentümerin
der Parzelle Kat.-Nr. 5 in X. Die Rekurrentin 2 ("Leistungserbringerin II" bzw.
"erwerbende Partei") sei Eigentümerin der Grundstücke Kat.-Nrn. 3 und 4 mit
den darauf bestehenden Bauten C-Strasse 184 und 186. "Sinn mache das
Ganze, wenn Kat.-Nr. 5 im nachstehend beschriebenen Umfang im Rahmen
des Baus/Umbaus von der C-Strasse 184/186, einschliesslich Carport, zum
Umschwung von Kat.-Nr. 3 und 4 werde". Die Grundstücke der Rekurrentin
2 sollen "einen hinreichenden Umschwung" erhalten. Deshalb sollen vom
Grundstück Kat.-Nr. 5 (1912 m2) 1278 m2 auf die Rekurrentin 2 übertragen
werden (Aufteilung in die Parzellen Kat.-Nrn. 2 und 1).
Sodann verpflichte sich die Rekurrentin 1, durch deren Alleinaktionärin per-
sönlich Architekturleistungen zu erbringen "wie das Erstellen der Pläne, Ein-
gabe der Baubewilligung einschliesslich Ausführungspläne, Erstellen der
Submissionsunterlagen, Begleitung der Ausführung der Baute, Abänderun-
gen und Ergänzungen von Verträgen mit Unternehmern". Das Gebäude C-
Strasse 186 sei derzeit ein zweiteiliges Gebäude, dort sei eine Wohnung ent-
halten; dieser Teil werde stehen bleiben und renoviert. Die Architekturleis-
tungen sollen "umgehend" beginnen, auf "weitere Details der Architekturleis-
tungen" werde an dieser Stelle verzichtet. Die Architekturleistungen und die
Übertragung des Eigentums seien untrennbar miteinander verbunden. Das
ganze "Leistungspaket" habe einen einheitlichen Gesamtpreis von Fr. 2 Mio.
Weiter erklärt die Rekurrentin 2, dass sie bzw. ihre beiden Aktionäre über
mehrere Hektaren Landwirtschaftsland in E verfügen würden, die sie seit
mehreren Jahren persönlich bewirtschaften würden. Damit sei sie in der
Lage, "diesen Umschwung" zu bewirtschaften.
9.3.2.
Laut § 64 Abs. 2 lit. b PBG kann das Vorkaufsrecht nicht ausgeübt werden,
wenn der Erwerber das Grundstück selbst landwirtschaftlich bewirtschaften
will. Das Grundstück Kat.-Nr. 1 befindet sich in der Freihaltezone, die an-
grenzenden Grundstücke Kat.-Nrn. 3 und 4 in der Kernzone K1. Auf den
letztgenannten Grundstücken besteht keine landwirtschaftliche Nutzung; be-
stehend und geplant ist die Wohnnutzung. Mit dem Vertrag sui generis
R3.2024.00113 Seite 15

bezwecken die Vertragsparteien ausdrücklich, dass die Parzelle Kat.-Nr. 1
zum "Umschwung" der Wohnliegenschaften werden soll. Im Vertrag wird
auch nicht die Absicht bekundet, den "Umschwung" landwirtschaftlich zu be-
wirtschaften. Vielmehr erklärt die Rekurrentin 2 bloss, sie bzw. ihre Aktionäre
seien dazu in der Lage. Allein die Fähigkeit zur landwirtschaftlichen Bewirt-
schaftung hindert die Ausübung des Vorkaufsrechts indes nicht.
Wie sich sodann aus dem Protokoll der kantonsrätlichen Kommission vom
9. Mai 1974 (act. 6.9, S. 226 f.) ergibt, soll das gesetzliche Vorkaufsrecht
dann nicht ausgeübt werden können, "wenn Gewähr für die Weiterbewirt-
schaftung" besteht bzw. "wenn das Land weiter bebaut wird" (Hervorhebun-
gen hinzugefügt). Dementsprechend sieht § 64 Abs. 2 lit. b (Satz 2) PBG ein
zehnjähriges Kaufrecht der Gemeinde vor, wenn der Erwerber oder seine
Erben die landwirtschaftliche Bewirtschaftung nichtweiterführen. Die Bestim-
mung von § 64 Abs. 2 lit. b PBG zielt somit auf Grundstücke mit einer beste-
henden landwirtschaftlichen Nutzung. Wird diese Nutzung weitergeführt, ent-
fällt das Vorkaufsrecht. Demgegenüber kann das Vorkaufsrecht nicht
dadurch ausgehebelt werden, dass eine landwirtschaftliche Nutzung erst
nach dem Erwerb aufgenommen wird. Im Übrigen muss ernsthaft bezweifelt
werden, dass eine landwirtschaftliche Nutzung tatsächlich beabsichtigt ist.
Im Vertrag vom 3. Juni 2024 ist von "Fruchtbäumen, Reben, Beeren etc. ums
Haus", von einem "Refugium mit Seeanstoss, um sich das Alter dort sichern
zu können", einem "Garten mit Fruchtbäumen und dergleichen" und einer
"grünen Oase" die Rede. Alles mit dem Ziel, die Grundstücke der Rekurrentin
2 vor einem unerwünschten, ungepflegten Umfeld zu schützen. Um eine
landwirtschaftliche Selbstbewirtschaftung handelt es sich dabei nicht, auch
wenn nebst der erwähnten Ausgestaltung auch noch eine nicht näher defi-
nierte "landwirtschaftliche Nutzung" genannt wird.
Laut den Rekurrierenden habe bisher "eine Nutzerin prekaristisch auf dem
Grundstück spezielle [..] Pflanzen gezüchtet, Gemüse und dergleichen an-
gepflanzt". Eine bestehende landwirtschaftliche Nutzung kann darin nicht er-
blickt werden und wird auch nicht geltend gemacht. Mithin ist es nicht mög-
lich, dass die Rekurrentin 2 eine bestehende landwirtschaftliche Nutzung
weiterführt, sodass sie aus § 64 Abs. 2 lit. b PBG nichts zu ihren Gunsten
ableiten kann.
R3.2024.00113 Seite 16

10.1.
Die Rekurrierenden machen sodann geltend, es fehle ein Vorkaufsfall, weil
kein Kaufvertrag vorliege. Im Wortlaut des Vertrages vom 5. Januar 2024
finde sich das Wort "Kauf" oder "Kaufvertrag" nicht, was klar gesetzliche Vor-
aussetzung von § 64 PBG bilde. Auch im Titel des Vertrages sei nichts der-
gleichen zu finden. Der Vertrag werde stets "Vertrag sui generis" genannt.
Es würden ausser dem Landübergang diverse Dienstbarkeiten geregelt. lm
Vertrag vom 5. Januar 2024 sei kein Verkaufspreis festgelegt worden. Werde
kein Kaufpreis vereinbart, liege kein Kaufvertrag vor (BSK OR I, 7. A., Alfred
Koller, Art. 184 N 19 ff.). Es sei zwar eine Geldleistung vereinbart worden,
diese sei aber eine Gesamtsumme, die sich aus einer ganzen Anzahl von
Leistungen und Gegenleistungen zusammensetze, und kein Kaufpreis. Der
Vertrag bilde ein Ganzes; wenn ein Vertragsteil herausgerissen werde, falle
der gesamte Vertrag dahin. Es liege rechtlich eigentlich gar kein zweiseitiger
Vertrag vor, vielmehr handle es sich eher um ein Gesellschaftsverhältnis,
eine einfache Gesellschaft von zwei (juristischen) Personen zur Erreichung
eines gemeinsamen Zieles (Art. 530 OR).
Voraussetzung zur Bejahung eines Vorkaufsfalles sei sodann, dass die Be-
rechtigte, hier also die Gemeinde, die vereinbarten Leistungen auszuüben
im Stande wäre. Das wäre z.B. für die Erfüllung der Architekturleistung (ge-
mäss Vertrag persönlich zu erbringen durch F) und die Verpflichtungen
dienstbarkeitsrechtlicher Natur nicht der Fall.
10.2.
Die Rekursgegnerschaft entgegnet, gemäss Art. 18 Abs. 1 OR sei bei der
Beurteilung eines Vertrages sowohl nach Form als auch nach Inhalt der über-
einstimmende wirkliche Wille und nicht die unrichtige Bezeichnung oder Aus-
drucksweise zu beachten, die von den Parteien aus Irrtum oder in der Absicht
gebraucht werde, die wahre Beschaffenheit des Vertrages zu verbergen. Die
wahre Beschaffenheit des in Frage stehenden Vertrags als Kaufvertrag über
das Grundstück Kat.-Nr. 1 solle mit einem gekünstelten Konstrukt verborgen
werden, um so das Vorkaufsrecht nach § 64 PBG zu unterlaufen.
Die Verkäuferin und die Käuferin könnten den Eintritt des Vorkaufsfalls durch
gemeinsame Vereinbarung weder ausschliessen noch beschränken (BGer
5A.1006/2015 vom 2. August 2016, E. 4.2; MEIER-HAYOZ ARTHUR [BK
R3.2024.00113 Seite 17

1975], Art. 681 ZGB, N 174 f.). Unwirksam gegenüber den Vorkaufsberech-
tigten seien insbesondere Bedingungen, die den Verkauf von der Nichtaus-
übung des Vorkaufsrechts abhängig machen würden (BGE 49 II 203, E. 2),
oder Rücktrittsvorbehalte zugunsten der Vorkaufsverpflichteten für den Fall
der Ausübung des Vorkaufsrechts (BGE 78 II 354, E. 2). Ein Vorkaufsfall
lasse sich auch nicht dadurch vermeiden, dass ein vorkaufsbelastetes
Grundstück zusammen mit anderen Grundstücken, auf die sich das Vor-
kaufsrecht nicht beziehe, zu einem Gesamtpreis verkauft werde. In einem
solchen Fall könne das Vorkaufsrecht vielmehr zum Anteil am Kaufpreis, der
nach dem Wertverhältnis auf das beanspruchte Grundstück entfalle, ausge-
übt werden (BGer 5A.1006/2015 vom 2. August 2016, E. 6.1; BGE 112 II
406, E. 3b; LEHMANN HANS [BK 1920], Art. 681 N 63).
Folglich lasse sich der Vorkaufsfall auch nicht dadurch vermeiden, dass man
die Übertragung von Eigentum an einem vorkaufsbelasteten Grundstück mit
der Erbringung von weiteren Leistungen verknüpfe, im vorliegenden Fall mit
Architekturleistungen an einem benachbarten Grundstück, und hierfür eine
Gesamtentschädigung vereinbare. Das Vorkaufsrecht könne vielmehr zum
Anteil am Kaufpreis, der nach dem Wertverhältnis auf das beanspruchte
Grundstück entfalle, ausgeübt werden (vgl. hierzu BRÜCKNER/KUSTER,
a.a.0., Rz. 2415 a unter Verweis auf BGer 5A.1006/2015 vom 2. Au-
gust 2016, E. 6.1 sowie BGE 112 11 406, E. 3. b).
Lehre und Rechtsprechung hätten zur Beurteilung, ob ein Vorkaufsfall vor-
liege, folgende Kriterien entwickelt, die kumulativ erfüllt sein müssen: Gülti-
ger Übertragungsvertrag, Freiwilligkeit, Singularsukzession, Entgeltlichkeit
und Rechtsgeschäfte, die wirtschaftlich einem Verkauf gleichkommen. Der
Vertrag vom 5. Januar 2024 sei ein gültiger Übertragungsvertrag, zumal die
im Nachgang erfolgte Aufhebung unbeachtlich sei. Sodann sei von einer frei-
willigen Übertragung des Grundstücks auszugehen und es liege offensicht-
lich kein Fall einer Universalsukzession vor. Sodann sei die Entgeltlichkeit
gegeben, auch wenn es sich um eine gesamthafte Entschädigung von Fr. 2
Mio. sowohl für das Grundstück als auch für angeblich auf der benachbarten
Liegenschaft an der C-Strasse 186 zu erbringende Architekturleistungen
handle. Die finanzielle Entschädigung zu leisten sei im Übrigen jeder im
Stande, auch die Gemeinde als Vorkaufsberechtigte. Die Käuferin, zu deren
Bedingungen der Gemeinderat das Vorkaufsrecht ausgeübt habe, habe nur
eine finanzielle Entschädigung zu entrichten und – entgegen den Vorbringen
R3.2024.00113 Seite 18

der Rekurrentinnen – keine Architekturleistungen zu erbringen. Nachdem im
vorliegenden Fall eine in sachlicher und rechtlicher Hinsicht gültige Übertra-
gung von Eigentum von der Verkäuferin an die Käuferin erfolgt sei, sei es
nicht erforderlich, sich auf den Auffangtatbestand (Rechtsgeschäfte, die wirt-
schaftlich einem Verkauf gleichkommen) zu berufen. Demnach seien vorlie-
gend alle Voraussetzungen eines Vorkaufsfalles erfüllt.
10.3.1.
Aufgrund des Legalverweises in Art. 681 Abs. 1 (2. Satz) ZGB findet der in
Art. 216c Abs. 1 OR für das rechtsgeschäftliche Vorkaufsrecht massgebende
Begriff des Vorkaufsfalls auch bei den gesetzlichen Vorkaufsrechten Anwen-
dung. Als Vorkaufsfall gelten der Verkauf (Art. 216 ff. OR) und jedes andere
Geschäft, das wirtschaftlich einem Verkauf gleichkommt (Art. 216c Abs. 1
OR). Ein Vorkaufsfall liegt dann vor, wenn der Abschluss eines Veräusse-
rungsgeschäfts freiwillig, entgeltlich und in Singularsukzession erfolgt, wobei
es dem Veräusserer wesentlich auf den Empfang der von jedermann erb-
ringbaren Gegenleistung und nicht auf die Person des Erwerbers ankommt.
Auf die Bezeichnung des Geschäftes durch die Beteiligten kommt es nicht
an; massgebend ist nur dessen Inhalt.
Nur im Einzelfall kann entschieden werden, ob bei wirtschaftlicher Betrach-
tungsweise eine Gleichstellung mit einem Verkauf gerechtfertigt ist (BGE 92
II 160 ff.; E. 2-4). Nicht um einen Vorkaufsfall handelt es sich bei Rechtsge-
schäften, bei denen die Person des Erwerbers im Vordergrund steht (Schen-
kung, gemischte Schenkung, erbrechtlich motivierte Veräusserung). Glei-
ches gilt für Geschäfte, bei denen der Veräusserer als Gegenleistung nicht
Geld erhält (Tausch, Verpfründung, güter- bzw. gesellschaftsrechtlich be-
gründete Eigentumsübertragungen) (BBl 1988 III 953, S. 1079; vgl. Heinz
Rey/Lorenz Strebel, a.a.O., Art. 681 N. 2 ff.; R. Haab, Kommentar ZGB, Sa-
chenrecht [Art. 641-977], 1977, Rz. 32 zu Art. 681/82).
10.3.2.
Gegenstand des in Frage stehenden Vertrags sind die Übertragung des Ei-
gentums am Grundstück Kat.-Nr. 1 sowie die Erbringung von Architekturleis-
tungen an die Rekurrentin 2 gegen eine Entschädigung von Fr. 2 Mio. In
wirtschaftlicher Hinsicht handelt es sich in Bezug auf die Eigentumsübertra-
gung um ein Veräusserungsgeschäft. Dieses erfolgt freiwillig, entgeltlich und
in Singularsukzession, wobei es der Rekurrentin 1 als veräussernde Partei
R3.2024.00113 Seite 19

wesentlich auf den Empfang der von jedermann erbringbaren Gegenleistung
von Fr. 2 Mio. ankommt und nicht auf die Person der Rekurrentin 2 als er-
werbende Partei. Dieses Geschäft muss daher als Vorkaufsfall gelten. Daran
ändert nichts, dass der besagte Vertrag auch Architekturleistungen umfasst
und nicht als Kaufvertrag bezeichnet wurde.
Worin im Vertrag sui generis ein Gesellschaftsverhältnis (einfache Gesell-
schaft) erblickt werden kann, ist nicht nachvollziehbar. Eine Gesellschaft ist
die vertragsmässige Verbindung von zwei oder mehreren Personen zur Er-
reichung eines gemeinsamen Zweckes mit gemeinsamen Kräften oder Mit-
teln (Art. 530 Abs. 1 OR). Jeder Gesellschafter hat einen Beitrag zu leisten,
sei es in Geld, Sachen, Forderungen oder Arbeit (Art. 531 Abs. 1 OR). Mit
dem Vertrag sui generis wird schlicht der Austausch von Leistungen verein-
bart und keine vertragsmässige Verbindung der Rekurrentinnen zwecks Er-
reichung eines gemeinsamen Zweckes mit gemeinsamen Kräften oder Mit-
teln. Insbesondere wird das streitbetroffene Grundstück nicht in eine Gesell-
schaft eingebracht, sondern dessen Eigentum von der "veräussernden Par-
tei" an die "erwerbende Partei" übertragen.
Wie die Rekursgegnerschaft zutreffend vorbringt, kann das Vorkaufsrecht
zum Anteil am Kaufpreis, der nach dem Wertverhältnis auf das beanspruchte
Grundstück entfällt, ausgeübt werden. Entgegen der Darstellung des rekur-
rentischen Rechtsvertreters müsste die Gemeinde keine Architekturleistun-
gen erbringen, zumal diese seitens der Rekurrentin 1 als veräussernde Par-
tei zu leisten sind und nicht von der erwerbenden Partei. Unerheblich ist auch
der Umstand, dass in § 64 PBG von Käufer, Verkaufsfall und Kaufvertrag die
Rede ist. Aus Sinn und Zweck der Bestimmung ergibt sich ohne Weiteres,
dass das Vorkaufsrecht nicht auf eigentliche Kaufverträge beschränkt ist,
sondern alle Geschäfte umfasst, die wirtschaftlich einem Verkauf gleichkom-
men.
Unbehelflich ist des Weiteren der Hinweis der Rekurrierenden auf die im Ver-
trag geregelten Dienstbarkeiten. Soweit nicht die Löschung der Dienstbarkeit
SP Art. 4672 (Mitbenützungsrecht zugunsten F) vereinbart wurde, verpflich-
tete sich die Rekurrentin 1, mit den Berechtigten Dritten der Grunddienstbar-
keiten SP Art. 238 und 239 eine Vereinbarung zur Verlegung der dienstbar-
keitsbelasteten Flächen zu treffen. Sollte dies nicht möglich sein, soll sich die
"veräussernde Partei" um eine Umwandlung in nicht übertragbare
R3.2024.00113 Seite 20

Personaldienstbarkeiten oder in "sonst befristete Dienstbarkeiten" bemühen.
Ist auch dies erfolglos, soll die Rekurrentin 1 die späteren Kosten der Verle-
gung der Dienstbarkeiten übernehmen. Wie die Architekturleistungen oblie-
gen auch diese Verpflichtungen der veräussernden Partei und nicht der Ge-
meinde als erwerbende Partei.
Sodann stehen auch die vereinbarten Grenzpflanzrechte und Grenzbau-
rechte zulasten der Parzelle Kat.-Nr. 1 der Ausübung des Vorkaufsrechts
nicht entgegen. Das Grundstück kann auch mit diesen Lasten von der Ge-
meinde übernommen worden.
Im streitgegenständlichen Vertrag räumt die veräussernde Partei der erwer-
benden Partei ein Vorkaufsrecht für maximal Fr. 1 Mio. und ein bedingtes
Kaufrecht für Fr. 1 Mio. am Grundstück Kat.-Nr. 2 ein. Dieses Grundstück
entstand durch die Aufteilung der Parzelle alt Kat.-Nr. 5 und umfasst 639 m2.
Wie die Rekursgegnerschaft nachvollziehbar aufzeigt, ergibt dies einen
Quadratmeterpreis von Fr. 1564.95. Setzt man den gleichen Quadratmeter-
preis beim übertragenen Grundstücksteil (neu Kat.-Nr. 1) ein, ergibt sich bei
1278 m2 exakt die vereinbarte Entschädigung von Fr. 2 Mio. Somit wären die
angeblich zu erbringenden Architekturleistungen von den Parteien mit Fr. 0.-
- bewertet worden. Ohnehin ist ungewöhnlich, dass die Architekturleistungen
nicht näher konkretisiert und quantifiziert werden. So bleibt unklar, in wel-
chem Umfang und für welches Bauvorhaben die Leistungen zu erbringen
sind.
Der Inhalt des "Vertrags sui generis" lässt darauf schliessen, dass die Ver-
tragsparteien nichts anderes bezweckten, als das Eigentum am Grundstück
Kat.-Nr. 1 zu übertragen, ohne einen Vorkaufsfall zu schaffen. Es ist schlech-
terdings nicht zu sehen, welche andere Erwägung sie hätte dazu bewegen
können, statt eines Kaufvertrags den vorliegenden "Vertrag sui generis" ab-
zuschliessen. Ein solches Vorgehen widerspricht klarerweise Treu und Glau-
ben. Die zivilrechtliche Sanktion dieses Verstosses kann nicht wie bei gewis-
sen andern Umgehungsgeschäften einfach darin bestehen, dass der in
Frage stehende Akt als ungültig erklärt wird, sondern die sachlich richtige
Folge des Vorgehens der Rekurrentinnen liegt darin, dass der Vorkaufsfall
als eingetreten erachtet und der Gemeinde demgemäss die Ausübung des
Vorkaufsrechts gestattet wird (vgl. BGE 85 II 747, E. 4c).
R3.2024.00113 Seite 21

11.1.
Weiter bringen die Rekurrierenden vor, der Vertrag vom 5. Januar 2024 sei
durch den Aufhebungsvertrag vom 3. Juni 2024 ex tunc weggefallen. Damit
fehle es an jeder Grundlage eines angeblichen Vorkaufsrechts. Die wesent-
lichen Grundlagen für den Vertrag vom 5. Januar 2024 bzw. der Handände-
rung am Grundstück Kat. Nr. 1 seien für die Vertragsparteien weggefallen.
Es liege ein wesentlicher Irrtum nach Art. 24 OR vor. Aber auch wenn kein
Irrtum vorliegen sollte, wäre der Aufhebungs- bzw. Abänderungsvertrag vom
3. Juni 2024 gültig, denn er beruhe auf der Privatautonomie.
11.2.
Die Rekursgegnerschaft entgegnet, beim Abschluss des "Vertrags sui gene-
ris" hätten die Parteien erwiesenermassen Kenntnis von § 64 PBG gehabt
(Weitere Bestimmungen, Ziffer 13, S. 10). Sie hätten deshalb mit der Aus-
übung des Vorkaufsrechts rechnen müssen. Ein Grundlagenirrtum liege
nicht vor.
Weiter bleibe die Aufhebung eines Kaufvertrags gegenüber dem Vorkaufs-
berechtigten ohne Wirkung, wenn die Aufhebung nach der Ausübung des
Vorkaufsrechts erfolge (Art. 216d Abs. 2 OR). Damit solle verhindert werden,
dass die Vertragsparteien, nachdem sie von der Ausübung des Vorkaufs-
rechts Kenntnis erhalten hätten, die Transaktion durch eine Auflösungsver-
einbarung (contrarius actus) abbrechen (vgl. BSK OR I-Honsell, Art. 216 d N
7).
Auch wenn im vorliegenden Fall im Zeitpunkt der Aufhebung des Vertrags
sui generis vom 3. Juni 2024 das Vorkaufsrecht noch nicht ausgeübt, son-
dern eine mögliche Ausübung mit Schreiben vom 21. März 2024 und
13. Mai 2024 erst angekündigt worden sei, sei von der Unbeachtlichkeit des
Aufhebungsvertrags für die Gemeinde als Vorkaufsberechtigte auszugehen.
Es greife das allgemeine Rechtsmissbrauchsverbot von Art. 2 Abs. 2 ZGB.
Die offensichtliche Rechtsmissbräuchlichkeit ergebe sich aus der Aufhe-
bungsvereinbarung selbst, wo auf S. 8 festgehalten werde: "Beide Parteien
gingen davon aus, dass kein Vorkaufsrecht gemäss § 64 PBG besteht und
dass daher ein solches auch nicht auszuüben versucht werden".
Demnach habe die blosse Ankündigung des Gemeinderats, der Gemeinde-
versammlung die Ausübung des Vorkaufsrechts zu unterbreiten und im Falle
R3.2024.00113 Seite 22

der Genehmigung dieses nötigenfalls auch gerichtlich durchzusetzen, zur
Aufhebung des "Vertrag sui generis" geführt. Es handle sich um einen ge-
mäss Bundesgericht verpönten Rücktritt vom Kaufvertrag in Folge einer dro-
henden Ausübung eines Vorkaufrechts.
11.3.1.
Gesetzliche Vorkaufsrechte sind Realobligationen. Daher ist stets derjenige
verpflichtet, das Eigentum am vorkaufsbelasteten Objekt an den Vorkaufs-
berechtigten zu übertragen, der im Zeitpunkt der Ausübungserklärung Eigen-
tümer des vorkaufsbelasteten Grundstücks ist. Folglich richtet sich der An-
spruch des Vorkaufsberechtigten auf Abschluss eines Kaufvertrages über
das Vorkaufsobjekt stets gegen dessen Eigentümer (Art. 681a Abs. 3 ZGB;
Rey/Strebel, a.a.O., Art. 681a N. 5). Die Rekurrierenden können sich daher
nicht dem Vorkaufsrecht entziehen, indem sie gestützt auf die Vereinbarung
vom 3. Juni 2024 (act. 6.5) "infolge Dahinfallens des Vertrags vom
05.01.2024" Grundbuchberichtigungen anmelden und als Eigentümerin wie-
der die Rekurrentin 1 eintragen lassen.
Nachfolgend ist zu prüfen, ob die Vereinbarung vom 3. Juni 2024 der Re-
kursgegnerin entgegengehalten werden kann und der Vorkaufsfall weggefal-
len ist.
11.3.2.
In der "Vereinbarung" vom 3. Juni 2024 halten die Vertragsparteien unter
dem Titel "Aufhebung des Vertrags sui generis" fest, beide Vertragsparteien
seien als wesentliche Vertragsgrundlage davon ausgegangen, dass kein
Vorkaufsrecht gemäss § 64 PBG bestehe. Dennoch würden sich die Ge-
rüchte verdichten, dass ein Vorkaufsrecht geltend gemacht werde. Nun wür-
den endlose Streitigkeiten zur Frage drohen, ob ein Vorkaufsfall vorliege und
ob die Frist zur Ausübung des Vorkaufsrechts gewahrt sei. Bereits dieser
potenzielle Streit vereitle Sinn und Zweck des Vertrags sui generis. Und
selbst bei einem erfolgreichen Ausgang zugunsten der B müssten die Ver-
tragsparteien feststellen, dass sie von ganz anderen Grundlagen ausgegan-
gen seien, weshalb sie sich auf Grundlagenirrtum im Sinne von Art. 24 OR
berufen würden.
Weiter wird, soweit hier wesentlich, ausgeführt, die Rekurrentin 2 habe sich
daran gestört, dass die streitbetroffene Wiese neben ihrem Grundstück
R3.2024.00113 Seite 23

vergammele und sich dort zeitweise Personen aufhalten würden, "die man
gerne meidet". Ausserdem habe sie das Umland um ihre Liegenschaft erwei-
tern wollen. Man habe eine Gesamtlösung mit zahlreichen gegenseitigen
Verpflichtungen ad personam gefunden, sodass die Zielsetzungen der Par-
teien in eine Vertrag sui generis mündeten. Ein Kaufvertrag allein wäre nicht
zustande gekommen. Im Falle der Ausübung des Vorkaufsrechts würde die
Vertragspartnerin die vereinbarten Dienstleistungen nicht mehr erbringen,
die Gemeinde müsste dies tun. Der Sinn und Zweck des Vertrags sui generis
würde in sein Gegenteil verkehrt. Es bestehe die Gefahr, dass unerwünschte
Personen an der Grenze der Grundstücke der Vertragsparteien ihr Unwesen
treiben würden, dass das streitbetroffene Grundstück verwahrlose und die
Lebensqualität beeinträchtigt werde.
Der Vertrag falle ex tunc dahin, die Grundlage für die Eigentumsübertragung
am Grundstück Kat.-Nr. 1 sei mit dem ganzen übrigen Vertragsinhalt dahin-
gefallen bzw. der Vertrag werde aufgehoben. Die Tilgung der Ansprüche we-
gen Wegfalls des Vertrags vom 5. Januar 2024 sei Sache der Parteien.
11.3.3.
Art. 115 OR regelt das Erlöschen der Obligation als Folge der "Aufhebung
durch Übereinkunft". Dabei handelt es sich um ein zweiseitiges Rechtsge-
schäft, das die Zustimmung beider Parteien erfordert (sog "Aufhebungsver-
trag"). Vom Vertrag über die Aufhebung einer Obligation ist die Vereinbarung
über die Aufhebung eines ganzen Vertragsverhältnisses abzugrenzen. Auf
diese findet Art. 115 OR analoge Anwendung (Laurent Killias / Matthias Wi-
get, CHK - Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, Art. 115 Rz 1 f.). Sie
werden bisweilen als "contrarius actus" bezeichnet (Viktor Aepli, Zürcher
Kommentar, Art. 115 OR Rz 16).
Mit der "Vereinbarung" vom 3. Juni 2025 wird der Vertrag sui generis als
Ganzes aufgehoben, womit von einem "contrarius actus" auszugehen ist. In
Anwendung von Art. 216d Abs. 2 OR bleiben sowohl der Aufhebungsvertrag
nach Art. 115 OR als auch der "contrarius actus" gegenüber dem Vorkaufs-
berechtigten ohne Wirkung, jedenfalls dann, wenn dieser sein Vorkaufsrecht
bereits ausgeübt hat. In beiden Fällen wirken die Parteien nachträglich ein-
vernehmlich auf den Drittvertrag ein, was sie auch dürfen, was aber aufgrund
der Anordnung von Art. 216d Abs. 2 OR gegenüber dem Vorkaufsberechtig-
ten ohne Wirkung bleiben muss (Jonas Rüegg, in: LBR - Luzerner Beiträge
R3.2024.00113 Seite 24

zur Rechtswissenschaft Band/Nr. 89, Rechtsgeschäftliche Vorkaufsrechte
an Grundstücken, Rz. 577).
Noch unter dem alten Recht (d.h. vor der Teilrevision des Obligationenrechts
von 1991) wurde in der Lehre die Auffassung vertreten, dass die Aufhebung
des Drittvertrags selbst dann keine Wirkung gegenüber dem Vorkaufsbe-
rechtigten zu zeitigen vermöge, wenn dieser bereits vom Abschluss des Dritt-
vertrags Kenntnis erlangt habe, auch wenn er – wie im vorliegenden Fall –
sein Vorkaufsrecht noch nicht ausgeübt habe. Nur wenn der Vorkaufsbe-
rechtigte noch keine Kenntnis vom Vertrag habe, könnten die Parteien des
Drittvertrags diesen rückgängig machen und damit auch den Vorkaufsfall
entfallen lassen. Diese Auffassung wird von einem Teil der Lehre auch unter
der Geltung des neuen Rechts befürwortet. Ein anderer Teil der Lehre stellt
hingegen strikt auf den Wortlaut ab und lässt eine Vertragsauflösung durch
die Parteien des Drittvertrags mit Wirkung gegenüber dem Vorkaufsberech-
tigten solange zu, bis dieser von seinem Vorkaufsrecht Gebrauch gemacht
hat (Rüegg, a.a.O., Rz. 580).
Dazu nimmt Rüegg (a.a.O, N. 581) wie folgt Stellung: "Der Wortlaut von
Art. 216d Abs. 2 OR ist eigentlich klar und spricht für die Auffassung, wonach
eine Aufhebung des Drittvertrags gegenüber dem Vorkaufsberechtigten nur
dann unbeachtlich bleibt, wenn dieser «das Vorkaufsrecht ausgeübt» hat.
Eine Vertragsaufhebung, die in einem zeitlich früheren Stadium erfolgt,
müsste somit dem Vorkaufsberechtigten entgegengehalten werden können
mit der Konsequenz, dass dieser sein Vorkaufsrecht nicht mehr ausüben
dürfte. Allerdings hat die Expertenkommission in ihrem Schlussbericht zum
Vorentwurf zu einem Bundesgesetz über das bäuerliche Bodenrecht ausge-
führt, dass mit Art. 216a Abs. 3 E-OR (= Art. 216d Abs. 2 OR, erste Tatbe-
standsvariante) einzig geregelt werde, was bereits der damals herrschenden
Lehre und Rechtsprechung entspreche. Die Rechtsprechung hatte unter
dem alten Recht die Frage zwar explizit offen gelassen, ob die Aufhebung
des Drittvertrags gegenüber dem Vorkaufsberechtigten auch dann unbeacht-
lich zu bleiben hat, wenn sie bereits vor der Ausübung des Vorkaufsrechts
erfolgt. Die bereits erwähnte herrschende Lehre bejahte indessen diese
Frage, allerdings unter der Voraussetzung, dass der Vorkaufsberechtigte zu-
mindest Kenntnis vom Vertrag zwischen dem Vorkaufsbelasteten und dem
Dritten erlangt hat. Begründet wurde diese Auffassung, in Anlehnung an die
bundesgerichtliche Rechtsprechung, insbesondere damit, dass der
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Vorkaufsberechtigte, der vom Abschluss des Drittvertrags Kenntnis erhalte,
im Hinblick auf die Ausübung des Vorkaufsrechts und den Erwerb des
Grundstücks Anstalten treffe, um seine Liquidität sicherzustellen. In diesem
Zusammenhang würden ihm Kosten erwachsen und Umtriebe entstehen –
Kosten, die ihm niemand ersetze, und Umstände, für die ihn niemand ent-
schädige, falls der Vorkaufsfall nachträglich wieder dahinfallen sollte. Ge-
schützt wird mit anderen Worten das Vertrauen des Vorkaufsberechtigten in
den eingetretenen Vorkaufsfall. Solange der Vorkaufsberechtigte keine
Kenntnis vom Vorkaufsfall erlangt hat, erscheint er noch nicht als schützens-
wert. Bis zu diesem Zeitpunkt führt deshalb die Aufhebung des Drittvertrags
zum Dahinfallen des Vorkaufsfalls. Die Entstehungsgeschichte von Art. 216d
Abs. 2 OR mit dem Verweis der Expertenkommission auf die bisherige, über-
zeugende (Rechtsprechung und) herrschende Lehre spricht meines Erach-
tens dafür, den Wortlaut dieser Bestimmung im Sinn der soeben erwähnten
früheren herrschenden Lehre teleologisch zu reduzieren. Massgebend muss
demnach der Zeitpunkt sein, in dem der Vorkaufsberechtigte Kenntnis davon
erlangt, dass ein Vorkaufsfall eingetreten ist. Keine Rolle spielt hingegen, ob
der Vorkaufsberechtigte auch Kenntnis vom Inhalt des Drittvertrags hat.
Denn der Vorkaufsberechtigte beginnt unter Umständen bereits dann mit den
ersten Vorbereitungen im Hinblick auf die Ausübung seines Vorkaufsrechts,
wenn er weiss, dass es zum Vorkaufsfall gekommen ist, auch wenn er die
Details des Drittvertrags noch nicht kennt."
Dieser Auffassung ist beizutreten, da es nicht in das Belieben der Vertrags-
parteien gestellt werden kann, bei sich anbahnender Ausübung des Vor-
kaufsrechts den Vorkaufsfall einfach rückgängig zu machen und so den An-
spruch der Gemeinde zu vereiteln. Dies erscheint rechtsmissbräuchlich. Eine
Bedingung, wonach der Vertrag dann, wenn das Vorkaufsrecht ausgeübt
werden sollte, nicht gelten soll, wäre aus Rechtsmissbrauchserwägungen im
Verhältnis zum Vorkaufsberechtigten unbeachtlich (Alfred Koller, in: Anwalts-
revue 2017, S. 107; BGr 5A_1006/2015 vom 2. August 2016, E. 4.2). Vorlie-
gend enthält der Vertrag sui generis zwar keine solche Bedingung. Die ein-
vernehmliche Aufhebung des Vertrags, einzig mit dem Ziel, die Ausübung
des Vorkaufsrechts zu verhindern, läuft aber im Ergebnis auf nichts anderes
hinaus.
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11.3.4.
Sodann kann die Aufhebung des Vertrags nicht mit einem Grundlagenirrtum
begründet werden. Die Begründung dafür, man sei beim Abschluss des Ver-
trags sui generis davon ausgegangen, dass kein Vorkaufsrecht gemäss
§ 64 PBG bestehe, ist nicht stichhaltig, weil die Rekurrierenden in der Ver-
einbarung vom 3. Juni 2024 selbst und im vorliegenden Rekursverfahren am
Standpunkt festhalten, dass kein Vorkaufsfall vorliege. Die Konsequenz aus
dieser rekurrentischen Rechtsauffassung wäre nicht die Aufhebung des Ver-
trags sui generis, sondern die Durchsetzung der (geltend gemachten) ver-
traglichen Ansprüche auf dem Rechtsweg. Mithin ist es widersprüchlich, ei-
nerseits geltend zu machen, man habe irrtümlicherweise nicht mit dem Vor-
kaufsfall gerechnet, und andererseits die Überzeugung zu vertreten, es liege
kein Vorkaufsfall vor.
Selbst wenn von einer irrigen Vorstellung der Rekurrierenden über die Fol-
gen des Vertrags sui generis in Bezug auf das Vorkaufsrecht nach § 64 PBG
ausgegangen wird, handelt es sich um einen Rechtsfolgenirrtum, der – je-
denfalls im vorliegenden Fall – nicht zu beachten ist. Beim Rechtsfolgenirr-
tum kennt der Irrende die (gesetzliche) Regel, aber er wendet sie falsch an
und stellt sich darum die daraus resultierenden Folgen falsch vor. Der
Rechtsfolgenirrtum ist nach herrschender Lehre irrelevant, weil sich die ge-
setzlichen Folgen nicht nach der Meinung richten, die der Irrende darüber
hat. Seine Vorstellung wird daher nach herrschender Lehre lediglich als ein
Motivirrtum klassiert, der unerheblich ist. Dies leuchtet ein, denn die gesetz-
lichen Folgen wird man nicht damit ausschalten können, dass man behaup-
tet, man habe sich über sie geirrt. Damit würden Rechts- und Gesetzesregel
um ihre Wirkung gebrach (Bruno Schmidlin, in: BK - Berner Kommentar, 2.
Auflage 2013, Art. 23/24 Rz 232; Claire Hueguenin, Obligationenrecht - All-
gemeiner und besonderer Teil, 2019, Rz. 528; a.M. Alfred Koller, OR AT
Band I, 2023, Rz. 14.83).
Gerade im vorliegenden Zusammenhang liesse es das Wesen des gesetzli-
chen Vorkaufsrechts nach § 64 PBG nicht zu, die irrige Erwartung der Re-
kurrierenden über die tatsächliche oder bloss mögliche Ausübung des Vor-
kaufsrechts als Grundlagenirrtum anzuerkennen. Anders zu Urteilen öffnet
Missbrauch Tor und Tür, indem bei drohender Ausübung des Vorkaufsrechts
der Vorkaufsfall rückgängig gemacht werden könnte.
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Soweit die Rekurrierenden beim Abschluss des Vertrags sui generis nicht
mit Verzögerungen und Umtrieben infolge von Rechtsmittelverfahren ge-
rechnet haben wollen, ist dies ein Ausfluss des Rechtsfolgenirrtums und so-
mit unbeachtlich. Gleiches gilt in Bezug auf die mit dem Vertrag sui generis
insbesondere mit der Eigentumsübertragung am Grundstück Kat.-Nr. 1 an
die Rekurrentin 2 verfolgten Ziele, die im Falle der Ausübung des Vorkaufs-
rechts nicht erreicht werden können.
11.3.5.
Nach dem Gesagten ist festzuhalten, dass das Vorkaufsrecht der Rekurs-
gegnerin mit der Vereinbarung vom 3. Juni 2024 nicht weggefallen ist.
12.1.
Schliesslich machen die Rekurrierenden eine Verletzung des Verhältnismäs-
sigkeitsprinzips geltend. Die öffentlichen Interessen seien objektiv betrachtet
nicht allzu gross. Es gehe lediglich um einen einzelnen Seezugang bzw. um
die Erhöhung der Anzahl Seezugänge in der Gemeinde X. Die Gemeinde
habe solche schon im Übermass; sie verfüge im Vergleich mit den anderen
Gemeinden am rechten Seeufer über am meisten Seezugänge. Sie könne
schon heute die öffentliche Sicherheit in ihren zahlreichen Seezugängen
nicht gewährleisten. Zu erwarten sei zudem, dass der Seezugang von allerlei
Unvertrauten benutzt werde. Die öffentlichen Interessen verlangten das Ge-
genteil der Ausübung des Vorkaufsrechtes, d.h. einen Verzicht auf den frag-
lichen Seezugang. Die Berücksichtigung der Interessen der in der Nähe
wohnhaften Bevölkerung verlange insbesondere, dass diese am Abend und
am Wochenende ihre Ruhe in Sicherheit geniessen könne.
12.2.
Die Rekursgegnerschaft verweist auf E. 2 im angefochtenen Gemeinderats-
beschluss und ergänzt, dass die privaten Interessen sowohl der Verkäuferin
als auch der Käuferin am streitgegenständlichen Grundstück als gering ein-
zuschätzen seien, dies im Gegensatz zum öffentlichen Interesse an einem
zusätzlichen Seezugang. Die Verkäuferin habe das Grundstück Kat.-Nr 1 in
der Vergangenheit nach eigenem Bekunden der Parteien "vergammeln" und
"verwildern" lassen (vgl. Ziffer 2 auf S. 2 des Aufhebungsvertrages), während
die Käuferin sich ein "Refugium mit Seeanstoss" errichten wolle, um sich dort
"das Alter zu sichern" (vgl. Ziffer 1 auf S. 2 des Aufhebungsvertrages). Es
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gebe demnach keinerlei Gründe, von überwiegenden privaten Interessen
auszugehen. Es bestehe kein verfassungsmässiger Anspruch auf ein "Al-
tersrefugium mit Seeanstoss".
12.3.
Gegenstand des vorliegenden Rekurses ist der Bestand bzw. die Ausübung
des Vorkaufsrechts nach § 64 PBG. Ein überwiegendes öffentliches Inte-
resse ist nicht Voraussetzung dafür. Insofern zielen die rekurrentischen Vor-
bringen ins Leere.
Soweit die Rüge auf den Eigentumserwerb an der fraglichen Parzelle durch
die Gemeinde als solchen und die Finanzierung (Verpflichtungskredit) ab-
zielt, ist das Baurekursgericht für die Beurteilung sachlich nicht zuständig.
Darauf ist somit nicht weiter einzugehen und ist auf den Rekurs, soweit damit
die Aufhebung des Beschlusses der Gemeindeversammlung vom
24. Juni 2024 betreffend die Bewilligung des Verpflichtungskredits zur Aus-
übung des Vorkaufsrechts beantragt wird, nicht einzutreten.
13.
Zusammengefasst ist der Rekurs abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.
14.
Ausgangsgemäss sind die Verfahrenskosten je zur Hälfte den solidarisch
haftenden Rekurrentinnen aufzuerlegen (§ 13 VRG).
Nach § 338 Abs. 1 PBG bzw. § 2 der Gebührenverordnung des Verwaltungs-
gerichts (GebV VGr) legt das Baurekursgericht die Gerichtsgebühr nach sei-
nem Zeitaufwand, nach der Schwierigkeit des Falls und nach dem bestimm-
baren Streitwert oder dem tatsächlichen Streitinteresse fest. Liegt wie hier
ein Verfahren ohne bestimmbaren Streitwert vor, beträgt die Gerichtsgebühr
in der Regel Fr. 500.-- bis Fr. 50'000.-- (§ 338 Abs. 2 PBG; § 3 Abs. 2 GebV
VGr). In besonders aufwendigen Verfahren kann die Gerichtsgebühr bis auf
das Doppelte erhöht werden (§ 4 Abs. 1 GebV VGr). Bei der Bemessung der
Gebührenhöhe steht der Rekursinstanz ein grosser Ermessensspielraum zu
(Kaspar Plüss, in: Kommentar VRG, 3. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2014, § 13
Rz. 25 ff.).
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Im Lichte des vorliegend gegebenen tatsächlichen Streitinteresses (finanzi-
elle Bedeutung des Vorkaufrechts), der Komplexität der zu beurteilenden
Fragen, des Umfangs des vorliegenden Urteils sowie der einlässlich begrün-
deten Zwischenverfügungen ist die Gerichtsgebühr auf Fr. 7'000.-- festzuset-
zen (BGr 1C_566/2015 vom 18. Februar 2016, E. 2; BGr 1C_244/2013 vom
4. Juli 2013, E. 4; BRGE II Nrn. 0162 und 0163/2012 vom 23. Oktober 2012,
E. 16, in BEZ 2014 Nr. 36; Entscheid bestätigt mit VB.2012.00774 vom 22.
August 2013, dieser bestätigt mit BGr 1C_810/2013 vom 14. Juli 2014;
www.baurekursgericht-zh.ch).
15.
Die Vorinstanz beantragt die Zusprechung einer Umtriebsentschädigung ge-
mäss § 17 Abs. 2 lit. a VRG. In der Regel haben Gemeinden hierauf keinen
Anspruch. Die Stellungnahme zu Rekursen, aber auch etwa das Edieren von
Akten oder die Teilnahme an Augenscheinen gehört zu den angestammten
Aufgaben der Gemeinden. Zudem haben diese bezüglich der im Rekursver-
fahren relevanten Sach- und Rechtsfragen meistens einen Wissensvor-
sprung gegenüber den Privaten. Mithin sind Gemeinden in der Regel nicht
zu entschädigen. Nur dann, wenn ein ausserordentlicher, über die Bearbei-
tung im normalen Verfahren erheblich hinausgehender Aufwand erforderlich
war und tatsächlich auch getätigt wurde, ist die Zusprechung einer Umtriebs-
entschädigung an eine Gemeinde in Betracht zu ziehen (vgl. Kaspar Plüss,
in: Kommentar VRG, 3. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2014, § 17 Rz. 51 ff., auch
zum Folgenden).
In der Praxis wird grösseren Gemeinwesen seltener eine Entschädigung zu-
gesprochen als kleineren, weil letztere angesichts ihrer beschränkteren Res-
sourcen eher dazu gezwungen sind, einen Rechtsvertreter beizuziehen. Da-
mit ist allerdings nicht gesagt, dass grössere Gemeinden von vornherein
nicht entschädigungsberechtigt sind. Ebenso wenig bildet der Beizug eines
Rechtsbeistandes durch die Gemeinde eine unabdingbare Entschädigungs-
voraussetzung. Umgekehrt ist, anders als bei privaten Parteien
(vgl. VB.2003.00093 vom 16. Oktober 2003, E. 3.1.), der Beizug eines
Rechtsbeistandes kein in der Regel zwingender Grund für die Zusprechung
einer Umtriebsentschädigung. Diese bildet, vor allem bei grösseren, aber
auch bei kleineren Gemeinden, stets die Ausnahme.
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Vorliegend sind die Voraussetzungen von § 17 Abs. 2 lit. a VRG nach Mas-
sgabe der vorstehenden Kriterien nicht erfüllt, zumal sich der Gemeinderat
bereits im angefochtenen Beschluss mit den wesentlichen, von den Rekur-
rierenden aufgeworfenen Rechtsfragen auseinandergesetzt hat. Von der Zu-
sprechung einer Umtriebsentschädigung ist daher abzusehen.
Den Rekurrentinnen steht ausgangsgemäss keine Umtriebsentschädigung
zu.
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