zh_baurekursgericht · BRGE III Nr. 0256/2016 · 2016-11-23 · de
Überschreitung der Gebäudehöhe. Verhältnismässigkeit des Rückbaus.

Nebst nachbarlichen Interessen bestehen an der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands gewichtige öffentliche Interessen.

Baurekursgericht
des Kantons Zürich
3. Abteilung
G.-Nr. R3.2016.00150
BRGE III Nr. 0256/2016
Entscheid vom 23. November 2016
Mitwirkende Abteilungspräsident Felix Müller, Baurichter Eugen Staub, Baurichterin Mo-
nika Spring-Gross, Gerichtsschreiber Fabian Vonlanthen
in Sachen Rekurrierende
1. bis 3. [….]
gegen Rekursgegnerschaft
1. Gemeinderat A, [….]
2. B und C, [….]
betreffend Gemeinderatsbeschluss vom 22. Februar 2016; teilweise nachträgliche
Verweigerung der Baubewilligung für Projektänderung Einfamilienhaus und
Verzicht auf Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes, Y-strasse,
Kat.-Nr. X, Z.
_______________________________________________________

hat sich ergeben:
A.
Mit Beschluss vom 22. Februar 2016 verweigerte der Gemeinderat A B und
C die Erteilung der nachträglichen baurechtlichen Bewilligung für die Pro-
jektänderung bezüglich der zusätzlichen Überschreitung der zulässigen
Gebäudehöhe für den Neubau des Einfamilienhauses auf dem Grundstück
Kat.-Nr. X an der Y-strasse in Z. Gleichzeitig verzichtete er auf die Anord-
nung der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands (Rückbau des
Gebäudes auf die mit Beschluss des Gemeinderates vom 22. September
2009 bewilligte Gebäudehöhe).
B.
Gegen diesen Entscheid erhoben die Rekurrierenden 1 bis 3 mit Eingabe
vom 29. März 2016 fristgerecht Rekurs beim Baurekursgericht des Kantons
Zürich mit folgendem Rechtsbegehren:
1. Der angefochtene Entscheid sei insoweit aufzuheben, soweit damit auf
die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes verzichtet wird
(Abs. 2 des Dispositivs zum angefochtenen Beschluss);
2. der angefochtene Beschluss sei auch insoweit aufzuheben, als damit
das neu vorgesehene Cheminée im Wintergarten bewilligt wird;
3. es sei die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes, d.h. der
Rückbau des Gebäudes auf die mit Beschluss des Gemeinderates vom
22. September 2009 bewilligte Gebäudehöhe innert angemessener Frist
anzuordnen;
4. unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Rekursgegner-
schaft;
5. es sei ein Augenschein durchzuführen.
C.
Mit Verfügung vom 5. April 2016 wurde der Rekurseingang vorgemerkt und
das Vernehmlassungsverfahren eröffnet.
R3.2016.00150 Seite 2

D.
Mit Eingabe vom 12. April 2016 beantragte die Vorinstanz sinngemäss die
Abweisung des Rekurses.
Die private Rekursgegnerschaft beantragte mit Eingabe vom 13. Juni 2016
ebenfalls die Abweisung des Rekurses unter Kosten- und Entschädigungs-
folgen zulasten der Rekurrierenden.
E.
Mit Replik vom 8. Juli 2016 bzw. Duplik vom 4. August 2016 hielten die pri-
vaten Parteien an ihren Anträgen fest. Die Vorinstanz verzichtete mit Ein-
gabe vom 21. Juni 2016 auf eine Duplik.
F.
Am 27. September 2016 führte die 3. Abteilung des Baurekursgerichtes im
Beisein der Parteien einen Augenschein auf dem Lokal durch.
G.
Auf die Vorbringen der Parteien und die anlässlich des Lokaltermins ge-
machten Feststellungen wird, soweit für die Entscheidfindung erforderlich,
in den nachfolgenden Erwägungen Bezug genommen.
Es kommt in Betracht:
1.
Die Rekurrierenden 1 sind je hälftige Miteigentümer der [….], die Rekurrie-
renden 2 je hälftige Miteigentümer des Grundstücks [….]. Der Rekurrent 3
wohnt an der [….].
R3.2016.00150 Seite 3

Die Rekurrierenden rügen mit ihrem Rekurs eine Verletzung der Gebäude-
höhe. Aufgrund der engen räumlichen Beziehung und der vorgebrachten
Rüge sind sie zur Rekurserhebung im Sinne von § 338a des Planungs- und
Baugesetzes (PBG) legitimiert.
Da die übrigen Prozessvoraussetzungen ebenfalls erfüllt sind, ist auf den
Rekurs einzutreten.
2.
Das Baugrundstück Kat.-Nr. X liegt in der zweigeschossigen Wohnzone
W2/30 gemäss Bau- und Zonenordnung der Gemeinde Z (BZO). Zulässig
sind ein Untergeschoss, zwei Vollgeschosse und ein Dachgeschoss. Die
maximal zulässige Gebäudehöhe beträgt 7.5 m.
Mit Beschluss vom 22. September 2009 erteilte die Vorinstanz der Bau-
herrschaft die baurechtliche Bewilligung, die Parzelle mit einem Mehr-
Generationen-Haus, bestehend aus zwei miteinander verbundenen Rund-
bauten (Haupt- und Nebengebäude) mit Kegeldach und einer freistehenden
Doppel-Garage zu überbauen. Für die Überschreitung der Gebäudehöhe
um 1 m wurde eine Ausnahmebewilligung erteilt. Diese Bewilligung er-
wuchs unangefochten in Rechtskraft.
Anlässlich der am 26. November 2015 durchgeführten Rohbaukontrolle
wurden diverse Abweichungen von den bewilligten Plänen festgestellt, ins-
besondere eine Überschreitung der Gebäudehöhe des Hauptgebäudes um
ca. 64 cm und des Nebengebäudes um ca. 36 cm (vgl. act. 3 S. 2 Ziff. 3).
Ursächlich dafür war das projektwidrige Höhersetzen der Bodenplatte,
nachdem im Rahmen der Aushubarbeiten Probleme mit der Stabilität der
östlichen Baugrubenböschung aufgetreten waren.
Mit dem vorliegend angefochtenen Beschluss verweigerte die Vorinstanz
die nachträgliche Erteilung der Bewilligung für die Projektänderung bezüg-
lich der überschrittenen Gebäudehöhe, verzichtete aber mangels Verhält-
nismässigkeit auf die Anordnung der Wiederherstellung des rechtmässigen
Zustands.
R3.2016.00150 Seite 4

3.1.
Die Rekurrierenden machen im Wesentlichen geltend, der Verzicht auf die
Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands sei nicht gerechtfertigt. Die
Abweichung vom gesetzmässigen Zustand könne insbesondere aus Sicht
der Nachbarschaft nicht mehr als geringfügig eingestuft werden. Die Rekur-
rierenden 1 und 2 seien durch den Entzug der Aussicht besonders betrof-
fen. Bezogen auf die Liegenschaft der Rekurrierenden 1 sei mit zusätzli-
chem Schattenwurf und Entzug von Licht und Sonne zu rechnen.
Auf der anderen Seite habe die Änderung der Bauherrschaft zusätzliche
Kosten bezüglich der Baugrubensicherung und der Sicherung der auf dem
Grundstück der Rekurrierenden 1 stehenden Böschungsmauer erspart. Ein
weiterer Vorteil habe für die Bauherrschaft darin gelegen, dass der zu
überwindende Höhenunterschied auf dem Weg von der Strasse wesentlich
geringer ausgefallen sei. Es sei deshalb davon auszugehen, dass die höhe-
re Gebäudelage zur Erlangung von Vorteilen erfolgt sei.
Die Problematik der Baugrubenstabilität sei der Bauherrschaft bereits früh-
zeitig bekannt gewesen. Anstatt sich aber mit der Baugrubensicherung zu
befassen habe man einfach die Lage der Bodenplatte um 0.7 m angeho-
ben. Dass weder der Bauherrschaft noch der Architektin bewusst gewesen
sein solle, dass dies einen Einfluss auf die Gebäudehöhe haben könne, sei
unglaubhaft. Die Bauherrschaft könne schon deshalb nicht als gutgläubig
angesehen werden, weil sie sich das Wissen ihrer Architektin anrechnen
lassen müsse. Folglich müsse sie auch in Kauf nehmen, dass die ihr ent-
stehenden Nachteile finanzieller Art nicht oder nur in verringertem Masse
berücksichtigt werden.
Schliesslich beziehe die Vorinstanz die Verweigerung der Baubewilligung
zu Unrecht nur auf die Überschreitung der Gebäudehöhe und nicht ebenso
auf das neu im Bereich des beheizten Wintergartens geplante Cheminée.
Das Kamin habe zwar keinen Einfluss auf die Gebäudehöhe, akzentuiere
die Vorschriftswidrigkeit aber zusätzlich, indem die neue, rechtswidrig er-
stellte Höhe nunmehr Ausgangspunkt für die Kaminhöhe bilde, was insbe-
sondere die Fernsicht der Rekurrierenden 2 weiter beeinträchtige.
R3.2016.00150 Seite 5

3.2.
Die private Rekursgegnerschaft stellt sich demgegenüber zusammenge-
fasst auf den Standpunkt, die Gemeinde habe zu Recht auf die Anordnung
der Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands verzichtet. Die durch
die Überschreitung der zulässigen Gebäudehöhe resultierende Abweichung
vom gesetzmässigen Zustand sei als gering einzustufen und wirke sich
nicht stark zu Ungunsten der Nachbarn aus. Der Gewinn an zusätzlicher
Aussicht für die Rekurrierenden bei einem Rückbau im Ausmass von 64 cm
bzw. 36 cm sei sehr bescheiden. Die gewählte Bauweise habe gegenüber
einer konventionellen Bauweise auch aus nachbarlicher Sicht viele Vorteile.
So nehme das flache Kegeldach des Nebengebäudes im Vergleich zu ei-
nem (ebenfalls zulässigen) steilen Satteldach trotz der Höhenüberschrei-
tung im Traufbereich nur etwa 20 bis 30 Prozent der Aussicht in Anspruch.
Beim Haupthaus läge die Ausnutzung etwa bei 60 bis 70 Prozent. Im Wei-
teren habe das Kegeldach im Vergleich zu einem Satteldach mit geradem
First auch ein deutlich geringerer Schattenwurf zur Folge. Auch die tangier-
ten öffentlichen Interessen seien lediglich gering. Die Höhendifferenz habe
keine störenden Auswirkungen auf die Einordnung des Projekts. Auffällig
sei die Form des Gebäudes; ob die Gebäudehöhe 64 cm bzw. 36 cm höher
oder tiefer liege, mache für den normalen Betrachter keinen Unterschied.
Weder der Bauherrschaft noch ihrer Architektin sei überdies bewusst ge-
wesen, dass das baugrundbedingte Höhersetzen der Bodenplatte zu einer
Überschreitung der Gebäudehöhe führe. Wäre dies der Fall gewesen, hätte
die Bauherrschaft ohne weiteres auf den vorgesehenen Latentspeicher
verzichtet. Dadurch hätten nicht nur Kosten gespart sondern auch durch ei-
ne einfache Massnahme eine Überschreitung der Gebäudehöhe vermieden
werden können. Es treffe daher nicht zu, dass die Mehrhöhe der Bauherr-
schaft Vorteile verschafft habe. Aufgrund dieser Umstände könne der priva-
ten Rekursgegnerschaft keine Bösgläubigkeit angelastet werden.
3.3.
Die Vorinstanz lässt ausführen, sie habe sich im Rahmen der Prüfung der
Verhältnismässigkeit zur Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands
intensiv mit der Interessenabwägung befasst. Die allgemeinen Interessen
bei der Vorschrift bezüglich Gebäudehöhe seien in erster Linie eine einheit-
liche Überbauung bezüglich Höhe und - in Zusammenhang mit den Grenz-
und Gebäudeabständen - wohnhygienische Forderungen. Die Gewährleis-
R3.2016.00150 Seite 6

tung der Aussicht von Nachbargrundstücken sei in diesem Zusammenhang
nur untergeordnet. Die Einordnung in die bauliche und landschaftliche Um-
gebung und die wohnhygienischen Anforderungen würden bei der relativ
lockeren Überbauung in diesem Gebiet durch die Mehrhöhe nicht wesent-
lich beeinträchtigt.
4.1.
Werden bewilligungspflichtige Bauten oder Nutzungen in Verletzung von
einschlägigen Vorschriften des öffentlichen Rechtes, namentlich des Bau-
und Umweltschutzrechtes, realisiert, hat die Baubehörde unbesehen der
Durchführung bzw. des Ausgangs eines Strafverfahrens grundsätzlich den
rechtmässigen Zustand wiederherzustellen, d.h. die vollständige oder teil-
weise Beseitigung der Baute oder Einstellung der Nutzung zu veranlassen
(§§ 340 f. PBG). Der Befehl zur Wiederherstellung des rechtmässigen Zu-
standes muss verhältnismässig sein (Art. 5 Abs. 2 und Art. 36 Abs. 3 der
Bundesverfassung [BV]). Damit wird namentlich auch verlangt, dass der mit
dem Befehl verbundene Eingriff in die Rechtsstellung des Privaten in einem
vernünftigen Verhältnis zum öffentlichen Interesse an der angestrebten
Rechtsdurchsetzung steht (Verhältnismässigkeit im engeren Sinne). Bei
dieser Abwägung ist auch die Gut- oder Bösgläubigkeit des Bauherrn zu
berücksichtigen. Gutgläubigkeit schliesst die Wiederherstellung des recht-
mässigen Zustandes in der Regel dann aus, wenn der Beibehaltung des
rechtswidrigen Zustandes keine schwerwiegenden öffentlichen Interessen
entgegenstehen. Hierbei kann sich derjenige nicht auf den guten Glauben
berufen, der bei der Aufmerksamkeit, wie sie nach den Umständen von ihm
verlangt werden durfte, nicht gutgläubig sein konnte (Art. 3 des Zivilgesetz-
buches [ZGB]). Diesfalls ist somit Bösgläubigkeit anzunehmen. Zwar kann
sich auch der Bösgläubige auf das Verhältnismässigkeitsprinzip berufen;
dem bösen Glauben ist jedoch in adäquater Weise Rechnung zu tragen.
Der Bösgläubige muss es somit weitaus eher hinnehmen, dass die Behör-
de aus grundsätzlichen Erwägungen, d.h. zum Schutz der Rechtsgleichheit
und der baurechtlichen Ordnung, dem öffentlichen Interesse an der Wie-
derherstellung des rechtmässigen Zustandes ein erhöhtes Gewicht beilegt
und die dem Bauherrn erwachsenden Nachteile nicht oder nur in verringer-
tem Masse berücksichtigt. Dies muss umso mehr dann gelten, wenn ein
absichtlicher Verstoss gegen Bauvorschriften vorliegt (vgl. zum Ganzen
R3.2016.00150 Seite 7

RB 1999 Nr. 126; VB.2000.00033 in BEZ 2000 Nr. 23; VB.2004.00151 in
BEZ 2004 Nr. 49 = RB 2004 Nr. 78).
4.2.
Im Folgenden ist zunächst zu prüfen, ob eine schwerwiegende oder bloss
geringfügige Verletzung der materiellen Baurechtsordnung vorliegt.
Nach ständiger Rechtsprechung liegt dann eine bloss geringfügige Abwei-
chung vom Erlaubten vor, wenn nur um Weniges von der materiellen Vor-
schrift abgewichen wird und sie der Bauherrschaft keinen oder nur einen
geringen Nutzen bringt (vgl. VB.2006.00322 vom 14. März 2007, E. 4.2,
www.vgr.zh.ch). Dabei wurden Verletzungen von Grenzabständen um 1 m
bzw. von Höhenvorschriften von 9 bis 70 cm bzw. um 90 cm als nicht ge-
ringfügig bzw. nicht unbedeutend qualifiziert (BGE 108 Ia 216, ZBl 84/1983
286, BGE 98 Ia 271). Auch die Zweckentfremdung ganzer Bauten oder von
Gebäudeteilen wird als nicht geringfügig gewertet (BGE 123 II 256; ZBl
80/1979 309 ff.). Im Entscheid BGr 1P_708/2006 kam das Bundesgericht
zum Schluss, die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands bei ei-
nem Wohnhaus, das die maximal zulässige Gebäudehöhe von 11 m um
30 cm überschreitet, sei verhältnismässig (BGr 1P_708/2006 vom 13. April
2007; vgl. dazu auch Carmen Walker Späh in PBG Aktuell 2008/1, S. 7 f.).
Vorliegend wurde im Rahmen der Rohbaukontrolle vom 26. November
2015 festgestellt, dass die Abweichung der am Bau gemessenen Höhenko-
ten zu den bewilligten Koten beim Hauptgebäude 0.64 m und beim Neben-
gebäude 0.36 m beträgt (act. 3 S. 2). Setzt man die festgestellte Über-
schreitung der Gebäudehöhe in Relation zur bewilligten Gebäudehöhe von
8.5 m, kann im Lichte der Rechtsprechung daher nicht mehr davon ausge-
gangen werden, es sei nur um Weniges von der materiellen Vorschrift ab-
gewichen worden, zumal bereits die bewilligte Baute auf einer Ausnahme-
bewilligung zur Überschreitung der Gebäudehöhe um 1 m beruht.
Stärker zu gewichten als das objektive Mass der Abweichung ist indes der
Umstand, dass die aus der Höhenüberschreitung gewonnenen Vorteile für
die Bauherrschaft nicht mehr als geringfügig bezeichnet werden können.
So führt die streitbetroffene Projektabweichung zunächst dazu, dass die zu
überwindende Höhendifferenz zwischen der östlich gelegenen R-Strasse
und dem Baugrundstück geringer ausfällt, was Vorteile hinsichtlich Er-
schliessung und Rollstuhlgängigkeit mit sich bringt. Eine rollstuhlgängige
R3.2016.00150 Seite 8

Ausgestaltung des als Mehrgenerationenhaus geplanten Gebäudes war er-
klärtermassen einer der Gründe, weshalb die Bauherrschaft seinerzeit um
eine Ausnahmebewilligung zur Überschreitung der Gebäudehöhe ersucht
hat (vgl. act. 10.5). Des Weiteren ermöglichte die Projektabweichung der
Bauherrschaft ein Beibehalten der konzeptionellen Gestaltung des Gebäu-
des, insbesondere der grosszügig bemessenen Raumhöhen und des
− wenn auch durch das Nichteinbringen der Wärmedämmung im Ummante-
lungsbereich in seiner Effizienz reduzierten – Latentspeichers. Das Ziel der
Bauherrschaft war es, die Energie für die Heizung und den ganzjährigen
Warmwasserbedarf für das Mehr-Generationen-Haus alleine durch die
Sonne aufzubringen (vgl. act. 13 S. 5). Dem Latentspeicher kommt in die-
sem System eine zentrale Rolle zu, indem er die Überschuss-Energie wäh-
rend des Sommers aufnehmen und während des Winters wieder abgeben
kann. Der Latentspeicher wird deshalb von der Bauherrschaft zu Recht als
Schlüsselelement des ökologischen Konzeptes des Gebäudes bezeichnet
(act. 13 S. 5). Ein vollständiger Verzicht auf den Latentspeicher hätte in
energietechnischer Hinsicht daher zu grösseren Projektanpassungen ge-
führt, wie schon der aufgrund des effizienzreduzierten Latentspeichers not-
wendig gewordene Einbau des Grundofens zeigt. Vor diesem Hintergrund
wirkt die Aussage, man hätte bei Kenntnis des Umstandes, dass das Hö-
hersetzen der Bodenplatte zu einer Überschreitung der Gebäudehöhe füh-
re, ohne weiteres auf den Latentspeicher verzichtet, wenig glaubhaft. An-
gesichts der Bedeutung, die die Bauherrschaft dem Ziel eines möglichst
energieautarken Hauses beimass, vermag daran auch das Vorbringen
nichts zu ändern, ein Verzicht auf den Latentspeicher hätte durch das Ent-
fallen diverser baulicher Massnahmen zu einer Kostenersparnis geführt. Zu
einer Kostenersparnis führte demgegenüber vielmehr der Verzicht, ange-
sichts des drohenden Grundbruchs die Baugrube auf die geplante Tiefe
auszuheben, da dies umfassende Hangsicherungsmassnahmen bei der
östlichen, gegen das Grundstück der Rekurrierenden 1 hin gelegenen Bau-
grubenseite vorausgesetzt hätte. Da die aktuelle Bautechnik selbst bei
schwierigen Baugrundverhältnissen einwandfreie Lösungen gestattet (vgl.
VB 93/0002, E. b, in RB 1993 Nr. 43), weisen die Rekurrierenden in diesem
Zusammenhang zu Recht darauf hin, dass es rein technisch – unter ent-
sprechenden Kostenfolgen – ohne weiteres möglich gewesen wäre, die
notwendige Tiefe der Baugrube zu erreichen.
R3.2016.00150 Seite 9

Durch den Verzicht, die Baugrube unter entsprechenden Hangsicherungs-
massnahmen auf die ursprünglich geplante Tiefe auszuheben und die Bei-
behaltung der konzeptionellen Gestaltung des Gebäudes (Raumhöhen, La-
tentspeicher) erwachsen der Bauherrschaft mithin aus der Missachtung der
Gebäudehöhenvorschrift durchaus Vorteile. Angesichts dieser Vorteile und
dem objektiven Mass der Abweichung ist die Abweichung vom gesetzmäs-
sigen Zustand als nicht mehr gering zu qualifizieren.
4.3.
In einem weiteren Schritt ist zu prüfen, ob bei der Bauherrschaft von Gut-
oder Bösgläubigkeit auszugehen ist.
Die Bauherrschaft macht in diesem Zusammenhang im Wesentlichen gel-
tend, die Definition der Gebäudehöhe nach zürcherischem Recht nicht ge-
kannt zu haben und sich der Problematik nicht bewusst gewesen zu sein.
Bei der Gebäudehöhe handle es sich um einen Begriff, der in der Alltags-
sprache eine andere Bedeutung bzw. Definition habe, als im PBG. Es gehe
daher nicht an, die unwissende Bauherrschaft als bösgläubig zu bezeich-
nen, weil sie hätte wissen müssen, wie sich die Gebäudehöhe berechne.
Überdies seien offenbar auch die anderen involvierten Parteien inklusive
der Baubehörde von falschen Annahmen ausgegangen. Letztere habe der
Bauherrschaft nie mitgeteilt, dass für die Beurteilung der Gebäudehöhe die
Höhenkoten in absoluten Zahlen erforderlich seien.
Wenn auch diese Ausführungen zu einem gewissen Grad nachvollziehbar
erscheinen mögen, sind sie im vorliegenden Fall dennoch unbehilflich. Die
Bauherrschaft liess sich während der gesamten Bauphase von einer Archi-
tektin begleiten und vertreten. Bereits im Baugesuch vom 29. Juni 2009
wird diese als Projektverfasserin genannt (act. 10.1.1). Dieser Fachperson
musste ohne weiteres klar sein, dass eine Projektänderung durch Höher-
setzen der Bodenplatte zum einen baurechtlich bewilligungspflichtig ist und
zum anderen bei der gegebenen Ausgangslage zu einer Überschreitung
der Gebäudehöhe führen wird, da diese nach dem ursprünglich bewilligten
Projekt ohne Toleranz ausgeschöpft war. Wann bzw. ob überhaupt die Ar-
chitektin das fragliche Problem erkannte, spielt dabei ebenso wenig eine
Rolle wie der Umstand, ob die Problematik auch anderen Personen wie
z.B. der Baubehörde bewusst war. Selbst eine ungenügende Bauaufsicht
würde die Bauherrschaft nicht von der Einhaltung der Bauvorschriften ent-
R3.2016.00150 Seite 10

binden (Christoph Fritzsche/Peter Bösch/Thomas Wipf, Zürcher Planungs-
und Baurecht, 5. Aufl., Zürich 2011, Bd. 1, S. 396 f.). Als Fachperson konn-
te die Architektin bei der Aufmerksamkeit, wie sie nach den Umständen von
ihr verlangt werden durfte, nicht gutgläubig sein. Dieses Wissen hat sich die
Bauherrschaft nach ständiger bundesgerichtlicher Rechtsprechung anrech-
nen zu lassen (BGE 132 II 21 vom 9. November 2005, E. 6.2.2 a.E.,
m.w.H.). Aufgrund dieses Umstandes ist somit festzustellen, dass die Bau-
herrschaft nicht als gutgläubig angesehen werden kann.
4.4.
Nachdem bei der Bauherrschaft nicht von Gutgläubigkeit ausgegangen
werden kann, ist dem öffentlichen Interesse an der Wiederherstellung des
rechtmässigen Zustandes, insbesondere der Rechtsgleichheit und dem
Schutz der baurechtlichen Ordnung, ein erhöhtes Gewicht beizumessen.
Demgegenüber können die der Bauherrschaft erwachsenden Nachteile
nicht oder nur in verringertem Masse berücksichtigt werden.
Die Bauherrschaft macht in diesem Zusammenhang geltend, am Rückbau
auf die bewilligte Gebäudehöhe bestünden nur geringe öffentliche und pri-
vate Interessen. Ob die Gebäudehöhe 64 cm bzw. 36 cm höher oder tiefer
liege, mache für den normalen Betrachter keinen Unterschied. Die Höhen-
differenz habe keine störenden Auswirkungen auf die Einordnung des Pro-
jektes und der Gewinn an zusätzlicher Aussicht sei für die Rekurrierenden
sehr bescheiden, zumal die Überschreitung der Gebäudehöhe nicht primär
gegen die Liegenschaften der Rekurrierenden 1 und 2 auszumachen sei.
Eine konventionelle Bauweise mit Satteldach wäre für die Nachbarn weit
nachteiliger, da der First deutlich höher zu liegen käme. Schliesslich sei
auch zu berücksichtigen, dass aufgrund der speziellen und komplexen Ar-
chitektur des Gebäudes ein Rückbau aus technischer Sicht äusserst an-
spruchsvoll und dementsprechend teuer sei. Eine Grobkostenschätzung mit
Auflistung der notwendigen Arbeitsschritte habe ergeben, dass mit Kosten
von ca. Fr. 400'000.- zu rechnen sei. Damit seien die mit dem Rückbau
verbundenen finanziellen Verpflichtungen für die Bauherrschaft untragbar.
Diesen Ausführungen kann nicht gefolgt werden. Anlässlich des Augen-
scheins konnte festgestellt werden, dass die Liegenschaft der Rekurrieren-
den 2 sowohl vom Vorgarten (vgl. Foto 4) als auch von der Dachterrasse
aus gesehen (vgl. Fotos 18, 19 und 20) durchaus einen Entzug an Aussicht
R3.2016.00150 Seite 11

erfährt, wenn auch aufgrund der relativ flach gehaltenen Kegeldächer nicht
in sehr schwerwiegender Weise. Das gleiche gilt im Ergebnis für die Lie-
genschaft der Rekurrierenden 1 (vgl. Fotos 13, 16 und 17). In beiden Fällen
ist der Blick Richtung Westen und somit die primäre Aussichtsrichtung be-
troffen. Im Weiteren ist es zwar zutreffend, dass das Baugrundstück gegen
Westen hin leicht abfällt, da es sich an einer Hanglage befindet, und dem-
entsprechend die grösste Höhenüberschreitung des streitbetroffenen Ge-
bäudes auf dessen Westseite resultiert. Daraus kann jedoch nicht der
Schluss gezogen werden, die Liegenschaften der Rekurrierenden 1 und 2
seien durch die Überschreitung der Gebäudehöhe nicht betroffen. Da die
Gebäudehöhe an allen Punkten einzuhalten ist, wäre das Gebäude bei kor-
rekter Bauweise auch auf der Ostseite, gegen die genannten Liegenschaf-
ten hin, tiefer zu liegen gekommen. Keine Rolle spielt sodann die Frage, ob
ein alternatives Projekt mit Satteldach zu einer grösseren Beeinträchtigung
der Nachbarn geführt hätte; zu beurteilen ist einzig das tatsächlich realisier-
te Bauvorhaben bzw. dessen Abweichung vom bewilligten Projekt. Eben-
falls nicht massgebend ist, ob sich das Gebäude trotz Überschreitung der
Gebäudehöhe noch rechtsgenügend in die Umgebung einordnet, da Hö-
henmasse auch dann einzuhalten sind, wenn sich eine Baute selbst bei de-
ren Überschreitung rechtsgenügend einordnet. Entgegen der Auffassung
der Vorinstanz ist deshalb auch nicht entscheidend, ob die Einordnung in
die bauliche und landschaftliche Umgebung und die wohnhygienischen An-
forderungen angesichts der relativ lockeren Überbauung in diesem Gebiet
trotz der Mehrhöhe noch gewährleistet sind oder nicht. Im Weiteren vermö-
gen angesichts der fehlenden Gutgläubigkeit der Bauherrschaft auch die
geltend gemachten hohen Rückbaukosten keine Unverhältnismässigkeit
des Rückbaus zu bewirken. Sonst ergäbe sich die unhaltbare Folge, dass
der Grundsatz der Verhältnismässigkeit umso eher verletzt und die Wie-
derherstellung des rechtmässigen Zustands umso erschwerter wäre, je um-
fangreichere Investitionen in Abweichung von der erteilten Bewilligung und
im Widerspruch zum materiellen Baurecht getätigt worden sind (BRKE I
Nr. 59/2002 vom 22. März 2002 in BEZ 2002 Nr. 39,
www.baurekursgericht-zh.ch). Schliesslich rechtfertigen vorliegend auch
präjudizielle Gründe die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands.
Entgegen der Ansicht der Bauherrschaft könnten die von ihnen gegen ei-
nen Rückbau vorgebrachten Argumente (Unkenntnis der Definition der Ge-
bäudehöhe, Unkenntnis der schwierigen Baugrundverhältnisse, hohe
Rückbaukosten) regelmässig auch in anderen Fällen angeführt werden.
R3.2016.00150 Seite 12

Würde vorliegend auf die Einhaltung der fraglichen Norm betreffend Ge-
bäudehöhe verzichtet, müsste daher aus Gründen rechtsgleicher Behand-
lung in vergleichbaren Fällen in derselben Weise entschieden werden, was
mit dem Schutz der baurechtlichen Ordnung nicht vereinbar wäre. Nebst
den vorerwähnten nachbarlichen Interessen bestehen daher an der Wie-
derherstellung des rechtmässigen Zustands auch gewichtige öffentliche In-
teressen.
5.
Damit ist der Rekurs gutzuheissen und der angefochtene Entscheid inso-
weit aufzuheben, als damit auf die Wiederherstellung des rechtmässigen
Zustands verzichtet wird. Die private Rekursgegnerschaft ist zu verpflich-
ten, das streitbetroffene Gebäude dahingehend anzupassen, dass die mit
Beschluss des Gemeinderates Z vom 22. September 2009 bewilligte Ge-
bäudehöhe eingehalten wird. Hinsichtlich der hierfür anzuberaumenden
Frist ist zu berücksichtigen, dass es sich beim Rückbau des streitbetroffe-
nen Gebäudes auf die bewilligte Gebäudehöhe um einen einschneidenden
Eingriff handelt, der eine sorgfältige Planung voraussetzt und dessen Um-
setzung eine gewisse Zeit in Anspruch nehmen wird. Demgegenüber
scheinen die nachbarlichen Interessen nicht in einer Art und Weise betrof-
fen, wonach sich eine möglichst rasche Umsetzung der Verpflichtung auf-
drängen würde, namentlich da keine Gefährdung von Personen oder Sa-
chen ersichtlich ist. Vor diesem Hintergrund erscheint es angemessen, die
Frist zur Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands auf neun Monate
nach Rechtskraft des vorliegenden Entscheids anzusetzen.
[….]
R3.2016.00150 Seite 13