zh_arbeitsgericht · AH240114 · 2025-05-23 · de
Forderung / Arbeitszeugnis


Arbeitsgericht Zürich
3. Abteilung
Geschäfts-Nr.: AH240114-L/U
Mitwirkend: Präsident Dr. R. Schöning als Einzelrichter,
Gerichtsschreiberin Dr. A. Sang Bastian
Urteil vom 23. Mai 2025
in Sachen
A._____,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
B._____ GmbH,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw Y._____
betreffend Forderung / Arbeitszeugnis

- 2 -
Rechtsbegehren:
(act. 1 S. 2, act. 21 S. 1, Prot. S. 16)
"1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin unter Vorbehalt
des Nachklagerechts CHF 24'900.00 (brutto) zu bezahlen.
2. Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin ein wahrheitsge-
mässes, vollständiges und wohlwollendes Arbeitszeugnis aus-
und zuzustellen.
3. Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin Lohnabrechnun-
gen für Oktober 2023 sowie Mai bis August 2024 aus- und zuzu-
stellen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich gesetzliche
Mehrwertsteuer zu Lasten der Beklagten."
Erwägungen:
I. Prozessgeschichte
Mit elektronischer Eingabe vom 6. November 2024 reichte die Klägerin Klage mit
den eingangs erwähnten Rechtsbegehren ein (act. 1). Die Klagebewilligung des
Friedensrichteramtes der Stadt Zürich, Kreise 1 und 2, datiert vom 20. September
2024 (act. 3), weshalb die dreimonatige Frist zur Klageeinreichung – unter Einrech-
nung der Gerichtsferien – vorliegend eingehalten wurde (Art. 209 Abs. 3 ZPO). Mit
Verfügung vom 11. November 2024 wurde der Beklagten Frist zur Einreichung ei-
ner schriftlichen Stellungnahme gesetzt (act. 6). Die Stellungnahme der Beklagten
vom 13. Dezember 2024 ging hierorts fristgerecht ein (act. 8). Darin machte die
Beklagte geltend, der Streitwert der Klage übersteige den Betrag von Fr. 30'000.–,
weshalb diese im ordentlichen Verfahren zu beurteilen sei. Nach durchgeführter
Vernehmlassung der Parteien (act. 12, 13, 15) entschied das hiesige Gericht mit
Verfügung vom 20. Januar 2025, dass der Streitwert den Betrag von Fr. 30'000.–
nicht übersteigt (act. 17). Sodann wurden die Parteien zur Hauptverhandlung auf
den 12. März 2025 vorgeladen (act. 19). Anlässlich der Hauptverhandlung vom
12. März 2025 erstatteten die Parteien ihre Parteivorträge (Prot. S. 7 ff.). Das Ver-
fahren erweist sich als spruchreif.

- 3 -
II. Prozessuales
1.1. Die Beklagte brachte anlässlich der Hauptverhandlung sinngemäss vor, das
Rechtsbegehren 1 der Klägerin sei nicht hinreichend bestimmt und es sei demzu-
folge nicht darauf einzutreten. In der Klage habe dies ganz anders ausgesehen,
ohne September; dies sei unklar. Ein bestimmtes Rechtsbegehren sehe anders aus
(Prot. S. 16).
1.2. Die Klägerin führt sinngemäss aus, dass das Rechtsbegehren 1 unverändert
sei, da immer noch der Betrag von Fr. 24'900.– unter Vorbehalt des Nachklage-
rechts gefordert werde, was bei der alternativen Klagehäufung gemäss der neuen
bundesgerichtlichen Rechtsprechung zulässig sei, da nicht dargelegt werden
müsse, wie dieser Betrag sich zusammensetze (Prot. S. 13, 16).
2. Gemäss Art. 244 Abs. 1 lit. b ZPO enthält die vereinfachte Klage ein Rechts-
begehren. Das Rechtsbegehren umschreibt den Streitgegenstand und ist deshalb
so präzise zu formulieren, dass es bei Gutheissung der Klage ohne Weiteres zum
Urteilsdispositiv erhoben werden kann. I.d.R. ergeben sich bei bezifferten Leis-
tungsklagen keine Probleme mit der hinreichenden Bestimmtheit des Rechtsbe-
gehrens. Sollte ein Rechtsbegehren unklar sein, so ist es nach seinem objektiven
Sinngehalt und nach dem Grundsatz von Treu und Glauben gemäss Art. 52 ZPO
auszulegen (KUKO ZPO-RICHERS/NAEGELI, Art. 221 N 14a). Dabei kann das Ge-
richt auch auf die Klagebegründung abstellen (BGE 137 III 617 E.6.2) und u.U.
durch Ausübung der richterlichen Fragepflicht gemäss Art. 56 ZPO eine Klärung
herbeiführen (BK ZPO-KILLIAS, Art. 221 N 15 m.w.H.).
3.1. Bei der vorliegenden Konstellation (Teilklage mit objektiver Klagehäufung)
ist gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung lediglich zu verlangen, dass die
klagende Partei hinreichend substanziiert behauptet, es bestehe eine den einge-
klagten Betrag übersteigende Forderung. Dabei hat sie jeden einzelnen (Teil-)An-
spruch gemäss den allgemeinen Substanziierungsanforderungen schlüssig vorzu-
tragen, so dass das Gericht durch Subsumtion unter die einschlägigen Gesetzes-
bestimmungen die Begründetheit beurteilen und die beklagte Partei sich dagegen
verteidigen kann (BGE 144 III 452 E. 2.4).

- 4 -
3.2. Das Gericht hat die Klägerin in Ausübung der richterlichen Fragepflicht auf-
gefordert, sich zur Zusammensetzung ihrer Teilklage gemäss Rechtsbegehren 1
zu äussern (Prot. S. 13). Die Klägerin ist dieser Aufforderung nachgekommen
(Prot. S. 13). Aufgrund der Klageschrift und des Vorbringens der Klägerin anläss-
lich der Hauptverhandlung lässt sich folgendes Rechtsbegehren 1 feststellen: Es
sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin unter Vorbehalt des Nachklagerechts
Fr. 24'900.00 (brutto) zu bezahlen. Dieses Rechtsbegehren umfasse einerseits die
Überstundenforderung von Fr. 20'191.20, Lohnansprüche für Juli und August 2024
von Fr. 8'672.50 sowie den Lohn für den September 2024 von Fr. 5'100.–, wobei
mit dieser Teilklage der Betrag von Fr. 24'900.– brutto gefordert werde (Prot. S. 13,
16).
3.3. Somit ist das Rechtsbegehren 1 der Klägerin hinreichend bestimmt, zumal
es sich vorliegend um eine bezifferte Leistungsklage handelt. Die vorerwähnten
Voraussetzungen gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung sind erfüllt. Die Be-
klagte hat ihren Einwand im Übrigen nicht weiter begründet. Entgegen der Auffas-
sung der Beklagten ist auf die Klage betreffend Rechtsbegehren 1 einzutreten.
III. Unbestrittener Sachverhalt
Die Parteien schlossen am 1. März 2024 einen Arbeitsvertrag, mit dem die Klägerin
im Betrieb der Beklagten als medizinische Masseurin und stellvertretende Ge-
schäftsführerin angestellt wurde mit einem Arbeitspensum von 60% und einem mo-
natlichen Lohn von Fr. 5'100.– brutto (act. 5/4). Die Beklagte kündigte das Arbeits-
verhältnis mit Schreiben vom 5. Juni 2024 und stellte die Klägerin sogleich frei
(act. 5/5).
IV. Lohnforderungen
1. Parteivorbringen
1.1. Klägerin
Betreffend den Lohn macht die Klägerin im Wesentlichen geltend, die Beklagte
habe den Lohn für die Zeit ihrer Freistellung, d.h. Juli und August 2024, nicht be-

- 5 -
zahlt. Entsprechend habe die Klägerin einen Anspruch auf Zahlung von
Fr. 10'200.– brutto (act. 1 Rz. 6, 8). Die Klägerin habe ab dem 1. August 2024 im
Schönheitssalon "C._____" an der D._____-strasse 1, in E._____, jeweils am
Samstag gearbeitet. Während dem Zeitraum vom 1. bis 31. August 2024 habe die
Klägerin ein Einkommen von Fr. 1'527.50 erzielt, was von ihrem Lohnanspruch ge-
genüber der Beklagten abzuziehen sei. Die Lohnforderung betrage somit
Fr. 8'672.50 (= 10'200 abzgl. 1'527.50) (act. 21 Rz. 12, 20; Prot. S. 15). Weiter habe
die Klägerin Anspruch auf den Lohn für den Monat September 2024 in der Höhe
von Fr. 5'100.– brutto, da die Klägerin vom 23. bis 29. August 2024 krank gewesen
sei und sich das Arbeitsverhältnis auf den 30. September 2024 verlängert habe
(act. 21 Rz. 20). Auf weitere Vorbringen der Klägerin ist – soweit relevant – in der
Würdigung einzugehen.
1.2. Beklagte
Die Beklagte bringt vor, dass die Klägerin grundsätzlich Anspruch auf Lohn für die
Monate Juni bis August 2024 habe. Den Lohn für Juni 2024 habe die Beklagte
bezahlt. Die Beklagte gehe davon aus, dass die Klägerin während ihrer Freistellung
ein Erwerbseinkommen erzielt habe, welches ihre Lohnansprüche übersteige. Er-
werbseinkommen, welches die Klägerin während der Freistellung generiert habe,
habe sie sich anrechnen zu lassen. Die Klägerin habe spätestens ab 7. Juli 2024
ein eigenes Beautystudio unter dem Namen C._____ betrieben und habe ihre
Dienstleistungen über die Plattform "F._____" angeboten. Dieses Einkommen habe
sie sich anrechnen zu lassen. Entsprechend schulde die Beklagte der Klägerin kei-
nen Lohn für die Monate Juli und August 2024 (act. 8 Rz. 22; Prot. S. 11 f.). Die
Forderung betreffend Lohn für September 2024 sei abzuweisen (Prot. S. 8). Auf
weitere Vorbringen der Beklagten ist – soweit relevant – in der Würdigung einzuge-
hen.
2. Rechtliches
2.1. Freistellung
Mit einer Freistellung entbindet ein Arbeitgeber freiwillig den Arbeitnehmer von sei-
ner Arbeitspflicht, ohne dass der Lohnanspruch dahinfällt. Die juristische Einord-

- 6 -
nung der Freistellung ist umstritten (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, Arbeitsvertrag,
7. Aufl., Zürich 2012, N 13 zu Art. 324 OR). Stimmt der Arbeitnehmer der Freistel-
lung zu, dürfte von einem Erlassvertrag im Sinne von Art. 115 OR auszugehen sein,
wobei sich in diesem Fall der Arbeitnehmer einen Ersatzverdienst während der
Freistellung nur anrechnen lassen muss, wenn dies vereinbart ist. Stimmt der Ar-
beitnehmer der Freistellung nicht zu, dürfte ein Annahmeverzug des Arbeitgebers
im Sinne von Art. 324 OR vorliegen, wobei in diesem Fall ein Ersatzverdienst wäh-
rend der Freistellung gemäss Art. 324 Abs. 1 OR anzurechnen ist, sofern der Ar-
beitgeber nicht darauf verzichtet (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 13 zu
Art. 324 OR, m.w.H.). Nach einhelliger Auffassung ist ein Nebenverdienst, der
schon vor der Freistellung neben der nunmehr ausgefallenen Arbeitstätigkeit erzielt
wurde, nicht anzurechnen; ein solcher Nebenverdienst wäre auch ohne Freistellung
erzielt worden und darf daher nicht als anrechenbares Ersatzeinkommen zufolge
Freistellung berücksichtigt werden (Urteil des OG ZH vom 14. Mai 2014, LA130006,
E.4.1, mit Literaturhinweisen). Die Beweislast für das Ersatzeinkommen liegt beim
Arbeitgeber (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 12 zu Art. 324 OR).
2.2. Verlängerung Kündigungsfrist aufgrund Krankheit
Gemäss Art. 336c Abs. 2 OR wird der Ablauf der Kündigungsfrist während einer
der in Art. 336c Abs. 1 OR festgesetzten Sperrfristen unterbrochen und erst nach
deren Beendigung fortgesetzt. Während einer Krankheit des Arbeitnehmers steht
die Kündigungsfrist demzufolge still und läuft nach Beendigung der Krankheit dort
weiter, wo sie vorher stillgestanden ist. Gilt für die Beendigung des Arbeitsverhält-
nisses ein Endtermin, wie das Ende eines Monats oder einer Arbeitswoche, und
fällt dieser nicht mit dem Ende der fortgesetzten Kündigungsfrist zusammen, so
verlängert sich diese bis zum nächstfolgenden Endtermin (Art. 336c Abs. 3 OR).
2.3. Behauptungs- und Beweislast
Gemäss der allgemeinen Beweislastregel in Art. 8 ZGB hat derjenige das Vorhan-
densein einer Tatsache zu beweisen, der aus ihr Rechte ableitet. Rechtserzeu-
gende (rechtsbegründende) Tatsachen hat daher zu beweisen, wer im Prozess ein
Recht oder Rechtsverhältnis geltend macht, rechtshindernde und rechtsvernich-
tende (rechtsaufhebende) Tatsachen, wer sie behauptet. Bei der Verteilung der Be-

- 7 -
weislast kommt es somit nicht auf die Parteirollen an (LARDELLI/VETTER, in: GEI-
SER/FOUNTOULAKIS [Hrsg.], Basler Kommentar Zivilgesetzbuch I, 7. Auflage, Basel
2022, Art. 8 ZGB N 38, 41, 56 und 58). Inwieweit Tatsachen zu behaupten und zu
substantiieren sind, ergibt sich einerseits aus den Tatbestandsmerkmalen der an-
gerufenen Norm und anderseits aus dem prozessualen Verhalten der Gegenpartei
(BGE 127 III 365 E. 2b; BGer 4A_57/2014 vom 8. Mai 2014, E. 1.3.3; je m.w.H.).
Eine Tatsachenbehauptung hat nicht alle Einzelheiten zu enthalten. Es genügt,
wenn die Tatsachen, die unter die das Begehren stützenden Normen zu subsumie-
ren sind, in einer den Gewohnheiten des Lebens entsprechenden Weise in ihren
wesentlichen Zügen oder Umrissen behauptet werden (BGE 136 III 322 E. 3.4.2;
BGer 4A_591/2012 vom 20. Februar 2013, E. 2.1). Ein solchermassen vollständi-
ger Tatsachenvortrag wird als schlüssig bezeichnet, da er bei Unterstellung, er sei
wahr, den Schluss auf die anbegehrte Rechtsfolge zulässt (BGer 4A_210/2009
vom 7. April 2010, E. 3.2; vgl. auch BGE 127 III 365 E. 2b). Die Behauptungs- und
Substantiierungslast zwingt die damit belastete Partei nicht, sämtliche möglichen
Einwände der Gegenpartei vorweg zu entkräften (BGer 4A_591/2012 vom 20. Fe-
bruar 2013, E. 3.2). Nur soweit der Prozessgegner den schlüssigen Tatsachenvor-
trag der behauptungsbelasteten Partei bestreitet, greift eine über die Behauptungs-
last hinausgehende Substantiierungslast. Die Vorbringen sind in diesem Fall nicht
nur in den Grundzügen, sondern in Einzeltatsachen zergliedert so umfassend und
klar darzulegen, dass darüber Beweis abgenommen oder dagegen der Gegenbe-
weis angetreten werden kann (BGE 127 III 365 E. 2b). Fehlt es bereits an entspre-
chenden Behauptungen, besteht auch kein Anspruch der behauptungs- und be-
weisbelasteten Partei auf Abnahme der von ihr offerierten Beweismittel, da das Be-
weisverfahren nicht dazu dient, fehlende Behauptungen zu ersetzen oder zu ergän-
zen, sondern solche vielmehr voraussetzt (vgl. BGer 4A_338/2017 vom 24. No-
vember 2017, E. 2.1., m.w.H.). Als Gegenstück zur Behauptungslast trifft die be-
weisfreie Partei die Bestreitungslast. Sie hat im Einzelnen darzutun, welche Tatsa-
chen anerkannt und welche bestritten werden. Pauschale Bestreitungen genügen
dafür nicht; auch diesbezüglich sind substantiierte Ausführungen zu verlangen. Die
Anforderungen dürfen jedoch nicht so hoch angesetzt werden, dass daraus eine
Umkehr der Beweislast resultieren würde; die behauptungspflichtige Partei kann

- 8 -
sich folglich nicht mit Verweis auf unsubstantiierte Bestreitungen von ihren Sub-
stantiierungslasten befreien. Es ist lediglich zu verlangen, dass die Bestreitungen
einer bestimmten Tatsachenbehauptung zugeordnet werden könne (WALTER, in:
Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Einleitung und Personenrecht, Art. 1-
9 ZGB, Bern 2012, N 191 ff. zu Art. 8).
3. Würdigung
3.1.1. Die Beklagte kündigte das Arbeitsverhältnis mit der Klägerin mit Schreiben
vom 5. Juni 2024 per 31. August 2024 (act. 5/5), räumte ihr somit eine verlängerte
Kündigungsfrist ein, während der die Beklagte freigestellt war. Mit der Stellung-
nahme zur Klage reichte die Beklagte ein ihr von der Klägerin zugestelltes Arzt-
zeugnis ein, das der Klägerin eine krankheitsbedingte Arbeitsunfähigkeit vom
23. bis 29. August 2024 bescheinigte (act. 11/9 S. 3). Die Beklagte bestreitet, dass
die Klägerin während der betreffenden Zeit arbeitsunfähig gewesen sei (act. 8
Rz. 21) und geht von einer Beendigung des Arbeitsverhältnisses per 31. August
2024 aus (act. 8 Rz. 19, 22). Die Klägerin macht dagegen replicando geltend, die
Kündigungsfrist sei durch die Krankheit der Klägerin unterbrochen worden, weshalb
das Arbeitsverhältnis per 30. September 2024 aufgelöst worden sei (act. 21
Rz. 20).
3.1.2. Die Vorbringen der Klägerin zum Zeitpunkt der Beendigung des Arbeitsver-
hältnisses sind widersprüchlich, somit unklar und deshalb nicht schlüssig. In der
Klage hatte die Klägerin noch geltend gemacht, das Arbeitsverhältnis zwischen den
Parteien sei auf den 31. August 2024 beendet worden (act. 1 Rz. 8). In der Replik
wurde eingangs betreffend Sachverhalt auf die Klage verwiesen (act. 21 Rz. 1),
mithin am Beendigungszeitpunkt 31. August 2024 festgehalten. Es wurde auch an
den gestellten Rechtsbegehren festgehalten (act. 21 Rz. 1), damit auch an Rechts-
begehren 3, mit dem die Aus- und Zustellung von Lohnabrechnungen bis August
2024 verlangt wurde, nicht aber für den Monat September 2024. Mit dem Vorbrin-
gen, dass zwischen der Freistellung am 5. Juni 2024 und der Auflösung des Ar-
beitsverhältnisses 12 Wochen liegen (act. 21 Rz. 11), wurde ebenfalls zum Aus-
druck gebracht, dass das Arbeitsverhältnis per Ende August 2024 beendet wurde.
Schliesslich bezeichnete die Klägerin auch betreffend das von ihr erzielte Er-

- 9 -
satzeinkommen die Monate Juli und August 2024 als "relevanten Zeitraum" (act.
21 Rz. 20). Wäre die Klägerin tatsächlich von einem Beendigungszeitpunkt des Ar-
beitsverhältnisses per 30. September 2024 ausgegangen, hätte sie sich auch zum
von ihr im Monat September 2024 erzielten Einkommen geäussert und auch eine
Lohnabrechnung für diesen Monat verlangt. Beides war jedoch nicht der Fall. In der
Gesamtwürdigung ist der klägerische Standpunkt zum Beendigungszeitpunkt un-
klar, weshalb vom Datum gemäss Kündigungsschreiben – 31. August 2024 – aus-
zugehen ist (act. 5/5).
3.1.3. Selbst wenn entgegen der vorliegend vertretenen Auffassung von einem
schlüssig behaupteten Beendigungszeitpunkt per Ende September 2024 ausge-
gangen würde, könnte die Klägerin damit nichts zu ihren Gunsten herleiten, weil
die Berufung auf die Sperrfrist gemäss Art. 336c Abs. 2 OR als rechtsmissbräuch-
lich einzustufen ist. Die Beklagte hatte der Klägerin eine gegenüber der vertraglich
vereinbarten Dauer – ein Monat im ersten Dienstjahr (act. 5/4 S. 2) – deutlich ver-
längerte Kündigungsfrist gewährt (fast drei Monate, vom 5. Juni bis 31. August
2024). Die Klägerin war während der verlängerten Kündigungsfrist freigestellt.
Hinzu kommt, dass die Klägerin ab August 2024 und damit während der Freistel-
lung eine neue Erwerbstätigkeit aufnahm (act. 21 Rz. 12). Schliesslich fällt ins Ge-
wicht, dass die Klägerin während der ihr bescheinigten krankheitsbedingten Ar-
beitsunfähigkeit gearbeitet hat (act. 11/9 S. 3 i.V.m. act. 23/3 S. 3 vorne). Bei diesen
Umständen ist der Sperrfristenschutz nicht am Platz.
3.1.4. Die Klägerin hat somit keinen Anspruch auf Lohn für den Monat September
2024.
3.2. Zur Lohnforderung der Klägerin für die Monate Juli und August 2024
3.2.1. Wie erwähnt wurde die Klägerin mit der Kündigung vom 5. Juni 2024 freige-
stellt, und die Beklagte teilte ihr mit, dass ab sofort auf die weitere Arbeitstätigkeit
der Klägerin verzichtet werde (act. 5/5). Da die Freistellung eine Art des Arbeitge-
berverzugs darstellt, hat die Beklagte der Klägerin für diese Zeit den üblichen Lohn
auszurichten, auch wenn die Klägerin nicht mehr tätig war; die Beklagte verzichtete
freiwillig auf die Arbeitsleistung der Klägerin.

- 10 -
3.2.2. Die Beklagte macht geltend, dass die Klägerin grundsätzlich Anspruch auf
Lohn für diese beiden Monate hätte, dass der Lohn aber nicht geschuldet sei, weil
die Klägerin während der Freistellung ein Einkommen generiert habe, welches ihre
Lohnansprüche übersteige (act. 8 Rz. 22). Dem entgegnet die Klägerin replicando,
dass sie in diesem Zeitraum gemäss den eingereichten Belegen (act. 23/3) nur ein
Einkommen von Fr. 1'527.50 erzielt habe, das auf ihre Lohnansprüche anzurech-
nen sei, weshalb ihr der Betrag von Fr. 8'672.50 für die Monate Juli und August
2024 zustehe (act. 21 Rz. 12, 20). Diese Vorbringen wurden von der Beklagten nur
pauschal bestritten (Prot. S. 9), die im Übrigen reichlich vage ausführte, dass davon
ausgegangen werde, dass die Klägerin nahtlos in einem 100%-Pensum – wenn
nicht sogar mehr – gearbeitet habe und sich diese während der Freistellung gene-
rierten Einkünfte anrechnen lassen müsse (Prot. S. 11 f.). In der folgenden Stel-
lungnahme brachte die Klägerin vor, dass sie zum Ersatzverdienst alle vorhande-
nen Dokumente eingereicht habe und dass sie über keine weiteren verfüge
(Prot. S. 15). In der letzten Stellungnahme der Beklagten liess es diese bei einer
erneuten Pauschalbestreitung bewenden (Prot. S. 16).
3.2.3. Nachdem die Klägerin der allgemein gehaltenen Behauptung der Beklagten
zum während der Freistellung erzielten Einkommen konkrete Behauptungen zum
Ersatzverdienst (punkto Dauer, erzieltem Einkommen) entgegensetzte und ent-
sprechende Belege einreichte, wäre es an der Beklagten gewesen, den eigenen
Tatsachenvortrag zu substantiieren, sprich die eigenen Vorbringen in Einzeltatsa-
chen zergliedert umfassend und klar darzulegen. Dazu hätte gehört, dass sich die
Beklagte konkret zu den Ausführungen der Klägerin betreffend Dauer der Ersatz-
tätigkeit, zum dabei erzielten Verdienst und zu den als vollständig bezeichneten
Belegen äussert, was sie nicht tat. Die pauschale Bestreitung sämtlicher Vorbrin-
gen der Klägerin ist nicht rechtsgenügend. Entsprechend sind die Behauptungen
der Beklagten zum von der Klägerin während der Freistellung erzielten Einkommen
nicht substantiiert. Mangels substantiierter Behauptungen der behauptungs- und
beweisbelasteten Beklagten ist ihr Editionsbegehren (act. 8 Rz. 19; Prot. S. 12)
abzuweisen.

- 11 -
3.2.4. Der vertraglich vereinbarte Monatslohn beträgt unbestrittenenmas-
sen Fr. 5'100.– brutto. Der von der Klägerin während der Freistellung erzielte Er-
satzverdienst beläuft sich auf Fr. 1'527.50. Entsprechend hat die Klägerin Anspruch
auf Lohn für die Monate Juli und August 2024 in der Höhe von Fr. 8'672.50 (2 x
5100 = 10'200 abzgl. 1'527.50).
3.3. Somit ist die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin Fr. 8'672.50 als Lohn für
Juli und August 2024 zu bezahlen. Die Klage ist betreffend Rechtsbegehren 1 in-
soweit abzuweisen, als die Klägerin für den Monat September 2024 eine Lohnfor-
derung von Fr. 5'100.– geltend macht. Zur Verrechnungseinrede der Beklagten ist
auf nachfolgende Erwägungen zu verweisen (vgl. hinten Ziff. VI.).
V. Überstunden
1. Parteivorbringen
1.1. Klägerin
Betreffend Überstunden macht die Klägerin zusammengefasst geltend, sie habe
stets mehr als ihr vertraglich vorgesehenes Arbeitspensum von 60% gearbeitet,
insbesondere da sie als einzige Angestellte krankenkassenanerkannt gewesen sei
und ihre Leistungen entsprechend rückvergütet worden seien. Die Beklagte habe
Kenntnis davon gehabt, dass die Klägerin weitaus mehr als 60% gearbeitet habe
und habe dies auch ausdrücklich begrüsst. Aus dem Auszug des Behandlungssys-
tems der Beklagten ergebe sich, dass die Klägerin während dem Zeitraum ab Be-
ginn ihrer Anstellung bis zum 22. Mai 2024 (d.h. während total 12 Arbeitswochen)
insgesamt 582 Stunden und 45 Minuten geleistet habe. Aufgrund ihres Pensums
habe sie indessen 288 Stunden leisten müssen (12 Arbeitswochen à 24 Stunden).
Insofern habe die Klägerin am 22. Mai 2024 über einen Überstundensaldo im Um-
fang von 294 Stunden und 45 Minuten verfügt (act. 21 Rz. 9). Die Klägerin habe
aufgrund der Arbeitslast gar nie die Möglichkeit gehabt, Überstunden zu kompen-
sieren. Einer Kompensation während der Freistellung habe die Klägerin nicht zu-
gestimmt (act. 21 Rz. 11). Im Zeitpunkt der Auflösung des Arbeitsverhältnisses
habe sie ein Überstundensaldo im Umfang von 345.74 Stunden gehabt. Die Be-

- 12 -
klagte habe dies mit E-Mail vom 6. Juli 2024 anerkannt. Entsprechend sei der Über-
stundensaldo der Klägerin mit einem Zuschlag von 25% auszubezahlen. Die Klä-
gerin habe einen Anspruch von Fr. 20'191.20 aufgrund der Überstunden (Stunden-
lohn Fr. 46.70; Stundenlohn mit 25% Zuschlag Fr. 58.40; act. 1 Rz. 5, 9, 10). Auf
weitere Vorbringen der Klägerin ist – soweit relevant – in der Würdigung einzuge-
hen.
1.2. Beklagte
Die Beklagte bestreitet, dass die Klägerin im behaupteten Umfang Überstunden
geleistet habe. Für die Zeit ihrer Anstellung vom 1. März 2024 bis zu ihrer Freistel-
lung am 3. Juni 2024, d.h. während drei Monaten, bei durchschnittlich 21.75 Ar-
beitstagen im Monat, würde dies bedeuten, dass die Klägerin täglich 15,86 Über-
stunden geleistet haben solle, dies während sie neben ihrer Tätigkeit bei der Be-
klagten bei der G._____ GmbH einer Erwerbstätigkeit mit einem Pensum von 40%
sowie der selbständigen Erwerbstätigkeit nachgegangen sei. Bestritten werde auch
die Anordnung dieser Überstunden und dass die Klägerin diese gemeldet habe.
Sinngemäss machte die Beklagte geltend, die E-Mail-Bestätigung sei irrtümlich er-
folgt, weil sie die Angaben der Klägerin nicht hinterfragt habe und nicht davon aus-
gegangen sei, dass sie von der Klägerin mit falschen Informationen versorgt werde.
Selbst wenn die Klägerin Überstunden in diesem Umfang geleistet hätte, hätte sie
keinen Anspruch auf Auszahlung, da allfällige Überstunden gemäss Arbeitsvertrag
kompensiert und nicht ausbezahlt werden. Auch sei die Klägerin bei ihrer Freistel-
lung damit einverstanden gewesen, allfällige Überstunden und Ferien während der
Freistellung zu kompensieren bzw. zu beziehen (act. 8 Rz. 12 ff.; Prot. S. 9 f.). Auf
weitere Vorbringen der Beklagten ist – soweit relevant – in der Würdigung einzuge-
hen.
2. Rechtliches
2.1. Überstunden
2.1.1. Art. 321c Abs. 1 OR definiert Überstunden als die über die im Arbeits-, Ge-
samt- oder Normalarbeitsvertrag fixierte, im Betrieb geltende oder in der Branche
übliche Stundenzahl hinaus geleisteten Stunden (vgl. STREIFF/VON KAENEL/RU-

- 13 -
DOLPH, a.a.O., N 4 zu Art. 321c OR). Verlangt ein Arbeitnehmer eine Entschädi-
gung für geleistete Überstunden, hat er nachzuweisen, dass er die Überstunden
leistete und dass diese angeordnet oder betrieblich notwendig waren (BGE 129 III
171 E. 2.4). Wenn der Arbeitgeber von der Leistung der Überstunden Kenntnis
hatte oder hätte haben müssen, dagegen nicht einschreitet und sie damit geneh-
migt, wird dies einer förmlichen Anordnung der Überstunden gleichgesetzt (BGer
4A_42/2011 vom 15.7.2011 E. 5.2), wobei eine solche Genehmigung etwa auch
bei der Entgegennahme von Arbeitszeittabellen des Arbeitnehmers angenommen
wird (Kantonsgericht des Kantons St. Gallen in JAR 2009 S. 609, E III.3.d;
STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 10 zu Art. 321c OR).
2.1.2. Überstunden sind vom Arbeitgeber gemäss Art. 321c Abs. 3 OR mit dem
Normallohn und einem Zuschlag von mindestens einem Viertel zu entschädigen
sofern die Entschädigung nicht rechtsgültig ausgeschlossen bzw. anders geregelt
wurde oder zufolge leitender Tätigkeit entfällt. Im Einverständnis mit dem Arbeit-
nehmer kann die Überstundenarbeit von diesem innert eines angemessenen Zeit-
raumes auch durch Freizeit ausgeglichen werden (Art. 321c Abs. 2 OR).
2.1.3. Wird ein Freizeitausgleich vereinbart und wird dabei über die Modalitäten
nichts Abweichendes geregelt, so schreibt Art. 321c Abs. 2 OR vor, dass die Frei-
zeit mindestens die gleiche Dauer wie die geleistete Überstundenarbeit betragen
und der Ausgleich innert eines angemessenen Zeitraumes erfolgen muss
(STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 11 zu Art. 321c OR). Der Ausgleich von
Überstundenarbeit durch Freizeit setzt auch nach Kündigung des Arbeitsverhältnis-
ses durch den Arbeitgeber und gleichzeitiger Freistellung des Arbeitnehmers des-
sen Einverständnis voraus (BGE 123 III 84). Das Einverständnis des Arbeitneh-
mers kann auch generell im Arbeitsvertrag erteilt oder durch eine gesamtarbeits-
vertragliche Einigung auf einen Freizeitausgleich ersetzt werden. Bei langandau-
ernder Freistellung kann die Weigerung des Arbeitnehmers zu Kompensation von
Überstunden ausnahmsweise rechtsmissbräuchlich sein, jedoch ist gemäss bun-
desgerichtlicher Rechtsprechung bei der Annahme einer treuwidrigen Ablehnung
eines Kompensationsangebots Zurückhaltung zu üben (BGE 123 III 84 S. 85 E.5).
Die Einwilligung zur Kompensation ist vom Arbeitgeber zu beweisen; sie kann auch

- 14 -
stillschweigend erfolgen (BGer 4A_611/2012 vom 19. Februar 2013, E.3.2).
Ebenso ist der Arbeitgeber dafür beweispflichtig, dass Kompensation stattgefunden
hat (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 11 zu Art. 321c OR).
2.1.4. Die Beweislast trägt gemäss Art. 8 ZGB diejenige Partei, die das Vorhan-
densein von Tatsachen behauptet, aus denen sie Rechte ableitet (BSK ZGB I-LAR-
DELLI/VETTER, Art. 8 N 38). Für die Leistung von behaupteten Mehrstunden und de-
ren Notwendigkeit trägt der Arbeitnehmer die Beweislast (BGer 4A_338/2011 vom
14. Dezember 2011 E. 2.2 und BGE 129 III 171 E. 2.4).
2.1.5. Im Grundsatz ist es für die Abgeltung von Überstunden unerheblich, ob sie
vom Arbeitgeber ausdrücklich angeordnet oder auf eigene Initiative des Arbeits-
nehmers geleistet wurden; entscheidend ist, dass sie für den Arbeitgeber objektiv
notwendig waren. Der Arbeitnehmer hat Überstunden, die ohne Wissen des Arbeit-
gebers geleistet werden, immerhin innert nützlicher Frist anzuzeigen, so dass der
Arbeitgeber organisatorische Massnahmen zur Verhinderung künftiger Mehrarbeit
treffen oder die Überstunden genehmigen kann. Andernfalls riskiert der Arbeitneh-
mer, sofern nicht besondere Umstände vorliegen, dass sein Anspruch verwirkt ist.
Wenn der Arbeitgeber aber weiss oder wissen muss, dass der Arbeitnehmer Arbeit
über die vereinbarte Arbeitszeit hinaus erbringt, kann der Arbeitnehmer aus dem
Stillschweigen des Arbeitgebers ableiten, dass dieser die Mehrarbeit genehmigt
(BGE 129 III 171 E. 2.2 ff.; BGer 4A_403/2018 vom 11. März 2019 E. 4.3.1.). Der
Arbeitnehmer muss daher einerseits beweisen, dass er im Vergleich zur vertragli-
chen Arbeitszeit Mehrarbeit geleistet hat und andererseits, dass diese durch den
Arbeitgeber angeordnet oder zumindest genehmigt wurde, sei es auch stillschwei-
gend, indem er Kenntnis hatte bzw. hätte Kenntnis haben müssen. Wurden die Ar-
beitszeitrapporte der Arbeitgeberin zur Kenntnis gebracht und erhob diese dagegen
keinen Widerspruch, so kann sie die Vergütung nicht im Nachhinein mit der Be-
gründung ablehnen, die rapportierten Stunden seien nicht bekannt bzw. notwendig
gewesen (BGE 129 III 171 E. 2.2; BGer 4A_403/2018 vom 11. März 2019 E. 4.3.1.
und 4C.133/2000 vom 8. September 2000, E. 3.b; SENTI, Überstunden, in AJP
2003, S. 373 ff., S. 378; STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 10 zu Art. 321c
OR).

- 15 -
3. Würdigung
3.1.1. Die Beklagte bestätigte gegenüber der Klägerin mit E-Mail vom 6. Juli 2024,
dass sie bis am 4. Juni 2024 345.74 Überstunden geleistet habe (act. 5/6). Diese
Zahl wird von der Klägerin vorliegend geltend gemacht (act. 1 Rz. 5), und bei dieser
Zahl ist die Beklagte zu behaften. Die sinngemässe Behauptung, die Bestätigung
der Anzahl geleisteter Überstunden sei irrtümlich aufgrund der Angaben der Kläge-
rin ausgestellt worden, stellt eine offensichtliche Schutzbehauptung dar. Das Vor-
bringen ist per se unglaubhaft, da Arbeitgeber nach der allgemeinen Lebenserfah-
rung nicht unbesehen auf die Angaben der Arbeitnehmer abstellen, erst recht nicht
bei geldwerten Ansprüchen nach ausgesprochener Kündigung. Hinzu kommt, dass
die Zahl von 345.74 Überstunden per 4. Juni 2024 gar nicht von der Klägerin ge-
nannt wurde, sondern von der Beklagten. Die Klägerin hatte nämlich gegenüber
der Beklagten in zwei E-Mails am 25. und 27. Juni 2024 geltend gemacht, dass sie
bis am 25. Mai 2024 "mehr als 310 Überstunden" und auch danach noch "+ Stun-
den" geleistet habe (act. 23/4 S. 2, 3). Als Antwort darauf bestätigte die Beklagte in
der erwähnten E-Mail die Anzahl Überstunden mit 345.74. Entsprechend kann
schlechterdings keine Rede davon sei, die Beklagte habe die Angaben der Klägerin
nicht hinterfragt. Schliesslich machte die Klägerin unter Hinweis auf den "Auszug
des Behandlungssystems der Beklagten" geltend, dass sie ab Beginn ihrer Anstel-
lung bis zum 22. Mai 2024 mit Wissen der Beklagten insgesamt 582 Stunden und
45 Minuten geleistet habe, obwohl sie aufgrund ihres Pensums nur 288 Stunden
hätte leisten müssen (act. 21 Rz. 9 i.V.m. act. 23/1 S. 1). Auch diese Behauptung
wurde von der Beklagten nur pauschal bestritten (Prot. S. 9), was nicht rechtsge-
nügend ist. Die Beklagte hat sich zum von der Klägerin behaupteten Stundentotal
und zur Behauptung, dieses ergebe sich aus dem Behandlungssystem der Beklag-
ten, nicht geäussert. Die Vorbringen der Klägerin blieben somit unbestritten. Die
geleisteten Stunden übersteigen das arbeitsvertraglich vereinbarte Pensum von
60% bei weitem (act. 5/4 S. 2, 8). Da die Stunden unbestrittenermassen in der Zeit-
erfassung der Beklagten aufgelistet sind, die Beklagte somit davon Kenntnis hatte,
ohne dagegen einzuschreiten, gelten die Überstunden als von der Beklagten ge-
nehmigt.

- 16 -
3.1.2. Es ist wie erwähnt von 345.74 Überstunden auszugehen. Daran vermögen
die Vorbringen der Beklagten nichts zu ändern. Die Tätigkeit der Klägerin für die
G._____ GmbH endete vor Aufnahme der Tätigkeit für die Beklagte (act. 21 Rz. 7),
was die Beklagte nur pauschal und damit nicht rechtsgenügend bestritten hat. Das
Schreiben der H._____ vom 9. April 2024 ist mit Blick auf die von der Klägerin wäh-
rend der Anstellung bei der Beklagten (ab 1. März 2024; act. 5/4 S. 2) geleisteten
Überstunden ohne Aussagekraft, da die von der Klägerin vorgenommenen Be-
handlungen, welche seitens der Krankenkasse hinterfragt wurden, alle im Jahre
2023 erfolgten.
3.2. Mit dem Kündigungsschreiben der Beklagten vom 5. Juni 2024 wurde die
Klägerin nicht nur freigestellt, sondern ihr wurde auch mitgeteilt, dass die Überstun-
den durch die Freistellung abgegolten werden (act. 5/5). Die Klägerin hat nicht be-
hauptet, dass sie sich dagegen zur Wehr gesetzt hat. Geltend gemacht hat sie ein-
zig, dass sie einer Kompensation während der Freistellung nicht zugestimmt habe
(act. 21 Rz. 11). Darauf kommt es jedoch nicht an, da eine Einwilligung zur Kom-
pensation wie erwähnt auch stillschweigend erfolgen kann. Von einer solchen still-
schweigenden Einwilligung zur Kompensation ist vorliegend auszugehen. Einer-
seits war die Kompensation von Überstunden durch Ferien/Freizeit im Arbeitsver-
trag vom 1. März 2024 vereinbart (act. 5/4 S. 8), andererseits hat die Klägerin zu
keinem Zeitpunkt zum Ausdruck gebracht, dass sie mit der Kompensation der Über-
stunden während der Freistellung nicht einverstanden sei (vgl. auch act. 23/4).
3.3. Die Freistellung dauerte vom 5. Juni bis 31. August 2024, mithin 12 Wochen
(act. 21 Rz. 11; wurde von der Beklagten nur pauschal und damit nicht rechtsgenü-
gend bestritten). Gemäss Klägerin seien die zwei Wochen Ferien, welche sie nicht
bezogen habe, abzuziehen (act. 21 Rz. 11), was ebenfalls unbestritten blieb. Zur
Wochenarbeitszeit machte die Klägerin unterschiedliche Angaben (act. 1 Rz. 4:
25.2 Stunden; act. 21 Rz. 9, 11: 24 Stunden). Mit Blick auf die Regelung im Arbeits-
vertrag (42 Stunden bei 100%, act. 5/4 S. 7) ist festzuhalten, dass die in der Klage
berechnete Zahl von 25.2 Stunden korrekt ist. Während der Freistellung wurden
somit insgesamt 252 Überstunden (10 x 25.2) kompensiert.

- 17 -
3.4. Zu entschädigen sind somit 93.74 Überstunden (345.74 abzgl. 252). Der von
der Klägerin berechnete Stundenlohn von Fr. 46.70 (act. 1 Rz. 4, 10) ist nicht zu
beanstanden (5'100 : 4.33 : 25.2) und blieb ohnehin unbestritten. Unter Berücksich-
tigung des Zuschlags von einem Viertel gemäss Art. 321c Abs. 3 OR ist pro Über-
stunde somit Fr. 58.40 zu entschädigen (act. 1 Rz. 10; unbestritten).
4. Somit ist die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin Fr. 5'474.40 brutto als
Überstundenentschädigung zu bezahlen. Ein darüber hinausgehender Anspruch
auf Überstundenentschädigung besteht nicht. Zur Verrechnungseinrede der Be-
klagten ist auf nachfolgende Erwägungen zu verweisen (vgl. hinten Ziff. VI.).
VI. Verrechnung Konventionalstrafe
1. Parteivorbringen
1.1. Beklagte
Falls das Gericht zur Auffassung gelangen sollte, dass die Beklagte der Klägerin
Geld schulde, beantragt die Beklagte die Verrechnung im Umfang der mit Schrei-
ben vom 29. August 2024 fällig gestellten Konventionalstrafen (act. 8 Rz. 25), mit-
hin mindestens Fr. 765'000.– (50 x Fr. 15'300.–; act. 11/8) gemäss dem besagten
Schreiben. Die Klägerin habe nach ihrer Freistellung spätestens am 7. Juli 2024
begonnen, die Beklagte mit der Eröffnung des eigenen Beautystudios in unmittel-
barer Nähe und mit Anbietung von gleichen Leistungen wie die Beklagte zu kon-
kurrenzieren. Die Klägerin habe Kunden der Beklagten kontaktiert und versucht,
über diese an Geld zu gelangen, um ein Beautystudio einzurichten (act. 8 Rz. 15 f.).
Mit Schreiben vom 29. August 2024 habe die Beklagte der Klägerin eine schriftliche
Abmahnung zukommen lassen und habe die Klägerin darauf aufmerksam ge-
macht, dass sie durch ihr treuwidriges Verhalten die Konventionalstrafe gemäss
Ziff. 9 des Arbeitsvertrags ausgelöst habe. Die Beklagte wisse nicht, wie viele Ver-
letzungshandlungen die Klägerin begangen habe, sie gehe davon aus, dass die
Klägerin mindestens eine Person pro Tag behandelt habe und der Beklagte meh-
rere hundert Tausend Franken an Konventionalstrafen schulde (act. 8 Rz. 20). Auf

- 18 -
weitere Vorbringen der Beklagten ist – soweit relevant – in der Würdigung einzuge-
hen.
1.2. Klägerin
Die Klägerin bestreitet, dass sie unmittelbar nach ihrer Freistellung damit begonnen
habe, die Eröffnung eines eigenen Beautysalons zu planen, mit dem Zweck die
Beklagte zu konkurrenzieren. Zutreffend sei, dass die Klägerin ab dem 1. August
2024 im "C._____" tätig gewesen sei, wobei das "C._____" ein Schönheitssalon in
E._____ sei, welcher von der Tochter der Klägerin ab dem 1. August 2024 gemietet
worden sei. Erst ab diesem Zeitpunkt sei die Klägerin jeweils am Samstag dort tätig
gewesen (act. 21 Rz. 12). Dabei liege keine Konkurrenzierung der Beklagten vor.
Die Klägerin habe im Rahmen ihrer Tätigkeit im "C._____" nicht dieselben Leistun-
gen angeboten wie die Beklagte. Die Klägerin sei eine zertifizierte Spezialistin und
erbringe medizinische Dienstleistungen. Die Wellness- und Beautydienstleistun-
gen, welche die Beklagte anbiete, biete die Klägerin nicht an. Es handle sich dabei
um verschiedene Angebote. Die potenzielle Schädigung der Beklagten sei eben-
falls nicht nachgewiesen (act. 21 Rz. 13 f.). Eine vorgängige Planung der Tätigkeit
der Klägerin stelle keine Verletzung des Konkurrenzverbots oder der arbeitnehme-
rischen Treupflicht dar. Die Klägerin sei nach der Auflösung des Arbeitsverhältnis-
ses und der gleichzeitigen Freistellung sowie vor dem Hintergrund, dass die Be-
klagte ab Ende Juni keinen Lohn mehr bezahlt habe, darauf angewiesen gewesen,
sich um eine anderweitige Erwerbstätigkeit zu bemühen (act. 21 Rz. 15). Die Be-
hauptung der Beklagten, die Klägerin habe mehrere Treuepflichtverletzungen be-
gangen, sei wahrheitswidrig und überdies auch nicht substantiiert (act. 21 Rz. 21).
Auf weitere Vorbringen der Klägerin ist – soweit relevant – in der Würdigung einzu-
gehen.
2. Rechtliches
2.1. Treuepflicht gemäss Art. 321a OR
2.1.1. Gemäss der allgemeinen Treuepflicht nach Art. 321a Abs. 1 OR hat der Ar-
beitnehmer "die berechtigten Interessen des Arbeitgebers in guten Treuen zu wah-
ren". Er hat insbesondere alles zu unterlassen, was den Arbeitgeber wirtschaftlich

- 19 -
schädigen könnte (BGE 117 II 72 E. 4a). Die Interessenwahrungspflicht des Arbeit-
nehmers besteht nur so weit, als es um Erreichung und Sicherung des Arbeitser-
folges geht, also soweit ein genügender Zusammenhang zum Arbeitsverhältnis be-
steht. Sie wird begrenzt durch die überwiegenden, berechtigten Eigeninteressen
des Arbeitnehmers und ihr Inhalt ist stets das Resultat einer Interessenabwägung
(STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 2 zu Art. 321a OR). Der Umfang der
Treuepflicht hängt stark von der Stellung des Arbeitnehmers im Betrieb ab. Das
Mass an Loyalität, das einem leitenden Angestellten abverlangt wird, ist wesentlich
grösser als bei einem Arbeitnehmer in untergeordneter Stellung (STREIFF/VON KAE-
NEL/RUDOLPH, a.a.O., N 2 zu Art. 321a OR).
2.1.2. Gemäss Art. 321a Abs. 3 OR darf der Arbeitnehmer während der Dauer des
Arbeitsverhältnisses keine Arbeit gegen Entgelt für einen Dritten leisten, soweit er
dadurch seine Treuepflicht verletzt, insbesondere den Arbeitgeber konkurrenziert.
Der Begriff der Konkurrenzierung unterscheidet sich bei Art. 321a OR nicht von
jenem des nachvertraglichen Konkurrenzverbots nach Art. 340 ff. OR (STREIFF/VON
KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., N 10 zu Art. 321a OR). Ein Konkurrenzverhältnis liegt vor,
wenn die Betroffenen bei ganz oder teilweise übereinstimmendem Kundenkreis
gleichartige und folglich unmittelbar das gleiche Bedürfnis befriedigende Leistun-
gen anbieten (BGE 92 II 22; BGer, JAR 1997, 184). Die Gründung einer AG oder
Einzelfirma im Hinblick auf die neue Tätigkeit und Inserate zur Anwerbung von Per-
sonal sind unbedenklich (BGE 117 II 72 = JdT 1992 I 569 = JAR 1992 S. 109, BGer
in SJ 1989 S. 689, weiteres Fallbeispiel in BGE 4C.98/2005 vom 27.7.2005). Die
Treuepflicht verbietet es hingegen, mit der Konkurrenzierung der Arbeitgeberin zu
beginnen oder ihm Angestellte oder Kunden abzuwerben (BGE 138 III 67, E. 2.3.5).
2.2. Konventionalstrafe / Arbeitnehmerhaftung nach Art. 321e OR
Gemäss Art. 321e Abs. 1 OR ist der Arbeitnehmer für den Schaden verantwortlich,
den er absichtlich oder fahrlässig dem Arbeitgeber zufügt und setzt zwingend Ver-
schulden des Arbeitnehmers voraus. Nach Art. 362 Abs. 1 OR darf durch Abrede,
Normalarbeitsvertrag oder Gesamtarbeitsvertrag von Art. 321e OR nicht zuunguns-
ten des Arbeitnehmers abgewichen werden. Der Arbeitnehmer darf somit durch
vertragliche Abmachungen gegenüber der gesetzlichen Regelung nicht schlechter-

- 20 -
gestellt werden. Eine Konventionalstrafe zur Sicherung der Einhaltung arbeitsver-
traglicher Pflichten darf nicht einer Haftungsverschärfung gleichkommen. Eine ver-
traglich abgemachte verschuldensunabhängige Konventionalstrafe mit Ersatzcha-
rakter ist unzulässig und nichtig (BGer 4A_581/2017 vom 7. Mai 2018. E.5.1, 5.3.).
2.3. Verrechnung
Art. 120 OR regelt die Voraussetzungen der Verrechnung im Allgemeinen. Dem-
nach können zwei Forderungen verrechnet werden, wenn zwei Personen einander
Geldsummen oder andere Leistungen, die ihrem Gegenstande nach gleichartig
sind, schulden. Entgegen des engen Wortlauts von Art. 120 Abs. 1 OR, müssen
nicht beide Forderungen fällig sein. Es genügt, wenn die Forderungen des Verrech-
nenden (sog. Hauptforderung) erfüllbar, hingegen die Verrechnungsforderung fällig
ist. Eine Verrechnung kann somit nur stattfinden, wenn sich die Verrechnungsfor-
derung gegen den Verrechnungsgegner und die Hauptforderung gegen den Ver-
rechnenden richtet (PETER, in: Honsell/Vogt/Wiegand [Hrsg.], Obligationenrecht I,
Art. 1-529 OR, Basler Kommentar, 5. Auflage, Basel 2011, N 5 zu Art. 120). Das
Gesetz bestimmt, dass ein Schuldner die Verrechnung auch geltend machen kann,
wenn die Gegenforderung bestritten wird (Art. 120 Abs. 2 OR). Der Verrechnungs-
gegner kann die Verrechnung grundsätzlich materiell-rechtlich nicht verhindern, in-
dem er die Verrechnungsforderung bestreitet. Jedoch ist prozessrechtlich eine
rechtsgenügend vorgebrachte Bestreitung zu berücksichtigen. In den Fällen in de-
nen tatsächlich keine Verrechnungsforderung besteht oder diese nicht durchsetz-
bar ist (d. h. die Verrechnungsforderung insbesondere nicht fällig oder mit Einreden
behaftet ist), entfaltet die Verrechnungserklärung (prozessrechtlich) keine Wirkung
(BSK OR I-MÜLLER, Art. 120 N 21).
3. Würdigung
3.1. Ob die von der Beklagten behauptete und von der Klägerin bestrittene Kon-
kurrenzierung zu bejahen ist, muss nicht geprüft werden. Gemäss Art. 340c Abs. 2
OR fällt das Konkurrenzverbot dahin, wenn der Arbeitgeber das Arbeitsverhältnis
kündigt, ohne dass ihm der Arbeitnehmer dazu begründeten Anlass gegeben hat.
Die Kündigung wurde von der Beklagten als Arbeitgeberin ausgesprochen. Dass

- 21 -
die Klägerin der Beklagten begründeten Anlass zur Kündigung gegeben hätte,
wurde seitens der Beklagten nicht behauptet. Vielmehr waren finanzielle Gründe
ausschlaggebend: "Es tut uns leid, aber derzeit ist es für uns finanziell nicht mög-
lich, dich weiterzubeschäftigen" (E-Mail der Beklagten an die Klägerin vom 25. Juni
2024, act. 23/4 S. 1 hinten). Die Kündigung wurde somit ausgesprochen, ohne dass
die Klägerin der Beklagten dazu begründeten Anlass im Sinne von Art. 340c Abs. 2
OR gegeben hätte. Eine Konventionalstrafe wegen konkurrenzierender Tätigkeit ist
somit nicht geschuldet, weshalb die entsprechende Verrechnungsforderung nicht
besteht.
3.2. In der Stellungnahme zur Klage behauptete die Beklagte, die Klägerin habe
diverse (massive) Verletzungen der Treuepflicht begangen (act. 8 Rz. 15 ff.). Rep-
licando hat die Klägerin diese Vorwürfe bestritten (act. 21 Rz. 15 ff.). Entsprechend
oblag es der Beklagten, die in der Stellungnahme noch vagen Vorbringen detailliert
darzulegen, die Namen von abgeworbenen Kunden oder Mitarbeitenden anzuge-
ben und die erhobenen Vorwürfe zu konkretisieren. Das war jedoch nicht der Fall
(Prot. S. 11), weshalb es an substantiierten Tatsachenbehauptungen seitens der
Beklagten fehlt. Eine Konventionalstrafe wegen treuwidrigen Verhaltens ist somit
nicht geschuldet, weshalb die entsprechende Verrechnungsforderung nicht be-
steht.
3.3. Selbst wenn die vorstehenden Erwägungen nicht geteilt würden, wäre die
Verrechnungsforderung zu verneinen:
3.3.1. Ziff. 6 des Arbeitsvertrags weist auf die Treuepflichten gemäss den gesetz-
lichen Bestimmungen von Art. 321a OR hin und verweist weiter auf Ziff. 9 des Ar-
beitsvertrags betreffend Verletzung der Treuepflicht und Auslösung einer Konven-
tionalstrafe. Ziff. 9 des Arbeitsvertrags sieht vor Beendigung des Arbeitsverhältnis-
ses eine Konventionalstrafe gemäss den Massgaben von Art. 160 ff. OR für Ver-
tragsverletzungen vor, insbesondere für die Zuwiderhandlung gegen die Treue-
pflicht gemäss Art. 321a OR: "Diese Konventionalstrafe tritt zu den Schadenersatz-
ansprüchen gemäss Art. 321e OR, die aus einer Vertragsverletzung entstehen,
hinzu und ersetzt die Schadenersatzansprüche entsprechend nicht. Die Höhe der
Konventionalstrafe wird in Höhe des monatlichen Durchschnittslohns, welcher sich

- 22 -
aus den letzten drei Monatslöhnen berechnet, fällig. Sofern die Mitarbeiterin noch
keine drei Monate angestellt ist, beträgt die Konventionalstrafe CHF 15'000"
(act. 5/4).
3.3.2. Da der Klägerin eine Geldsumme zuzusprechen ist, die von der Beklagten
zu leisten ist, kann diese Forderung grundsätzlich mit einer geldwerten Gegenfor-
derung verrechnet werden. Die Beklagte verlangt die Verrechnung der klägerischen
Ansprüche mit der Konventionalstrafe von mindestens Fr. 765'000.– (act. 8 Rz. 25
i.V.m. act. 11/8). Gemäss Wortlaut von Ziff. 9 des Arbeitsvertrags darf die Beklagte
bei einer Vertragsverletzung durch die Klägerin, insbesondere die Zuwiderhand-
lung gegen die Treuepflicht nach Art. 321a OR, die Bezahlung der Konventional-
strafe sowie Schadenersatz gemäss Art. 321e OR verlangen. Dies kann nur so ver-
standen werden, dass mit der Vertragsstrafe (auch) der infolge einer durch die Ar-
beitnehmerin begangenen Vertragsverletzung entstandene Schaden ersetzt wer-
den soll, was dem Wesen der Konventionalstrafe im Sinne von Art. 160 ff. OR ent-
spricht, wobei der Konventionalstrafe sowohl eine Ausgleichsfunktion vermögens-
rechtlicher Nachteile als auch Straffunktion zukommt (vgl. BSK OR I-EHRAT/CON-
STANTINI/WIDMER, N 1 zu Art. 160 OR). Die vorliegend zwischen den Parteien ar-
beitsvertraglich vereinbarte Konventionalstrafe ist auf den Ausgleich vermögens-
rechtlicher Nachteile ausgerichtet und weist insofern Ersatzcharakter auf. Da die
Konventionalstrafe die Haftung der Klägerin als Arbeitnehmerin betrifft, fällt sie in
den Regelungsbereich von Art. 321e Abs. 1 OR. Die Arbeitnehmerhaftung gemäss
Art. 321e OR setzt zwingend den Eintritt eines ersatzpflichtigen Schadens voraus.
Die vorliegende vertragliche Abrede verstösst gegen diese Haftungsnorm, da sie
zu einer schadensunabhängigen Haftung der Klägerin führt. Da die Klägerin als
Arbeitnehmerin höchstens für den verursachten Schaden haftbar gemacht werden
kann, ist die Verpflichtung der Klägerin mit der Konventionalstrafe zur Zahlung einer
den tatsächlich eingetretenen Schaden übersteigenden Vertragsstrafe unzulässig.
Weiter ist die vorliegende Konventionalstrafe unzulässig, da sie kein Verschulden
der Klägerin voraussetzt. Ausgelöst wird gemäss der ausdrücklichen vertraglichen
Regelung die Pflicht zur Zahlung der Konventionalstrafe durch eine Vertragsverlet-
zung ("Vertragsverletzungen, insbesondere die Zuwiderhandlung gegen die Treue-
pflicht"). Somit wurde rechtsgeschäftlich eine verschuldensunabhängige Haftung

- 23 -
der Klägerin vereinbart, was eine unzulässige Haftungsverschärfung bedeutet und
mit Art. 321e OR nicht zu vereinbaren ist. Die im Arbeitsvertrag vereinbarte Kon-
ventionalstrafe ist somit nichtig (Art. 362 Abs. 2 OR; vgl. auch BGer 4A_579/2017
vom 7. Mai 2018, E. 5.3 ff.). Entsprechend kann die Beklagte aus der in Ziff. 9 des
Arbeitsvertrages vom 1. März 2024 vereinbarten Konventionalstrafe nichts zu ihren
Gunsten ableiten. Die geltend gemachte Verrechnungsforderung besteht nicht.
VII. Arbeitszeugnis & Lohnabrechnungen
1. Parteivorbringen
1.1. Arbeitszeugnis
Die Klägerin macht geltend, sie habe Anspruch auf ein Arbeitszeugnis entspre-
chend den Grundsätzen der Vollständigkeit, Wahrheit und des Wohlwollens; sie
habe bis anhin kein Arbeitszeugnis erhalten (act. 1 Rz. 7, 11). Die Beklagte reichte
mit ihrer Stellungnahme zur Klage einen Entwurf ein (act. 8 Rz. 26, act. 11/13). Re-
plicando brachte die Klägerin vor, dass das von der Beklagten in Aussicht gestellte
Arbeitszeugnis den Grundsätzen der Wahrheit, der Vollständigkeit und des Wohl-
wollens nicht entspreche. Es sei praxisgemäss von einer guten Arbeitsleistung der
Arbeitnehmerin auszugehen; Abweichungen in negativer Hinsicht seien von der Ar-
beitgeberseite zu belegen. Die Beklagte behaupte zwar, dass sich die Klägerin di-
verse Verfehlungen habe zu Schulden kommen lassen. Die entsprechenden Be-
hauptungen seien indessen nicht dargelegt worden. Die Beklagte sei immer aus-
serordentlich zufrieden mit den Leistungen der Klägerin gewesen und habe dies
auch im E-Mail-Verkehr mit der Beklagten betont. Das Arbeitszeugnis sei entspre-
chend zu formulieren und habe sich insbesondere wohlwollend über Leistung und
Verhalten zu äussern (act. 21 Rz. 22). Die Beklagte liess sich in ihrer Duplik nicht
dazu vernehmen.
1.2. Lohnabrechnungen
Die Klägerin fordert die Aus- und Zustellung der Lohnabrechnungen für Oktober
2023 sowie Mai bis August 2024 (act. 1 Rz. 12). Die Beklagte bringt vor, sie könne
für Oktober 2023 der Klägerin keine Lohnabrechnung ausstellen, da die Beklagte

- 24 -
erst im Januar 2024 gegründet worden sei und sie demzufolge die Klägerin im Ok-
tober 2023 nicht beschäftigt habe. Die Lohnabrechnungen für Mai bis August 2024
werde sie der Klägerin ausstellen, sobald die Klägerin ihren Mitwirkungspflichten
nachgekommen sei betreffend Offenlegung ihres Erwerbseinkommens während ih-
rer Freistellung (act. 8 Rz. 27 f.).
2. Rechtliches
2.1. Arbeitszeugnis
Gemäss Art. 330a Abs. 1 OR hat der Arbeitnehmer auf Verlangen Anspruch auf ein
Arbeitszeugnis, das sich über die Art und Dauer des Arbeitsverhältnisses sowie
über seine Leistungen und sein Verhalten ausspricht. Der Zweck des Arbeitszeug-
nisses besteht einerseits darin, das berufliche Fortkommen des Arbeitnehmers zu
fördern und muss deshalb grundsätzlich wohlwollend formuliert werden. Anderer-
seits soll es künftigen Arbeitgebern ein möglichst getreues Abbild von Tätigkeit,
Leistung und Verhalten des Arbeitnehmers geben, weshalb es grundsätzlich wahr
und vollständig zu sein hat (BGE 136 III 510 E. 4.1).
2.2. Lohnabrechnungen
Gemäss Art. 323b Abs. 1 OR ist ein Arbeitgeber dazu verpflichtet, dem Arbeitneh-
mer eine schriftliche Lohnabrechnung auszuhändigen (STREIFF/VON KAENEL/RU-
DOLPH, a.a.O. N 2 zu Art. 328b).
3. Würdigung
3.1. Arbeitszeugnis
Die Beklagte hat durch die Einreichung eines Entwurfs des Arbeitszeugnisses das
Rechtsbegehren der Klägerin betreffend Ausstellung eines Arbeitszeugnisses an-
erkannt (act. 11/13). Somit ist das Rechtsbegehren 2 der Klägerin betreffend Aus-
und Zustellung eines Arbeitszeugnisses gutzuheissen.
3.2. Lohnabrechnungen

- 25 -
Da die Klägerin gemäss Arbeitsvertrag erst ab März 2024 bei der Beklagten ange-
stellt war, ist die Beklagte nicht passivlegitimiert betreffend die Lohnabrechnung für
den Monat Oktober 2023. Somit ist die Klage insoweit abzuweisen. Betreffend die
Lohnabrechnungen für Mai bis August 2024 hat die Beklagte diesen Anspruch
grundsätzlich anerkannt. Sie macht deren Ausstellung jedoch von einer Bedingung
abhängig, nämlich dass die Klägerin vorher ihr Einkommen während der Freistel-
lung offenzulegen habe. Die Klägerin hat Anspruch auf Aushändigung ihrer Lohn-
abrechnungen; dies kann nicht von genannter Bedingung abhängig gemacht wer-
den. Im Übrigen hat die Klägerin alle Belege betreffend ihr Einkommen während
ihrer Freistellung eingereicht (act. 23/3; vgl. vorne Ziff. IV.3.2.3.). Die Beklagte ist
zu verpflichten, der Klägerin die Lohnabrechnungen für Mai bis August 2024 aus-
und zuzustellen.
VIII. Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. Bis zu einem Streitwert von CHF 30'000.– sind arbeitsrechtliche Verfahren
kostenlos (Art. 114 ZPO). Hingegen hat die unterliegende Partei der obsiegenden
Partei eine Entschädigung zu bezahlen (Ersatz notwendiger Auslagen, Kosten ei-
ner berufsmässigen Vertretung, Umtriebsentschädigung). Obsiegt keine Partei voll-
ständig, regeln sich diese Entschädigungsfolgen nach Massgabe des beidseitigen
Unterliegens bzw. Obsiegens (Art. 106 ZPO).
2. Der Streitwert bestimmt sich nach dem Rechtsbegehren (Art. 91 Abs. 1
ZPO). Die Klägerin hat das Rechtsbegehren 1 betreffend Lohn und Überstunden-
entschädigung mit dem Streitwert von Fr. 24'900.– (teilklageweise) beziffert. Mit
Verfügung vom 20. Januar 2025 wurde der Streitwert des Rechtsbegehren 2 be-
treffend Ausstellung des Arbeitszeugnisses auf Fr. 2'550.– festgesetzt und der
Streitwert des Rechtsbegehrens 3 betreffend Ausstellung Lohnabrechnungen mit
Fr. 50.– (act. 17). Der Streitwert beträgt insgesamt somit Fr. 27'500.–. Bei diesem
Streitwert beträgt die Grundgebühr für eine anwaltliche Vertretung nach der zür-
cherischen Verordnung über die Anwaltsgebühren in der Regel Fr. 5'108.– (§ 4
Abs. 1 AnwGebV, inkl. 8.1% MwSt.) und ist mit der Erarbeitung der Begründung

- 26 -
oder Beantwortung der Klage verdient. Die Gebühr deckt auch den Aufwand für die
Teilnahme an der Hauptverhandlung ab (§ 11 Abs. 1 AnwGebV).
3. Die Prozesskosten werden der unterliegenden Partei auferlegt. Bei Nichtein-
treten und bei Klagerückzug gilt die klagende Partei, bei Anerkennung der Klage
die beklagte Partei als unterliegend (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Bei teilweisem Obsiegen
erfolgt gleichermassen die Zusprechung einer Parteientschädigung nach den Re-
geln von Art. 106 Abs. 2 ZPO, d.h. die gegenseitigen Entschädigungspflichten sind
einander in Bruchteilen gegenüberzustellen und bis zum kleineren Bruchteil zu ver-
rechnen. Dies bedeutet, dass – unabhängig von der effektiv zuzusprechenden Par-
teientschädigung – vorab die Quoten des Obsiegens zu verrechnen sind und nur
dort effektiv die Zusprechung einer Parteientschädigung in Betracht kommt, wo
nach Verrechnung ein Überschuss vorhanden ist (vgl. Urteil des Handelsgerichts
des Kantons Zürich, HG150248 vom 26. Juni 2018, S. 99). Die Beklagte unterliegt
im Umfang von Fr. 16'746.90 (=Fr. 14'146.90 + Fr. 2'550.– + Fr. 50.–; das klägeri-
sche Unterliegen betreffend die Lohnabrechnung für Oktober 2023 ist zu vernach-
lässigen) und somit zu rund 61% (im Umfang von 39% obsiegt sie dementspre-
chend). Sie hat der Klägerin daher eine auf 22% reduzierte (61% - 39%) Parteien-
tschädigung im Betrag von Fr. 1'123.75 (inkl. 8.1% MwSt.) zu bezahlen.
Es wird erkannt:
1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin Fr. 14'146.90 brutto (Lohn Juli
und August 2024 sowie Überstunden) zu bezahlen.
Im Mehrbetrag wird die Klage betreffend Rechtsbegehren 1 abgewiesen.
2. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin ein wahrheitsgemässes, vollstän-
diges und wohlwollendes Arbeitszeugnis aus- und zuzustellen.
3. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin Lohnabrechnungen für Mai bis
August 2024 aus- und zuzustellen.
Im Mehrumfang wird die Klage betreffend Rechtsbegehren 3 abgewiesen.

- 27 -
4. Es werden keine Kosten erhoben.
5. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von
Fr. 1'123.75 (inkl. 8.1% Mehrwertsteuer) zu bezahlen.
6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, je als Gerichtsurkunde.
7. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zu-
stellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-
richt des Kantons Zürich, I. Zivilkammer, Postfach, 8021 Zürich, erklärt wer-
den. In der Berufungsschrift sind die Anträge zu stellen und zu begründen.
Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen.
Zürich, 23. Mai 2025
ARBEITSGERICHT ZÜRICH
3. Abteilung
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin:
Dr. R. Schöning Dr. A. Sang Bastian
versandt am: