zg_obergericht · Z1 2023 44 · 2025-03-31 · de

Forderung | Werkvertrag/Verlagsvertrag

I. Zivilabteilung
Z1 2023 44
Oberrichter P. Huber, Abteilungspräsident
Oberrichter A. Staub
Oberrichterin F. Wiget
Gerichtsschreiber Ph. Carr
Urteil vom 31. März 2025 [rechtskräftig]
in Sachen
A.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt B.________,
Klägerin und Berufungsbeklagte,
gegen
C.________ AG,
Beklagte und Berufungsklägerin,
betreffend
Forderung
(Berufung gegen den Entscheid des Kantonsgerichts Zug, 3. Abteilung, vom 21. September 2023)


Seite 2/46
Rechtsbegehren
Beklagte und Berufungsklägerin
1.
Das Urteil des Kantonsgerichts Zug vom 21. September 2023 (A3 2021 6) sei vollumfänglich aufzu-
heben und die Klage vollumfänglich abzuweisen.
2.
Eventualiter sei das Urteil des Kantonsgerichts Zug vom 21. September 2023 (A3 2021 6) zwecks 
Sachverhaltsermittlung und Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
3.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWST) zu Lasten der Berufungsbeklagten.
Klägerin und Berufungsbeklagte
1.
Die Berufungsanträge der Berufungsklägerin seien vollumfänglich abzuweisen, in Bestätigung des 
vorinstanzlichen Urteils.
2.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWST) zu Lasten der Berufungsklägerin.
Sachverhalt
1.
Die in D.________ (ZH) domizilierte A.________ AG (nachfolgend: Klägerin) bezweckt gemäss 
Eintrag im Handelsregister "________" (Zweckumschreibung). Der Verwaltungsrat besteht aus 
E.________ (Präsident mit Kollektivunterschrift zu zweien), F.________ (Mitglied mit Kollektiv-
unterschrift zu zweien) und G.________ (Mitglied mit Einzelunterschrift). H.________ war von 
Anfang Juli 2019 bis Ende Oktober 2021 Mitglied des Verwaltungsrats mit Einzelunterschrift.
2.
Die C.________ AG (nachfolgend: Beklagte) hat ihren Sitz in I.________ (ZG) und bezweckt 
die Führung eines Ingenieurbüros [...]. J.________ ist einziges Mitglied des Verwaltungsrats 
mit Einzelunterschrift.
3.
Zwischen den Parteien bestand eine mehrjährige Geschäftsbeziehung. Die im vorliegenden 
Verfahren strittigen Forderungen betreffen hauptsächlich die gemeinsame Zusammenarbeit 
im Rahmen des K.________-Rollouts des L.________ (Energiedienstleister) (nachfolgend: 
L.________ bzw. das K.________-Rollout oder L.________-Projekt). Das L.________ zog 
die Beklagte als Generalunternehmerin bei, für welche unter anderen die Klägerin als Subun-
ternehmerin tätig war. Diese war für die Installation der K.________-anschlüsse – insbeson-
dere für die Arbeiten vom ________-kasten ("[...]") im Keller bis zur K.________-steckdose 
("M.________") in den einzelnen Wohnungen/Zimmern sowie für die "M.________-
Installationen" (inkl. [...]) – zuständig (act. 19 Rz 7; act. 46 Rz 17 f.; act. 48 Rz 4, 40, 64 und 
66; act. 76 Rz 10; act. 86 Rz 9). Zwischen den Parteien bestand kein schriftlicher Vertrag.
3.1
Die Klägerin macht im vorliegenden Verfahren zum einen geltend, die Beklagte habe Rech-
nungen der Klägerin über Jahre hinweg verspätet bezahlt und dennoch einen Skonto von 
2 % abgezogen. Die ungerechtfertigten Skonto-Abzüge in den Jahren 2016-2020 beliefen 
sich auf insgesamt CHF 282'679.04. Zum anderen habe die Beklagte drei Rechnungen für 


Seite 3/46
erbrachte Werkarbeiten im Umfang von CHF 243'127.75 und eine Rechnung für Material im 
Umfang von CHF 15'789.70 nicht beglichen.
3.2
Die Beklagte bestreitet eine Schuld gegenüber der Klägerin. Die in Rechnung gestellten For-
derungen seien im Zeitpunkt der Geltendmachung nicht fällig gewesen, da die Fälligkeit erst 
mit der Ablieferung des gesamten L.________-Projekts eingetreten sei, zumal die Parteien 
weder Teillieferungen noch Teilvergütungen vereinbart hätten. Vielmehr hätten sie eine sog. 
"Pay-When-Paid"-Klausel vereinbart, wonach die Beklagte die Werkarbeiten der Klägerin erst 
dann zu vergüten habe, nachdem sie vom L.________ bezahlt worden sei. Eventualiter 
macht die Beklagte geltend, dass die Klägerin diverse Materialrechnungen nicht bezahlt ha-
be. Zudem habe sie zahlreiche von ihr verursachte Mängel anerkannt und sich vereinba-
rungsgemäss bereit erklärt, für die entstandenen Nachbesserungskosten aufzukommen. 
Trotzdem habe die Klägerin 23 Rechnungen über insgesamt CHF 212'081.70 nicht begli-
chen. Diese Forderungen will die Beklagte zur Verrechnung bringen, falls der Klägerin ein 
Teil des eingeklagten Betrags wider Erwarten zugesprochen werde. 
4.1
Nach einem erfolglosen Schlichtungsversuch vor dem Friedensrichteramt N.________ (ZG) 
(act. 1/4) reichte die Klägerin mit Eingabe vom 21. Februar 2021 beim Kantonsgericht Zug 
Klage ein und beantragte, die Beklagte habe ihr CHF 541'596.49 nebst Zins zu bezahlen, 
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWST; act. 1).
4.2
In der Klageantwort vom 25. Mai 2021 schloss die Beklagte auf kostenfällige Abweisung der 
Klage, soweit darauf einzutreten sei (act. 11). Zum Antrag auf Nichteintreten brachte sie vor, 
dass die Parteien einerseits eine Gerichtsstandsvereinbarung zugunsten der Zürcher Gerich-
te abgeschlossen hätten und die Klägerin andererseits nicht persönlich an der Schlichtungs-
verhandlung erschienen sei, weshalb die Klagebewilligung nicht gültig sei.
4.3
In der Replik vom 29. Oktober 2021 (act. 19) und der Duplik vom 19. Mai 2022 (act. 31) sowie 
in weiteren Eingaben der Klägerin vom 27. Juni 2022 (act. 37) und der Beklagten vom 14. Juli 
2022 (act. 39) bekräftigten die Parteien ihre Standpunkte und hielten an ihren Anträgen fest.
4.4
Am 13. Dezember 2022 wurden O.________ (Fachspezialist "[...]" beim L.________; act. 46), 
P.________ (Verwaltungsrat der Q.________ AG [vormals R.________ AG], die für das 
L.________-Projekt ebenfalls als Subunternehmerin für die Beklagte tätig war; act. 48) sowie 
S.________ (damaliger Gesamtprojektleiter bei der Beklagten; act. 49) als Zeugen befragt. Die 
Einvernahme der Parteien fand am 14. Dezember 2022 statt, wobei für die Klägerin 
G.________ sowie H.________ und für die Beklagte J.________ befragt wurden (act. 51 und 
68).
4.5
Mit Editionsentscheid vom 3. Februar 2023 forderte das Kantonsgericht das L.________ auf, 
die mit Eingabe vom 18. Juli 2022 übermittelten (teilweise geschwärzten) Mängellisten aus 
den Jahren 2016-2022 ungeschwärzt einzureichen (act. 36, 40 und 47). Dieser Aufforderung 
kam das L.________ am 17. März 2023 nach (act. 64; nachfolgend auch: L.________-
Mängellisten).
4.6
An der Hauptverhandlung vom 12. September 2023 hielten die die Parteien im Wesentlichen 
an ihren Anträgen fest (act. 75-80).


Seite 4/46
4.7
Am 21. September 2023 erliess das Kantonsgericht, 3. Abteilung, folgenden Entscheid 
(act. 83; Verfahren A3 2021 6):
1.1
Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin CHF 531'489.70 nebst Zins zu 5 % auf 
CHF 277'432.00 seit 30. April 2018 und auf CHF 254'057.70 seit 18. August 2020 zu 
bezahlen.
1.2
Im Übrigen wird die Klage abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2.
Die Gerichtskosten werden wie folgt festgesetzt:
CHF
37'712.00 Entscheidgebühr
CHF
200.00 Kosten der Beweisführung
CHF
37'912.00 Total
Die Gerichtskosten werden der Beklagten auferlegt und mit dem von der Klägerin ge-
leisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrechnet. Die Beklagte hat der Klägerin 
den Kostenvorschuss im Umfang von CHF 37'912.00 sowie die Kosten des Schlich-
tungsverfahrens im Umfang von CHF 1'000.00 zu ersetzen.
3.
Die Beklagte hat der Klägerin eine Parteientschädigung von CHF 70'671.10 (MWST 
inbegriffen) zu bezahlen. 
4.
[Rechtsmittelbelehrung]
5.
[Mitteilungen]
Zur Begründung führte das Kantonsgericht zusammengefasst aus, die Beklagte habe keine 
Gerichtsstandsvereinbarung zugunsten der Zürcher Gerichte nachgewiesen. Ausserdem sei 
die Klägerin mit ausserkantonalem Sitz an der Schlichtungsverhandlung durch Rechtsanwalt 
B.________ ordnungsgemäss vertreten worden. Demnach sei auf die Klage einzutreten 
(act. 83 E. 1). Die im vorliegenden Verfahren strittigen Skonto-Abzüge der Beklagten erachtete 
das Kantonsgericht sodann als ungerechtfertigt und sprach der Klägerin diesbezüglich den Be-
trag von CHF 277'432.00 nebst Zins zu (wobei es in diesem Zusammenhang auch die mit den 
noch nicht beglichenen vier Rechnungen für Werkarbeiten und Material verlangten Skonto-
Beträge von CHF 5'247.04 im Umfang von CHF 4'607.05 berücksichtigte und implizit abwies; 
act. 83 E. 4 und 5.5.3 f.). Für nicht bezahlte Werkarbeiten sprach das Kantonsgericht der Klä-
gerin vom eingeklagten Betrag von CHF 243'127.75 letztlich CHF 238'268.00 und für nicht be-
zahltes Material den vollen eingeklagten Betrag von CHF 15'789.70 (insgesamt 
CHF 254'057.70) nebst Zins zu (act. 83 E. 5). Die von der Beklagten eventualiter vorgebrach-
ten Verrechnungsforderungen liess das Kantonsgericht nicht zu (act. 83 E. 6).
5.1
Gegen diesen Entscheid reichte die Beklagte mit Eingabe vom 25. Oktober 2023 beim Ober-
gericht des Kantons Zug Berufung mit dem eingangs erwähnten Rechtsbegehren ein (act. 86). 
In der Berufungsantwort vom 1. Februar 2024 stellte die Klägerin ihrerseits das eingangs er-
wähnte Rechtsbegehren (act. 92). Das ebenfalls am 1. Februar 2024 eingereichte Gesuch der 
Klägerin um Leistung von Sicherheit für die Parteientschädigung (act. 93) wies der Abteilungs-
präsident mit Verfügung vom 1. Mai 2024 ab (act. 103).


Seite 5/46
5.2
Die Beklagte reichte innert zweimalig erstreckter Frist keine Berufungsreplik ein (act. 104-107). 
Es wurde keine Berufungsverhandlung durchgeführt.
Erwägungen
1.
Die Erwägungen des Kantonsgerichts zur Zuständigkeit der Zuger Gerichte sind zu Recht 
unbestritten geblieben, weshalb ohne Weiteres darauf verwiesen werden kann (vgl. act. 83 
E. 1; zur Zulässigkeit eines solchen Verweises s. Urteil des Bundesgerichts 4A_229/2024 
vom 25. Juli 2024 E. 4.2 m.w.H.). Das Eintreten auf die Klage ist im Berufungsverfahren nicht 
mehr strittig, weshalb sich hierzu weitere Ausführungen erübrigen.
2.
In prozessualer Hinsicht ist vorab Folgendes festzuhalten:
2.1
Die Berufung ist bei der Rechtsmittelinstanz innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten 
Entscheids schriftlich und begründet einzureichen (vgl. Art. 311 Abs. 1 ZPO). Das Berufungs-
verfahren ist als eigenständiges Verfahren ausgestaltet. Es dient nicht der Vervollständigung 
des vorinstanzlichen Verfahrens, sondern der Überprüfung und Korrektur des erstinstanzli-
chen Entscheids im Lichte konkret dagegen vorgebrachter Beanstandungen. Entsprechend ist 
die Berufung nach Art. 311 Abs. 1 ZPO begründet einzureichen. Dabei muss die Berufungs-
klägerin aufzeigen, inwiefern und weshalb sie den angefochtenen Entscheid in tatsächlicher 
oder rechtlicher Hinsicht als fehlerhaft erachtet bzw. weshalb (zulässige) Noven oder neue 
Beweismittel einen anderen Schluss aufdrängen. Um diesen Anforderungen nachzukommen, 
genügt es nicht, wenn die Berufungsklägerin lediglich auf ihre Vorbringen vor erster Instanz 
verweist, sich mit Hinweisen auf frühere Prozesshandlungen zufriedengibt oder den ange-
fochtenen Entscheid in allgemeiner Weise kritisiert. Vielmehr muss sie im Einzelnen die vor-
instanzlichen Erwägungen bezeichnen, die sie beanstandet, sich mit ihnen argumentativ aus-
einandersetzen und die Aktenstücke nennen, auf denen ihre Kritik beruht. Die Begründung 
muss hinreichend explizit sein, sodass sie vom Berufungsgericht einfach nachvollzogen wer-
den kann (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_255/2021 vom 22. März 2022 E. 3.1.6; BGE 142 
III 413 E. 2.2.2; 138 III 374 E. 4.3.1 [= Pra 2013 Nr. 4]).
Die Begründung ist eine gesetzliche, von Amtes wegen zu prüfende Zulässigkeitsvoraus-
setzung für die Berufung. Lässt die Berufung insgesamt oder hinsichtlich eines bestimmten 
Streitpunkts eine (hinreichende) Begründung vermissen, so tritt das Berufungsgericht darauf 
nicht ein. Die gerichtliche Fragepflicht nach Art. 56 ZPO entbindet nicht von einer gehörigen 
Begründung der Rechtsmitteleingabe. Ebenso wenig besteht eine Pflicht des Berufungsge-
richts, die Berufung zur Verbesserung zurückzuweisen. Dabei handelt es sich nicht um einen 
verbesserlichen Mangel im Sinne von Art. 132 Abs. 1 ZPO (vgl. Urteile des Bundesgerichts 
5A_452/2022 vom 11. April 2023 E. 4.2.1 und 5A_342/2020 vom 4. März 2021 E. 3.3, je 
m.w.H.).
Ob die Berufung in sämtlichen Punkten hinreichend begründet wurde, wird nachfolgend im 
Einzelnen zu prüfen sein (vgl. hinten E. 4.5, 5.6.2, 7.3.2, 7.5.2, 10.2.1 f., 11.2, 13.3.2 und 14).


Seite 6/46
2.2
Das Berufungsgericht verfügt über eine vollständige Überprüfungsbefugnis der Streitsache 
und kann das erstinstanzliche Urteil sowohl auf rechtliche wie tatsächliche Mängel hin über-
prüfen. Dies bedeutet aber nicht, dass das Berufungsgericht gehalten ist, von sich aus wie 
eine erstinstanzliche Gerichtsbehörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtlichen Fra-
gen zu untersuchen, wenn die Parteien diese in oberer Instanz nicht mehr vortragen. Es hat 
sich – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung der in der 
schriftlichen Begründung gegen das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu 
beschränken (BGE 147 III 176 E. 4.2.1; Urteil des Bundesgerichts 4A_312/2023 vom 17. Au-
gust 2023 E. 3.2; 4A_186/2022 vom 22. August 2022 E. 4.4.1).
2.3
Der Prozess muss grundsätzlich vollständig vor der ersten Instanz geführt werden. Folglich 
müssen Tatsachen bereits in den erstinstanzlichen Schriftsätzen hinreichend detailliert be-
hauptet und dargelegt werden, um den Rahmen des Verfahrens abzustecken, eine gewisse 
Transparenz zu gewährleisten und insbesondere eine wirksame Anfechtung durch die Ge-
genpartei zu ermöglichen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_112/2023 vom 10. Juli 2023 
E. 4.4.2).
2.3.1 Entsprechend werden im Berufungsverfahren neue Tatsachen und Beweismittel gemäss 
Art. 317 Abs. 1 ZPO nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) 
und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten 
(lit. b). Praxisgemäss ist zwischen echten und unechten neuen Vorbringen (sog. Noven) zu 
unterscheiden. Echte Noven sind Tatsachen und Beweismittel, die (erst) nach dem Ende der 
Hauptverhandlung des erstinstanzlichen Verfahrens entstanden sind. Sie sind im Berufungsver-
fahren grundsätzlich immer zulässig, wenn sie ohne Verzug nach ihrer Entdeckung vorgebracht 
werden. Unechte Noven sind Tatsachen und Beweismittel, die bereits bei Ende der erstinstanz-
lichen Hauptverhandlung entstanden sind. Ihre Zulassung wird im Berufungsverfahren weiter-
gehend insofern eingeschränkt, als sie ausgeschlossen sind, wenn sie bei Beachtung zumut-
barer Sorgfalt bereits im erstinstanzlichen Verfahren hätten vorgebracht werden können. Im 
Falle unechter Noven hat derjenige, der sie im Berufungsverfahren einbringen will, namentlich 
die Gründe detailliert darzulegen, weshalb er die Tatsache oder das Beweismittel nicht schon 
vor erster Instanz hat vorbringen können (vgl. BGE 143 III 42 E. 1; Urteil des Bundesgerichts 
4A_518/2023 vom 18. April 2024 E. 3.4.1 m.w.H.). Neu ist eine Tatsache auch dann, wenn die 
novenwillige Partei eine bereits vor erster Instanz vorgetragene Behauptung (nachträglich) 
substanziiert bzw. substanziiert behauptet (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_698/2017 vom 
7. März 2018 E. 6, nicht publiziert in: BGE 144 III 88).
2.3.2 Im erstinstanzlichen Verfahren werden gemäss Art. 229 aAbs. 1 ZPO (vgl. Art. 407f ZPO) in 
der Hauptverhandlung neue Tatsachen und Beweismittel nur noch berücksichtigt, wenn sie 
ohne Verzug vorgebracht werden und erst nach Abschluss des Schriftenwechsels oder nach 
der letzten Instruktionsverhandlung entstanden sind (echte Noven; lit. a) oder bereits vor Ab-
schluss des Schriftenwechsels oder vor der letzten Instruktionsverhandlung vorhanden wa-
ren, aber trotz zumutbarer Sorgfalt nicht vorher vorgebracht werden konnten (unechte No-
ven; lit. b). Hat weder ein zweiter Schriftenwechsel noch eine Instruktionsverhandlung statt-
gefunden, so können neue Tatsachen und Beweismittel zu Beginn der Hauptverhandlung 
unbeschränkt vorgebracht werden (Art. 229 aAbs. 2 ZPO). Neu sind auch Vorbringen, die 
dem Nachsubstanziieren dienen (Willisegger, Basler Kommentar, 4. A. 2025, Art. 229 ZPO 


Seite 7/46
N 23; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts 5A_822/2022 vom 14. März 2023 E. 3.2; vorne 
E. 2.3.1).
2.3.3 Nach dem Aktenschluss haben die Parteien zwar nur noch unter den eingeschränkten Vor-
aussetzungen von Art. 229 aAbs. 1 ZPO das Recht, neue Tatsachen und Beweismittel vor-
zubringen. Das gilt insbesondere auch für die Entgegnung auf sog. Dupliknoven, d.h. neue 
Tatsachen oder Beweismittel, die von der beklagten Partei (erst) in der Duplik vorgetragen 
werden. Ist aber die klagende Partei zur Entgegnung der in der Duplik vorgetragenen und 
sich auf neue Tatsachen und Beweismittel stützenden Behauptungen auf echte Noven an-
gewiesen, dürfen diese gemäss Art. 229 aAbs. 1 lit. a ZPO ohne Weiteres vorgebracht wer-
den. Bei unechten Noven ist gemäss Art. 229 aAbs. 1 lit. b ZPO hingegen erforderlich, dass 
diese trotz zumutbarer Sorgfalt nicht vorher vorgebracht werden konnten. Unter welchen 
Voraussetzungen unechte Noven im Anschluss an die Duplik vorgebracht werden können, 
ist in der Lehre im Einzelnen umstritten. Grundsätzlich ist indes davon auszugehen, dass 
der klagenden Partei weder möglich noch zumutbar ist, auf Vorrat in ihrer Replik sämtliche 
denkbaren Noven zu entkräften, mit denen der Prozessstoff in der Duplik noch ausgedehnt 
werden kann. Wenn daher in der Duplik Noven vorgebracht werden, welche die klagende 
Partei ihrerseits mit unechten Noven entkräften will, so ist insofern die Voraussetzung von 
Art. 229 aAbs. 1 lit. b ZPO erfüllt, dass diese Noven vor Aktenschluss trotz zumutbarer Sorg-
falt nicht vorgebracht werden konnten. Damit der klagenden Partei dieser Sorgfaltsnachweis 
gelingt, ist immerhin unabdingbar, dass die Dupliknoven für diese Noveneingabe kausal sind. 
Erforderlich ist einerseits, dass (erst) die Dupliknoven das Vorbringen der unechten Noven 
veranlasst haben, andererseits dass die unechten Noven in technischer bzw. thematischer 
Hinsicht als Reaktion auf die Dupliknoven aufzufassen sind. Für die Prüfung dieses Kausal-
zusammenhangs ist folglich eine genaue Betrachtung der zur Diskussion stehenden neuen 
Tatsachen und Beweismittel unumgänglich (BGE 146 III 55 E. 2.5.2).
2.3.4 Nachdem die Beklagte in der Duplik Noven (konkret: die Behauptung, dass die Klägerin Forde-
rungen der Beklagten anerkannt habe [act. 31 Rz 414]) vorgetragen hatte, war es der Klägerin 
erlaubt, auf diese Dupliknoven in ihrer Stellungnahme vom 27. Juni 2022 (act. 37) mit unechten 
Noven (konkret: der Behauptung, dass die Parteien Vergleichsverhandlungen geführt hätten 
und die Klägerin in diesem Rahmen keine Forderungen der Beklagten anerkannt habe [act. 37 
Rz 3-5]) zu reagieren. Die Stellungnahme ging beim Gericht innert 10 Tagen nach der Zustel-
lung der Duplik – und damit ohne Verzug im Sinne von Art. 229 aAbs. 1 ZPO – ein (vgl. Urteil 
des Bundesgerichts 4A_70/2021 vom 15. Juli 2021 E. 4.2). Ausserdem sind die von der Klä-
gerin vorgebrachten (unechten) Noven in thematischer Hinsicht klarerweise als Reaktion auf 
die erwähnten Dupliknoven aufzufassen, sodass der Kausalzusammenhang ohne Weiteres zu 
bejahen ist.
In der darauffolgenden Eingabe vom 14. Juli 2022 bestritt die Beklagte die Ausführungen der 
Klägerin und machte geltend, es habe sich "nicht nur um Vergleichsbemühungen, sondern 
um eine Forderungsanerkennung" gehandelt (act. 39 Rz 2). Die weiteren mit der Eingabe 
vorgetragenen unechten Noven sowie Beweismittel und Beweisofferten sind hingegen nicht 
mehr zu berücksichtigen, hat doch die Beklagte nicht ansatzweise dargelegt, weshalb sie 
trotz zumutbarer Sorgfalt diese neuen Tatsachen sowie Beweismittel und Beweisofferten 
nicht bereits im Rahmen des zweiten Schriftenwechsels hätte vorbringen können (vgl. vorne 
E. 2.3.2).


Seite 8/46
2.4
In formeller Hinsicht moniert die Beklagte, die "Akturierung" der vorinstanzlichen Akten sei 
mangelhaft (vgl. § 87 GOG; act. 86 Rz 11-14), was so nicht zutrifft, hat doch die Vorinstanz 
ein korrektes Aktenverzeichnis erstellt (vgl. Ausdruck im Dossier). Der Beklagten ist aber in-
sofern beizupflichten, als nicht nachvollziehbar ist, auf welche Aktoren die Vorinstanz in E. 2.4 
a.E. ihres Entscheids verweist. Dort hält sie fest, dass die im Zusammenhang mit dem Replik-
recht unaufgefordert eingereichten Eingaben der Parteien vom 12. Dezember 2022 (act. 20), 
9. Januar 2023 (act. 25), 23. Januar 2023 (act. 26) und 6. Februar 2023 (act. 29) nach dem 
Aktenschluss erfolgt seien, weshalb die darin enthaltenen Behauptungen und Beweisofferten 
unbeachtlich zu bleiben hätten. Der Vorinstanz unterlief hier offensichtlich ein Fehler, indem 
sie verschiedene, nicht mit dem Aktenverzeichnis korrelierende Aktoren (mit unzutreffenden 
Datumsangaben) wiedergab. Aus diesem offensichtlichen Versehen kann die Beklagte aller-
dings nichts zu ihren Gunsten ableiten. Insbesondere kann daraus nicht auf ein mangelhaftes 
Aktenverzeichnis geschlossen werden.
2.5
Im Weiteren wirft die Beklagte der Vorinstanz vor, am 26. Mai 2021 eine Beweisverfügung er-
lassen zu haben, in der sie im Wesentlichen lediglich theoretische Grundlagen bezüglich der 
Beweislastverteilung wiedergegeben, jedoch nicht konkret festgelegt habe, welcher Partei für 
welche Behauptungen der Haupt- bzw. der Gegenbeweis obliege und welche Beweismittel 
sie als zulässig erachte. Infolge der lückenhaften Beweisverfügung sei es der Beklagten nur 
unzureichend möglich gewesen, ihren Standpunkt im Verfahren wirksam zur Geltung zu brin-
gen. Sie habe von den aus Sicht der Vorinstanz rechtserheblichen, streitigen Tatsachen so-
wie zulässigen Beweismitteln nicht Kenntnis nehmen können (act. 86 Rz 18 und 23). Dazu ist 
Folgendes festzuhalten:
2.5.1 Vor der Beweisabnahme werden die erforderlichen Beweisverfügungen getroffen. Darin wer-
den insbesondere die zugelassenen Beweismittel bezeichnet und es wird bestimmt, welcher 
Partei zu welchen Tatsachen der Haupt- oder der Gegenbeweis obliegt. Beweisverfügungen 
können jederzeit abgeändert oder ergänzt werden (Art. 154 ZPO). 
In der Lehre werden unterschiedliche Meinungen vertreten, was zum zwingenden Bestandteil 
einer Beweisverfügung gehören soll. Das Bundesgericht hat sich bislang zu dieser Frage – 
soweit ersichtlich – nicht in allgemeiner Form geäussert. Die Mehrheit der Lehrmeinungen 
hält dafür, dass die Gerichte im konkreten Einzelfall zu bestimmen haben, was notwendiger 
Bestandteil der Beweisverfügung bildet. Je komplexer sich die Verhältnisse darstellen, desto 
höhere Anforderungen sind grundsätzlich an die Beweisverfügung zu stellen. Besonders bei 
komplexen Fällen kann es aufgrund der Ordnungs-, Informations- und Programmfunktion der 
Beweisverfügung sinnvoll sein, die Beweisthemen, die Zuordnung der Beweismittel zu den 
Beweisthemen und die Beweislastverteilung aufzunehmen (vgl. Urteil des Kantonsgerichts 
Graubünden ZK2 17 48 vom 29. November 2021 E. 3.2.4). Im Weiteren ist zu beachten, dass 
die Beweisverfügung eine prozessleitende Verfügung im Sinne von Art. 124 Abs. 1 ZPO ist 
und daher jederzeit abgeändert oder ergänzt werden kann, weshalb auch ein stufenweises 
Vorgehen möglich ist. Sie muss nicht begründet werden (vgl. Guyan, Basler Kommentar, 
4. A. 2025, Art. 154 ZPO N 7 ff.; Hasenböhler/Yañez, in: Sutter-Somm und andere [Hrsg.], 
Kommentar zur schweizerischen Zivilprozessordnung, 4. A. 2025, Art. 154 ZPO N 29 ff.).


Seite 9/46
2.5.2 Die von der Vorinstanz am 26. Mai 2021 und 5. August 2022 erlassenen Beweisverfügungen 
(act. 12 und 41) entsprechen weitestgehend den hinsichtlich komplexeren Fällen vorgesehe-
nen Anforderungen, zumal Beweisthemen zusammengefasst werden dürfen (vgl. Entscheid 
des Appellationsgerichts Basel-Stadt BEZ.2021.22 vom 27. Oktober 2021 E. 3.5 m.w.H.). 
Entgegen ihrer Auffassung (act. 86 Rz 20 f.) musste der anwaltlich vertretenen Beklagten da-
her nicht nur klar sein, dass das von ihr nachzuweisende Recht, einen Skonto-Abzug vorzu-
nehmen, auch den Beweis für den Beginn des Fristenlaufs und die fristgerechte Zahlung um-
fasste (vgl. hinten E. 5.1). Vielmehr musste sich die Beklagte auch darüber im Klaren sein, 
dass die von ihr geltend gemachten Nachbesserungskosten eine Abänderung des werkver-
traglichen Nachbesserungsrechts voraussetzen (vgl. act. 83 E. 2.3; hinten E. 9.4.1 f). Beides 
gilt umso mehr, als der vorinstanzliche Referent in seinem "unpräjudiziellen Vorschlag für ei-
ne gütliche Einigung" vom 14. Juni 2022 "in Ergänzung der Beweisverfügung vom 26. Mai 
2021" explizit auf die diesbezügliche Beweislast der Beklagten hingewiesen hatte (vgl. act. 32 
S. 1, 4 f. und 12). Ferner kann die Beklagte aus der fehlenden Bezeichnung der zulässigen 
Beweismittel in der Beweisverfügung vom 26. Mai 2021 nichts zu ihren Gunsten ableiten 
(act. 86 Rz 22), müssen doch in der Beweisverfügung die bereits eingereichten Beweismittel 
nicht separat bezeichnet werden (vgl. Entscheid des Appellationsgerichts Basel-Stadt 
BEZ.2021.22 vom 27. Oktober 2021 E. 3.4 m.w.H.).
Die abzunehmenden Zeugen- und Parteibefragungen wurden sodann in der Beweisverfügung 
vom 5. August 2022 hinreichend bezeichnet. Hinzu kommt, dass die Beklagte – entgegen 
ihrer Ansicht (act. 86 Rz 23) – an den Befragungen ohne Weiteres Ergänzungsfragen stellen 
konnte (vgl. hinten E. 10.3). Richtig ist hingegen ihr Hinweis (act. 86 Rz 19), dass die Vorin-
stanz in den Beweisverfügungen die Beweislast hinsichtlich der (fehlenden) Fälligkeit der 
Werklohnforderungen infolge der Vereinbarung einer "Pay-When-Paid"-Klausel nicht explizit 
verteilt hat. Im Zusammenhang mit den (fälligen) Werklohnforderungen verwies sie die an-
waltlich vertretene Beklagte allerdings auf den Gegenbeweis, weshalb ihr klar sein musste, 
dass sie die Vereinbarung einer die Fälligkeit aufschiebenden "Pay-When-Paid"-Klausel zu 
beweisen hat (vgl. hinten E. 3.2 a.E.). Schliesslich hat sich die Vorinstanz auch nicht zur Fra-
ge geäussert, wem die Beweislast für eine Vereinbarung betreffend Kostentragung des Werk-
stoffs obliegt (vgl. Art. 365 Abs. 2 OR). Diesbezüglich gilt allerdings die Gesetzesvermutung 
(bzw. "Gesetzesregel") von Art. 365 Abs. 2 OR, wonach der Besteller den Werkstoff zu liefern 
und zu bezahlen hat, welche die Klägerin weder behaupten noch beweisen musste. Vielmehr 
oblag es der Beklagten, das Gegenteil der gesetzlichen Vermutungsfolge zu beweisen (vgl. 
hinten E. 7.5; vgl. Hurni, Berner Kommentar, 2012, Art. 55 ZPO N 32; Brönnimann, Berner 
Kommentar, 2012, Art. 152 ZPO N 13; Lardelli/Vetter, Basler Kommentar, 7. A. 2022, Art. 8 
ZGB N 35). Dies musste der anwaltlich vertretenen Beklagten bewusst sein.
2.5.3 Im Übrigen wäre der Beklagten selbst dann nicht geholfen, wenn die Beweisverfügung mangel-
haft wäre. Prozessuale Vorschriften (insbesondere auch die Wahrung des rechtlichen Gehörs) 
stellen nämlich keinen Selbstzweck dar. Das Zivilprozessrecht ist vielmehr darauf ausgerichtet, 
dem materiellen Recht zum Durchbruch zu verhelfen (sog. dienende Funktion des Zivilprozess-
rechts). Das Berufungsgericht hat dementsprechend nicht abstrakt zu prüfen, ob eine Beweis-
verfügung in diesem oder jenem Punkt lege artis erlassen wurde. Entscheidend ist letztlich, ob 
und inwieweit eine Partei allenfalls beschwert ist, d.h. ob dieser aus dem Fehlen einer (korrek-
ten) Beweisverfügung ein erheblicher Nachteil entsteht und damit ihr Anspruch auf Gewährung 
des rechtlichen Gehörs verletzt worden ist. Die Partei, die sich auf eine Verletzung des rechtli-


Seite 10/46
chen Gehörs beruft, muss daher nicht nur darlegen, weshalb es ihr nicht oder nur schwer mög-
lich war, ihren Standpunkt im Verfahren wirksam zur Geltung zu bringen. Vielmehr hat sei auch 
aufzuzeigen, welche Vorbringen sie bei Gewährung des rechtlichen Gehörs ins Verfahren ein-
geführt hätte und inwiefern diese hätten erheblich sein können (vgl. dazu Urteil des Oberge-
richts Zug Z1 2021 20 vom 12. September 2023 E. 3.4 m.w.H; Urteil des Bundesgerichts 
4A_48/2022 vom 7. Juni 2022 E. 6.3; Entscheid des Appellationsgerichts Basel-Stadt 
BEZ.2021.22 vom 27. Oktober 2021 E. 3.7 m.w.H.).
Im vorliegenden Fall ist nicht ersichtlich – und wird von der anwaltlich vertretenen Beklagten 
auch nicht dargetan –, weshalb es ihr wegen angeblich mangelhafter Beweisverfügungen nicht 
oder nur schwer möglich gewesen sein soll, ihren Standpunkt im Verfahren wirksam zur Gel-
tung zu bringen. Vielmehr konnte sie diesen in ausführlicher Weise darlegen. In der Berufung 
finden sich denn auch keine Ausführungen dazu, welche Nachteile die Beklagte aufgrund der 
Beweisverfügungen erlitten und welche Auswirkungen dies auf den angefochtenen Entscheid 
gehabt haben soll.
2.6
Schliesslich rügt die Beklagte bezüglich der Hauptverhandlung vom 12. September 2023 eine 
Verletzung des rechtlichen Gehörs sowie des Grundsatzes von Treu und Glauben.
2.6.1 An dieser Verhandlung habe die Klägerin über zwei Stunden zum Beweisergebnis Stellung ge-
nommen und plädiert (Stellungnahme zum Beweisergebnis [75 Seiten] und Plädoyernotizen 
[13 Seiten]). Daraufhin habe die Beklagte – zur Wahrung ihrer anwaltlichen Sorgfaltspflicht 
angesichts des umfangreichen Vortrags der Gegenpartei – den Antrag gestellt, die Hauptver-
handlung zu vertagen oder eventualiter die Parteivorträge schriftlich einzureichen. Diesen 
Antrag habe die Vorinstanz im Wesentlichen mit der Begründung abgelehnt, dass die Klägerin 
keine Noven vorgetragen habe und die Beklagte vorab auf einer mündlichen Verhandlung be-
standen habe (act. 75 S. 2). Mit diesem Entscheid habe die Vorinstanz sowohl gegen Art. 29 
BV bzw. Art. 6 EMRK als auch gegen Art. 52 und Art. 53 Abs. 1 ZPO verstossen. Das unbe-
dingte Replikrecht bestehe nämlich unabhängig davon, ob die Vorbringen der Gegenpartei 
neu oder wesentlich gewesen seien. Zudem sei der Beklagten nicht ausreichend Zeit zur Ver-
fügung gestellt worden, um sich auf den umfangreichen Parteivortrag der Klägerin vorzuberei-
ten [bzw. um darauf zu reagieren]. Es gehe auch nicht an, der Beklagten ihre Rechte alleine 
deswegen zu verweigern, weil sie eine mündliche Verhandlung einem Schriftenwechsel vorge-
zogen habe. Die Beklagte habe vorab nicht damit rechnen können und müssen, dass die Klä-
gerin einen fast hundertseitigen Parteivortrag halten und sie selber nicht im Ansatz genügend 
Zeit erhalten werde, um sich auf die Antwort angemessen vorzubereiten (act. 86 Rz 36-39).
2.6.2 Diesen Ausführungen kann nicht gefolgt werden. Es trifft zwar zu, dass einer Partei zur Vor-
bereitung ihrer Stellungnahme auf einen längeren mündlichen Parteivortrag der Gegenpartei 
eine angemessen lange Verhandlungspause einzuräumen ist (vgl. Gehri, Basler Kommentar, 
4. A. 2025, Art. 53 ZPO N 12). Vorliegend war es – entgegen der Auffassung der Beklagten – 
jedoch nicht geboten, ihr dafür mehr als zehn Minuten (act. 75 S. 2) zu gewähren. Der Par-
teivortrag der Klägerin beschränkte sich nämlich auf die Stellungnahme zum Beweisergebnis 
und das Plädoyer. Nachdem der zweite Schriftenwechsel abgeschlossen war, konnten Noven 
nur noch eingeschränkt vorgebracht werden (vgl. vorne E. 2.3.2). In ihrem Parteivortrag brach-
te die Klägerin denn auch weder neue Tatsachen noch neue Beweismittel vor. Abgesehen da-
von war der Rechtsvertreter der Beklagten offenbar ohne Weiteres in der Lage, zu den einzel-


Seite 11/46
nen Vorbringen der Klägerin konkret Stellung zu nehmen. Demnach war die der Beklagten ein-
geräumte Verhandlungspause von zehn Minuten zwar knapp bemessen; angesichts der kon-
kreten Umstände kann sie aber noch als angemessen betrachtet werden. Eine Verletzung des 
rechtlichen Gehörs der Beklagten ist daher zu verneinen. Im Übrigen erläutert die Beklagte 
auch in diesem Zusammenhang nicht näher, inwiefern sie die angebliche Gehörsverletzung an 
der wirksamen Geltendmachung ihres Standpunkts hinderte (vgl. vorne E. 2.5.3).
3.
Die Vorinstanz erwog, dass die Parteien über Jahre hinweg zusammengearbeitet und insbe-
sondere K.________-anschlüsse installiert hätten. Die jeweiligen Arbeiten der Klägerin [als 
Subunternehmerin] hätten typische werkvertragliche Leistungen dargestellt, die von der Be-
klagten [als Hauptunternehmerin] vergütet worden seien. Die vorliegend relevanten Vertrags-
verhältnisse seien daher als Werkverträge gemäss Art. 363 ff. OR zu qualifizieren (vgl. 
act. 83 E. 4.1.3). Diese Erwägung ist zu Recht unbestritten geblieben. Nach wie vor strittig ist 
hingegen, ob die Parteien vereinbart haben, dass das Werk in Teilen zu liefern ist und die 
Vergütung nach Teilen bestimmt wird, sodass die Zahlung für jeden Teil bei dessen Abliefe-
rung zu erfolgen hat (Art. 372 Abs. 2). Zu dieser Frage ist vorab Folgendes festzuhalten:
3.1
Durch den Werkvertrag verpflichtet sich der Unternehmer zur Herstellung eines Werks und 
der Besteller zur Leistung einer Vergütung (Art. 363 OR). Gemäss Art. 372 OR hat der Be-
steller die Vergütung bei der Ablieferung des Werks zu zahlen (Abs. 1). Ist das Werk in Tei-
len zu liefern und die Vergütung nach Teilen bestimmt, so hat Zahlung für jeden Teil bei 
dessen Ablieferung zu erfolgen (Abs. 2). 
Als Ablieferung ist die Übergabe des vollendeten Werks (bzw. eines vollendeten Werkteils) 
mit der Absicht der Vertragserfüllung zu verstehen. Das Werk ist vollendet, sobald sämtliche 
vereinbarten Arbeiten ausgeführt sind, die der Unternehmer zur Herstellung seines Werks 
schuldet, sodass das Werk nach dem Inhalt des infrage stehenden Werkvertrags als "fertig" 
anzusehen ist. Bei Bauarbeiten auf Grund und Boden des Bestellers ersetzt die Mitteilung 
der Vollendung des Werks die Ablieferung. Die Vollendung kann dem Besteller ausdrücklich 
oder stillschweigend mitgeteilt werden, indem zum Beispiel eine schriftliche Vollendungsan-
zeige erstattet oder das Werk (bzw. ein Werkteil) für den Besteller ersichtlich als vollendet 
und verfügbar hingestellt wird. Der Unternehmer kann dem Besteller die Vollendung auch 
dadurch mitteilen, dass er ihm eine Rechnung übermittelt, aus der sich implizit bzw. als mit-
verstandener Inhalt ergibt, dass er die gesamte geschuldete Leistung ausgeführt hat. Das-
selbe gilt für die Ablieferung des Werks (bzw. eines Werkteils) durch einen Subunternehmer, 
der Arbeiten auf dem Grundstück eines von seinem eigenen Besteller (dem Hauptunterneh-
mer) verschiedenen Bauherrn ausführt (vgl. Gauch, Der Werkvertrag, 6. A. 2019, Nr. 87, 92, 
96, 101 und 108; BGE 129 III 738 E. 7.2).
3.2
Gemäss Art. 372 OR wird mit der Ablieferung des Werks bzw. mit jeder Teilablieferung die 
entsprechende (Teil-)Vergütung fällig (BGE 110 II 178 E. 2a; Zindel/Schott, Basler Kommen-
tar, 7. A. 2020, Art. 372 OR N 2 und 8; König, Berner Kommentar, 2024, Art. 372 OR N 47 
und 49). Demzufolge haben die ordnungsgemässe Prüfung und/oder die Genehmigung des 
abgelieferten Werks (bzw. Werkteils) oder dessen Mangelhaftigkeit keinen Einfluss auf die 
Fälligkeit des Werklohns (vgl. Zindel/Schott, a.a.O., Art. 372 OR N 2 und 4 f.; König, a.a.O., 
Art. 372 OR N 18; Gauch, a.a.O., Nr. 106, 1153 und 1155; BGE 129 III 738 E. 7.2). Hinsicht-
lich der Fälligkeit der Vergütung, die der Unternehmer seinem Subunternehmer für das gan-
ze Subunternehmerwerk oder einen separat abzuliefernden und zu vergütenden Werkteil 


Seite 12/46
schuldet, kommt es sodann von Gesetzes wegen einzig darauf an, wann der Subunterneh-
mer sein Werk oder den Werkteil dem Unternehmer abliefert. Dementsprechend hängt die 
Fälligkeit des Vergütungsanspruchs, der dem Subunternehmer gegenüber dem Unternehmer 
zusteht, von Gesetzes wegen auch nicht davon ab, ob und wann der Unternehmer sein Werk 
oder einen Werkteil dem Erst-Besteller abliefert oder gar vom Erst-Besteller bezahlt wird (vgl. 
Gauch, a.a.O., Nr. 1158a). 
Art. 372 OR stellt dispositives Recht dar, weshalb abweichende Vereinbarungen über die 
Fälligkeit der Vergütung zulässig sind. Der Eintritt der Fälligkeit kann demnach auch vor oder 
nach der Ablieferung des Werks bzw. eines Werkteils vereinbart werden. Eine solche Fällig-
keitsabrede ist z.B. die sog. "Pay-When-Paid"-Klausel, gemäss welcher der Subunternehmer 
nur in der Weise vergütet wird, als der Hauptunternehmer (vom Erst-Besteller) selber Ver-
gütung erlangt hat (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_305/2014 vom 8. Januar 2015 E. 6.3; 
4A_18/2012 vom 2. Mai 2012 E. 5.2; Zindel/Schott, a.a.O., Art. 372 OR N 15-17; Gauch, 
a.a.O., Nr. 156 und 1162-1165a).
3.3
Der Unternehmer, der den Werklohn fordert, muss die rechtsbegründende Tatsache der Ab-
lieferung beweisen. Verlangt der Unternehmer Zahlung für die Ablieferung eines Werkteils, so 
hat er zu beweisen, dass neben der Lieferung in Teilen auch eine Vergütung nach Teilen ver-
einbart worden ist. Wer sich darauf beruft, dass eine von Art. 372 OR abweichende Fälligkeit 
der Vergütung vereinbart worden ist, trägt dafür die Beweislast (vgl. Zindel/Schott, a.a.O., 
Art. 372 OR N 21; Gauch, a.a.O., Nr. 1166).
4.
Die Vorinstanz gelangte im Wesentlichen zum Schluss, dass die Parteien mehrere Verträge 
über die Herstellung verschiedener Teilwerke abgeschlossen hätten und die Beklagte somit 
ausschliesslich fällige Werklöhne bezahlt habe.
4.1
Ihre diesbezüglichen Erwägungen lassen sich wie folgt zusammenfassen:
4.1.1 Die Klägerin habe – entsprechend der über Jahre hinweg gelebten Praxis und Übung – ihre 
Arbeiten periodisch nach Vollendung eines oder mehrerer "Teil-Werke" in Rechnung gestellt, 
worauf diese von der Beklagten bezahlt worden seien. An den Befragungen hätten die Par-
teien wie auch der Zeuge S.________ bestätigt, dass die Klägerin ihre Arbeiten nach der 
Fertigstellung einzelner "Teil-Werke" habe in Rechnung stellen können. P.________ habe 
ebenfalls festgehalten, dass die Subunternehmer nach Abschluss der Arbeiten hätten Rech-
nung stellen können. Klarstellend habe die Beklagte ausgeführt, dass sie mit den Subunter-
nehmern (teilweise wöchentlich) Einzelverträge abgeschlossen und sich die Vertragsparteien 
über die jeweiligen Leistungen sowie über die Preise geeinigt hätten. Ein Beispiel für den 
Abschluss eines solchen Einzelwerkvertrags gehe aus der E-Mail-Korrespondenz zwischen 
den Parteien vom 4.-6. Dezember 2018 hervor, in der die Klägerin eine Werkarbeit ausge-
schlagen habe, nachdem sie den offerierten Werklohn als zu tief empfunden habe. Demnach 
habe die Klägerin rechtsgenüglich nachgewiesen, dass die Parteien "immer wieder aufs 
Neue" – abhängig von den Projektfortschritten – "Teil-Werkverträge" abgeschlossen hätten. 
Es deute nichts darauf hin, dass die Parteien – wie die Beklagte behaupte – [nur] einen 
Werkvertrag bezüglich der "Herstellung des gesamten L.________-Projekts" abgeschlossen 
hätten. Andernfalls wären 272 Rechnungen über fünf Jahre hinweg verfrüht gestellt und ohne 
hinreichende vertragliche Grundlage bezahlt worden. Das Vorbringen der Beklagten, sie ha-


Seite 13/46
be einzelne Rechnungen aus Kulanz bezahlt, überzeuge nicht. Ausserdem finde sich keine 
einzige Urkunde in den eingereichten Unterlagen, worin die Beklagte die Klägerin darauf 
aufmerksam gemacht hätte, dass sie verfrüht Rechnung gestellt habe. Sodann sei mit der 
Klägerin davon auszugehen, dass sie nie eine Vereinbarung abgeschlossen hätte, wonach 
ihre Leistungen erst nach Fertigstellung des Gesamtwerks vergütet worden wären, weil sie 
dann schlicht nicht gewusst hätte, wann sie für ihre Arbeiten entschädigt würde und sie sich 
dadurch einem enormen Liquiditätsrisiko ausgesetzt hätte (vgl. act. 83 E. 4.2.5 f.).
4.1.2 Die Bezahlung des Werklohns werde mit der Ablieferung und nicht mit der Abnahme [recte: 
Genehmigung] des einzelnen [Teil-]Werks fällig (und damit auch nicht erst mit der Abnahme 
[recte: Genehmigung] des Gesamtwerks [vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 99 f.]). Vorliegend habe die 
Klägerin der Beklagten die Vollendungen der einzelnen [Teil-]Werke spätestens mit der Über-
mittlung der einzelnen Rechnungen angezeigt, weshalb die jeweiligen [Teil-]Werklöhne fällig 
geworden seien. Insbesondere habe die Fälligkeit der in Rechnung gestellten Arbeiten nicht 
von der Vollendung des Gesamtwerks abgehangen. Schliesslich habe die Beklagte eine die 
Fälligkeit aufschiebende Vereinbarung, wonach die Werkarbeiten der Subunternehmer von 
der Beklagten erst vergütet würden, nachdem das L.________ die fraglichen Leistungen der 
Subunternehmer "abgenommen", diese als mangelfrei befunden und der Beklagten vollstän-
dig bezahlt habe, nicht zu beweisen vermocht (vgl. act. 83 E. 4.3.1 und 4.3.3 f.).
4.1.3 Selbst wenn der Auffassung der Beklagten gefolgt würde, wonach die Parteien eine die Fäl-
ligkeit aufschiebende Vereinbarung ["Pay-When-Paid"-Klausel] abgeschlossen hätten, hätte 
dies keine Auswirkungen auf die vorliegend zu beurteilende Frage der Fälligkeit der Wer-
klöhne. Dabei gehe es nämlich ausschliesslich um bereits geleistete Zahlungen, welche die 
Beklagte ihren eigenen Angaben zufolge nur geleistet habe, nachdem sie zuvor vom 
L.________ bezahlt worden sei. Da spätestens die Zahlungen des L.________ die Fälligkeit 
der klägerischen Werklohnforderung ausgelöst hätten, sei so oder anders zum Schluss zu 
gelangen, dass die Beklagte ausschliesslich fällige Werklöhne bezahlt habe (vgl. act. 83 
E. 4.3.4 a.E.).
4.2
In der Berufung bringt die Beklagte demgegenüber vor, die Vorinstanz habe den Verhand-
lungsgrundsatz verletzt, indem sie – ohne entsprechende Behauptungen der Parteien – fest-
gehalten habe, dass die Parteien "immer wieder aufs Neue" "Teil-Werkverträge" abgeschlos-
sen hätten (act. 86 Rz 26 f.). Die Klägerin habe nirgends behauptet (und im Übrigen auch 
nicht bewiesen), dass vor jeder in Rechnung gestellten Leistung jeweils ein mündlicher Werk-
vertrag geschlossen worden sei. Sowohl die Beklagte als auch die Klägerin seien davon aus-
gegangen, dass nur ein Werkvertrag über diverse Werkarbeiten vereinbart worden sei und 
lediglich die Frage umstritten sei, ob die Klägerin berechtigt sei, Teilleistungen zu erbringen 
und separat in Rechnung zu stellen. Die Vorinstanz sei mithin von einem Sachverhalt ausge-
gangen, der von keiner Partei behauptet, geschweige denn bewiesen worden sei (act. 86 
Rz 44-48). Dass einzelne Werkverträge vorlägen, habe die Vorinstanz einzig damit begrün-
det, dass die Beklagte gemäss ihren Ausführungen mit der Klägerin jeweils die Preise der je-
weiligen Leistungen vereinbart habe. Dabei solle eine einzige E-Mail-Korrespondenz den Ab-
schluss eines solchen einzelnen Werkvertrags belegen. Dieser Sachverhalt sei aber wieder-
um von keiner Partei vorgebracht worden; auch fehle ein Verweis in den Rechtsschriften auf 
die entsprechende E-Mail-Korrespondenz. Ausserdem könne die Vorinstanz nicht von einem 
Fall auf alle anderen Fälle schliessen. Entgegen der Erkenntnis der Vorinstanz sei vorliegend 


Seite 14/46
davon auszugehen (und im Übrigen unbestritten), dass die Parteien im Zusammenhang mit 
dem L.________-Projekt nur einen Werkvertrag geschlossen hätten. Dass die Parteien Teil-
lieferungen und -vergütungen vereinbart hätten, habe die Klägerin zu beweisen. Diesen Be-
weis habe sie jedoch nicht erbracht bzw. nicht einmal Beweis für diese Behauptung offeriert 
(act. 86 Rz 50-53). Ausserdem sei die Ablieferung "grundsätzlich verschieden von der Rech-
nungsstellung des Unternehmers". Vorliegend hätte die Vorinstanz aufgrund der konkreten 
Umstände richtigerweise zum Schluss kommen müssen, dass die Rechnungen keine Mittei-
lungen betreffend die Vollendung eines (Teil-)Werks gewesen seien. Da gemäss den Proto-
kollen bei den Ausführungssitzungen jeweils über den "Baufortschritt der Arbeiten" gespro-
chen worden sei, hätten sich die Rechnungen nicht auf ein fertiggestelltes (Teil-)Werk bezo-
gen. Mangels Vollendung habe daher keine Ablieferung stattfinden können. Die Beweislast 
für die rechtsbegründende Tatsache der Ablieferung des (Teil-)Werks trage die Klägerin 
(act. 86 Rz 34 und 80 f.).
4.3
Der Beklagten ist vorab insoweit zuzustimmen, als die Klägerin – entgegen der vorinstanz-
lichen Feststellung – im erstinstanzlichen Verfahren nicht hinreichend behauptet hat, "dass 
die Parteien immer wieder aufs Neue, abhängig von den Projektfortschritten, 'Teil-Werkvert-
räge' abgeschlossen haben" (act. 83 E. 4.2.5 a.E.). Die Klägerin behauptete jedoch hinrei-
chend substanziiert, dass die Parteien Teillieferungen und -vergütungen vereinbart haben, 
und offerierte hierzu auch entsprechende Beweismittel (u.a. Befragungen und Rechnungen; 
act. 19 Rz 13, 40 ff., 50 ff., 60 ff. und 408 ff.). Die Vorinstanz erwog zutreffend, es habe der 
von den Parteien über Jahre hinweg gelebten Praxis und Übung entsprochen, dass die Klä-
gerin ihre Arbeiten periodisch nach Vollendung eines oder mehrerer "Teil-Werke" [im Sinne 
von Teillieferungen] in Rechnung stellte und dafür von der Beklagten [im Sinne von Teilver-
gütungen] bezahlt wurde (vgl. act. 83 E. 4.2.3-4.2.5 mit Verweis auf die Aussagen an der 
Parteibefragung in act. 51 Ziff. 7, 18, 25 und 26; act. 83 E. 4.3.1 mit Verweis auf Zindel/
Schott, a.a.O., Art. 372 OR N 8). Dem vermag die Beklagte in der Berufung denn auch nichts 
Wesentliches entgegenzusetzen (act. 86 Rz 32-34 und 53-65).
Nichts anderes ergibt sich im Übrigen, wenn der Auffassung der Beklagten gefolgt wird, wo-
nach die Parteien eine sog. "Pay-When-Paid"-Klausel vereinbart haben (act. 86 Rz 66-71). 
Diesfalls müsste die Beklagte die Werkarbeiten der Klägerin erst vergüten, nachdem sie selbst 
vom L.________ entsprechende Zahlungen erhalten hat. Wie die Beklagte zu Recht vorbringt 
(act. 86 Rz 75-79), haben die Zeugen P.________ und S.________ bestätigt, dass die Subun-
ternehmer der Beklagten eine solche Klausel mit der Beklagten vereinbart hatten (act. 48 
Rz 20 f. und 62 f.; act. 49 Rz 15 f. und 62-64), weshalb zumindest nicht ausgeschlossen wer-
den kann, dass sich auch die Parteien darauf geeinigt haben. Ob zwischen den Parteien 
tatsächlich eine "Pay-When-Paid"-Klausel vereinbart wurde, kann indessen offenbleiben, da 
diese Klausel bzw. deren Anwendung zu keinem anderen Ergebnis führt (vgl. hinten E. 4.5, 
5.5.1 und 7.3.3). Festzuhalten ist hingegen, dass die Beklagte die Rechnungen der Klägerin je-
denfalls dann bezahlte, nachdem jeweils die entsprechenden (Teil-)Vergütungen des 
L.________ bei ihr eingegangen waren (act. 51 Ziff. 22, 25 und 54-58), weshalb sie die Ver-
einbarung von Teillieferungen und -vergütungen nicht mehr in Abrede stellen kann (act. 86 Rz 
72). Die Vereinbarung von Teillieferungen und -vergütungen ist damit erstellt, weshalb sich – 
entgegen der Auffassung der Beklagten (act. 86 Rz 74 und 87) – die Fälligkeit der Vergütungen 
nicht nach der Ablieferung des Gesamtwerks, sondern nach der Ablieferung der einzelnen 
Werkteile richtet (Art. 372 OR; vorne E. 3.1 und hinten E. 4.3).


Seite 15/46
4.4
Die Frage, ob eine Rechnung auch die (stillschweigende) Mitteilung der Vollendung des 
Werks bzw. Werkteils enthält, ist nach den konkreten Umständen des Einzelfalls zu beur-
teilen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4D_55/2009 vom 1. Juli 2009 E. 2.3; Gauch, a.a.O., 
Nr. 96; Grünig, Berner Kommentar, 2024, Art. 367 OR N 29 f. m.w.H.). Vorliegend sind aller-
dings keine Gründe ersichtlich, weshalb sich die Rechnungen nicht auf vollendete (Teil-)
Werke bezogen haben sollten. Im Übrigen ist nicht nachvollziehbar, was die Beklagte mit 
dem unsubstanziierten Hinweis auf die Protokolle der Ausführungssitzungen nachweisen will. 
Dass an der Ausführungssitzung vom 25. Mai 2016 ein bestimmtes Projekt besprochen wur-
de [die Formulierung "Baufortschritt der Arbeiten" lässt sich dem Protokoll nicht entnehmen], 
für dessen Ausführung danach am 21. März 2017 Rechnung gestellt wurde (act. 86 Rz 81 
i.V.m. act. 19 Rz 147 i.V.m. act. 19/254-256), erscheint vielmehr plausibel. Eine fehlende 
Vollendung dieses (Teil-)Werks lässt sich daraus jedenfalls nicht ableiten. Der Schluss der 
Vorinstanz, wonach die Klägerin der Beklagten die Vollendung des (Teil-)Werks spätestens 
mit der Übermittlung der einzelnen Rechnungen anzeigte und damit die Fälligkeit der ent-
sprechenden (Teil-)Vergütung eintrat (act. 83 E. 4.3.3 a.E.), ist mithin nicht zu beanstanden 
(s. auch Gauch, a.a.O., Nr. 1161).
4.5
Abgesehen davon wären die von der Beklagten bezahlten (Teil-)Vergütungen im Zeitpunkt 
der Bezahlung auch dann fällig gewesen, wenn die Parteien eine "Pay-When-Paid"-Klausel 
vereinbart hätten. Wie die Vorinstanz in ihrer Eventualbegründung zutreffend ausführte, rich-
tete die Beklagte diese (Teil-)Vergütungen gemäss ihren eigenen Angaben nämlich erst dann 
an die Klägerin aus, nachdem sie zuvor die Zahlungen vom L.________ erhalten hatte (vgl. 
vorne E. 4.1.3). Ebendiese Zahlungen des L.________ lösten aber die Fälligkeit der (Teil-) 
Vergütungen aus (vgl. vorne E. 3.2). Der Auffassung der Beklagten, wonach sie einzelne 
Rechnungen der Klägerin aus Kulanz bereits vor deren Fälligkeit bezahlt habe (act. 86 
Rz 89), kann demnach nicht gefolgt werden. Mit der Eventualbegründung der Vorinstanz 
setzt sich die Beklagte sodann überhaupt nicht auseinander, weshalb in diesem Punkt auf 
die Berufung ohnehin nicht eingetreten werden kann (vgl. vorne E. 2.1). Dass die (Teil-
)Vergütungen in Anwendung der "Pay-When-Paid"-Klausel – im Unterschied zum Eintritt der 
Fälligkeit bei der Rechnungsstellung – zu einem späteren Zeitpunkt fällig wurden, hätte im 
Übrigen keinen Einfluss auf den Ausgang des Verfahrens (vgl. dazu hinten E. 5.5.1-5.5.3 und 
7.3.3).
5.
Nach wie vor streitig ist auch die Frage, ob die Beklagte berechtigt war, bei ihren Zahlungen 
jeweils 2 % der von den Klägerin in Rechnung gestellten Beträge in Abzug zu bringen. 
5.1
Sofern sich nicht aus dem Inhalt oder der Natur des Vertrags oder aus den Umständen eine 
andere Willensmeinung der Parteien ergibt, kann der Schuldner gemäss Art. 81 OR schon vor 
dem Verfalltag erfüllen (Abs. 1). Er ist jedoch nicht berechtigt, einen Diskonto abzuziehen, es 
sei denn, dass Übereinkunft oder Übung einen solchen gestatten (Abs. 2).
5.1.1 Der Diskonto (oder Zwischenzins) ist der Zins, der auf den gezahlten Betrag vom Zeitpunkt 
der vorzeitigen Erfüllung bis zur Fälligkeit der Forderung entfällt. Wie erwähnt, darf der vorzeitig 
Leistende nach dem in Art. 81 Abs. 2 OR statuierten Grundsatz keinen Diskonto abziehen, 
doch kann sich die Zulässigkeit eines solchen Abzugs aus Gesetz, Vertrag oder Übung er-
geben. Eine Verkehrssitte, wonach der Diskonto bei vorzeitiger Erfüllung abgezogen werden 


Seite 16/46
kann, wird allerdings nicht vermutet, weshalb der Schuldner zu beweisen hat, dass er zum 
Abzug eines Diskontos berechtigt ist (vgl. Schroeter, Basler Kommentar, 7. 2020, Art. 81 OR 
N 22; Gross, in: Honsell [Hrsg.], Kurzkommentar OR, 2014, Art. 81 OR N 5 und 7; Wullschle-
ger, in: Atamer/Furrer [Hrsg.], Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 4. A. 2023, Art. 81 
OR N 4 f.).
5.1.2 Vom Diskonto zu unterscheiden sind der Skonto und der Rabatt. Skonto und Rabatt beruhen 
immer auf einer Vereinbarung zwischen Gläubiger und Schuldner (bzw. einer entsprechenden 
Offerte des Gläubigers, welche der Schuldner stillschweigend bzw. konkludent durch Zahlung 
annimmt). Während der Rabatt einen generellen, unabhängig vom Zeitpunkt der Zahlung ge-
währten Preisnachlass darstellt, wird als Skonto ein prozentualer Abzug vom Rechnungs-
betrag bei Bezahlung innerhalb einer bestimmten Frist bezeichnet. Der in Aussicht gestellte 
Skonto-Abzug soll den Schuldner zur raschen Bezahlung veranlassen, um dadurch die Liqui-
dität des Gläubigers zu erhöhen und dessen Kreditrisiko zu mindern. Dementsprechend ist 
der Skonto-Abzug an die aufschiebende Bedingung geknüpft, dass der Schuldner die Zahlung 
innerhalb der bestimmten Frist leistet. Der Skonto bezieht sich – im Unterschied zum Diskon-
to – nicht auf Zahlungen vor, sondern auf Zahlungen nach der Fälligkeit einer Forderung. 
Gleich wie beim Diskonto hat der Schuldner auch beim Skonto und Rabatt zu beweisen, dass 
die Voraussetzungen für einen entsprechenden Abzug erfüllt sind; beim Skonto somit insbe-
sondere auch die fristgerechte Zahlung und den Beginn des Fristenlaufs (vgl. act. 83 E. 2.1 
und 4.4.1 f.; Schroeter, a.a.O., Art. 81 OR N 19; Gross, a.a.O., Art. 81 OR N 5; Wullschleger, 
a.a.O., Art. 81 OR N 7; Gauch, a.a.O., Nr. 1233 und 1239; BGE 118 II 63 E. 4a; Urteil des 
Bundesgerichts 4A_390/2011 vom 9. November 2011 E. 3.4).
5.2
Der Unternehmer kann den verspäteten Abzug "genehmigen" und auf den abgezogenen 
Betrag verzichten. Ein solcher Erlassvertrag gemäss Art. 115 OR kann auch stillschweigend 
oder konkludent zustande kommen, was allerdings den hinreichend klar zum Ausdruck ge-
brachten Willen auf endgültigen Verzicht voraussetzt. Aus dem Verhalten des Gläubigers darf 
daher nur äusserst zurückhaltend auf ein stillschweigendes bzw. konkludentes Angebot zu 
einem (Teil-)Erlass geschlossen werden. Das blosse Schweigen des Gläubigers auf einen 
ungerechtfertigten Abzug genügt hierfür regelmässig nicht, verzichtet doch grundsätzlich nie-
mand auf einen Anspruch, ohne dafür eine Gegenleistung zu erhalten. Sodann begründet die 
mehr oder weniger lange Zeit, die der Gläubiger verstreichen lässt, bevor er seine Forderung 
geltend macht, für sich allein noch keinen Erlass, sondern stellt höchstens ein Indiz dar. Die 
Beweislast für den Forderungserlass liegt bei demjenigen, der sich darauf beruft (Art. 8 ZGB; 
vgl. Urteil des Bundesgerichts 9C_472/2012 vom 31. Oktober 2012 E. 5.2; Gauch, a.a.O., 
Nr. 1239; Bittel, Die Rechnungsstellung im schweizerischen Obligationenrecht, 2020, N 47; 
Loacker, Basler Kommentar, 7. A. 2020, Art. 115 OR N 13 und 23).
Vom stillschweigenden bzw. konkludenten Erlassverhalten aus Untätigbleiben ist die Frage 
der Verwirkung der Forderungen zufolge Rechtsmissbrauchs wegen verzögerter Geltend-
machung zu unterscheiden (vgl. Loacker, a.a.O., Art. 115 OR N 14). Diesbezüglich ist als 
Grundsatz festzuhalten, dass das blosse Zuwarten mit der Geltendmachung eines Anspruchs 
nach konstanter Rechtsprechung des Bundesgerichts keinen Rechtsmissbrauch begründet, 
weil ein Gebot zügiger Rechtsausübung grundsätzlich nicht besteht. In der Regel liegt also 
kein rechtsmissbräuchliches Verhalten vor, wenn eine vertragliche oder gesetzliche Frist aus-
genützt wird, da es nicht angeht, solche Fristen auf dem Umweg über Art. 2 ZGB generell zu 


Seite 17/46
verkürzen. Innerhalb einer Verjährungsfrist darf daher eine Verwirkung des Anspruchs wegen 
verzögerter Rechtsausübung nur mit grosser Zurückhaltung angenommen werden. Zum Zeit-
ablauf müssen weitere Umstände hinzutreten, welche die Rechtsausübung mit der früheren 
Untätigkeit des Berechtigten in einem unvereinbaren Widerspruch erscheinen lassen. Es 
müssen mit anderen Worten Umstände hinzutreten, die das Zuwarten als Verstoss gegen 
Treu und Glauben qualifizieren. Solche Umstände sind etwa anzunehmen, wenn aus dem 
Stillschweigen mit Sicherheit auf einen Verzicht geschlossen werden darf oder dem Partner 
aus der Verzögerung Nachteile erwachsen sollen. Wer Rechtsmissbrauch behauptet, hat das 
Vorliegen der besonderen Umstände, die den Rechtsmissbrauch begründen, zu beweisen 
(vgl. Lehmann/Honsell, Basler Kommentar, 7. A. 2022, Art. 2 ZGB N 34 und 49, je m.w.H.; 
BGE 131 III 439 E. 5.1).
5.3
Die Vorinstanz hielt zusammengefasst fest, die Parteien hätten "immer wieder aufs Neue" 
Skonto-Vereinbarungen abgeschlossen, welche der Beklagten gestattet hätten, 2 % von der 
Rechnungssumme abzuziehen, wenn sie die jeweilige Rechnung innert 30 Tagen seit Zustel-
lung bezahle. Da es sich bei den Rechnungen um fällige Forderungen gehandelt habe, liege 
kein Diskonto vor. Die Beklagte habe in den Jahren 2016-2020 Skonto-Beträge im Umfang 
von CHF 277'432.00 von den Zahlungen abgezogen. Aus den eingereichten Urkunden lasse 
sich jedoch nicht entnehmen, wann die Beklagte die jeweiligen Rechnungen zugestellt erhal-
ten habe (oder wann das L.________ die allenfalls die Fälligkeit auslösenden Vergütungen 
geleistet habe). Deshalb sei der Beginn des Fristenlaufs bis zuletzt unbewiesen geblieben. 
Da die Beklagte die Beweislast für die Rechtmässigkeit der Skonto-Abzüge und damit die 
Folgen der Beweislosigkeit trage, habe sie der Klägerin CHF 277'432.00 für zu viel abgezo-
gene Skonto-Beträge zu bezahlen (vgl. act. 83 E. 4.4.3-4.4.7).
Aus den eingereichten Unterlagen sei weiter ersichtlich, dass die Klägerin die Skonto-Abzüge 
nicht (nachträglich) genehmigt habe. So habe sie bereits mit E-Mail vom 17. November 2016 
(act. 19/31) auf die Bezahlung der Rechnungsbeträge ohne die Gewährung eines Skonto-
Abzugs bestanden und die Beklagte in der E-Mail vom 9. April 2018 (act. 1/20) erneut auf-
gefordert, die offenen Skonto-Beträge vollständig zu begleichen. Hinzu komme, dass die 
Klägerin in jeder einzelnen Rechnung den Zusatz "Skonto zahlbar innert 30 Tagen" aufge-
führt habe. Damit habe sie die Skonto-Abzüge gerade nicht nachträglich genehmigt, sondern 
"immer wieder aufs Neue" zum Ausdruck gebracht, dass sie den Skonto-Abzug an die Ein-
haltung der 30-tägigen Frist knüpfe. Weiter sei zu berücksichtigen, dass aus dem Still-
schweigen auf einen nicht berechtigten Skonto-Abzug nicht auf dessen Genehmigung 
geschlossen werden dürfe (vgl. act. 83 E. 4.4.1 a.E. und E. 4.4.4 S. 22).
5.4
Die Beklagte bringt demgegenüber vor, die Vorinstanz habe das Vorliegen eines Diskontos 
verneint, weil die Forderungen der Klägerin fällig gewesen seien, was nicht zutreffe. Vielmehr 
hätten die Parteien gemäss ihrem übereinstimmenden wirklichen Willen einen Diskonto ver-
einbart; die unrichtige Bezeichnung des Skontos auf den klägerischen Rechnungen sei 
gemäss Art. 18 Abs. 1 OR unbeachtlich. Ab dem 15. Dezember 2016 habe die Klägerin von 
sich aus einen eigenständigen und von der Zahlungsgeschwindigkeit unabhängigen Rech-
nungsposten im Sinne eines Diskontos von den Rechnungen abgezogen (act. 19/215 und 
19/218 [auf den Rechnungen als Skonto bezeichnet]). Selbst wenn nicht ein Diskonto, 
sondern ein Skonto vereinbart worden wäre, hätte die Vorinstanz aus diesem Grund zum 


Seite 18/46
Schluss kommen müssen, dass es sich um einen "fristungebundenen Skonto-Abzug" gehan-
delt habe.
Die Vorinstanz habe der Beklagten – gestützt auf einen nicht [in der amtlichen Sammlung] 
veröffentlichten Entscheid des Bundesgerichts (Urteil 4A_390/2011 vom 9. November 2011) 
– die Beweislast für den Beginn des Fristenlaufs auferlegt. Dieser Entscheid des Bundes-
gerichts beruhe jedoch auf einem vollkommen anderen Sachverhalt, habe doch im dort zu 
behandelnden Fall – im Unterschied zum vorliegenden Sachverhalt – der Schuldner die 
Rechnung überhaupt nicht bezahlt, weil er gewisse Mehrleistungen bestritten habe. Da die 
Klägerin das Skontierungsrecht unbestrittenermassen anerkannt habe, sei rechtsgenüglich 
nachgewiesen, dass die Voraussetzungen des Skonto-Abzugs grundsätzlich erfüllt seien. 
Aus der Behauptung, dass die Beklagte das Skontierungsrecht nicht richtig ausgeübt habe, 
leite die Klägerin Rechte ab, weshalb sie für diese rechtserzeugende Tatsache die Beweis-
last trage. Einen entsprechenden Beweis habe sie indessen nicht erbracht, weshalb als un-
bewiesen gelten müsse, dass die Beklagte das Skontierungsrecht "in einer unrichtigen Art 
und Weise" ausgeübt habe. Zudem gehe aus der Formulierung "Zahlung innerhalb 30 Tage 
2 % Skonto" nicht hervor, ob die 30-tägige Frist ab Rechnungsstellung, ab Zustellung der 
Rechnung, ab Zulässigkeit der Rechnungsstellung oder ab Fälligkeit gelten solle. Entspre-
chende Tatsachenbehauptungen seien gar nicht erst vorgebracht, geschweige denn bewie-
sen worden. Insbesondere sei ohnehin nicht nachgewiesen worden, wann die Rechnungen 
überhaupt zugestellt worden seien. Auch habe die Klägerin nicht behauptet, dass die Frist 
[– wie dies von der Vorinstanz beim Verzugszins festgestellt worden sei –] spätestens am 
Tag der Zahlung durch die Beklagte zu laufen begonnen habe [vgl. hinten E. 6]). Die Klägerin 
habe die Folgen dieser mangelnden Tatsachenbehauptungen und der Beweislosigkeit zu 
tragen (act. 86 Rz 34 und 90-104).
5.5
Dieser Auffassung kann nicht gefolgt werden. Die Vorinstanz hat – mit Verweis auf das Urteil 
des Bundesgerichts 4A_390/2011 vom 9. November 2011 E. 3.4 – die Beweislast hinsichtlich 
der Voraussetzungen für einen entsprechenden Skonto-Abzug (inklusive der fristgerechten 
Zahlung und des Beginns des Fristenlaufs) zu Recht der Beklagten auferlegt, die sich auf 
einen solchen Abzug beruft (vgl. vorne E. 5.1.2; act. 92 Rz 51 und 116; Gauch, a.a.O., 
Nr. 1239; s. für das deutsche Recht auch Werner/Pastor, Der Bauprozess, 15. A. 2015, 
Rdn. 1686). Das Bundesgericht machte in der erwähnten Urteilserwägung generelle Aus-
führungen zur Beweislast, welche losgelöst vom zu beurteilenden Sachverhalt Geltung ha-
ben. Entgegen der Auffassung der Beklagten vermögen somit unterschiedliche Sachverhalte 
daran nichts zu ändern.
5.5.1 Bezüglich der Zahlungskonditionen wurde in den Rechnungen der Klägerin ganz am Schluss 
jeweils Folgendes festgehalten: "Zahlung innerhalb 30 Tage 2 % Skonto" (act. 83 E. 4.2.3; 
act. 19/46 ff.). Ab dem 2. Mai 2016 wurde zusätzlich der nach dem Skonto-Abzug zu bezah-
lende Rechnungsbetrag angegeben (act. 19/74 ff.), ehe ab dem 15. Dezember 2016 – unter 
Beibehaltung der erwähnten Zahlungskonditionen – der Skonto von 2 % von der Rechnungs-
summe direkt abgezogen wurde (act. 19/215 ff., mit Ausnahmen [act. 19/235, 19/237, 
19/263]; act. 31 Rz 31).
Somit vereinbarten die Parteien (spätestens mit den Rechnungsstellungen der Klägerin) ei-
nen Skonto-Abzug, sofern die jeweilige Rechnung von der Beklagten innert 30 Tagen 


Seite 19/46
beglichen wird (Art. 6 OR; vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 1234a; Bittel, a.a.O., N 348). Dies ist zwi-
schen den Parteien (zumindest mit Bezug auf den von der Beklagten eventualiter eingenom-
menen Standpunkt) denn auch unbestritten (act. 86 Rz 99). Dass der Skonto-Abzug ab dem 
15. Dezember 2016 in den Rechnungen als eigener Rechnungsposten aufgeführt war, lässt – 
entgegen der Auffassung der Beklagten – nicht darauf schliessen, dass ein "fristungebunde-
ner Skonto-Abzug" vereinbart war. Wie die Vorinstanz diesbezüglich zutreffend erwog, spricht 
die Tatsache, dass der Skonto bei der Rechnungsstellung bereits von der Werklohnforderung 
abgezogen wurde, nicht für die Vereinbarung eines (unabhängig vom Zeitpunkt der Zahlung) 
gewährten Rabatts (bzw. eines "fristungebundenen Skonto-Abzugs"), wenn – wie vorliegend 
– der Skonto-Abzug in der Abrechnung ausdrücklich von der Bezahlung der Rechnung "innert 
30 Tagen" abhängig gemacht wurde (vgl. act. 83 E. 4.4.1 i.V.m. E. 4.4.4; BGE 118 II 63 
E. 4b).
5.5.2 Selbst wenn die Parteien einen Diskonto-Abzug vereinbart hätten, würde dies am Ergebnis 
nichts ändern. Auch ein vertraglich vereinbarter Diskonto-Abzug kann nämlich an Bedingun-
gen geknüpft werden (vgl. vorne E. 5.1.2). Vorliegend wurde offenkundig vereinbart, dass – 
unabhängig von der Vereinbarung eines Skonto- oder Diskonto-Abzugs sowie der Fälligkeit 
der Forderungen – die Beklagte zum Abzug nur berechtigt ist, wenn sie die von der Klägerin 
gestellten Rechnungen innert 30 Tagen bezahlt ("Zahlung innerhalb 30 Tage 2 % Skonto"). 
Diese Vereinbarung gälte somit auch dann, wenn sich die Parteien auf eine "Pay-When-
Paid"-Klausel geeinigt hätten und die Fälligkeit der Forderungen erst nach den entsprechen-
den Rechnungsstellungen (mit der Bezahlung der Beklagten durch das L.________) einge-
treten wäre. Ein Diskonto-Abzug nach der in den Rechnungen aufgeführten 30-tägigen Zah-
lungsfrist wäre somit auch in diesem Fall unberechtigt.
5.5.3 Die Vorinstanz ging im Weiteren davon aus, dass die für den Abzug massgebende Zahlungs-
frist mit der Zustellung bzw. dem Zugang der jeweiligen Rechnung bei der Beklagten zu lau-
fen begann (vgl. act. 83 E. 4.4.7; so auch die Beklagte in act. 31 Rz 42). Dies lässt sich ohne 
Weiteres vertreten, zumal damit zugunsten der Beklagten nicht auf das (frühere) Rechnungs-
datum, sondern auf den effektiven (späteren) Zugang der Rechnungen abgestellt wird (vgl. 
Bittel, a.a.O., N 346 i.V.m. N 278, der bei einer schriftlichen Rechnung jedoch auf das Rech-
nungsdatum abstellen will; Vetter/Buff, Verzugszinsen bei "zahlbar innert 30 Tagen", SJZ 
2019, 150 ff., 152; Gauch, a.a.O., Nr. 1234 und 1239). Die Beklagte hat das Zustellungs- 
bzw. Zugangsdatum der jeweiligen Rechnungen – wie die Vorinstanz zu Recht ausführte – 
nicht bewiesen (und im Übrigen auch nicht behauptet) und damit auch den Beginn und die 
Wahrung der Zahlungsfrist (und mithin die Rechtmässigkeit der vorgenommenen Abzüge) 
nicht nachgewiesen. Da die Beklagte die Folgen der Beweislosigkeit trägt, ist zu ihren Un-
gunsten anzunehmen, dass sie zu den Skonto-Abzügen nicht berechtigt war und die abge-
zogenen Beträge weiterhin geschuldet sind (vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 1237 und 1239).
Anzumerken bleibt, dass sich die Beklagte in der Berufung nicht (mehr) zum Beginn des Fris-
tenlaufs äussert, weshalb sich hierzu weitere Ausführungen erübrigen (vgl. vorne E. 2.1).
5.6
Die Beklagte bringt sodann weitere Gründe vor, die nach ihrer Auffassung einer Nachforde-
rung der von ihr abgezogenen Beträge entgegenstehen.


Seite 20/46
5.6.1 Sie macht zusammengefasst geltend, die Klägerin habe die (angeblich) ungerechtfertigten 
Abzüge bezüglich 167 Rechnungen mehr als 28 Monate lang (vom 2. Dezember 2015 bis 
zum 8. April 2018) gebilligt und genehmigt. Ein Teil der Lehre werte einen ungerechtfertigten 
Skonto-Abzug als Angebot, "die Skontoklausel [recte: die Frist für den Skonto-Abzug] durch 
einen impliziten Vorschlag zu verlängern und die Skontovereinbarung formlos in einen Rabatt 
zu ändern [recte: den Skonto-Abzug als Rabatt aufzufassen]". Bestreite der Unternehmer den 
Skonto-Abzug nicht oder "liefere" er objektive Anhaltspunkte dafür, dass er dieses Angebot 
annehme, werde die Skontoklausel wirksam geändert und der Skonto-Abzug gerechtfertigt 
(vgl. act. 86 Rz 106 mit Verweis auf Pichonnaz, Rabais, escompte et compte pro rata, Zeit-
schrift für Baurecht und Vergabewesen [BR] 2007 S. 100 ff., 103 [Ziff. 15]). Der Hinweis auf 
den Rechnungen "Skonto zahlbar innert 30 Tagen" stehe – entgegen der vorinstanzlichen 
Auffassung – einer nachträglichen Änderung der Skonto-Vereinbarung und nachträglichen 
Genehmigung nicht entgegen. Vorliegend habe die Klägerin einen angeblich ungerechtfertig-
ten Skonto-Abzug der Beklagten über zwei Jahre hinweg nicht gerügt, was sich einzig da-
durch erklären lasse, dass das Vorgehen der Beklagten vereinbarungsgemäss erfolgt sei 
oder zumindest einer von den Parteien konsensual gelebten Praxis entsprochen habe. Mit 
dem "Schweigen auf 167 Rechnungen" habe die Klägerin "immer wieder aufs Neue" zum 
Ausdruck gebracht, dass sie die entsprechenden Abzüge von den Rechnungen genehmige 
(vgl. act. 86 Rz 105-114).
Ausserdem habe die Klägerin auf die abgezogenen Beträge verzichtet. Die Beklagte habe der 
Klägerin einen Antrag "zu einem Forderungsverzicht durch Skonto-Abzug nach Ablauf der 
Zahlungsfrist" unterbreitet und die Klägerin habe diesen Antrag "stillschweigend durch Un-
tätigbleiben" angenommen. Die Beklagte habe das Untätigbleiben der Klägerin nach Treu und 
Glauben als Annahme verstehen dürfen. Zwar werde bei einem Forderungsverzicht der Gläu-
bigerin eine gewisse Zurückhaltung geübt, wenn die Annahme des Angebots der Schuldnerin 
aus dem Untätigbleiben der Gläubigerin abgeleitet werden solle. Das Bundesgericht habe je-
doch richtigerweise festgehalten, dass ein passives Verhalten der Gläubigerin während länge-
rer Zeit als Akzept qualifiziert werden könne, wenn besondere Umstände hinzuträten. In die 
gleiche Richtung gehe die kantonale Rechtsprechung, wonach in der widerspruchslosen Ent-
gegennahme eines verminderten Mietzinses während 21 Monaten ein Grenzfall gesehen 
werden könne. Die Praxis, den Skonto-Abzug auch nach Ablauf der Zahlungsfrist zuzulassen, 
sei vorliegend ununterbrochen während 28 Monaten befolgt worden. Gestützt auf diese be-
sonderen Umstände müsse das passive Verhalten der Klägerin als Forderungsverzicht aufge-
fasst werden (vgl. act. 86 Rz 115-119). Im Weiteren habe die Vorinstanz nicht geprüft, ob die 
Skontonachforderung der Klägerin gestützt auf Art. 2 ZGB als rechtsmissbräuchlich zu erach-
ten sei. Innerhalb der Verjährungsfrist dürfe zwar die Verwirkung eines Rechts nur mit Zurück-
haltung angenommen werden, weshalb – neben dem Zeitablauf – weitere Umstände hinzutre-
ten müssten, die das Zuwarten der Rechtsausübung als Verstoss gegen Treu und Glauben 
qualifizieren würden. Nachdem die Klägerin während mindestens 28 Monaten widerspruchs-
los 167 Zahlungen mit einem Skonto-Abzug entgegengenommen habe, habe die Beklagte 
darauf vertrauen dürfen, dass sie zu den Skonto-Abzügen berechtigt gewesen sei. Angesichts 
des Stillschweigens der Klägerin habe die Beklagte ihre Zahlungspraxis nicht ändern müssen 
(vgl. act. 86 Rz 120-123).
5.6.2 Auch diese Ausführungen der Beklagten erweisen sich als unbegründet.


Seite 21/46
5.6.2.1 Wie die Klägerin zu Recht einwendet (act. 92 Rz 119), dürfen die in der Berufung hinsichtlich 
der Genehmigung nachsubstanziierten Behauptungen der Beklagten nicht mehr berücksichtigt 
werden (vgl. vorne E. 2.3.1). Ausserdem beruht die gesamte Argumentation der Beklagten dar-
auf, dass die Klägerin während 28 Monaten den Skonto-Abzug auch bei einer Bezahlung nach 
Ablauf der Zahlungsfrist zugelassen habe. Dies trifft indessen nicht zu. Die Beklagte übergeht, 
dass – wie die Vorinstanz zutreffend festhielt – die Klägerin bereits am 17. November 2016 auf 
die Bezahlung der Rechnungsbeträge ohne die Gewährung eines Skonto-Abzugs bestand (vgl. 
act. 19 Rz 61 [Positionen 22, 35-37 und 39-59] i.V.m. act. 19/31; Betrag jeweils ohne Skonto). 
Mit dieser zutreffenden Begründung der Vorinstanz setzt sich die Beklagte nicht argumentativ 
auseinander, weshalb in diesem Punkt auf die Berufung nicht eingetreten werden kann (vgl. 
vorne E. 2.1).
5.6.2.2 Selbst wenn aber darauf eingetreten werden könnte, wäre die Begründung der Vorinstanz 
ohne Weiteres zu bestätigen. Der Klägerin kann nämlich nicht vorgeworfen werden, mit der 
Geltendmachung der ungerechtfertigten Skonto-Abzüge zu lange zugewartet zu haben. 
Vielmehr zeigt die E-Mail vom 17. November 2016, dass sie zeitnah auf die vollständige Be-
gleichung der Rechnungsbeträge bestand und einen Skonto-Abzug nach abgelaufener Frist 
nicht akzeptierte. Die Beklagte durfte mithin nicht von einer "Genehmigung" der verspäteten 
Skonto-Abzüge ausgehen. Ebenso wenig kann auf einen Verzicht der abgezogenen Skonto-
Beträge geschlossen werden, zumal die Beklagte solches im vorinstanzlichen Verfahren gar 
nicht behauptet hat (vgl. act. 92 Rz 122). Dass die Skonto-Abrede – gestützt auf die Lehr-
meinung von Pichonnaz – stillschweigend abgeändert worden sei, macht die Beklagte in der 
Berufung sodann nicht mehr geltend. Für eine solche Abänderung finden sich denn auch 
keine Anhaltspunkte. Deshalb ist nicht näher darauf einzugehen. Schliesslich ist das Verhal-
ten der Klägerin auch nicht rechtsmissbräuchlich im Sinne von Art. 2 Abs. 2 ZGB, sind doch 
keine Umstände ersichtlich, die als treuwidriges Zuwarten hinsichtlich der Geltendmachung 
der Forderungen qualifiziert werden könnten. Infolge der E-Mail vom 17. November 2016 
durfte die Beklagte aus dem übrigen Stillschweigen der Klägerin nicht auf einen entspre-
chenden Verzicht der Forderungen schliessen.
6.
Zum Verzugszins erwog die Vorinstanz, dass es sich beim in einer Rechnung aufgeführten 
Vermerk "Saldo netto zu bezahlen innert 30 Tagen" nach der herrschenden Lehre um eine 
(befristete) Mahnung handle. Die Zahlungsfrist beginne ab der Zustellung der Rechnung zu 
laufen. Zwar habe die Klägerin den Zustellungsnachweis der einzelnen Rechnungen nicht er-
bracht. Aus der Bezahlung der einzelnen Rechnungen sei jedoch zu folgern, dass diese der 
Beklagten spätestens am Tag der Vergütung zugegangen seien. Daher sei vorliegend das 
Vergütungsdatum mit dem Zustelldatum gleichzusetzen, weshalb die Beklagte 30 Tage nach 
der Zahlung hinsichtlich des unberechtigterweise abgezogenen Skonto-Betrags in Verzug 
geraten sei. Die Forderung von CHF 277'432.00 sei daher mit 5 % seit dem 30. April 2018 
(mittlerer Verfall) zu verzinsen (Art. 102 OR; act. 83 E. 4.5.1-4.5.3).
6.1
Die Beklagte hält dem entgegen, die in Rechnung gestellten Forderungen seien nicht fällig 
gewesen, weshalb kein Verzug habe eintreten können, setze doch der Verzug gemäss 
Art. 102 Abs. 1 OR die Fälligkeit der Verbindlichkeit voraus. Ohnehin habe die Vorinstanz 
die Vermerke "zahlbar innert 30 Tagen" auf den Rechnungen zu Unrecht als befristete Mah-
nungen aufgefasst, würden sich doch Zusatzerklärungen zum Skonto nicht auf den Verzug 
auswirken. Ausserdem sei die Vorinstanz bezüglich der Zustellungen von einem weder be-


Seite 22/46
haupteten noch bewiesenen Sachverhalt ausgegangen, womit sie den Verhandlungsgrund-
satz verletzt habe (vgl. act. 86 Rz 124-135).
6.2
Ist eine Verbindlichkeit fällig, so wird der Schuldner gemäss Art. 102 OR durch Mahnung des 
Gläubigers in Verzug gesetzt (Abs. 1). Wurde für die Erfüllung ein bestimmter Verfalltag ver-
abredet, oder ergibt ein solcher infolge einer vorbehaltenen und gehörig vorgenommenen 
Kündigung, so kommt der Schuldner schon mit Ablauf dieses Tages in Verzug (Abs. 2). 
Zusatzerklärungen des Rechnungsstellers, wonach dem Schuldner ein Skonto gewährt wird, 
wirken sich allerdings nicht auf den Schuldnerverzug aus, da der Skonto den Umfang der 
Forderung und nicht den Moment betrifft, bis zu dem der Schuldner leisten muss. Zwar ent-
halten Skontoklauseln eine Zeitangabe (z.B. "2% Skonto bei Zahlung innert zehn Tagen"), 
doch legt der Gläubiger damit gerade nicht fest, bis wann er die Leistung begehrt, sondern 
offeriert dem Schuldner eine Ermässigung, falls ihn die Zahlung bis dann erreicht. Nach der 
überzeugenden Auffassung von Bittel kann nur dann eine befristete Mahnung vorliegen, 
wenn die Skontoklausel mit einer Zahlungsfrist oder einem Zahlungstermin kombiniert wird 
(z.B. "2% Skonto bei Zahlung innert zehn Tagen, rein netto innert 30 Tagen"; vgl. Bittel, 
a.a.O., N 350 f.).
6.3
Wie die Beklagte zu Recht vorbringt (act. 86 Rz 128), betrifft der in den Rechnungen aufge-
führte Vermerk "Zahlung innerhalb 30 Tage 2 % Skonto" nur den möglichen Skonto-Abzug, 
weshalb dieser Vermerk auf den Rechnungen keinen Einfluss auf den Verzug haben kann 
(vgl. vorne E. 6.2). Als Mahnung gilt allerdings der Zugang eines Schlichtungsgesuchs oder 
einer Klage bei der Gegenpartei (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_78/2023, 4A_80/2023 
vom 12. Juli 2023 E. 3; 4A_11/2013 vom 16. Mai 2013 E. 5; Lüchinger/Wiegand, Basler 
Kommentar, 7. A. 2020, Art. 102 OR N 9). Der Zugang des Schlichtungsgesuchs bei der 
Beklagten ist nicht erstellt, doch ist gerichtsnotorisch, dass die Klage der Beklagten am 
17. Februar 2021 zugegangen ist (act. 4 und 6; vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_78/2023, 
4A_80/2023 vom 12. Juli 2023 E. 3.1.4). Damit geriet die Beklagte in Verzug, weshalb sie 
seit diesem Tag einen Verzugszins schuldet (Urteil des Bundesgerichts 4C.426/2006 vom 
18. Juni 2007 E. 2.7 m.w.H.; vgl. auch Weber/Emmenegger, Berner Kommentar, 2. A. 2020, 
unter Hinweis auf Urteil des Bundesgerichts 4A_11/2013 vom 16. Mai 2013 E. 5). Demnach 
ist die Berufung in diesem Punkt gutzuheissen und die Beklagte in Abänderung des ange-
fochtenen Urteils zu verpflichten, auf dem Betrag von CHF 277'432.00 einen Verzugszins 
von 5 % seit dem 17. Februar 2021 [statt dem 30. April 2018] zu bezahlen (vgl. Art. 104 
Abs. 1 OR).
7.
Nach wie vor strittig sind sodann drei Rechnungen der Klägerin für Werkarbeiten im Umfang 
von CHF 243'127.75 und eine weitere Rechnung für Material im Umfang von CHF 15'789.70.
7.1
In diesem Zusammenhang erwog die Vorinstanz zusammengefasst was folgt:
7.1.1 Bezüglich der Vertragsqualifikation, der Vereinbarung separater "Teil-Werkverträge" sowie 
der Fälligkeit der Werklöhne könne auf die bereits gemachten Ausführungen verwiesen wer-
den (vgl. act. 83 E. 5.4 i.V.m. E. 4.1-4.3). Demnach seien die Vergütungen mit der Vollendung 
der jeweiligen "Teil-Werke" fällig geworden und deren Vollendung der Beklagten jeweils 
spätestens mit der entsprechenden Rechnungsstellung angezeigt worden (act. 83 E. 5.4).


Seite 23/46
7.1.2 Die drei für Werkarbeiten gestellten Rechnungen vom 29. Januar, 6. März und 31. März 2020 
mit Beträgen von CHF 160'777.35, CHF 51'596.50 und CHF 30'753.90 (= CHF 243'127.75; 
act. 19/646, 19/666 und 19/671) gäben darüber Aufschluss, wo die Klägerin gearbeitet habe 
und welchen Werklohn sie hierfür fordere (vgl. die Spalten "Position", "Bezeichnung", "Men-
ge", "Einzelpreis" sowie "Netto"). Zudem fänden sich neben den jeweiligen Rechnungen die 
dazugehörigen Abnahmeprotokolle, worin die Beklagte jeweils bestätigt habe, das Ausmass 
der geleisteten Werkarbeiten an den bezeichneten Adressen kontrolliert zu haben. 
S.________ habe in der Zeugenbefragung ausgeführt, mit dem Kürzel "Ausmass kontrolliert" 
habe er auf den Abnahmeprotokollen bestätigt, dass die Subunternehmer die Leistungen kor-
rekt erbracht hätten und diese zur "Verrechnung" freigegeben worden seien. G.________ ha-
be ausgesagt, die Klägerin habe für jede Arbeit ein unterzeichnetes Ausmass von 
S.________ erhalten, womit dieser bestätigt habe, dass alle Arbeiten kontrolliert worden sei-
en und die Leistungen nun in Rechnung gestellt werden könnten. Auch J.________ habe 
bestätigt, dass die Beklagte dem L.________ Rechnung habe stellen können, nachdem 
S.________ das Ausmass kontrolliert habe. Sowohl aus den Unterschriften der Beklagten auf 
den einzelnen Arbeitsprotokollen als auch aus den Zeugen- und Parteiaussagen sei somit 
darauf zu schliessen, dass die Werkarbeiten von der Klägerin spätestens vollendet worden 
seien, sobald das Kürzel "Ausmass kontrolliert" auf den Protokollen angebracht worden sei. 
Dieses Verständnis teile im Übrigen auch der Zeuge P.________, nach dessen Aussage die 
Kontrolle des Ausmasses die Fälligkeit des Werklohns ausgelöst habe. Aus diesem Grund 
habe die Klägerin grundsätzlich Anspruch auf die Vergütung der in Rechnung gestellten Wer-
klöhne. Da allerdings zwei Positionen in den Rechnungen vom 29. Januar und 31. März 2020 
nicht näher belegt seien, schulde die Beklagte der Klägerin lediglich Werklöhne im Betrag von 
insgesamt CHF 238'268.00 (vgl. act. 83 E. 5.5.1-5.5.5).
7.1.3 Hinsichtlich der Rechnung vom 9. Juni 2020 für Material betreffend "Zelle 071" über einen 
Betrag von CHF 15'789.70 (inkl. 7,7 % MWST; act. 19/682) halte die Beklagte in der E-Mail 
vom 23. Juni 2020 fest, sie komme auf eine "Zwischensumme von CHF 14'960.00" (act. 19/683). 
Damit habe die Beklagte – im Sinne einer Schuldanerkennung [bzw. eines Schuldbekenntnisses] 
gemäss Art. 17 OR – anerkannt, der Klägerin den Betrag von CHF 14'960.00 zu schulden. Aus 
den eingereichten Urkunden gehe zudem hervor, dass die Klägerin an der "Zelle 071" gearbeitet 
und hierfür von der Beklagten am 8. August 2018 eine erste Zahlung für die erbrachten Werkar-
beiten im Umfang von CHF 69'094.63 erhalten habe (act. 19/477-479). Die Schuldanerkennung 
"stehe im Einklang mit den dispositiven Bestimmungen des Werkvertragsrechts, dass der Bestel-
ler (d.h. die Beklagte) für den Werkstoff aufzukommen habe" (Art. 365 OR). Der Einwand der 
Beklagten, wonach sie die genannte Summe nicht anerkannt habe, weil der E-Mail die Bemer-
kung, "die unterschiedliche Verteilung bei 3 L.________-Schadensrechnungen werde ich bis 
Morgen prüfen", angefügt gewesen sei (act. 31 Rz 406; act. 51 Ziff. 144 f.), überzeuge nicht. 
Dieser Zusatz habe sich auf die zwischen den Parteien geführten Vergleichsgespräche betref-
fend Differenzen bei der Schadensberechnung (hinsichtlich "nicht erfolgreicher Inbetriebnah-
men"; vgl. hinten E. 12) und nicht auf die Materialrechnung bezogen, was sich aus der vorgela-
gerten E-Mail vom 23. Juni 2020 ergebe (act. 19/683 [das dort erwähnte "Verschulden 
A.________ und Verschulden ausserhalb Gebäude" betrifft nicht die Materialrechnungen, son-
dern die "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen"; vgl. act. 32/2]). Da die Klägerin "lediglich" eine 
Zwischensumme von CHF 14'660.80 fordere, sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin diese 
Summe zuzüglich 7,7 % MWST im Gesamtbetrag von CHF 15'789.70 (= CHF 14'660.80 + 7,7 % 
[CHF 1'128.88]) zu bezahlen (vgl. act. 83 E. 5.5.6).


Seite 24/46
7.1.4 Die Klägerin habe die Beklagte für die fälligen Forderungen mit Schreiben vom 11. August 
2020 unter Ansetzung einer Zahlungsfrist bis zum 17. August 2020 gemahnt (act. 19/646a). Es 
sei anzunehmen, dass der Beklagten diese Mahnung am 12. August 2020 zugegangen und sie 
demnach nach Ablauf der Mahnfrist [bzw. Zahlungsfrist], d.h. am 18. August 2020, in Verzug 
geraten sei. Folglich schulde die Beklagte der Klägerin einen Verzugszins von 5 % auf den 
Forderungen von CHF 238'268.00 und CHF 15'789.70 seit dem 18. August 2020 (vgl. act. 83 
E. 5.6).
7.2
Hinsichtlich der drei Rechnungen für Werkarbeiten wendet die Beklagte erneut ein, es seien 
nicht "Teil-Werkverträge", sondern ein Werkvertrag über das gesamte L.________-Projekt 
abgeschlossen worden. Das Stellen einer Rechnung über eine Teilleistung begründe dem-
nach nicht die Fälligkeit der Teilvergütung, zumal diese ohnehin erst mit der Bezahlung durch 
das L.________ fällig werde ("Pay-When-Paid"-Klausel). Ausserdem folge aus der Bestäti-
gung eines Ausmasses weder die Fälligkeit einer Forderung oder eine Beweislastumkehr 
noch stelle die Bestätigung eine Schuldanerkennung dar. Vielmehr handle es sich dabei um 
eine Wissensäusserung der Parteien über den Umfang der ausgeführten Leistungen, welche 
als Grundlage für die Berechnung der geschuldeten Vergütung diene. Die Klägerin habe we-
der vorgebracht noch Beweise dazu offeriert, weshalb ein bestätigtes Ausmass eine Abnah-
me darstellen solle. Neben der unrichtigen Subsumtion der Vorinstanz, wonach ein bestätig-
tes Ausmass die Fälligkeit einer Forderung begründe, habe die Vorinstanz auch die Aussa-
gen der einvernommenen Personen unzutreffend gewürdigt. Entgegen ihrer Auffassung hät-
ten die Aussagen nicht die "Kontrolle eines Ausmasses" bestätigt, sondern gezeigt, dass die 
Forderungen eben gerade nicht fällig geworden seien. Der Vermerk "Ausmass kontrolliert" 
habe demnach nicht die Fälligkeit der Forderungen zur Folge gehabt, womit die Werklohn-
forderungen – mangels Fälligkeit – nicht geschuldet seien. Selbst wenn die Forderungen fäl-
lig und geschuldet wären, hätte die Vorinstanz richtigerweise den (Di-)Skonto von 2 % abzie-
hen müssen, was sie jedoch nicht getan habe (vgl. act. 86 Rz 84 f. und 136-159).
7.3
Diesen Einwendungen kann im Ergebnis nicht gefolgt werden.
7.3.1 Richtet sich die Werkausführung nach Einheitspreisen, wird im Werkvertrag ein Einheitspreis 
pro Masseinheit vereinbart. Die massgebliche Menge wird – je nach dem Inhalt des Vertrags 
– entweder nach dem tatsächlichen Ausmass (durch Messen, Wägen oder Zählen) oder 
nach dem plangemässen theoretischen Ausmass (gemäss den in den Ausführungsplänen 
eingetragenen Massen [d.h. unabhängig von der tatsächlichen Leistungsmenge]) ermittelt. 
Die Beweislast für die Menge der zu einem Einheitspreis geleisteten Masseinheiten (von z.B. 
Metern, Kilos, Stückzahl usw.) liegt beim Unternehmer, der die nach dem vereinbarten Ein-
heitspreis berechnete Vergütung verlangt. Kommt es – wie vorliegend – mangels anderer Ab-
rede auf das tatsächliche Ausmass an, so sind die geleisteten Mengeneinheiten am Objekt 
festzustellen. Unternehmer und Besteller (oder deren Vertreter) pflegen das betreffende 
Ausmass – entweder fortlaufend nach Arbeitsschritten oder am Ende – gemeinsam zu ermit-
teln und das jeweils gemeinsam ermittelte Ausmass in einer Urkunde gegenseitig anzuer-
kennen. Die gegenseitige Anerkennung des Ausmasses ist eine übereinstimmende Vorstel-
lungserklärung (Wissenserklärung) der Parteien über den Umfang der tatsächlich ausgeführ-
ten Leistungen. Sie enthält insbesondere keine Schuldanerkennung des Bestellers, da sie 
nur das ermittelte Ausmass und damit eine Tatsachengrundlage für die Berechnung der ge-
schuldeten Vergütung – nicht aber die Vergütungsschuld selbst – zum Gegenstand hat. Auch 


Seite 25/46
hat sie keinen Einfluss auf die Fälligkeit der Vergütung. Von erheblicher Bedeutung ist die 
gegenseitige Anerkennung jedoch für den späteren Nachweis der tatsächlich geleisteten 
Mengeneinheiten. Zwar hat sie keine Umkehr der Beweislast zur Folge, doch begründet sie 
eine tatsächliche (natürliche) Vermutung für die Richtigkeit des in der gemeinsamen Urkunde 
anerkannten Ausmasses (vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 915-917, 920 f., 924-927 und 1159, je 
m.w.H.; Zindel/Schott, a.a.O., Art. 373 OR N 7 und 38; Urteil des Handelsgerichts Zürich 
HG150248 vom 26. Juni 2018 E. 4.1.2).
7.3.2 Nach dem Gesagten ist der Beklagten zwar insoweit zuzustimmen, als die Kontrolle bzw. 
Anerkennung des Ausmasses als solche grundsätzlich keinen Einfluss auf die Fälligkeit der 
Forderungen hat. Damit ist der Beklagten allerdings nicht geholfen. Sie verkennt nämlich, 
dass die Vorinstanz mit dem kontrollierten Ausmass nicht direkt auf die Fälligkeit der Forde-
rungen schloss, sondern die Werkarbeiten dadurch als vollendet [und der Beklagten abgelie-
fert] betrachtete, was die Fälligkeit der Forderungen zur Folge hatte (vgl. vorne E. 3.1 f.). 
Dem kann ohne Weiteres zugestimmt werden. Ausserdem verkennt die Beklagte, dass die 
Vorinstanz einleitend auf ihre bereits gemachten Ausführungen, wonach die Fälligkeit der 
Werklöhne spätestens mit der Übermittlung der einzelnen Rechnungen eingetreten sei, ver-
wiesen hat (vgl. vorne E. 7.1.1 i.V.m. E. 4.4; act. 83 E. 5.4 i.V.m. E. 4.3.3 a.E.). Damit setzt 
sich die Beklagte im vorliegenden Zusammenhang nicht auseinander, weshalb in diesem 
Punkt auf die Berufung nicht eingetreten werden kann (vgl. vorne E. 2.1). Selbst wenn darauf 
einzutreten wäre, wäre die vorinstanzliche Begründung ohne Weiteres zu bestätigen (vgl. 
dazu vorne E. 4.3 f.).
7.3.3 Ergänzend bleibt festzuhalten, dass die Werklohnforderungen auch fällig wären, wenn die Par-
teien eine "Pay-When-Paid"-Klausel vereinbart hätten. Ist nämlich erstellt, dass die Parteien 
Teillieferungen und -vergütungen abgemacht haben und damit nach Art. 372 Abs. 2 OR die 
Fälligkeit der jeweiligen Vergütung bei der entsprechenden Teilablieferung eintritt (vgl. vorne 
E. 4.3 f.), obliegt es demjenigen, der sich auf eine hiervon abweichende Fälligkeit beruft, diese 
anderweitige Fälligkeitsabrede zu behaupten und zu beweisen (vgl. vorne E. 3.3). Hierzu 
gehört bei einer "Pay-When-Paid"-Klausel auch die substanziierte Darlegung, dass die Erst-
Bestellerin (d.h. das L.________) die Hauptunternehmerin (d.h. die Beklagte) "bezogen auf ge-
nau die von der Klägerin erbrachten Leistungen" nicht bezahlt hat (vgl. Gauch, a.a.O., 
Nr. 1166; Werner/Pastor, a.a.O., Rdn. 1413 f.; Urteil des Oberlandesgerichts München 9 U 
1953/10 vom 25. Januar 2011 E. III.1.c). Solches hat die Beklagte weder behauptet noch be-
wiesen, weshalb eine von Art. 372 Abs. 2 OR abweichende Fälligkeit nicht erstellt ist (vgl. zur 
diesbezüglich zutreffenden Erwägung der Vorinstanz vorne E. 5.3). Auch kann ein entspre-
chender "(Di-)Skonto-Abzug" nach Ablauf der Zahlungsfrist nicht mehr gewährt werden (vgl. 
vorne E. 5.3.1-5.3.3).
7.4
Im Zusammenhang mit der Rechnung vom 9. Juni 2020 für Material wendet die Beklagte ein, 
die Vorinstanz sei zu Unrecht davon ausgegangen, dass Art. 365 OR eine dispositive Be-
stimmung enthalte, wonach der Besteller für den Werkstoff aufzukommen habe. Es bestehe 
auch keine Vermutung, dass der Besteller den Werkstoff zu liefern habe, wenn die Parteien 
diesbezüglich keine Vereinbarung getroffen hätten. Welche Partei den Werkstoff zu liefern 
habe, sei mittels Vertragsauslegung zu ermitteln, weshalb die Klägerin zu beweisen habe, 
dass die Beklagte vereinbarungsgemäss für den Werkstoff aufzukommen habe. Sodann 


Seite 26/46
habe die Beklagte – entgegen der Auffassung der Vorinstanz – nicht eine Zwischensumme 
von CHF 14'960.00 anerkannt. Die Vorinstanz habe gestützt auf dieselbe E-Mail-Korrespon-
denz die Äusserungen der Beklagten als Schuldanerkennung und die Äusserungen der Klä-
gerin als unverbindliche Aussagen im Rahmen von Vergleichsgesprächen qualifiziert [vgl. 
hinten E. 12]. Die Äusserungen der Beklagten seien jedoch ebenfalls im Rahmen der Ver-
gleichsgespräche erfolgt. Die Vorinstanz versuche die Verhandlungen der Parteien "überfor-
malistisch" in zwei voneinander unabhängige "Stränge" aufzuteilen und die Aussagen der 
Beklagten "herauszulösen", um ihnen den Charakter einer Schuldanerkennung gemäss 
Art. 17 OR zuzuerkennen. Anstatt die Aussagen der Parteien in den Gesamtkontext der 
Vergleichsverhandlungen einzubetten, prüfe sie den Sachverhalt begriffsjuristisch unter 
Abstützung auf einzelne Wörter. Damit habe sie rechtserhebliche Tatsachen unzutreffend 
festgestellt und einseitig zu Lasten der Beklagten gewürdigt (vgl. act. 86 Rz 160-166).
7.5
Auch diese Einwendungen vermögen nicht zu überzeugen.
7.5.1 Die Vorinstanz hielt zutreffend fest, dass gemäss herrschender Lehre der Besteller – mangels 
anderer Abreden bzw. Auslegungsregeln – zur Beschaffung und Bezahlung des Werkstoffs 
verpflichtet ist (vgl. act. 83 E. 5.2.1). Gemäss Art. 365 OR haftet der Unternehmer, soweit er 
die Lieferung des [Werk-]Stoffs übernommen hat, dem Besteller für die Güte desselben und 
hat Gewähr zu leisten wie ein Verkäufer (Abs. 1). Den vom Besteller gelieferten [Werk-]Stoff 
hat der Unternehmer mit aller Sorgfalt zu behandeln, über dessen Verwendung Rechenschaft 
abzulegen und einen allfälligen Rest dem Besteller zurückzugeben (Abs. 2). Nach Art. 364 
Abs. 3 OR hat der Unternehmer in Ermangelung anderweitiger Verabredung oder Übung für 
die zur Ausführung des Werks nötigen Hilfsmittel, Werkzeuge und Gerätschaften auf seine 
Kosten zu sorgen. Aus dem Vergleich der Formulierungen von Abs. 1 und 2 des Art. 365 OR 
(sowie e contrario aus Art. 364 Abs. 3 OR) kann ohne Weiteres auf die "Gesetzesregel" 
geschlossen werden, dass – vorbehältlich einer anderen Vereinbarung – der Besteller den 
Werkstoff zu liefern und zu bezahlen hat (vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 74-76 und 606; Zindel/
Schott, a.a.O., Art. 365 OR N 1-3 m.w.H.; Koller, Berner Kommentar, 1998, Art. 365 OR N 27 
m.w.H.; Peer, Berner Kommentar, 2024, Art. 365 OR N 9). Die Vorinstanz hat mithin zu Recht 
auf diese "Gesetzesregel" abgestellt. 
7.5.2 Hinsichtlich der vorinstanzlichen Erwägungen zur Schuldanerkennung im Sinne von Art. 17 
OR behauptet die Beklagte zwar, dass ihre Äusserungen [zur "Materialrechnung"] ebenfalls 
im Rahmen der Vergleichsgespräche erfolgt seien. Sie versäumt es aber, sich mit der anders-
lautenden Begründung der Vorinstanz argumentativ auseinanderzusetzen. Sie bringt lediglich 
vor, die Vorinstanz habe die "Verhandlungen der Parteien in zwei voneinander unabhängige 
Stränge" aufgeteilt. Auf die von der Vorinstanz getroffene Unterscheidung zwischen der 
"Materialrechnung" und der "Schadensberechnung (hinsichtlich nicht erfolgreicher Inbetrieb-
nahmen)" und der vorgelagerten E-Mail vom 23. Juni 2020 (vgl. vorne E. 7.1.3) geht sie hin-
gegen nicht näher ein. Folglich ist in diesem Punkt auf die Berufung mangels hinreichender 
Begründung nicht einzutreten (vgl. vorne E. 2.1).
7.5.3 Selbst wenn im Übrigen darauf einzutreten wäre, könnte ohne Weiteres auf die zutreffende 
Begründung der Vorinstanz verwiesen werden (vgl. vorne E. 1; s. auch act. 86 Rz 187). Die 
Schuldanerkennung (bzw. das Schuldbekenntnis) gemäss Art. 17 OR bewirkt eine Umkehr 
der Beweislast. Nachdem die Beklagte den Nichtbestand der Forderung aus der "Material-


Seite 27/46
rechnung" nicht zu beweisen vermochte, sprach die Vorinstanz der Klägerin den entspre-
chenden Betrag zu Recht zu (vgl. BGE 131 III 268 E. 3.2 [= Pra 2006 Nr. 19]; Urteil des 
Bundesgerichts 4A_8/2020 vom 9. April 2020 E. 4.7.3; Urteil des Handelsgerichts Zürich 
HG110122 vom 12. Juli 2013 E. 4.1.3).
7.6
Schliesslich macht die Beklagte geltend, die Vorinstanz gehe zu Unrecht davon aus, dass 
die Beklagte hinsichtlich der Forderungen gemahnt worden sei. Die Klägerin habe weder in 
der Klage noch in der Replik behauptet, dass die Mahnung der Beklagten am 12. August 
2020 zugegangen und die Beklagte ab dem 18. August 2020 in Verzug geraten sei (act. 86 
Rz 167-171).
Dieser Einwand ist berechtigt. Die Klägerin führte in der Klage zwar aus, dass sie die Beklagte 
gemahnt habe (act. 1 Rz 21 i.V.m. act. 1/26). Nachdem die Beklagte in der Klageantwort den 
Erhalt der Mahnung bestritten hatte (act. 11 Rz 33 und 36), unterliess sie es jedoch, den Zu-
gang der Mahnung bei der Beklagten in der Replik zu behaupten und beweisen (act. 19 Rz 352 
und 416). Wie die Beklagte zutreffend anmerkt (act. 86 Rz 170), greift bei "gewöhnlicher A- und 
B-Post" keine Zugangsvermutung. Vielmehr bleibt bei einer Zustellung mit "gewöhnlicher Post" 
der Absender vollumfänglich beweispflichtig für die erfolgreiche Zustellung und das Datum des 
Zugangs beim Empfänger (vgl. Urteil des Bundesgerichts 9C_627/2022 vom 1. November 2023 
E. 4.4.3). Dasselbe hat für den Eingang einer E-Mail beim Empfänger zu gelten (vgl. BGE 145 
V 90 E. 6.2.2 und 6.3 [= Pra 2019 Nr. 93]).
Der Zugang der Mahnung bei der Beklagten ist mithin nicht belegt. Mangels Zugangsnach-
weises kann daher der Klägerin auf den Forderungen kein Verzugszins ab dem 18. August 
2020 zugesprochen werden. Hingegen ist gerichtsnotoisch, dass die Klage der Beklagten 
am 17. Februar 2021 der Beklagten zugegangen ist, weshalb sie seit diesem Tag einen Ver-
zugszins von 5 % auf dem Betrag von CHF 254'057.70 schuldet. Demnach ist die Berufung 
auch in diesem Punkt gutzuheissen und der angefochtene Entscheid entsprechend zu än-
dern (vgl. vorne E. 6.3).
8.
Für den Fall, dass die Klage ganz oder teilweise gutgeheissen wird, will die Beklagte Forde-
rungen von insgesamt CHF 212'081.70 zur Verrechnung bringen. Diese Forderungen würden 
sich aus Kosten für die Nachbesserung von mangelhaften Werkarbeiten der Klägerin und 
von dieser nicht beglichenen Materialrechnungen zusammensetzen. Davon habe die Klägerin 
Forderungen im Umfang von CHF 111'655.44 [oder CHF 111'625.44; recte: CHF 111'988.24; 
act. 31 Rz 414 und 459; act. 92 Rz 153; act. 31/2] mit der Forderungszusammenstellung vom 
23. Juni 2020 anerkannt (act. 31/2; vgl. hinten E. 9.6). Die Klägerin bestreitet sowohl den Be-
stand der Forderungen wie auch deren (teilweise) Anerkennung.
Die Vorinstanz verwarf die Eventualverrechnungseinrede der Beklagten und hielt einleitend 
fest, die Beklagte habe zum Nachweis der Verrechnungsforderungen 23 an die Klägerin 
adressierte Rechnungen mit Datum zwischen dem 7. Juli [recte: Juni] 2018 und dem 16. April 
[recte: März] 2021 eingereicht (vgl. act. 11 Rz 45; act. 11/8-30). Jeder dieser Rechnungen 
könne wiederum eine Rechnung zugeordnet werden, welche die Beklagte zuvor von der 
T.________ AG, der U.________ AG, der V.________ AG [sowie der W.________ AG] oder 
vom L.________ erhalten und bezahlt habe (vgl. act. 31 Rz 430 ff.; act. 31/8-34). Dabei sei 
zwischen den "nicht erfolgreichen [...] Inbetriebnahmen" (act. 31/18-21, 31/24 f., 31/27, 


Seite 28/46
31/29, 31/31 f. und 31/34; vgl. hinten E. 9.), den unbeglichenen Materialrechnungen 
(act. 31/8-17, 31/22 f. und 31/26), dem verlorenen Material (act. 31/28), den zu viel verrech-
neten "M.________-Installationen" (act. 31/30; vgl. hinten E. 10) und der "Mängelbehebung 
X.________" (act. 31/33; vgl. hinten E. 11) zu unterscheiden (vgl. act. 83 E. 6.5 f.).
9. 
Hinsichtlich der "nicht erfolgreichen [...] Inbetriebnahmen" [act. 11/14-18, 11/20 f., 11/23, 
11/25, 11/27 f. und 11/30; act. 31/18-21, 31/24 f., 31/27, 31/29, 31/31 f. und 31/34] ist zwi-
schen den Parteien unbestritten, dass jeweils das L.________ der Beklagten festgestellte 
Mängel mit sog. Mängellisten (nachfolgend: L.________-Mängelliste[n]) meldete. Daraufhin 
stellte die Beklagte die L.________-Mängellisten den für sie tätigen Subunternehmern (d.h. 
auch der Klägerin) zu, die sich zu den aufgeführten Mängeln äussern und insbesondere er-
klären konnten, ob sie diese bestreiten oder als von ihnen verursacht anerkennen. Strittig ist 
hingegen, ob die Parteien eine vom (dispositiven) Nachbesserungsrecht gemäss Art. 368 
Abs. 2 OR abweichende Vereinbarung getroffen haben: Während die Klägerin das gesetzli-
che Nachbesserungsrecht für anwendbar hält, behauptet die Beklagte, die Parteien hätten 
vereinbart, dass mit der Behebung der Mängel "spezialisierte Drittpartner" beauftragt würden 
und die hieraus entstandenen Kosten von der Verursacherin (d.h. unter anderem von der 
Klägerin) zu tragen seien (vgl. act. 83 E. 6.3.1 und 6.4.1). Hinsichtlich dieser Vereinbarung ist 
die Beklagte beweisbelastet (vgl. act. 83 E. 2.3 mit Verweis auf Zindel/Schott, a.a.O., 
Art. 368 OR N 82 und Lardelli/Vetter, a.a.O., Art. 8 ZGB N 35; s. auch Gauch, a.a.O., 
Nr. 2463, sowie Schwery, Berner Kommentar, 2024, Art. 368 OR N 590 und 594). Die Frage, 
ob die Parteien eine derartige Vereinbarung getroffen haben, kann vorliegend allerdings of-
fenbleiben, und zwar aus folgenden Gründen: 
9.1
Sind die Mängel oder die Abweichungen vom Vertrag minder erheblich, so kann der Besteller 
gemäss Art. 368 Abs. 2 OR einen dem Minderwert des Werks entsprechenden Abzug am 
Lohn machen oder auch, sofern dieses dem Unternehmer nicht übermässige Kosten verur-
sacht, die unentgeltliche Verbesserung des Werks und bei Verschulden Schadenersatz ver-
langen. Bestünde im vorliegenden Fall das werkvertragliche Nachbesserungsrecht gemäss 
Art. 368 Abs. 2 OR, hätte die Beklagte – nebst dem möglichen (von ihr nicht geltend gemach-
ten) Abzug vom Lohn – der Klägerin auf deren Kosten die Möglichkeit zur Nachbesserung 
geben können (und hätte sie nötigenfalls in Schuldnerverzug setzen oder für die Vornahme 
der Leistung auf Kosten der Klägerin eine richterliche Ermächtigung nach Art. 98 Abs. 1 OR 
einholen müssen; vgl. hierzu act. 83 E. 6.2 mit Verweis auf Zindel/Schott, a.a.O., Art. 368 OR 
N 59; s. auch Schwery, a.a.O., Art. 368 OR N 304, 371, 386 ff. und 445 ff.). Dies hat die Be-
klagte offensichtlich nicht getan, womit es an einer Grundlage für die Rückforderung der gel-
tend gemachten Nachbesserungskosten von Drittunternehmen fehlt. Abgesehen davon ist 
auch nicht nachgewiesen, dass die Mängel bereits im Zeitpunkt der Ablieferung bestanden 
hatten und von der Beklagten rechtzeitig und gehörig gerügt wurden (vgl. Art. 367 Abs. 1 OR; 
act. 76 Rz 125 ff. und 170 ff.).
9.2
Im Weiteren kam die Vorinstanz zu folgenden Schlüssen:
9.2.1 Weder aus den Rechnungen noch aus den L.________-Mängellisten gehe hervor, ob die 
Klägerin die in den Rechnungen aufgeführten Beträge bzw. die Mängel tatsächlich anerkannt 
und/oder wer diese Mängel verursacht habe. Auch aus einem allfällig vereinbarten "Nach-
besserungsverzicht" könne nicht darauf geschlossen werden, dass die Klägerin sämtliche ihr 


Seite 29/46
in Rechnung gestellten Beträge verursacht und/oder konkret oder pauschal anerkannt habe. 
Aus den L.________-Mängellisten gehe zwar hervor, welche Mängel an welcher Adresse 
entstanden seien. Jedoch habe letztlich das L.________ alleine entschieden, ob und worüber 
es Rechnung stellen werde (act. 46 Ziff. 36). Dabei sei ohne weitere Ausführungen nicht 
nachvollziehbar, weshalb das L.________ gewisse Bemerkungen [der Klägerin] zu den frag-
lichen Mängeln anerkannt und andere Mängelpositionen trotz eines Kommentars [der Kläge-
rin] in Rechnung gestellt habe. So gehe aus der Spalte "Bemerkungen" hervor, dass die Klä-
gerin verschiedene Mängel nicht anerkannt habe, indem sie bei diesen etwa "Messung vor-
handen" oder "Fehler behoben" vermerkt und das L.________ dann dennoch auf "Verrech-
nung" entschieden habe (vgl. als Beispiel die Liste "Juli und August 2018" in act. 64/1: 
In Zeile 3 der Spalte "Bemerkungen" habe die Klägerin festgehalten, dass bereits letztes Mal 
eine Störung bestanden habe und diese von ihr behoben worden sei, woraufhin das 
L.________ [in der Spalte "Schlusskommentar"] entgegnet habe, dieser Folgefehler sei zu 
"verrechnen"; s. auch die Liste "September und Oktober 2018" in act. 64/1: In Zeile 10 der 
Spalte "Bemerkungen" habe die Klägerin festgehalten, dass die Muffe nicht von ihr gemacht 
worden sei, woraufhin das L.________ dennoch auf "Verrechnung" entschieden habe). Dar-
aus könne jedenfalls keine pauschale Anerkennung der Klägerin bezüglich der entstandenen 
Mängel hergeleitet werden. Zudem gehe aus den Mängellisten nicht hervor, welcher Subun-
ternehmer für die einzelnen "Installationsangaben mit Störungsmeldungen" zuständig gewe-
sen sei (vgl. die Aussage von O.________ in act. 46 Ziff. 65). Hinzu komme, dass die einzel-
nen in Rechnung gestellten Beträge nicht überprüft werden könnten, weil die Mängellisten 
lediglich Gesamtbeträge aufführen würden (vgl. etwa als Beispiel die Liste "Juli und August 
2018" in act. 64/1: Unter der Spalte "Status" sei einzig der Gesamtbetrag von CHF 4'041.70 
festgehalten worden und es sei nicht zu erkennen, wie sich dieser Betrag zusammensetze; in 
diesem Sinne auch die Klägerin in act. 51 Ziff. 40 f.). Deshalb könne auch keine Berechnung 
hinsichtlich derjenigen Positionen vorgenommen werden, welche von der Klägerin in den 
Mängellisten nicht kommentiert worden seien (vgl. act. 83 E. 6.5.1).
9.2.2 Den Befragungen lasse sich ferner entnehmen, dass die Beklagte der Klägerin auch Rech-
nungen für die Behebung von Mängeln zugesandt habe, die von anderen Subunternehmern 
verursacht worden seien (vgl. etwa act. 51 Ziff. 40 f., 45, 137 und 141; act. 31 Rz 427). Die 
Beklagte habe die zu hohen Rechnungen denn auch nachträglich in einer Liste angepasst. 
Sie habe jedoch nicht mehr wiedergeben können, welcher Forderungsbetrag ihr nach Berei-
nigung der Korrekturen tatsächlich zustehen würde (act. 51 Ziff. 138 und 142). Die genannte, 
von der Beklagten angepasste Liste liege nicht im Recht (act. 51 Ziff. 134). Weiter sei zu 
berücksichtigen, dass der Zeuge P.________ ebenfalls die Auffassung vertreten habe, dass 
der Klägerin Rechnungen für Nachbesserungen [von Mängeln] zugestellt worden seien, die 
wohl nicht von ihr verursacht worden seien (act. 48 Ziff. 76 ff.). Folglich könne nicht auf die 
Schadensberechnung der Beklagten im Zusammenhang mit den "nicht erfolgreichen [...] In-
betriebnahmen" abgestellt werden. Schliesslich sei darauf hinzuweisen, dass die Beklagte 
nicht von den von der Klägerin in der Vergangenheit anerkannten Mängeln pauschal auf die 
Anerkennung sämtlicher weiterer, in der Zukunft liegender Mängel schliessen könne (act. 31 
Rz 414; act. 31/3 ff.; vgl. act. 83 E. 6.5.2 f.).
9.3
Dem hält die Beklagte in der Berufung Folgendes entgegen:


Seite 30/46
9.3.1 Bezüglich der von der Klägerin verursachten Mängel habe zwischen den Parteien eine "kon-
sensual gelebte Praxis" bestanden. Wenn das L.________ Mängel festgestellt habe, seien 
diese in den L.________-Mängellisten festgehalten worden. Die Beklagte habe diese Listen 
an die Klägerin weitergeleitet, die sich hinsichtlich der Mängel habe "rechtfertigen" können. 
Aus den L.________-Mängellisten sei ersichtlich, welcher Mangel festgestellt worden sei, wie 
sich die Klägerin dazu geäussert habe und ob bzw. weshalb der Mangel vom L.________ 
"verrechnet" worden sei oder nicht. Vor diesem Hintergrund habe die Beklagte die Edition 
der L.________-Mängellisten beantragt (act. 31 Rz 413; vgl. act. 86 Rz 191).
9.3.2 Die Vorinstanz habe der Beklagten die Beweislast für das Vorliegen von Werkmängeln auf-
erlegt. Die Tatsache, dass überhaupt Werkmängel bestanden hätten, habe die Klägerin – ab-
gesehen vom "Spezialfall X.________" – nicht bestritten (act. 19 Rz 424). Folglich sei der 
Sachverhalt diesbezüglich erstellt. Im Weiteren habe die Vorinstanz der Beklagten die Be-
weislast für die Vereinbarung der Parteien, wonach auf das Nachbesserungsrecht "verzichtet" 
[bzw. das gesetzliche Nachbesserungsrecht abgeändert] worden sei, auferlegt, obwohl sie 
diesbezüglich in der unvollständigen Beweisverfügung unberechtigterweise keiner der Partei-
en die Beweislast auferlegt habe. Das vorinstanzliche Beweisverfahren sei deshalb zu wie-
derholen. Falls das Berufungsgericht dieser Auffassung nicht folgen sollte, sei festzuhalten, 
dass die Vorinstanz den Sachverhalt unrichtig festgestellt habe. Wie die Beklagte hinreichend 
dargelegt habe, hätten sich die Parteien in Bezug auf Mängel der von der Klägerin ausgeführ-
ten Arbeiten darauf geeinigt, dass das Nachbesserungsrecht durch spezialisierte Drittunter-
nehmen wahrgenommen werde. Dies habe einem von den Parteien jahrelang gelebten Kon-
sens entsprochen, der sowohl zwischen den Parteien als auch gegenüber dem L.________ 
bestanden habe (vgl. act. 11 Rz 41 f.; act. 31 Rz 413). Die Klägerin habe diesbezüglich ledig-
lich vorgebracht, dass der von der Beklagten geschilderte "Ablauf" nicht korrekt sei (vgl. 
act. 19 Rz 422 ff.). Zudem habe sie einzig behauptet, dass sie nicht "pauschal" auf ihr Nach-
besserungsrecht "verzichtet" (act. 19 Rz 425) und die Rechnungen nicht bezahlt habe, weil 
sie keine Möglichkeit zur Ersatzvornahme erhalten habe und die Rechnung eine Pauschal-
rechnung gewesen sei, die auch Arbeiten, die ursprünglich von anderen Subunternehmern 
installiert worden seien, enthalten habe (act. 19 Rz 436; vgl. act. 86 Rz 196-199).
9.3.3 Die Vorinstanz sei zum Schluss gekommen, dass (i) keine pauschale Anerkennung der Klä-
gerin für die entstandenen Mängel hergeleitet werden könne, (ii) die einzelnen Rechnungen 
nicht überprüft werden könnten, weil die Mängellisten lediglich Gesamtbeträge aufführen 
würden und (iii) deshalb auch keine Berechnung über diejenigen Positionen vorgenommen 
werden könne, die von der Klägerin in den Mängellisten nicht kommentiert worden seien. 
Diese Punkte habe die Klägerin nicht vorgebracht, weshalb sich die Vorinstanz nicht darauf 
hätte abstützen dürfen. Entgegen ihrer Auffassung habe die Beklagte keine pauschale Aner-
kennung für die entstandenen Mängel "hergeleitet", sondern die Anerkennung für die einzel-
nen Forderungen substanziiert dargelegt und bewiesen (act. 31 Rz 436 ff.). G.________ ha-
be in der Forderungszusammenstellung vom 4. Juni 2020 [recte: 23. Juni 2020] bei jeder 
einzelnen Forderung der Beklagten mit einem "Häkchen" bestätigt, welche Forderungen er 
für berechtigt erachte bzw. bei welchen er nicht vollumfänglich einverstanden sei (act. 31/2). 
In der Parteibefragung habe er explizit bestätigt, dass er die Rechnungen handschriftlich er-
gänzt und jeweils mit einem "Häkchen" versehen habe (act. 19/683). Ferner habe er lediglich 
geltend gemacht, dass er die Rechnungen hinsichtlich der Beträge nicht genau überprüft ha-
be, sondern nur darauf geprüft habe, ob die Mängel ausserhalb oder innerhalb des Gebäu-


Seite 31/46
des entstanden seien (act. 51 Ziff. 114). Es gehe nicht an, dass die Klägerin Forderun-
gen bestätige und sich nachträglich in der Parteibefragung darauf berufe, mit dieser Bestäti-
gung etwas anderes gemeint zu haben. Dies [recte: dieser Meinungswechsel] sei weder 
von der Klägerin im Schriftenwechsel vorgebracht noch von der Vorinstanz geprüft worden. 
Selbst wenn das Berufungsgericht davon ausgehen sollte, dass die Parteien keine vom dis-
positiven Recht abweichende Vereinbarung über das Nachbesserungsrecht getroffen hätten, 
gehe es nicht an, die nachträgliche Parteiaussage von G.________ stärker zu gewichten 
als die ins Recht gelegte Urkunde, in der er seinerzeit mit einem "Häkchen" bestätigt habe, 
welche der Forderungen der Beklagten er vollumfänglich anerkenne (act. 19/683; vgl. act. 86 
Rz 200-204 und 212).
9.3.4 Zu prüfen seien somit nur noch "drei Auflistungen" [bzw. vier L.________-Mängellisten] von 
"nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen", welche G.________ nicht mit einem "Häkchen" verse-
hen habe (vgl. act. 31/2; Mängellisten vom "November und Dezember 2018", vom "März und 
April 2019", vom "Mai und Juni 2019" und vom "Juli und August 2019"). Die in der Forderungs-
zusammenstellung für die "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen" erwähnten Beträge ent-
sprächen den jeweiligen Beträgen auf der entsprechenden L.________-Mängelliste zuzüglich 
Mehrwertsteuer. Sodann zeige sich, dass die Subsumtion der Vorinstanz, wonach aus den 
L.________-Mängellisten nicht hervorgehe, weshalb das L.________ trotz gewissen Bemer-
kungen wie "Messung vorhanden" oder "Fehler behoben" dennoch auf "Verrechnung" ent-
schieden habe, auf die in Frage stehenden L.________-Mängellisten nicht zutreffe (vgl. die 
konkreten Ausführungen der Beklagten zu den entsprechenden Mängellisten in act. 86 Rz 206-
210). Ausserdem habe die Vorinstanz lediglich auf zwei Beispiele aus den Mängellisten "Juli 
und August 2018" sowie "September und Oktober 2018" abgestellt. Selbst diese Beispiele ver-
möchten die Behauptungen der Klägerin aber nicht zu stützen, habe doch das L.________ im 
Schlusskommentar ganz klar erläutert, weshalb ein Schaden trotz eines Kommentars der Klä-
gerin "verrechnet" worden sei (vgl. die konkreten Ausführungen der Beklagten zu den entspre-
chenden Mängellisten in act. 86 Rz 211). Demnach hätten die einzelnen Positionen – entgegen 
der Auffassung der Vorinstanz – überprüft und die Gesamtbeträge [der Mängellisten] der Klä-
gerin zugerechnet werden können, weshalb auch keine "Berechnung" über nicht kommentierte 
Positionen hätte erfolgen müssen (vgl. act. 86 Rz 192-195 und 205-212).
9.3.5
Die Vorinstanz habe weiter ausgeführt, den Partei- und Zeugenbefragungen lasse sich ent-
nehmen, dass die Beklagte der Klägerin auch Rechnungen hinsichtlich Nachbesserungen für 
von anderen Subunternehmern verursachte Mängel gestellt habe. Dies sei so nicht korrekt 
und widerspiegle nicht die Aussagen der Zeugen und Parteien. 
So beziehe sich die Vorinstanz auf die Aussagen von G.________, wonach es diverse Män-
gel habe geben können und man auf den Mängellisten den spezifischen Mangel, der bestan-
den habe, erkannt habe. G.________ habe an dieser Liste aber lediglich bemängelt, dass die 
Kosten für die spezifischen Mängelbehebungen nicht ersichtlich gewesen seien und es nur 
einen Gesamtpreis für alle Mängel gegeben habe. Insbesondere habe er auch bestätigt, 
dass die Klägerin sich habe "rechtfertigen" können, wenn einige der aufgelisteten Mängel 
nicht durch ihre Arbeiten verursacht worden seien. Daraufhin habe die Klägerin einige Mona-
te später eine Rechnung mit den tatsächlich in Rechnung gestellten Kosten für die Mängel-
behebung erhalten. An dieser Rechnung habe G.________ wiederum nur bemängelt, dass 
ein Gesamtpreis für alle Mängel aufgelistet gewesen sei (act. 51 Ziff. 40 f.). Er habe mithin 


Seite 32/46
nicht bestätigt, dass der Klägerin Nachbesserungsarbeiten von anderen Subunternehmern in 
Rechnung gestellt worden seien, wie dies die Vorinstanz fälschlicherweise aus seinen Aus-
sagen abgeleitet habe. Zudem habe G.________ auch implizit anerkannt, dass der Klägerin 
keine Kosten für Mängelbehebungen anderer Subunternehmer in Rechnung gestellt worden 
seien, indem er ausgesagt habe, dass die Beklagte "zu Beginn" den kompletten Betrag der 
Mängelbehebung in Rechnung gestellt habe (act. 51 Ziff. 45). Mit der Zustellung der Mängel-
liste habe die Klägerin gerade die Möglichkeit gehabt, sich dazu zu äussern, welche Mängel 
nicht von ihr verursacht worden seien, was wiederum "in der Forderung gegenüber der Klä-
gerin" berücksichtigt worden sei. Zudem handle es sich bei den Aussagen von G.________ 
um Parteiaussagen, welche mit den Parteiaussagen von J.________ widerlegt worden seien.
J.________ habe ausgesagt, dass der Betrag für die spezifische Mängelbehebung der Klä-
gerin "verrechnet" worden sei (act. 51 Ziff. 42). Die detaillierte Auflistung der Kostenvertei-
lung für die Mängelbehebung sowie die ganze Berechnung (d.h. für welchen Betrag die Klä-
gerin habe aufzukommen müssen), sei in einer Liste festgehalten worden (act. 51 Ziff. 44). 
Diese Liste sei G.________ gemäss seinen eigenen Aussagen bekannt gewesen (act. 51 
Ziff. 46). J.________ habe zwar bestätigt, dass er der Klägerin auch Rechnungen für die Be-
hebung von Schäden geschickt habe, die nicht aufgrund der von ihr geleisteten Arbeit ent-
standen seien, was die Vorinstanz als "Eingeständnis" berücksichtigt habe. Demgegenüber 
habe sie die direkt darauffolgende Aussage von J.________, wonach auf der Liste auch er-
sichtlich gewesen sei, dass die Beklagte einen Abzug für nicht von der Klägerin verursachte 
Schäden gemacht habe (act. 51 Ziff. 137), ohne jeden Grund nicht berücksichtigt. Die Vor-
instanz habe somit lediglich auf die Aussagen von G.________ abgestellt bzw. sich die Aus-
sagen von J.________ so zurechtgelegt, dass sie mit denjenigen von G.________ überein-
stimmen würden. Das gehe nicht an und stelle eine unrichtige Sachverhaltsfeststellung sowie 
unrichtige Beweiswürdigung dar. Auch bei der von G.________ in act. 51 Ziff. 141 gemach-
ten Aussage habe die Vorinstanz lediglich berücksichtigt, dass auf einer bestimmten Rech-
nung die Position "[...] ausgetauscht" nicht zum Arbeitsbereich der Klägerin gehört habe. Je-
doch habe sie die relevante Folgefrage komplett unberücksichtigt gelassen. Zu dieser habe 
J.________ erklärt, dass die Kosten für die nicht von der Klägerin verursachten Schäden 
(d.h. die defekten "[...]") von den Rechnungen abgezogen worden seien. Genau für den Fall, 
dass in den Rechnungen nicht von der Klägerin verursachte Schäden aufgelistet worden sei-
en, sei die "Liste mit den Rechnungen" erstellt worden. So hätten die fälschlicherweise auf-
geführten "Schadensverrechnungen" vom gesamten, von der Klägerin geschuldeten Betrag 
abgezogen werden können (act. 51 Ziff. 142).
Zudem berufe sich die Vorinstanz auf act. 31 Rz 427, um gestützt darauf zu subsumieren, 
dass die Beklagte der Klägerin auch Nachbesserungsarbeiten anderer Subunternehmer in 
Rechnung gestellt habe. In dieser Randziffer werde aber eben gerade erklärt, dass die Wei-
terleitung der L.________-Mängelliste, auf welcher auch nicht von der Klägerin verursachte 
Mängel aufgelistet gewesen seien, bezweckt habe, dass die Klägerin sich dazu habe äus-
sern können, welche Mängel sie anerkenne und welche nicht. Aufgrund dieser Rückmeldung 
der Klägerin habe gerade vermieden werden können, dass von anderen Subunternehmern 
verursache Mängelbehebungskosten der Klägerin "verrechnet" würden. Dass J.________ in 
der Parteibefragung nicht mehr habe wiedergeben können, welcher Forderungsbetrag der 
Beklagten nach Bereinigung der Korrekturen tatsächlich zustehe, lasse keinen eindeutigen 
Schluss zu. J.________ habe lediglich ausgesagt, dass er das nicht auswendig wisse 
(act. 51 Ziff. 150 [recte: act. 51 Ziff. 138]). Nur weil er in der Parteibefragung einen exakten 


Seite 33/46
Forderungsbetrag nicht mehr habe wiedergeben können, könne nicht darauf geschlossen 
werden, dass auf der "Liste" die Korrekturen der Klägerin nicht berücksichtigt worden seien. 
Der Zeuge P.________ habe sodann lediglich bestätigt, dass er die "Mängelliste" bereits 
einmal gesehen habe, und ausgeführt, welche Arbeiten von welchem Subunternehmen aus-
geführt worden seien (act. 54 Ziff. 76 ff.). Er habe aber – entgegen den Behauptungen der 
Vorinstanz – keine Aussagen dazu gemacht, ob der Klägerin nicht von ihr verursachte Män-
gel [bzw. die damit zusammenhängenden Nachbesserungskosten] in Rechnung gestellt wor-
den seien.
Zusammenfassend lasse sich somit feststellen, dass aus keiner der Befragungen die Schluss-
folgerung der Vorinstanz abgeleitet werden könne, dass der Klägerin ungerechtfertigterweise 
Nachbesserungsarbeiten von [anderen] Subunternehmern in Rechnung gestellt worden seien 
(vgl. act. 86 Rz 213-222).
9.4
Inwieweit die Beklagte mit diesen Ausführungen bereits vor Kantonsgericht vorgetragene 
Behauptungen in unzulässiger Weise nachträglich substanziiert (vgl. vorne E. 2.3.1 f.; act. 92 
Rz 164 ff.), kann offenbleiben, weil dem von ihr vertretenen Standpunkt ohnehin nicht gefolgt 
werden kann.
9.4.1 Entgegen der Auffassung der Beklagten hat die Klägerin sowohl den Bestand der geltend 
gemachten Verrechnungsforderungen (und damit die vorgebrachten Werkmängel) wie auch 
die angebliche Abänderung des werkvertraglichen Nachbesserungsrechts hinreichend be-
stritten (act. 92 Rz 169 f.; act. 19 Rz 421 ff., 430). Folglich hat sie die von der Beklagten be-
haupteten Werkmängel und den behaupteten "jahrelang gelebten Konsens" hinsichtlich des 
Nachbesserungsrechts nicht anerkannt. Im Weiteren besteht kein Anlass, das Beweisverfah-
ren zu wiederholen, musste die Beklagte doch wissen, dass sie – im Rahmen der von ihr 
nachzuweisenden Verrechnungsforderungen (vgl. act. 12 S. 3) – die Abänderung des werk-
vertraglichen Nachbesserungsrechts zu beweisen hat (vgl. act. 92 Rz 169; vorne E. 2.5.2). 
Sodann verkennt die Beklagte, dass ihr der Hauptbeweis hinsichtlich der Verrechnungsforde-
rungen mit den angerufenen Beweismitteln nicht gelungen ist, wozu es – entgegen ihrer An-
sicht (vgl. vorne E. 9.3.3) – insbesondere keiner Behauptungen der Klägerin im Rahmen des 
Gegenbeweises bedurfte. Auch stellt ein von G.________ gesetztes "Häkchen" in der Forde-
rungszusammenstellung keine Anerkennung der entsprechenden Forderung dar, wenn dies 
– wie vorliegend – im Rahmen von Vergleichsverhandlungen geschah (vgl. hinten E. 12).
Ferner mag es zwar zutreffen, dass die in den L.________-Mängellisten aufgeführten Beträ-
ge mit denjenigen der Forderungszusammenstellung korrelieren und die "verrechneten" Posi-
tionen in den erwähnten L.________-Mängellisten allenfalls begründet waren. Damit ist der 
Beklagten allerdings nicht geholfen, ist doch erstellt, dass sie der Klägerin die Nachbesse-
rungskosten sämtlicher "zu verrechnender Mängel" gemäss den L.________-Mängellisten in 
Rechnung stellte, obwohl die Klägerin nicht alle Mängel verursacht hat. Die Beklagte führte in 
act. 31 Rz 427 selbst aus, dass in den L.________-Mängellisten naturgemäss auch Mängel 
aufgelistet gewesen seien, die von anderen Subunternehmern verursacht worden seien. 
Zwar fügte sie an, dass der Klägerin die Nachbesserungskosten hinsichtlich nicht von ihr 
verursachter Mängel nicht "verrechnet" worden seien. Damit setzt sie sich jedoch in Wider-
spruch zur Tatsache, dass die der Klägerin "verrechneten" Beträge (act. 11/14-18, 11/20 f., 
11/23, 11/25, 11/27 f. und 11/30) genau den in den L.________-Mängellisten (ohne MWST) 


Seite 34/46
aufgeführten und den von der Beklagten für die Nachbesserungskosten an die Drittunter-
nehmen bezahlten Beträgen entsprachen (act. 31/18-21, 31/24 f., 31/27, 31/29, 31/31 f. und 
31/34; act. 64/1: Mängellisten "Juli und August 2018", "September und Oktober 2018", "No-
vember und Dezember 2018", "Januar und Februar 2019", "März und April 2019", "Mai und 
Juni 2019", "Juli und August 2019", "September und Oktober 2019", "November und Dezem-
ber 2019, "Januar und Februar 2020", "März und April 2020", "Mai bis August 2020" sowie 
"September bis November 2020"; act. 19 Rz 440 f.).
Wie die Vorinstanz zutreffend erwog, ergibt sich dies auch aus den von ihr (korrekt) gewür-
digten Aussagen von G.________ und J.________. Entgegen den Ausführungen der Beklag-
ten (act. 86 Rz 213-222) kann den Aussagen von G.________ (indirekt) entnommen werden, 
dass der Klägerin Nachbesserungskosten für nicht von ihr verursachte Mängel in Rechnung 
gestellt wurden. Wenn dieser erklärte, dass den Mängellisten zwar die spezifischen Mängel 
hätten entnommen werden können, in den Listen jedoch nur ein Gesamtpreis für verschiede-
ne (von unterschiedlichen Subunternehmern verursachte) Mängel (ohne Angaben der jewei-
ligen Kosten für die einzelnen spezifischen Mängel) aufgeführt gewesen und der Klägerin 
danach dieser Gesamtpreis in Rechnung gestellt worden sei (act. 51 Ziff. 40 f. und 141), 
kann dies nur heissen, dass der Klägerin auch Nachbesserungskosten für nicht von ihr ver-
ursachte Mängel in Rechnung gestellt wurden. Dass dies (lediglich) "zu Beginn" der Fall ge-
wesen sein soll (act. 51 Ziff. 45), trifft offensichtlich nicht zu (vgl. act. 19 Rz 440 f. i.V.m. 
act. 19/688 f. [= act. 64/1: Mängelliste "März und April 2019"; act. 11/18 [= Rechnung vom 
12. Juli 2019]). Und schliesslich bestätigte eben auch J.________, dass die Beklagte der 
Klägerin für nicht von dieser verursachte Mängel Nachbesserungskosten in Rechnung stellte 
(act. 51 Ziff. 137). Sodann erwähnte er zwar eine (basierend auf der Forderungszusammen-
stellung [act. 31/2]) überarbeitete Liste, worin die zu hohen Rechnungen nachträglich ange-
passt worden seien. Diese Liste sei aber nicht als Beilage eingereicht worden (act. 51 
Ziff. 133 f.) und er wisse nicht mehr auswendig, welcher Forderungsbetrag der Beklagten 
tatsächlich zustehen würde (act. 51 Ziff. 138). Die Aussage, wonach aus der Forderungszu-
sammenstellung (act. 31/2) ersichtlich sei, dass die Beklagte für Schäden, die nicht von der 
Klägerin verursacht worden seien, einen Abzug vorgenommen habe (act. 51 Ziff. 137 und 
142), trifft offensichtlich nicht zu, anerkennt doch auch die Beklagte, dass diese handschrift-
lichen Ergänzungen tatsächlich von G.________ stammen (vgl. hinten E. 12.1 mit Verweis 
auf act. 51 Ziff. 114). Schliesslich sagte P.________ bei seiner Befragung aus, dass in 
den L.________-Mängellisten "Juli und August 2018" sowie "September und Oktober 2018" 
Mängel aufgeführt gewesen seien, die nicht von der Klägerin verursacht worden sein könnten 
(act. 48 Ziff. 76 ff.). Da der Klägerin jedoch die in den L.________-Mängellisten aufgeführten 
Gesamtbeträge "verrechnet" wurden (act. 11/14), ist der vorinstanzliche Schluss, dass auch 
P.________ (indirekt) bestätigt habe, der Klägerin seien für nicht von ihr verursachte Mängel 
Nachbesserungskosten in Rechnung gestellt worden, nicht zu beanstanden.
9.4.2 Nach dem Gesagten ist mit der Vorinstanz festzuhalten, dass sich gestützt auf die vorhande-
nen Beweismittel nicht eruieren lässt, welcher Betrag die Klägerin für die Nachbesserung der 
von ihr verursachten Mängel schuldet. Auf die in den Rechnungen der Beklagten aufgeführ-
ten Beträge (act. 11/14-18, 11/20 f., 11/23, 11/25, 11/27 f. und 11/30) kann nicht abgestellt 
werden, da darin auch Nachbesserungskosten für nicht von der Klägerin verursachte Mängel 
enthalten sind. Zudem sind in den L.________-Mängellisten nur Gesamtbeträge für die Be-
hebung sämtlicher Mängel aufgeführt, weshalb auch daraus nicht auf den der Klägerin zuzu-


Seite 35/46
rechnenden Schadensbetrag geschlossen werden kann (vgl. act. 83 E. 6.5.1; vorne E. 9.2). 
Der konkrete Schaden wurde mithin nicht substanziiert bzw. schlüssig behauptet und blieb 
unbewiesen. Die von der Beklagten geltend gemachte Verrechnungsforderung ist demzufol-
ge nicht ausgewiesen. Dies gälte im Übrigen selbst dann, wenn die Parteien eine Vereinba-
rung über die Nachbesserung durch Drittunternehmen abgeschlossen hätten.
10.
Im Weiteren sind die von der Beklagten geltend gemachten Materialrechnungen [act. 11/8-13, 
11/19 und 11/22; act. 31/8-17, 31/22 f. und 31/26] zu prüfen.
10.1
Dazu hielt die Vorinstanz zusammengefasst Folgendes fest: 
10.1.1 Nach dispositivem Recht habe die Beklagte die Auslagen für den Werkstoff zu übernehmen 
[vgl. hierzu vorne E. 7.5]. Sie habe nicht mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit 
nachgewiesen, dass die Klägerin sich verpflichtet habe, den Werkstoff auf eigene Kosten zu 
liefern (act. 31 Rz 430 ff.). Dies gehe auch nicht aus den Offerten der Klägerin hervor. Darin 
habe die Klägerin konstant dieselben Preise für ihre Arbeiten verlangt und im Jahr 2018 nicht 
nach oben hin angepasst, um der Beklagten den vermeintlichen zusätzlichen Aufwand für die 
Beschaffung des Werkstoffs in Rechnung zu stellen (vgl. act. 51 Ziff. 140; act. 19/46, 19/223, 
19/357, 19/428 und 19/589). Auch der Zeuge P.________ habe festgehalten, dass der Werk-
stoff den Subunternehmern geliefert worden sei und sie diesen nicht eigens hätten kaufen 
müssen (act. 48 Ziff. 51 f. und 69). Im Weiteren werde von der Beklagten zwar behauptet, 
dass die Klägerin fünf Materialrechnungen bezahlt habe, womit sich diese bereit erklärt habe, 
für sämtliche weiteren Materialkosten aufzukommen (act. 39 Rz 6). Dieser Ansicht könne je-
doch nicht gefolgt werden. Zunächst gehe aus den eingereichten Kontogutschriften nicht ein-
deutig hervor, wer diese Zahlungen vorgenommen habe (act. 39/3, 39/9, 39/14, 39/20 und 
39/24). Sodann könne aus der Begleichung von fünf Materialrechnungen ohnehin nicht all-
gemein abgeleitet werden, dass sich die Klägerin verpflichtet habe, dauerhaft sämtlichen 
Werkstoff für alle einzelnen Werkverträge zu liefern. Dies gelte umso weniger, als die Klä-
gerin der Beklagten ebenfalls Materialrechnungen zugestellt habe, welche die Beklagte "für 
in Ordnung" befunden habe (act. 19/682 f.). Hinzu komme, dass – wenn eine solche, von der 
Beklagten behauptete Vereinbarung tatsächlich zustande gekommen wäre – bei einem ge-
samten Projektaufwand von mehr als CHF 15 Mio. weit mehr als fünf von der Klägerin be-
zahlte Rechnungen für den aufgewendeten Werkstoff vorliegen müssten. Die Beklagte ver-
möge demnach nicht mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit nachzuweisen, dass 
eine vom dispositiven Recht abweichende Vereinbarung bezüglich Kostentragung des Werk-
stoffs zustande gekommen sei (vgl. act. 83 E. 6.5.4 f.).
10.1.2 Ferner habe die beweisbelastete Beklagte auch nicht nachgewiesen, dass die Klägerin das 
in Rechnung gestellte Material (act. 11/24 und 31/28) tatsächlich entgegengenommen und 
danach verloren bzw. nicht zurückgegeben habe (act. 31 Rz 446). Keiner der angerufenen 
Zeugen habe bestätigen können, dass die Klägerin das fragliche Material verloren habe 
(act. 49 Ziff. 61; act. 46 Ziff. 50). Gleich verhalte es sich in Bezug auf die Rechnung für zu 
viel verrechnete "M.________-Installationen" (act. 11/26 und 31/30). Die Beklagte lege nicht 
schlüssig dar, wer die [in der Rechnung erwähnte] überzählige "[...]-M.________-Installation" 
verbaut habe oder woraus eine Anerkennung der Klägerin hervorgehe (act. 11 Rz 45; act. 31 
Rz 448). Zudem habe keiner der befragten Zeugen die von der Beklagten aufgestellte Be-
hauptung bestätigt (act. 46 und 49; vgl. act. 83 E. 6.5.6).


Seite 36/46
10.2
In der Berufung stellt sich die Beklagte demgegenüber auf den Standpunkt, dass aus dem 
Gesetz keine dispositive Regelung betreffend die Kostentragung des Werkstoffs [zulasten 
der Beklagten] hervorgehe, weshalb nicht die Beklagte eine von der angeblich dispositiven 
Regelung abweichende Vereinbarung zu beweisen habe. Vielmehr habe die Klägerin zu be-
weisen, dass die Parteien eine Vereinbarung getroffen hätten, wonach die Beklagte für die 
Materialkosten aufkomme. Ausserdem habe die Vorinstanz zu Unrecht auf die von der Kläge-
rin in act. 37 vorgebrachten Behauptungen abgestellt, wonach die Beklagte für die Mate-
rialrechnungen aufzukommen habe [vgl. act. 83 E. 6.4.3], sei doch diese Eingabe aus dem 
Recht gewiesen worden. Selbst wenn das Berufungsgericht jedoch davon ausgehen sollte, 
dass diese Eingabe der Klägerin nicht aus dem Recht gewiesen worden sei, gelte es festzu-
halten, dass die Beklagte in act. 39 sehr wohl nachgewiesen habe, dass die Klägerin Mate-
rialrechnungen in den meisten Fällen anstandslos beglichen habe. Die Materialkosten seien 
jeweils der Beklagten "verrechnet" worden, die sie dann an die Subunternehmer "weiterver-
rechnet" habe (act. 39/1 [ff.]). Die Beklagte habe sodann im Bestreitungsfall auch offeriert, 
sämtliche von der Klägerin bezahlten Materialrechnungen seit Beginn der Geschäftsbezie-
hung mit der Beklagten zu edieren (vgl. act. 39 Rz 7). Eine solche Edition habe die Vorin-
stanz nicht verlangt. Es gehe nicht an, auf eine solche Edition zu verzichten und dann die 
Tatsache, dass nicht alle auf diese Art und Weise beglichenen Rechnungen eingereicht 
worden seien, für die Schlussfolgerung zu verwenden, dass eine vom dispositiven Recht ab-
weichende Vereinbarung betreffend die Kostentragung des Werkstoffs nicht mit an Sicherheit 
grenzender Wahrscheinlichkeit habe nachgewiesen werden können. Zudem habe die Vorin-
stanz ihrem Entscheid Aussagen des Zeugen P.________ zugrunde gelegt. Es sei korrekt, 
dass der Zeuge bestätigt habe, der Werkstoff sei von der Beklagten geliefert worden und ha-
be nicht selber eingekauft werden müssen. Er habe jedoch auch ausgesagt, dass in den 
festgelegten Pauschalen das Installationsmaterial mitberücksichtigt gewesen sei und seine 
Unternehmung eine "Pro-forma-Rechnung" erhalten habe. Dies decke sich wiederum mit der 
Parteiaussage von J.________, wonach die "Pro-forma-Rechnungen" über eine Verrechnung 
mit Gegenforderungen abgerechnet worden seien. Daher sei die entsprechende Rechnung 
auch als "Pro-forma-Rechnung" bezeichnet worden (act. 86 Rz 224-230).
10.2.1 Die Rügen der Beklagten sind unbegründet. Entgegen ihren Ausführungen ist nicht zu bean-
standen, dass die Vorinstanz dem von der Klägerin in act. 37 vertretenen Auffassung folgte 
und zum Schluss gelangte, dass nicht die Klägerin, sondern die Beklagte bzw. das L.________ 
für die Materialkosten aufkommen musste. Den Bestand der Forderungen bestritt die Klägerin 
sodann bereits in der Replik (vgl. act. 19 Rz 421 f.). Dies veranlasste die Beklagte, die Forde-
rungen in der Duplik ausführlicher zu begründen, wobei sie erstmals die Materialrechnungen 
erwähnte, worauf die Klägerin in act. 37 zu Recht auf die Gesetzesvermutung (bzw. "Gesetzes-
regel") von Art. 365 Abs. 2 OR hinwies (vgl. act. 37 Rz 31 ff.). Dabei handelte es sich um recht-
liche Argumente, die unbeschränkt zulässig sind (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_532/2020 
vom 26. November 2020 E. 5.2.1).
10.2.2 Ferner muss – wie bereits dargelegt – nicht die Klägerin eine Vereinbarung bezüglich der 
Kostentragung beweisen; vielmehr hat die Beklagte nachzuweisen, dass die gesetzliche Ver-
mutung, wonach der Besteller den Werkstoff zu liefern und zu bezahlen hat, nicht gilt (vgl. 
vorne E. 2.5.2 und 7.5.1). Die Verweise der Beklagten auf die von der Klägerin bezahlten 
Materialrechnungen sowie die dazugehörige Beweisofferten in act. 39 können indessen nicht 
mehr berücksichtigt werden, nachdem nicht ersichtlich ist – und von der Beklagten auch nicht 


Seite 37/46
dargelegt wird –, weshalb sie diese trotz zumutbarer Sorgfalt nicht bereits in der Duplik vor-
bringen konnte (vgl. vorne E. 2.3.2 und E. 2.2.3 f.). Die Vorinstanz kam demnach zu Recht 
zum Schluss, dass die Beklagte eine vom dispositiven Recht abweichende Vereinbarung be-
züglich der Kostentragung des Werkstoffs nicht mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlich-
keit nachweisen konnte. Daran vermögen auch die nicht hinreichend substanziierten bzw. 
nicht nachvollziehbaren Ausführungen der Beklagten zu den "Pro-forma-Rechnungen" nichts 
zu ändern, zumal hierzu jegliche (substanziierten) Behauptungen im vorinstanzlichen Ver-
fahren fehlen und somit die Aussagen von P.________ und J.________ (act. 48 Rz 69 f.; 
act. 51 Rz 119-122) nicht im Rahmen dessen liegen, was behauptet wurde (vgl. Urteil des 
Bundesgerichts 4A_588/2023 vom 11. Juni 2024 E. 3.4.5; 4A_195/2014 vom 27. November 
2014 E. 7.2; Lorenz, Beweiserhebung mittels Parteiaussage, 2019, N 384-386).
10.3
Hinsichtlich der Forderung betreffend das verlorene Material bringt die Beklagten in der Beru-
fung vor, dass die Vorinstanz [in der Beweisverfügung] lediglich ausgeführt habe, die Beklag-
te habe die Verrechnungsforderung nachzuweisen (act. 12 S. 3). Sie habe jedoch nicht fest-
gelegt, welche Partei den Haupt- und welche Partei den Gegenbeweis zu erbringen habe. Die 
Beweisverfügung sei diesbezüglich lückenhaft, weshalb es der Beklagten nur unzureichend 
möglich gewesen sei, ihren Standpunkt im Verfahren wirksam zur Geltung zu bringen. Die 
Vorinstanz sei sodann zum Schluss gelangt, die Beklagte habe nicht nachzuweisen vermocht, 
dass die Klägerin das Material entgegengenommen habe und dieses danach verloren gegan-
gen sei. In Bezug auf die Rechnung, die sie der Klägerin in der Höhe von CHF 6'520.00 "wei-
terverrechnet" habe (act. 19/683 [recte: act. 11/24]), habe die Beklagte jedoch diverse Bewei-
se offeriert. Zum verlorenen Material seien aber lediglich die Zeugen O.________ und 
S.________ befragt worden. Der Zeuge O.________ habe bestätigt, dass für den Rollout 
Ausweise und Kleider zur Verfügung gestellt worden seien und Materialverluste hätten begli-
chen werden müssen, wozu es – so glaube er – Rechnungen gegeben habe (act. 46 Ziff. 50). 
Der Zeuge S.________ wiederum habe bestätigt, dass das L.________ Kleider zur Verfügung 
gestellt habe, die zusammen mit den Ausweisen wieder hätten zurückgegeben werden müs-
sen, was dokumentiert worden sei (act. 49 Ziff. 61). Die Vorinstanz habe die offerierten Be-
weise nur ungenügend gewürdigt bzw. erhoben. Insbesondere sei der Zeuge P.________, 
dessen Befragung die Beklagten offeriert habe (act. 31 Rz 446), nicht zu diesem Sachverhalt 
befragt worden. Aus der Rechnung des L.________ gehe hervor, dass die Beklagte genau 
unterteilt habe, welcher Subunternehmer welches Material verloren habe. Ausserdem sei 
nicht der gesamte Betrag [von CHF 6'720.00] "verrechnet" worden, da ein Teil des gegenüber 
dem L.________ geschuldeten Betrags der R.________ AG zugerechnet worden sei 
(act. 31/28; vgl. act. 86 Rz 231-234).
Mit diesen Ausführungen vermag die Beklagte die von der Vorinstanz gezogenen Schlüsse 
nicht zu entkräften. In der Beweisverfügung wurde der Beklagten der (Haupt-)Beweis für die 
Verrechnungsforderung und der Klägerin der entsprechende Gegenbeweis auferlegt (vgl. 
act. 12 S. 3 und 4). Es ist daher ist nicht ersichtlich, weshalb die Beklagte ihren Standpunkt 
nicht wirksam hätte zur Geltung bringen können (vgl. vorne E. 2.5.2). Den von ihr zum Beweis 
offerierten und in der Folge befragten Personen hätte sie ohne Weiteres Ergänzungsfragen 
zum verlorenen Material stellen können, was sie jedoch unterliess. Dieses Versäumnis kann im 
Berufungsverfahren nicht mehr korrigiert werden, weshalb die Beklagte die diesbezüglichen 
Nachteile zu tragen hat. Schliesslich vermögen auch die von ihr auf der Rechnung vorgenom-
menen Bezeichnungen, wer das Material angeblich verloren haben soll, den Beweis der Ent-


Seite 38/46
gegennahme und des Verlusts des entsprechenden Materials nicht mit an Sicherheit grenzen-
der Wahrscheinlichkeit zu erbringen.
10.4
Zur Abweisung des Anspruchs hinsichtlich zu viel verrechneter "M.________-Installationen" 
äussert sich die Beklagte in der Berufung nicht, weshalb sich diesbezüglich weitere Erörte-
rungen erübrigen (vgl. vorne E. 2.2). 
11.
Zur "Mängelbehebung X.________" (act. 11/29 und 31/33) erwog die Vorinstanz, dass die 
Beklagte das Ausmass und folglich auch das fertiggestellte Werk am 26. Oktober 2018 kon-
trolliert habe (act. 19/685 f.). Der Zeuge S.________ habe sogar davon gesprochen, er habe 
das Werk abgenommen [recte: genehmigt; vgl. Gauch, a.a.O., Nr. 99 f.] (act. 49 Ziff. 47 f. 
und 51 f.). Rund ein Jahr nach der Ausmasskontrolle habe die Beklagte die Klägerin in einer 
E-Mail [vom 10. Dezember 2019] aufgefordert, innert 16 Stunden mitzuteilen, ob sie die 
(nachträglich) gefundenen Mängel auf ihre Kosten behebe (act. 11/3). Dieser Aufforderung 
sei die Klägerin zwar nachgekommen [und habe die Mangelbehebung "auf unsere Kosten" 
bestätigt] (act. 11/3); ihre Zusage, den Mangel auf ihre Kosten zu erledigen, habe sie im 
Nachhinein jedoch schriftlich zurückgezogen (act. 19/687). Die [ursprüngliche] Erklärung, die 
Kosten für die Mangelbeseitigung zu übernehmen, sei zwar beweisrechtlich von Bedeutung. 
Sie führe aber nicht zu einer Beweislastumkehr, sondern gelte hinsichtlich einer materiell-
rechtlichen Verpflichtung nur als Indiz. Im Weiteren sei zu beachten, dass die Klägerin keine 
konkret bezifferte Schuld anerkannt und zum Zeitpunkt des Eingeständnisses keine Möglich-
keit gehabt habe, den Mangel näher zu prüfen, nachdem sie die Beklagte "kurz nach dem 
Schadensfall" um Mitteilung ersucht habe, ob sie die Kosten übernehme (act. 11/3). Zudem 
habe die Klägerin nachvollziehbar ausgeführt, weshalb sie ihre zunächst in guten Treuen 
gemachte Aussage später widerrufen habe: Sie sei der Meinung gewesen, die fraglichen 
Mängel nicht verursacht zu haben; diese hätten im Wesentlichen einen Kabelschaden betrof-
fen, womit sie nichts zu tun gehabt habe (act. 19 Rz 427 ff.). Im Übrigen habe es die Beklag-
te gänzlich unterlassen, in ihren Rechtsschriften aufzuzeigen, worin der verursachte Mangel 
bestanden und wer diesen verursacht habe (act. 11 Rz 43 f.; act. 31 Rz 418 f.; vgl. zudem 
die Aussagen der Zeugen S.________ und O.________, die ebenfalls nicht gewusst hätten, 
wer für den Mangel verantwortlich gewesen sei [act. 49 Ziff. 49 f.; act. 46 Ziff. 43]). Die Be-
klagte habe sich einzig auf das [widerrufene] Schuldeingeständnis der Klägerin sowie auf 
zwei Rechnungen gestützt (act. 11/29 und 31/33) und damit – trotz Indiz – nicht mit an 
Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit dargetan [bzw. bewiesen], dass die Klägerin den 
Mangel verursacht habe. Im Übrigen hätten die von der Klägerin offerierten Zeugen keine 
Aussagen dazu machen können, wer den fraglichen Mangel herbeigeführt habe (act. 46 
Ziff. 43 f.; act. 48 Ziff. 53; act. 49 Ziff. 49 f.). Damit sei die Verrechnungsforderung für das 
"Projekt X.________" abzuweisen (vgl. act. 83 E. 6.5.7).
11.1
Diesbezüglich moniert die Beklagte, es habe – entgegen den Ausführungen der Klägerin – 
nie eine Abnahme stattgefunden. Bei den Beilagen, auf die sich die Vorinstanz gestützt habe, 
handle es sich weder – wie von der Klägerin irreführenderweise bezeichnet – um Abnahme-
protokolle noch würden sie "Aussagen zu Abnahmetätigkeiten" der Beklagten enthalten 
(act. 19/685 f.). Selbst wenn das Berufungsgericht jedoch davon ausgehen sollte, dass eine 
Abnahme stattgefunden habe, habe die Klägerin mit ihrer E-Mail vom 11. Dezember 2019 
bestätigt, dass sie den entsprechenden Mangel auf ihre Kosten "erledigen" werde (act. 11/3). 
Trotz dieser Bestätigung und zahlreicher Mahnungen (act. 11/4-7) habe sie den Mangel nicht 


Seite 39/46
behoben. Die Beklagte habe daher den Mangel auf Kosten der Klägerin beseitigen lassen, 
wofür sie die Kosten in gerechtfertigter Weise auf die Klägerin übertragen habe (act. 11/29). 
Die Klägerin habe sich als unfähig erwiesen, den von ihr anerkannten Mangel zu beseitigen, 
weshalb die Beklagte befugt gewesen sei, die Nachbesserung von einem Dritten vornehmen 
zu lassen und die entsprechenden Aufwendungen als Ersatz von der Klägerin zu fordern. Die 
Beklagte sei nicht verpflichtet gewesen, die Kosten der Mängelbehebung durch einen Dritten 
bereits vorab mitzuteilen. Vielmehr sei sie befugt gewesen, einen Fachmann ihres Vertrau-
ens (und nicht den billigsten Drittunternehmer) mit der Mangelbehebung zu beauftragen, wo-
bei sie die Nachbesserungsarbeit nicht habe ausschreiben müssen. Selbst wenn im Übrigen 
davon ausgegangen würde, dass die Klägerin die Höhe der Mangelbehebungskosten nicht 
gekannt habe, könnte daraus nicht geschlossen werden, dass sie berechtigt gewesen sei, 
das Eingeständnis, den Mangel verursacht zu haben, zu widerrufen.
Die Vorinstanz habe sich auf ein nicht datiertes und nicht unterzeichnetes Schreiben ge-
stützt, in welchem die Klägerin angeblich behaupte, sie gehe davon aus, die Mängel nicht 
verursacht zu haben (act. 19/687). Dieses Schreiben sei der Beklagten jedoch nicht zuge-
gangen. Die Klägerin habe denn auch keinen entsprechenden Nachweis dafür erbracht. Ihr 
gelinge somit nicht, rechtsgenüglich darzulegen, dass sie ihr Schuldeingeständnis [gegenü-
ber der Beklagten] zurückgenommen habe. Ausserdem habe die Klägerin beim Widerruf der 
Zusage lediglich geltend gemacht, keine Einsicht in die Unterlagen des mit der Mängelbehe-
bung beauftragten Drittunternehmens erhalten zu haben. Es könne indes nicht der Beklagten 
angelastet werden, dass ein Drittunternehmen der Klägerin keine Einsicht in gewisse Unter-
lagen gewährt habe (act. 31 Rz 419; vgl. act. 86 Rz 235-243).
11.2
Diese Ausführungen können nicht gehört werden. Die Beklagte versäumt es, sich mit der 
Begründung der Vorinstanz, wonach die Beklagte in ihren Rechtsschriften nicht behauptet 
habe, worin der Mangel bestanden und wer für den Mangel verantwortlich gewesen sei, ar-
gumentativ auseinanderzusetzen. Ohne solche Behauptungen wissen die Parteien nicht, 
über welchen Mangel sie streiten. Diese selbsttragende Begründung hat die Beklagte nicht 
angefochten, weshalb auf die Berufung in diesem Punkt nicht eingetreten werden kann (vgl. 
vorne E. 2.1; act. 92 Rz 190 f.). 
11.3
Abgesehen davon trifft die vorinstanzliche Begründung offenkundig zu:
11.3.1 Gemäss Art. 221 Abs. 1 lit. d und e ZPO muss die Klage die Tatsachenbehauptungen und 
die Bezeichnung der einzelnen Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen enthalten. 
Dieses Erfordernisses bezweckt, dass einerseits das Gericht erkennen kann, auf welche Tat-
sachen sich der Kläger (bzw. der Beklagte hinsichtlich einer Gegenforderung) stützt und wo-
mit er diese beweisen will, und dass andererseits die Gegenpartei weiss, gegen welche kon-
kreten Behauptungen sie sich verteidigen muss. Vor diesem Hintergrund verlangt die bun-
desgerichtliche Rechtsprechung, dass der Behauptungs- und Substanziierungslast 
grundsätzlich in den Rechtsschriften nachzukommen ist. Der bloss pauschale Verweis auf 
Beilagen genügt in der Regel nicht. Es ist weder am Gericht noch an der Gegenpartei, die 
Sachdarstellung aus den Beilagen zusammenzusuchen und danach zu forschen, ob sich aus 
den Beilagen etwas zu Gunsten der behauptungsbelasteten Partei ableiten lässt. Das bedeu-
tet nicht, dass es nicht ausnahmsweise zulässig sein kann, seinen 
Substanziierungsobliegenheiten durch Verweis auf eine Beilage nachzukommen, namentlich 


Seite 40/46
etwa für Abrechnungen oder Kontoaufstellungen. Das Bundesgericht hat in seiner gefestig-
ten Rechtsprechung klargestellt, dass ein solcher Verweis unter gewissen Bedingungen aus-
nahmsweise genügen kann: Werden Tatsachen in ihren wesentlichen Zügen oder Umrissen 
in einer Rechtsschrift behauptet und wird für Einzelheiten auf eine Beilage verwiesen, ist zu 
prüfen, ob die Gegenpartei und das Gericht damit die notwendigen Informationen in einer Art 
erhalten, die eine Übernahme in die Rechtsschrift als blossen Leerlauf erscheinen lässt, oder 
ob der Verweis ungenügend ist, weil die nötigen Informationen in den Beilagen nicht eindeu-
tig und vollständig enthalten sind oder aber daraus zusammengesucht werden müssten. Es 
genügt nicht, dass in den Beilagen die verlangten Informationen in irgendeiner Form vorhan-
den sind. Es muss auch ein problemloser Zugriff darauf gewährleistet sein, und es darf kein 
Interpretationsspielraum bestehen. Der entsprechende Verweis in der Rechtsschrift muss 
spezifisch ein bestimmtes Aktenstück nennen und aus dem Verweis muss selbst klar werden, 
welche Teile des Aktenstücks als Parteibehauptung gelten sollen. Ein problemloser Zugriff ist 
gewährleistet, wenn eine Beilage selbsterklärend ist und genau die verlangten (bzw. in der 
Rechtsschrift bezeichneten) Informationen enthält. Sind diese Voraussetzungen nicht gege-
ben, kann ein Verweis nur genügen, wenn die Beilage in der Rechtsschrift derart konkretisiert 
und erläutert wird, dass die Informationen ohne weiteres zugänglich werden und nicht inter-
pretiert und zusammengesucht werden müssen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_822/2023 
vom 14. März 2023 E. 6.3.2.2; 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.1 f. m.w.H.).
11.3.2 Diese Anforderungen erfüllt der Verweis in act. 11 Rz 43 nicht, geht doch daraus nicht in 
selbsterklärender Weise hervor, welcher Mangel die Klägerin anerkannt haben soll. Es be-
steht erheblicher Interpretationsspielraum, zumal auch eine Kostenaufteilung zur Diskussion 
stand und die Frage der Verantwortlichkeit im Grundsatz ungeklärt blieb (vgl. act. 11/3 S. 3). 
Die Beklagte wäre mithin gehalten gewesen, den Inhalt der E-Mail vom 11. Dezember 2019 
hinsichtlich Mangel und Verantwortlichkeit in den Rechtsschriften hinreichend zu konkretisie-
ren und zu erläutern. Nachdem sie dies versäumt hat, liegen keine genügend substanziierten 
Behauptungen vor. Selbst wenn somit auf die Berufung eingetreten werden könnte, wäre der 
von der Beklagten geltend gemachte Anspruch abzuweisen. Damit erübrigen sich Aus-
führungen zu den weiteren Einwendungen der Beklagten.
12.
Zur Behauptung der Beklagten, wonach die Klägerin ihre Forderungen (teilweise) anerkannt 
habe, hielt die Vorinstanz fest, aus der zwischen den Parteien vom 9. bis zum 23. Juni 2020 
geführten E-Mail-Korrespondenz gehe hervor, dass die Klägerin der Beklagten einen Vor-
schlag zugestellt habe, wonach ihr nach Verrechnung der gegenseitigen offenen Positionen 
noch ein Betrag von CHF 166'250.34 auszubezahlen sei. In der E-Mail vom 9. Juni 2020 
(act. 19/683 bzw. act. 31/2) habe die Klägerin Folgendes ausgeführt: "dies wäre mein Vor-
schlag (…)". Daraufhin hätten sich die Parteien je eine Forderungszusammenstellung zuge-
sandt [bzw. habe die Beklagte der Klägerin am 19. Juni 2020 die Forderungszusammenstel-
lung zugeschickt, woraufhin die Klägerin diese am 23. Juni 2020 in einer korrigierten Fas-
sung an die Beklagte zurückgesandt habe] (vgl. act. 31/2). Aus dem Verhalten der Parteien 
sei darauf zu schliessen, dass es sich bei der E-Mail-Korrespondenz vom Juni 2020 in Bezug 
auf die "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen" um den Austausch von Vergleichsvorschlägen 
gehandelt habe. Dabei sei die Klägerin der Beklagten zwar durchaus entgegengekommen, 
doch habe sie letztlich auf der Bezahlung von CHF 166'250.34 bzw. CHF 146'639.51 bestan-
den [vgl. act. 31/2 in der von der Klägerin korrigierten Fassung]. Nach dem Gesagten dringe 
die Beklagte mit der Behauptung, die Klägerin habe die Forderungspositionen der Beklag-


Seite 41/46
ten im Umfang von CHF 111'625.44 [oder CHF 111'655.44; recte: CHF 111'988.24; act. 31 
Rz 414 und 459; act. 92 Rz 153; act. 31/2] anerkannt, nicht durch. Die vorgeschlagene 
Reduktion der klägerischen Forderung sei nämlich stets an die Bedingung geknüpft gewe-
sen, eine Vergütung zu erhalten. Aus diesem Grund sei der E-Mail-Austausch vom Juni 2020 
in Bezug auf die "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen" als Vergleichsofferte und nicht als 
Schuldanerkennung zu qualifizieren (vgl. act. 83 E. 6.5.8).
12.1
Dem hält die Beklagte in der Berufung Folgendes entgegen:
12.1.1 Die Vorinstanz habe sich im Zusammenhang mit der als Vergleichsverhandlungen qualifizier-
ten E-Mail-Korrespondenz vom 9. bis zum 23. Juni 2020 auf Aussagen der Klägerin in act. 37 
gestützt, worin diese geäussert haben solle, dass es sich bei dieser E-Mail-Korrespondenz 
um den vertraulichen Inhalt von Vergleichsgesprächen gehandelt habe (vgl. act. 83 E. 6.4.4). 
Allerdings habe die Vorinstanz die Eingaben der Parteien nach Aktenschluss aus dem Recht 
gewiesen bzw. ausgeführt, dass die unaufgeforderten Eingaben nach Aktenschluss unbeacht-
lich zu bleiben hätten (vgl. act. 83 E. 2.4). Auf die klägerischen Aussagen in act. 37 könne 
demnach nicht abgestellt werden. Es gehe nicht an, dass die Vorinstanz eine E-Mail-Korres-
pondenz in tatsächlicher Hinsicht als Vergleichsgespräche behandle, obwohl dies weder be-
hauptet noch bewiesen worden sei. Selbst wenn davon ausgegangen würde, dass die Stel-
lungnahme zur Duplik nicht aus dem Recht gewiesen worden sei, zeige sich, dass die Kläge-
rin selbst nicht wisse, ob sie sich auf den Standpunkt stellen solle, dass keine Mängel be-
standen hätten (act. 19 Rz 430), oder die Auffassung vertrete solle, dass die Parteien in der 
E-Mail-Korrespondenz vom 9. bis zum 23. Juni 2020 lediglich Vergleichsgespräche geführt 
hätten (act. 37 Rz 5).
12.1.2 Ein Vergleich könne nur dann zustande kommen, wenn beide Parteien gegenseitige Zuge-
ständnisse machen würden. Gegenseitige Zugeständnisse würden den Vergleich somit von 
der Schuldanerkennung abgrenzen, bei der jeweils nur eine Partei ein Zugeständnis mache. 
Die Sachverhaltsfeststellung der Vorinstanz sei insoweit korrekt, als die Parteien E-Mails 
ausgetauscht hätten, in denen es um gegenseitige Forderungen gegangen sei. Die Klägerin 
habe die E-Mail-Korrespondenz in Gang gesetzt und der Beklagten am 9. Juni 2020 eine Zu-
sammenstellung für die "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen" unterbreitet [vgl. act. 19/683 
bzw. act. 31/2: "Vorschlag Zusammenstellung für die nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen"]. 
Dabei habe die Beklagte zwischen Mängeln unterschieden, die infolge eines Verschuldens 
der Klägerin innerhalb und ausserhalb des Gebäudes (73 Stück à je CHF 365.00 und 3 Stück 
à je CHF 977.52) entstanden seien. Diese Forderung habe die Klägerin mit einer eigenen 
Forderung gegenüber der Beklagten verrechnen wollen. Somit sei fraglich, ob es sich dabei 
überhaupt um ein klägerisches Zugeständnis handle, habe doch die Klägerin anerkannt, für 
gewisse "nicht erfolgreiche Inbetriebnahmen" verantwortlich zu sein und eine Verrechnung 
dieser Forderung mit einer Gegenforderung der Beklagten vorgeschlagen. Dabei handle es 
sich entweder um das Bemühen der Klägerin, ihren Verpflichtungen aus den durch sie ver-
schuldeten, "nicht erfolgreichen Inbetriebnahmen" nachzukommen oder um die grundsätzli-
che "Betätigung ihres Zahlungswillens" oder eventualiter um einen Vorschlag der Klägerin, in 
Vergleichsverhandlungen zu treten. In der Folge habe die Beklagte der Klägerin am 19. Juni 
2020 auf deren E-Mail geantwortet und ihr eine Forderungszusammenstellung zukommen 
lassen (act. 19/683). In den nachfolgenden E-Mails der Parteien sei es sodann bis zum 
23. Juni 2020 lediglich um Terminfindungen gegangen. Am 23. Juni 2020 habe die Klägerin 


Seite 42/46
der Beklagten die von ihr handschriftlich bearbeitete Liste zurückgeschickt (act. 31/2). Aus 
dieser Liste gehe hervor, dass sich G.________ mit Setzen des "Häkchens" in der Spalte 
"Verschulden A.________ GmbH" mit der Zurechnung der Kosten aus der Mängelbehebung 
grundsätzlich einverstanden erklärt und lediglich bei drei Forderungen Anpassungen vorge-
nommen und dadurch die Verrechnungsforderung von CHF 124'091.44 auf CHF 111'988.24 
korrigiert habe. Insbesondere zeige sich, dass die E-Mail der Klägerin vom 9. Juni 2020 mit 
dieser Forderungszusammenstellung nicht in Verbindung gebracht werden könne. Die Kläge-
rin habe sich nämlich in der E-Mail vom 9. Juni 2020 auf "nicht erfolgreiche Inbetriebnahmen" 
gestützt, welche pro Stück je CHF 365.00 bzw. CHF 977.52 gekostet hätten. Solche Beträge 
seien jedoch in der Forderungszusammenstellung, die G.________ handschriftlich bearbeitet 
habe, nicht zu finden (act. 19/683; act. 31/2; act. 51 Ziff. 114). Daraufhin habe die Beklagte 
der Klägerin gleichentags [d.h. am 23. Juni 2020] geantwortet, dass sie die unterschiedliche 
Verteilung bei "3 L.________-Schadensrechnungen" prüfen werde. Dies sei kein Zugeständ-
nis der Beklagten, sondern lediglich eine Information an die Klägerin gewesen. Die Beklagte 
habe demnach keinerlei Zugeständnisse gemacht und auf keine Ansprüche mit greifbaren 
Erfolgsaussichten verzichtet, sodass die für einen Vergleich erforderlichen gegenseitigen 
Konzessionen fehlen würden. Es handle sich lediglich um den Vorschlag der Klägerin an die 
Beklagte, gewisse Zugeständnisse zu machen und auf einen Teil ihrer Forderungen zu ver-
zichten. Die Beklagte habe zu diesem Vorschlag jedoch nie "ja" gesagt und folglich keine 
Zugeständnisse gemacht. Ebenso wenig sei sie auf Vergleichsgespräche eingetreten. Die 
Annahme der Vorinstanz, dass es sich bei der E-Mail-Korrespondenz zwischen dem 9. und 
dem 23. Juni 2020 um Vergleichsgespräche gehandelt habe, sei folglich nicht korrekt, da 
eine wesentliche Voraussetzung von Vergleichsverhandlungen – nämlich die gegenseitigen 
Zugeständnisse – nicht erfüllt sei. Ausserdem habe die Klägerin mit keinem Wort erwähnt, 
dass es sich bei den Vergleichsverhandlungen um vertrauliche Gespräche gehandelt habe 
(act. 37 Rz 5), was die Vorinstanz aber unzutreffend als Sachverhaltselement in ihre Ent-
scheidung miteinbezogen habe. Es bleibe somit lediglich das von der Klägerin – mindestens 
hinsichtlich eines Teils der Verrechnungsforderungen – abgegebene Schuldbekenntnis im 
Sinne von Art. 17 OR. Selbst wenn davon ausgegangen würde, dass bereits das Aufführen 
einer klägerischen Forderung durch die Beklagte in der Forderungszusammenstellung ein 
Zugeständnis sein sollte, sei festzuhalten, dass dies "in keiner Weise ersichtlich sei". Über-
dies sei ein solcher Sachverhalt von den Parteien, insbesondere von der Klägerin, nicht vor-
getragen worden. Aus den Parteivorträgen gehe klar hervor, dass es sich bei der Forde-
rungszusammenstellung um ein reines Abrechnungsverhältnis gehandelt habe (vgl. act. 86 
Rz 178-190 und 224).
12.2
Auch diesen Ausführungen kann nicht gefolgt werden. Abgesehen davon, dass die Beklagte 
in der Berufung teilweise unzulässig nachsubstanziiert (vgl. vorne E. 2.3.1; act. 92 Rz 157 
und 160), verkennt sie, dass nicht darüber zu entscheiden ist, ob die Parteien einen Ver-
gleich abgeschlossen haben. Das Zustandekommen eines Vergleichs wurde von keiner Par-
tei geltend gemacht, weshalb auch die diesbezüglichen Voraussetzungen nicht näher zu prü-
fen sind. Es geht einzig um die Frage, ob die Parteien über ihre gegenseitigen Forderungen 
Vergleichsgespräche geführt haben. Dies ist – wie die Vorinstanz zutreffend festhielt – zu be-
jahen, zumal die Beklagte selbst eingeräumt hat, dass sie hinsichtlich ihrer gegenseitigen 
Forderungen Vergleichsgespräche geführt hätten (vgl. vorne E. 2.3.4 und act. 39 Rz 2; vorne 
E. 8.3 und act. 86 Rz 166; s. auch act. 51 Ziff. 118, wo J.________ von "Verhandlungsbasis" 
spricht; s. auch act. 92 Rz 161). Vorliegend ist ausserdem nicht entscheidend, ob die Ver-


Seite 43/46
gleichsgespräche vertraulich geführt wurden. Entscheidend ist vielmehr, dass Äusserungen 
in Vergleichsgesprächen grundsätzlich unpräjudiziell sind, was sich ohne Weiteres aus der 
Natur der Vergleichsverhandlungen ergibt und nicht separat behauptet werden muss (vgl. 
Urteil des Bundesgerichts 4A_77/2023 vom 27. September 2023 E. 3.2.4 und 3.4.2). Dem-
nach hielt die Vorinstanz zutreffend fest, dass die Klägerin im Rahmen dieser Vergleichs-
gespräche keine Forderungen der Beklagten anerkannt hat (vgl. hierzu auch act. 83 E. 5.2.2 
m.w.H.). Folglich kann die Beklagte solche Forderungen auch nicht zur Verrechnung bringen.
13.
Abschliessend beantragt die Beklagte die Rückweisung der Sache an die Vorinstanz, da der 
Sachverhalt gemäss Art. 318 Abs. 1 lit. c Ziff. 2 ZPO in wesentlichen Teilen zu vervollständi-
gen sei. Aufgrund der falschen "Akturierung", der unvollständigen Beweisverfügung sowie 
der Verletzung der Verhandlungsmaxime und dem Überschreiten des Ermessens bei der 
freien Beweiswürdigung sei der Sachverhalt in wesentlichen Teilen lückenhaft bzw. falsch 
ermittelt worden (act. 86 Rz 27 f. und 245 ff.).
13.1
Zur Begründung bringt die Beklagte zusammengefasst Folgendes vor: 
13.1.1 Die falsch vorgenommene "Akturierung" habe dazu geführt, dass es weder den Parteien 
noch dem Berufungsgericht möglich (gewesen) sei, nachzuvollziehen, auf welchen Sachver-
halt sich die Vorinstanz in ihrem Entscheid genau gestützt habe. Zudem habe die Vorinstanz 
eine unvollständige Beweisverfügung erlassen, was dazu geführt habe, dass es den Parteien 
nicht möglich gewesen sei, anhand der Beweisverfügung zu eruieren, welche Partei für wel-
che Tatsachenbehauptungen die Beweislast treffe bzw. bei welchen Tatsachenbehauptun-
gen der Gegenbeweis von welcher Partei zu erbringen sei (vgl. act. 86 Rz 246 f.).
13.1.2 Überdies habe die Vorinstanz ihr Ermessen bei der freien Beweiswürdigung überschritten, 
indem sie gewisse von der Beklagten offerierten Beweise gar nicht oder nur unvollständig 
abgenommen habe. So habe die Beklagte bereits in der Klageantwort beantragt, dass die 
Vertragsgrundlagen betreffend das L.________-Projekt bei der Klägerin zu edieren seien 
(act. 11 Rz 17). Einen entsprechenden Antrag habe die Beklagte in der Hauptverhandlung 
vom 12. September 2023 gestellt (vgl. act. 79 Rz 4 und 17 f.). Die Vorinstanz habe diesem 
Beweisantrag unbegründet nicht stattgegeben, obwohl sie sich eine Edition der Vertrags-
grundlagen in der Beweisverfügung noch explizit vorbehalten habe (vgl. act. 12 S. 4). Im 
Weiteren seien nur zwei der drei offerierten Zeugen bezüglich des verlorenen Materials be-
fragt worden (act. 31 Rz 446). Obwohl die beiden befragten Zeugen [O.________ und 
S.________] zu dieser Frage keine abschliessende Antwort hätten geben können (act. 46 
und 49), seien weder der zusätzlich offerierte Zeuge (P.________) noch die Parteien [bzw. 
J.________; vgl. act. 31 Rz 446] dazu befragt worden. Es sei der Beklagten somit nicht mög-
lich gewesen, diesbezüglich den Beweis zu erbringen, was massgeblich daran gelegen habe, 
dass die Vorinstanz die Zeugen dazu ungerechtfertigterweise nicht befragt habe. Zudem ha-
be die Vorinstanz die abgenommenen Beweise sehr selektiv "genutzt", um ihren Entscheid 
zu begründen. So habe sie bei zahlreichen "infrage stehenden Positionen" lediglich einzelne 
Aussagen isoliert betrachtet und derart für die Begründung "genutzt", dass es ein – wie es 
auf den ersten Blick erscheinen möge – stimmiges Resultat ergebe. Diese selektive Auswahl 
sei jedoch nicht mehr vom Prinzip der freien Beweiswürdigung gedeckt, weshalb die erneute 
Erstellung des Sachverhalts zwingend sei (vgl. act. 86 Rz 28 f. und 248-257).


Seite 44/46
13.2. Was die Beklagte vorbringt, vermag eine Rückweisung der Sache an die Vorinstanz (Art. 318 
Abs. 1 lit. c ZPO) nicht zu rechtfertigen. 
13.2.1 Die Einwände der Beklagten hinsichtlich der fehlerhaften "Akturierung", der mangelhaften 
Beweisverfügung, der verletzten Verhandlungsmaxime und der unvollständigen Befragungen 
betreffend das verlorene Material wurden bereits behandelt. Sie sind – wie dargelegt – unbe-
gründet, weshalb eine Rückweisung von vorneherein ausser Betracht fällt (vgl. vorne E. 2.4, 
2.5, 4.3 und 10.3).
13.2.2 Der Vorwurf der Beklagten, wonach die Vorinstanz die Vertragsgrundlagen betreffend das 
L.________-Projekt bei der Klägerin zu Unrecht nicht ediert habe, kann ebenfalls nicht gehört 
werden. Wird die Berufung nämlich damit begründet, dass die Vorinstanz einem erstinstanz-
lichen Beweisantrag zu Unrecht nicht entsprochen hat, so ist der entsprechende Beweisan-
trag vor dem Berufungsgericht erneut zu stellen. Ausserdem ist in der Berufung näher dar-
zulegen, zu welchem abweichenden Ergebnis die Abnahme des verweigerten Beweises ge-
führt hätte (vgl. BGE 144 III 394 E. 4.2 m.w.H.; Urteil des Bundesgerichts 5A_917/2018 vom 
20. Juni 2019 E. 3.3.1; Sutter-Somm/Seiler, in: Sutter-Somm/Seiler [Hrsg.], Handkommentar 
zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2021, Art. 311 ZPO N 7). Diesen Anforderungen 
kommt die Beklagte nicht nach: In der Berufung erneuert sie weder den Beweisantrag noch 
macht sie substanziierte Ausführungen zu einem allenfalls abweichenden Beweisergebnis. 
Demzufolge ist auf die Berufung diesbezüglich nicht einzutreten (vgl. vorne E. 2.1). Im Übri-
gen stellte sie den Beweisantrag nur zum Beweis des Gerichtsstands Zürich (act. 11 Rz 17), 
der aber im obergerichtlichen Verfahren – mangels Anfechtung der entsprechenden Begrün-
dung der Vorinstanz – gar kein Thema mehr ist.
13.2.3 Ebenso wenig hat die Vorinstanz den Grundsatz der freien Beweiswürdigung verletzt. Dass 
sie gewissen Aussagen der befragten Personen mehr Gewicht beimass als anderen, ist vor-
liegend nicht als willkürlich zu betrachten. Die Beklage zeigt insbesondere nicht auf, inwiefern 
die vorinstanzliche Beweiswürdigung offensichtlich unhaltbar sein, mit der tatsächlichen Si-
tuation in klarem Widerspruch stehen oder in stossender Weise dem Gerechtigkeitsgedanken 
zuwiderlaufen soll (vgl. Sutter-Somm/Seiler, a.a.O., Art. 157 ZPO N 5 m.w.H.). Im Übrigen 
bleiben – wie dargelegt – auch mit der Vereinbarung einer "Pay-When-Paid"-Klausel die gel-
tend gemachten Forderungen fällig (vgl. vorne E. 4.3 m.w.H.; act. 86 Rz 28 bzw. 251 ff. i.V.m. 
Rz 56 ff., 66 ff., 75 ff. und 142-154). Die von G.________ in der Forderungszusammenstel-
lung gesetzten "Häkchen" (vgl. act. 86 Rz 28 i.V.m. Rz 202 ff.) sind sodann nicht wegen sei-
ner (nachträglichen) Aussagen, sondern aufgrund der Tatsache, dass Vergleichsgespräche 
geführt wurden, nicht als Anerkennung berücksichtigt worden (vgl. vorne E. 9.4 i.V.m. E. 12). 
Schliesslich hat die Vorinstanz die relevanten Aussagen im Zusammenhang mit der "Ver-
rechnung von Mängelbehebungskosten anderer Subunternehmer" – entgegen den Aus-
führungen der Beklagten (vgl. act. 86 Rz 28 bzw. 254 i.V.m. 213 ff.) – einlässlich und zutref-
fend gewürdigt (vgl. vorne E. 9.4).
13.3
Nach dem Gesagten besteht kein Anlass, die Sache an die Vorinstanz zurückzuweisen.
14.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Berufung hinsichtlich der Verzugszinse teilwei-
se gutzuheissen ist (vgl. vorne E. 6.3 und 7.6), was dazu führt, dass Dispositiv-Ziff. 1.1 des 
angefochtenen Entscheids aufzuheben und entsprechend anzupassen ist. Im Übrigen ist die 


Seite 45/46
Berufung abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist, und der angefochtene Entscheid ist zu 
bestätigen.
15.
Aufgrund der teilweisen Gutheissung der Berufung wären grundsätzlich auch die Prozesskosten 
des erstinstanzlichen Verfahrens neu zu verteilen (Art. 106 und Art. 318 Abs. 3 ZPO). Damit 
darüber neu befunden werden kann, bedarf es jedoch eines reformatorischen und bezifferten 
Begehrens bzw. Antrags (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_872/2022 vom 6. Juni 2023 E. 3.3; 
Urteil des Obergerichts Zug Z1 2023 4 vom 26. Januar 2024 E. 12 m.w.H.).
Die Beklagte stellte im Rechtsmittelbegehren keinen Antrag auf Neuverlegung der erstin-
stanzlichen Prozesskosten. Einzig in der Begründung findet sich ganz am Schluss der Hin-
weis, dass "die Rechtsmittelinstanz auch über die Prozesskosten des erstinstanzlichen Ver-
fahrens [entscheidet], wenn sie einen neuen Entscheid trifft. Wie beantragt hat das Beru-
fungsgericht die Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWST) deshalb zu Lasten der Be-
rufungsbeklagten zu verteilen" (act. 86 Rz 265). Ob dieser Hinweis einem hinreichend bezif-
ferten Begehren bzw. Antrag gleichzusetzen ist, kann vorliegend offengelassen werden. 
Selbst ein hinreichender Antrag der Beklagten hätte nämlich nicht zu anderen Kosten- und 
Entschädigungsfolgen im erstinstanzlichen Entscheid geführt. Die Gerichtskosten und Par-
teientschädigungen wären – beim weiterhin fast vollständigen Unterliegen der Beklagten 
im Hauptpunkt (eingeklagte Grundforderung von CHF 541'596.49; zugesprochene Grund-
forderung von CHF 531'489.70) – auch bei einem Obsiegen der Beklagten bei den (für den 
Streitwert an sich irrelevanten) Verzugszinsen im Umfang von CHF 45'285.05 (Verzugszins 
zu 5 % auf CHF 277'432.00 vom 30. April 2018 bis 17. Februar 2021 [= CHF 38'916.50] 
und Verzugszins zu 5 % auf CHF 254'057.70 vom 18. August 2020 bis 17. Februar 2021 
[= CHF 6'368.55]) weiterhin vollumfänglich der Beklagten aufzuerlegen gewesen (vgl. Urteil 
des Bundesgerichts 4A_171/2021 vom 27. April 2021 E. 5.2 f. m.w.H.). Demnach sind die 
Dispositiv-Ziff. 2 und 3 des erstinstanzlichen Entscheids nicht abzuändern.
16.
Abschliessend ist über die Prozesskosten des Berufungsverfahrens zu befinden.
16.1
Der für die Festsetzung der Gerichtskosten massgebende Streitwert beläuft sich vorliegend 
auf CHF 541'596.49 (act. 83 E. 7.1; § 15 Abs. 1 KoV OG). Bei diesem Streitwert beträgt die 
ordentliche Entscheidgebühr rund CHF 18'956.00 (§ 11 Abs. 1 KoV OG). Angesichts des 
Umfangs und der Schwierigkeit des vorliegenden Falls sowie des Verfahrens betreffend 
Sicherheitsleistung für die Parteientschädigung (vgl. act. 103) rechtfertigt es sich, die Ent-
scheidgebühr auf CHF 20'000.00 zu erhöhen (§ 4 Abs. 1 KoV OG). Da die Beklagte weitest-
gehend unterliegt (vgl. vorne E. 15), hat sie die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren 
vollumfänglich zu tragen.
16.2
Hinsichtlich der Festsetzung der Parteientschädigung ist der im Berufungsverfahren noch in 
Betracht kommende Streitwert massgebend (§ 8 Abs. 1 AnwT). Dieser beträgt vorliegend 
CHF 531'489.70, sodass sich das Grundhonorar der Rechtsanwälte auf CHF 24'029.80 
beläuft (§ 3 Abs. 1 AnwT). Im vorliegenden Rechtsmittelverfahren ist das Grundhonorar auf 
zwei Drittel (= CHF 16'019.85) zu reduzieren (§ 8 Abs. 1 AnwT). Für Zuschläge besteht kein 
Anlass. Hinzuzurechnen sind eine Auslagenpauschale von 3 % (= CHF 480.60; § 25 Abs. 2 
AnwT) und die MWST (§ 25a Abs. 1 AnwT). Da der Aufwand des Rechtsvertreters der Kläge-
rin fast ausschliesslich im Jahr 2024 angefallen ist, findet der Steuersatz von 8,1 % Anwen-


Seite 46/46
dung (= CHF 1'336.55). Insgesamt ergibt sich eine Parteientschädigung von gerundet 
CHF 17'835.00, welche die Beklagte der Klägerin zu bezahlen hat.
Urteilsspruch
1.
In teilweiser Gutheissung der Berufung wird die Dispositiv-Ziff. 1.1 des Entscheids des Kan-
tonsgerichts Zug, 3. Abteilung, vom 21. September 2023 (Verfahren A3 2021 6) aufgehoben 
und wie folgt ersetzt:
"1.1
Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin CHF 531'489.70 nebst Zins zu 5 % 
seit 17. Februar 2021 zu bezahlen."
2.
Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, und der Entscheid 
des Kantonsgerichts Zug, 3. Abteilung, vom 21. September 2023 wird bestätigt.
3.
Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens von CHF 20'000.00 werden der Beklagten 
auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrechnet. 
4.
Die Beklagte hat die Klägerin für das Berufungsverfahren mit CHF 17'835.00 (inkl. MWST) 
zu entschädigen.
5.
Gegen diesen Entscheid mit einem Streitwert von über CHF 30'000.00 ist die Beschwerde in 
Zivilsachen nach den Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) zulässig; die Beschwer-
degründe richten sich nach den Art. 95 ff. BGG. Eine allfällige Beschwerde ist innert 30 Ta-
gen seit Zustellung des Entscheids schriftlich, begründet und mit bestimmten Anträgen sowie 
unter Beilage des Entscheids und der Beweismittel (vgl. Art. 42 BGG) beim Schweizerischen 
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Die Beschwerde hat nach Art. 103 Abs. 1 
BGG in der Regel keine aufschiebende Wirkung.
6.
Mitteilung an:
-
Parteien
-
Kantonsgericht Zug, 3. Abteilung (A3 2021 6)
-
Gerichtskasse (im Dispositiv)
Obergericht des Kantons Zug
I. Zivilabteilung
P. Huber
Ph. Carr
Abteilungspräsident
Gerichtsschreiber
versandt am: