zg_obergericht · Z2 2021 15 · 2022-02-16 · de

Sonderprüfung (Art. 697b OR) | Auskunft Ausübung Kontrollrech

II. Zivilabteilung
Z2 2021 15
Oberrichter Dr.iur. A. Staub, Abteilungspräsident
Oberrichter lic.iur. P. Huber
Oberrichter lic.iur. St. Scherer
Gerichtsschreiberin MLaw K. Fotsch
Urteil vom 16. Februar 2022 [rechtskräftig]
in Sachen
A.W.________,
vertreten durch RA Dr.iur. B.________ und/oder RA Dr.iur. C.________,
Gesuchsteller,
gegen
D.________ AG,
vertreten durch RA lic.iur. E.________ und/oder RA Dr.iur. F.________,
Gesuchsgegnerin,
betreffend
Sonderprüfung (Art. 697b OR)


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Rechtsbegehren
Gesuchsteller
1.
Es sei bei der Gesuchsgegnerin ein Sonderprüfer einzusetzen und dieser mit der Abklärung und 
Beantwortung der folgenden Fragen zu beauftragen:
i. 
Warum wurde die ordentliche Generalversammlung der D.________ AG nicht früher im Jahr 
2020 abgehalten (der geprüfte Jahresabschluss der D.________ AG für das Jahr 2019 lag am 
16./17. Juli 2020 vor)?
Folgefragen:
-
Warum gab es einen dringenden Bedarf für die Ausschüttung einer Dividende durch die 
G.________ AG und wessen Bedarf war es, der der D.________ AG oder der der 
H.________ Foundation?
-
Gemäss dem Protokoll der ordentlichen Generalversammlung der G.________ AG vom 
17. August 2020 betrug der Bilanzgewinn CHF 132'881'921.00 (inkl. Reingewinn des 
Geschäftsjahres 2019 von CHF 4'448'388.00), die Generalversammlung beschloss 
jedoch, nur CHF 616'250.00 als Dividende auszuschütten. Warum wurde dieser Betrag 
benötigt?
-
Was waren die dringenden Angelegenheiten, die es nicht erlaubten, die 
Generalversammlung der D.________ AG früher durchzuführen?
ii. 
Was war der Grund dafür, dass der Prüfungsbericht der I.________ AG (Revisionsstelle) zur 
Jahresrechnung 2019 nicht vor Mitte Juni 2020 erstellt wurde, was es erlaubt hätte, die 
ordentliche Generalversammlung innerhalb der gesetzlich vorgeschriebenen Frist (Art. 699 Abs. 
2 OR) abzuhalten? 
Folgefragen:
-
Welche Massnahmen wurden getroffen, um sicherzustellen, dass die Informationen 
rechtzeitig zur Verfügung stehen würden?
-
Welche Massnahmen wurden ergriffen, um solche Verzögerungen in Zukunft zu 
vermeiden?
iii.
Hat die Revisionsstelle einen Management Letter/Bericht an die Geschäftsführung und/oder den 
Verwaltungsrat der D.________ AG (Verwaltungsrat) oder der Holding verfasst, in dem sie 
Kontrollmängel oder Verbesserungsmöglichkeiten aufführt, die sie im Rahmen ihrer Prüfung 
festgestellt hat, oder andere Sonderberichte in Bezug auf den Einzelabschluss der D.________ 
AG und den Konzernabschluss für das Geschäftsjahr 2019 oder frühere Jahre? Wenn ja, 
übermitteln Sie uns bitte eine Kopie dieser Berichte. Bitte übermitteln Sie auch jegliche 
Korrespondenz der Revisionsstelle, die sich auf das laufende Geschäftsjahr oder die 
Geschäftsjahre 2018 und 2019 bezieht.
Folgefragen:
-
Bitte senden Sie die ausführlichen Berichte an den Verwaltungsrat und die Agenda für 
die Besprechungen mit der Geschäftsführung, jeweils für die letzten 15 Jahre.
-
Haben Sie die Vorwürfe von A.W.________ bezüglich illegal abgehaltener 
Verwaltungsrats- und Generalversammlungen mit der D.________ AG besprochen? 
Wenn ja, senden Sie bitte die Protokolle dieser Besprechungen oder die entsprechende 
Korrespondenz.
-
Haben die Anwälte der D.________ AG dies in ihren Schreiben an die Revisionsstelle 
erwähnt? Bitte senden Sie die Schreiben der Anwälte an die Revisionsstelle.
iv.
Wie ist die aktuelle finanzielle Lage der D.________ AG?


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Folgefrage:
-
Hat es seit September 2020 ein weiteres Treffen zwischen der Revisionsstelle und der 
Geschäftsführung gegeben? Wenn ja, was war das Thema des Treffens? Bitte stellen Sie 
uns alle Materialien zu einem solchen Treffen zur Verfügung.
-
Sind Ihnen wesentliche Sachverhalte bekannt, die das Ergebnis des Geschäftsjahres 
2021 beeinflussen könnten?
v. 
Warum ist das interne Kontrollsystem nicht vollständig für alle relevanten Tochtergesellschaften 
dokumentiert, wie in der Anmerkung der Revisionsstelle im Bericht zum Konzernabschluss 2019 
vom 17. Juli 2020 erwähnt?
Folgefrage:
-
Verfügt der Konzern über eine Rechts- und/oder eine Compliance-Funktion? Wenn ja, 
wer sind die entsprechenden Verantwortlichen?
vi. 
Warum wurde die nicht beherrschende Beteiligung im Jahr 2019 anders als in den Vorjahren 
bewertet, d. h., warum wurde das Partizipationskapital im Jahr 2019 berücksichtigt, in den 
Vorjahren jedoch nicht? Was war der Auslöser für die Änderung der Bilanzierung?
Folgefragen:
-
Bitte beantworten Sie auch die letzte Frage: Was war der Auslöser für die Änderung der 
Bilanzierungsmethode? Die Anmerkung auf Seite 7 liefert keine ausreichende Erklärung.
-
Erläutern Sie bitte, wie die Änderung begründet werden kann, wie sie mit dem Gesetz 
und den Vorschriften übereinstimmt, ob und in welcher Weise die bisherige Bilanzierung 
falsch war und was und wer Sie zur Änderung der Bilanzierung gedrängt hat.
vii. 
Warum, wann und durch welche Schritte oder Ereignisse genau (bitte mit Einzelheiten zu den 
Schritten und Transaktionen auflisten und angeben, wer das wirtschaftliche Eigentum aus 
welchem Grund und mit welcher Entschädigung erlangt hat, und alle relevanten Dokumente 
vorlegen) ist das wirtschaftliche Eigentum der D.________ AG an der Gruppe von 100 % oder 
einem anderen ursprünglichen Prozentsatz auf angeblich 15 % heute gesunken? Wie wurde die 
D.________ AG für diesen Verlust an wirtschaftlichem Eigentum entschädigt?
Folgefragen:
-
Bitte erläutern Sie, wie, wann und zu welchem Zweck die H.________ Foundation ihre 
Aktien und Genussscheine erworben hat und wer die Begünstigten der Stiftung sind.
-
Besitzen diese oder andere Dritte auch Anteile auf tieferen Konzernebenen?
viii. 
Wer sind "NCI" bzw. "Muttergesellschaft", die laut Konzernabschluss 2019 vom 17. Juli 2020 die 
nicht beherrschende Beteiligung von 81,7 bzw. 3,3 % an eigenen Aktien der G.________ AG 
halten? In welcher Form halten sie diese? Wie und zu welchem Entgelt haben die Aktionäre und 
Partizipationsscheininhaber sowie sonstige Inhaber von Aktien oder Finanzbeteiligungen neben 
der D.________ AG ihre Beteiligung erhalten? Wer sind die letztlich wirtschaftlich Berechtigten 
oder Destinatäre von "NCI" und "Muttergesellschaft"? Wenn diese Unternehmen diese nicht 
beherrschenden Beteiligungen nicht mehr halten, wer hält sie derzeit und mit welchem Titel? 
Wie genau und gegen welche Gegenleistung haben sie dieses wirtschaftliche Eigentum erlangt? 
Wer sind die letztlich wirtschaftlich Berechtigten an diesen Beteiligungen?
Folgefrage:
-
Bitte beantworten Sie auch die folgende Frage: Wer sind die letztlich wirtschaftlich 
Berechtigten an dieser Beteiligung?
ix.
Bitte erläutern Sie, welche Anlagen in der Position "investments" enthalten sind und warum die 
entsprechende Position von USD 985'000.00 im Jahr 2018 auf USD 635'000.00 im Jahr 2019 


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gesunken ist? Wer hat die Erlöse aus den jeweiligen Transaktionen erhalten und warum und wo 
befinden sich diese heute?
Folgefragen:
-
Was hat die Wertminderungen in Gesellschaft 34 und Gesellschaft 16 ausgelöst? 
Besitzen diese oder andere Dritte auch Anteile auf niedrigeren Konzernebenen? Sind 
dies alles 100%ige Tochtergesellschaften? Wenn nicht, wer sind die Eigentümer?
x. 
Wer (Gesellschaft und bestimmte buchführende Personen) hat den Einzelabschluss der 
D.________ AG und den Konzernabschluss der Gruppe für die Geschäftsjahre 2018 und 2019 
erstellt?
Folgefragen:
-
Sie erwähnen ausdrücklich die Erfahrung der J.________ AG, machen aber keine 
Aussage über die K.________ AG. Ist die K.________ AG aus Ihrer Sicht für die 
Erstellung des Einzelabschlusses qualifiziert? Was war der Grund für den Wechsel von 
L.________ zu K.________ AG? Ist die L.________ zurückgetreten oder hat die 
D.________ AG / G.________ AG beschlossen, die L.________ zu ersetzen?
-
M.________, geschäftsführender Gesellschafter von K.________ AG, war bis März 2020 
Mitglied des Verwaltungsrats sowohl der D.________ AG als auch der G.________ AG. 
Entstand dadurch ein Interessenkonflikt für K.________ AG und M.________ als 
Verwaltungsratsmitglied?
-
Wer ist der Buchhalter für das Geschäftsjahr 2020 und das laufende Jahr? Wer war der 
Buchhalter vor 2018?
xi.
Bitte erläutern Sie den deutlichen Anstieg der Revisions-/Buchhaltungs-, Steuer- und 
Prüfungskosten im Jahr 2019. Beruht dies auf zusätzlichem Arbeitsaufwand zur Durchführung 
der Prüfung? Wenn ja, was ist der Hintergrund für diesen zusätzlichen Arbeitsaufwand?
Folgefrage:
-
Die Frage bezieht sich auch auf die Veränderung der Beratungs-, Rechts- und 
Revisionskosten der D.________ AG auf konsolidierter Basis von USD 9'866'581.00 auf 
USD 11'695'488.00. Bitte erklären Sie diese Erhöhung.
xii.
Warum war die Revisionsstelle nicht in der Lage, ein uneingeschränktes Testat über das 
Vorhandensein eines internen Kontrollsystems für die Finanzberichterstattung im Konzern zu 
erteilen? Hat die Revisionsstelle der D.________ AG den Revisionsstellen der 
Tochtergesellschaften Anweisungen zu diesem Aspekt der Prüfung erteilt? Wenn nicht, wie 
können sie die Einhaltung der Swiss GAAS bestätigen?
Folgefragen:
-
Bitte stellen Sie uns Kopien dieser Anweisung an die Revisionsstellen der 
Tochtergesellschaften sowie die Protokolle der Managementgespräche zur Verfügung.
-
Bitte teilen Sie uns auch mit, ob alle Revisionsstellen der Tochtergesellschaften gemäss 
Ihren Prüfungsanweisungen geantwortet haben und wenn nicht, warum.
xiii.
Erläutern Sie bitte, wie die Buchhaltung eine Konsolidierung durchführen konnte, ohne zu 
wissen, welche Bilanzierungs- und Bewertungsmethoden von allen Konzernunternehmen 
angewandt werden, und ohne über ausreichende Informationen zur Bewertung von 
Warenbeständen und zur bilanziellen Behandlung von Unternehmenszusammenschlüssen zu 
verfügen?
Folgefragen:
-
Anhand der Erläuterungen zum Konzernabschluss der D.________ AG scheint es, dass 
relevante Informationen von den Tochtergesellschaften fehlen, z.B. Erläuterung 14 ("weil 


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nicht alle erforderlichen Informationen für eine detailliertere Berechnung verfügbar 
waren"), Erläuterung 1.5 ("der Erwerb von Tochtergesellschaften wird nach der 
Erwerbsmethode unter der Voraussetzung bilanziert, dass die erforderlichen 
Informationen verfügbar sind."), Erläuterung 4 ("solche detaillierten Berichte waren nicht 
für alle Tochtergesellschaften innerhalb des Konsolidierungskreises verfügbar"). Wie 
konnte die Buchhaltung trotzdem eine Konsolidierung durchführen?
-
Warum konnten Sie dennoch einen uneingeschränkten Bestätigungsvermerk erteilen?
xiv.
Bitte erläutern Sie, wie die Revisionsstelle eine Prüfung nach Swiss GAAS durchführen konnte, 
ohne zu wissen, welche Rechnungslegungsgrundsätze von allen Konzerngesellschaften 
angewendet werden oder ohne über ausreichende Informationen zur Bewertung von 
Warenbeständen und zur bilanziellen Behandlung von Unternehmenszusammenschlüssen zu 
verfügen? Wurden den Revisionsstellen der Tochtergesellschaften Anweisungen erteilt und hat 
die I.________ AG (Revisionsstelle) als Konzernrevisionsstelle detaillierte 
Prüfungsbestätigungen und Berichte von den Revisionsstellen der Tochtergesellschaften 
erhalten (wie von Swiss GAAS gefordert)?
xv.
Welche spezifischen Arbeiten hat die Revisionsstelle in Übereinstimmung mit PS 240 "Die 
Verantwortung des Abschlussprüfers bei dolosen Handlungen" durchgeführt?
Folgefragen:
-
Erläutern Sie bitte, ob und wie die Vorwürfe von A.W.________ bezüglich illegaler 
Verwaltungsrats- und Generalversammlungsbeschlüsse und Täuschung in diesem 
Prozess berücksichtigt wurden. Bitte legen Sie Protokolle und andere Unterlagen vor.
-
Wenn dies nicht berücksichtigt wurde, erklären Sie bitte, warum.
xvi.
Warum wurde A.W.________ nicht zur Generalversammlung vom 3. März 2020 eingeladen?
xvii.
Warum ist M.________ mit Wirkung zum 29. Februar 2020 aus dem Verwaltungsrat 
zurückgetreten? Warum wurde A.W.________ (sowohl Aktionär als auch 
Verwaltungsratsmitglied) nicht über diesen Rücktritt informiert?
xviii.
In welcher Sitzung hat der Verwaltungsrat beschlossen, der Generalversammlung die Wahl von 
N.________ in den Verwaltungsrat vorzuschlagen? Wie sah das Auswahl- und 
Nominierungsverfahren aus? Warum wurde ihm angeblich Einzelzeichnungsberechtigung erteilt, 
obwohl die anderen Verwaltungsratsmitglieder (ausser dem Vorsitzenden) laut Handelsregister 
nur kollektiv zeichnungsberechtigt sind? Warum wurde A.W.________ als Verwaltungsrat 
hierüber nicht informiert?
xix.
Bitte liefern Sie alle Verwaltungsrats- und Managementprotokolle, die sich auf die angeblichen 
Veränderungen im Verwaltungsrat beziehen.
xx.
Bitte liefern Sie Kopien des Organisationsreglements der D.________ AG (falls vorhanden), wie 
es in den Perioden von 2013 bis zum Tag der Generalversammlung in Kraft war.
Folgefragen zu Fragen xvi-xx:
-
Bitte stellen Sie auch das Organisationsreglement der D.________ AG (falls vorhanden) 
zur Verfügung, wie es im Zeitraum von 2013 bis zum 18. März 2020 in Kraft war.
-
Bitte stellen Sie uns die Beilagen 2 und 3 (Entwurf des Sacheinlagevertrags und Entwurf 
des Kapitalerhöhungsberichts) zu Anhang 3 vom Antwortschreiben der D.________ AG 
und G.________ AG vom 22. Januar 2021 zur Verfügung.
xxi.
Warum wurde A.W.________ nicht zu der Verwaltungsratssitzung eingeladen, in der die 
Einberufung der Generalversammlung beschlossen wurde, und warum wurde er nicht zu der 
Generalversammlung am 18. März 2020 eingeladen?


Seite 6/36
xxii.
Warum wurde in der öffentlichen Urkunde festgehalten, dass die nicht an der Versammlung 
teilnehmenden Verwaltungsratsmitglieder auf ihr Recht zur Teilnahme an der 
Generalversammlung verzichtet haben? Wie und wann wurde der Verzicht von den Aktionären 
beantragt? Bitte stellen Sie die entsprechenden Dokumente zur Verfügung.
xxiii. 
Aus welchen Gründen wurde eine Kapitalerhöhung in Höhe von CHF 5'000.00 beschlossen und 
eine Namenaktie mit einem Nennwert von CHF 5'000.00 an einen der beiden Aktionäre 
ausgegeben?
xxiv.
In der öffentlichen Urkunde steht, dass die Bezugsrechte weder eingeschränkt noch aufgehoben 
wurden. Wie wurde die Ausübung der Bezugsrechte ermöglicht? Wie vereinbaren Sie dies mit 
der Tatsache, dass nur eine Aktie ausgegeben werden sollte?
xxv.
Wann und wie lange war die Bezugsfrist und wie wurde sie kommuniziert?
xxvi.
Warum wurde die neu ausgegebene Aktie an O.W.________ zugeteilt?
xxvii.
Auf welcher Grundlage und mit welcher Methodik wurde der Wert und dementsprechend der 
Ausgabepreis der neuen Aktie (CHF 400'000.00) ermittelt? Bitte stellen Sie die Bewertung, falls 
vorhanden, zur Verfügung.
xxviii. Welche Kontrollprämie hat O.W.________ für die neu ausgegebene Aktie bezahlt?
xxix.
Auf welcher Grundlage und mit welcher Methodik wurde der Wert der Sacheinlage (P.________ 
AG) ermittelt? Bitte stellen Sie die Bewertung, einschliesslich ihrer vollständigen Begründung 
und den der Bewertung zugrundeliegenden Dokumente, falls vorhanden, zur Verfügung?
xxx.
Warum werden die Bewertung und deren Angemessenheit nicht im Kapitalerhöhungsbericht des 
Verwaltungsrates erläutert?
xxxi.
Warum wurde A.W.________ nicht zur Verwaltungsratssitzung vom 18. März 2020 eingeladen 
und warum wurde ihm und den anderen Verwaltungsratsmitgliedern der 
Kapitalerhöhungsbericht nicht zur Genehmigung vorgelegt?
xxxii.
Warum wurden A.W.________ die beim Notariat Wiedikon-Zürich eingereichten Dokumente, 
nämlich i) die öffentliche Urkunde über die Beschlüsse der Generalversammlung vom 18. März 
2020, ii) der Zeichnungsschein gemäss Art. 652 OR über die vollständige Zeichnung des neu 
ausgegebenen Aktienkapitals durch O.W.________, iii) der Sacheinlagevertrag vom 18. März 
2020 über die Leistung der vom Zeichner zugesagten Einlage, iv) der Kapitalerhöhungsbericht 
des Verwaltungsrates gemäss Art. 652 OR über die Leistung der vom Zeichner zugesagten 
Einlage, weder zur Verfügung gestellt noch er dazu konsultiert.
xxxiii. Wann und wie und in Anwesenheit welcher Personen und auf der Grundlage welcher 
Informationen und Unterlagen (bitte zur Verfügung stellen) hat der Verwaltungsrat dem 
Abschluss des Sacheinlagevertrags und der Ausstellung des Kapitalerhöhungsberichts 
zugestimmt?
xxxiv. Wenn überhaupt, wie wurde der Einfluss potenzieller Interessenkonflikte auf einen solchen 
Verwaltungsratsbeschluss (falls vorhanden) ausgeschlossen? In Einzelnen: Warum haben 
N.________ und O.W.________ den Sacheinlagevertrag und den Kapitalerhöhungsbericht 
unterzeichnet, obwohl sie einen offensichtlichen Interessenkonflikt hatten (im Gegensatz zu den 
anderen Verwaltungsratsmitgliedern)?


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xxxv.
Bitte liefern Sie alle Verwaltungsrats- und Geschäftsführungsprotokolle im Zusammenhang mit 
der angeblichen Ausgabe der zusätzlichen Aktie, den Bewertungen und der Sacheinlage.
xxxvi. Wann hat der Verwaltungsrat entschieden, dass P.________ AG von der D.________ AG 
übernommen werden sollte, und warum?
xxxvii. Falls steuerliche oder rechtliche Gründe geltend gemacht werden, erläutern Sie bitte detailliert, 
was die genaue rechtliche und faktische Grundlage dieser Gründe ist, und liefern Sie alle 
diesbezüglich erstellten oder von Steuer- und Rechtsberatern oder internen Spezialisten 
erhaltenen Unterlagen.
xxxviii.Warum hat die D.________ AG nicht eine neue Tochtergesellschaft gegründet, anstatt 
P.________ AG zu erwerben?
xxxix. Was macht P.________ AG heute? Bitte erklären und belegen Sie dies im Detail.
xl.
Was waren die genauen Aktivitäten von P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme? Bitte 
erläutern und belegend Sie dies detailliert.
xli.
Wie viele Mitarbeiter hatte P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme und in welchen 
Funktionen?
xlii.
Welche kommerziellen Verträge mit welchen Werten und mit wem und zu welchem Zweck hatte 
P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme?
xliii.
Bitte stellen Sie die Jahresabschlüsse von P.________ AG und alle anderen Dokumente zur 
Verfügung, die die Grundlage für die Entscheidung zum Erwerb von P.________ AG und für 
deren Bewertung bildeten?
xliv.
Welche Due-Diligence-Prüfung hat das Unternehmen in Bezug auf P.________ AG 
durchgeführt? Bitte stellen Sie alle Due-Diligence-Berichte und andere relevante Unterlagen zur 
Verfügung.
xlv.
Bitte liefern Sie alle Protokolle der Verwaltungsrats- und Geschäftsführungssitzungen, die sich 
auf die Übernahme von P.________ AG beziehen.
Folgefragen zu Fragen xxxvi — xliv:
-
Gemäss dem Schweizerischen Obligationenrecht und dem Organisationsreglement, das 
Sie uns geschickt haben, ist der Verwaltungsrat für die Festlegung der Organisation der 
Gesellschaft zu ständig. Dazu gehört auch die Entscheidung über die Struktur des 
Konzerns, d.h. ob eine neue Tochtergesellschaft erworben oder in die Gesellschaft 
eingegliedert werden soll. Angesichts der Wichtigkeit des Themas würden wir erwarten, 
dass der Verwaltungsrat das Thema vor der Verabschiedung des Zirkularbeschlusses, 
der nur besagt "dem Sacheinlagevertrag (gemäss dem beigefügten Entwurf, Anlage 2) 
wird zugestimmt", diskutiert hat. Bitte stellen Sie etwaige Protokolle dieser 
Besprechungen und alle zugrundeliegenden Dokumente zur Verfügung, auf deren Basis 
der Verwaltungsrat (angeblich) dem Sacheinlagevertrag zu gestimmt hat.
-
Wenn die Gründung einer Niederlassung in Indien sehr zeitaufwendig oder sogar 
unmöglich wäre, warum hat D.________ AG dann nicht die neue Tochtergesellschaft 
gegründet, anstatt eine neu gegründete Einheit von O.W.________ zu erwerben (vgl. 
Frage 5[c])?
-
Wenn es für D.________ AG so wichtig war, P.________ AG zu übernehmen und eine 
operativ tätige Gesellschaft zu haben, warum ist D.________ AG/P.________ AG nicht 
früher auf A.W.________ zugekommen, um seine Unterschrift für die Eröffnung des 
Bankkontos zu erhalten?


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-
Hat die D.________ AG nie Erkundigungen über die japanischen Steuergründe eingeholt, 
die angeblich die Absicht der Aktionäre, die Kapitalerhöhung zu beschliessen, verursacht 
haben sollen? Wenn steuerliche Gründe die Organisation des H.________-Konzerns 
betreffen, würden wir erwarten, dass der Verwaltungsrat die zugrundeliegende Analyse 
von den Steuerberatern der Aktionäre anfordert. Bitte liefern Sie diese Unterlagen.
-
Wer hat geraten, dass die D.________ AG aus steuerlichen Gründen operativ tätig 
werden muss? Bitte stellen Sie uns das ursprüngliche Beratungsdokument zur 
Verfügung.
-
Wenn die D.________ AG aus steuerlichen Gründen operativ werden sollte, warum 
wurde stattdessen eine weitere Tochtergesellschaft erworben?
xlvi.
Was war der genaue Grund für den Vorschlag an die Generalversammlung der D.________ AG 
vom 3. Dezember 2018, 98 Genussscheine auszugeben?
xlvii.
Falls steuerliche oder rechtliche Gründe geltend gemacht werden, erläutern Sie bitte die genaue 
rechtliche und faktische Grundlage dieser Gründe und liefern Sie alle diesbezüglich erstellten 
oder von Steuer- und Rechtsberatern oder internen Spezialisten erhaltenen Dokumente und 
Ratschläge.
Folgefrage:
-
Bitte beantworten Sie alle Fragen und legen Sie die geforderten Unterlagen vor.
xlviii.
Warum und an wen und zu welchem Zweck hat die G.________ AG unterschiedliche 
Aktiengattungen und Partizipationskapital ausgegeben? Zu welchem Zeitpunkt und wie hat der 
Verwaltungsrat an der Generalversammlung seiner Tochtergesellschaft der Ausgabe der 
verschiedenen Aktiengattungen zugestimmt und wann und wie hat die D.________ AG in ihrer 
Eigenschaft als Aktionärin der G.________ AG der Ausgabe der Vorzugsaktien zugestimmt? 
Bitte erläutern und belegen Sie, dass die D.________ AG auf ihr Bezugsrecht verzichtet hat und 
wie dies genehmigt wurde und wie die D.________ AG entschädigt wurde und was die 
Empfänger der Aktien und Genussscheine bezahlt haben bzw. wie sie die D.________ AG 
entschädigt haben.
xlix.
Bitte geben Sie die Anzahl und Art der Aktien, d.h. Stammaktien, Stimmrechtsaktien oder 
Vorzugsaktien bzw. Partizipationsscheine an, die die D.________ AG an der G.________ AG 
hält. Welche Rechte gewähren diese Aktien und Zertifikate?
Folgefrage:
-
Wie wird der Liquidationserlös auf die verschiedenen Aktienkategorien verteilt?
Ii.
Wer sind der/die direkte(n) und indirekte(n) Inhaber der Aktien und Partizipationsscheine der 
G.________ AG und welche Aktienkategorie(n) hält jeder dieser Inhaber? Wie und in welchen 
Transaktionen und wann haben sie diese Aktien erworben? Was haben sie für diese Anteile 
bezahlt? Wer hat den Verkauf dieser Anteile an sie beschlossen? Wer sind die heutigen 
rechtlichen und wirtschaftlichen Eigentümer dieser Anteile? Falls es Trusts oder Stiftungen gibt, 
die als Aktionäre oder wirtschaftliche Eigentümer beteiligt sind, wer sind die Begünstigten dieser 
Trusts oder Stiftungen? Bitte legen Sie alle diesbezüglichen Dokumente und Nachweise vor.
Iii.
Warum wurde das Partizipationskapital im Jahr 2012 geschaffen und warum wurde der 
Nominalbetrag der Partizipationsscheine im Jahr 2014 geändert?
liii.
Wer hält die 17'000.00 Partizipationsscheine der G.________ AG? Was hat der Inhaber für 
diese Partizipationsscheine bezahlt und wer hat entschieden, diese Partizipationsscheine auf 
ihn zu übertragen?
Folgefragen:


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-
Wer sind die Begünstigten der H.________ Foundation?
-
Wer sitzt in ihrem Aufsichtsgremium?
-
Von wem wird die H.________ Foundation kontrolliert?
liv.
Am 25. März 2020 wurde die Streichung von M.________ als Mitglied des Verwaltungsrats, die 
Wahl von N.________ als neues Mitglied des Verwaltungsrats und eine Mutation betreffend 
A.W.________ vom bisherigen Vizepräsidenten des Verwaltungsrats neu zum Mitglied des 
Verwaltungsrats in das Tagebuch des Handelsregisters eingetragen. Im Zusammenhang mit 
diesen Änderungen bitten wir Sie, die folgenden Fragen zu beantworten:
(i) 
Wie hat die D.________ AG an der Generalversammlung der G.________ AG, auf der 
diese personellen Veränderungen beschlossen wurden, teilgenommen bzw. abgestimmt?
(ii) 
Hat der Verwaltungsrat der D.________ AG einen Beschluss über die Ausübung der 
Stimmrechte an der G.________ AG gefasst? Wenn ja, stellen Sie bitte die Einladung zu 
einer solchen Verwaltungsratssitzung und das Protokoll über die Beschlussfassung zur 
Verfügung. Wenn nein, wie wurde die Person, die die D.________ AG in der 
Generalversammlung der G.________ AG vertreten hat, bevollmächtigt?
(iii) 
Wer hat die D.________ AG auf dieser Generalversammlung vertreten und wie wurde 
sichergestellt, dass diese Personen frei von Interessenkonflikten handeln?
lv. 
Bitte liefern Sie uns alle Protokolle von Verwaltungsrats- und Geschäftsführungssitzungen, die 
sich auf die Ausübung der Stimmrechte der Aktien der G.________ AG beziehen.
Folgefrage:
-
Bitte liefern Sie alle Protokolle von Verwaltungsrats- und Geschäftsführungssitzungen, 
die sich auf die Abstimmung der Aktien der G.________ AG beziehen, oder bestätigen 
Sie, dass mit Ausnahme des Verwaltungsratsprotokolls der D.________ AG vom 3. 
Dezember 2020 keine solche Beschlüsse gefasst wurden.
lvi.
Wer hat die D.________ AG an der Generalversammlung der G.________ AG am 10. 
Dezember 2020 vertreten und wie wurde sichergestellt, dass diese Personen frei von 
Interessenkonflikten handeln? Wie viele der Aktien waren auf dieser Generalversammlung 
vertreten? Welche Beschlüsse wurden gefasst und mit welcher Mehrheit? Wer hat die anderen 
Aktionäre auf dieser Versammlung vertreten? Bitte stellen Sie eine Kopie des Protokolls der 
Generalversammlung zur Verfügung.
Folgefrage:
-
Wie wurde sichergestellt, dass N.________ bei der Vertretung der D.________ AG in der 
Generalversammlung der G.________ AG am 10. Dezember 2020 frei von 
Interessenkonflikten handelt?
lvii. 
Bitte stellen Sie das Protokoll der ordentlichen Generalversammlung der G.________ AG am 
oder um den 17. August 2020 zur Verfügung (falls diese Versammlung stattgefunden hat).
Folgefrage:
-
Bitte stellen Sie das Protokoll der Verwaltungsratssitzung oder schriftliche Beschlüsse 
des Verwaltungsrats der D.________ AG zur Verfügung, die die Beschlüsse des 
Verwaltungsrats zur Abstimmung der Anteile an der G.________ AG enthalten.
lviii.
Bitte stellen Sie das Protokoll der Verwaltungsratssitzung der G.________ AG zur Verfügung, in 
der die Einberufung der ordentlichen Generalversammlung der G.________ AG beschlossen 
wurde.
Folgefragen:


Seite 10/36
-
Anlage 17, die Sie uns geschickt haben, sind die Zirkularbeschlüsse der D.________ AG, 
nicht die der G.________ AG. Bitte senden Sie uns die Zirkularbeschlüsse der 
G.________ AG.
-
Wenn der Verwaltungsrat der D.________ AG die Zirkularbeschlüsse der D.________ 
AG vom 3. August 2020 in Bezug auf die Generalversammlung der D.________ AG 
gültig gefasst hat, warum hat der Verwaltungsrat die gleichen Beschlüsse in seiner 
Verwaltungsratssitzung am 3. Dezember 2020 erneut gefasst?
lix. 
Warum hat sich die. Position "Diverse sonstige betriebliche Aufwendungen" im Geschäftsjahr 
2019 von 76,5 Mio. USD auf 123,3 Mio. USD erhöht?
Folgefrage:
-
Welche Aufwendungen lösten die Erhöhung der Position "681 Sonstige betriebliche 
Aufwendungen Dritter" für die Gesellschaft 34 aus?
lx. 
Welche spezifischen Arbeiten haben Sie in Übereinstimmung mit PS 240 "Die Verantwortung 
des Abschlussprüfers bei dolosen Handlungen" durchgeführt?
Folgefrage:
-
Erläutern Sie bitte, ob und wie die Vorwürfe von A.W.________ bezüglich illegaler 
Verwaltungsrats- und Generalversammlungsbeschlüsse und Täuschung in diesem 
Prozess berücksichtigt wurden. Bitte stellen Sie Protokolle und andere Unterlagen zur 
Verfügung.
-
Wenn es nicht berücksichtigt wurde, erklären Sie bitte warum.
lxi. 
Wie und auf welcher Grundlage konnten Sie Ihren Prüfungsbericht zum Kapitalerhöhungsbericht 
des Verwaltungsrats vom 18. März 2020 abgeben, ohne dass die Bewertung und deren 
Angemessenheit im Kapitalerhöhungsbericht des Verwaltungsrats erläutert wurde?
Folgefragen:
-
Sie geben an, dass der Nettovermögenswert von P.________ AG in der Nähe des 
einbezahlten Kapitals von CHF 400'000.00 lag. Da der Nettovermögenswert unter CHF 
400'000.00 lag, warum waren Sie dennoch in der Lage zu bestätigen, dass ihr Wert CHF 
400'000.00 betrug?
-
Haben Sie bedacht, dass CHF 400'000.00, die in einer Gesellschaft gebunden sind, nicht 
unbedingt CHF 400'000.00 wert sind?
-
Gemäss Art. 652f OR muss der Prüfer die Revisionsstelle die Vollständigkeit des 
Prüfberichts bestätigen. Der Kapitalerhöhungsbericht muss die Bewertung und deren 
Angemessenheit erläutern (Art. 652e Abs. 1 OR), ein Element, das im 
Kapitalerhöhungsbericht der D.________ AG vom 18. März 2020 fehlt. Warum haben Sie 
trotzdem die Vollständigkeit des Berichts bestätigt?
lxii.
Wurden Ihnen Bewertungen zu P.________ AG zur Verfügung gestellt, um Ihre Prüfung 
durchzuführen?
lxiii.
Was waren die Aktivitäten von P.________ AG?
Folgefrage:
-
Haben Sie dies bei der Überprüfung des Wertes von P.________ AG berücksichtigt?
lxiv.
Erläutern Sie bitte, warum der Wert zwischen der Gründung und der Einbringung gestiegen ist 
und warum dies zur Deckung des Ausgabepreises ausreichte.
Folgefrage:


Seite 11/36
-
Bitte erklären Sie, warum der Wert von P.________ AG noch dem eingezahlten Kapital 
bei der Gründung entsprach.
lxv. 
Haben Sie es als marktüblich angesehen, dass ein Aktionär für (angeblich) CHF 400'000.00 die 
volle Kontrolle über einen Konzern mit einem Umsatz von mehr als einer Milliarde CHF erhält?
Folgefrage:
-
Unabhängig von Zweck und Umfang des Kapitalerhöhungsberichts, hielten Sie es für 
marktüblich, dass ein Aktionär für (angeblich) CHF 400'000.00 die volle Kontrolle über 
einen Konzern mit einem Umsatz von mehr als 1,25 Mrd. CHF erhält?
lxvi. 
Bitte geben Sie alle Hinweise, Verdachtsmomente, Informationen und Dokumente an, die darauf 
hindeuten könnten, dass diese Transaktion illegal war oder nicht ordnungsgemäss bewertet 
wurde oder nicht dem Fremdvergleichsgrundsatz entsprach.
Folgefrage:
-
Haben Sie sich nie gefragt, warum die D.________ AG eine neu gegründete Gesellschaft 
ohne Geschäftstätigkeit erwerben soll und warum die D.________ AG die neue 
Gesellschaft nicht einfach direkt gründet?
2.
Mit der Durchführung der Sonderprüfung sei die Q.________ AG zu beauftragen. Sollte die 
Q.________ AG einen Interessenkonflikt haben oder das Mandat aus anderen Gründen nicht 
annehmen, so sei stattdessen eine andere Forensic lnvestigation Firm mit Präsenz sowohl in 
der Schweiz als auch in Japan zu ernennen, wobei ersucht werden soll, dass der Gesuchsteller 
hierzu einen Antrag stellen kann oder, falls nicht, angehört wird.
3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Gesuchsgegnerin.
Gesuchsgegnerin
1.
Auf das Gesuch sei nicht einzutreten, eventualiter sei das Gesuch abzuweisen.
2.
Subeventualiter sei der Untersuchungsgegenstand vom Gericht angemessen zu beschränken und der 
Gesuchsteller sei zu verpflichten, die Kosten der Sonderprüfung zu tragen.
3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MWST) zu Lasten des Gesuchstellers.
Sachverhalt
1.1
Im Jahr 1924 gründete R.W.________ die H.________ & Co. mit Sitz in Tokyo. Das 
Unternehmen produzierte Kältekompressoren. Aus dem Familienbetrieb entstand die heutige 
H.________-Gruppe. Deren Gesellschaften sind hauptsächlich in den Bereichen der 
industriellen Kühl- und Wärmetechnik, der Entwicklung und Produktion von 
Industriekompressoren und Energiesystemen sowie in der Lebensmittelverarbeitung tätig. Im 
Jahr 1970 übernahm der Sohn von R.W.________, S.W.________, die 
Unternehmensleitung. Bis ins Jahr 2013 war Letzterer Alleineigentümer der Gruppe.
1.2
Im Jahr 2013 übertrug S.W.________ die Kontrolle über die H.________-Gruppe juristisch 
an seine zwei Söhne A.W.________ (älterer Sohn; nachfolgend: Gesuchsteller) und 


Seite 12/36
O.W.________. Zu diesem Zweck wurde am 28. Februar 2013 die D.________ AG 
(nachfolgend: Gesuchsgegnerin oder D.________ AG) mit Sitz in Zug als Top-
Holdinggesellschaft der H.________-Gruppe gegründet. Ihr Aktienkapital bestand aus 100 
vinkulierten Namenaktien zu CHF 5'000.00. Der Gesuchsteller zeichnete bei der Gründung 
60 und sein Bruder O.W.________ 40 Namenaktien. Am 31. Januar 2017 übertrug der 
Gesuchsteller 10 Namenaktien an O.W.________. Fortan hielten die zwei Brüder je 50 % der 
Namenaktien der Gesuchsgegnerin.
1.3
Die Gesuchsgegnerin wiederum kontrolliert stimmenmässig (72,5 %) die G.________ AG 
(nachfolgend: G.________ AG) mit Sitz in Zug. Deren dividendenstarke Vorzugsaktien und 
Partizipationsscheine werden jedoch nicht von der Gesuchsgegnerin, sondern von der 
H.________ Foundation mit Sitz in Tokyo gehalten (act. 7/5).
1.4
Am 10. Februar 2020 gründete O.W.________ die P.________ AG mit Sitz in Zug. Deren 
Gesellschaftskapital besteht aus 10'000'000 Namenaktien zu CHF 0.01.
1.5
An einer ausserordentlichen Generalversammlung vom 3. März 2020 wurde – nach dem 
Rücktritt des einzigen noch in der Schweiz wohnhaften, vertretungsberechtigten 
Verwaltungsrates M.________ – N.________ einstimmig in den Verwaltungsrat der 
Gesuchsgegnerin gewählt. Der Verwaltungsrat setzt sich seither zusammen aus 
O.W.________, Präsident mit Einzelunterschrift, A.W.________, Vizepräsident mit 
Kollektivunterschrift zu zweien, T.________, Mitglied mit Kollektivunterschrift zu zweien, und 
N.________, Mitglied mit Einzelunterschrift.
Am 18. März 2020 fällten die vier Verwaltungsräte einen Zirkularbeschluss über eine von den 
Aktionären der Gesuchsgegnerin geplante Kapitalerhöhung (act. 1/28). Gleichentags fand die 
ausserordentliche Generalversammlung statt. Dort wurde einstimmig beschlossen, dass die 
Gesuchsgegnerin anlässlich einer ordentlichen Kapitalerhöhung alle 10'000'000 
Namenaktien zu CHF 0.01 der P.________ AG als Sacheinlage übernimmt und hierfür eine 
vinkulierte Namenaktie zu CHF 5'000.00 ausgegeben wird. Diese neue Aktie wurde von 
O.W.________ gezeichnet. Das Aktienkapital der Gesuchsgegnerin beträgt neu 
CHF 505'000.00 und setzt sich zusammen aus 101 vinkulierten Namenaktien zu 
CHF 5'000.00 (act. 1/30). An einer Verwaltungsratssitzung desselben Tages, an der einzig 
N.________ physisch teilnahm, wurde der Durchführungsbeschluss gefällt (act. 1/38).
Die Personalmutation (Wahl von N.________ in den Verwaltungsrat) und die 
Kapitalerhöhung wurden am 20. März 2020 (Tagesregisterdatum) im Handelsregister des 
Kantons Zug eingetragen. 
1.6
Am 19. Dezember 2020 unterbreitete der Gesuchsteller dem Verwaltungsrat, der 
Geschäftsführung (act. 1/3) und der Revisionsstelle der Gesuchsgegnerin, I.________ AG 
(act. 1/4), schriftlich diverse Fragen über die Personalmutation, die Kapitalerhöhung und 
weitere Vorgänge. Am 24. Dezember 2020 sandte der Gesuchsteller dem Verwaltungsrat der 
Gesuchsgegnerin ein Schreiben mit weiteren Fragen (act. 1/5). Am 28. Dezember 2020 fand 
die ordentliche Generalversammlung der Gesuchsgegnerin statt. An dieser wurde keine der 
Fragen des Gesuchstellers beantwortet, sondern einzig über dessen Antrag auf 


Seite 13/36
Durchführung einer Sonderprüfung abgestimmt. Bei dieser Abstimmung unterlag der 
Gesuchsteller (act. 1/2).
2.1
Mit Eingabe vom 29. März 2021 stellte der Gesuchsteller beim Obergericht des Kantons Zug 
ein Gesuch um Einsetzung eines Sonderprüfers mit eingangs erwähntem Rechtsbegehren 
(act. 1). 
Zur Begründung führte er im Wesentlichen aus, im Mai 2020 habe er festgestellt, dass hinter 
seinem Rücken angeblich eine Kapitalerhöhung durchgeführt, eine einzelne Aktie der 
Gesuchsgegnerin an seinen Bruder ausgegeben und gleichzeitig ein Vertrauter seines 
Bruders als neues Verwaltungsratsmitglied gewählt worden sei. Wenn diese Aktienausgabe 
gültig wäre, hätte er die bisher gemeinsam mit seinem Bruder ausgeübte Kontrolle verloren, 
und er hielte nur noch eine Minderheitsbeteiligung am Konzern, was den finanziellen Wert 
seiner Beteiligung erheblich reduzierte. Er habe in der Folge versucht, die Ereignisse 
nachzuvollziehen, und sei dabei auf Ungereimtheiten in den Jahresrechnungen der Gruppe 
gestossen. Die erforderlichen Informationen zur Klärung des Sachverhalts seien ihm 
vorenthalten worden. Um seine Aktionärsrechte richtig ausüben zu können, sei er auf die 
Sonderprüfung angewiesen.
2.2
Die Gesuchsgegnerin reichte am 28. Juni 2021 eine Gesuchsantwort ein, worin sie auf 
kostenfällige Abweisung des Gesuchs schloss, soweit darauf einzutreten sei (act. 7). 
Sie machte im Wesentlichen geltend, über weite Strecken sei kein Informationsbedürfnis des 
Gesuchstellers vorhanden und es sei nicht ersichtlich, weshalb die mit der Sonderprüfung zu 
erlangenden Angaben für den Gesuchsteller zur Ausübung der Aktionärsrechte erforderlich 
sein sollten. Zudem seien weder Pflichtverletzungen noch daraus resultierende 
Schädigungen glaubhaft gemacht worden. Somit sei auf das Gesuch mangels 
Rechtsschutzinteresse nicht einzutreten. Eventualiter sei es mangels rechtsgenügend 
substanziierter bzw. glaubhaft gemachter Voraussetzungen abzuweisen.
2.3
Ein zweiter Schriftenwechsel wurde nicht durchgeführt. Die Parteien reichten jedoch 
unaufgefordert weitere Eingaben ein:
2.4
So reichte namentlich der Gesuchsteller am 28. Juni 2021, also gleichzeitig mit der Gesuchs-
antwort der Gesuchsgegnerin, eine Noveneingabe ein. Dieser Eingabe legte er ein Schreiben 
von N.________ an ihn und seinen Vater S.W.________ vom 17. April 2021 bei. In diesem 
Schreiben, so der Gesuchsteller, schildere N.________ detailliert, wie er den Gesuchsteller 
auf Geheiss von O.W.________ getäuscht habe, um seine Unterschrift auf Dokumenten zu 
erschleichen, die von O.W.________ in der Folge insbesondere zur Ausgabe der 
zusätzlichen Aktie der Gesuchsgegnerin verwendet worden sei (act. 6).
2.5
Der Gesuchsteller nahm zudem am 12. Juli 2021 zur Gesuchsantwort Stellung und reichte 
als Noveneingabe neue Belege betreffend ein am 29. Juni 2021 per Videokonferenz 
abgehaltenes "H.________ Audit Closing Meeting 2020" ein (act. 11).
2.6
Am 26. Juli 2021 reichte die Gesuchsgegnerin (innert antragsgemäss angesetzter Frist) eine 
Stellungnahme zur Noveneingabe des Gesuchstellers vom 28. Juni 2021 ein (act. 12) und 


Seite 14/36
machte im Wesentlichen geltend, jene sei verspätet erfolgt. Tags darauf teilte der damalige 
Rechtsvertreter der Gesuchsgegnerin dem Gericht mit, dass er die Gesuchsgegnerin nicht 
mehr vertrete (act. 13).
2.7
Am 9. August 2021 nahm der Gesuchsteller Stellung zur Eingabe der Gesuchsgegnerin vom 
26. Juli 2021 (act. 14).
2.8
Mit Eingabe vom 20. August 2021 ersuchte O.W.________ beim Obergericht des Kantons 
Zug darum, im Verfahren Z2 2021 15 als streitgenössischer Nebenintervenient zugelassen 
zu werden (act. 15). Nach Anhörung der Parteien – die Gesuchsgegnerin war inzwischen 
ebenfalls wieder anwaltlich vertreten – wurde das Nebeninterventionsgesuch mit 
Präsidialverfügung vom 22. September 2021 abgewiesen (act. 22).
2.9
Mit Eingabe vom 8. Oktober 2021 ersuchte O.W.________ um Sistierung des vorliegenden 
Verfahrens. Da sein Gesuch um Zulassung als Nebenintervenient abgewiesen worden war 
und er somit nicht Verfahrensbeteiligter ist, wurde ihm das Sistierungsgesuch am 
12. Oktober 2021 retourniert.
Erwägungen
1.
Der Gesuchsteller hat Wohnsitz in Japan, die Gesuchsgegnerin Sitz in Zug. Es liegt somit ein 
internationaler Sachverhalt vor. Die Zuger Gerichte sind gestützt auf Art. 151 Abs. 1 IPRG für 
die vorliegende Streitsache international und örtlich zuständig. Das Obergericht des Kantons 
Zug ist zudem als einzige kantonale Instanz sachlich zuständig (§ 19 lit. a GOG i.V.m. Art. 5 
Abs. 1 lit. g ZPO).
Nachdem auch sonst keine Prozesshindernisse vorliegen (vgl. Art. 59 ZPO), ist auf das 
Gesuch einzutreten. Auf den Einwand der Gesuchsgegnerin, das Rechtsschutzinteresse 
fehle, ist an anderer Stelle (E. 9.1-9.4) einzugehen.
2.
Mit Eingabe vom 27. Juli 2021 teilte der damalige Rechtsvertreter der Gesuchsgegnerin, 
RA Dr.iur. U.________ mit, dass er die Gesuchsgegnerin nicht mehr vertrete (act. 13). Die 
Gesuchsgegnerin liess durch ihre neuen Rechtsvertreter ausführen, die Rechtsmässigung 
und Gültigkeit der Mandatierung von RA Dr.iur. U.________ sei fraglich. Sollte das Gericht 
die Auffassung vertreten, die Rechtmässigkeit und Gültigkeit der Mandatierung des 
bisherigen Rechtsvertreters sei nicht gegeben, sei der Gesuchsgegnerin (erneut) Frist zur 
Stellungnahme zum Gesuch um Sonderprüfung anzusetzen (act. 21 Rz 22). 
Vorliegend besteht kein Anlass, der Gesuchsgegnerin eine Frist zur nochmaligen 
Gesuchsantwort anzusetzen. Denn die neuen Rechtsvertreter der Gesuchsgegnerin 
bestreiten die Vertretungsbefugnis des vormaligen Rechtsvertreters nicht ausdrücklich und 
sie distanzieren sich auch nicht vom Inhalt der vom vormaligen Rechtsvertreter 
eingereichten, ihnen bekannten Gesuchsantwort.
3.
Zwischen den Parteien ist strittig, ob die "Noveneingabe" des Gesuchstellers vom 28. Juni 
2021 zulässig war.


Seite 15/36
3.1
Anwendbar ist das summarische Verfahren (Art. 250 lit. c Ziff. 8 ZPO). Gemäss Art. 254 
Abs. 1 ZPO ist im summarischen Verfahren der Beweis grundsätzlich durch Urkunden zu 
erbringen. Ferner sieht das Gesetz im summarischen Verfahren keinen doppelten 
Schriftenwechsel vor (Art. 253 ZPO). Dies schliesst zwar nicht aus, dass das Gericht mit der 
gebotenen Zurückhaltung einen zweiten Schriftenwechsel anordnen kann, in dessen 
Rahmen Noven noch einmal unbeschränkt vorgetragen werden können. Ein Anspruch 
darauf, sich zweimal unbeschränkt zur Sache zu äussern, besteht jedoch nicht, sodass die 
Parteien zu Beginn des Verfahrens nicht mit einer zweiten unbeschränkten 
Äusserungsmöglichkeit rechnen dürfen. Grundsätzlich tritt der Aktenschluss nach einmaliger 
Äusserung ein (BGE 146 III 237 E. 3.1; 144 III 117 E. 2.1). 
Nach Eintritt des Aktenschlusses steht den Parteien gestützt auf Art. 29 Abs. 1 und 2 BV das 
Recht zu, zu jeder Eingabe der Vorinstanz oder der Gegenpartei Stellung zu nehmen, und 
zwar unabhängig davon, ob diese neue und erhebliche Gesichtspunkte enthält. Echte und 
unechte Noven dürfen jedoch nur noch unter den Voraussetzungen von Art. 229 Abs. 1 ZPO 
eingebracht werden. Dabei sind unechte Noven namentlich dann zulässig, wenn sie durch 
Noven in der letzten Rechtsschrift vor Aktenschluss kausal ausgelöst worden sind. Im Falle 
eines einfachen Schriftenwechsels bedeutet dies einerseits, dass (erst) die Noven in der 
Gesuchsantwort das Vorbringen der unechten Noven veranlasst haben müssen, andererseits 
dass die unechten Noven in technischer bzw. thematischer Hinsicht als Reaktion auf die 
Noven in der Gesuchsantwort aufzufassen sind (vgl. BGE 146 III 55 E. 2.5.2).
3.2
Vorliegend wurde ausdrücklich kein zweiter Schriftenwechsel durchgeführt. Nach einmaliger 
Äusserung trat folglich der Aktenschluss ein. Mit "einmaliger Äusserung" ist die eigene 
(erstmalige) Äusserung gemeint. Mithin trat der Aktenschluss für den Gesuchsteller mit 
Einreichung seines Gesuchs und für die Gesuchsgegnerin mit Einreichung ihrer 
Gesuchsantwort ein (so sinngemäss auch: Urteil des Obergerichts Zürich RT180215 vom 
31. Juli 2019 E. 4.4.3, wo festgehalten wird, dass die Parteien ihre Vorbringen, d.h. 
Tatsachenbehauptungen und Beweismittel, grundsätzlich abschliessend im Gesuch bzw. der 
Stellungnahme zum Gesuch darzulegen hätten). Es ist denn auch nicht ersichtlich, weshalb 
die gesuchstellende Partei – wie dies der Gesuchsteller vertritt (act. 14 Rz 3) – noch 
uneingeschränkt bis zum letzten Tag der Gesuchsantwortfrist Noven sollte vortragen dürfen, 
während die Novenschranke für die Gegenpartei direkt nach ihrer erstmaligen 
Stellungnahme fallen würde. Dies würde eine ungerechtfertigte Besserstellung der 
gesuchstellenden Partei bedeuten. Anhand der vorliegend gegebenen Konstellation zeigt 
sich dies besonders deutlich: Der Gesuchsteller hat am letzten Tag der Gesuchsantwortfrist 
Noven eingereicht, die er bis dahin zurückgehalten hat. Weil die Gesuchsgegnerin ihre 
Gesuchsantwort am selben Tag und folglich in Unkenntnis der Noveneingabe einreichen 
musste, konnte sie die "neuen" Informationen in ihrer Gesuchsantwort – das heisst bei ihrer 
einzigen Möglichkeit, sich umfassend zu äussern – nicht berücksichtigen. Würde ein solches 
Vorgehen als zulässig erachtet, könnte die gesuchstellende Partei die Verteidigungsstrategie 
der Gegenpartei nach Belieben durchkreuzen.
3.3
Das (verfahrenseinleitende) Gesuch des Gesuchstellers datiert vom 29. März 2021. 
Gegenstand der Noveneingabe bildet ein Schreiben von N.________ vom 17. April 2021. Die 
Übersetzung dieses auf Japanisch verfassten Schreibens lag den Rechtsvertretern des 


Seite 16/36
Gesuchstellers am 26. April 2021 vor (act. 14 Rz 5). Hätte der Gesuchsteller das Schreiben 
rechtzeitig in den Prozess einbringen wollen, hätte er dies unverzüglich im Sinne von 
Art. 229 Abs. 1 ZPO tun müssen. Indem er – gerechnet ab dem Datum, als die deutsche 
Übersetzung vorlag – noch rund zwei Monate (bis zum 28. Juni 2021) zuwartete, handelte er 
nicht unverzüglich. Überdies behauptet er – zu Recht – nicht, erst die Vorbringen in der 
Gesuchsantwort hätten ihn veranlasst, dieses Schreiben ins Recht zu legen. 
3.4
Der Gesuchsteller führt aus, er sei davon ausgegangen, O.W.________ wäre angesichts 
dieses sehr belastenden Schreibens zu einem aussergerichtlichen Vergleich bereit. Als sich 
Ende 2021 abgezeichnet habe, dass O.W.________ wider Erwarten nicht vergleichsbereit 
sei, habe er das Schreiben sofort eingereicht. Eine frühere Einreichung habe von ihm nicht 
erwartet werden können (act. 14 Rz 6). Dieser Einwand verfängt nicht. Auch Noven, die aus 
(prozess-)taktischen Motiven zurückbehalten wurden, gelten nicht als unverzüglich 
eingereicht. 
3.5
Die Noveneingabe vom 28. Juni 2021 (act. 6) – und alle sich darauf beziehenden späteren 
Eingaben – sind folglich unbeachtlich.
4.
In der Sache ist als erstes zu prüfen, ob die formellen Voraussetzungen der Sonderprüfung 
erfüllt sind.
4.1
Nach Art. 697a Abs. 1 OR kann jeder Aktionär der Generalversammlung beantragen, 
bestimmte Sachverhalte durch eine Sonderprüfung abklären zu lassen, sofern dies zur 
Ausübung der Aktionärsrechte (Art. 660 ff. OR) erforderlich ist und er das Recht auf Auskunft 
oder Einsicht (Art. 697 OR) bereits ausgeübt hat. Entspricht die Generalversammlung dem 
Antrag nicht, so können gemäss Art. 697b OR Aktionäre, die zusammen mindestens 10 % 
des Aktienkapitals oder Aktien im Nennwert von 2 Millionen Franken vertreten, innert dreier 
Monate den Richter ersuchen, einen Sonderprüfer einzusetzen (Abs. 1). Der Gesuchsteller 
hat Anspruch auf Einsetzung eines Sonderprüfers, wenn er glaubhaft macht, dass Gründer 
oder Organe Gesetz oder Statuten verletzt und damit die Gesellschaft oder Aktionäre 
geschädigt haben (Abs. 2). Das Instrument der Sonderprüfung hat die Funktion eines 
Scharniers zwischen den Aktionären und der Gesellschaft und soll in erster Linie einen 
Ausgleich zwischen dem Interesse des Aktionärs an der Abklärung allfälliger Probleme und 
dem Geheimhaltungsinteresse der Gesellschaft schaffen (Weber, Basler Kommentar, 5. A. 
2016, Art. 697a OR N 12; von der Crone, Aktienrecht, 2. A. 2020, § 16 N 824).
4.2
Ein Aktionär kann die Anordnung einer Sonderprüfung nur beanspruchen, wenn er das 
Auskunfts- oder das Einsichtsrecht gemäss Art. 697 OR bereits ausgeübt hat. Insoweit ist der 
Anspruch auf Einsetzung eines Sonderprüfers gegenüber dem Recht auf Auskunft und auf 
Einsicht subsidiär. In der aktienrechtlichen Informationsordnung bildet die Sonderprüfung das 
dritte Element neben der vom Verwaltungsrat ausgehenden Informationsvermittlung durch 
den Geschäftsbericht (Art. 696 OR) und der aktiven Informationsbeschaffung seitens des 
Aktionärs durch die Ausübung seines Auskunftsrechts (Art. 697 OR). Um eine Gleichstellung 
aller Aktionäre bezüglich des Informationsstandes zu erreichen, muss das Auskunftsrecht 
gemäss Art. 697 OR in der Generalversammlung ausgeübt werden (BGE 140 III 610 E. 2.2; 
138 III 252 E. 3.1; 138 III 246 E. 3.2; 133 III 133 E. 3.2 f.; 123 III 261 E. 3a). Das an der 
Generalversammlung ausgeübte Auskunftsbegehren muss nicht identisch sein mit 


Seite 17/36
demjenigen im anschliessenden Sonderprüfungsgesuch. Erforderlich ist bloss, dass die 
Fragen vom selben Gegenstand handeln (Casutt, Die Sonderprüfung im künftigen 
schweizerischen Aktienrecht, 1991, § 8 N 29 f.).
4.3
In Bezug auf die formellen Voraussetzungen für die Durchführung einer Sonderprüfung – die 
Aktionärseigenschaft, die Höhe der Kapitalbeteiligung und die vorgängige Ausübung des Aus-
kunfts- oder Einsichtsrechts (Subsidiarität) – gilt das Regelbeweismass, das heisst, es ist der 
volle Beweis zu erbringen (BGE 140 III 610 E. 4.3.3 f.). 
4.4
Das Begehren um Einsetzung eines Sonderprüfers ist, wie erwähnt, innert dreier Monate seit 
dem ablehnenden Entscheid der Generalversammlung einzureichen (Art. 697b Abs. 1 OR). 
Es handelt sich hierbei um eine Verwirkungsfrist (Weber, a.a.O., Art. 697b OR N 4).
4.5
Dass der Gesuchsteller Aktionär der Gesuchsgegnerin mit einer Aktienbeteiligung von 
mindestens 49,5 % (50 von 101 Namenaktien) ist, ist unstrittig (act. 1 Rz 13). Damit ist er zur 
Einreichung eines Antrags auf Einsetzung eines Sonderprüfers aktivlegitimiert. Die 
Dreimonatsfrist seit Abhaltung der Generalversammlung vom 28. Dezember 2020, an der 
dem Antrag auf Einsetzung eines Sonderprüfers nicht entsprochen wurde (act. 1/2 S. 8), ist 
mit dem vorliegenden Gesuch vom Montag, 29. März 2021 (act. 1), ebenfalls eingehalten 
(Art. 77 Abs. 1 Ziff. 3 i.V.m. Art. 78 Abs. 1 OR). Sodann hat der Gesuchsteller sein 
Auskunftsrecht gemäss Art. 697 OR ausgeübt, indem er die Fragen zu sämtlichen 
Gegenständen der drei Themenkomplexe ("widerrechtliche Kontrollübernahme", "finanzielle 
Aushöhlung" und "weitere Rechtsverstösse"), die vom Sonderprüfer untersucht werden 
sollen, dem Verwaltungsrat mit Schreiben vom 19., 24. und 25. Dezember 2020 unterbreitet 
hat. Im Schreiben vom 25. Dezember 2020 stellte der Gesuchsteller die am 19. Dezember 
2020 ausschliesslich an die Revisionsstelle gerichteten Fragen auch dem Verwaltungsrat 
(act. 1/3-6). An der ordentlichen Generalversammlung vom 28. Dezember 2020 wurden die 
Fragen des Gesuchstellers nicht beantwortet. Abgestimmt wurde nur über den Antrag des 
Gesuchstellers auf Durchführung einer Sonderprüfung, welcher mit 51 gegen 50 Stimmen 
abgelehnt wurde (act. 1/2 S. 8). Damit ist auch die Voraussetzung der Subsidiarität erfüllt.
4.6
Sämtliche der spezifischen formellen Voraussetzungen für die richterliche Einsetzung eines 
Sonderprüfers liegen demnach vor. 
5.
In materieller Hinsicht ist im Begehren um Einsetzung eines Sonderprüfers glaubhaft zu 
machen, dass einerseits die verlangte Sonderprüfung zur Ausübung der Aktionärsrechte der 
Gesuchsteller erforderlich ist (Art. 697a Abs. 1 OR) sowie andererseits Organe der 
Gesuchsgegnerin Gesetz oder Statuten verletzt und damit die Gesellschaft oder die 
Aktionäre geschädigt haben (Art. 697b Abs. 2 OR).
Das Glaubhaftmachen betrifft sowohl Tat- wie Rechtsfragen. In tatsächlicher Hinsicht sind 
bestimmte Handlungen oder Unterlassungen von Gründern oder Organen und der damit 
zusammenhängende Schaden glaubhaft zu machen. Es braucht somit nicht die volle 
Überzeugung des Gerichts vom Vorhandensein dieser Tatsachen herbeigeführt zu werden, 
sondern es genügt, wenn eine gewisse Wahrscheinlichkeit dafür spricht, auch wenn das 
Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirklicht haben könnten. Das 
Gericht darf weder blosse Behauptungen genügen lassen noch einen stringenten Beweis 


Seite 18/36
verlangen. Es hat vielmehr in wertender Abwägung der sich gegenüberstehenden Interessen 
die vom Gesuchsteller behaupteten Verdachtsmomente auf ihre Wahrscheinlichkeit hin zu 
prüfen. Das Gericht hat sich dabei vor Augen zu halten, dass es die mit Hilfe des Gesuchs im 
Allgemeinen mittelbar angestrebte Haftung von Organen oder Gründern nicht antizipiert zu 
beurteilen, sondern bloss die Möglichkeit zu gewähren hat, deren tatbeständliche 
Voraussetzungen durch den Sonderprüfer abklären zu lassen. Zu beachten ist im Übrigen, 
dass das Ziel der Sonderprüfung darin besteht, die Informationslage des antragstellenden 
Aktionärs zu verbessern. Daher dürfen von ihm nicht bereits diejenigen Nachweise verlangt 
werden, die erst durch die Sonderprüfung erbracht werden sollen. Nichtsdestotrotz sind die 
vom Antragsteller vorgebrachten Verdachtsmomente auf ihre Plausibilität hin zu prüfen. Mit 
anderen Worten muss aufgrund besagter Verdachtsmomente eine gewisse 
Wahrscheinlichkeit dafür sprechen, dass Handlungen oder Unterlassungen von Organen in 
der Tat Schaden angerichtet haben könnten. Entsprechendes gilt hinsichtlich der 
Rechtsfragen, wie sie sich namentlich im Zusammenhang mit den vom Gesuchsteller 
behaupteten oder vermuteten Pflichtverletzungen von Gründern oder Organen stellen. Auch 
hier hat das Gericht die Rechts- oder Statutenwidrigkeit nicht abschliessend zu beurteilen. 
Dem Gesuch auf Einsetzung eines Sonderprüfers ist vielmehr bereits dann zu entsprechen, 
wenn sich die rechtlichen Vorbringen zu den Anspruchsvoraussetzungen nach Art. 697b 
Abs. 2 OR bei summarischer Prüfung als einigermassen aussichtsreich oder zumindest als 
vertretbar erweisen (Urteil des Bundesgerichts 4A_312/2020 vom 15. Oktober 2020 E. 4.1 
m.w.H.; BGE 138 III 252 E. 3.1 [= Pra 2012 Nr. 109]; 120 II 393 E. 4c).
6.
Zunächst ist zu prüfen, ob der Gesuchsteller glaubhaft machen konnte, dass die Organe der 
Gesuchsgegnerin mit den ihr vom Gesuchsteller vorgeworfenen Handlungen oder 
Unterlassungen der Gesellschaft oder ihren Aktionären einen Schaden zugefügt haben, der 
kausal zur behaupteten Gesetzes- oder Statutenverletzung ist.
6.1
Unter der Schädigung von Gesellschaft oder Aktionären ist eine eingetretene, unfreiwillige 
Vermögensverminderung, nicht aber eine zukünftige oder drohende Schädigung zu 
verstehen. Nicht relevant sind Vermögensschädigungen Dritter. Neben dem Schaden ist 
auch der Kausalzusammenhang glaubhaft zu machen, wobei bezüglich des 
Kausalzusammenhangs in der Regel kein allzu strenger Massstab anzulegen ist (Weber, 
a.a.O., Art. 697b OR N 6 f. m.H.).
6.2
Einer der vom Sonderprüfungsgesuch erfassten Themenkomplexe (Fragen 16-20 [xvi-xx] 
und 54 [liv]; vgl. act. 1/17) betrifft die Personalmutation im Verwaltungsrat der 
Gesuchsgegnerin vom 3. März 2020, das heisst den Rücktritt von M.________ aus dem und 
die Wahl von N.________ in den Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin.
6.2.1 Der Gesuchsteller macht geltend, durch die angebliche Wahl von N.________, dem engen 
Vertrauten und weisungsgebundenen "Ausführer" von O.W.________, in den Verwaltungsrat 
habe der Gesuchsteller einen beträchtlichen Kontrollverlust im Verwaltungsrat erlitten. Sofern 
T.________ [der vierte Verwaltungsrat] in Zukunft gleich abstimmen werde wie die 
vermeintlichen Verwaltungsräte O.W.________ und N.________, könnten letztere zwei 
gemeinsam nun sämtliche Vorbringen des Gesuchstellers ablehnen und ihn in allen 
Belangen überstimmen. Auch wenn T.________ gleich stimmen würde wie der 
Gesuchsteller, könnten O.W.________ und N.________ dennoch sämtliche Anträge des 


Seite 19/36
Gesuchstellers ablehnen. Dies sei unter anderem bereits anlässlich der ordentlichen 
Generalversammlung vom 28. Dezember 2020 beim Antrag des Gesuchstellers auf 
Einsetzung eines Sonderprüfers zur Untersuchung der Kapitalerhöhung vom 18. März 2020 
geschehen. Da die Handlungen von O.W.________ und N.________ nicht im Interesse der 
Gesuchsgegnerin seien und diese Handlungen die Erfolgsaussichten der Gesuchsgegnerin 
und damit den Wert der Gesuchsgegnerin mindern würden, verringere sich durch die 
Personalmutation auch der Wert der Beteiligung des Gesuchstellers an der Gesuchsgegnerin 
(act. 1 Rz 131).
Die Gesuchsgegnerin entgegnet, ein angeblicher Kontrollverlust sei von vornherein nicht 
dazu geeignet, sich auf den Wert der Gesellschaftsaktien auszuwirken. Weshalb dem anders 
sein solle, habe der Gesuchsteller denn auch nicht in nachvollziehbarer Art und Weise 
dargelegt. Ein Schaden im Rechtssinne sei damit nicht rechtsgenügend plausibilisiert 
worden. Im Übrigen sei die Kontrollverlust-Behauptung konstruiert. Die Behauptung, 
N.________ sei ein weisungsgebundener "Ausführer" von O.W.________ ohne eigenen 
Willen, sei aus der Luft gegriffen. Jedes einzelne Mitglied des Verwaltungsrates einer 
Aktiengesellschaft habe bei der Ausübung seiner Tätigkeit und insbesondere auch bei der 
Entscheidfindung und Beschlussfassung in Verwaltungsratssitzungen sorgfältig, strukturiert 
und eigenverantwortlich vorzugehen. Selbstredend gelte dies auch für N.________. Ferner 
habe der Gesuchsteller nicht plausibilisiert, dass ihm vor der Wahl von N.________ im 
Verwaltungsrat die Kontrolle zugekommen wäre, was auch nicht der Fall gewesen sei. Der 
Verwaltungsrat habe auch schon vorher aus vier Mitgliedern bestanden und es sei dem 
Gesuchsteller demnach jeweils nur eine von vier Stimmen zugekommen. Abgegeben habe 
der Gesuchsteller die "Kontrolle" bereits Anfang 2017 [beim Verkauf seiner zehn 
Namenaktien an O.W.________] und zwar mit seinem Einverständnis (act. 7 Rz 131 ff.).
6.2.2 Dass der Gesuchsgegnerin oder dem Gesuchsteller ein Schaden entstanden ist, indem 
N.________ zum Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin gewählt wurde, ist nicht glaubhaft. 
Zunächst einmal legt der Gesuchsteller nicht dar, dass er vor der Wahl von N.________ die 
Kontrolle im Verwaltungsrat gehabt hätte. Der Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin bestand 
schon seit einigen Jahren aus vier Mitgliedern. Gemäss Art. 16 der Statuten hat der 
Vorsitzende des Verwaltungsrates keinen Stichentscheid (act. 1/18 S. 9). Eine Kontrolle über 
den Verwaltungsrat hätte der Gesuchsteller folglich nur gehabt, wenn beide anderen 
Verwaltungsräte, T.________ und M.________, ausschliesslich nach den Weisungen des 
Gesuchstellers gestimmt hätten. Dass dies der Fall war, behauptete der Gesuchsteller, wie 
erwähnt, nicht. Mithin ist nicht ersichtlich, dass sich bezüglich der Kontrolle im 
Verwaltungsrat etwas geändert hat. Damit ist der gesuchstellerischen Argumentation bereits 
der Boden entzogen, fehlt es doch am erforderlichen Kausalzusammenhang zwischen dem 
behaupteten Schaden und der behaupteten Gesetzes- oder Statutenverletzung. 
6.2.3 Des Weiteren macht der Gesuchsteller auch nicht glaubhaft, dass N.________ – selbst wenn 
er in der Vergangenheit der verlängerte Arm von O.W.________ gewesen wäre – weiterhin 
ausschliesslich im Interesse von O.W.________ handeln wird. Dass N.________ nach den 
gegen ihn im Sonderprüfungsgesuch erhobenen Vorwürfen willfährig die Interessen von 
O.W.________ vertritt, ist eher unwahrscheinlich. Dies zeigte sich auch in der folgenden 
Prozesshandlung: Als die Gesuchsgegnerin aufgefordert wurde, zum Interventionsgesuch 
von O.W.________ Stellung zu nehmen, reichte N.________ namens der (damals nicht mehr 


Seite 20/36
anwaltlich vertretenen) Gesuchsgegnerin eine Eingabe ein. Darin führte er aus, im 
vorliegenden Verfahren handle A.W.________ als Gesuchsteller, während O.W.________ 
als Nebenintervenient seine Eigeninteressen vertreten möchte. In einem vor Kantonsgericht 
Zug hängigen Verfahren sei er (N.________) als Zeuge involviert. Daher ersuche er darum, 
dass das Gericht für die Gesuchsgegnerin einen Rechtsvertreter bestelle, und sollte das 
Gericht keinen bestellen, bat er darum, ihm zu bestätigen, dass er trotz seiner Involvierung in 
die Auseinandersetzung zwischen O.W.________ und A.W.________ selbst einen 
Rechtsvertreter für die Gesuchsgegnerin mandatieren dürfe (act. 18). Falls N.________ ein 
"weisungsgebundener Ausführer von O.W.________" wäre, wäre davon auszugehen 
gewesen, dass er nicht so reagiert, sondern vielmehr namens der Gesuchsgegnerin dem 
Interventionsgesuch von O.W.________ ohne Weiteres zugestimmt hätte.
6.2.4 Als Zwischenergebnis ist somit festzuhalten, dass im Zusammenhang mit der 
Personalmutation – das heisst dem Rücktritt von M.________ aus dem und der Wahl von 
N.________ in den Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin – weder ein Schaden noch die 
Kausalität eines allfälligen Schadens zu den behaupteten Gesetzes- und 
Statutenverletzungen glaubhaft gemacht wurden.
6.3
Ein weiterer Teil der gesuchstellerischen Fragen (Fragen 21-45 [xxi-xlv], 55-58 [lv-lviii] und 
60-66 [lx-lxvi]; vgl. act. 1/17) betrifft den Themenkomplex der Kapitalerhöhung vom 18. März 
2020 samt Zeichnung der ausgegebenen Aktie durch O.W.________.
6.3.1 Der Gesuchsteller behauptet, durch die Ausgabe einer neuen Aktie zu einem Bruchteil ihres 
Wertes habe die Gesuchsgegnerin nicht den ihr als Gegenleistung für die ausgegebene Aktie 
zustehenden Wert erhalten. Ausserdem sei dadurch der Wert der übrigen Aktien und damit 
auch der Wert der Aktien des Gesuchstellers vermindert worden. Aufgrund der Zuteilung der 
neu geschaffenen Aktie an O.W.________ halte der Gesuchsteller, sollte die Aktie gültig 
ausgegeben worden sein, nur noch eine Minderheitsbeteiligung an der Gesuchsgegnerin. 
Durch diesen Verlust der Kontrolle an O.W.________ habe sich der Wert seiner Beteiligung 
an der Gesuchsgegnerin erheblich gemindert. Auch habe sich der dem Gesuchsteller 
zustehende Anteil am Gewinn und Liquidationserlös der Gesuchsgegnerin durch die 
Ausgabe der einen Aktie reduziert (act. 1 Rz 136).
Die Gesuchsgegnerin stellt sich auf den Standpunkt, die neu ausgegebene Aktie sei zum 
Wert ausgegeben worden, der gestützt auf eine ordnungsgemässe Bewertung festgesetzt 
worden sei. Zu erinnern sei zudem daran, dass die Gesuchsgegnerin kaum Einkommen 
generiere. Ihre einzige Einnahmequelle seien die Dividenden, die sie von der G.________ 
AG erhalte. Und diese Aktien würden ihr nur in einem sehr bescheidenen Umfang Anspruch 
auf Teilnahme am Gewinn und Liquidationserlös einräumen. Denn die Vermögensrechte 
lägen ja zum allergrössten Teil bei den G.________ AG-Aktien, die S.W.________ der 
H.________ Foundation geschenkt habe. Bei Dividendeneinnahmen von lediglich rund 
CHF 95'000.00 betrage die Differenz pro Aktie nur [rund] CHF 470.00. In Tat und Wahrheit 
könne es sich die Gesuchsgegnerin aber nicht leisten, ihre Aktionäre mit Dividenden zu 
bedienen, müsse sie doch mit ihren bescheidenen Einnahmen ihre laufenden Kosten 
finanzieren. Sie habe entsprechend seit ihrer Gründung, wie der Gesuchsteller bestens 
wisse, noch nie eine Dividende ausgeschüttet (act. 6 Rz 160 ff.).


Seite 21/36
6.3.2 Der Aktionär, der bei einer Kapitalerhöhung nicht "mitziehen" kann, kann seine Stellung in 
dreifacher Hinsicht negativ verändert sehen: Hinsichtlich seines Kapitalanteils 
(Kapitalverwässerung), hinsichtlich seines Gewinnanteils (Gewinnverwässerung) und 
hinsichtlich seiner relativen Stimmkraft (Stimmrechtsverwässerung; Böckli, Schweizer 
Aktienrecht, 4. A. 2009, § 2 N 273). 
Um abschliessend beurteilen zu können, ob eine Kapitalverwässerung eingetreten ist, sind 
weitere Angaben zum Wert des Sacheinlageobjektes (10 Mio. Namenaktien zu CHF 0.01 der 
P.________) erforderlich. Diese Angaben fehlen. Aus dem Kapitalerhöhungsbericht 
(act. 1/36) ergibt sich nicht, wie dieser Wert ermittelt wurde. Die Angaben im Bericht lassen 
die Vertretbarkeit der Bewertung (vgl. dazu Zindel/Isler, Basler Kommentar, a.a.O., Art. 652e 
OR N 4) nicht überprüfen. Auch der Prüfungsbericht der Revisionsstelle (act. 1/37) enthält 
keine Angaben dazu. Dem Gesuchsteller werden solche Informationen vorenthalten. 
Aufgrund der vorliegenden Informationen ist eine Kapitalverwässerung nicht 
auszuschliessen. Auf jeden Fall aber ist eine Stimmrechtsverwässerung eingetreten. 
Gemäss Art. 13 Abs. 2 der Statuten (act. 1/18) fasst die Generalversammlung ihre 
Beschlüsse und vollzieht ihre Wahlen mit der absoluten Mehrheit der vertretenen 
Aktienstimmen, soweit nicht das Gesetz oder die Statuten abweichende Bestimmungen 
enthalten. Da bei der Gesuchsgegnerin jede Aktie zu einer Stimme berechtigt (Art. 13 Abs. 1 
der Statuten), verfügte der Gesuchsteller mit seinem 50%-Anteil über eine absolute 
Sperrminorität. Diese hat er verloren, nachdem er nur noch 49,5 % der Aktien besitzt. Mit 
diesem Anteil kann er nur noch "wichtige Beschlüsse", die eine Zweidrittelmehrheit erfordern 
(vgl. Art. 14 der Statuten), blockieren. Damit ist glaubhaft, dass der absolute Wert der 
Beteiligung des Gesuchstellers gesunken ist, und der Gesuchsteller einen Schaden erlitten 
hat. Ob vorliegend auch eine Gewinnverwässerung entstanden ist, kann offenbleiben.
6.4
Einen weiteren Teil der Fragen (Fragen 4 [iv], 6-11 [vi-xi], 46-53 [xlvi-liii] und 59 [lix]; vgl. 
act. 1/17) stellt der Gesuchsteller unter den Überbegriff "Finanzielle Aushöhlung".
6.4.1 Der Gesuchsteller rügt unter dem Titel finanzielle Aushöhlung dreierlei: Neubewertung der 
G.________ AG, Falschdarstellung von Bilanzpositionen und Ausgabe von Genussscheinen. 
Er macht geltend, die Fragen betreffend die finanzielle Aushöhlung seien darauf gerichtet zu 
klären, weshalb die nichtbeherrschende Beteiligung [der Gesuchsgegnerin an der 
G.________ AG] im Jahresbericht 2019 anders berechnet worden sei als in den Vorjahren, 
ob gewisse Positionen in der Bilanz falsch aufgeführt worden seien, beziehungsweise ob der 
Anhang zur Jahresrechnung den gesetzlichen Anforderungen entspreche und zu welchem 
Zweck die Genussscheine ausgegeben worden seien. Diese Handlungen hätten kausal 
Schäden der Gesuchsgegnerin und indirekt des Gesuchstellers verursacht. Entweder sei 
durch die falsche Berechnungsweise der nichtbeherrschenden Beteiligung der Wert der 
Beteiligung an der G.________ AG und entsprechend der D.________ AG deshalb zu tief 
angesetzt worden, um einen tiefen Ausgabepreis für die eine neue Aktie der D.________ AG 
zu begründen, oder aber der Wert der Beteiligung an der G.________ AG sei in der 
Vergangenheit zu hoch angesetzt worden, um zu verschleiern, dass gewisse Gelder auf 
Stufe G.________ AG abgezweigt worden seien, wohl zu Gunsten von O.W.________. Im 
ersten Fall [tieferer Ausgabepreis] sei der Wert der übrigen Aktien der D.________ AG und 
damit auch der Wert der Aktien des Gesuchstellers vermindert. Im zweiten Fall 
[Verschleierung, dass Gelder abgezweigt wurden] seien möglicherweise Gelder in der 
Vergangenheit zum Schaden des Gesuchstellers an diesem vorbeigeschleust worden. Falls 


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gewisse Bilanzpositionen absichtlich falsch dargestellt und Gelder abgezweigt worden seien, 
sei der Gesuchsteller insofern geschädigt, als die D.________ AG und damit die Aktien des 
Gesuchstellers ohne diese ungerechtfertigten Geldabflüsse einen höheren Wert hätten. Falls 
die Ausgabe der Genussscheine bezweckt habe, die Gewinne der H.________-Gruppe am 
Gesuchsteller vorbei abzuführen, habe er durch die Ausgabe der Genussscheine einen 
Schaden erlitten (act. 1 Rz 100 ff., 138 und 141).
Die Gesuchsgegnerin führt aus, dass die Bewertung der G.________ AG auf Anraten der 
Revisionsstelle geändert worden sei. Aus dieser Neubewertung sei niemandem ein Schaden 
entstanden. Die Gesuchsgegnerin halte faktisch die gleiche Beteiligung wie schon zuvor. Der 
innere Wert der Aktien habe sich durch die Bewertungsanpassung nicht verändert. Und es 
seien selbstredend auch keine Gelder auf Stufe G.________ AG abgezweigt oder zum 
Schaden des Gesuchstellers an diesem vorbeigeschleust worden, wie der Gesuchsteller ins 
Blaue hinaus behaupte. Ferner sei der Gesuchsteller ein langjähriger Verwaltungsrat der 
G.________ AG und wisse, wohin die Gelder flössen. Die Genussscheine seien ausgegeben 
worden im Zusammenhang mit der Nachlassplanung des Gesuchstellers und seinem Bruder 
O.W.________. Jeder der beiden Brüder habe 50 % der Genussscheine bekommen. Der 
Gesuchsteller habe an diesem Vorgang mitgewirkt und diesen mitveranlasst. Ein Schaden 
sei dabei selbstredend nicht entstanden. Was die Falschdarstellung von Bilanzpositionen 
betreffe, so fehle es auch an rechtsgenügend konkretisierten Ausführungen zu einer 
angeblichen Schädigung. Selbstredend seien keine Gelder abgezweigt worden (act. 7 
Rz 177 ff.).
6.4.2 Dass die per Geschäftsjahr 2019 vorgenommene Neubewertung einen Einfluss auf den 
Ausgabepreis der neu ausgegebenen Aktie hatte, ist nicht glaubhaft. Es handelt sich um eine 
blosse Mutmassung. Der Gesuchsteller legt nicht einmal dar, wie und in welchem Umfang 
sich der buchhalterische Wert gegenüber der Bewertung in den Vorjahren verändert haben 
soll wegen der neuen Bewertungsmethode. Auf die Festlegung des Ausgabepreises ist 
jedoch zurückzukommen und dem Sonderprüfer sind dazu Fragen zu unterbreiten (E. 9.4).
6.4.3 Inwiefern sodann Gelder am Gesuchsteller vorbeigeschleust worden sein sollen, ist nicht 
nachvollziehbar und wird vom Gesuchsteller nicht plausibilisiert. Es handelt sich dabei 
ebenfalls um eine blosse Mutmassung.
6.4.4 Auch bezüglich der angeblich falsch dargestellten Bilanzpositionen ist nicht nachvollziehbar, 
inwiefern damit Gelder ungerechtfertigt abgeflossen wären. Ein Zusammenhang zwischen 
der Darstellung einzelner Bilanzpositionen und angeblich abgeflossenen Geldern ist auch 
hier nicht ersichtlich, geschweige denn glaubhaft. Es handelt sich ebenfalls um eine blosse 
Mutmassung.
6.4.5 Was die ausgegebenen Genussscheine anbelangt, so hat sich der Gesuchsteller 
entgegenhalten zu lassen, dass diese Genussscheine gestützt auf einen Zirkularbeschluss 
des Verwaltungsrates der Gesuchsgegnerin vom 26. November 2018 ausgegeben worden 
sind und der Gesuchsteller diesen Beschluss mitunterzeichnet hat. Mithin handelt es sich bei 
dieser Vermögensdisposition, selbst wenn der Gesuchsteller dadurch geschädigt worden 
wäre, um eine freiwillige Disposition und somit nicht um einen Schaden im Rechtssinne 
(dazu E. 6.1).


Seite 23/36
6.4.6 Ausserdem ist dem Gesuchsteller entgegenzuhalten, dass sich sein Sonderprüfungsgesuch 
gegen die G.________ AG richten müsste, sofern er Vorgänge innerhalb der G.________ 
AG untersucht haben will (vgl. etwa Frage 48 [xlviii]; BGE 123 III 261 E. 2a).
6.5
Schliesslich will der Gesuchsteller dem Sonderprüfer unter dem Themenkomplex "Weitere 
Rechtsverstösse" diverse weitere Fragen (Fragen 1-3 [i-iii], 5 [v], 12-15 [xii-xv]; vgl. act. 1/17) 
zur Beantwortung vorlegen.
6.5.1 Der Gesuchsteller macht geltend, das interne Kontrollsystem der Gesuchsgegnerin sei 
mangelhaft. Die Auswirkungen dieser Mängel würden sich erst in Zukunft zeigen, sofern nicht 
bereits Schäden eingetreten seien, die dem Gesuchsteller nicht bekannt seien. Durch die 
verspätete Zustellung der Geschäftsberichte und der Revisionsberichte habe der 
Gesuchsteller erst spät Kenntnis der darin enthaltenen Mängel erhalten und daher nicht 
rechtzeitig darauf hinwirken können, dass die Mängel rechtzeitig behoben worden seien. Die 
Ausstellung einer unqualifizierten Prüfungsbestätigung durch die Revisionsstelle schliesslich 
führe dazu, dass die Mängel der Jahresrechnungen nicht aufgedeckt und behoben worden 
seien. Das Weiterbestehen dieser Mängel reduziere den Wert der Beteiligung der 
D.________ AG und entsprechend der vom Gesuchsteller gehaltenen Aktien an der 
D.________ AG (act. 1 Rz 145).
Die Gesuchsgegnerin wendet ein, der Gesuchsteller habe keine tatsächlich eingetretene 
unfreiwillige Vermögensverminderung im Zusammenhang mit dem internen Kontrollsystem 
behauptet. Eine zukünftige oder drohende Schädigung genüge nicht. Auch äussere sich der 
Gesuchsteller nicht dazu, welcher Schaden durch die angeblichen Gesetzesverletzungen 
verursacht worden sei. Es fehle an jeglichen Behauptungen zu einer Schädigung. Was der 
Gesuchsteller schliesslich mit Bezug die angeblich unqualifizierte Prüfungsbestätigung 
vortrage, sei derart vage, dass es schwerfalle, dazu etwas zu sagen. Festzuhalten sei 
immerhin, dass eine Schädigung nicht in rechtsgenügender Art und Weise behauptet und 
glaubhaft gemacht worden sei (act. 7 Rz 187 ff.).
6.5.2 Ob eine Sonderprüfung voraussetzt, dass der Schaden bereits eingetreten ist, kann 
offenbleiben. Denn wenn der Gesuchsteller einen künftigen, ziffernmässig nicht 
nachweisbaren Schaden geltend macht, müsste er sämtliche Grundlagen darlegen, die eine 
Abschätzung des künftigen Schadens gestützt auf Art. 42 Abs. 2 OR erlaubten. Hierzu bedarf 
es konkreter Anhaltspunkte dafür, dass (mit überwiegender Wahrscheinlichkeit) ein konkreter 
Schaden zu einem bestimmten Zeitpunkt in einem bestimmten Ausmass eintreten wird (vgl. 
Urteil des Bundesgerichts 4A_394/2018 vom 20. Mai 2019 E. 4.1.3; 4A_6/2019 vom 
19. September 2019 E. 4.5). Der Gesuchsteller unterlässt es jedoch gänzlich, Art und Höhe 
sowohl eines eingetretenen wie auch eines möglichen künftigen Schadens darzulegen. Wie 
die Gesuchsgegnerin zu Recht einwendet, kommt der Gesuchsteller seiner 
Substanziierungslast nicht nach, wenn er behauptet, das Weiterbestehen der geltend 
gemachten Mängel (Mängel des internen Kontrollsystems, verspätete Zustellung der 
Geschäfts- und Revisionsberichte, Ausstellung einer unqualifizierten Prüfbestätigung) 
reduziere den Wert der Beteiligung der Gesuchsgegnerin.


Seite 24/36
6.6
Als Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass der Gesuchsteller einen Schaden, der kausal ist 
zu den behaupteten Gesetzes- und Statutenverstössen, einzig bezüglich der Kapitalerhöhung 
samt Zeichnung der neu ausgegebenen Aktie durch O.W.________ glaubhaft gemacht hat. 
Dieser Themenkomplex betrifft die Fragen 21-45 (xxi-xlv), 55-58 (lv-lviii) und 60-66 (lx-lxvi; 
act. 1/17).
7.
Als Nächstes ist zu prüfen, ob der Gesuchsteller glaubhaft machen konnte, dass die Organe 
der Gesuchsgegnerin Gesetz oder Statuten verletzt haben, indem sie eine Kapitalerhöhung 
beschlossen und umgesetzt haben und O.W.________ die zusätzlich geschaffene 
Namenaktie haben zeichnen lassen.
7.1
Als Verletzung von Gesetz oder Statuten durch Organe oder Gründer gilt ein Verstoss gegen 
geschriebene Rechtsnormen oder ungeschriebene aktienrechtliche Grundsätze (z.B. 
Verletzung von Sorgfaltspflichten, Gebot der schonenden Rechtsausübung). Mit Verletzung 
ist die Pflichtwidrigkeit oder Widerrechtlichkeit einer Tätigkeit gemeint, jedoch nicht deren 
blosse Unzweckmässigkeit (Weber, a.a.O., Art. 697b OR N 6 f. mit Hinweisen).
7.2
Der Gesuchsteller macht verschiedene Gesetzes- und Statutenverletzungen geltend. So sei 
er nicht zur Generalversammlung vom 18. März 2020, an der die Kapitalerhöhung 
beschlossen worden sei, eingeladen worden. Da die Generalversammlung nicht als 
Universalversammlung durchgeführt worden sei, hätte der Verwaltungsrat in der Einladung 
die Anträge des Verwaltungsrates aufführen müssen, was einen vorgängigen Beschluss des 
Verwaltungsrates vorausgesetzt hätte. Die Unterschrift des Gesuchstellers auf dem 
angeblichen Zirkularbeschluss des Verwaltungsrates vom 18. März 2020 sei durch 
Täuschung erschlichen worden, weshalb sie ungültig sei. Ausserdem hätten O.W.________ 
und N.________ ihre Sorgfaltspflichten und das Gleichgebehandlungsgebot verletzt, indem 
sie nicht dafür gesorgt hätten, dass dem Gesuchsteller ebenfalls eine Aktie ausgegeben 
worden sei (act. 1 Rz 135).
Die Gesuchsgegnerin wendet im Wesentlichen ein, der Gesuchsteller habe den 
Zirkularbeschluss des Verwaltungsrates betreffend die Aktienkapitalerhöhung (act. 6/21) 
sowie eine Vollmacht an V.________, wonach dieser ihn anlässlich der Generalversammlung 
betreffend die Aktienkapitalerhöhung vertreten könne (act. 6/22), am 4. März 2020 
durchgesehen und unterzeichnet. Entgegen seiner Behauptung kenne der Gesuchsteller die 
lateinische Schrift und sei durchaus in der Lage, juristische Dokumente in Englisch zu 
verstehen. Die Transaktion habe aus Sicht des Gesuchstellers denn auch durchaus Vorteile 
gehabt. Die Familie W.________ sei ab dem Jahr 2018 mit Untersuchungen durch die 
japanischen Steuerbehörden konfrontiert gewesen. Eine Prüfung der Steuersituation habe 
ergeben, dass sich die Steuerlast für den Gesuchsteller und O.W.________ zukünftig 
deutlich reduzieren liesse, wenn die Gesuchsgegnerin nicht als reine Holdinggesellschaft 
fungieren, sondern eine operative Tätigkeit ausüben würde. Auf diesem Weg habe die 
Steuerproblematik angepackt werden können, ohne dass der Gesuchsteller eigenes Geld 
habe aufbringen müssen. Unabhängig davon sei bemerkt, dass das Unterzeichnen von 
Dokumenten, deren Inhalt ein Gesellschaftsorgan nicht entziffern könne bzw. nicht verstehe, 
einen Haftungstagbestand darstelle. Es spreche denn auch ohne Weiteres eine allgemeine 
Vermutung dafür, dass der Gesuchsteller als erfahrener Geschäftsmann seine Unterschrift 


Seite 25/36
nicht unter Dokumente setze, deren Inhalt er nicht verstehe bzw. deren Inhalt er nicht 
zustimme (act. 7 Rz 58, 75 f. und 145 f.).
7.3
Im Jahr 2017 musste der Gesuchsteller seine Aktienmehrheit abgeben und hielt fortan noch 
50 % der D.________ AG-Aktien. Dass der Gesuchsteller nach dieser "Entmachtung" die 
noch verbliebene Sperrminorität über die H.________-Gruppe am 4. März 2020 an 
O.W.________ hat abgeben wollen, ist nicht glaubhaft. Abgesehen davon, dass die 
Gesuchsgegnerin für das Vorhandensein der von ihr (unsubstanziiert) behaupteten 
"Steuerproblematik" keinerlei Belege anbietet, hätte dies bedingt, dass der Gesuchsteller den 
einzigen Ausweg, um diese Steuerproblematik zu umgehen bzw. zu lösen, darin gesehen 
hätte, eine einzige Aktie auszugeben und diese darüber hinaus durch O.W.________ 
zeichnen zu lassen. Selbst wenn O.W.________ der geschäftstüchtigere der zwei Brüder ist, 
ist nicht glaubhaft, dass der Gesuchsteller diesem Vorhaben an Ort und Stelle zugestimmt 
hätte, mithin ohne vorher seinen Vater oder einen Berater zu fragen. Vielmehr ist glaubhaft, 
dass der Gesuchsteller den Inhalt der von ihm am 4. März 2020 unterzeichneten Dokumente 
– sofern er denn die Dokumente überhaupt gelesen hat – nicht verstanden hat. Wie die 
Gesuchsgegnerin zu Recht vorbringt und vom Gesuchsteller nicht bestritten wird, setzt der 
Gesuchsteller "als erfahrener Geschäftsmann" seine Unterschrift nur unter Dokumente, 
deren Inhalt er zu kennen glaubt. Das wiederum lässt einzig den Schluss zu, dass der 
Gesuchsteller am 4. März 2020 von N.________ über den angeblichen Inhalt dieser 
Dokumente "aufgeklärt" wurde. Dass N.________ dem Gesuchsteller dabei den Umstand 
verschwiegen hat, der Gesuchsteller verliere mit Unterzeichnung dieser Dokumente die 
Sperrminorität, ist daher ebenfalls glaubhaft. Demnach bleibt zu prüfen, ob N.________ den 
Gesuchsteller getäuscht hat, indem er ihn nicht bzw. nicht vollständig aufgeklärt hat und er 
den Gesuchsteller die Vollmacht betreffend Beschlussfassung über die 
Aktienkapitalerhöhung vom 4. März 2020 (act. 1/29) sowie den Zirkularbeschluss des 
Verwaltungsrates betreffend die Aktienkapitalerhöhung (act. 1/28) hat unterzeichnen lassen.
7.4
Welches Recht anwendbar ist auf die Frage, ob die Vollmacht vom 4. März 2020 (act. 1/29) 
gültig zustande gekommen ist, bestimmt sich nach Art. 126 Abs. 1 IPRG. Nach dieser 
Bestimmung untersteht bei rechtsgeschäftlicher Vertretung das Verhältnis zwischen dem 
Vertretenen und dem Vertreter dem auf ihren Vertrag anwendbaren Recht. Der "Vertrag" – 
vorliegend die stellvertretende Stimmrechtsausübung an der in der Schweiz stattfindenden 
Generalversammlung – untersteht schweizerischem Recht (Art. 154 Abs. 1 i.V.m. Art. 155 
lit. e und f IPRG), sodass auch die Frage der Gültigkeit der Vollmacht schweizerischem 
Recht untersteht. Gestützt auf das gesellschaftsrechtliche Statut nach Art. 154 Abs. 1 i.V.m. 
Art. 155 lit. e und f IPRG beurteilt sich sodann auch die Frage nach der Gültigkeit des 
Zirkularbeschlusses des Verwaltungsrates (act. 1/28) nach schweizerischem Recht.
7.5
Ist ein Vertragschliessender durch absichtliche Täuschung seitens des andern zum Vertrags-
abschlusse verleitet worden, so ist der Vertrag für ihn nicht verbindlich (Art. 28 Abs. 1 OR).
7.5.1 Der Tatbestand der absichtlichen Täuschung setzt einerseits voraus, dass der 
Vertragspartner – durch positives Verhalten oder durch Schweigen – absichtlich getäuscht 
wurde; für die Täuschungsabsicht genügt Eventualvorsatz. Andererseits ist erforderlich, dass 
der Vertragspartner durch die Täuschung zum Vertragsabschluss verleitet wurde. Der durch 


Seite 26/36
die Täuschung hervorgerufene Irrtum muss somit kausal für den Abschluss des Vertrages 
gewesen sein (Urteil des Bundesgerichts 4A_533/2013 vom 27. März 2014 E. 3.1).
7.5.2 Die Täuschung besteht in der Vorspiegelung falscher Tatsachen oder im Verschweigen 
vorhandener Tatsachen (Schwenzer, Basler Kommentar, 6. A. 2018, Art. 28 OR N 3). 
Letzteres stellt nur dann eine Täuschung dar, wenn eine Aufklärungspflicht besteht. Eine 
solche kann sich aus besonderer gesetzlicher Vorschrift und aus Vertrag ergeben, oder wenn 
eine Mitteilung nach Treu und Glauben und den herrschenden Anschauungen geboten ist 
(Schwenzer, a.a.O., Art. 28 OR N 8; BGE 116 II 431 E. 3a). Durch die Täuschung muss auf 
Seiten des Getäuschten ein Irrtum hervorgerufen oder aufrechterhalten werden. Im Weiteren 
muss die Täuschung für die Abgabe der Willenserklärung kausal gewesen sein (Schwenzer, 
a.a.O., Art. 28 OR N 13 f.; BGE 129 III 320 E.6.3). Der Getäuschte hat sämtliche 
Voraussetzungen zu beweisen (Schwenzer, a.a.O., Art. 28 OR N 26).
7.5.3 Eine Aufklärungspflicht kann sich aus Gesetz, aus konkreten vertraglichen Pflichten oder aus 
einem Vertrauensverhältnis, das namentlich bei Vertragsverhandlungen entsteht, ergeben 
(BGE 116 II 431 E. 3a). In welchem Masse die Parteien einander aufzuklären haben, 
entscheidet sich nicht abstrakt, sondern hängt von den Umständen des Einzelfalls ab, 
namentlich von der Natur des Vertrags, dem Verlauf der Vertragsverhandlungen sowie den 
Absichten und Kenntnissen der Beteiligten (Urteil des Bundesgerichts 4C.26/2000 vom 
6. September 2000 E. 2a/bb; 4A_285/2017 vom 3. April 2018 E. 6.1). Langjährige 
Geschäftsbeziehungen implizieren häufig ein Vertrauensverhältnis zwischen den Parteien. 
Tendenziell ist deshalb bei Dauerschuldverhältnissen eine Aufklärungspflicht eher zu 
bejahen als bei einem einmaligen Austauschverhältnis. Entscheidend ist dabei allerdings 
nicht nur die Dauer, sondern auch die Natur und Tragweite der Geschäftsbeziehung. Zu 
bejahen ist ein Vertrauensverhältnis insbesondere bei komplexen Rechtsbeziehungen mit 
grosser Bedeutung für die beteiligten Parteien (Gottini/von der Crone, Aufklärungspflicht im 
Rahmen von Art. 28 OR, SZW 2017, S. 511). 
7.6
Indem N.________ den Gesuchsteller am 4. März 2020 nicht über die geplante 
Kapitalerhöhung und die Zeichnung der neu ausgegebenen Aktie durch O.W.________ 
aufklärte (E. 7.3), hat er den Gesuchsteller (absichtlich) getäuscht, und zwar unabhängig 
davon, ob mit dem Verschweigen dieser Tatsachen ein Gesichtsverlust hätte vermieden 
werden sollen (vgl. act. 7 Rz 73). Der Gesuchsteller hat sich insofern geirrt, als er davon 
ausging, die von ihm unterzeichneten Dokumente würden ausschliesslich dazu dienen, die 
Steuerproblematik zu umgehen bzw. zu lösen. Dass sich an der Aktionärsstruktur auf Stufe 
Gesuchsgegnerin etwas ändern würde, wusste er nicht. Diese unbewusst fehlende 
Vorstellung eines Sachverhalts stellt einen Irrtum dar (vgl. Schmidlin, Berner Kommentar, 2. 
A. 2013, Art. 23/24 OR N 14 m.H.). Die Kausalität zwischen dem Verschweigen durch 
N.________ und dem dadurch hervorgerufenen Irrtum beim Gesuchsteller ist glaubhaft.
7.7
Im Zusammenhang mit der Kapitalerhöhung und der Zeichnung der ausgegebenen Aktie 
durch O.W.________ ist somit eine Gesetzesverletzung glaubhaft.
8.
Als Zwischenergebnis ist demnach festzuhalten, dass der Gesuchsteller hinsichtlich des The-
menkomplexes "Kapitalerhöhung und Zeichnung der ausgegebenen Aktie durch 
O.W.________" glaubhaft gemacht hat, dass Gesetze verletzt worden sein könnten, was zu 


Seite 27/36
einem Schaden geführt haben könnte. Die diesen Themenkomplex betreffenden Fragen 21-
45 (xxi-xlv), 55-58 (lv-lviii) und 60-66 (lx-lxvi) samt dortiger Folgefragen sind daher näher auf 
ihre Zulässigkeit zu prüfen, während für die restlichen Fragen samt Folgefragen die 
Sonderprüfung bereits in diesem Stadium abzulehnen ist.
9.
Zu prüfen bleibt folglich zunächst, ob die Sonderprüfung betreffend die verbleibenden Fragen 
zur Ausübung der Aktionärsrechte erforderlich ist.
9.1
Wie das Auskunfts- und Einsichtsrecht der Aktionäre (Art. 697 OR) ist die Sonderprüfung ein 
Mittel, das den Aktionären Zugang zu Informationen über Angelegenheiten der Gesellschaft 
verschaffen soll. Damit soll den Aktionären ermöglicht werden, in hinreichender Kenntnis der 
Sachlage darüber zu entscheiden, ob und wie sie von ihren Aktionärsrechten Gebrauch 
machen wollen. Die Sonderprüfung soll namentlich dem Informationsdefizit abhelfen, das da-
durch entsteht, dass die Minderheitsaktionäre kaum Möglichkeiten haben, an Interna der 
Gesellschaft heranzukommen (BGE 123 III 261 E. 2a). 
Das Begehren um Sonderprüfung setzt – wie jede Klage – ein aktuelles 
Rechtsschutzinteresse des Gesuchstellers voraus. Die Durchführung der Sonderprüfung 
muss ihm die Ausübung von Rechten oder die Beurteilung von Chancen ermöglichen, wozu 
er sonst nicht in der Lage wäre. Das meint das Gesetz, wenn es eine Sonderprüfung nur 
zulässt, sofern sie "zur Ausübung der Aktionärsrechte erforderlich" ist (Art. 697a Abs. 1 OR). 
An der Erforderlichkeit einer Sonderprüfung fehlt es insbesondere, wenn die Sachverhalte, 
die abgeklärt werden sollen, bereits offen zu Tage liegen. Es wäre sinnlos, eine 
Sonderprüfung durchzuführen, die den Aktionären keine neuen Perspektiven eröffnen kann 
(BGE 123 III 261 E. 3a m.H.). Im Übrigen entspricht der Anwendungsbereich demjenigen 
beim Auskunftsrecht gemäss Art. 697 Abs. 2 OR. In Frage kommen somit Sachverhalte, die 
für die Beurteilung der Lage der Gesellschaft von Bedeutung sind. Es hat ein erkennbarer 
Zusammenhang zwischen dem Sonderprüfungsbegehren und der Ausübung der 
Aktionärsrechte (z.B. Verantwortlichkeitsklage, Rückerstattungsklage) vorzuliegen (vgl. Urteil 
des Bundesgerichts 4C.190/2005 vom 6. September 2006 E. 3.2). Das Institut steht 
schliesslich auch nur zur Beschaffung von Informationen zur Verfügung, die 
gesellschaftsinterne Verhältnisse betreffen. Tatsachen, die ausserhalb der Gesellschaft 
liegen, können nicht Gegenstand einer Sonderprüfung bilden, selbst wenn sie den 
Geschäftsgang der Gesellschaft beeinflussen. Ausgeschlossen ist es daher beispielsweise, 
einen Sonderprüfer mit einer allgemeinen Untersuchung der Marktlage in einem bestimmten 
Wirtschaftssektor zu beauftragen (BGE 123 III 261 E. 2a). 
Generell geht es bei der Sonderprüfung nicht um die Kritik an Ermessensentscheiden bzw. 
um die Zweckmässigkeit von Geschäftsentscheiden, nicht um Wertungen, Erstattung von 
Rechtsgutachten oder überhaupt um rechtliche Beurteilungen. Jede Sonderprüfung ist 
zweckgerichtete Tatsachenforschung. Die Sonderprüfung dient auch nicht der Abklärung 
undefinierter Rechtswidrigkeiten oder gar blosser Unzulänglichkeiten, sie dient nicht der 
umfassenden Untersuchung der Geschäftsführung im Allgemeinen oder der Geschäftspolitik 
und in der Regel auch nicht dazu, die Richtigkeit von Angaben der Unternehmensleitung im 
Geschäftsbericht überprüfen zu lassen (Urteil des Bundesgerichts 4A_129/2013 vom 20. Juni 
2013 E. 7.1.1; Böckli, a.a.O., § 16 N 53; Casutt, a.a.O., § 6 N 16 ff. und 26 ff.).


Seite 28/36
9.2
Der Gesuchsteller macht geltend, die von ihm gestellten Fragen seien nicht oder nicht hin-
reichend klar beantwortet worden und es seien auch nicht alle der verlangten Dokumente 
offengelegt worden (act. 1 Rz 29). 
Die Gesuchsgegnerin wendet ein, der Gesuchsteller halte 50 Aktien der Gesuchsgegnerin 
und sei (immer noch) langjähriger Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin. Aufgrund dessen 
kenne er den Sachverhalt schon. Dass er sich bei dieser Ausgangslage im 
Sonderprüfungsverfahren als gänzlich ahnungslos und abgeschnitten von jeglichem 
Informationsfluss ausgebe, sei absurd. Vielmehr stünden ihm als Verwaltungsrat sämtliche 
Möglichkeiten offen, die Angelegenheiten der Gesuchsgegnerin mitzugestalten und an 
Informationen zu gelangen. Es könne dazu beispielhaft auf die am 29. Juni 2021 
stattfindende Besprechung mit der Revisionsstelle I.________ AG verwiesen werden, 
anlässlich welcher der Jahresabschluss 2020 besprochen werde. Der massgebende 
Sachverhalt sei dem Gesuchsteller aus eigener Wahrnehmung sowie gestützt auf die 
Ausführungen in der Klageantwort [im vor Kantonsgericht Zug hängigen Verfahren betreffend 
Nichtigkeit/Anfechtung von Generalversammlungsbeschlüssen] bekannt. Demnach bestehe 
kein Rechtsschutzinteresse an der geforderten Sonderprüfung (act. 7 Rz 111 ff. und 119 ff.).
Der Gesuchsteller bestreitet, den Sachverhalt bereits zu kennen. Dass die Einsetzung eines 
Sonderprüfers notwendig sei, werde auch durch einen weiteren Vorfall bestätigt, der sich in 
der Zwischenzeit zugetragen habe. Am 29. Juni 2021 habe per Videokonferenz eine 
Besprechung mit dem Titel "H.________ Audit Closing Meeting 2020" stattgefunden. Dort 
habe der Gesuchsteller feststellen müssen, dass die Jahresrechnungen der 
Gesuchsgegnerin angeblich bereits beschlossen und von der I.________ AG geprüft worden 
seien. Lediglich die konsolidierte Jahresrechnung sollte angeblich noch offen sein. Dem 
Gesuchsteller seien die Jahresrechnungen der Gesuchsgegnerin und der G.________ AG 
oder der Entwurf der konsolidierten Abschlüsse indes bis heute nicht zugestellt worden. Es 
erweise sich somit, dass der Gesuchsteller systematisch von relevanten Informationen 
ausgeschlossen werde (act. 11 Rz 5 ff.).
9.3
Vorliegend ist glaubhaft, dass der Gesuchsteller von den zur Ausübung seiner 
Aktionärsrechte relevanten Informationen abgeschnitten wird. Dass er etwa die geprüften 
Jahresrechnungen der Gesuchsgegnerin (und der G.________ AG) sowie den Entwurf der 
konsolidierten Jahresrechnung – gemeint sind in diesem Kontext wohl jeweils die 
Rechnungen für das Geschäftsjahr 2020 (vgl. act. 11/4) – noch nicht erhalten hat, blieb 
unbestritten. Dass er zu einer nächsten Verwaltungsratssitzung eingeladen wurde, wie die 
Gesuchsgegnerin erwähnt (act. 12 Rz 10), nützt dem Gesuchsteller nichts, genauso wenig 
wie der Umstand, dass er Verwaltungsrat der Gesuchsgegnerin und der G.________ AG ist 
(vgl. act. 7 Rz 111). Solange ihm die für die Ausübung seiner Aktionärsrechte erforderlichen 
Informationen (auch an solchen Sitzungen) vorenthalten werden, eröffnen sich ihm mit den 
Einladungen zu Sitzungen oder der Teilnahme an Sitzungen keine neuen Perspektiven. 
Indem die Gesuchsgegnerin zudem pauschal vorbringt, dem Gesuchsteller seien "sowohl 
von der Gesuchsgegnerin wie auch von der Revisionsstelle bereits ausgiebig Auskünfte 
erteilt und Unterlagen zugestellt worden" (act. 7 Rz 120), kommt sie auch ihrer Bestreitungs- 
bzw. Substanziierungslast nicht nach. Vielmehr müsste sie aufzeigen, welche der vom 
Gesuchsteller gestellten Fragen sie bereits beantwortet oder zu welchen Fragen sie bereits 
(klärende) Unterlagen zugestellt haben will. Soweit die Gesuchsgegnerin mit Bezug auf die 


Seite 29/36
Kapitalerhöhung und die Zeichnung der neu ausgegebenen Aktie durch O.W.________ 
bereits Auskunft erteilt hat, bestehen sodann aber auch ernsthafte Zweifel an der Richtigkeit 
oder Vollständigkeit (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_129/2013 vom 20. Juni 2013 E. 5.1) 
dieser Antworten. Insbesondere die Behauptung, steuerliche Gründe hätten dazu geführt, 
dass die Gesuchsgegnerin eine operative Tätigkeit habe ausüben müssen (act. 7 Rz 58 ff.), 
erklärt nicht, weshalb hierzu die P.________ AG hat gegründet und als Sacheinlage zu 
einem Wert von CHF 400'000.00 in die Gesuchsgegnerin überführt werden müssen und 
weshalb hierfür eine Aktie hat ausgegeben und von O.W.________ gezeichnet werden 
müssen.
9.4
Die Fragen zum Themenkomplex Kapitalerhöhung samt Zeichnung der ausgegebenen Aktie 
durch O.W.________ betreffen auch das Objekt der Sacheinlage (10 Mio. Namenaktien der 
P.________ AG). Der Wert dieses Sacheinlageobjekts hängt mit dem Betrag der dafür 
ausgegebenen Aktie der Gesuchsgegnerin zusammen (dies betrifft auch die 
Kapitalverwässerung) und damit letztlich auch mit dem Entscheid der Aktionäre, das 
Bezugsrecht auszuüben (betrifft die Stimmrechtsverwässerung). Der Einwand der 
Gesuchsgegnerin, der Kapitalerhöhungsbericht sei vom Gesuchsteller genehmigt worden 
(act. 7 Rz 152 f.), überzeugt nicht. Denn, wie erwähnt, ist es glaubhaft, dass der 
Gesuchsteller beim Unterzeichnen dieser Dokumente getäuscht wurde (E. 7.5-7.7). Zudem 
enthält der Kapitalerhöhungsbericht keine Angaben, welche die Vertretbarkeit der Bewertung 
überprüfen liessen (E. 6.3.2).
9.5
Die Fragen 21-45 (xxi-xlv), 55-58 (lv-lviii) und 60-66 (lx-lxvi) sind somit grundsätzlich 
zuzulassen. Davon gibt es folgende Ausnahmen bzw. Einschränkungen:
9.5.1 Nicht zuzulassen ist die Frage 24 (xxiv; "In der öffentlichen Urkunde steht, dass die 
Bezugsrechte weder eingeschränkt noch aufgehoben wurden. Wie wurde die Ausübung der 
Bezugsrechte ermöglicht? Wie vereinbaren Sie dies mit der Tatsache, dass nur eine Aktie 
ausgegeben werden sollte?"). Denn der Gesuchsteller, der als einziger weiterer Aktionär 
nebst O.W.________ ein Bezugsrecht gehabt hätte, hat mit der Vollmacht vom 4. März 2020 
darauf verzichtet (act. 1/29). Bei einem Verzicht auf das Bezugsrecht erübrigt sich auch die 
Frage nach der Dauer und Kommunikation der Bezugsfrist (Frage 25 [xxv]). Die 
Sonderprüfung verschafft diesbezüglich keinen Erkenntnisgewinn (vgl. BGE 123 III 261 E. 
3a). Ob der Verzicht gültig erfolgt ist, ist eine andere Frage.
9.5.2 Nicht zuzulassen sind sodann Suggestivfragen. Bei ihnen handelt es sich nicht um 
eigentliche Fragen, sondern vielmehr um in Frageform gekleidete Behauptungen. Allerdings 
ist nicht ausgeschlossen, dass auch Suggestivfragen eine Fragekomponente enthalten. Nach 
der hier geltenden Dispositionsmaxime darf das Gericht einer Partei nicht mehr und nichts 
anderes zusprechen, als sie verlangt (Art. 58 Abs. 1 ZPO); weniger zusprechen ist hingegen 
zulässig. Aus diesem Grund sind Suggestivfragen – soweit sie eine Fragekomponente 
enthalten – in entsprechend abgeschwächter oder modifizierter Form dennoch zuzulassen. 
Dies trifft auf die Fragen 21 und 31 (xxi und xxxi; "Warum wurde A.W.________ nicht […] 
eingeladen?") zu. Würden nämlich diese Fragen unverändert gelassen, implizierten sie, dass 
A.W.________ tatsächlich nicht eingeladen wurde. Ob er eingeladen wurde oder nicht, steht 
aber nicht fest. Die Frage 28 (xxviii) sodann würde, falls sie unverändert stehen gelassen 


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würde, implizieren, dass tatsächlich eine Kontrollprämie bezahlt wurde, was aber ebenfalls 
noch offen ist.
Die zweite Frage bei den Fragen 34 (xxxiv; "In [recte: Im] Einzelnen: Warum haben 
N.________ und O.W.________ den Sacheinlagevertrag und den Kapitalerhöhungsbericht 
unterzeichnet, obwohl sie einen offensichtlichen Interessenkonflikt hatten [im Gegensatz zu 
den anderen Verwaltungsratsmitgliedern]?") ist indes gänzlich suggestiv. Sie kann nicht in 
eine offene Frage umformuliert werden. Dasselbe gilt für den zweiten Teil der vierten 
"Folgefrage" bei der Frage 45 (xlv; "Wenn steuerliche Gründe die Organisation des 
H.________-Konzerns betreffen, würden wir erwarten, dass der Verwaltungsrat die 
zugrundeliegende Analyse von den Steuerberatern der Aktionäre anfordert") sowie die 
Folgefragen 1 und 2 bei der Frage 61 (lxi; "Sie [gemeint ist die Revisionsstelle] geben an, 
dass der Nettovermögenswert von P.________ AG in der Nähe des einbezahlten Kapitals 
von CHF 400'000 lag. Da der Nettovermögenswert unter CHF 400'000 lag, warum waren Sie 
dennoch in der Lage zu bestätigen, dass ihr Wert CHF 400'000 betrug?" und "Haben Sie [die 
Revisionsstelle] bedacht, dass CHF 400'000, die in einer Gesellschaft gebunden sind, nicht 
unbedingt CHF 400'000 wert sind?"). Mit letzteren beiden wird unterstellt, dass der 
Nettovermögenswert unter CHF 400'000.00 lag oder die CHF 400'000.00 gebunden waren. 
Ebenfalls suggestiv und ausserdem auch nicht aus sich heraus verständlich ist die Frage 64 
(lxiv; "Erläutern Sie [gemeint ist wieder die Revisionsstelle] bitte, warum der Wert zwischen 
der Gründung und der Einbringung gestiegen ist und warum dies zur Deckung des 
Ausgabepreises ausreichte?") in Kombination mit der dortigen Folgefrage ("Bitte erklären Sie 
[Revisionsstelle], warum der Wert von P.________ AG noch dem eingezahlten Kapital bei 
der Gründung entsprach"). So ist nicht nachvollziehbar, weshalb einerseits der Wert seit der 
Gründung gestiegen sein soll (Hauptfrage), er aber andererseits dennoch dem einbezahlten 
Kapital bei der Gründung entsprechen, also gleichgeblieben sein soll (Folgefrage). Im 
Übrigen ist diese Frage ohnehin entbehrlich, wird doch die Frage – allgemeiner formuliert – 
an anderer Stelle gestellt ("Auf welcher Grundlage hat die Revisionsstelle ihren 
Prüfungsbericht [zum Kapitalerhöhungsbericht] abgegeben?").
9.5.3 Nicht zuzulassen sind sodann Fragen, die nicht auf eine Sachverhaltsabklärung 
hinauslaufen. 
Zu diesen unzulässigen Fragen zählen zunächst jene Fragen, die so verstanden werden 
oder werden könnten, als würde der Sonderprüfer nach (rechtlichen oder anderen) Gründen 
gefragt, welche Entscheidungsträger in derselben Situation zur letztlich von den betreffenden 
Entscheidungsträgern vorgenommenen Handlung hätten veranlassen können (vgl. dazu 
auch Urteil des Bundesgerichts 4A_129/2013 vom 20. Juni 2013 E. 7.1.2). Zur Klarstellung 
sind solche Fragen zu modifizieren. Dazu zählt die erste Frage bei Frage 22 (xxii; "Warum 
wurde in der öffentlichen Urkunde festgehalten, dass die nicht an der Versammlung 
teilnehmenden Verwaltungsratsmitglieder auf ihr Recht zur Teilnahme an der 
Generalversammlung verzichtet haben?"). Der Sonderprüfer hat nicht nach (rechtlichen oder 
anderen) Gründen zu forschen, welche den Protokollführer zu diesem Protokollvermerk 
hätten bewogen haben können. Die Frage ist wie folgt zu formulieren: "Gestützt worauf 
wurde in der öffentlichen Urkunde […]". Zu modifizieren ist auch Frage 23 (xxiii; "Aus welchen 
Gründen wurde eine Kapitalerhöhung in Höhe von CHF 5'000 beschlossen und eine 
Namenaktie mit einem Nennwert von CHF 5'000 an einen der beiden Aktionäre 


Seite 31/36
ausgegeben?"). Der Sonderprüfer hat nicht nach (rechtlichen oder anderen) Gründen zu 
suchen, die den Beschluss zur Kapitalerhöhung nachträglich erklären könnten. Die Frage ist 
wie folgt umzuformulieren: "Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, eine 
Kapitalerhöhung in Höhe von CHF 5'000.00 zu beschliessen und eine Namenaktie mit einem 
Nennwert von CHF 5'000.00 an einen der beiden Aktionäre auszugeben?". Dasselbe gilt für 
die Fragen 30 (xxx; "Warum werden die Bewertung und deren Angemessenheit nicht im 
Kapitalerhöhungsbericht des Verwaltungsrates erläutert?") und 38 (xxxviii; "Warum hat die 
D.________ AG nicht eine neue Tochtergesellschaft gegründet, anstatt P.________ AG zu 
erwerben?"), für die letzte Folgefrage zur Frage 45 (xlv; "Wenn die D.________ AG aus 
steuerlichen Gründen operativ werden sollte, warum wurde stattdessen eine weitere 
Tochtergesellschaft erworben?") sowie für die Fragen 21-22 (xxi-xxii; "Warum wurde […] 
nicht eingeladen?"). Diese und weitere ähnliche Fragen ("Warum […]") sind entsprechend 
umzuformulieren (vgl. Urteilsdispositiv). 
Unzulässig sind sodann Rechtsfragen oder Fragen, die eine vorgängige rechtliche Wertung 
voraussetzen. Dazu zählt die zweite Frage bei Frage 24 (xxiv; "Wie vereinbaren Sie dies mit 
der Tatsache, dass nur eine Aktie ausgegeben werden sollte?"; zu dieser Frage vgl. bereits 
E. 9.5.1) und ein Teil der Frage 37 (" […] erläutern Sie bitte detailliert, was die genaue 
rechtliche und faktische Grundlage dieser Gründe ist […]"). Der Sonderprüfer hat nicht die 
steuerrechtliche Situation darzulegen, sondern kann höchstens prüfen, aufgrund welcher 
damals vorliegenden Einschätzung über die rechtliche und faktische Situation der Entschluss 
zu diesem Vorgehen gefasst wurde. Eine unzulässige Rechtsfrage stellt auch die Frage 60 
(lx) dar ("Welche spezifischen Arbeiten haben Sie [gemeint ist die Revisionsstelle] in 
Übereinstimmung mit PS 240 'Die Verantwortung des Abschlussprüfers bei dolosen 
Handlungen' durchgeführt?"). Diese Frage setzt voraus, dass der Sonderprüfer wertet, ob der 
Abschlussprüfer seinen Pflichten gemäss den Prüfungsstandards (PS) nachgekommen ist 
(zur Frage 60 und den dortigen Folgefragen s. auch E. 9.5.4). Ebenfalls rechtliche 
Wertungen voraussetzend und somit unzulässig ist die Frage 66 (lxvi; "Bitte geben Sie alle 
Hinweise, Verdachtsmomente, Informationen und Dokumente an, die darauf hindeuten 
könnten, dass diese Transaktion illegal war oder nicht ordnungsgemäss bewertet wurde oder 
nicht dem Fremdvergleichsgrundsatz entsprach"). Ohnehin ist es nicht Aufgabe des 
Sonderprüfers, die Gesuchsgegnerin auszuforschen in der Hoffnung, dabei auf eine 
Rechtsverletzung oder auf weitere Rechtsverletzungen zu stossen, von denen der 
Gesuchsteller keine Kenntnis hatte (Urteil des Bundesgerichts 4A_129/2013 vom 20. Juni 
2013 E. 7.2.1).
9.5.4 Unzulässig sind ferner Fragen, die nicht aus sich heraus oder aus dem Kontext mit anderen 
(in der Regel vorangehenden) Fragen verständlich sind, sowie Fragen, die keinen 
erkennbaren Zusammenhang mit dem Gegenstand der Sonderprüfung haben. 
Unverständlich ist etwa die zweite Frage von Frage 22 (xxii; Wie und wann wurde der 
Verzicht [gemeint ist der Verzicht auf eine Teilnahme an der Generalversammlung] von den 
Aktionären beantragt?"). So ist nicht ersichtlich, inwiefern Aktionäre beantragen können, 
dass Verwaltungsräte auf eine Teilnahme an der Generalversammlung verzichten sollen 
oder inwiefern ein solcher Antrag – falls es ihn gäbe – relevant wäre. Unverständlich ist auch 
die Frage betreffend die Eröffnung eines Bankkontos (dritte Folgefrage zu Frage 45 [xlv]). Es 
ist nicht Aufgabe des Sonderprüfers, in den Rechtsschriften nach der Bedeutung dieser 


Seite 32/36
Frage zu suchen. Auf die Unverständlichkeit der Frage 64 (lxiv) in Kombination mit der 
dortigen Folgefrage wurde bereits eingegangen (E. 9.5.2).
Ein Zusammenhang mit den für die Sonderprüfung relevanten Themen fehlt in Frage 60 (lx; 
"Welche spezifischen Arbeiten haben Sie [gemeint ist die Revisionsstelle] in 
Übereinstimmung mit PS 240 'Die Verantwortung des Abschlussprüfers bei dolosen 
Handlungen' durchgeführt?"; zu dieser Frage s. bereits E. 9.5.3) und den dortigen 
Folgefragen ("Erläutern Sie bitte, ob und wie die Vorwürfe von A.W.________ bezüglich 
illegaler Verwaltungsrats- und Generalversammlungsbeschlüsse und Täuschung in diesem 
Prozess berücksichtigt wurden. Bitte stellen Sie Protokolle und andere Unterlagen zur 
Verfügung" und "Wenn es nicht berücksichtigt wurde, erklären Sie bitte warum"). Diese Frage 
hat mit der Kontrollübernahme, das heisst der Zeichnung der ausgegebenen Aktie durch 
O.W.________, nichts mehr zu tun, betrifft sie doch einen späteren Zeitpunkt. Überdies hat 
der Gesuchsteller für die implizit behauptete Gesetzes- oder Statutenverletzung durch die 
Revisionsstelle (angeblich ungenügende Abschlussprüfung) keinen Schaden glaubhaft 
gemacht. Ein erkennbarer Zusammenhang mit der widerrechtlichen Kontrollübernahme fehlt 
ferner bei den Fragen 55-58 (lv-lviii), geht es doch bei diesen Fragen um 
Generalversammlungen der G.________ AG; diese Gesellschaft ist vorliegend ohnehin nicht 
Partei (vgl. E. 6.4.6). Ebenfalls unzulässig ist die Frage 65 (lxv; "Haben Sie [gemeint ist die 
Revisionsstelle] es als marktüblich angesehen, dass ein Aktionär für (angeblich) 
CHF 400'000 die volle Kontrolle über einen Konzern mit einem Umsatz von mehr als einer 
Milliarde CHF erhält?"). Die Marktüblichkeit und die damalige Auffassung der Revisionsstelle 
zur Marktüblichkeit sind nicht relevant. Ausserdem wäre dem Gesuchsteller zumutbar, sich 
anderweitig über die Marktüblichkeit zu informieren (vgl. BGE 123 III 261 E. 2a in fine).
9.5.5 Mehrmals gestellte Fragen sind dem Sonderprüfer nur einmal zu unterbreiten. 
Die erste Folgefrage zu Frage 45 (xlv, "[…] Protokolle dieser Besprechungen […]") ist eine 
Wiederholung der Frage 35 (xxxv; "Bitte liefern Sie alle Verwaltungsrats- und 
Geschäftsführungsprotokolle im Zusammenhang mit der angeblichen Ausgabe der 
zusätzlichen Aktie, den Bewertungen und der Sacheinlage"). Die dritte Folgefrage zu Frage 
61 (lxi; "Gemäss Art. 652f OR muss der Prüfer die Revisionsstelle die Vollständigkeit des 
Prüfberichts bestätigen. Der Kapitalerhöhungsbericht muss die Bewertung und deren 
Angemessenheit erläutern [Art. 652e Abs. 1 OR], ein Element, das im 
Kapitalerhöhungsbericht der D.________ AG vom 18. März 2020 fehlt. Warum haben Sie 
trotzdem die Vollständigkeit des Berichts bestätigt?") ist eine Wiederholung der (Haupt-
)Frage 61 (lxi; "Wie und auf welcher Grundlage konnten Sie [gemeint ist die Revisionsstelle] 
Ihren Prüfbericht zum Kapitalerhöhungsbericht des Verwaltungsrats vom 18. März 2020 
abgeben, ohne dass die Bewertung und deren Angemessenheit im Kapitalerhöhungsbericht 
des Verwaltungsrats erläutert wurde?"). Die Frage 63 (lxiii; "Was waren die Aktivitäten von 
P.________ AG [P.________]?") ist eine Wiederholung der Frage 40 (xl; "Was waren die 
genauen Aktivitäten von P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme? Bitte erläutern und 
belegend [recte: belegen] Sie dies detailliert").
9.5.6 Gewisse Fragen sind sodann – der Klarheit halber – redaktionell anzupassen. Dies gilt etwa 
in Bezug auf die Fragen, die ursprünglich der Revisionsstelle gestellt und danach 


Seite 33/36
unverändert in das Rechtsbegehren aufgenommen wurden (so bei den Fragen 61-62 [lxi-
lxii]).
10.
Im Ergebnis ist festzuhalten, dass eine Sonderprüfung bei der Gesuchsgegnerin anzuordnen 
ist und dem Sonderprüfer die im Urteilsdispositiv aufgeführten Fragen zu unterbreiten sind.
11.
Da das Verfahren mit dem vorliegenden Entscheid noch nicht abgeschlossen ist, ist über die 
Prozesskosten erst im Endentscheid zu befinden. Die Honorarnoten der Rechtsvertreter über 
die bisher angefallenen Aufwendungen liegen – soweit sie auf eine Einreichung nicht 
ausdrücklich verzichtet haben – bereits bei den Akten. Auch über die definitive Tragung der 
Kosten der Sonderprüfung (vgl. Ziff. 2 des Rechtsbegehrens der Gesuchsgegnerin) ist erst 
im Endentscheid zu befinden. Was die Erhebung des Kostenvorschusses für die 
Sonderprüfung anbelangt, so spricht vorliegend nichts dafür, diesen Vorschuss – entgegen 
dem Grundsatz in Art. 697g Abs. 1 OR – ausnahmsweise vom Gesuchsteller zu verlangen. 
Vorschusspflichtig ist daher die Gesuchsgegnerin.
Angesichts des besonders grossen Umfangs dieses (noch nicht abgeschlossenen) Falles ist 
die mutmassliche Entscheidgebühr (§ 4 Abs. 1 i.V.m. § 11 Abs. 1 und § 12 Abs. 1 KoV OG) 
mit dem vom Gesuchsteller geleisteten Kostenvorschuss von CHF 10'000.00 nicht mehr 
gedeckt. Gestützt auf Art. 98 ZPO ist daher vom Gesuchsteller ein weiterer Kostenvorschuss 
von einstweilen CHF 10'000.00 zu verlangen. Eine Nachforderung bleibt vorbehalten.
12.
Gerichtliche Entscheide über die Einsetzung eines Sonderprüfers sind Endentscheide im 
Sinne von Art. 90 BGG (Urteil des Bundesgerichts 4A_260/2013 vom 6. August 2013 E. 1). 
Weil das Obergericht des Kantons Zug als einzige kantonale Instanz im Sinne von Art. 5 
Abs. 1 lit. g ZPO und Art. 75 Abs. 2 lit. a BGG entschieden hat, ist die Beschwerde in 
Zivilsachen ans Bundesgericht unabhängig vom Streitwert zulässig (Art. 74 Abs. 2 lit. b 
BGG).
13.
Die Person des Sonderprüfers ist durch den Abteilungspräsidenten zu bestimmen, wobei 
auch die Gesuchsgegnerin (betreffend den Gesuchsteller s. bereits Ziff. 2 seines Rechts-
begehrens) einen Vorschlag unterbreiten kann.
Urteilsspruch
1.
In teilweiser Gutheissung des Gesuchs wird bei der Gesuchsgegnerin (nachfolgend: 
Gesellschaft) ein Sonderprüfer eingesetzt und beauftragt, folgende Fragen schriftlich zu 
beantworten:
1.
Wurde die Einberufung der Generalversammlung betreffend die Aktienkapitalerhöhung vom 
18. März 2020 in einer Verwaltungsratssitzung beschlossen? Wenn ja: In welcher? Wurde 
A.W.________ zu dieser Verwaltungsratssitzung eingeladen? Falls nein: Gestützt worauf 
hat sich der Verwaltungsrat entschieden, ihn nicht einzuladen?
2.
Wurde A.W.________ zur Generalversammlung vom 18. März 2020 betreffend die Aktien-
kapitalerhöhung eingeladen? Falls nein: Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat 
entschieden, ihn nicht einzuladen?


Seite 34/36
3.
Gestützt worauf wurde in der öffentlichen Urkunde über die Generalversammlung vom 18. März 
2020 festgehalten, dass die nicht an der Versammlung teilnehmenden 
Verwaltungsratsmitglieder auf ihr Recht zur Teilnahme an der Generalversammlung verzichtet 
haben? Bitte stellen Sie die entsprechenden Dokumente zur Verfügung.
4.
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, eine Kapitalerhöhung in Höhe von 
CHF 5'000.00 zu beschliessen und eine Namenaktie mit einem Nennwert von CHF 5'000.00 
an einen der beiden Aktionäre auszugeben?
5.
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, die neu ausgegebene Aktie 
O.W.________ zuzuteilen?
6.
Auf welcher Grundlage und mit welcher Methodik wurde der Wert und dementsprechend der 
Ausgabepreis der neuen Aktie (CHF 400'000.00) ermittelt? Bitte stellen Sie die Bewertung, falls 
vorhanden, zur Verfügung.
7.
Hat O.W.________ für die neu ausgegebene Aktie eine Kontrollprämie bezahlt? Falls ja: 
Welche?
8.
Auf welcher Grundlage und mit welcher Methodik wurde der Wert der Sacheinlage (P.________ 
AG) ermittelt? Bitte stellen Sie die Bewertung, einschliesslich ihrer vollständigen Begründung 
und der der Bewertung zugrundeliegenden Dokumente, falls vorhanden, zur Verfügung.
9.
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, die Bewertung und deren 
Angemessenheit nicht im Kapitalerhöhungsbericht vom 18. März 2020 zu erläutern?
10.
Wurde A.W.________ zur Verwaltungsratssitzung vom 18. März 2020 eingeladen? Falls nein: 
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, ihn nicht einzuladen? 
11.
Wurde den anderen Verwaltungsratsmitgliedern der Kapitalerhöhungsbericht zur Genehmigung 
vorgelegt? Falls nein: Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, A.W.________ 
und den anderen Verwaltungsratsmitgliedern diesen Bericht nicht vorzulegen? Falls ja: Gestützt 
worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, den Kapitalerhöhungsbericht A.W.________ 
nicht vorzulegen?
12.
A.W.________ wurden die beim Notariat Wiedikon-Zürich eingereichten Dokumente, nämlich i) 
die öffentliche Urkunde über die Beschlüsse der Generalversammlung vom 18. März 2020, ii) 
der Zeichnungsschein gemäss Art. 652 OR über die vollständige Zeichnung des neu 
ausgegebenen Aktienkapitals durch O.W.________, iii) der Sacheinlagevertrag vom 18. März 
2020 über die Leistung der vom Zeichner zugesagten Einlage und iv) der 
Kapitalerhöhungsbericht des Verwaltungsrates gemäss Art. 652 OR über die Leistung der vom 
Zeichner zugesagten Einlage nicht vorgelegt und A.W.________ wurde dazu nicht konsultiert. 
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, ihm diese Dokumente nicht 
vorzulegen und ihn nicht zu konsultieren?
13.
Wann und wie und in Anwesenheit welcher Personen und auf Grundlage welcher Informationen 
und Unterlagen (bitte zur Verfügung stellen) hat der Verwaltungsrat dem Abschluss des 
Sacheinlagevertrags und der Ausstellung des Kapitalerhöhungsberichts zugestimmt?
14.
Hat der Verwaltungsrat der Gesellschaft Massnahmen getroffen, um den Einfluss potenzieller 
Interessenkonflikte auf einen solchen Verwaltungsratsbeschluss (falls vorhanden) 
auszuschliessen?


Seite 35/36
15.
Welche Verwaltungsrats- und Geschäftsführungsprotokolle im Zusammenhang mit der Ausgabe 
der zusätzlichen Aktie, den Bewertungen und der Sacheinlage existieren? Bitte stellen Sie diese 
Protokolle samt allfälliger zugrunde liegender Dokumente zur Verfügung.
16.
Wann hat der Verwaltungsrat der Gesellschaft entschieden, dass die P.________ AG 
übernommen werden sollte, und worauf stützte er diesen Entscheid?
17.
Falls für den Verwaltungsrat steuerliche oder rechtliche Gründe eine Rolle gespielt haben: 
Existieren Unterlagen von Steuer- und Rechtsberatern oder internen Spezialisten zu den 
rechtlichen und faktischen Gründen für diese Vorgehensweise? Falls ja: Bitte stellen Sie diese 
zur Verfügung.
18.
Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, die P.________ AG zu erwerben, 
anstatt eine neue Tochtergesellschaft zu gründen? 
19.
Was macht die P.________ AG heute? Bitte erklären und belegen Sie dies detailliert.
20.
Welches waren die Aktivitäten der P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme? Bitte 
erklären und belegen Sie dies detailliert.
21.
Wie viele Mitarbeitende hatte die P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme und in welchen 
Funktionen?
22.
Welche kommerziellen Verträge mit welchen Werten und mit wem und zu welchem Zweck hatte 
die P.________ AG zum Zeitpunkt der Übernahme?
23.
Bitte stellen Sie die Jahresabschlüsse von P.________ AG und alle anderen Dokumente zur 
Verfügung, falls diese die Grundlage für die Entscheidung zum Erwerb der P.________ AG und 
für deren Bewertung bildeten.
24.
Hat die Gesellschaft eine Due-Diligence-Prüfung in Bezug auf die P.________ AG 
durchgeführt? Falls ja: Welche? Bitte stellen Sie alle Due-Diligence-Berichte und anderen 
relevanten Unterlagen zur Verfügung.
25.
Falls die Gründung einer Niederlassung in Indien sehr zeitaufwendig oder sogar unmöglich 
wäre: Gestützt worauf hat sich der Verwaltungsrat entschieden, nicht eine neue 
Tochtergesellschaft der Gesellschaft zu gründen, sondern eine neu gegründete Einheit von 
O.W.________ zu erwerben? Falls ja: Worauf stützte der Verwaltungsrat diese Gründe?
26.
Hat die Gesellschaft im Zusammenhang mit den angestrebten steuerlichen Effekten in Japan, 
welche angeblich ursächlich für die Absicht zur Kapitalerhöhung waren, Erkundigungen 
eingeholt, namentlich eine Analyse von Steuerberatern? Falls ja: Bitte stellen Sie diese 
Unterlagen zur Verfügung.
27.
Hat jemand geraten, die Gesellschaft müsse aus steuerlichen Gründen operativ tätig werden? 
Falls ja: Wer? Bitte stellen Sie uns das ursprüngliche Beratungsdokument (falls vorhanden) zur 
Verfügung.
28.
Falls jemand geraten hat, die Gesellschaft müsse aus steuerlichen Gründen operativ tätig 
werden: Gestützt worauf hat der Verwaltungsrat sich entschieden, eine weitere 
Tochtergesellschaft zu erwerben, anstatt selber operativ tätig zu werden?
29.
Im Kapitalerhöhungsbericht des Verwaltungsrats vom 18. März 2020 wurde die Bewertung und 
deren Angemessenheit nicht erläutert. Auf welcher Grundlage hat die Revisionsstelle ihren 
Prüfungsbericht abgegeben?


Seite 36/36
30.
Wurden der Revisionsstelle für ihre Prüfungen Bewertungen zu P.________ AG zur Verfügung 
gestellt?
31.
Hat die Revisionsstelle bei der Erstellung des Prüfberichts zur Kapitalerhöhung die Aktivitäten 
der P.________ AG berücksichtigt?
1.2
Im Übrigen wird das Gesuch abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2.
Die Gesuchsgegnerin erhält Gelegenheit, binnen 20 Tagen einen Vorschlag zur Person des 
Sonderprüfers einzureichen. Der Abteilungspräsident bestimmt danach in eigener Kompetenz 
den Sonderprüfer, ohne an die Parteivorschläge gebunden zu sein.
3.
Die Gesuchsgegnerin wird zur Leistung eines Vorschusses für die Kosten des Sonderprüfers 
verpflichtet, dessen Höhe zu gegebener Zeit vom Abteilungspräsidenten festgesetzt wird.
4.
Der Gesuchsteller wird mit (beilegendem) separaten Formular aufgefordert, für die 
gerichtlichen Verfahrenskosten innert 10 Tagen einen weiteren Kostenvorschuss von 
CHF 10'000.00 auf das Postkonto der Gerichtskasse einzuzahlen.
5.
Gegen diesen Entscheid ist die Beschwerde in Zivilsachen nach den Art. 72 ff. des 
Bundesgerichtsgesetzes (BGG) zulässig; die Beschwerdegründe richten sich nach den Art. 
95 ff. BGG. Eine allfällige Beschwerde ist innert 30 Tagen seit Zustellung des Entscheids 
schriftlich begründet und mit bestimmten Anträgen sowie unter Beilage des Entscheids und 
der Beweismittel (vgl. Art. 42 BGG) beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 
14, einzureichen. Die Beschwerde hat nach Art. 103 Abs. 1 BGG in der Regel keine 
aufschiebende Wirkung.
6.
Mitteilung an:
-
Parteien (an den Gesuchsteller unter Beilage eines separaten Formulars gemäss 
Dispositiv-Ziff. 4)
Obergericht des Kantons Zug 
II. Zivilabteilung
Dr.iur. A. Staub
MLaw K. Fotsch
Abteilungspräsident
Gerichtsschreiberin
versandt am: