weko · Blocking Patent · 2024-10-07 · fr
Blocking Patent: Décision du 7 octobre 2024 (französisch)
Wettbewerbsrecht


Wettbewerbskommission WEKO
 Commission de la concurrence COMCO
 Commissione della concorrenza COMCO
 Competition Commission COMCO




 Décision
 du 7 octobre 2024

en l’affaire enquête 32-0278 selon l’art. 27 LCart
 concernant
 Blocking Patent
 relative à un abus d’une entreprise en position dominante selon
 l’art. 7 LCart


Parties
 1. Novartis AG, Lichtstrasse 35, 4056 Bâle,
 2. Novartis Pharma AG, Lichtstrasse 35, 4056 Bâle,
 représentées par Schellenberg Wittmer AG / Rechtsanwälte,
 Löwenstrasse 19, 8021 Zurich


Composition Laura Melusine Baudenbacher (Présidente),
 Igor Letina (Vice-président), Danièle Wüthrich-Meyer (Vice-
 présidente),
 Florence Bettschart-Narbel, Pranvera Këllezi, Gerd Mühlheußer,
 Mauro Nicoli, Martin Rufer
Table des matières
A Procédure ................................................................................................................... 3
A.1 Objet de l’enquête........................................................................................................ 3
A.2 Destinataires de l’enquête ........................................................................................... 3
A.3 Déroulement de la procédure....................................................................................... 3
B État de fait .................................................................................................................. 4
B.1 Le psoriasis ................................................................................................................. 4
B.1.1 La maladie .............................................................................................................. 4
B.1.2 Le traitement ........................................................................................................... 5
B.2 Entreprises impliquées et produits concernés .............................................................. 6
B.3 Reproches formulés à l’encontre de Novartis par Lilly.................................................. 6
C Considérants .............................................................................................................. 7
C.1 Champ d’application .................................................................................................... 7
C.1.1 Champ d’application personnel ............................................................................... 7
C.1.2 Champ d’application matériel .................................................................................. 7
C.1.3 Champ d’application territorial ................................................................................. 7
C.1.4 Champ d’application temporel ................................................................................. 8
C.2 Compétence de la Commission de la concurrence ...................................................... 8
C.3 Parties ......................................................................................................................... 8
C.4 Prescriptions réservées ............................................................................................... 9
C.5 Pratiques illicites d’une entreprise en position dominante .......................................... 10
C.5.1 Position dominante ................................................................................................ 10
C.5.1.1 Marché pertinent ................................................................................................... 10
C.5.1.1.1 Partenaires potentiels de l’échange ................................................................... 11
C.5.1.1.2 Marché de produits pertinent ............................................................................. 11
C.5.1.1.3 Marché géographique pertinent ......................................................................... 13
C.5.1.1.4 Résultat intermédiaire ........................................................................................ 13
C.5.2 Pratiques illicites ................................................................................................... 14
C.5.2.1 Introduction ........................................................................................................... 14
C.5.2.2 Limitation de la production, des débouchés ou du développement technique (art. 7
 al. 2 let. e LCart).................................................................................................... 16
C.5.2.2.1 Le brevet EP 084 et la chronologie des événements ......................................... 16
C.5.2.2.2 Appréciation du comportement de Novartis ....................................................... 18
(i) Freedom to operate ............................................................................................... 18
(ii) Actions en violation du brevet EP 084 ................................................................... 19
C.5.2.3 Résultat ................................................................................................................. 20

D Documents saisis et données électroniques dupliquées ..................................... 21
E Frais .......................................................................................................................... 21
F Résultat .................................................................................................................... 21

G Dispositif .................................................................................................................. 23




 2
A Procédure

A.1 Objet de l’enquête
1. La présente enquête fait suite à une dénonciation déposée par Eli Lilly and Company
(précisément par Eli Lilly [Suisse] SA, ci-après pour les deux Lilly ou la dénonciatrice) à l’en-
contre de Novartis AG et de Novartis Pharma AG (ci-après ensemble Novartis, lorsque la ré-
férence à une entreprise en particulier n’est pas nécessaire) en raison d’un abus de position
dominante. Elle vise à déterminer si Novartis a acquis et utilisé abusivement un brevet d’in-
vention de façon à faire interdire la vente d’un médicament concurrent contre le psoriasis au
moyen d’actions fondées sur le droit des brevets. Un tel abus pourrait constituer un cas de
brevet de blocage et violer l’art. 7 al. 2 let. e LCart1.

A.2 Destinataires de l’enquête
2. L’enquête a été ouverte à l’encontre des entreprises suivantes :
 Novartis AG : entreprise domiciliée à Bâle, il s’agit de la maison-mère de Novartis
 Pharma AG. Novartis AG était partie dans le cadre de la procédure d’opposition au
 brevet EP 2 784 084 devant l’Office européen des brevets (cf. N 17).
 Novartis Pharma AG : entreprise domiciliée à Bâle, il s’agit de l’entreprise qui a acquis
 le portefeuille de brevets auprès de l’entreprise Genentech Inc. (ci-après Genentech ;
 cf. N 17).
3. Les deux entreprises appartiennent au groupe pharmaceutique suisse Novartis.

A.3 Déroulement de la procédure
4. Le 6 décembre 2021, Lilly a fait parvenir au Secrétariat de la Commission de la concur-
rence (ci-après Secrétariat) le résumé du projet de plainte qui devait être déposé par devant
les autorités européennes de la concurrence dans les jours qui suivaient.
5. Le 21 décembre 2021, Lilly a déposé un projet de dénonciation à l’intention des autorités
suisses de la concurrence, de même qu’une requête de mesures provisionnelles. Figurait
parmi les annexes le projet de dénonciation du 7 décembre 2021 déposé devant les autorités
européennes de la concurrence. Le 14 janvier 2022, Lilly a complété sa dénonciation par l’en-
voi d’une annexe supplémentaire.

6. Le 16 février 2022, Lilly a déposé le projet révisé de dénonciation envoyé le 14 fé-
vrier 2022 aux autorités européennes de la concurrence. Le 15 mars 2022, Lilly a complété sa
dénonciation par l’envoi d’une annexe supplémentaire.

7. Le 13 mai 2022, Lilly a déposé une version actualisée de son projet de dénonciation du
21 décembre 2021, assorti d’une requête de mesures provisionnelles. Le 5 septembre 2022,
Lilly a complété son projet de dénonciation par l’envoi de deux annexes supplémentaires.

8. Le 12 septembre 2022, le Secrétariat a ouvert une enquête, d’entente avec un membre
de la Présidence de la Commission de la concurrence (ci-après COMCO), à l’encontre de
Novartis AG et Novartis Pharma AG. Cette procédure a été ouverte en coopération avec la




1 Loi fédérale du 6.10.1995 sur les cartels et autres restrictions à la concurrence (Loi sur les cartels,
 LCart ; RS 251).



 3
Commission européenne en se fondant sur l’accord bilatéral2 entre la Suisse et l’Union euro-
péenne. Sur la base du mandat de perquisition délivré le 12 septembre 2022 par le Président
de la COMCO en charge à l’époque, le Secrétariat a mené les 13 et 14 septembre 2022 une
perquisition dans les locaux de Novartis, à Bâle. L’ouverture de l’enquête a été communiquée
à Novartis à cette occasion. Au cours de la perquisition et dans les semaines qui ont suivi, le
Secrétariat a procédé à neuf auditions de témoins et à deux auditions de parties.
9. Le 13 septembre 2022, le Secrétariat a fait parvenir à Roche Holding AG (ci-après
Roche) un questionnaire portant sur la vente du portefeuille de brevets par l’entreprise Genen-
tech, laquelle fait partie de son groupe de sociétés (cf. N 64).
10. Le 19 septembre 2022, Lilly a fait parvenir au Secrétariat la version définitive de sa dé-
nonciation, datée du 16 septembre 2022, de même qu’une requête de mesures provision-
nelles.
11. Le 11 octobre 2022, l’ouverture de l’enquête a été publiée dans la Feuille fédérale et
dans la Feuille officielle suisse du commerce. Par courrier daté du 21 octobre 2021 (sic !), Lilly
a déposé une demande de pouvoir participer à la procédure en tant que partie. Suite à un
accord intervenu entre Novartis et Lilly le 27 octobre 2022, Lilly a informé le Secrétariat par
courrier du 2 novembre 2022 qu’elle retirait sa demande de participation à la procédure, de
même qu’elle retirait tant sa dénonciation définitive du 16 septembre 2022 que sa requête de
mesures provisionnelles.
12. Le 11 juillet 2024, le Secrétariat a envoyé son projet de décision aux parties. Ces der-
nières ont pris position par courrier du 12 septembre 2024. Le 7 octobre 2024, la COMCO a
rendu la présente décision.


B État de fait

B.1 Le psoriasis

B.1.1 La maladie
13. Le psoriasis est une maladie chronique auto-immune, inflammatoire et non contagieuse
qui affecte la peau, le cuir chevelu ou les ongles. Il concerne l’ensemble du corps et se mani-
feste en général sous forme de plaques rouges présentant une peau épaissie et rugueuse.
Cette maladie touche entre 3 et 7% de la population en Europe et 1 à 3% de la population
mondiale. Environ 15% des personnes atteintes de psoriasis souffrent également d’une in-
flammation douloureuse des articulations nommée arthrite psoriasique. Le psoriasis peut être
soigné au moyen de traitements topiques (traitements externes et locaux comme crèmes,
pommades etc.), de traitements par photothérapie (utilisation de lumière artificielle ultraviolette
UVA et UVB), de traitements systémiques non biologiques (substances actives d’origine chi-
mique) ou encore de traitements systémiques biologiques (substances actives d’origine biolo-
gique, fabriqués par la biotechnologie). Les traitements systémiques peuvent être pris par voie
orale ou par injection sous-cutanée.3




2 Accord du 17.5.2013 entre la Confédération suisse et l’Union européenne concernant la coopéra-
 tion en matière d’application de leurs droits de la concurrence (RS 0.251.268.1).
3 Hôpitaux Universitaires Genève, Le Psoriasis - Des réponses à vos questions,
 (10.7.24).



 4
B.1.2 Le traitement
14. Selon Lilly, sur la base d’une ancienne classification, il est possible de faire une distinc-
tion entre les cas légers et les cas moyens à graves de psoriasis. Une nouvelle classification
datant de 2020 distingue entre les patients qui n’ont besoin que d’une thérapie topique et les
patients qui ont recours à un traitement systémique. En se fondant sur le « Psoriasis Area and
Severity Index », le degré de gravité du psoriasis est classé en fonction de la région corporelle
touchée et de l’intensité des symptômes et va de 0 (aucun symptôme) à maximum 72 (symp-
tômes les plus graves). 15 à 20% des patients souffriraient de symptômes graves nécessitant
une prise en charge spéciale.4
15. Les traitements topiques sont utilisés en général afin de soigner les cas légers de la
maladie. Pour les cas de gravité modérée à sévère, les thérapies systémiques sont en principe
nécessaires. Ces dernières n’amènent toutefois souvent pas à une rémission durable et ont
des effets secondaires notables, ce qui limite leur utilité.5
16. Au cours des dernières années, de nouvelles préparations biopharmaceutiques ont
amélioré le traitement des patients, notamment ceux concernés par des cas moyens à graves
de psoriasis. Selon Lilly, ces préparations biopharmaceutiques se divisent en trois groupes6 :
a. Les inhibiteurs de TNF-a : médicaments de première génération
 La TNF-a est une cytokine, soit une protéine jouant le rôle de signal envoyant des infor-
 mations entre des cellules du système immunitaire. La TNF-a favorise la réaction inflam-
 matoire et elle est impliquée dans la survenance de maladies auto-immunes comme le
 psoriasis. Les inhibiteurs de TNF-a ont été autorisés pour la première fois à la moitié des
 années 2000 pour le traitement du psoriasis (p. ex. Humira®, Remicade®, Enbrel®,
 Cimzia®). Les principes actifs peuvent toutefois avoir des effets contre-productifs dans
 la mesure où ils ont un effet régulateur sur le système immunitaire. En outre, ils ont une
 série d’effets secondaires. Des études comparatives démontrent une efficacité limitée
 de la plupart des inhibiteurs de TNF-a par rapport aux nouveaux médicaments biolo-
 giques.
b. Les inhibiteurs d’IL-17 : médicaments de deuxième génération
 Les médicaments de deuxième génération sont des inhibiteurs d’IL-17 responsable de
 façon déterminante pour la réaction auto-immune. En 2015, le Cosentyx® de Novartis,
 avec la substance active Secukinumab et en 2016, le Taltz® de Lilly, avec sa substance
 active Ixekinumab, ont été les premiers inhibiteurs d’IL-17 sur le marché européen. Peu
 après, le médicament Kyntheum® de Leo Pharma, avec la substance active Brodalu-
 mab, a reçu l’autorisation de l’Agence européenne des médicaments. Il n’est toutefois
 pas autorisé en Suisse. Le Bimzelx® de UCB est en revanche autorisé en Suisse depuis
 2022. Enfin, Merck développe également un médicament, avec la substance active So-
 nelokimab, mais qui se trouve encore en phase de développement. Les médicaments
 de deuxième génération se démarquent par rapport à ceux de première génération par
 des effets secondaires plus faibles et dans l’ensemble une efficacité significativement
 plus élevée.
c. Les inhibiteurs d’IL-23 : médicaments de troisième génération

 Les médicaments de troisième génération entravent l’IL-23, qui est responsable de la
 production d’IL-17. Le premier médicament inhibiteur d’IL-23 pour le traitement du pso-
 riasis est arrivé sur le marché en 2009, déjà avant les inhibiteurs d’IL-17. Il s’agit du

4 […].
5 […].
6 […].



 5
 Stelara®, lequel est significativement moins efficace que les médicaments récemment
 arrivés sur le marché entre 2017 et 2019, qui sont le Tremfya®, l’Ilumetri® et le Skyrizi®.
 Des études comparatives indiquent que le Tremfya® et le Skyrizi® ont des performances
 semblables au Cosentyx® et au Taltz®.

B.2 Entreprises impliquées et produits concernés
17. Novartis est un groupe pharmaceutique actif internationalement, avec siège à Bâle.
Font notamment partie du groupe les entreprises Novartis AG et Novartis Pharma AG, ayant
toutes deux leur siège à Bâle. Novartis AG était partie à la procédure d’opposition devant
l’Office européen des brevets (cf. N 65 ss). Elle est la société mère de Novartis Pharma AG,
laquelle est la propriétaire du portfolio de brevets acquis auprès de Genentech. Novartis dis-
tribue sous le nom de Cosentyx® la substance active Secukinumab, destinée à traiter les
cas de psoriasis. Cette substance est autorisée en Suisse et dans toute l’Europe depuis
2015.
18. Eli Lilly est un groupe pharmaceutique actif internationalement, avec siège principal
aux USA. Il est présent en Suisse par le biais de sa filiale Eli Lilly (Suisse) SA, avec siège à
Vernier. C’est cette dernière qui a formellement déposé la dénonciation, retirée depuis lors
(cf. N 4 ss). Lilly distribue sous le nom de Taltz® la substance active Ixekizumab, destinée à
traiter les cas de psoriasis. Cette substance active est autorisée en Suisse et dans toute
l’Europe depuis 2016.
19. Tant le Cosentyx® que le Taltz® sont des inhibiteurs d’Interleukine, soit des prépara-
tions biopharmaceutiques qui sont autorisées pour le traitement du psoriasis. Ils neutralisent
les activités pro-inflammatoires de la protéine Interleukine IL-17 et bloquent ainsi des réac-
tions auto-immunitaires extrêmes. Selon la dénonciatrice, ils seraient significativement plus
efficaces pour traiter les formes modérées à sévères de psoriasis que les précédentes pré-
parations (cf. N 16).
20. Genentech est une entreprise de biotechnologies avec siège aux USA. Elle appartient
au groupe Roche depuis 2009.

B.3 Reproches formulés à l’encontre de Novartis par Lilly
21. Novartis aurait acquis le 23 avril 2020 un portefeuille de brevets et de demandes de
brevets auprès de l’entreprise Genentech, portefeuille contenant notamment le brevet euro-
péen EP 2 784 084 (ci-après EP 084, cf. N 64 ss). Novartis aurait par la suite utilisé ce brevet
dans le but de sauvegarder les parts de marché élevées de son médicament phare, le Cosen-
tyx®. Ce médicament, introduit en 2015 sur le marché suisse et européen, aurait été le premier
bloqueur d’IL-17 de deuxième génération et aurait ainsi obtenu une part de marché de 100%.
Le Taltz®, introduit en 2016, aurait fait perdre des parts de marché à Novartis. Toutefois,
comme premier médicament de deuxième génération introduit sur le marché, Cosentyx® re-
présenterait toujours l’un des plus importants pour Novartis avec un chiffre d’affaires annuel
de 3,9 milliards USD. 7
22. Novartis aurait acquis le portefeuille de brevets auprès de Genentech quatre ans avant
l’expiration du brevet EP 084, uniquement dans le but de l’utiliser juridiquement afin de bloquer
le médicament concurrent de Lilly. Pour atteindre cet objectif, Novartis aurait débuté une cam-
pagne agressive de procédures judiciaires dans différents pays européens. Elle aurait déposé
des actions visant à interdire la distribution du Taltz® en Allemagne, Autriche, Italie et Suisse.
Dans les trois derniers cas, les demandes étaient assorties de requêtes de mesures provision-
nelles. Novartis aurait également intenté une procédure en Irlande, unique lieu de production


7 […].



 6
du Taltz® au monde, visant une interruption globale de la production. En sus de ces actions,
Novartis aurait également multiplié les requêtes de certificats complémentaires de protection.
Le comportement de Novartis aurait été aux antipodes de sa précédente position, défendue
durant des années, qui consistait à s’opposer au même brevet alors qu’il était détenu par Ge-
nentech, arguant de son absence de validité. Lilly relève en outre qu’afin d’obtenir la liberté
d’exploitation pour le Cosentyx®, l’acquisition d’une licence aurait suffi.8


C Considérants

C.1 Champ d’application

C.1.1 Champ d’application personnel

23. La LCart s’applique sur le plan personnel aux entreprises de droit privé ou de droit public
(art. 2 al. 1 LCart). Cette notion comprend toute entreprise engagée dans le processus écono-
mique qui offre ou acquiert des biens ou des services, indépendamment de son organisation
ou de sa forme juridique (art. 2 al. 1bis LCart). La loi sur les cartels suit ainsi une approche
économique : les faits économiques doivent être appréhendés d'un point de vue économique
et indépendamment de leur structure juridique.9
24. En l’espèce, le groupe Novartis, dont font notamment partie Novartis AG et Novartis
Pharma AG, est une entreprise au sens de l’art. 2 al. 1 LCart. La LCart est ainsi applicable sur
le plan personnel.

C.1.2 Champ d’application matériel
25. Sur le plan matériel, la LCart s’applique aux entreprises qui sont parties à des cartels ou
à d’autres accords en matière de concurrence, qui sont puissantes sur le marché ou participent
à des concentrations d’entreprises (art. 2 al. 1 LCart).
26. La question de savoir si une entreprise use de sa puissance sur le marché au sens d’un
abus de position dominante (art. 4 al. 2 LCart)10 est une question qui fait l’objet de cette pro-
cédure. Comme il sera démontré plus loin (cf. N 38 ss), le comportement analysé tombe dans
le champ d’application de la LCart.

C.1.3 Champ d’application territorial
27. Sur le plan territorial, la LCart est applicable aux états de fait qui déploient leurs effets
en Suisse, même s’ils se sont produits à l’étranger (principe des effets ; art. 2 al. 2 LCart).
Comme mentionné ci-dessus, Novartis a intenté une action en Suisse à l’encontre de Lilly
suite à son acquisition du brevet EP 084 dans le but allégué d’interdire la distribution du Taltz®
en Suisse. Ce cas entre dès lors dans le champ d’application territorial de la LCart.




8 […].
9 TAF, B-2977/2007 du 27.4.2010 consid. 4.1, Publigroupe ; RETO HEIZMANN/MICHAEL MAYER, in :
 DIKE-Kommentar, Kartellgesetz, Zäch/Arnet/Baldi/Kiener/Schaller/Schraner/Spühler (éd.), 2018,
 art. 2 N 7 et les références citées ; VINCENT MARTENET/PIERRE-ALAIN KILLIAS, in : Commentaire Ro-
 mand, Droit de la concurrence, Martenet/Bovet/Tercier (éd.), 2e éd. 2012, art. 2 N 21 s.
10 Cf. DPC RPW 2001/2, 268 N 79, Watt/Migros – EEF; Message du 23.11.1994 concernant la loi
 fédérale sur les cartels et autres restrictions de la concurrence, FF 1995, 472; JÜRG BORER, Orell
 Füssli Kommentar Wettbewerbsrecht, Homburger/Schmidhauser/Hoffet/Ducrey (éd.), 1997, Art. 2
 N 14.



 7
C.1.4 Champ d’application temporel
28. La LCart s'applique aux états de fait qui se sont produits pendant sa période d’applica-
tion. D'un point de vue temporel, les règles matérielles actuelles de la LCart sont en vigueur
depuis le 1er juillet 1996. En l’espèce, ce cas entre dans le champ d’application temporel de
la LCart.

C.2 Compétence de la Commission de la concurrence
29. La compétence des autorités de la concurrence est déterminée par l'art. 18 al. 3 1re
phrase LCart et les dispositions du règlement interne de la COMCO11. Selon cette disposition,
la COMCO prend toutes les décisions qui ne sont pas expressément attribuées à un autre
organe ou au Secrétariat.

30. En l'espèce, il s’agit de clôturer une enquête selon l’art. 27 LCart au moyen d’une déci-
sion. Selon l’art. 30 al. 1 LCart, la COMCO décide sur proposition du Secrétariat sur les me-
sures à prendre ou sur l’approbation d’un accord amiable. Étant donné qu'aucun autre organe
de la COMCO n'est compétent en l'espèce (par exemple selon l'art. 19 al. 1 3e phrase LCart
ou les art. 19 s. ou 27 ss R-COMCO), c'est la compétence générale de décision qui est perti-
nente. En l'espèce, c'est donc la COMCO qui est compétente.

C.3 Parties
31. Le sujet de droit au sens du droit des cartels est l’« entreprise » au sens de
l'art. 2 al. 1bis LCart, c'est-à-dire une unité économique indépendamment de sa forme juridique
ou de son organisation (cf. N 23). Cette « entreprise » n'a aucune personnalité juridique au
sens du droit de la procédure administrative,12 qui s'applique en principe dans le cadre d'une
enquête en matière de droit des cartels (art. 39 LCart). Le titulaire des droits (p. ex. droit de
consulter le dossier selon l'art. 26 PA) et des obligations (p. ex. obligation de collaborer selon
l'art. 13 PA) est bien plutôt la « partie » au sens de l'art. 6 PA. Il en résulte que, dans une
procédure de droit des cartels, l'entreprise au sens de la LCart en tant que destinataire matériel
de la norme et la partie à la procédure, respectivement le destinataire d'une décision peuvent
diverger.13
32. La qualité de partie au sens de l’art. 6 PA revient en premier lieu aux personnes dont la
décision est amenée à régler les droits ou devoirs au sens de l’art. 5 PA. Ces personnes sont
désignées comme étant les destinataires matériels de la décision.14
33. Étant donné qu’une décision de droit administratif ne peut pas régler directement les
droits et obligations de l’« entreprise » au sens du droit des cartels (cf. N 31), sont en pratique
qualifiées de destinataires matériels de la décision pour chaque entreprise les personnes qui




11 Règlement interne de la Commission de la concurrence du 15.6.2015 (Règlement interne COMCO,
 RI-COMCO ; RS 251.1).
12 DIKE KG-HEIZMANN/MAYER (n. 9), art. 2 N 19 et 34 et les références citées.
13 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 7.2.2, DCC ; DPC 2021/3, 691 N 31, Obligation de rensei-
 gner ; DPC 2020/3a, 1096 N 1128, Bauleistungen See-Gaster ; MARC AMSTUTZ/RAMIN SILVAN
 GOHARI, in : Basler Kommentar, Kartellgesetz, Amstutz/Reinert (éd.), 2e éd. 2021, art. 2 N 121.
14 TF, 9C_918/2009 du 24.12.2009 consid. 4.3.1 ; TAF, B-5130/2019 du 9.8.2021 consid. 7.1, Bau-
 leistungen Graubünden/Schlub ; TAF, B-807/2012 du 25.6.2018 consid. 11.4.1, Wettbewerbsabre-
 den im Strassen- und Tiefbau im Kanton Aargau/Erne ; TAF, B-831/2011 du 18.12.2018
 consid. 119 s., DCC ; TAF, B-2977/2007 du 27.4.2007 consid. 4.5, Publigroupe.



 8
en étaient responsables au moment de l’infraction examinée.15 En fait notamment partie la
personne (habituellement la société) dont la conformité du comportement au droit de la con-
currence est concrètement examinée (société agissant de manière opérationnelle), ainsi que
son éventuelle société mère ou la société mère du groupe.16 Une société détenant actuelle-
ment l’entreprise en cause, mais qui ne la détenait pas à l’époque de l’infraction examinée,
peut également, à certaines conditions, être destinataire des mesures de la COMCO.17
34. Au vu de ce qui précède, il convient d’accorder la qualité de partie au sens de l’art. 6 PA
aux entreprises suivantes : Novartis AG (maison-mère) et Novartis Pharma AG (titulaire du
portefeuille de brevets acquis de Genentech).

C.4 Prescriptions réservées
35. La LCart réserve les prescriptions qui, sur un marché, excluent de la concurrence cer-
tains biens ou services, notamment celles qui établissent un régime de marché ou de prix de
caractère étatique, ou encore celles qui chargent certaines entreprises de l’exécution de
tâches publiques en leur accordant des droits spéciaux (art. 3 al. 1 LCart). La LCart n’est pas
non plus applicable aux effets sur la concurrence qui découlent exclusivement de la législation
sur la propriété intellectuelle. En revanche, les restrictions aux importations fondées sur des
droits de propriété intellectuelle sont soumises à la LCart (art. 3 al. 2 LCart).
36. La pratique et la jurisprudence considèrent que l’art. 3 al. 2 LCart doit être interprété de
façon restrictive, ce qui implique une application large et sans restriction de la loi sur les car-
tels.18 L'utilisation des droits de propriété intellectuelle a toujours des effets sur la concurrence,
mais ceux-ci ne découlent pratiquement jamais exclusivement de la législation sur la propriété
intellectuelle. La propriété intellectuelle doit être traitée de la même manière que la propriété
matérielle en ce qui concerne la possibilité d’examen par le droit des cartels. L’art. 3 al. 2 LCart
ne doit donc pas être compris comme une réserve d’application. Il s’agit plutôt de garantir, au
moyen de cet article, que les objectifs du droit de la propriété intellectuelle ne soient pas né-
gligés lors d’un examen matériel. Une interprétation restrictive de l’art. 3 al. 2 LCart permet
donc de protéger contre les abus, afin d’éviter que les droits de propriété intellectuelle ne soient
utilisés à des fins purement restrictives de la concurrence en s’écartant de leur objectif
propre.19
37. Il découle de ce qui précède que la LCart est applicable à l’état de fait retenu et que les
reproches formulés à l’encontre de Novartis (cf. N 21 s.) doivent faire l’objet d’un examen
matériel afin de déterminer s’ils constituent un abus.




15 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 7.1 et les références citées, DCC ; DPC 2020/3a, 1096
 N 1129, Bauleistungen See-Gaster ; DPC 2019/1, 116 N 212, VPVW Stammtische/Projekt Repo
 2013.
16 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 7.1 et 7.2.6 et les références citées, DCC ; DPC 2004/2,
 421 N 67, Swisscom ADSL.
17 TAF, B-5130/2019 du 9.8.2021 consid. 7 ss, Bauleistungen Graubünden/Schlub ; DPC 2020/3a,
 1099 N 1143 ss, Bauleistungen See-Gaster ; DPC 2020/4a, 1835 N 561 ss, Bauleistungen Grau-
 bünden.
18 TAF, B-831/2011 du 18.12.2018 consid. 81 ss, consid. 528 ss, Sanktionsverfügung – DCC ; BSK
 KG-HILTY (n.13), Art. 3 al. 2 N 21 ss ; DIKE KG-WEBER (n. 9), Art. 3 N 44 ss.
19 TAF, B-831/2011 du 18.12.2018 consid. 81 ss et les références citées, DCC.



 9
C.5 Pratiques illicites d’une entreprise en position dominante
38. Les entreprises en position dominante se comportent de façon illicite lorsque, en abusant
de leur position sur le marché, elles entravent l’accès d’autres entreprises à la concurrence ou
son exercice, ou désavantagent les partenaires commerciaux (art. 7 al. 1 LCart). Des pra-
tiques réputées illicites sont mentionnées à titre exemplatif à l’art. 7 al. 2 LCart, mais il doit être
examiné au cas par cas si une pratique selon l’art. 7 al. 2 LCart constitue une entrave, respec-
tivement un désavantage au sens de l’art. 7 al. 1 LCart.20

39. Dans un premier temps, il convient de déterminer la position dont Novartis dispose sur
le marché relevant. Si Novartis doit être qualifiée d'entreprise en position dominante, il con-
viendra ensuite d'évaluer, dans un deuxième temps, s'il existe une pratique illicite au sens de
l'art. 7 LCart.

C.5.1 Position dominante
40. Par entreprises dominant le marché, on entend une ou plusieurs entreprises qui sont à
même, en matière d’offre ou de demande, de se comporter de manière essentiellement indé-
pendante par rapport aux autres participants au marché (concurrents, fournisseurs ou ache-
teurs) (art. 4 al. 2 LCart). Novartis ne sera pas en mesure de se comporter de manière essen-
tiellement indépendante des autres acteurs du marché si elle est confrontée à une
concurrence actuelle et/ou potentielle suffisamment forte ou si l'autre partie au marché est en
mesure de discipliner Novartis de manière suffisante en raison de sa position sur le marché.
Pour vérifier cela, il convient tout d'abord de définir le marché relevant concerné par la pratique
examinée en l'espèce, avant de pouvoir déterminer, dans un deuxième temps, la position de
Novartis sur le marché.

C.5.1.1 Marché pertinent
41. Dans le cadre de la définition du marché pertinent selon le droit des cartels, il convient
de déterminer – par analogie avec l'art. 11 al. 3 OCCE21 – quels sont les produits ou services
qui sont substituables pour les partenaires potentiels de l’échange du point de vue matériel,
géographique et, le cas échéant, temporel.22
42. En effectuant cette définition, il convient de tenir compte du sens et du but de la délimi-
tation du marché. Ceux-ci résident moins dans la création d'une définition générale du marché
pour un secteur économique que dans la possibilité de déterminer la position concrète des
entreprises concernées sur le marché et l'importance de la restriction à la concurrence exami-
née.23 Il s'ensuit que la délimitation du marché dépend de la restriction (éventuelle) à la con-
currence qui est concrètement examinée. Cette circonstance peut à son tour avoir pour con-
séquence que le contenu de la délimitation du marché diverge selon le comportement examiné
(accords, abus de position dominante, concentration d'entreprises), bien qu'il concerne le




20 TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 6.1, Hallenstadion ; ATF 146 II 217 consid. 4.2, ADSL II ;
 ATF 139 I 72 consid. 10.1.2, Publigroupe ; ATF 129 II 497 consid. 6.5.1, Buchpreisbindung.
21 Ordonnance du 17.6.1996 sur le contrôle des concentrations d’entreprises (OCCE ; RS 251.4).
22 ATF 139 I 72 consid. 9.1 et les références citées, Publigroupe ; ATF 129 II 497 consid. 6.3.1, En-
 treprises Electriques Fribourgeoises (EEF) ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 5.1, Hallens-
 tadion ; ATF 129 II 18 consid. 7.2 et 7.3.1, Buchpreisbindung.
23 DPC 2017/3, 448 N 215 ss, Hoch- und Tiefbauleistungen Münstertal ; DPC 2020/3a, 1111 N 1229,
 Bauleistungen See-Gaster ; DIKE KG-ZIRLICK/BANGERTER (n. 9), Art. 5 N 61 ss ; BSK KG-
 REINERT/WÄLCHLI (n. 13), Art. 4 II N 94 ; voir p. ex. OECD, Market Definition, DAF/COMP(2012)19,
 p. 11.



 10
même secteur économique.24 Le point de départ est toujours le comportement concrètement
examiné.25

C.5.1.1.1 Partenaires potentiels de l’échange
43. Pour les trois aspects de la délimitation du marché (matériel, géographique, temporel),
le point de vue des partenaires potentiels de l’échange est important.26 Les « partenaires po-
tentiels de l’échange » sont les acheteurs concrets des prestations ou des biens qui font l'objet
de l’éventuelle restriction à la concurrence examinée.27 Si les autorités de la concurrence exa-
minent le comportement d'une entreprise dominante sur le marché, c'est le point de vue des
acheteurs du produit vendu par l'entreprise dominante qui est déterminant pour la délimitation
du marché.28 En revanche, lorsque les effets d'un accord en matière de concurrence sont
examinés, les personnes physiques ou morales qui achètent ou fournissent les biens ou ser-
vices visés par l'accord doivent être considérées comme les partenaires potentiels de
l’échange.29
44. Dans le cas d’espèce d’un éventuel abus de position dominante, on peut s’interroger si
les partenaires potentiels de l’échange ne devraient pas être les médecins qui prescrivent les
médicaments contre le psoriasis à leurs patients – plutôt que les patients eux-mêmes30. Cette
question peut toutefois rester ouverte compte tenu des développements qui suivent.

C.5.1.1.2 Marché de produits pertinent
45. Le marché de produits comprend tous les produits ou services que les partenaires po-
tentiels de l’échange considèrent comme substituables en raison de leurs caractéristiques et
de l’usage auquel ils sont destinés (art. 11 al. 3 let. a OCCE, applicable par analogie en l'es-
pèce).31
46. L'élément déterminant est donc de savoir si, dans un cas concret, des produits ou des
services sont en concurrence du point de vue des partenaires potentiels de l’échange. Cela


24 TAF, B-7633/2009 du 14.9.2015 consid. 274 et les références citées (entre autres à la pratique
 européenne), ADSL II ; voir aussi p. ex. DPC 2020/4a, 1818 N 440, Bauleistungen Graubünden ;
 DPC 2020/3a, 1111 s. N 1229, Bauleistungen See-Gaster ; DPC 2019/2, 445 N 600, Hoch- und
 Tiefbauleistungen Engadin I ; DIKE KG-STÄUBLE/SCHRANER (n 9), Art. 4 II N 25.
25 Voir TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 5.2.1, 5.3.3 et 7.2.3, Hallenstadion ; TAF, B-4596/2019
 du 5.6.2023 consid. 5.4.3.6 et 5.4.3.8, Leasing/CA Auto Finance ; TAF, B-141/2012 du 12.12.2022
 consid. 5.3.1.3.2, ASCOPA.
26 ATF 139 I 72 consid. 9.2.3.1, Publigroupe ; ATF 141 II 66 consid. 3.2, Hors-Liste-Medikamente I.
27 TAF, B-4596/2019 du 5.6.2023 consid. 5.4.3.6, Leasing/CA Auto Finance ; TAF, B-7633/2009 du
 14.9.2015 consid. 270, ADSL II ; p. ex. aussi DPC 2020/4a, 1818 N 441, Bauleistungen
 Graubünden ; DPC 2020/3a, 1112 N 1230, Bauleistungen See-Gaster ; DPC 2019/2, 445 s. N 601,
 Hoch- und Tiefbauleistungen Engadin I.
28 TAF, B-7633/2009 du 14.9.2015 consid. 270, ADSL II.
29 DPC 2020/4a, 1818 N 441, Bauleistungen Graubünden ; DPC 2020/3a, 1112 N 1230, Bauleistun-
 gen See-Gaster ; DPC 2019/2, 445 s. N 601, Hoch- und Tiefbauleistungen Engadin I.
30 Dans le cas Hors-liste, relatif à des médicaments soumis à ordonnance mais non remboursés par
 les assurances-maladie, il s’agissait d’analyser un accord entre d’une part les fabricants de médi-
 caments contre les troubles érectiles et, d’autre part, les médecins dispensants, respectivement les
 pharmaciens. Alors que la COMCO a considéré que le partenaire potentiel de l’échange était le
 patient (DPC 2010/4, 670 N 166, Pfizer), le Tribunal administratif fédéral a privilégié le médecin
 (DPC 2013/4, 723 consid. 5.4.3.1).
31 ATF 139 I 72, 93 consid. 9.2.3.1, Publigroupe ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 5.2 et les
 références citées, Hallenstadion ; TAF, B-3618/2013 du 24.11.2016 consid. 52, Hallenstadion ;
 TAF, B-7633/2009 du 14.9.2015 consid. 269, ADSL II.



 11
est le cas si les personnes concernées les considèrent comme substituables en ce qui con-
cerne leurs caractéristiques et l'utilisation prévue, c'est-à-dire s'ils sont interchangeables d'un
point de vue matériel. L'interchangeabilité fonctionnelle (concept de marché des besoins) des
biens et des services, ainsi que d'autres méthodes permettant de déterminer la substituabilité
des biens et des services du point de vue de la demande, sont déterminantes. Le point de vue
subjectif des personnes concernées par la restriction concrète de la concurrence est détermi-
nant. La substituabilité s'évalue donc sur la base d’un point de vue concret, éventuellement
observable empiriquement.32 Il convient de partir de l'objet concret de l'enquête.33

47. L’ATC34 est un système de classification à cinq niveaux et est utilisé pour fournir des
informations relatives aux médicaments. Le premier niveau indique les groupes thérapeu-
tiques généraux. Dans les niveaux supérieurs (2, 3, 4 et 5), ces groupes thérapeutiques sont
encore subdivisés selon des critères médicaux (niveau 1 = groupe principal anatomique, ni-
veau 2 = groupe principal thérapeutique, niveau 3 = groupe principal pharmacologique, ni-
veau 4 = sous-groupe chimique, niveau 5 = substance active). Grâce à sa structure hiérar-
chique, ce système de classification offre la possibilité de considérer les médicaments de
manière différenciée. Des substances similaires peuvent être regroupées de manière judi-
cieuse en fonction de la problématique. Les médicaments d'un même niveau supérieur sont
en général des substituts plus proches que ceux d'un niveau inférieur. Parmi les cinq niveaux
de classification ATC, le premier niveau (ATC-1) est le plus général alors que le niveau 5 (ATC-
5) est le plus détaillé. Pour la délimitation du marché, la classe ATC-3 est le plus souvent
utilisée.35
48. Selon Lilly, dans la classification ATC pertinente dans le cas d’espèce, 18 substances
actives sont listées, dont 6 sont autorisées en Suisse36. Afin de déterminer la thérapie adé-
quate pour un patient donné, les médecins prendraient en compte notamment l’efficacité du
médicament, le temps de réaction, la sécurité et les cas de comorbidité. Par ailleurs, les mé-
dicaments contre le psoriasis devraient être distingués selon qu’ils sont destinés à traiter les
cas légers de la maladie, ou les cas modérés à sévères. Une autre distinction serait celle entre
les patients nécessitant un traitement topique et ceux nécessitant un traitement systémique.
Compte tenu des effets de la maladie et des risques importants de complications pour les
patients souffrant de formes sévères, seuls les médicaments les plus performants entreraient
en compte. Il conviendrait dès lors de ne considérer à ce stade que le Cosentyx®, Taltz®,
Skyrizi® et Tremfya®, autorisés en Suisse. Les deux premiers appartiennent à la catégorie
des médicaments de deuxième génération, alors que les deux derniers appartiennent à la
catégorie des médicaments de troisième génération (cf. N 16). Compte tenu de la rapidité de
leurs effets, le marché de produit relevant serait constitué par les médicaments de deuxième
génération, soit le Cosentyx® et le Taltz®. Dans une perspective thérapeutique plus large, le


32 TAF, B-4596/2019 du 5.6.2023 consid. 5.4.3.7, Leasing/CA Auto Finance.
33 Voir de manière générale : ATF 139 I 72 consid. 9.2.3.1, Publigroupe ; ATF 129 II 18 consid. 7.3.1,
 Buchpreisbindung ; TAF, B-4596/2019 du 5.6.2023 consid. 5.4.3.6, Leasing/CA Auto Finance ;
 TAF, B-3618/2013 du 24.11.2016 consid. 53, Hallenstadion ; TAF, B-7633/2009 du 14.9.2015 con-
 sid. 270, ADSL II ; TAF, B-506/2010 du 19.12.2013 consid. 9, Gaba.
34 Le Anatomical Therapeutic Chemical Classification System (ATC) ou Système de classification
 anatomique, thérapeutique et chimique est utilisé pour classer les médicaments. Il a été développé
 par l’European Pharmaceutical Market Research Association (EPhMRA) et le Pharmaceutical Bu-
 siness Intelligence and research Group (PBIRG), https://www.ephmra.org/anatomical-classification
 (10.7.2024). En parallèle, l’Organisation mondiale de la santé a également élaboré un classement
 ATC à cinq niveaux, dans lequel les substances actives sont divisées en différents groupes en
 fonction notamment de leurs propriétés thérapeutiques, https://www.who.int/tools/atc-ddd-tool-
 kit/atc-classification (10.7.24).
35 Cf. DPC 2022/3, 625 ss N 13 ss et les références citées, CSL Limited/Vifor Pharma AG.
36 Le Bimekizumab de UCB est autorisé en Suisse depuis le 27 octobre 2022 et commercialisé sous
 le nom de Bimzlex®, portant à sept le nombre de substances actives autorisées en Suisse.



 12
marché relevant couvrirait les produits autorisés en Suisse et destinés à traiter les cas sévères
de psoriasis, soit le Cosentyx® et le Taltz®, ainsi que le Skyrizi® et Tremfya®.37

49. Selon Novartis, la délimitation du marché telle qu’opérée par Lilly serait artificielle. Le
marché serait bien plus grand et devrait comprendre au moins tous les traitements pour les
formes modérées à sévères et cela, indépendamment de leur mécanisme d’action ou de leur
mode d’administration.38 Les inhibiteurs d’IL-17 et d’IL-23, ainsi que d’IL-12/23 et les inhibi-
teurs de TNF appartiennent à cette catégorie. D’autres types d’inhibiteurs pourraient encore
entrer en compte. Cette définition du marché se fonderait sur la jurisprudence de l’Union eu-
ropéenne39, la classification ATC, les lignes directrices pour le traitement des cas modérés à
sévères du psoriasis, les prescriptions pour lesquelles les médicaments ont reçu une autori-
sation de mise sur le marché, les études comparatives entre les produits concurrents effec-
tuées par les entreprises pharmaceutiques et le fait que les médecins prescrivent différents
médicaments à leurs patients au cours du traitement. Novartis mentionne également des
études internes, ainsi que des déclarations publiques de la part de Lilly sur les médicaments
contre le psoriasis.40
50. Dans le cas d’espèce, même si la classe ATC-3 est le plus souvent utilisée pour délimiter
le marché pertinent pour les cas mettant en cause des médicaments, les autorités de la con-
currence renoncent à définir définitivement le marché de produits compte tenu de l’issue de la
procédure.

C.5.1.1.3 Marché géographique pertinent
51. Le marché géographique comprend le territoire sur lequel les partenaires potentiels de
l’échange sont engagés du côté de l’offre ou de la demande pour les produits ou services qui
composent le marché de produits (art. 11 al. 3 let. b OCCE).41
52. Selon la pratique constante de la COMCO, le marché pour les produits thérapeutiques
est national.42 Il n’existe en l’espèce aucun motif pour s’écarter de cette pratique.

C.5.1.1.4 Résultat intermédiaire

53. Il ressort des éléments mentionnés ci-dessus que, selon Lilly, le marché devrait être
défini de façon étroite, ce qui influencerait le résultat de l’analyse de la position de Novartis sur
le marché. Novartis conteste toutefois les arguments de Lilly. Il sera démontré ci-après, sans
qu’il soit préalablement nécessaire de répondre aux questions de la définition du marché dans
le cas concret et de la position de Novartis sur ce marché, que cette entreprise n’a pas fait
usage de ses droits de propriété intellectuelle d’une façon contraire à la LCart. De ce fait, il est
renoncé à définir le marché et à analyser la position de Novartis sur ce dernier.




37 […].
38 Concernant les aspects médicamenteux, cf. […].
39 COMM-UE, COMP/M.9294 du 29.7.2019, BMS/Celgene.
40 […].
41 ATF 139 I 72 consid. 9.2.1 et les références citées, Publigroupe ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020
 consid. 5.4.1, Hallenstadion ; ATF 129 II 18 consid. 7.2, Buchpreisbindung ; TAF, B-7633/2009 du
 14.9.2015 consid. 302, ADSL II ; TAF, B-506/2010 du 19.12.2013 consid. 9.2, Gaba.
42 DPC 2022/3 627 N 32 et les références citées, CSL Limited/Vifor Pharma AG.



 13
C.5.2 Pratiques illicites

C.5.2.1 Introduction
54. La LCart n’interdit pas une position dominante, mais seulement son abus.43 Selon la
clause générale de l’art. 7 al. 1 LCart, les entreprises ayant une position dominante, se com-
portent de façon illicite lorsque celles-ci abusent de leur position et entravent ainsi l’accès
d’autres entreprises à la concurrence ou son exercice, ou désavantagent les partenaires com-
merciaux. On distingue les abus prenant la forme de pratiques d’entraves de ceux prenant la
forme de pratiques d’exploitation ou de désavantage. Une classification claire n'est pas pos-
sible dans tous les cas, car les pratiques commerciales d'entreprises dominantes, respective-
ment qui ont un pouvoir de marché relatif, peuvent à la fois constituer une entrave et une
exploitation.44

55. Il y a entrave abusive lorsque d'autres entreprises (en général des concurrents actuels
ou potentiels, mais potentiellement aussi d'autres acteurs du marché) sont entravées dans
leur accès à la concurrence ou dans l'exercice de celle-ci. Il importe peu que l'entrave se pro-
duise sur le marché où l’entreprise a une position dominante, respectivement un pouvoir de
marché relatif ou sur un marché situé en amont ou en aval. Les pratiques d'entrave abusives
englobent donc tous les comportements d'une entreprise ayant une position dominante, res-
pectivement un pouvoir de marché relatif s’écartant d’une concurrence loyale au niveau des
prestations, qui sont dirigés contre des concurrents ou des partenaires commerciaux (actuels
ou potentiels) et qui limitent leurs possibilités d'action sur le marché dominé ou sur un marché
voisin.45
56. Dans le cas d'un abus prenant la forme d’une pratique d'exploitation, c'est l'autre parti-
cipant au marché (c'est-à-dire les fournisseurs ou les clients de l'entreprise ayant une position
dominante) qui est désavantagé, par exemple en se voyant imposer des conditions commer-
ciales, des prix ou des produits non souhaités qui relèvent de l'exploitation. L'abus sous la
forme d’une pratique d'exploitation se caractérise par la recherche – par l'entreprise ayant une
position dominante – d'avantages économiques en portant atteinte aux intérêts des parte-
naires commerciaux et des consommateurs en profitant de sa position dominante sur le mar-
ché.46

57. D'autres critères permettent en outre de déterminer l’existence d’un abus, comme l'inten-
tion d'entraver ou d'évincer, l'affaiblissement de la compétitivité, la non-concurrence en matière
de prestations ou la pesée des intérêts axée sur l'objectif de la loi.47




43 TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 6.1, Hallenstadion ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 con-
 sid. 8.2.1, DCC ; TF, 2C_395/2021 du 9.5.2023 consid. 10.1.1, Supermédia.
44 Cf. pour l’ensemble : ATF 146 II 217 consid. 4.1, ADSL II ; ATF 139 I 72 consid. 10.1.1, Publi-
 groupe ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.1, DCC ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 con-
 sid. 6.1, Hallenstadion ; Message-LCart (n. 10), 564 ; ZÄCH/SCHRANER/STÄUBLE, in : Schweizeri-
 sches Immaterialgüter- und Wettbewerbsrecht (SIWR) V/2, Kartellrecht, Ducrey/Zimmerli (éd.),
 2e éd. 2023, N C.173 ss ; CR Concurrence-CLERC (n. 9), art. 7 I N 91 ss.
45 ATF 146 II 217 consid. 4.1, ADSL II ; ATF 139 I 72 consid. 10.1.1 et les références citées, Publi-
 groupe ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.1, DCC ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020 con-
 sid. 6.1, Hallenstadion ; Message-LCart (n. 10), 564.
46 ATF 146 II 217 consid. 4.1, ADSL II ; ATF 139 I 72, consid. 10.1.1 et les références citées, Publi-
 groupe ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.1, DCC ; Message-LCart (n. 10), 564.
47 ATF 139 I 72, consid. 8.2.3 et consid. 10.1.2, Publigroupe ; DPC 2016/1, 123 N 440, Online-Bu-
 chungsplattformen für Hotels ; DIKE KG-STÄUBLE/SCHRANER (n. 9), art. 7 N 86 et 133 ; PETER
 REINERT, in : Stämpflis Handkommentar zum Kartellgesetz, Baker & McKenzie (éd.), 2007, art. 7
 N 6.



 14
58. Le législateur a établi à l’art. 7 al. 2 LCart une liste exemplative de comportements des-
tinée à illustrer ou à concrétiser l’alinéa 1. Les états de fait de l’art. 7 al. 2 LCart ne constituent
toutefois pas forcément un comportement illicite ; il faut toujours que les critères de la clause
générale de l’art. 7 al. 1 LCart soient également remplis pour qu’il y ait un abus.48
59. Comme le Tribunal fédéral l'a indiqué à plusieurs reprises49, il convient de déterminer au
cas par cas, à l'aide d'un double examen, si l'on est en présence d'un comportement illicite,
soit d’un abus : dans un premier temps, il convient d'identifier les distorsions de concurrence
(c'est-à-dire l'entrave ou le désavantage d'acteurs du marché), et notamment d'examiner si un
comportement listé à l’art. 7 al. 2 LCart constitue une entrave ou un désavantage. Dans un
second temps, il convient d'examiner les éventuelles conditions commerciales légitimes (le-
gitimate business reasons). Il y a comportement illicite lorsqu'il n'existe pas de raison objective
pour le désavantage (ou l’exploitation), ou pour l'entrave concernée.50 De tels motifs existent
notamment lorsque l'entreprise concernée peut s'appuyer sur des principes commerciaux
(p. ex. l'exigence de la solvabilité du partenaire contractuel). Peuvent constituer d'autres rai-
sons objectives par exemple l'évolution de la demande, les économies de coûts, les simplifi-
cations administratives, les coûts de transport et de distribution ou encore des raisons tech-
niques.51

60. Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, il n'est pas nécessaire de procéder à une
analyse basée sur les effets pour prouver les distorsions de concurrence.52 Il est nécessaire,
mais aussi suffisant, de prouver les effets potentiellement négatifs sur la concurrence.53 Il n'est
donc pas nécessaire de démontrer la survenance du résultat problématique lui-même, c'est-
à-dire l’avènement effectif d’une distorsion de la concurrence, mais seulement (et impérative-
ment) « le risque de survenance du résultat problématique ».54 Selon le Tribunal fédéral, il
s'agit en d'autres termes, d'un « état de fait de mise en danger ».55 En soulignant dans le
même arrêt que « le caractère abusif (y compris la restriction de la concurrence) de la pratique
litigieuse est établi sur la base de l'analyse du cas d'espèce », le Tribunal fédéral a également
précisé que « le risque de survenance du résultat problématique » doit être démontré dans le
cas concrètement examiné.56 Il faut ainsi démontrer que, dans le cas d’espèce, le comporte-
ment de l'entreprise en position dominante crée un risque concret, et non simplement théo-
rique, de distorsion de la concurrence.57



48 ATF 146 II 217 consid. 4.2, ADSL II ; ATF 139 I 72 consid. 8.2.2, Publigroupe ; TF, 2C_113/2017
 du 12.2.2020 consid. 6.1, Hallenstadion ; Message-LCart (n. 10), 565.
49 TF, 2C_395/2021 du 9.5.2023 consid. 10.1, Supermédia ; ATF 146 II 217 consid. 4.2, ADSL II ;
 ATF 139 I 72 consid. 10.1.2, Publigroupe ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.2, DCC ; TF,
 2C_113/2017 du 12.2.2020 consid. 6.1, Hallenstadion.
50 ATF 146 II 217 consid. 4.2, ADSL II ; ATF 139 I 72 104 consid. 10.1.2 et les références citées,
 Publigroupe ; TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.2, DCC ; TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020
 consid. 6.1, Hallenstadion.
51 ATF 139 I 72 consid. 10.1.2 et les références citées, Publigroupe ; ATF 146 II 217 consid. 4.2,
 ADSL II.
52 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.6, DCC, avec renvoi au TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020
 consid. 6.2.3, Hallenstadion.
53 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.3, DCC, avec renvoi au TF, 2C_113/2017 du 12.2.2020
 consid. 6.2.1, Hallenstadion.
54 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.6, DCC.
55 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 10.2.3, DCC.
56 TF, 2C_596/2019 du 2.11.2022 consid. 8.2.1, DCC, avec renvoi à l’ATF 146 II 217 consid. 4.1,
 ADSL II.
57 Voir aussi TAF, B-831/2011 du 18.12.2018 consid. 1202 ss, DCC ; COMCO, 6.12.2021, N 670 et
 675, Belagswerke Bern, 



 15
C.5.2.2 Limitation de la production, des débouchés ou du développement
 technique (art. 7 al. 2 let. e LCart)
61. Une entreprise en position dominante se comporte de façon potentiellement illicite
lorsqu’elle limite la production, les débouchés ou le développement technique. L’état de fait de
l’art. 7 al. 2 let. e est rempli lorsqu’en plus de la position dominante, les éléments constitutifs
suivants sont réunis de façon cumulative :

 - Il existe un comportement, qui conduit à une limitation de la production, des débouchés
 ou du développement technique,
 - lequel entrave l’accès d’autres entreprises à la concurrence ou son exercice, ou désa-
 vantage les partenaires commerciaux,
 - qui n’est pas justifié par des conditions commerciales légitimes (« legitimate business
 reasons »).
62. L’art. 7 al. 2 let. e LCart vise les pratiques d’entraves et couvre potentiellement toute
pratique d’exclusion. Le comportement de l’entreprise dominante est abusif s’il limite artificiel-
lement l’accès au marché ou l’expansion des concurrents actuels, sans que cela résulte de
l’évolution normale de celui-ci.58 De telles pratiques peuvent notamment découler de l’utilisa-
tion abusive de droits de propriété intellectuelle, par exemple l’obtention ou le simple maintien
de brevets comme moyen pour une entreprise en position dominante de bloquer le progrès
technique d’entreprises concurrentes (brevets de blocage).59
63. Dans un premier temps, il convient de présenter le brevet EP 084 et la chronologie des
événements telle qu’elle ressort de l’enquête qui a été menée. Dans un second temps, le
comportement de Novartis sera analysé, quant à l’acquisition du brevet EP 084, ainsi qu’à
l’utilisation qui en a été fait suite à cette acquisition.

C.5.2.2.1 Le brevet EP 084 et la chronologie des événements
64. Genentech est une entreprise américaine de biotechnologie. Elle appartient depuis 2009
au groupe Roche. Elle a été la première entreprise à découvrir la cytokine IL-17 A/F et à dé-
velopper des anticorps la liant. Afin de protéger son invention, Genentech a déposé le
2 juin 2004 une demande devant l’Office européen des brevets (ci-après EPO). Cette de-
mande a abouti à la délivrance du brevet EP 1 641 822 (ci-après EP 822) le 15 mai 2013.60




 (10.7.2024). Le droit européen va dans la même direction. Voir, à titre d’aperçu et avec de nom-
 breuses références jurisprudentielles, LINSEY MCCALLUM/INGE BERNAERTS/MASSIMILIANO KADAR et
 al., A dynamic and workable effects-based approach to abuse of dominance, Competition policy
 brief, 1/2023, 2 s. Les « potential effects » sont nécessaires, mais aussi suffisants. De simples
 « hypothetical effects » ne sont pas encore suffisants, tandis que des « actual anticompetitive ef-
 fects » ne sont pas nécessaires. Lors de cette évaluation, il convient de tenir compte des circons-
 tances concrètes du cas d'espèce.
58 CR Concurrence-CLERC/KËLLEZI (n. 9), Art. 7 II N 234 s.
59 CR Concurrence-CLERC/KËLLEZI, (n. 9), art. 7 II N 252 ; BSK KG-AMSTUTZ/CARRON (n. 13), art. 7 N
 667 ; Message-LCart (n. 10), 569 ; DIKE KG-STÄUBLE/SCHRANER (n. 9), art. 7 N 471 ; OFK KG-
 BORER (n. 10), art. 7 N 26. Cf. aussi HEINEMANN, Blocking Patents and the Process of Innovation,
 in : Mathis/Tor (éd.), New Developments in Competition Law and Economics, 2019, 149 ss, qui
 propose un test pour déterminer si la simple acquisition d’un droit de propriété intellectuelle peut
 constituer un abus.
60 […].



 16
65. Le 1er octobre 2014, la demande de brevet divisionnaire61 EP 084 a été publiée.62 Le
24 novembre 2016, l’EPO a révoqué le brevet EP 822. Le 24 juillet 2019, l’EPO a délivré le
brevet EP 084. Novartis a fait opposition contre ce brevet. Le 20 décembre 2019, Genentech
[…] à Novartis pour un portefeuille de brevets, dont l’EP 084 faisait partie. Le 23 avril 2020,
Novartis a acquis le portefeuille de brevets pour un montant de […].63

66. Le 6 août 2019, Genentech a introduit en Allemagne une action en violation du brevet à
l’encontre de Lilly. Après l’acquisition du portefeuille de brevets par Novartis, Genentech a
retiré cette action le 2 juin 2020 et Novartis en a introduit une en son propre nom le
3 juin 2020.64
67. Le 10 juin 2020, Novartis a retiré son opposition au brevet EP 084. Novartis a entamé
des négociations avec Lilly le […] et avec […] le […] pour l’octroi d’une licence. Le […], […].
Le […], Novartis a proposé à Lilly une licence mondiale. Le […], Novartis a entamé avec […]
des négociations pour l’octroi d’une licence.65
68. Le 13 avril 2021, Lilly a déposé en Irlande une action en révocation du brevet EP 084,
ce qui a amené Novartis à introduire le 15 avril 2021 une action en violation du brevet dans
cette même juridiction.
69. Novartis a requis des mesures provisionnelles à l’encontre de Lilly le 16 avril 2021 en
Italie et le 31 mai 2021 en Autriche.66
70. Le […] 2021, Novartis a octroyé une licence mondiale à […] pour un montant […] de
[…].67 Le Bimzelx® de UCB sera autorisé en Europe le 20 août 2021.68
71. Le 9 novembre 2021, Novartis a intenté une action assortie d’une requête de mesures
provisionnelles à l’encontre de Lilly en Suisse.69
72. Le […] 2021, Novartis a octroyé à […] une licence mondiale pour un montant de […]. Ce
montant tenait compte du fait que le médicament de […].70
73. Le […] 2022, Novartis et Lilly se sont mises d’accord sur une licence mondiale pour un
montant de […].71




61 Une demande de brevet divisionnaire est une demande de brevet distincte qui est séparée d’une
 demande originale lorsque cette dernière ne satisfait pas à l’exigence d’unité d’invention.
 https://www.epo.org/fr/legal/guide-epc/2023/ga_c5_8.html (10.7.2024).
62 Cf. Extrait du registre européen des brevets, https://register.epo.org/application?num-
 ber=EP14163686 (10.7.2024).
63 […].
64 […].
65 […].
66 […]. Dans sa dénonciation, Lilly explique à cet égard :«Das Gesuch um einstweiligen Rechtsschutz
 von Novartis in Österreich inzwischen gerichtlich abgewiesen worden [ist], wobei Novartis auf eine
 Anfechtung und eine Klage im ordentlichen Verfahren verzichtet hat. Die entsprechenden Rechts-
 schutzersuchen in Irland und Italien sind weiterhin hängig. » (cf.[…]).
67 […].
68 […].
69 […].
70 […].
71 […]. À noter que si l’existence de négociations confidentielles entre les deux entreprises était con-
 nue des autorités de la concurrence, le fait qu’elles avaient été finalisées n’avait pas été communi-
 qué par Lilly au moment de l’ouverture de la procédure le 12 septembre 2022.



 17
74. Le 27 octobre 2022, Novartis a octroyé à Lilly une licence mondiale […], ce qui a mis un
terme à l’ensemble des procédures entre ces entreprises relatives au brevet EP 08472. Le
même jour, le Bimzelx® de UCB a été autorisé en Suisse.73
75. L’EPO a confirmé la validité de l’EP 084 le 16 février 2023.74

(i) Freedom to operate
76. Dans sa dénonciation, Lilly avance qu’il n’existait aucune raison légitime pour Novartis
d’acquérir le portefeuille de brevets et que cette acquisition avait en fait comme objectif de
sécuriser les parts de marché de son médicament phare le Cosentyx® (cf. N 21 s.). Novartis
conteste ce point de vue et met en évidence que le motif principal pour l’acquisition du porte-
feuille de brevets était bien de garantir la liberté d’exploitation pour le Cosentyx® (« freedom
to operate », ci-après FTO). Il ressort de documents internes fournis par Novartis qu’au mo-
ment de l’acquisition, […]. À cela s’ajoute que la poursuite de la procédure d’opposition contre
le brevet, ainsi que le cas échéant la défense dans le cadre d’actions en violation du brevet,
peuvent générer des coûts internes et externes importants allant jusqu’à […].75
77. Novartis précise également que bien qu’au moment de l’acquisition du brevet EP 084,
sa validité n’était pas encore établie et qu’il n’avait pas encore été décidé par un tribunal que
le Cosentyx® le violait, différents éléments indiquaient que Genentech se préparait à une con-
frontation avec Novartis. Ainsi, Genentech avait déjà intenté une action en violation du brevet
à l’encontre de Lilly concernant le Taltz®. Comme ce médicament est un inhibiteur de d’IL-17
tout comme le Cosentyx®, […]. En outre, par le passé, tant Genentech que sa maison mère
Roche avaient déjà […]. Également, jusqu’en 2020, Genentech avait déposé des demandes
de certificats complémentaires de protection. […]. Pour ces différents motifs, il existait une
pression sur Novartis pour qu’elle règle rapidement le problème de FTO relatif au Cosentyx®.76
78. Novartis conteste enfin les affirmations de Lilly selon lesquelles la liberté d’exploitation
pour le Cosentyx® aurait pu être garantie par l’obtention de la part de Genentech d’une licence
du brevet EP 084 et que de ce fait, un achat dudit brevet était superflu (cf. N 21). Novartis met
à cet égard en évidence le fait que Genentech s’était décidée pour une vente du portefeuille
de brevets, qu’une licence ne paraissait pas entrer en compte et que […] par Genentech portait
bien sur une vente du portefeuille de brevets pour un montant de […].77
79. Les informations données par Novartis quant aux motifs d’achat du portefeuille de bre-
vets ont pu être vérifiées dans le cadre des mesures d’enquête menées au cours de la procé-
dure. Il ressort de divers documents internes d’aide à la décision78, d’échanges entre collabo-
rateurs79, ainsi que des auditions qui ont été menées80, que le motif principal pour l’achat du
portefeuille de brevets par Novartis était bien pour cette entreprise de se garantir la liberté
d’exploitation pour le Cosentyx®. En outre, les arguments de Lilly selon lesquels l’achat du


72 Suite à cet octroi de licence par Novartis à Lilly, cette dernière a retiré sa demande de participer à
 la procédure ainsi que sa dénonciation (cf. N 11).
73 […].
74 […].
75 […].
76 […].
77 […].
78 […].
79 […].
80 […].



 18
portefeuille de brevets n’était pas nécessaire, mais qu’une licence du brevet litigieux EP 084
aurait suffi, ne résistent pas à l’examen. En effet, lors de la prise de contact du 26 no-
vembre 2019 de Genentech et Roche avec Novartis, […].81 Cette prise de contact a donné lieu
à une séance le 5 décembre 2019 entre les représentants des entreprises. Suite à cette der-
nière, […] pour l’acquisition du portefeuille de brevets.82 Roche a expliqué [les raisons de cette
transaction].83 Il ressort enfin de la prise de position écrite de […] du 27 janvier 2022 dans le
cadre de la procédure devant le Tribunal fédéral des brevets que Novartis avait demandé à
Genentech au cours des négociations si l’octroi d’une licence non exclusive était négociable,
ce à quoi Genentech avait répondu par la négative.84
80. Il découle de ce qui précède et de l’analyse des moyens de preuve que Novartis avait
identifié un risque pour l’exploitation du Cosentyx®, qu’afin de gérer ce risque des discussions
avec Genentech ont été menées et que seul l’achat du portefeuille de brevets entrait en
compte. Cet achat est intervenu après des négociations entre les entreprises pour un montant
de […] le 23 avril 2020.85 L’analyse des moyens de preuve n’a pas démontré que Novartis
aurait eu une autre motivation pour l’acquisition du portefeuille de brevets que celle de se
garantir la liberté d’exploitation pour le Cosentyx®.

(ii) Actions en violation du brevet EP 084
81. Novartis conteste les arguments de Lilly, selon lesquels une campagne agressive d’ac-
tions en violation du brevet EP 084 aurait été menée, dans le but de bloquer la vente du Taltz®
(cf. N 22). Novartis met en évidence le fait d’avoir, sitôt après l’acquisition du portefeuille de
brevets, cherché à concéder à des conditions raisonnables une licence aux autres fabricants
d’inhibiteurs d’IL-17. L’objectif était de couvrir les frais d’acquisition du portefeuille de brevets
en faisant participer les futurs preneurs de licence à la liberté d’exploitation obtenue pour les
fabricants d’inhibiteurs d’IL-17. Le portefeuille de brevets devait ainsi générer un revenu.86
82. Novartis explique qu’afin de remplir cet objectif, cette entreprise a débuté des négocia-
tions avec Lilly en […]. De telles négociations ont également été entreprises avec […] et […].
Au cours de ces négociations, Novartis a souligné à réitérées reprises son intention d’offrir une
licence à des conditions raisonnables. Concernant Lilly, […]. Une licence mondiale était en
outre en phase finale de négociation peu avant l’ouverture de la procédure par les autorités
de la concurrence. Cela démontre que l’objectif de Novartis n’était pas de bloquer une entre-
prise concurrente.87
83. Novartis mentionne également que l’introduction d’actions en violation du brevet EP 084
faisait partie de sa stratégie visant à débuter des négociations pour la concession d’une li-
cence. L’entreprise aurait sciemment choisi des juridictions lui permettant […].88 D’une façon
générale, l’introduction d’actions en violation de brevets tout comme l’introduction d’actions en
invalidation de brevets, en parallèle de la tenue de négociations visant à l’obtention d’une
licence, est une pratique courante dans le domaine de la pharma. L’objectif visé est d’influen-
cer le montant des frais de licence, que ce soit en les tirant vers le haut, ou dans le cas d’ac-
tions en invalidation de brevets, en faisant pression vers le bas. Que de telles actions soient



81 […].
82 […].
83 […].
84 […].
85 […].
86 […].
87 […].
88 […].



 19
menées parallèlement dans différentes juridictions, alors même que certains tribunaux au-
raient déclaré un brevet invalide, est également une pratique courante.89 Enfin, Novartis relève
que certaines actions n’ont pas été intentées en premier lieu par elle-même, mais en réaction
à une action préalable intentée par Lilly, comme cela a été le cas en Irlande. Pour ce qui
concerne ce pays, c’est suite à une action en nullité intentée par Lilly que Novartis a introduit
son action en violation du brevet.90
84. Enfin, et concernant les certificats complémentaires de protection (cf. ci-dessus ch. 22),
Novartis conteste les arguments de Lilly selon lesquels Novartis aurait demandé de tels certi-
ficats dans toute l’Europe. Ces certificats avaient auparavant été demandés par Genentech et
Novartis les a acquis en même temps que le portefeuille de brevets. Ces demandes ont été
retirées en 2022 en raison de l’évolution de la jurisprudence européenne en matière de droit
des brevets.91
85. Les éléments de preuve recueillis au cours de la procédure par le Secrétariat démontrent
que si l’objectif premier pour Novartis était d’acquérir la liberté d’exploitation pour le Cosentyx®
(cf. N 76 ss), il était également prévu d’intenter des actions en protections du brevet dans le
but d’obtenir un revenu en négociant une licence pour le brevet EP 08492. Novartis a de ce fait
contacté Lilly […] pour entamer des négociations visant à l’attribution d’une licence (cf. N 67
ss). […].93 Aucun élément ne permet en outre de contredire Novartis lorsque cette entreprise
prétend que l’ouverture de plusieurs actions en parallèle constitue une pratique courante dans
le domaine du droit des brevets.94 Les analyses menées par le Secrétariat n’ont en outre pas
pu démontrer une quelconque intention de Novartis de bloquer le médicament Taltz® de Lilly,
notamment par des actions ouvertes à l’encontre de cette entreprise.
86. Il ressort également des échanges internes à Novartis que l’ouverture de procédures
dans différents pays était une stratégie visant à favoriser les négociations avec Lilly en vue de
l’octroi d’une licence dans différentes juridictions. Ces discussions internes ont eu lieu à plu-
sieurs étapes, […], et mentionnaient systématiquement l’objectif poursuivi, […].95 Il a pu être
démontré au cours de la procédure que Novartis n’a pas intenté de son propre fait une action
en Irlande, unique lieu de production du Taltz® au monde, mais a uniquement répondu à une
action intentée préalablement par Lilly.96 Enfin, il n’a pas été trouvé d’éléments démontrant
que Novartis aurait tenté de prolonger la protection de son brevet EP 084 en requérant l’octroi
de certificats complémentaires de protection, de sorte que cette entreprise peut être crue
lorsqu’elle affirme avoir simplement repris ces requêtes au moment de l’acquisition du porte-
feuille de brevets (cf. N 84).

C.5.2.3 Résultat
87. Il ressort de l’analyse des moyens de preuve que Novartis a acquis le portefeuille de
brevets auprès de Genentech principalement pour se garantir la liberté d’exploitation pour le
Cosentyx®. Aucun des moyens de preuve analysés n’a pu démontrer que Novartis aurait ac-
quis le portefeuille de brevets en question avec l’intention de bloquer les médicaments de
concurrents et par là de restreindre la concurrence. Dans un second temps, il a pu être dé-
montré que Novartis a cherché à obtenir un revenu en offrant une licence pour son brevet EP


89 […].
90 […].
91 […].
92 […].
93 […].
94 […].
95 […].
96 […].



 20
084 à différents fabricants d’inhibiteurs IL-17. Plusieurs actions ont été intentées contre Lilly,
ceci afin d’appuyer la position de Novartis dans le cadre des négociations relatives à l’octroi
d’une licence. Là également, aucun des moyens de preuve analysés n’a pu démontrer que
ces actions aient fait partie d’une stratégie de Novartis créant un risque concret de distorsion
de la concurrence en bloquant les médicaments concurrents par l'utilisation abusive de droits
de propriété intellectuelle.
88. Compte tenu des circonstances du cas, le comportement de Novartis ne saurait être
considéré comme abusif. Aucune mesure selon l’art. 30 al. 1 LCart ne sera décidée et aucune
sanction selon l’art. 49a al. 1 LCart ne sera prononcée.


D Documents saisis et données électroniques dupliquées
89. Lors de la perquisition, des objets (en particulier divers documents papier) ont été saisis
dans l’entreprise perquisitionnée et des données électroniques ont été copiées et dupliquées.
Les documents papier pertinents pour l'enquête ont été copiés, les données électroniques ont
été intégrées dans les dossiers officiels sous forme de rapports électroniques ou d'impressions
papier. Une fois que la présente décision sera entrée en force à l'égard des parties, il est exclu
qu'il faille encore recourir aux objets saisis et aux données électroniques copiées ou dupli-
quées. Par conséquent, après l'entrée en force de la décision à l'égard de toutes les parties,
les objets saisis seront restitués à leur ayant droit et les données électroniques copiées ou
reproduites seront effacées.


E Frais
90. L'obligation de payer des émoluments, le montant des frais de procédure et à qui les
frais incombent sont régis par l'art. 53a LCart ainsi que par l’OEmol-LCart97.
91. En vertu de l'art. 53a al. 1 let. a LCart, les autorités en matière de concurrence prélèvent
des émoluments pour les décisions relatives aux enquêtes concernant des restrictions à la
concurrence aux termes des art. 26 à 31 LCart. En vertu de l'art. 53a al. 1 let. a LCart en lien
avec l'art. 2 al. 1 OEmol-LCart, est tenu de s'acquitter d'un émolument celui qui occasionne
une procédure administrative.
92. Dans une procédure d'enquête selon les art. 27 ss LCart, une partie qui a occasionné
une enquête n’est pas tenue de verser d’émoluments si les indices existant au départ ne se
confirment pas et qu’en conséquence la procédure est clôturée sans suite
(art. 3 al. 2 let. c OEmol-LCart). Compte tenu de l’issue de la procédure, il ne sera pas perçu
d’émoluments dans cette affaire. Pour la même raison, il ne sera pas perçu de débours, au
sens de l’art. 5 OEmol-LCart.


F Résultat
93. La COMCO considère que Novartis n’a pas eu l’intention de bloquer le médicament
Taltz® de Lilly, que ce soit au moment de l’acquisition du portefeuille de brevets ou au moment
d’intenter les différentes actions en protection du brevet à l’encontre de Lilly. L’enquête a dé-
montré que Novartis a acquis le portefeuille de brevets afin de se garantir la liberté d’exploita-
tion pour le Cosentyx®. Novartis a ensuite introduit différentes actions en violation du brevet
EP 084 dans le but d’obtenir un revenu suite à l’octroi d’une licence pour ce même brevet aux




97 Ordonnance du 25.2.1998 relative aux émoluments prévus par la loi sur les cartels (ordonnance
 sur les émoluments LCart, OEmol-LCart ; RS 251.2).



 21
fabricants d’inhibiteurs d’IL-17. Ce comportement ne constitue pas un abus au sens de l’art. 7
al. 2 let. e LCart. Pour cette raison, la procédure est clôturée sans suite.




 22
G Dispositif
Sur la base des faits, des conclusions ainsi que des considérants qui précèdent, la COMCO
décide (art. 30 al. 1 LCart) :
1. La procédure 32-0278 : Blocking Patent, ouverte à l’encontre de Novartis AG et de No-
vartis Pharma AG est clôturée sans suite.
2. Les frais de la procédure sont supportés par les caisses de l’État.
3. Dès l'entrée en vigueur de la présente décision à l'égard des parties, les éléments saisis
seront restitués et les données électroniques copiées ou dupliquées par le Secrétariat seront
effacées.
La décision est notifiée à :

- Novartis AG, Lichtstrasse 35, 4056 Bâle,
- Novartis Pharma AG, Lichtstrasse 35, 4056 Bâle,
 représentées par Schellenberg Wittmer AG / Rechtsanwälte, Löwenstrasse


Commission de la concurrence




Laura Melusine Baudenbacher Patrik Ducrey
Présidente Directeur




Voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal administratif fédéral, Case postale,
9023 Saint-Gall, par voie de recours, dans les 30 jours qui suivent la notification. Le mémoire
de recours doit indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. La
décision attaquée et les moyens de preuve doivent être joints au mémoire, pour autant qu’ils
soient en main du recourant.




 23