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Selbstregulierungen der Schweizerischen Bankiervereinigung (SBVg) im Bereich Sustainable Finance: Beratung des Sekretariats vom 7. März 2024
Wettbewerbsrecht


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54-0652: Selbstregulierungen der Schweizerischen Bankiervereinigung (SBVg) im
Bereich Sustainable Finance
Diese Beurteilung erfolgt im Rahmen einer Beratung nach Art. 23 Abs. 2 des Bundesgesetzes
vom 6. Oktober 1995 über Kartelle und andere Wettbewerbsbeschränkungen (Kartellgesetz,
KG; SR 251). Grundlage der Beratungsantwort bildet der in der Beratungsanfrage unterbrei-
tete Sachverhalt. Das Sekretariat nimmt für seine Beratungstätigkeit im Regelfall keine eige-
nen Sachverhaltsabklärungen vor. Vorliegend haben die Wettbewerbsbehörden jedoch nach
Eingang der Beratungsanfrage der Schweizerischen Bankiervereinigung (SBVg) eine Anzeige
betreffend die Missbräuchlichkeit der Richtlinien für Anbieter von Hypotheken zur Förderung
der Energieeffizienz erhalten und zu deren Prüfung eine Marktbeobachtung eröffnet. Im Zuge
dieser Marktbeobachtung hat das Sekretariat die SBVg mit den Vorwürfen konfrontiert und
nach weiteren Präzisierungen gefragt. Die Ausführungen der SBVg zur Marktbeobachtung
sind auch für die Beratungsantwort relevant, weswegen sie hier einbezogen werden.
I.
Sachverhalt
1.
Die Schweizerische Bankiervereinigung (SBVg)1 hat im Rahmen ihrer Kompetenz zur
Selbstregulierung für ihre Mitglieder Mindestvorgaben zur Berücksichtigung von Nachhaltig-
keitskriterien in der Anlage- und Hypothekarberatung erarbeitet und mit Medienmitteilung vom
28. Juni 2022 publiziert. Diese neuen Selbstregulierungen, die «Richtlinien für die Finanz-
dienstleister zum Einbezug von ESG-Präferenzen und ESG-Risiken bei der Anlageberatung
und Vermögensverwaltung» (SBVg-Richtlinien ESG) sowie die «Richtlinien für Anbieter von
Hypotheken zur Förderung der Energieeffizienz» (SBVg-Richtlinien Hypotheken), sind am
1. Januar 2023 in Kraft getreten (nachfolgend gemeinsam: SBVg-Selbstregulierungen im Be-
reich Sustainable Finance oder Selbstregulierungen).2
2.
Gemäss der Beratungsanfrage wurden die SBVg-Selbstregulierungen im Bereich
Sustainable Finance erlassen, um einen Beitrag zur Nachhaltigkeit im Sinne der Leitlinien zur
Nachhaltigkeit im Finanzsektor zu leisten, die der Bundesrat an seiner Sitzung vom 24. Juni
2020 gestützt auf seinen Bericht «Nachhaltigkeit im Finanzsektor» verabschiedete.3 Die bun-
desrätlichen Leitlinien sehen vor, dass sich Behörden und die Finanzbranche gemeinsam für
einen nachhaltigen Finanzplatz engagieren. Der Finanzplatz Schweiz soll Nachhaltigkeit als
Chance nutzen. Damit dies gelingt, haben Finanzakteure Nachhaltigkeitsfaktoren systema-
tisch in Finanzierungs- und Investitionsentscheidungen aufzunehmen.4
3.
Um diesen Beitrag zur Nachhaltigkeit im Finanzsektor zu leisten, enthalten die SBVg-
Selbstregulierungen im Bereich Sustainable Finance verschiedene Vorgaben, zu deren Ein-
haltung sich die Mitgliedsinstitute der SBVg verpflichten. Die Selbstregulierungen sind jedoch

1 Die SBVg ist der Dachverband der Banken in der Schweiz und zählt rund 270 Mitgliedsinstitute aus
den verschiedenen Bankengruppen und weiteren Finanzdienstleistern. Ihr Hauptziel ist es, für die
Banken in der Schweiz optimale Rahmenbedingungen zu schaffen.
2 Die Selbstregulierungen sehen für die allenfalls notwendigen Vorbereitungshandlungen der unter-
stellten Institute in den Schlussbestimmungen verschiedene Übergangsfristen vor.
3 Dieser Zweck wurde auch in der Präambel der beiden Selbstregulierungen zuerst festgehalten.
4 Schreiben SBVg vom 17.1.2023 (Beratungsanfrage), S. 1 mit Verweis.






2

nicht exklusiv für SBVg-Mitglieder ausgestaltet. Marktteilnehmer, die über keine Mitgliedschaft
bei der SBVg verfügen, haben die Möglichkeit, via Anschlusserklärung daran teilzunehmen.
Richtlinien für die Finanzdienstleister zum Einbezug von ESG-Präferenzen und ESG-Risiken
bei der Anlageberatung und Vermögensverwaltung (SBVg-Richtlinien ESG)
4.
Mit diesen Richtlinien soll innerhalb der Branche ein einheitlicher Minimalstandard für
die Berücksichtigung von ESG-Präferenzen5 und Risiken in der portfoliobasierten und trans-
aktionsbasierten Anlageberatung sowie in der Vermögensverwaltung festgelegt werden.
Gleichzeitig werde mit den Richtlinien ein Beitrag zur Vermeidung von Greenwashing geleistet.
Die SBVg-Mitgliedsinstitute und die via Anschlusserklärung teilnehmenden Institute sind künf-
tig verpflichtet, die ESG-Präferenzen ihrer Kundinnen und Kunden zu erheben und zu berück-
sichtigen, wenn eine dieser Dienstleistungen erbracht wird.6 Die Kundensegmentierung richtet
sich nach dem Finanzdienstleistungsgesetz (FIDLEG7), wobei die Richtlinien auf institutionelle
Kundinnen und Kunden keine Anwendung finden (Art. 9 SBVg-Richtlinien ESG).
5.
Neben Vorschriften zur Erhebung der ESG-Präferenzen von Kundinnen und Kunden
(namentlich gelten die gemäss FIDLEG bei der Anlageberatung oder Vermögensverwaltung
vorzunehmende Angemessenheits- oder Eignungsprüfung auch in Bezug auf ESG-
Anlagelösungen) enthalten die Richtlinien insbesondere Bestimmungen zu allgemeinen Infor-
mationspflichten bezüglich der mit den Finanzinstrumenten bzw. den Finanzdienstleistungen
verbundenen ESG-Risiken und -Wesensmerkmalen, Prüfpflichten hinsichtlich des Einklangs
der geäusserten ESG-Präferenzen von Kundinnen und Kunden mit den angebotenen Finan-
zinstrumenten sowie eine Informationspflicht bei Abweichung von diesen Präferenzen. Hinzu
kommen Dokumentations- und Rechenschaftspflichten sowie weitergehende Aus- und Wei-
terbildungspflichten für Kundenberaterinnen und Kundenberater.
6.
Äussern Kundinnen und Kunden keine spezifischen ESG-Präferenzen und stehen einer
Integration der ESG-Kriterien somit neutral gegenüber, ist die Berücksichtigung von ESG-
Kriterien nicht oder nur erforderlich, wenn der Finanzdienstleister dies selbst als angebracht
erachtet (Art. 11 Abs. 6 SBVg-Richtlinien ESG). Kundinnen und Kunden, die als «ESG-
neutral» betrachtet werden, können sowohl ESG-Anlagelösungen oder Finanzinstrumente als
auch solche ohne ESG-Kriterien empfohlen werden (Art. 12 Abs. 4 SBVg-Richtlinien ESG).
7.
Im Q&A wird als Antwort auf Frage 17 schliesslich deklaratorisch festgehalten, dass es
nach wie vor möglich ist, nicht nachhaltige, nur nachhaltige oder eine gemischte Produktpa-
lette anzubieten. Die Richtlinien haben keinen Einfluss auf die Geschäftsmodelle der Banken.
Richtlinien für Anbieter von Hypotheken zur Förderung der Energieeffizienz (SBVg-Richtlinien
Hypotheken)
8.
Die Richtlinien beabsichtigen laut Präambel, Hypothekarkunden auf die Energieeffizienz
ihrer Immobilie aufmerksam zu machen und sie dabei zu unterstützen, diese zu erhöhen. Dafür
soll im Rahmen der Beratung die langfristige Werterhaltung und somit auch die Energieeffizi-
enz des zu finanzierenden Gebäudes thematisiert werden, insbesondere bei älteren

5 Das Akronym «ESG» steht für «Environmental, Social and Governance» (zu Deutsch: Umwelt, So-
ziales und Unternehmensführung). Art. 8 SBVg-Richtlinien ESG definiert es als: «Steht für Umwelt
(z. B. Energieverbrauch, Wasserverbrauch), Soziales (z. B. Attraktivität des Arbeitgebers, Manage-
ment der Lieferketten) und Governance (z. B. Vergütungspolitik, Unternehmensführung).»
6 Dabei ist je nach Dienstleistung zu unterscheiden, wie weitgehend die einzelnen Pflichten sind.
7 Bundesgesetz vom 15.6.2018 über die Finanzdienstleistungen (Finanzdienstleistungsgesetz,
FIDLEG; SR 950.1).






3

Liegenschaften oder solchen mit Sanierungsbedarf.8 Dabei sollen entsprechende Sanierungs-
massnahmen angesprochen und erörtert werden (Art. 2 SBVg-Richtlinien Hypotheken).9
9.
Dafür haben Anbieter von Hypotheken Massnahmen zu treffen, um öffentlich verfügbare
relevante Informationen zur Klimaeffizienz von Gebäuden (insb. Labels und Zertifikate) zu er-
mitteln und zu erfassen (Art. 4 SBVg-Richtlinien Hypotheken). Zudem haben sie eine ange-
messene und regelmässige Weiterbildung der zuständigen Mitarbeitenden sicherzustellen.
10.
Schliesslich hält Art. 3 fest, dass die Anbieter von Hypotheken ihre Konditionen in den
Dimensionen Belehnung, Tragbarkeit, Amortisation und Zins im Rahmen der geltenden Selbst-
regulierungen10 so ausgestalten können, dass sich Finanzierungen nachhaltiger Immobilien
von solchen mit nicht-nachhaltigen Eigenschaften unterscheiden. Darüber hinaus können sie
weitere Angebote entwickeln, die dem Ziel der verbesserten Energieeffizienz dienen.
11.
Im dazu erstellten FAQ wird in der Antwort auf Frage 3 näher ausgeführt, was von den
Banken erwartet wird. Insbesondere wird festgehalten, in welcher Tiefe die Thematisierung11
der entsprechenden Elemente gemäss Richtlinien zu erfolgen hat. Zudem werden die Kann-
Bestimmungen in den Richtlinien hervorgehoben: Es steht den Anbietern von Hypotheken frei,
zusätzliche Massnahmen umzusetzen. Klar nicht erwartet und reguliert wird, dass Anbieter
von Hypotheken «grüne» Produkte zu Sonderkonditionen anbieten.
II.
Kartellrechtliche Beurteilung
Vorbehaltene Vorschriften gemäss Art. 3 Abs. 1 KG
12.
Gemäss Art. 3 Abs. 1 KG sind bei der Anwendung des Kartellgesetzes Vorschriften vor-
behalten, die Wettbewerb nicht zulassen, vor allem solche, die eine staatliche Markt- und Prei-
sordnung begründen (lit. a) oder einzelne Unternehmen zur Erfüllung öffentlicher Aufgaben
mit besonderen Rechten ausstatten (lit. b). Da dem Kartellgesetz der Gedanke einer möglichst
umfassenden Wettbewerbsordnung zugrunde liegt, sind vorbehaltene Vorschriften im Sinne
von Art. 3 KG restriktiv12 auszulegen und Regelungen, welche dem Kartellgesetz vorgehen
sollen, müssen ausdrücklich in der betroffenen Vorschrift enthalten sein.13 Unter Vorschriften
im Sinne von Art. 3 Abs. 1 KG werden in erster Linie generell-abstrakte Normen verstanden,
die vom Gesetzgeber erlassen wurden. Es ist aber nicht ausgeschlossen, dass im Einzelfall
auch ein Gesetz im materiellen Sinn (z. B. Verordnungen) einen Vorbehalt nach Art. 3 Abs. 1
KG begründen kann, sofern dieses den Grundsätzen der Gesetzesdelegation entspricht.14

8 Die Richtlinien erfassen gemäss Geltungsbereich die persönliche sowie sinngemäss die digitale Be-
ratung von Privatpersonen mit zu finanzierenden selbstbewohnten Einfamilien- und Ferienhäusern.
9 Art. 5 SBVg-Richtlinien Hypotheken legt diesen Grundsatz konkretisierend fest, welche Elemente im
Rahmen der Beratung zur Immobilienfinanzierung insbesondere angesprochen werden sollen.
10 Die SBVg verantwortet im Hypothekarbereich zwei Selbstregulierungen, welche beide von der
FINMA als aufsichtsrechtlicher Mindeststandard anerkannt sind. Es handelt sich dabei um die
«Richtlinien betreffend Mindestanforderungen bei Hypothekarfinanzierungen» und die «Richtlinien
für die Prüfung, Bewertung und Abwicklung grundpfandgesicherter Kredite». Vgl. ‹www.swissban-
king.ch/de/themen/regulierung-compliance/hypothekarmarkt› (12.2.2024).
11 Da «Anbieterinnen von Hypotheken» keine baulichen Fachexperten sind, kann diese Thematisie-
rung gemäss FAQ rein qualitativer Natur sein, auf den üblichen Nutzungsdauern in der Baubranche,
auf entsprechenden Erfahrungswerten der Kundenberaterinnen und Kundenberater und/oder auf
standardisierten Modellwerten (z. B. von spezialisierten Drittanbietern) basieren.
12 BGE 141 II 66, 71 E. 2.2.3, Hors-Liste Medikamente.
13 RPW 2006/3, 443 Rz 18, Börsenpflicht der SWX. Ferner BGE 129 II 497, 516 E. 3.3.3, Entreprises
électriques fribourgeoises.
14 RPW 2006/3, 443 Rz 16, Börsenpflicht der SWX; vgl. BGE 141 II 66, 72 E. 2.2.5, Hors-Liste Medi-
kamente.






4

13.
Demgegenüber können privat erlassene Regulierungen (Selbstregulierung) nur in
absoluten Ausnahmefällen zu einem Vorbehalt im Sinne von Art. 3 Abs. 1 KG führen.
14.
Die Eidgenössische Finanzmarktaufsicht FINMA hat gemäss Art. 7 Abs. 3 FINMAG15 die
Kompetenz, Selbstregulierung im Rahmen ihrer Aufsichtsbefugnisse als Mindeststandard an-
zuerkennen und durchzusetzen, was sie unter anderem für die in Rz 10 und Fn 10 erwähnten
Selbstregulierungen im Hypothekarbereich gemacht hat. In einem früheren Fall, der die
«Richtlinien für die Prüfung, Bewertung und Abwicklung grundpfandgesicherter Kredite»16 der
SBVg betraf, vertrat das Sekretariat die Auffassung, dass eine Selbstregulierung, welche ein-
zig auf der Grundlage von Art. 7 Abs. 3 FINMAG als Mindeststandard anerkannt wird, keinen
Vorbehalt nach Art. 3 Abs. 1 KG zu begründen vermag. Grund dafür sei der Umstand, dass
Art. 7 Abs. 3 FINMAG keine ausreichend konkrete (Delegations-)Norm bilde, um einen be-
stimmten Bereich dem wirksamen Wettbewerb zu entziehen. Mit Art. 72 Abs. 4 und 5 ERV17
gab es für jenen Fall jedoch eine weitere Delegationsnorm, welche den Anforderungen an die
Gesetzesdelegation genügte und welche die konkret vorgesehenen Massnahmen abdeckte,
weswegen die als Mindeststandard anerkannte Selbstregulierung der SBVg als Vorbehalt ge-
mäss Art. 3 Abs. 1 KG zu qualifizieren war.18
15.
Die vorliegend zu beurteilenden beiden SBVg-Selbstregulierungen wurden von der
FINMA nicht zum Mindeststandard erhoben, weshalb ein Vorbehalt im Sinne von Art. 3 Abs. 1
KG aus vorgenannten Gründen von vornherein nicht in Betracht kommt. Darüber hinaus sind
prima facie auch keine Vorschriften ersichtlich, die als ausreichende Grundlage bzw. als
(Delegations-)Norm dienen könnten, um den Regulierungsbereich der beiden SBVg-Selbstre-
gulierungen dem wirksamen Wettbewerb zu entziehen. Keinen Vorbehalt zu schaffen vermö-
gen mangels Rechtssetzungscharakter ferner die zugrundeliegenden Leitlinien des Bundes-
rates (s. o. Rz 2), wobei zusätzlich angefügt werden kann, dass diese auch rein inhaltlich
keinen Ausschluss vom Wettbewerbsgrundsatz nahelegen.
Unzulässige Wettbewerbsabreden im Sinne von Art. 5 i. V. m. Art. 4 Abs. 1 KG
16.
Art. 4 Abs. 1 KG definiert, was das Kartellgesetz unter einer Wettbewerbsabrede ver-
steht. Erfüllt eine Kooperation nicht alle Merkmale dieser Definition, ist sie kartellrechtlich unter
dem Blickwinkel des Abredetatbestands zulässig. Wenn eine Kooperation jedoch als Abrede
im Sinne von Art. 4 Abs. 1 KG qualifiziert wird, bestimmt Art. 5 KG deren (Un-)Zulässigkeit.
Art. 5 Abs. 1 KG besagt, dass eine Wettbewerbsabrede unzulässig ist, wenn sie entweder
a) den wirksamen Wettbewerb erheblich beeinträchtigt und nicht durch Gründe der wirtschaft-
lichen Effizienz gerechtfertigt ist oder b) den wirksamen Wettbewerb beseitigt. Für bestimmte
Arten von Abreden vermutet das Gesetz in Art. 5 Abs. 3 und 4 KG, dass der wirksame Wett-
bewerb beseitigt wird (sog. «harte Abreden»), wobei diese Vermutung widerlegbar ist. Mit den
rechtfertigenden Effizienzgründen, die bei Wettbewerbsabreden, die den wirksamen Wettbe-
werb erheblich beeinträchtigen, näher zu prüfen sind, befasst sich Art. 5 Abs. 2 KG.
Vorliegen einer Wettbewerbsabrede gemäss Art. 4 Abs. 1 KG
17.
Gemäss Art. 4 Abs. 1 KG sind Wettbewerbsabreden erzwingbare oder nicht erzwingbare
Vereinbarungen oder abgestimmte Verhaltensweisen von Unternehmen gleicher oder unter-
schiedlicher Marktstufen, die eine Wettbewerbsbeschränkung bezwecken oder bewirken. Aus-
schlaggebend für die Annahme einer Abrede ist das bewusste und gewollte Zusammenwirken
der betreffenden Unternehmen bzw. das Vorliegen eines Mindestmasses an Verhaltens-

15 Bundesgesetz vom 22.6.2007 über die Eidgenössische Finanzmarktaufsicht (Finanzmarktaufsichts-
gesetz, FINMAG; SR 956.1).
16 ‹www.finma.ch/de/dokumentation/selbstregulierung/anerkannte-selbstregulierung› > Selbstregulie-
rung der Schweizerischen Bankiervereinigung (12.2.2024).
17 Verordnung vom 1.6.2012 über die Eigenmittel und Risikoverteilung der Banken und Wertpapierhäu-
ser (Eigenmittelverordnung, ERV; SR 952.03).
18 Schreiben Sekretariat vom 16.7.2014 an die SBVg (nicht publiziert).






5

koordination zwischen diesen.19 Die rechtliche oder tatsächliche Form des Zusammenwirkens
und die Durchsetzungsmöglichkeit sind unerheblich.20 Entscheidend ist allein, dass mindes-
tens zwei wirtschaftlich voneinander unabhängige Unternehmen kooperieren und so bewusst
und gewollt auf die individuelle Festlegung der eigenen Wettbewerbsposition verzichten.21
18.
Die beiden SBVg-Selbstregulierungen im Bereich Sustainable Finance dürften dieses
Tatbestandselement ohne weiteres erfüllen. Die rund 270 Mitgliedsinstitute der SBVg ver-
pflichten sich qua ihrer Mitgliedschaft zur Einhaltung der beiden Selbstregulierungen und damit
zur Etablierung (und Einhaltung) gewisser dort normierten Mindeststandards. Bei allfälligen
Marktteilnehmern, die über keine Mitgliedschaft bei der SBVg verfügen, wird die Einhaltungs-
verpflichtung hingegen explizit durch eine Anschlusserklärung geschaffen. Die Mitglieder der
SBVg und die potenziell weiteren Institute, die sich anschliessen, sind sodann (zumindest
mehrheitlich) Banken und soweit vorliegend relevant Unternehmen der gleichen Marktstufe.
Es bleibt zu prüfen, ob dadurch eine Wettbewerbsbeschränkung bezweckt oder bewirkt wird.
19.
Eine Wettbewerbsbeschränkung liegt vor, wenn es bei einem Vergleich der Wettbe-
werbssituation mit Abrede und der hypothetischen Wettbewerbssituation ohne Abrede «ein
Minus gibt»; wenn also durch eine Verhaltenskoordination «die Handlungsfreiheit der Wettbe-
werbsteilnehmer hinsichtlich einzelner Wettbewerbsparameter (im Wesentlichen: Preis,
Menge und Qualität, Service, Beratung, Werbung, Geschäftskonditionen, Marketing, For-
schung und Entwicklung) so eingeschränkt wird, dass dadurch die zentralen Funktionen des
Wettbewerbs vermindert bzw. eingeschränkt werden».22 Die Vereinbarung oder abgestimmte
Verhaltensweise muss sich mithin auf einen Wettbewerbsparameter (wie beispielsweise den
Preis, die Menge und die Qualität, den Service, die Beratung, die Werbung, die Geschäftskon-
ditionen, das Marketing, die Forschung und Entwicklung oder die Lieferbedingungen) bezie-
hen.23 Wie das Bundesgericht ausführt, ist das Beschränken nach Art. 4 Abs. 1 KG «wettbe-
werbsrechtlich noch neutral»24. Ob die Wettbewerbsbeschränkung zulässig oder unzulässig
ist, ist Gegenstand der Prüfung nach Art. 5 KG.25
20.
Spezifisch zu Nachhaltigkeitsvereinbarungen halten die EU-Horizontalleitlinien26, in de-
nen diesem Thema in der letzten Revision jüngst ein eigenes Kapitel gewidmet wurde und die
vergleichend berücksichtigt werden können,27 gleicherweise fest, dass Nachhaltigkeitsverein-
barungen zwischen Wettbewerbern, die keine negativen Auswirkungen auf Wettbewerbspara-
meter wie Preis, Menge, Qualität, Auswahl oder Innovation haben, nicht geeignet sind, Anlass

19 Botschaft KG 1994, BBl 1995 I 468, 545 Ziff. 224.1; BGE 144 II 246 E. 6.4.1, Altimum; BGE 129 II 18
E. 6.3, Buchpreisbindung.
20 BVGer, B-506/2010 vom 19.12.2013 E. 3.2.2, Gaba; BVGer, B-463/2010 vom 19.12.2013 E. 3.2.4,
Gebro; MANI REINERT, in: Basler Kommentar, Kartellgesetz, Amstutz/Reinert (Hrsg.), 2. Aufl. 2021,
Art. 4 I N 48 m. w. H.
21 Vgl. BGE 129 II 18 E. 6.3, Buchpreisbindung; BVGer, B-8404/2010 vom 23.9.2014 E. 5.3.7.1, Bau-
beschläge/SFS unimarket; WALTER STOFFEL, in: Schweizerisches Immaterialgüter- und Wettbe-
werbsrecht V/2, Kartellrecht, Ducrey/Zimmerli (Hrsg), 2. Aufl. 2023, Rz B.9 ff. m. w. H.
22 BGE 147 II 72 E. 3.5, Hors-Liste-Medikamente II. Ferner BVGer, B-3618/2013 vom 24.11.2016
E. 303, Hallenstadion; BVGer, B-3332/2012 vom 13.11.2015 E. 2.2.3, BMW; BVGer, B-506/2010
vom 19.12.2013 E. 3.2.3, Gaba; BVGer, B-463/2010 vom 19.12.2013 E. 3.2.6, Gebro.
23 Statt vieler RPW 2020/1, 202 Rz 834, KTB-Werke; RPW 2018/4, 790 Rz 370, Hoch- und Tiefbau-
leistungen Engadin III; RPW 2018/2, 240 Rz 32, Gym80.
24 BGE 147 II 72 E. 3.5, Hors-Liste-Medikamente II.
25 BGE 147 II 72 E. 3.5, Hors-Liste-Medikamente II.
26 Leitlinien zur Anwendbarkeit des Artikels 101 des Vertrags über die Arbeitsweise der Europäischen
Union auf Vereinbarungen über horizontale Zusammenarbeit, ABl. C 259 vom 21.7.2023 S. 1 ff.
27 Bei der Auslegung des Schweizerischen Wettbewerbsrechts ist die Berücksichtigung des europäi-
schen Wettbewerbsrechts gemäss Rechtsprechung grundsätzlich zulässig. Vgl. statt vieler BGE 147
II 72 E. 3.1. m. w. H., Hors-Liste Medikamente II. In Bezug auf vertikale Vereinbarungen hat das
Bundesgericht sogar eine analoge Anwendung des europäischen Rechts zugelassen (BGE 143 II
297 E. 6.2.3, Gaba; vgl. auch BGer, 2C_44/2020 vom 2.3.2022 E. 4.4, Editions Flammarion).






6

zu wettbewerbsrechtlichen Bedenken zu geben.28 Umgekehrt können Vereinbarungen, die
den Wettbewerb beschränken, vom Kartellverbot nicht allein deshalb ausgenommen werden,
weil sie sich auf ein Nachhaltigkeitsziel beziehen.29
21.
Durch die SBVg-Selbstregulierungen werden – wie im Sachverhalt für beide Richtlinien
einzeln dargelegt – verbindliche Mindeststandards für die Beratung von Kundinnen und Kun-
den geschaffen, womit einer der gerade eben genannten Wettbewerbsparameter betroffen ist.
Die Mitgliedsinstitute werden namentlich verpflichtet, ESG-Präferenzen im Rahmen der Bera-
tungsgespräche zu thematisieren, zu erheben und zu dokumentieren, und diese anschlies-
send beim Matching grundsätzlich zu berücksichtigen, sofern denn entsprechende ESG-
Präferenzen seitens der Kundschaft bestehen. Und auch für die Beratung zur Immobilienfi-
nanzierung entsteht eine Verpflichtung zur Thematisierung von Nachhaltigkeitsaspekten.
22.
Das dürfte zur Folge haben, dass die von den Selbstregulierungen erfassten Institute
zwangsläufig gewisse ESG-Anlagelösungen oder Finanzinstrumente anbieten müssen bzw.
gewillt sein müssen, solche Titel im Rahmen der gewählten Dienstleistung für ihre Kundschaft
zu erwerben, da sich die verschiedenen Massnahmen gegenüber dieser ansonsten nicht plau-
sibel erklären lassen. Es wäre für Kundinnen und Kunden kaum nachvollziehbar, im Rahmen
der Beratung von einem Institut über ESG-Themen aufgeklärt zu werden und eine eventuelle
Präferenz anzugeben, wenn ihnen dieses Institut in der Folge keine solchen Lösungen anbie-
ten kann oder möchte. Zumindest mittelbar haben die Richtlinien somit – im Sinne des verfolg-
ten Anliegens – wohl grundsätzlich auch Einfluss auf die angebotenen Produkte.30
23.
Insofern führen die SBVg-Selbstregulierungen zu einer gewissen Beschränkung der
Handlungsfreiheit der angeschlossenen Institute hinsichtlich dieser Wettbewerbsparameter;
ein Abseitsstehen beim Thema ESG oder der Verzicht auf initiale Beratungsdienstleistungen
bei Anlagedienstleistungen und der Immobilienfinanzierung sind damit nicht mehr möglich.
24.
Wird durch ein Zusammenwirken die Handlungsfreiheit bezüglich einzelner Wettbe-
werbsparameter eingeschränkt, führt dies allerdings nicht automatisch zu einer Wettbewerbs-
beschränkung. Denn der Zweck von Art. 5 i. V. m. Art. 4 Abs. 1 KG liegt nicht darin, die an der
Abrede Beteiligten vor sich selbst zu schützen, sondern die übrigen Wettbewerbsteilnehmer,
vorliegend insbesondere die Kundinnen und Kunden auf der einen und die Anbieter von
Finanzinstrumenten, Emittenten von Wertpapieren etc. auf der anderen Seite von einer damit
einhergehenden Beschränkung des wirksamen Wettbewerbs zu bewahren. Da mit Einschrän-
kungen der Handlungsfreiheit bezüglich relevanter Wettbewerbsparameter in der Regel eine
Beschränkung des wirksamen Wettbewerbs einhergeht, ist aber nicht leichthin von einem Aus-
einanderfallen dieser beiden Punkte auszugehen. Eine Wettbewerbsbeschränkung ist bei
Art. 4 Abs. 1 KG deshalb nur, aber immerhin, dann zu verneinen, wenn ein solches Auseinan-
derfallen offenkundig ist, d. h., wenn der wirksame Wettbewerb trotz Einschränkung der Mög-
lichkeit einer eigenständigen Marktpositionierung offensichtlich nicht beschränkt ist.31
25.
Für die Kundinnen und Kunden führen die beiden SBVg-Selbstregulierungen – soweit
aus den Richtlinien ableitbar – zu keiner Einschränkung des Angebots. Die beiden Richtlinien

28 EU-Horizontalleitlinien Rz 527. In der Folge (Rz 528 ff.) wird anhand von Beispielen veranschaulicht,
welche Nachhaltigkeitsvereinbarung wahrscheinlich keinen Anlass zu Bedenken geben.
29 Vgl. EU-Horizontalleitlinien Rz 521.
30 Gleichzeitig ist hierzu jedoch einschränkend festzuhalten, dass das Bedürfnis von Kundinnen und
Kunden nach nachhaltigen Investitionen und Produkten in den letzten Jahren stark zugenommen
hat und dass viele Anbieter im Finanzbereich unabhängig von Selbstregulierungen dazu übergegan-
gen sind, diese neuen Opportunitäten zu nutzen und ihr Angebot vermehrt nach ESG-Kriterien aus-
zurichten. Dieser Trend dürfte weiterhin bestehen bleiben und sich in Zukunft verstärken, zumal na-
tionale wie auch internationale Vorgaben für Unternehmen diese Transformation noch stärker
befeuern werden (Stichworte: Netto-Null-Ziel bis spätestens 2050, European Green Deal und EU-
Taxonomie, ausgeprägtere Konzernverantwortung usw.).
31 Vgl. dazu näher RPW 2021/1, 116 f., Rz 161 ff., Dauer-ARGE Graubünden.






7

erschöpfen sich im Wesentlichen darin, die Kundschaft innerhalb der jeweiligen Dienstleistung
mit dem Thema Nachhaltigkeit vertraut zu machen und allfällige Präferenzen festzustellen. Die
angeschlossenen Institute haben im Anlagegeschäft nach wie vor die Möglichkeit, ihren Kun-
dinnen und Kundinnen Produkte und Dienstleistungen anzubieten, die nicht als nachhaltig gel-
ten, wobei in diesem Zusammenhang ebenfalls anzufügen ist, dass die SBVg-Richtlinien ESG
(zumindest bis jetzt)32 keine klare und einheitliche Definition enthält, was unter nachhaltigem
Anlegen zu verstehen ist und wie sich dieses gegenüber traditionellem Anlegen unterscheidet.
Auch die SBVg-Richtlinien Hypotheken enthalten keine einschränkenden Vorgaben zur ei-
gentlichen Finanzierungtätigkeit der Hypothekargeber. Es liegt nach wie vor in deren freiem
geschäftlichen Ermessen, ob und in welchem Umfang sie nachhaltige wie auch nicht-nachhal-
tige Baufinanzierungen tätigen und auf welche Art und Weise. Eine eigentliche Pflicht für an-
geschlossene Institute, Sonderkonditionen für nachhaltige Lösungen anzubieten, ergibt sich
aus den Richtlinien nicht, was im FAQ explizit bestätigt wird (s. o. Rz 11). Auch dass die neue
Vorschrift in Art. 4 SBVg-Richtlinien Hypotheken in dieser Form (s. o. Rz 9) auf ein GEAK33-
Obligatorium für Hypothekennehmerinnen und -nehmer hinauslaufe, wie dies von gewissen
Stakeholdern gelegentlich insinuiert wurde, ist nach Ansicht des Sekretariats nicht der Fall.
26.
Wie gesehen, sind die Richtlinien als Mindeststandard konzipiert. Die tatsächliche Um-
setzung und die Bedeutung, die diesem Thema beigemessen werden, hängen von den ge-
schäftspolitischen Entscheidungen jedes einzelnen Instituts ab. Daher kann Nachhaltigkeit
auch als ein weiteres Merkmal dienen, das die Unternehmen und ihre jeweiligen Produkte und
Dienstleistungen voneinander unterscheidet. Im Bereich Hypotheken sieht Art. 3 SBVg-Richt-
linien Hypotheken für die Anbieter von Hypotheken explizit die Möglichkeit vor, im Rahmen der
geltenden Selbstregulierungen unterschiedliche Konditionen für die Finanzierung nachhaltiger
und nicht-nachhaltiger Immobilien zu gewähren (s. o. Rz 10). In diesem Zusammenhang zeigt
sich, dass sich nachhaltige Gebäudefinanzierungen seit geraumer Zeit unter den unterschied-
lichsten Bezeichnungen (z. B. Grüne oder Eco-Hypothek) im Markt etabliert haben und dass
gemäss Marktbeobachtern das Angebot (wie auch die Nachfrage) weiterhin stark ansteigt.34
So bietet mittlerweile ein wesentlicher Teil der Banken, Versicherungen und auch Pensions-
kassen verschiedene Finanzierungslösungen an, die, um Anreize zu schaffen, oft mit einem
Zinsabschlag für nachhaltiges Bauen oder nachhaltige Renovationen einhergehen.35
27.
Vor diesem Hintergrund dürfte diese Möglichkeit von Art. 3 SBVg-Richtlinien Hypotheken
nach dem Verständnis des Sekretariats vor allem deklaratorischer Natur sein.
28.
Abgesehen von dieser Klausel ist festzuhalten, dass sich die beiden SBVg-Selbstregu-
lierungen nicht zu (einzelnen) Produkten, Dienstleistungen, Preisen oder Ähnlichem äussern.
29.
Die Kundinnen und Kunden haben ferner die Möglichkeit, im Bereich des Anlagege-
schäfts keine spezifischen ESG-Präferenzen zu äussern bzw. zum Ausdruck zu bringen, dass
sie einer Integration der ESG-Kriterien neutral gegenüberstehen. Diesfalls ist eine Berücksich-
tigung von ESG-Kriterien bei der Anlageberatung und Vermögensverwaltung nicht oder nur
erforderlich, wenn der Finanzdienstleister dies selber als angebracht erachtet. Zur Situation,
in der eine hypothetische Kundin oder ein hypothetischer Kunde keine ESG-Präferenzen auf-
weist und explizit keine ESG-Anlagelösungen in seinem Portfolio wünscht, äussern sich die
ESG-Richtlinien nicht direkt. In der Beratungsanfrage wird diesbezüglich jedoch festgehalten,
dass mittels Bekanntgabe einer entsprechenden Nicht-Präferenz der Einbezug von Nach-

32 In der Beratungsanfrage wird festgehalten, dass die beiden Selbstregulierungen je nach Bedarf künf-
tig ergänzt werden könnten, allenfalls um eine solche klare Definition und Abgrenzung.
33 Gebäudeenergieausweis der Kantone (GEAK), ‹www.geak.ch› (12.2.2024).
34 Vgl. statt vieler NZZ, Umwelt-Hypotheken: «Zinsvorteile im Detail prüfen», ‹www.nzz.ch/finan-
zen/umwelt-hypotheken-zinsvorteile-im-detail-pruefen-ld.1667028› (12.2.2024).
35 Dazu etwa NADINE BERCHTOLD ET AL., Welche nachhaltigen Finanzierungen Schweizer Banken an-
bieten (sollten), vom 6.7.2023, ‹https://hub.hslu.ch/retailbanking/welche-nachhaltigen-finanzierun-
gen-schweizer-banken-anbieten-sollten› (12.2.2024).






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haltigkeitskriterien bei der Anlageberatung auf Kundenwunsch hin unterbleiben kann. Die freie
Wahlmöglichkeit für Kundinnen und Kunden bleibt also auch in dieser Hinsicht erhalten (vor-
ausgesetzt natürlich, das jeweilige Institut handelt auch tatsächlich mit traditionellen Anlagen).
30.
Gleichermassen bestätigt die SBVg in Bezug auf die SBVg-Richtlinien Hypotheken, dass
Kundinnen und Kunden anlässlich des ersten Kundengesprächs auf eine entsprechende The-
matisierung und Beratung hinsichtlich Energieeffizienz und Nachhaltigkeit verzichten können.
31.
Es ist vor dem Hintergrund dieser Ausführungen eher nicht davon auszugehen, dass die
beiden SBVg-Selbstregulierungen zu einer Wettbewerbsbeschränkung führen, womit auch
das Bezwecken und/oder Bewirken einer solchen ausser Betracht fallen und somit keine Wett-
bewerbsabrede im Sinne von Art. 4 Abs. 1 KG vorliegen dürfte. Doch selbst wenn an dieser
Stelle das Vorliegen von Wettbewerbsabreden bejaht würde, wäre nicht davon auszugehen,
dass diese den Wettbewerb auf einem Markt erheblich beeinträchtigen (vgl. sogleich).
Unzulässigkeit der Abrede im Sinne von Art. 5 KG
32.
Gegenstand der zu beurteilenden Vereinbarungen sind wie gesehen gewisse Verhal-
tenspflichten bzw. Mindestvoraussetzungen in Sachen Nachhaltigkeit im Anlagegeschäft und
im Beratungsprozess zur Vergabe von Hypotheken. Da vorliegend kein Vermutungstatbestand
(Art. 5 Abs. 3 und 4 KG) in Frage kommt, wäre bei Bejahen einer Wettbewerbsabrede (s. o.)
somit zu prüfen, ob die Vereinbarungen den Wettbewerb erheblich im Sinne von Art. 5 Abs. 1
KG beeinträchtigen. Dafür sind quantitative und qualitative Elemente zu berücksichtigen.36
33.
Bezüglich des qualitativen Elements gilt es die Bedeutung des von der Abrede betroffe-
nen Wettbewerbsparameters – und zwar im konkret betroffenen Markt – sowie das Ausmass
des Eingriffs in diesen Wettbewerbsparameter zu beurteilen.37 Bezüglich des quantitativen
Elements ist im Regelfall zu ermitteln, wie umfassend der relevante Markt von der Abrede
beeinträchtigt wird, m. a. W. welches «Gewicht» die Abrede sowie die an der Abrede beteilig-
ten Unternehmen auf dem entsprechenden Markt haben (z. B. Marktanteile, Umsätze etc.).38
34.
Der Zweck der Richtlinien besteht darin, einen Beitrag zur Nachhaltigkeit im Finanzsek-
tor zu leisten, namentlich indem Aufklärungsarbeit betrieben und ESG-Präferenzen der Kund-
schaft systematisch abgeklärt und – sofern von den Kundinnen und Kunden gewünscht – be-
rücksichtigt werden. Speziell im Hypothekarbereich sollen die Kundinnen und Kunden für die
Bedeutung energetischer Sanierungen sensibilisiert werden. Idealtypisch sei davon auszuge-
hen, dass im Zuge der auf Kundenseite erhöhten Sensibilität (z. B. hinsichtlich des Werterhalts
einer Liegenschaft) die Sanierungsquote des Gebäudebestands steigt, sodass auch im Ge-
bäudesektor das bundesrätliche Ziel von Netto-Null bis 2050 erreicht werden kann.39
35.
Es soll somit eine zunehmende Verschiebung der Nachfrage von traditionellen zu nach-
haltigen Finanzprodukten erfolgen. Dafür knüpfen die beiden SBVg-Selbstregulierungen beim
Beratungsprozess an. Auch wenn sich die Kundenberatung im Finanzgeschäft seit einiger Zeit
im Wandel befindet und aufgrund von neuen technologischen Möglichkeiten (z. B. die Mög-
lichkeit, digital zu investieren oder Vermittlungsplattformen für Hypotheken zu nutzen) zuneh-
mend Produkte und Dienstleistungen ohne eingehenden Beratungsprozess in Anspruch ge-
nommen werden können, darf die Bedeutung der Beratung für Kundinnen und Kunden
aufgrund des regelmässig damit verbundenen finanziellen Risikos, fehlender Kenntnisse und

36 Vgl. dazu und zur Erheblichkeit als Bagatellklausel, BGE 143 II 297 E. 5.1, 5.2 und 5.6, Gaba.
37 RPW 2022/1, 224 Rz 1580, Abreden im Bereich Luftfracht; RPW 2020/4, 1827 Rz 514, Bauleistun-
gen Graubünden; RPW 2020/3, 1117 Rz 1272, Bauleistungen See-Gaster; RPW 2012/1, 105
Rz 175, Hallenstadion.
38 BVGer, B-3618/2013 vom 24.11.2016 E. 369, Hallenstadion; BVGer, B-3332/2012 vom 13.11.2015
E. 9.2.4, BMW; BVGer, B-141/2012 vom 12.12.2022 E. 6.5.1, ASCOPA.
39 Schreiben SBVg vom 12.7.2023, 3.






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der Komplexität gewisser Finanzprodukte nicht unterschätzt werden.40 Der Eingriff in diesen
Wettbewerbsparameter kann jedoch als unwesentlich bezeichnet werden. Es wird lediglich ein
Mindeststandard etabliert, der die Thematisierung von Nachhaltigkeitsaspekten verlangt. Wie
weitgehend diese umgesetzt wird, liegt in der Hand der einzelnen Institute.41
36.
In quantitativer Hinsicht verfügen die an den Vereinbarungen beteiligten Unternehmen
über einen hohen Marktanteil in den relevanten Märkten. Die WEKO hat in der Vergangenheit
im Bereich Retail Banking unterschiedliche sachlich relevante Märkte betrachtet, unter ande-
rem einen Markt für Hypothekarkredite. Das Anlagegeschäft gegenüber nicht institutionellen
Kunden wurde dem Private Banking zugeordnet, wobei dieses nach Vermögen und Domizil
unterteilt wurde.42 Räumlich ging sie mehrheitlich von einer nationalen Dimension aus.43
37.
Das Hypothekar- und das Anlagegeschäft wird in der Schweiz grossmehrheitlich von
Banken betrieben,44 die überdies mehrheitlich Mitglied bei der SBVg sind. Vor diesem Hinter-
grund ist unabhängig von der genauen Marktabgrenzung ein Grossteil der vorliegend relevan-
ten Anbieterinnen an der Vereinbarung beteiligt. Während den beteiligten Unternehmen mut-
masslich eine grosse Bedeutung auf dem Markt zukommt, dürfte dies beim «Gewicht» der
Abrede selbst nicht der Fall sein. So haben sich die beteiligten Unternehmen zwar zu einem
Mindeststandard bei der Beratung verpflichtet, sie können sich aber nach wie vor hinsichtlich
der restlichen Wettbewerbsparameter (Preise, Konditionen etc.) konkurrenzieren.
38.
Im Lichte der massgebenden Gesamtbeurteilung ist nach diesen Ausführungen mut-
masslich nicht davon auszugehen, dass die beiden SBVg-Selbstregulierungen zu einer erheb-
lichen Beeinträchtigung des Wettbewerbs in den relevanten Märkten führen, selbst wenn die
Selbstregulierungen den Tatbestand der Wettbewerbsabrede erfüllten. Inwiefern dies für all-
fällige zukünftig weitere Selbstregulierungen im Bereich der Nachhaltigkeit und/oder Ergän-
zungen der vorliegenden beiden Richtlinien ebenfalls zutrifft, kann mangels Bestimmtheit der
in der Beratungsanfrage beispielhaft genannten möglichen Ergänzungen nicht fundiert beur-
teilt werden. Gemäss SBVg sind etwa folgende Ergänzungen denkbar:
-
Greenwashing: Weiterführende Vorgaben mit dem Ziel, Greenwashing am Point of
Sale zu vermeiden;
-
Nachhaltiges Anlegen: Klarere Definition und Abgrenzung von nachhaltigem gegen-
über traditionellem Anlegen;
-
Kundenpräferenzen: Detailliertere Abfrage der Kundenpräferenzen, d. h. es könnten
in der Selbstregulierung bestimmte Fragen vorgegeben werden;
-
Hypothekarkreditvergabe: Ausdehnung der Pflicht zur Thematisierung der Energie-
effizienz auf weitere Kundengruppen bzw. weitere Liegenschaftstypen (z. B. zu fi-
nanzierende Mehrfamilienhäuser);
-
Berichterstattung: Konkretisierung der Anforderungen an das Reporting.

40 Die zentrale Bedeutung der hohen Qualität in der Kundenberatung für die Branche Bank wird auch
von der SBVg betont, weswegen sie eine Zertifizierung und stetige Weiterbildungen empfiehlt.
41 Nicht direkt betroffen ist hingegen der Wettbewerbsparameter der Nachhaltigkeit an sich, da es nur
um dessen Thematisierung im Rahmen des Beratungsprozesses geht.
42 Es ist indessen davon auszugehen, dass der Teil dieser Dienstleistungen, die gegenüber Retail-
Kunden erbracht werden, beim Retail Banking anzusiedeln wäre.
43 Vgl. die verschiedenen Marktabgrenzungen in der Stellungnahme der WEKO vom 25.9.2023 zum
Zusammenschluss UBS Group AG/Credit Suisse Group AG (zur Publikation vorgesehen).
44 Im Hypothekenmarkt haben die Banken etwa einen Anteil von 95 %. Vgl. Moneypark, Hypotheken-
markt 2022: Wachstum trotz Zinsanstieg, ‹https://moneypark.ch/news-wissen/hypotheken-und-zin-
sen/hypothekarmarkt-schweiz-2022-wachstum-trotz-zinsanstieg› (12.2.2024).






10

39.
Zu keinen Problemen führen dürfte vor dem Hintergrund der obigen Ausführungen je-
denfalls die Ausdehnung der Vorgaben gemäss SBVg-Richtlinien Hypotheken auf weitere
Kundengruppen und Liegenschaftstypen. Ebenfalls unproblematisch erscheinen Anforderun-
gen an das Reporting, wenn sichergestellt wird, dass es im Falle einer externen Berichterstat-
tung dadurch nicht zu einem kartellrechtlich unerlaubten Informationsaustausch kommt.45
40.
Weitere Vorgaben am Point of Sale oder die klare Definition und Abgrenzung von nach-
haltigem gegenüber traditionellem Anlegen könnten etwa dann unzulässig sein, wenn damit
eine Verpflichtung einherginge, nur noch gewisse Nachhaltigkeitsstandards zu berücksichti-
gen, oder wenn den angeschlossenen Instituten Vorgaben gemacht würden, die sie beim An-
bieten von traditionellen Finanzprodukten einschränken (z. B. Quoten für nachhaltige Anlagen
bzw. zu vergebende grüne Hypotheken und damit verbunden die Einschränkung nicht-nach-
haltiger Finanzierungen; Verbote oder andere Restriktionen betreffend Wertschriften von Un-
ternehmen, die nicht als nachhaltig einzustufen sind etc.). Ferner sind zweifellos Vereinbarun-
gen problematisch, die zwar die Verfolgung eines Nachhaltigkeitsziels vorgeben, in
Wirklichkeit aber das eigentliche Ziel verbergen, eine Wettbewerbsbeschränkung zu erreichen,
wie etwa die Festsetzung von Preisen, die Aufteilung des Marktes oder der Kunden, die Be-
schränkung der Produktion oder die Abschottung von Qualität und Innovation.46
41.
In der Beratungsanfrage stellt sich die SBVg schliesslich auf den Standpunkt, sofern es
sich bei den beiden Richtlinien überhaupt um Wettbewerbsabreden handeln würde, wären
diese jedenfalls durch Gründe der wirtschaftlichen Effizienz gerechtfertigt. Der Effizienzgrund
der «rationelleren Nutzung der Ressourcen» erstrecke sich namentlich auch auf das Thema
Nachhaltigkeit. Die verabschiedeten Mindeststandards hätten einen direkten Bezug zu den
Beratungs- und Finanzierungsdienstleistungen der ihnen unterstellten Finanzdienstleister und
sie seien notwendig, um die Nachhaltigkeitsziele des Bundesrates erreichen zu können.
42.
Gemäss Praxis der WEKO müssen umweltbezogene Rechtfertigungsgründe für deren
Berücksichtigung im Rahmen der Anwendung von Art. 5 Abs. 2 lit. a KG einen hinreichend
engen Bezug zum Betrieb (Produktionsverfahren) der an der Abrede beteiligten Unternehmen
oder zum fraglichen Produkt aufweisen.47 Ausserdem muss die Abrede unter anderem not-
wendig sein, das angestrebte Ziel – die rationellere Nutzung von Ressourcen – zu erreichen,
damit sie aus Gründen der wirtschaftlichen Effizienz gerechtfertigt werden kann.48
43.
Unabhängig von der Frage, ob vorliegend überhaupt ein hinreichender Bezug im Sinne
der zuvor erwähnten Praxis vorliegt, wird aus den Ausführungen in der Beratungsanfrage nicht
ersichtlich, inwiefern die beiden SBVg-Selbstregulierungen notwendig sind, um die Nachhal-
tigkeitsziele des Bundesrats zu erreichen. Insbesondere wird nicht klar, weshalb die einzelnen
Mitgliedsinstitute nicht von sich aus eigene Beratungsgrundsätze etablieren können, zumal
ESG offensichtlich einem Bedürfnis der Nachfrage entspricht und eine Vielzahl an Instituten
bereits vor Inkrafttreten dieser Richtlinien ESG-Ziele in ihrer Tätigkeit berücksichtigt haben.
44.
Allerdings kann es ein Bedürfnis darstellen, dass es in einem Bereich ein gemeinsames
Verständnis von Nachhaltigkeit gibt, so dass einheitliche Massstäbe geboten wären. Eine all-
fällige Rechtfertigung ist somit nicht ausgeschlossen, wäre jedoch näher zu substantiieren.
45.
Bei Vorliegen einer Wettbewerbsabrede gemäss Art. 5 Abs. 1 KG wäre eine Rechtferti-
gung aus Effizienzgründen zumindest anhand der vorliegenden Informationen fraglich.

45 Vgl. dazu statt vieler BVGer B-4596/2019 vom 5.6.2023 E 5.2, Leasing/CA Auto Finance Suisse SA.
46 Vgl. ebenfalls EU-Horizontalleitlinien Rz 547 f.
47 RPW 2005/1, 242 Rz 31, Klimarappen; RPW 2021/3, 616 Rz 30, Maximale Produzenten-/Konsu-
mentenpreisrelationen bei Fleisch.
48 Vgl. zu diesem Kriterium z. B. SIMON BANGERTER/BEAT ZIRLICK in: DIKE-Kommentar, Bundesgesetz
über Kartelle und andere Wettbewerbsbeschränkungen, Zäch et. al. (Hrsg.), 2018, Art. 5 N. 319 ff.






11

III.
Fazit
46.
Basierend auf dem in der Beratungsanfrage geschilderten Sachverhalt, den beiden
SBVg-Selbstregulierungen im Bereich Sustainable Finance inkl. FAQs und den in der Markt-
beobachtung eingeholten Auskünften kommt das Sekretariat zum Schluss, dass es bereits
fraglich ist, ob es sich bei diesen Richtlinien um Wettbewerbsabreden im Sinne von Art. 4
Abs. 1 KG handelt, da prima facie nicht von einer Wettbewerbsbeschränkung auszugehen ist.
47.
Wenn (je) eine Wettbewerbsabrede vorliegen sollte, wäre mangels Vorliegens eines Ver-
mutungstatbestands einzig die Unzulässigkeit im Rahmen von Art. 5 Abs. 1 KG zu prüfen. In
diesem Fall wäre nicht davon auszugehen, dass die Wettbewerbsabrede zu einer erheblichen
Beeinträchtigung des Wettbewerbs führt, da sich in der Beratungsanfrage/in den Selbstregu-
lierungen keine Hinweise für eine entsprechende Wettbewerbsbeschränkung finden.
48.
Im Ergebnis dürfte es vorliegend somit bereits an einer Wettbewerbsabrede gemäss
Art. 4 Abs. 1 KG fehlen. Aber selbst wenn diese vorliegend gegeben sein sollte, handelte es
sich mutmasslich nicht um eine unzulässige Wettbewerbsabrede gemäss Art. 5 Abs. 1 KG.