vs_gerichte · C3 20 131 · 2021-08-26 · de
g/ Schuldbetreibungsentscheid
g/ Schuldbetreibungsentscheid

RVJ / ZWR 2022 243 Zivilprozessrecht und SchKG - KGE (Einzelrichter der Zivilkammer) vom 26. August 2021, X. c. Y. - TCV C3 20 131 Vorbehalt von Art. 145 Abs. 4 ZPO bezüglich der Bestimmungen des SchKG über die Betreibungsferien und den Fristenstillstand - Das SchKG statuiert in Art. 56 Ziff. 1 - 3 Schonzeiten, in welchen keine Betreibungs- handlungen, worunter auch Rechtsöffnungsentscheide fallen, vorgenommen werden dürfen. Wird während der Betreibungsferien ein Rechtsöffnungsentscheid eröffnet, wird die Zustellung auf den ersten Tag nach Ablauf der Schonfrist fingiert, womit die Frist entgegen Art. 146 Abs. 1 ZPO erst am zweiten Tag nach dem Ende der Schonfrist zu laufen beginnt (E. 1.2). - Art. 145 Abs. 4 ZPO verweist vom Wortlaut her einzig auf die Bestimmungen über die Betreibungsferien (Art. 56 Ziff. 2 SchKG) und den Rechtsstillstand (Art. 56 Ziff. 3 SchKG), doch gilt der Vorbehalt für alle Arten der Schonzeiten, also auch für die geschlossenen Zeiten (Art. 56 Ziff. 1 SchKG; E. 1.2.1, 1.2.2 und 1.2.3).

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Zivilprozessrecht und SchKG - KGE (Einzelrichter der Zivilkammer)
vom 26. August 2021, X. c. Y. - TCV C3 20 131
Vorbehalt von Art. 145 Abs. 4 ZPO bezüglich der Bestimmungen des
SchKG über die Betreibungsferien und den Fristenstillstand
-
Das SchKG statuiert in Art. 56 Ziff. 1 - 3 Schonzeiten, in welchen keine Betreibungs-
handlungen, worunter auch Rechtsöffnungsentscheide fallen, vorgenommen werden
dürfen. Wird während der Betreibungsferien ein Rechtsöffnungsentscheid eröffnet,
wird die Zustellung auf den ersten Tag nach Ablauf der Schonfrist fingiert, womit die
Frist entgegen Art. 146 Abs. 1 ZPO erst am zweiten Tag nach dem Ende der Schonfrist
zu laufen beginnt (E. 1.2).
-
Art. 145 Abs. 4 ZPO verweist vom Wortlaut her einzig auf die Bestimmungen über die
Betreibungsferien (Art. 56 Ziff. 2 SchKG) und den Rechtsstillstand (Art. 56 Ziff. 3 SchKG),
doch gilt der Vorbehalt für alle Arten der Schonzeiten, also auch für die geschlossenen
Zeiten (Art. 56 Ziff. 1 SchKG; E. 1.2.1, 1.2.2 und 1.2.3).
-
Im vorliegenden Fall wurde die Beschwerdefrist gewahrt (E. 1.2.4).
Réserve de l'art. 145 al. 4 CPC relative aux dispositions de la LP sur les
féries et la suspension des délais
-
L'art. 56 ch. 1 à 3 LP prévoit des périodes pendant lesquelles il ne peut être procédé
à aucun acte de poursuite, y compris des décisions de mainlevée. Si une décision de
mainlevée est notifiée pendant les féries de poursuites, la notification est présumée
avoir lieu le premier jour suivant leur terme, de sorte que le délai ne commence à courir
que le deuxième jour après celles-ci, à la différence de ce que prévoit l'art. 146 al. 1 CPC
(consid. 1.2).
-
L'art. 145 al. 4 CPC ne réserve expressément que les dispositions relatives aux féries
de poursuites (art. 56 ch. 2 LP) et à la suspension de la poursuite (art. 56 ch. 3 LP) ;
cette réserve s'applique cependant également aux temps prohibés (art. 56 ch. 1 LP ;
consid. 1.2.1, 1.2.2 et 1.2.3).
-
Dans le cas présent, le délai de recours a été respecté (consid. 1.2.4).
Aus den Erwägungen
1.2 Der Entscheid über die Rechtsöffnung (Art. 80 ff. SchKG) ergeht
im summarischen Verfahren (Art. 251 lit. a ZPO). In diesem Verfahren
sieht die ZPO keine Gerichtsferien vor (Art. 145 Abs. 2 lit. b ZPO), wo-
bei die Bestimmungen des SchKG über die Betreibungsferien und den
Rechtsstillstand vorbehalten bleiben (Art. 145 Abs. 4 ZPO; BGE 138 III
483 E. 3.1). Das SchKG stellt in Art. 56 Ziff. 1 - 3 gewisse Schonzeiten
auf, in denen keine Betreibungshandlungen vorgenommen werden dür-
fen. Da der Rechtsöffnungsentscheid vom Begriff der Betreibungs-
handlung gemäss Art. 56 SchKG erfasst wird, sind die Schonzeiten im


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Umfang des Vorbehalts von Art. 145 Abs. 4 ZPO auch auf die Eröffnung
von Rechtsöffnungsentscheiden anwendbar (BGE 143 III 149
E. 2.4.1.1, 138 III 483 E. 3.1.1; Kren Kostkiewicz, SchKG Kommentar,
20. A., 2020, N. 2, 7 und 18 zu Art. 56 SchKG; Steiner, Die Beschwerde
nach der Schweizerischen Zivilprozessordnung, SSZR - Schriften zum
Schweizerischen Zivilprozessrecht Band/Nr. 31, 2019, N. 401; Wuffli,
Vorsicht, Feiertage!, Jusletter 24. April 2017, S. 10 f.). So dürfen wäh-
rend den Betreibungsferien vom 15. bis zum 31. Juli und während dem
Rechtsstillstand im Sinne von Art. 57 - 62 SchKG keine Rechtsöff-
nungsentscheide erlassen werden. Indes sind dann eröffnete Rechts-
öffnungsentscheide nicht etwa nichtig, sondern ihre Rechtswirkungen
werden auf das Ferienende aufgeschoben (BGE 127 III 173 E. 3b, 121
III 284 E. 2b; Bundesgerichtsurteil 5A_634/2020 vom 14. August 2020
E. 4 mit Hinweisen). Mithin ist, wie nach der ZPO, eine gerichtliche Zu-
stellung grundsätzlich auch zur Zeit der Betreibungsferien möglich.
Doch während der Fristenlauf laut ZPO bereits am ersten Tag nach
Ende des Stillstands beginnt (vgl. Art. 146 Abs. 1 ZPO; BGE 138 III 610
E. 2.8), wird bei Betreibungshandlungen im Verlauf der Betreibungsfe-
rien die Zustellung auf den ersten Tag nach Ablauf der Schonfrist fin-
giert, womit die Frist erst am zweiten Tag nach dem Ende der Schonfrist
zu laufen beginnt (vgl. BGE 132 II 153 E. 3.3; Abbet, in: Chabloz/Diet-
schy-Martenet/Heinzmann [Hrsg.], Code de procédure civile, 2020,
N. 9 zu Art. 146 ZPO; Abbet, JdT 2016 II 72, S. 91; Bauer, Basler Kom-
mentar, 2. A., 2010, N. 54 zu Art. 56 SchKG; Dolge, in: Markus/Hrube-
sch-Millauer/Rodriguez [Hrsg.], Zivilprozess und Vollstreckung national
und international - Schnittstellen und Vergleiche, Festschrift für Kren
Kostiewicz, 2018, S. 464; Steiner, a.a.O., N. 403, 405; Staehelin, in:
Markus/Hrubesch-Millauer/Rodriguez [Hrsg.], Zivilprozess und Vollstre-
ckung national und international - Schnittstellen und Vergleiche, Fest-
schrift für Kren Kostiewicz, 2018, S. 648; Wolfgang/Oberholzer/Sunaric,
Fristen und Fristberechnung im Zivilprozess [ZPO - BGG - SchKG],
2021, N. 462).
Die vorerwähnten Regeln können nicht unbenommen auf alle Fristen
des Rechtsöffnungs- und des darauffolgenden Rechtsmittelverfahrens
übertragen werde, denn ob das Ansetzen von Fristen im vorliegenden
Verfahren als Betreibungshandlung oder als Verfahrenshandlung gilt,
ist alles andere als klar und hat das Bundesgericht bisher offengelassen
(BGE 138 III 483 E. 3.1.1 f.; Bundesgerichtsurteil 5A_120/2012 vom
21. Juni 2012 E. 3.2; ablehnend: Urteil des Obergerichts des Kantons


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Zürich PS170090 vom 18. Mai 2017, CAN 2017 Nr. 50; Dolge, a.a.O.,
S. 468; Wolfgang/Oberholzer/Sunaric, a.a.O., N. 455, 468; Wyssen,
Geschlossene Zeiten, Betreibungsferien und Rechtsstillstand [Art. 56 ff.
SchKG], Diss. Basel 1995, S. 59 f.; befürwortend: Urteil des Kantons-
gerichts Schwyz, CAN 2017 Nr. 48; Staehelin, a.a.O., S. 647).
1.2.1 Da Art. 145 Abs. 4 ZPO vom Wortlaut her einzig die Bestimmun-
gen über die Betreibungsferien (Art. 56 Ziff. 2 SchKG) und den Rechts-
stillstand (Art. 56 Ziff. 3 SchKG) vorbehält, ist fraglich, ob der
Gesetzgeber die geschlossenen Zeiten (Art. 56 Ziff. 2 SchKG) - zwi-
schen 20.00 und 07.00 Uhr sowie an Sonntagen und staatlich aner-
kannten Feiertagen - bewusst nicht berücksichtigen wollte oder dabei
einem Versehen unterlag. Fraglich ist, ob der fehlende Vorbehalt für die
geschlossenen Zeiten eine echte Gesetzeslücke darstellt oder ein qua-
lifiziertes Schweigen des Gesetzgebers.
Eine echte Gesetzeslücke besteht, wenn sich eine Regelung als unvoll-
ständig erweist. Hat der Gesetzgeber eine Rechtsfrage nicht überse-
hen, 
sondern 
stillschweigend 
mitentschieden 
(qualifiziertes
Schweigen), bleibt kein Raum für richterliche Lückenfüllung. Ob das
eine oder andere vorliegt, ist durch Auslegung zu eruieren. Ist ein lü-
ckenhaftes Gesetz zu ergänzen, gelten als Massstab die dem Gesetz
selbst zugrunde liegenden Zielsetzungen und Werte (vgl. BGE 140 III
206 E. 3.5.1 ff. mit Hinweisen; Bundesgerichtsurteil 9C_738/2020 vom
7. Juni 2021 E. 1.3.1 zur Publ. vorgesehen).
1.2.2 Der Vorentwurf für eine Schweizerische Zivilprozessordnung vom
Juni 2003 sah zu den SchKG-Fristen in Art. 141 ursprünglich folgende
Formulierung vor: "Besondere Bestimmungen des Bundesgesetzes
vom 11. April 1889 über Schuldbetreibung und Konkurs über die Fristen
sind vorbehalten". Der Vorbehalt war damit allgemeiner formuliert als
im späteren Entwurf (damals Art. 143 Abs. 4), welcher der heutigen
Gesetzesfassung entspricht (Art. 145 Abs. 4) und die "Bestimmungen
des SchKG über die Betreibungsferien und den Rechtsstillstand" vor-
behält. Dem Bericht zum Vorentwurf der Expertenkommission sind
keine näheren Überlegungen zum Umfang des Vorbehalts zu entneh-
men, vielmehr wurde pauschal auf die "besonderen Fristenregelungen
des SchKG (insb. Art. 31 ff. sowie Art. 56 ff. SchKG)" verwiesen.
(vgl. Bericht zum Vorentwurf der Expertenkommission, Juni 2003,
S. 73). Obschon im Entwurf, im Vergleich zum Vorentwurf, der Vorbe-


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halt vom Wortlaut her eingeschränkt worden war, setzten sich die Ma-
terialien nicht damit auseinander. Laut Botschaft vom 28. Juni 2006 zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung sollte mit dem Vorbehalt den
vollstreckungsrechtlichen Besonderheiten Rechnung getragen werden.
Insbesondere "die Regelung der Betreibungsferien (Art. 56 und 63
SchKG)" sollten als lex specialis der ZPO vorgehen. Während die Be-
treibungsferien ausdrücklich Erwähnung fanden, wurde der Rechtsstill-
stand - obwohl explizit in der Bestimmung aufgeführt - überhaupt nicht
thematisiert. Die Materialien bezogen sich damit trotz der Spezifizie-
rung im Gesetzeswortlaut allgemein auf die Artikel 56 und 63 SchKG,
was darauf schliessen lässt, dass der Gesetzgeber nicht bewusst zwi-
schen den verschiedenen Arten von Schonzeiten (geschlossene Zei-
ten, Betreibungsferien und Rechtsstillstand nach Art. 56 Ziff. 1 - 3 SchKG)
eine Unterscheidung traf. Dies spricht dafür, dass der Vorbehalt die ge-
schlossenen Zeiten nicht gezielt ausschloss und es sich also um eine
echte Gesetzeslücke handelt. Die Materialien sind überdies auch so zu
verstehen, dass der Vorbehalt gemäss Art. 145 Abs. 5 ZPO für alle
Schonfristen im Sinne von Art. 56 Ziff. 1 - 3 SchKG gilt, also neben den
explizit erwähnten Betreibungsferien und dem Rechtsstillstand auch für
die geschlossenen Zeiten.
In systematischer Hinsicht lassen sich über den Umfang des Vorbehalts
keine klaren Aussagen treffen. Nach der Systematik der ZPO würden
die Fristen nach Beendigung des Stillstands auch dann zu laufen be-
ginnen, wenn der erste Tag auf einen Samstag, Sonntag oder aner-
kannten Feiertag fällt (Art. 146 Abs. 1 ZPO; Benn, Basler Kommentar,
3. A., 2017, N. 3 zu Art. 146 ZPO). Daraus lässt sich umgekehrt nicht
ableiten, dass für die SchKG-Fristen dasselbe gelten muss. Art. 56
SchKG unterliegt einem anderen Wertungsgedanken als der Fristen-
stillstand nach der ZPO, nämlich jenem, dass der Schuldner in gewis-
sen Zeiten vor Betreibungshandlungen geschützt werden soll (vgl.
Penon/Wohlgemuth, in: Kren Kostkiewicz/Vock [Hrsg.], Kommentar
zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs SchKG, 4. A.,
2017, N. 1 zu Art. 56 SchKG). Entsprechend dem Sinn und Zweck der
Norm sollten daher alle Schonzeiten gleichermassen vom Vorbehalt
von Art. 145 Abs. 4 ZPO erfasst sein. Die wenigen Autoren, die sich mit
dieser Thematik explizit auseinandergesetzt haben, befürworten, den Vor-
behalt auf die geschlossenen Zeiten auszudehnen (vgl. Kren Kostkiewicz,
a.a.O., N. 9 zu Art. 56 SchKG) und andere Autoren handhaben dies


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implizit ebenfalls so (vgl. Abbet, a.a.O., Code de procédure civile, N. 9
und 11 zu Art. 146 ZPO).
1.2.3 Sinn und Zweck des Vorbehalts nach Art. 145 Abs. 4 ZPO recht-
fertigen es insbesondere mit Blick auf die Gesetzesmaterialien, diesen
auf alle Arten der Schonzeiten von Art. 56 SchKG anzuwenden, selbst
wenn der Gesetzeswortlaut nur von den Betreibungsferien und dem
Rechtsstillstand spricht. Damit können Rechtsöffnungsentscheide auch
zu den geschlossenen Zeiten nicht eröffnet werden. Die Zustellung wird
auf den Ablauf der Schonzeit fingiert, wenn sich direkt nach den Betrei-
bungsferien ein Sonn- oder anerkannter Feiertag anschliesst.
1.2.4 Das Bezirksgericht versandte den Rechtsöffnungsentscheid vom
3. Juli 2020 am 7. Juli 2020 an die Parteien. Der Beschwerdeführer
nahm den Entscheid gemäss Sendungsverfolgung der Post am 15. Juli
2020 in Empfang. Da der Rechtsöffnungsentscheid während den Be-
treibungsferien nach Art. 56 Ziff. 2 SchKG zugestellt worden ist, entfal-
tete er seine Rechtswirkungen erst am ersten Tag nach Ablauf der
Schonzeit. Die Betreibungsferien endeten zwar am 31. Juli 2020, indes
war der 1. August 2020 ein anerkannter Feiertag und der 2. August
2020 ein Sonntag, weshalb die Zustellung erst auf den Zeitpunkt nach
Ablauf der geschlossenen Zeiten im Sinne von Art. 56 Ziff. 1 SchKG zu
fingieren ist. Mithin wurde dem Schuldner der Rechtsöffnungsentscheid
erst am Montag, dem 3. August 2020, rechtswirksam zugestellt und be-
gann die Frist am 4. August 2020 zu laufen. Mit Einreichung der Be-
schwerde am 12. August 2020 hat der Schuldner damit die zehntätige
Rechtsmittelfrist gewahrt (Art. 321 Abs. 2, Art. 251 lit. a, Art. 31 SchKG
i.V.m. Art. 143 Abs. 1 ZPO).