vs_gerichte · C2 14 77 · 2014-03-17 · fr
Sachenrecht (summarisch)
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DECCIV /11 C2 14 77 DECISION DU 17 MARS 2014 Tribunal des districts de Martigny et St-Maurice LA JUGE DES DISTRICTS DE MARTIGNY ET ST-MAURICE Yannick Deslarzes, siégeant au Tribunal de Martigny, sur requete deposee par X_________ S.ÀR.L., requérante et défenderesse, représentée par Me A_________ en la cause civile interessant Y_________ S.A., partie adverse et demanderesse représentée par Me B_________ (hypothèque légale des artisans et entrepreneurs : art. 837 ss CC; proposition

DECCIV /11 
C2 14 77 
 
 
DECISION DU 17 MARS 2014 
 
sur requete deposee par 
 
en la cause civile interessant 
 
 
 
 
(hypothèque légale des artisans et entrepreneurs : art. 837 ss CC; proposition 
de fournir des sûretés en lieu et place de l’annotation : art. 839 ch. 3 CC) 
 
* * * * * 
 


- 2 - 
 
 
Vu 
 
la décision de mesures provisionnelles rendue le 18 mars 2013 en la cause C2 13 86, 
ordonnant, en faveur de Y_________ S.A., l’annotation d’une inscription provisoire 
d’une hypothèque légale des artisans et entrepreneurs, grevant, à concurrence des 
montants indiqués spécifiquement dans le dispositif (totalisant la somme de 78'257 fr. 
45) et portant, chacun, intérêt à 5 % l’an dès le 7 décembre 2012, les unités de PPE 
constituées sur l’immeuble de base feuillet n° xxx1, sis sur la commune de 
C_________, toutes propriété de X_________ S.àr.l. ; 
l'action en inscription définitive de l’hypothèque légale introduite le 6 juin 2013, soit 
dans le délai de 90 jours imparti selon chiffre 3 du dispositif de la décision précitée, par 
Y_________ S.A., de siège à D_________ demanderesse, contre X_________ S.àr.l., 
de siège à E_________, défenderesse, devant le tribunal du districts de D_________ 
(C1 13 129), et ses conclusions ; 
le mémoire-réponse adressé le 5 septembre 2013 par X_________ S.àr.l. ; 
les débats d'instruction tenus le 31 octobre 2013 ; 
la "requête de fourniture de sûretés en lieu et place de l'annotation" adressée le 
12 février 2014 par la défenderesse et ses conclusions à teneur suivante (C2 14 77) : 
 
"5.1. La requête de X_________ Sàrl tendant à substituer une garantie bancaire n° xxx2 
à l'inscription provisoire des hypothèques légales des artisans et entrepreneurs 
grevant les PPE xxx3 à xxx4 de la Commune de C_________, Registre foncier de 
D_________, inscrites au nom de X_________ Sàrl et annotées à l'Office du 
Registre foncier du Vème arrondissement selon PJ xxx5, xxx6, est admise dans son 
principe. 
 
5.2 La garantie bancaire du 10 février 2014 n° xxx2 délivrée par F_________, à 
G_________, en faveur de Y_________ SA, est déposée en original auprès du 
Tribunal du districts de D_________ à titre de sûretés suffisantes et de substitution 
des annotations provisoires d'hypothèque légale (PJ xxx5, xxx6). 
 
5.3 Subsidiairement, il est imparti à X_________ Sàrl un délai de trente jours dès 
réception de la décision pour présenter une garantie bancaire conforme aux 
conditions posées dans les considérants de la décision judiciaire à rendre ; à défaut, 
et sous réserve de la présentation ultérieure de nouvelles sûretés, l'annotation sera 
maintenue jusqu'à droit jugé sur l'action C1 13 153 [recte : C1 13 129]. 
 
5.4 Les dépens des parties suivront le sort de la cause au fond. 
 
5.5 Les frais suivront le sort de la cause au fond."; 


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l'ordonnance judiciaire du 14 février 2014, impartissant l'unique délai échéant le 5 mars 
2014 à Y_________ SA pour indiquer si elle acceptait la proposition de substituer à 
l'annotation provisoire la garantie bancaire fournie et, le cas échéant, pour faire valoir 
son droit d'être entendu sur le caractère suffisant des sûretés présentées ; 
la détermination de l'intéressée du 24 février 2014, contestant, en substance, le 
caractère suffisant des sûretés proposées ; 
les autres actes de la cause au fond (C1 13 129), ceux de la procédure de mesures 
provisionnelles (C2 13 86) et ceux de la présente cause (C2 14 77) ; 
 
Considérant 
 
que la juge de céans est compétente à raison de la matière (cf. art. 4 LACC) et du lieu 
(cf. art. 29 al. 1 let. c CPC) pour connaître de l'action en inscription définitive de 
l'hypothèque légale déposée le 6 juillet 2013 par la partie adverse, demanderesse dans 
la cause au fond, et trancher toute question incidente qui s’y rattache ; 
qu’aux termes de l’art. 839 al. 3, 2nde phrase, CC, l’inscription ne peut être requise, si le 
propriétaire fournit des sûretés suffisantes au créancier ; 
que, dans l’esprit du législateur, l’hypothèque privilégiée des artisans et entrepreneurs 
ne constitue qu’un moyen de protection subsidiaire (STEINAUER, Droits réels, tome III, 
4e éd. 2012, n. 2884, p. 314 ; HOFSTETTER/THURNHERR, in : Basler Kommentar, 
Zivilgesetzbuch II, 4. Aufl. 2011, n. 11 ad art. 839/840 CC) ; 
que la fourniture de sûretés suffisantes est un droit formateur du propriétaire (cf. RVJ 
2011 260 consid. 2a/aa), dont l’exercice ne dépend pas de l’accord de l’entrepreneur, 
celui-ci ne pouvant ni exiger le dépôt de sûretés ni s’y opposer, mais disposant tout au 
plus de la faculté d’en contester le caractère suffisant, avant que le juge compétent ne 
statue à ce propos (PRAPLAN, L’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs : mise 
en œuvre judiciaire, in : JdT 2010 II 37 ss, p. 56) ; 
que, si les sûretés sont généralement fournies avant la demande d’inscription de 
l’hypothèque légale, elles peuvent aussi être apportées durant la procédure tendant à 
l’inscription – provisoire ou définitive – de l’hypothèque légale (STEINAUER, op. cit., n. 


- 4 - 
 
 
2885b, p. 315 ; PRAPLAN, op. cit., p. 58 ; HOFSTETTER/THURNHERR, op. cit., n. 11 ad 
art. 839/840 CC) ; 
que lorsque le Tribunal reçoit – au cours de la procédure sommaire tendant à 
l’annotation ou durant le procès principal – des sûretés du propriétaire grevé, il doit 
garantir le droit d’être entendu de l’entrepreneur et lui impartir un délai pour dire s’il 
considère les sûretés comme étant suffisantes ou non (SCHUMACHER, Das 
Bauhandwerkerpfandrecht, Systematischer Aufbau, 3. Aufl. 2008, n. 1312, p. 472) ; 
que l’accord des parties permet au juge de se dispenser de vérifier si les conditions 
requises pour que les sûretés puissent être substituées à l’inscription sont bien 
remplies ; qu'en l'absence d'accord de l'entrepreneur, il incombera au juge, de statuer 
et, le cas échéant, d’ordonner d’office la radiation de l’inscription provisoire concernée 
(PRAPLAN, op. cit., p. 56 ss. ; SCHUMACHER, op. cit., n. 1316, p. 473) ; 
que l’art. 839 al. 3 CC ne prescrit pas sous quelle forme particulière les sûretés doivent 
être fournies ; que ces sûretés sont par conséquent celles offertes par l’ordre juridique ; 
qu’elles peuvent être personnelles et consister alors en la fourniture d’une garantie 
bancaire, d’un cautionnement, voire d’une autre garantie fondée sur le droit des 
obligations ; qu’il peut aussi s’agir de garanties réelles, résultant par exemple de la 
consignation d’un montant (qui confère un droit de gage au créancier) ou du 
nantissement d’autres valeurs (PRAPLAN, op. cit., p. 56 s. ; HOFSTETTER/THURNHERR, 
op. cit., n. 11 ad art. 893/840 CC ; cf. ég. ATF 103 Ia 462 consid. 2b p. 465) ; 
que les garanties bancaires peuvent se définir, de manière générale, comme la 
promesse unilatérale de la banque d'assurer la disponibilité d'une certaine somme 
d'argent pour le cas où le bénéficiaire en ferait la demande selon sa convention avec le 
donneur d'ordre (ATF 131 III 511 consid. 4.2 p. 524 ; TEVINI, in : Commentaire romand, 
Code des obligations I, 2e éd. 2012, n. 36 ad art. 111 CO) ; 
que les garanties peuvent prévoir soit un montant fixe soit un montant maximal 
(LOMBARDINI, Droit bancaire suisse, 2e éd. 2008, n. 42 ad chap. XXI, p. 588) ; 
que le montant de la garantie doit être spécifié avec précision ; 
qu’en sus de l’indication de la monnaie choisie, il convient de préciser si les intérêts et 
les coûts relatifs au contrat de base sont également garantis (DE GOTTRAU, La garantie 
bancaire, FJS no 1348, p. 12) ; 


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que les sûretés tenant lieu d’inscription d’une hypothèque légale des artisans et 
entrepreneurs au sens de l’art. 839 al. 3 CC doivent offrir la même couverture que 
l’hypothèque des artisans et entrepreneurs (ATF 121 III 445 consid. 5a), celles-là ne 
faisant que remplacer celles-ci (ATF 110 II 34 consid. 1b) ; 
que les sûretés doivent offrir pour les intérêts moratoires également une garantie qui 
ne soit pas limitée dans le temps ni dans l’étendue (ATF 121 III précité et arrêt du 
Tribunal fédéral 5A_109/2011 du 24 juin 2011 consid. 4.2.1 ; cf. ég. STEINAUER, op. cit., 
n. 2885a, p. 315) ; 
que, par ailleurs, des sûretés dont la mise en œuvre ne peut pas se faire au for de 
l’hypothèque légale tel qu’il résulte de l’art. 29 al. 1 lit. c CPC doivent également être 
tenues pour insuffisantes (STEINAUER, loc. cit. ; PRAPLAN, op., cit., p. 58 ; SCHUMACHER, 
op. cit., n. 1305, p. 470) ; 
que, dans le cas particulier, la défenderesse a, le 12 février 2014 – soit alors que 
l’annotation provisoire avait déjà été opérée (C2 13 86) – proposé de substituer à 
l’hypothèque légale la garantie bancaire établie le 10 février 2014 par la banque 
F_________ S.A., de siège à G_________ ; que celle-ci a été transmise par envoi du 
14 février 2014 à la partie adverse, demanderesse en la cause au fond, qui a refusé 
l’offre de substitution, en faisant valoir, sous divers points, le caractère insuffisant des 
sûretés proposées ; 
que l’intéressée déclare tout d’abord s’en remettre à "l’appréciation du tribunal"quant 
au caractère suffisant de la garantie "sous l’angle de l’identité de la banque émettrice" ; 
que, dès lors que la banque en question, soit la banque F_________ S.A., fait partie 
des établissements autorisés par l’Autorité fédérale de surveillance des marchés 
financiers (FINMA) - dont l’un des buts est notamment de protéger les clients du 
marché financier contre l’insolvabilité des établissements financiers - à exercer son 
activité (cf. liste établissements et fonds de placements au bénéfice d'une autorisation 
sur le site internet : www.finma.ch), l’on peut raisonnablement en conclure qu’elle 
présente des garanties suffisantes en matière de solvabilité ; 
que la partie adverse conteste ensuite le caractère suffisant du montant de la garantie 
bancaire proposé, au motif qu’il restreint la couverture pour les intérêts ; 
que cette critique est justifiée dans la mesure où la garantie porte sur un montant en 
capital de 86'084 fr., correspondant à la valeur des travaux entrepris - soit 78'257 fr. 45 


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en capital - augmenté des intérêts moratoires au taux de 5 % l’an pour une durée de 
deux ans ; qu’or, conformément à ce qui a été exposé supra, la garantie ne doit pas 
être limitée ni dans le temps, ni dans l’étendue pour les intérêts moratoires ; qu’aussi, 
seule une garantie bancaire émise pour le montant de 78'257 fr. 45, plus intérêt 
moratoire au taux de 5% l’an dès le 7 décembre 2012, libérable selon "accord amiable 
entre les parties ou présentation d’un acte de défaut de biens définitif délivré par 
l’Office des faillites de H_________ dans le cadre de la faillite de I_________ SA 
(cf. infra)" pourrait être considérée comme suffisante ; 
que la partie adverse prétend par ailleurs que le for prévu dans la garantie bancaire 
n’est pas admissible ; que cette critique est également justifiée dans la mesure où la 
fixation d’un for exclusif à G_________, correspondant au siège social de la banque 
émettrice de la garantie, n’assure pas la mise en œuvre des sûretés à celui de 
l’hypothèque légale, tel qu’il résulte de l’art. 29 al. 1 lit. c CPC ; qu’aussi, pour être 
considérées comme suffisantes les sûretés devront contenir une élection de for à 
D_________ pout tout litige les concernant ; 
que la partie adverse soutient encore que les conditions prévues dans la garantie 
bancaire ne couvrent pas toutes les hypothèses, ne s’étendant notamment pas à celle 
de l’acceptation de la production qu’elle a émise dans le cadre de la faillite de 
l’entrepreneur général I_________ SA et/ou de la délivrance d’un acte de défaut de 
biens à l’issue de cette procédure ; 
que c’est lors de la constitution des sûretés qu’il faut fixer à quelles conditions 
l’entrepreneur peut réclamer leur mise en œuvre (RVJ 2011 p. 260 ss consid. 2a/bb) ; 
que leur type et leur organisation peuvent en principe être choisis librement, sous 
réserve de la vérification, par le juge, de leur conformité à l’art. 839 ch. 3 CC ; qu’elles 
doivent être adaptées et proportionnées et ne doivent pas placer l’entrepreneur, 
respectivement le sous-traitant, dans une situation pire que s’il était demeuré créancier 
hypothécaire (SCHUMACHER, op. cit., n. 1298 s., p. 468) ; 
que les conditions peuvent concerner la relation contractuelle ou le nantissement des 
sûretés, voire les deux ; qu’ainsi, les sûretés peuvent déjà être fournies définitivement 
alors que seules les conditions relatives à la créance de l’entrepreneur sont fixées, car 
le droit de l’entrepreneur à la garantie selon l’art. 837 al. 1 ch. 3 et l’art. 839 al. 3 CC a 
été reconnu (SCHUMACHER, op. cit., n. 1300, p. 468) ; 


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que, les sûretés proposées, le cas échéant, sous la forme d’une garantie bancaire, 
peuvent prévoir, à titre de condition d’exercice, que l’entrepreneur devra ouvrir action 
en paiement contre le maître de l’ouvrage dans un certain délai après l’entrée en force 
du jugement attribuant définitivement les sûretés ; qu’une telle condition ne pourra 
toutefois être imposée que dans la mesure où le procès en question n’est pas devenu 
inutile en raison notamment d’une procédure de faillite (SCHUMACHER, op. cit., n. 1309, 
p. 471 ; cf. ég. n. 1259 ss, p. 452 ss sur la limitation temporelle des sûretés) ; 
qu’en l’espèce, la garantie bancaire prévoit le versement des sûretés contre réception, 
par lettre recommandée, d’une demande de paiement écrite accompagnée notamment 
"d’une copie d’un jugement définitif et exécutoire prononçant une condamnation 
pécuniaire contre I_________ SA" (cf. condition prévue sous ch. 2 en page 2 de la 
garantie bancaire), soit contre l’entrepreneur général, non partie à la cause au fond ; 
qu’or, dans la mesure où cette société anonyme a été déclarée en faillite par décision 
du 6 mai 2013, l’introduction d’une action condamnatoire en paiement de sa créance 
par le sous-traitant à l’encontre de l’entrepreneur général n’est plus possible ; que, 
partant, le versement des sûretés ne saurait être raisonnablement assujetti à la 
condition susmentionnée ; qu’en revanche, dans la mesure où le sous-traitant a produit 
sa créance dans le cadre de la faillite de l’entrepreneur général, production qui, selon 
le pli du 28 janvier 2014 de l’Office des poursuites et faillites du district de 
H_________, va être admise à l’état de collocation, il paraît adéquat, comme proposé 
par la partie adverse, de soumettre le versement des sûretés à la présentation d’un 
acte de défaut de biens définitif délivré par l’Office des poursuites et faillites de 
H_________ dans le cadre de la faillite de I_________ SA (cf. par analogie la solution 
proposée en cas de faillite du maître de l’ouvrage par SCHUMACHER, op. cit., n. 1278, 
p. 460) ; que la condition prévue sous chiffre 2 en page 2 de la garantie bancaire émise 
devra ainsi être remplacée par cette dernière ; 
que, s’agissant ensuite de la clause limitant la validité temporelle de la garantie à 
l’introduction, dans le délai de deux mois dès son émission, par la partie adverse d’une 
action condamnatoire en paiement contre I_________ SA, elle devra être purement et 
simplement supprimée, faute d’être réalisable pour les motifs exposés ci-dessus 
(déclaration de mise en faillite de I_________ SA) ; 
qu’enfin, la partie adverse requiert encore l’indication du caractère définitif des sûretés, 
en ce sens que, si elles sont admises, elles seront définitivement affectées au 
paiement de la créance ; qu’il ne saurait toutefois être agréé à cette requête, dans la 


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mesure où, si le propriétaire fournit des sûretés suffisantes, le litige reste au stade où il 
se trouvait avant (WERRO, Journée suisse du droit de la construction 2013, La 
jurisprudence récente en droit privé, n. 40, p. 236) ; qu’il incombe ensuite au sous-
traitant demandeur dans le procès au fond de prouver - comme il le devait auparavant - 
qu’il dispose bien d’un droit à l’inscription d’une hypothèque légale d’un certain 
montant, qu’il réalise toutes les conditions pour exercer un tel droit (art. 838 ch. 3 CC) 
et qu’il l’a fait valoir dans le délai légal de l’art. 839 CC (ATF 110 II 34 consid. 1b) ; qu’à 
supposer qu’il fasse cette démonstration, l’indication selon laquelle la sûreté fournie 
devra définitivement répondre et, le cas échéant, à concurrence de quel montant, 
figurera ainsi dans le jugement rendu au terme du procès au fond ; 
qu’en définitive et sur le vu de ce qui précède, il ne sera procédé à la radiation de 
l’inscription provisoire que pour autant que la défenderesse à la cause au fond dépose, 
dans le délai de 30 jours, une garantie bancaire répondant aux exigences qui 
précèdent (i.e. garantie pour le montant de 78'257 fr. 45, plus intérêt moratoire au taux 
de 5% l’an dès le 7 décembre 2012, libérable selon ce qui a été exposé supra, avec 
une élection de for à D_________ pour tout litige résultant de ladite garantie, 
remplacement de la clause prévue sous chiffre 2 en page 2 de la garantie par celle de 
la présentation d’un acte de défaut de biens définitif délivré par l’Office des faillites de 
H_________ dans le cadre de la faillite de I_________ SA et suppression de celle 
limitant la validité temporelle de la garantie) ; 
qu’à défaut, l’inscription sera maintenue, sous réserve de la présentation ultérieure par 
la 
défenderesse 
de 
nouvelles 
sûretés 
satisfaisant 
aux 
exigences 
légales 
(cf. SCHUMACHER, op. cit., n. 1315, p. 473) ; 
que les frais de la présente décision, arrêtés à 300 fr. (cf. art. 3, 13 ss et 16 al. 1 LTar), 
de même que le sort des dépens, sont renvoyés à fin de cause (cf. art. 104 al. 1 CPC) ; 
Par ces motifs, 
 
Prononce 
 
1. 
La requête présentée le 12 février 2014 par X_________ S.àr.l. tendant à 
substituer une garantie bancaire à l’inscription provisoire d’une hypothèque légale 


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des artisans et entrepreneurs – grevant les unités de PPE n° xxx3 à xxx4 
constituées sur l'immeuble de base n° xxx1, sis sur la commune de C_________, 
inscrites au nom de X_________ S.àr.l. et annotée à l’Office du registre foncier 
du Ve arrondissement, à D_________ – est admise dans son principe. 
2. 
 Il est imparti à X_________ S.àr.l. le délai de 30 jours pour présenter une 
garantie bancaire conforme aux conditions posées dans les considérants de la 
présente décision; à défaut, et sous réserve de la présentation ultérieure de 
nouvelles sûretés, l’annotation sera maintenue jusqu’à droit jugé sur l’action C1 
13 129. 
3. 
Les frais, arrêtés à 300 fr., ainsi que les dépens des parties, suivront le sort de 
ceux de la cause au fond. 
Ainsi décidé à Martigny, le 17 mars 2014.