vd_omni · FI.1995.0017 · 2000-06-23 · fr

c/ACI | - Libéralités en faveur de tiers pas autorisées par l'usage commercial.- Diverses prestations injustifiées de la SA en faveur de l'actionnaire, décédé en cours de procédure. Recours partiellement admis.

Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 23.06.2000 FI.1995.0017

CANTON DE VAUD
TRIBUNAL ADMINISTRATIF
A R R E T
du 23 juin 2000
sur le recours interjeté par
X.________SA
à B.________ et
Feu YY.________ et son épouse ZY.________,
à
********, représentés par l'avocat Claude Narbel, Petit-Chêne 18, case postale
3409, 1002 Lausanne et par l'avocat Henri Baudraz, agissant en qualité
d'exécuteur testamentaire de la succession de Feu YY.________, case postale
3293, 1002 Lausanne,
contre
les décisions rendues les 13 décembre 1994 et
29 juin 1995 par l'
Administration cantonale des impôts
(ci-après:
ACI) concernant des rappels d'impôts et prononcés d'amendes en matière d'impôt
cantonal et communal et d'impôt fédéral direct pour les périodes 1987-1988 à
1993-1994.
* * * * * * * * * * * * * * * *
Composition de la section: M. Jean-Claude
de Haller, président; M. Raymond Bech et M. André Donzé, assesseurs. Greffier:
Mme Nathalie Neuschwander.
Vu les faits suivants:
A.                     La société X.________SA
à B.________ (ci-après : la société) a été constituée le 15 février 1956. Elle
a pour but l'achat, la vente et la représentation de tous objets de ferrement,
outillage, quincaillerie, articles de ménage et produits de toute nature, en
Suisse et à l'étranger. Elle peut traiter toutes opérations commerciales,
industrielles, financières, mobilières et immobilières s'y rapportant. Son
capital social, de 100'000 fr. à l'origine, a été augmenté à 150'000 fr. en
1964.
La raison sociale de
la société a été modifiée en 1975 pour s'écrire X.________SA. M. YY.________
est devenu l'actionnaire unique de la société en 1978 et en a assuré sa
gestion. Sous sa direction, la société a passé d'un chiffre d'affaires de
quelque 7,6 millions en 1978 à 34 millions en 1990.
M. YY.________ a été
président du conseil d'administration de la société avec signature individuelle
dès la création de la société jusqu'au 27 septembre 1990, date à partir de
laquelle il est devenu désormais administrateur sans signature. En raison d'un
diabète chronique important, M. YY.________ a dû cesser son activité totalement
durant quatre mois en 1985. Sa maladie ne lui permettant plus de reprendre ses
fonctions à 100 % (activités réduites à 25 %), il a alors confié la direction
de l'entreprise à W.________ et son épouse a également augmenté son activité.
Il a également demandé à son fils T.________ de venir travailler dans
l'entreprise. M. YY.________ a cessé son activité dirigeante le 31 décembre
1986. Il a obtenu par décision du 17 juin 1988 rétroagissant dès le 1er
décembre 1985 une rente AI entière (1'440 fr. par mois, ainsi qu'une rente complémentaire
pour son épouse de 432 fr. par mois pour 1987). La société d'assurances
Winterthur, sur la base d'un contrat d'assurance collective conclu avec
X.________SA, lui a servi une rente d'invalidité, laquelle s'élevait à 65'388
fr. en 1987. Quant à la société, elle a alloué à M. YY.________ notamment une
rente annuelle de 240'000 fr. en 1985, 1986, 1987, 1988 et 1989 et de 140'000
fr. en 1990 (calculée pro rata temporis au moment de la vente du
capital-actions). Les rentes en question étaient inférieures à son salaire,
lequel s'élevait à 367'390, 433'790 et 565'400 fr. en 1983, 1984 et 1985.
Mme ZY.________ a été
administratrice sans signature de la société du 7 juin 1983 au 27 septembre
1990.
B.                    Depuis 1975, la société
et M. YY.________ ont réalisé les opérations, principalement immobilières,
suivantes :
Par acte authentique
du 16 juin 1975, la Commune de B.________ a vendu à X.________SA la parcelle
2171 de B.________ située D.________, d'une surface de 10'455 m2 pour le prix
de 177'735 fr., la moitié de cette somme étant laissée en prêt pour une durée
de cinq ans.
Dans sa séance du 1er novembre 1986, le Conseil
d'administration de X.________SA a accepté à l'unanimité qu'M. YY.________,
actionnaire unique depuis 1978, rachète l'immeuble 4146 de la société au prix
de sortie fixé par le fisc et a décidé que celle-ci payerait durant la première
année une location équivalente à 8 % du prix de vente et qu'elle jouirait d'un
droit de préemption. Le 5 novembre 1986, la société a informé le fisc en vue de
la fixation de la valeur de sortie de l'immeuble du fait que la location future
de la halle s'élèverait à 180'000 par an. Le 27 novembre 1986, l'ACI a fixé le
prix de sortie de l'immeuble à 2'400'000 fr.
Ce prix a été déterminé comme suit :
"Valeur comptable au 31.12.85
1'560'000.-
Amortiss. 1977 à 1980
110'000.-
Amortiss. 81/2/3/4/5
517'274.-
terrain 10'455 m2 à 40.-             418'200
./. prix de revient 177'735 x 105 %          186'622 231'578.-
prix de sortie
2'418'852.-
arrondi à
Fr. 2'400'000.-"
Par
acte instrumenté le 20 janvier 1987, X.________SA a vendu à M. YY.________ la
parcelle 4146 de B.________, située route de C.________ (dépôts et bureaux,
halle de stockage, places-jardins) pour le prix de 2'400'000 fr. A cette
occasion, M. YY.________ s'est engagé expressément à ne pas aliéner cet
immeuble dans un délai de cinq ans à compter de la date de l'inscription du
transfert de propriété. Le loyer annuel de l'immeuble s'est élevé à 183'666 fr.
en 1987, de 204'000 fr. en 1988 et de 360'000 fr. en 1989 après une série de
travaux. Le 3 janvier 1990, M. YY.________ et la société ont conclu un bail à
loyer pour locaux commerciaux, selon lequel le loyer annuel s'élève à 480'000
fr. et tous les travaux de transformation et d'aménagements spéciaux sont à la
charge du preneur et à l'entière décharge du bailleur.
Par actes notariés des
21 et 31 juillet 1989, M. YY.________ a acheté la parcelle 2173 (2561 m2) pour
le prix de 330'000 fr. et la parcelle 2174 (3361 m2) pour le prix de 268'800
fr. Le 9 juillet 1990, M. YY.________ a vendu à X.________SA ces deux immeubles
pour un prix de vente de 629'000 fr.; cette somme a été laissée en prêt à la
société acheteuse, selon des modalités à intervenir entre les parties. Le même
jour, l'immeuble 4146 a été grevé d'un droit de préemption en faveur de la
société d'une durée de deux ans dès son annotation, prolongée au 31.12.1992. M.
YY.________ et la société ont convenu en cas d'exercice de ce droit d'un prix
de 10'000'000 fr.
Ces opérations
immobilières se sont produites dans le contexte suivant : En 1986, atteint dans
sa santé à l'âge de 51 ans seulement par un grave problème de diabète et par
des affections cardiaques, M. YY.________ a racheté à titre personnel
l'immeuble qu'occupait la société dans le but d'assurer un avenir convenable à
son épouse pour le cas où il viendrait à manquer. En quittant la direction de
la société, il y avait installé son fils en qui il voyait un successeur. A la
fin 1989, son fils, avocat, lui a annoncé qu'il allait cesser son activité au
sein de la société, pour pratiquer le barreau. Déçu dans son espérance de voir
son fils unique lui succéder, M. YY.________ a alors décidé de se retirer
complètement, de vendre le capital-actions de la société et de revendre
l'immeuble à la société.
Par contrat du 10
juillet 1990, M. YY.________ a ainsi vendu le capital-actions de la société,
ainsi que 30 actions de la société A.________, à U.________ AG pour le prix de
10'700'000 fr. A cette occasion, M. YY.________ s'est engagé notamment à
transférer à l'acheteur la parcelle 4146 à la fin mars 1992 au plus tard pour
le prix de dix millions (prix payable à raison de 3 millions par reprise de
dette hypothécaire et le solde de 7 millions transformé en un prêt d'M. YY.________
en faveur de la société; prêt remboursable jusqu'au 30 juin 1994, avec intérêt
à 8 1/2 %, prêt remboursable avant terme). Afin de garantir cette obligation,
M. YY.________ a consenti un droit de préemption en faveur de la société et de
son côté U.________ AG lui a remis une garantie bancaire d'un montant de 7
millions. Le prix de vente des parcelles 2173 et 2174 de B.________ (629'000
fr.) a été transformé en un prêt consenti par M. YY.________ en faveur de la
société (prêt remboursable au 30.6.94, avec intérêt à 8 1/2 % dès le 1.1.1990,
prêt remboursable avant terme.) Le bail à loyer pour locaux commerciaux du 3
janvier 1990 passé entre M. YY.________ et X.________SA a fait l'objet d'un
avenant aux termes duquel les parties ont convenu dès le 1er juillet 1990 d'un
loyer annuel de 595'000 fr. auquel s'ajoute un montant annuel de 157'500 fr.,
et dès le 1er février 1991, d'un loyer annuel de 595'000 fr. auquel s'ajoutera
un montant annuel à fixer, correspondant à l'intérêt de la BCV sur une dette
hypothécaire de 3 millions de francs (bail à loyer annoté au registre foncier
jusqu'au 31.12.92, inscription radiée le 31.3.92).
Par acte du 17 mars
1992, l'immeuble 4146 a été aliéné par M. YY.________ à la société pour un prix
de vente de 10'000'000 fr. et M. YY.________ a payé un gain immobilier de
1'109'741,20 fr. Par lettre du 6 juin 1991, la BCV s'était engagée auprès de
U.________ AG à participer au financement de la somme de 10 millions de francs
concernant la reprise des immeubles appartenant à M. YY.________.
L'estimation fiscale
de l'immeuble 4146 a été arrêtée à 10'480'000 fr. "ensuite de
transformations importantes et de révision générale", par décision du 19
mars 1991. Le 17 avril 1991, M. YY.________ a contesté cette nouvelle
estimation en faisant valoir ce qui suit :
"(...)
En
1984, l'estimation fiscale avait été fixée à Frs. 2'250'000.--. Avant l'achat
des immeubles par M. YY.________, nous avons fait venir deux experts, du
Département des finances du Canton de Vaud, lesquels ont estimé les immeubles
en automne 1986 à Frs. 2'400'000.-- (prix de valeur de sortie = valeur vénale).
Un
premier agrandissement a eu lieu en 1988 pour un montant de Frs 243'000.--. Un
second agrandissement a eu lieu en 1989 pour un montant de Frs 1'141'426.--.
Ainsi la valeur de l'immeuble au 1.1.1991 s'élevait à :
Estimation de fin 1986 (valeur vénale)                Frs.
2'400'000.--
à ajouter :
Agrandissement I                                                         "
423'000.--
Agrandissement II                                                        "
1'141'426.---
Soit un total de                                                              Frs
3'964'771.--
Valeur de la construction  au 1.1.1991
Comment votre Commission parvient-elle ainsi au
chiffre de Frs. 10'480'000.-- pour un bâtiment industriel qui a coûté Frs.
3'964'771 ?
Cela provient certainement d'une mauvaise
interprétation du contrat de vente des actions et des immeubles à SFS par M.
YY.________.
En effet, ce contrat stipule que SFS doit encore la
somme de Frs. 10'000'000.-- à Mr YY.________ dont à déduire Frs 3 Mio de
dette hypothécaire.
Ainsi X.________SA paye actuellement à Mr YY.________
un intérêt de 8,5 % sur 7 Mio et 5 1/4 sur 3 Mio, soit Frs 752'000.---.
Vu qu'il est difficile de déterminer quelle est la
part due sur les actions et sur l'immeuble, l'acheteur SFS, par mesure de
simplification, appelle les intérêts "loyer" alors que le montant des
intérêts payés correspond à une part de loyer et une part d'intérêts.
En conséquence, nous vous demandons de bien vouloir
réviser votre taxation en fonction du coût des bâtiments et d'un loyer normal
tel qu'il existait avant la vente des actions, soit Frs 480'000.-- par
an.
Nous vous rappelons également qu'il s'agit de halles
de stockage qui doivent s'amortir et qui ne prennent en aucun cas de la valeur.
(...)."
Par
décision sur recours du 5 juin 1991, l'estimation fiscale de l'immeuble a été
ramenée à 6 millions de francs.
Depuis janvier 1994,
la nouvelle raison sociale de la société est X.________SA.
C.                    Sur le plan de la
prévoyance professionnelle, la situation a évolué comme suit :
Le Fonds de prévoyance
du personnel de la société a été constitué par acte authentique du 19 juin
1968, puis officiellement entériné par décision du département de l'intérieur
du 22 novembre 1968. L'organisation de la Fondation, d'abord purement
patronale, a connu une importante réforme en 1975 où le système social initial
a été remplacé par un plan de prévoyance financé paritairement, basé sur un
contrat conclu avec la Winterthur. Par mesure de rationalisation la fondatrice
en accord avec le Conseil de fondation a décidé d'affilier son personnel à La
Fondation "Winterthur" à partir du 1er janvier 1980. Le Conseil de
fondation a décidé lors de sa séance du 26 décembre 1979 de répartir la fortune
libre (21'222 fr.) entre tous les bénéficiaires. Cette somme a été versée à
titre de prime unique à la Winterthur (la part d'YY.________ s'élevait à 4'573
fr. à fin 1979). Le 8 mai 1980, le département de l'intérieur a pris acte de la
dissolution de la fondation Fonds de prévoyance du personnel X.________SA. A
partir de 1985, deux plans de prévoyance ont été constitués, l'un pour
l'ensemble du personnel, l'autre pour les cadres, à la Fondation
"Winterthur". M. YY.________ n'a pu adhérer qu'au premier plan en
raison de son état de santé. Au 1er janvier 1994, sa rente annuelle
d'invalidité totale assurée par la Winterthur se montait à 72'466 fr. sur la
base d'un salaire assuré de 320'000 fr. alors que le règlement de la prévoyance
en faveur du personnel, valable pour l'ensemble du personnel, prévoit un
salaire de base maximal ne pouvant excéder 120'000 fr.
Au moment de la
reprise des actions d'S.________ et de R.________ par M. YY.________, il a été
convenu qu'en cas de décès des deux premiers avant l'âge de 75 ans révolus,
leurs veuves toucheraient une pension mensuelle de 1'000 fr. jusqu'au moment où
ces deux actionnaires auraient atteint l'âge de 75 ans révolus (convention du 8
mars 1978 produite par les recourants).
D.                    Dans ses déclarations
pour la période fiscale 1987-1988 en matière d'impôt cantonal et communal et
d'impôt fédéral direct (IFD), la société a annoncé un bénéfice net imposable (rendement
en matière d'IFD) de 256'000 fr. et un capital imposable de 2'124'643 fr.
Lors de la période de
taxation 1989-1990, la société a indiqué un bénéfice net imposable de 735'100
fr. (rendement net imposable de 735'161 en matière d'IFD) et un capital imposable
de 3'594'965 fr.
Pour la période
fiscale 1991-1992, la société a déclaré  un bénéfice net imposable de 468'000
fr. et un capital imposable de 4'232'378 fr.
Enfin, pour la période
fiscale 1993-1994, le bénéfice net imposable indiqué s'élevait à 458'621 fr. et
le capital imposable à 4'349'621 fr.
E.                    Dans l'intervalle, le 18
juin 1991 déjà, l'ACI a informé la société du fait qu'elle ouvrait une
procédure de soustraction pour la déclaration 1989-1990 pour le moins, en
raison du fait qu'elle avait constaté que des prestations appréciables en
argent avaient été comptabilisées en faveur de son actionnaire. Le 2 avril
1992, l'ACI a demandé la production de diverses pièces et l'a informé de
l'ouverture d'une enquête. Le 13 mai 1992, la société a remis au fisc les
pièces sollicitées en l'informant du fait que les ristournes encaissées avaient
été comptabilisées. Le 13 octobre 1992, la société informée a été avisée d'un
contrôle fiscal dans ses locaux le 11 novembre suivant. Le 15 décembre 1992,
l'ACI a adressé à la société un avis d'interruption de la prescription en
matière d'impôt cantonal et communal. Le 23 mars 1994, l'ACI a adressé à la
société l'ensemble des reprises envisagées pour les périodes fiscales de
1987-1988 à 1993-1994 en matière d'impôt cantonal, communal et d'IFD. Le 26 mai
1994, l'ACI a adressé à la société un avis de prochaine clôture concernant les
déclarations litigieuses.
F.                     Dans ses décisions du
13 décembre 1994, l'ACI a procédé aux reprises suivantes à l'égard de la
société:
Périodes fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Rentes non justifiées fiscalement pour :
- M. YY.________
240'000
240'000
240'000
140'000
Frais non justifiés fiscalement lors de la
vente de biens immobiliers à M. YY.________ (annexe 1)
88'850
Compte 4'900 et 499 000 frais généraux divers
non admis fiscalement, soit
- 03.12.1987, 13.12.1988, 13.12.1989
:F.________, don personnel de M. YY.________ non justifié fiscalement (annexe
2).
- divers cadeaux de mariage
non annoncés
sur certificats de salaire
des bénéficiaires, à imposer chez
X.________SA, selon entretien du 11.11.1992
- 26.10.1988   M. G.________
- 01.11.1988  M. H.________
- 03.05.1989 M. I.________
- 03.05.1989  M. J.________
- 07.07.1989 M. K.________
- 04.09.1989  M. L.________
-09.07.1990 M. M.________
- 05.12.1990 Mme N.________
6'600
6'600
1'000
1'000
6'600
1'000
1'000
1'000
1'000
1'000
1'000
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Compte 4'080 frais de voyages
non justifiés fiscalement :
- 16.9.1987 Swissair vol New York M.
YY.________
sans facture
- 19.11.1987 Visa voyage M. YY.________
(annexe 3)
Compte 410'00
non admis fiscalement, à savoir :
- 23.2.1989 Visa
- 15.11.1989 Vols Swissair Genève - Los
Angeles - Phoenix- Los Angeles. Zurich-Genève + Genève-Londres-Genève
- 15.11.1988 Vols US payé par ACS Travel,
Berne
- Parts privées de M. YY.________ sur Visa
6'000
6'000
6'828
8'874
15'924
4'933
8'171
Compte 4'211
:
8.5.1987 O.________ sans justificatif
14'300
Compte frais entretien immeuble
:
- aspirateur piscine de ******** immeuble
privé de M. YY.________ non justifié
3'016
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Honoraires divers
:
Commissions non justifiées s/7'000'000 :
- U.________ AG
Part privée aux frais des 4 véhicules fixée
d'entente avec les fiduciaires pour :
- Mme ZY.________
- M. YY.________
- M. T.________
7'200
3'000
6'000
7'200
3'000
6'000
7'200
3'000
6'000
7'200
3'000
6'000
7'200
3'000
6'000
10'500
3'600
1'500
3'000
Compte 410'000 non justifié à ce jour
:
- 1.5.198 Visa part non justifiée
- 26.9.1990 P.________
1'873
5'000
Compte 476'000 non justifié à ce jour
:
- 19.9.1990 SFS Fiduciaire (33'500 - 16'750)
étude achat actions
- 29.11.1989 Bb.________ pacte successoral
non justifié par l'usage commercial
Provision rentes non justifiées fiscalement
Insuffisance d'intérêts s/c/c actionnaire M.
T.________, assimilée à distribution immédiate de dividende, selon normes AFC
(annexe 5)
1'331
5'000
16'750
320'000
- 24'000
- 24'000
Amortissement immeuble Tessin non admis
fiscalement
53'590
- 3'850
Amortissement parcelles terrain à B.________
non admis fiscalement
47'057
- 6'000
40'000
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Compte 11'000 Mobilier et agencement
:
14.6.1989 et 31.8.1989 2x 65'000 à M.
Q.________ pour travaux de plus-value au bien immobilier propriété de
l'actionnaire non admis dans la société d'où amortissement repris
Bénéfice non comptabilisé lors du transfert
de 4 véhicules à l'ancien actionnaire
Frais privés de M. R.________ non justifiés
fiscalement selon taxation du Tessin
Provision catalogue non justifiée fiscalement
Prix de retour de l'immeuble admis pour fr.
6'000'000.-, les amortissements sur la part au-delà de cette valeur ne sont
pas admis et sont considérés comme une prestation appréciable en argent
Intérêt non admis sur le financement de la
somme de 4 millions non reconnue au compte immeuble (dès 17.03.92 au 31.12.92
à 8 1/2 %)
Part du loyer payé à M. YY.________ assimilée
à prestation
16'780
130'000
126'756
74'000
10'000
260'000
279'867
10'000
- 60'000
503'899
- 50'000
215'720
267'278
122'261
Reprises totales
22'200
25'216
381'652
298'835
543'533
1'173'274
477'489
567'409
En matière d'impôt
cantonal et communal, pour les périodes de taxation 1987-1988 (taxation définitive)
et pour les  trois périodes de taxation suivantes (1989 à 1994, provisoires),
l'ACI a :
- ordonné des rappels
d'impôt sur le bénéfice pour un montant total de 1'039'771,70 fr. et un impôt
sur le capital de - 4'447,85 fr.;
- infligé une amende de 1'800
fr. pour la période 1987-1988 et de 10'900 francs pour la période 1989-1990, la
majoration de 10 % des éléments soustraits  étant comprise dans les éléments
imposables rectifiés pour les périodes de taxation 1991-1992 et 1993-1994;
- fixé le prix de retour
de la parcelle no 4146 à 6 millions, seule valeur fiscale reconnue à
l'immeuble, au lieu de 10 millions;
- décidé de ne pas
admettre d'amortissement sur ladite parcelle dans la mesure où ils sont
destinés à réduire la différence de 4 millions, les amortissements pratiqués
étant prioritairement attribués à cette différence;
- décidé d'imposer ou de
ne pas admettre à l'avenir la déduction d'intérêts passifs sur le financement
de cette différence de 4 millions,
- et ordonné que ces deux
derniers points soient exécutés jusqu'à l'extinction de la différence de 4
millions, à moins que ne soit extournée la différence existant par les
écritures comptables "réserve à immeuble" et " c/c SFS à
réserve".
En matière d'IFD,
l'ACI a ordonné sur les mêmes bases et pour les mêmes périodes des rappels
d'impôts sur le bénéfice de 392'177,70 fr., un impôt sur le capital de 2'191,
20 fr. et des amendes de 1'000 fr. pour la période 1987-1988, de 4'100 fr. pour
la période 1989-1990 et de 2'000 fr. pour la période 1991-1992 (art. 129 al. 1
lit. b et 131 al. 2 AIFD).
Ainsi, à l'égard de la
société, les bordereaux s'élèvent à 1'449'492,75 fr.
G.                    De leur côté, les époux
YY.________ ont déclaré les éléments suivants :
- pour la période de
taxation 1987-1988 : un revenu imposable de 528'200 fr. au taux de 293'400 fr.
et une fortune imposable de 1'259'000 fr.
- pour la période de
taxation 1989-1990 : un revenu imposable de 641'700 fr. au taux de 356'500 fr.
et une fortune imposable de 924'000 fr.
- pour la période de
taxation 1991-1992 : un revenu imposable de 657'200 fr. au taux de 365'100 fr.
et une fortune imposable de 7'193'000 fr., selon la déclaration déposée le
1.3.91, puis une "nouvelle" déclaration le 14 mai 1991 rectifiant le
revenu de la Aa.________ et le poste "loyers", aux termes de laquelle
le revenu imposable s'élève à 571'300 fr. au taux de 317'300 fr.
- pour la période de
taxation 1993-1994 : un revenu imposable de 952'900 fr. au taux de 529'300 fr.
et une fortune imposable de 14'171'000 fr.
Le 15 décembre 1992,
l'ACI a adressé aux époux YY.________ un avis d'interruption de la prescription
et de maintien de taxation provisoire pour la période 1991-1992 en matière
d'impôt cantonal et communal. Le 25 mars 1994, le fisc leur a adressé un état
des corrections prévues et le 9 juin 1994 un avis de prochaine clôture portant
sur les déclarations précitées en matière d'IFD et d'impôt cantonal et
communal.
Le 29 juin 1995, l'ACI
a décidé de procéder aux reprises suivantes :
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
REVENU
Reprise sans pénalité
Part non admise sur frais d'administration de
1,5 o/oo (selon annexe 1):
5'000
5'000
9'326
9'326
11'880
11'880
Reprises avec pénalité
:
Prestations de X.________SA
:
Commissions non annoncées spontanément lors
de la déclaration
22'378
15'700
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Ne font pas l'objet d'une taxation
intermédiaire
Honoraires d'administrateur:
Jetons de présence touchés en 1985-1986
Autres allocations
Jetons de présence annoncés
50'000
21'500
79'000
- 125'000
50'000
21'500
128'500
- 125000
Ne font pas l'objet d'une taxation
intermédiaire pour Mme ZY.________
Honoraires d'administrateur:
Jetons de présence
Jetons de présence annoncés
AVS dès décembre 1985
AVS taxé
25'000
1'000
- 25'000
1'794
- 22'392
25'000
1'000
- 25'000
22'464
- 22'392
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Prestations diverses de X.________SA en
faveur de M. et Mme YY.________ valant prestations appréciables en argent
- Visa:
6'000
6'000
- Véhicules
10'200
10'200
10'200
10'200
10'200
5'100
- M. Q.________ (travaux de plus-value à
votre immeuble)
- Frais d'achat de la parcelle 4'146 (selon
annexe 2)
- 3.12.1987, 13.12.1988, 13.12.1989
F.________ tableaux personnels
- 16.9.1987 Swissair vol
- 19.11.1987 Visa voyage M. YY.________
(annexe 3)
- 15.11.1988 Vol US
- 23.2.1989 Visa
- 15.11.1989 Vol Swissair
- 8.5..1987 O.________
- 1986 Aspirateur piscine
- 1.5. 1989 Visa part non justifiée (annexe
4)
- 29.11.1989 Bb.________ pacte successoral
Déduction non justifiée sur indemnité
d'administrateur et jetons de présence.
Revenu conformément aux informations
Etats-Unis (gains casinos)
Différences entre loyers reçus de
X.________SA et montants déclarés
Honoraires d'administrateurs non annoncés de
A.________ SA
Insuffisance sur état des titres des intérêts
sur prêt à CC.________
14'000
3'016
7'200
88'850
6'600
6'828
8'874
14'300
9'000
6'600
15'924
18'000
130'000
6'600
4'933
8'171
1'873
5'000
100'000
21'600
0
25'500
700
- 15'010
200
700
3'528
149'661
32
Périodes
fiscales
1987-1988
1989-1990
1991-1992
1993-1994
Années de calcul
1985
Fr.
1986
Fr.
1987
Fr.
1988
Fr.
1989
Fr.
1990
Fr.
1991
Fr.
1992
Fr.
Reprises avec pénalités :
36'502
102'488
167'030
66'424
288'377
30'600
- 14'110
153'921
Reprises sans pénalité :
-
_______
-
_______
5'000
_______
5'000
_______
9326
_______
9'326
_______
11'880
_______
11'880
_______
Total des reprises :
36'502
102'488
172'030
71'424
297'703
39'926
- 2'230
165'801
Moyennes
des périodes
69'495
121'727
168'814
81'785
FORTUNE
1.1.1987
1.1.1989
1.1.1991
1.1.1993
Différence sur estimation fiscale parcelle
4'146 B.________
Différence sur état des titres des postes
suivants :
- Prêt M. Cc.________
- Valeur des actions X.________SA (annexe 5)
1'927'500
_________
1'927'500
5'827'500
__________
5'827'500
3'112'000
___________
3'112'000
- 568
_____________
- 568
Sur
ces bases et pour les périodes 1987-1988 (taxation définitive) et pour les
périodes suivantes (taxations provisoires), l'ACI a ordonné :
- en matière
d'impôt cantonal et communal des rappels d'impôt pour un montant total de
343'800,40 fr. pour ce qui concerne le revenu, des rappels d'impôt sur la
fortune s'élevant à 184'359,75 fr. et un montant de 58'337,35 fr. pour
prestations en capital. L'ACI a infligé à l'encontre d'YY.________ des amendes
de 17'800 fr. pour la période 1987-1988 et de 18'400 fr. pour la période
1989-1990, par ailleurs la majoration de 10% des éléments soustraits (art. 128
al. 2 lit. a LI) étant comprise dans les éléments imposables rectifiés pour les
périodes de taxation 1991-1992 et 1993-1994 (au total : 564'360,15 fr.).
- en matière d'IFD,
des rappels d'impôt sur le revenu de 145'611,90 fr. et à l'encontre
d'YY.________ une amende de 20'000 fr. pour la période 1987-1988, de 5'000 fr.
pour la période 1989-1990, de 8'000 fr. pour la période 1991-1992 et de 3'500
fr. pour la période 1993-1994 (au total : 182'11.90 fr.)
La "facture totale" s'élève
pour les époux YY.________ à 746'472,05 fr.
H.                    Agissant
par l'intermédiaire de Me Narbel, la société et les époux YY.________ ont saisi
le Tribunal administratif de recours dirigés contre les décisions précitées.
Les recourants se sont acquittés d'une avance de frais de 5'000 fr.
Les causes ont été
jointes pour l'instruction et le jugement. Après avoir été suspendue,
l'instruction a été reprise, les parties n'ayant pu trouver un accord. Il a été
procédé à deux échanges d'écritures. Invitée à se déterminer, l'Administration
fédérale des contributions ne s'est pas prononcée.
Le tribunal a tenu
audience en date du 16 janvier 1998 en présence des parties qui ont été
entendues dans leurs explications respectives.
A l'issue de
l'audience, un délai au 11 février 1998 a été imparti aux recourants pour
produire toutes pièces relatives aux frais consentis dans le cadre de la
gestion de leurs titres. Ceux-ci ont produit un bordereau de pièces et l'ACI
s'est déterminée le 5 mars 1998.
I.                      M. YY.________ est
décédé le 21 février 2000. Me Narbel a conclu à la suspension de la procédure
(lettre du 28 février 2000) alors que Me Baudraz, agissant en qualité
d'exécuteur testamentaire, a demandé à ce que la cause soit reprise dans les
meilleurs délais (courrier du 9 mars 2000). De son côté, l'ACI s'est opposée à
la suspension de la procédure compte tenu de la prescription (acquise dès le
1er janvier 2001) et a conclu à l'annulation des amendes prononcées à
l'encontre de feu YY.________ (déterminations du 7 avril 2000). Le tribunal a
statué à huis clos, conformément à son avis du 27 avril 2000, et décidé de
rendre le présent arrêt.
Considérant en droit:
La société :
1.                     a) En vertu de l'art.
54 al. 1 lit. b de la loi du 26 novembre 1956 sur les impôts directs cantonaux
(LI), entrent en considération pour le calcul du bénéfice imposable tous
prélèvements opérés avant le calcul du solde du compte de pertes et profits qui
ne servent pas à couvrir des frais généraux autorisés par l'usage commercial,
tels notamment les prestations et avantages accordés aux actionnaires et les
libéralités à des tiers.
L'arrêté du Conseil
fédéral concernant la perception d'un impôt fédéral direct (AIFD), en vigueur
jusqu'au 31 décembre 1994, prévoit une règle analogue à son art. 49 al. 1 lit b
dans le cadre de la détermination du rendement net imposable. La loi fédérale
sur l'impôt fédéral direct du 14 décembre 1990 (LIFD), entrée en vigueur le 1er
janvier 1995, soit postérieurement aux faits de la présente affaire, n'a pas
fondamentalement modifié la définition du bénéfice net imposable; elle énumère
à titre exemplaire les prélèvements inadmissibles opérés sur le résultat
commercial avant le calcul du solde du compte de résultat, tels que notamment
les distributions ouvertes ou dissimulées de bénéfices et les avantages
procurés à des tiers qui ne sont pas justifiés par l'usage commercial (art. 58
al. 1 lit. b LIFD).
Dans
la présente affaire, plusieurs des reprises examinées ci-dessus sont fondées
sur ces dispositions.
b)
"Par "libéralités en faveurs
tiers",
la doctrine et la jurisprudence entendent au premier chef les
actionnaires et les associés eux-mêmes. Ainsi, les prestations appréciables en
argent qu'une société de capitaux ou une société coopérative fait directement
ou indirectement à ses actionnaires, à ses associés ou à des personnes la ou
les touchant de près, sans contre-prestation, c'est-à-dire à titre volontaire,
et qu'elle n'aurait pas faites à des tiers qui lui sont étrangers dans les
mêmes circonstances, ne sont pas justifiées par l'usage commercial et doivent
être ajoutées à son rendement, car elles n'ont pas le caractère de frais
généraux pour la société. Selon la jurisprudence, seules les libéralités à des
tiers qui sont volontaires peuvent être ajoutées au rendement net de la
société. Sont considérées comme volontaires les libéralités qui ne sont pas
justifiées par l'usage commercial, c'est-à-dire celles que la marche des
affaires ne rend pas nécessaires pour la société
(Archives 51, p. 544;
ATF 115 Ib 111 ss).
c) Est litigieuse
d'abord l'imposition des rentes versées par la société à son actionnaire et
reprises auprès de celle-ci. Les recourants estiment en bref que les
circonstances exceptionnelles ayant conduit à l'octroi de ces rentes justifient
la déduction de celle-ci dans les comptes de la société, alors que de son côté,
l'autorité fiscale soutient que ces rentes ne constituent pas des charges
justifiées par l'usage commercial et que ces montants doivent être réintégrés
dans le calcul du rendement de la société.
d) Toute la question
est de savoir si l'octroi de rentes par la société à son directeur et
actionnaire unique, est liée à la détention du capital-actions ou en d'autres
termes de savoir si le versement de ces rentes aurait été fait à un tiers
étranger à la société dans les mêmes circonstances.
En l'occurrence, les
recourants ne contestent pas qu'YY.________, s'il a été exclu du plan de
prévoyance mis en place pour les cadres, a pu adhéré au plan de prévoyance
valable pour l'ensemble du personnel et qu'il bénéficiait d'un régime
privilégié du fait que son salaire assuré, même s'il était inférieur à celui
perçu, était néanmoins plus élevé que le montant maximal de base prévu par le
règlement. Il n'est pas non plus contesté que le montant des rentes annuelles
était inférieur à celui de ses précédents salaires annuels et que le paiement
des rentes a pris fin avec la vente du capital-actions. M. YY.________ explique
à ce propos que l'acheteur a préféré payer la rente jusqu'à son échéance
actuarielle, plutôt que de continuer à verser la rente et que la persistance
d'une telle obligation aurait diminué d'autant le prix de vente des actions.
Ces explications démontrent que cette question a été négociée avec l'acheteur
et était intimement liée non pas à la société mais à la détention du
capital-actions. L'existence d'un plan de prévoyance et l'octroi d'une
situation privilégiée dans ce cadre plaident plutôt en faveur d'une reprise
(RDAF 1971, 226 cité par l'ACI).
A l'appui de la
déduction litigieuse, la société se prévaut des circonstances exceptionnelles
touchant à la personne d'YY.________, en faisant valoir notamment qu'elle ne
pouvait se séparer d'un dirigeant devenu invalide après une activité de 30 ans
sans lui assurer une situation financière convenable (avec la rente
d'assurance, 54 % de son salaire). Elle relève en outre que durant toutes ces
années la société a économisé des primes du fait notamment de l'exclusion
d'YY.________ dans le plan de prévoyance des cadres et du fait qu'elle n'a pas
versé une part patronale de 16 %, comme cela se pratique dans les grandes
entreprises.
Il apparaît qu'en 1985
la société d'assurances Winterthur a accepté d'assurer seulement partiellement
les revenus obtenus par M. YY.________ vu le caractère prévisible et imminent
de son invalidité, alors même qu'elle pouvait répartir le risque sur un grand
nombre d'assurés. Entre 1987 et 1990, l'invalidité d'YY.________ s'étant
déclarée, la société recourante s'est substituée à la Winterthur. En effet,
elle a pris en charge l'incapacité de travail survenue qu'un tiers, étranger à
la société, n'avait pas voulu raisonnablement assumer. Seule la détention du
capital-actions permet d'expliquer le versement des rentes. Il en résulte que
les rentes allouées ne représentent pas une charge de la société. Le fait que
seuls deux anciens actionnaires et leurs veuves aient reçu de la société des
rentes illustrent également le fait que de tels versements avaient un rapport
étroit avec les détenteurs du capital-actions. Le tribunal parvient à la conclusion
que les montants alloués n'étaient pas une charge justifiée par l'usage
commercial.
e) L'autorité intimée
soutient ensuite que la société a commis une soustraction, ce qui justifie de
reprendre les périodes de taxation de la société pour les années concernées
(périodes de taxation 1989-1990 et 1991-1992), y compris la première qui était
définitive au moment du contrôle.
La reprise de montants non
déclarés ou déclarés de manière inexacte ne se heurte à aucun obstacle lorsque
les taxations en cause sont restées provisoires. Lorsque la taxation est
devenue définitive, le redressement fiscal se justifie dans la mesure où les
reprises portent sur des montants pour lesquels l'infraction de soustraction
est réalisée, ainsi que cela résulte de l'art. 128 al. 2 lit. b in fine LI (v.
art. 129 bis al. 2 LI et de l'art. 129 al. 1 in fine  AIFD). Si cette condition
n'est pas remplie, le redressement fiscal n'est alors admissible que dans
l'hypothèse où les conditions de la révision sont réunies. Celle-ci a lieu, en
droit cantonal, sur la base de l'art. 109 LI; en droit fédéral, il n'existe pas
de disposition spécifique dans l'AIFD, mais le Tribunal fédéral admet la
révision par application analogique des art. 136 et 137 OJF (v. Masshardt et
Gendre, Commentaire IDN, 1980, p. 419, 434 s. et 442 s. et les références
citées; Rivier, Droit fiscal suisse, 1980, p. 327 ss; TA FI 91/76 du 8 juillet
1994). La LIFD contient en revanche une disposition expresse admettant la
révision en défaveur du contribuable (rappel d'impôt)  lorsque des moyens de
preuve ou des faits jusque-là inconnus de l'autorité fiscale lui permettent
d'établir qu'une taxation n'a pas été effectuée ou est incomplète (art. 151
LIFD).
En cas de soustraction
consommée, le contribuable est passible d'une amende fiscale allant jusqu'à
cinq fois le montant de l'impôt cantonal et communal soustrait (art. 128 al. 2
lit. b LI) et jusqu'à quatre fois le montant de l'impôt fédéral direct
soustrait (art. 129 al. 1 AIFD). La LIFD prévoit une amende pouvant atteindre jusqu'à
trois fois le montant de l'impôt soustrait (art. 175 al.2 LIFD).
L'AIFD (art. 131 al. 2 AIFD)
comme la LIFD (art. 176 LIFD), réprime la tentative de soustraction fiscale par
une amende; la réalisation de cette infraction suppose que la soustraction soit
constatée avant l'entrée en force de la taxation définitive. Le droit cantonal
n'opère pas quant à lui de distinction entre soustraction consommée et
tentative fondée sur le critère de l'entrée en force ou non de la taxation.
L'infraction visée par l'art. 128 al. 2 lit a LI est d'ailleurs consommée
lorsque le contribuable a accompli les actes nécessaires à la soustraction, à
savoir lorsqu'il a soumis au fisc une déclaration insuffisante, même si les
irrégularités commises par le contribuable n'ont pas abouti à une taxation
définitive au préjudice de l'Etat. L'art. 128 al. 2 lit a LI prévoit néanmoins
une sanction moins forte lorsque la soustraction  - ou la "tentative de
soustraction" au sens impropre du terme du point de vue du droit pénal,
cette disposition consacrant une infraction de mise en danger au sens de cette
branche du droit -, est constatée avant la fin de la période de taxation,
puisque dans un tel cas l'autorité fiscale majore les éléments soustraits de 10
%.
L'état
de fait de la soustraction fiscale est réalisé, en droit fédéral et cantonal,
lorsqu'une taxation n'a pas été effectuée ou est demeurée insuffisante
(condition objective) parce qu'un contribuable a violé de manière fautive
(condition subjective) l'obligation qui lui est imposée de par la loi de
collaborer à la taxation et de renseigner l'autorité fiscale sur tous les
éléments nécessaires à une taxation correcte (art. 129 AIFD, Archives 52, 454;
54, 660; 56, 345; art. 128 LI).
L'examen de la condition
objective permet de déterminer si le contribuable a échappé indûment à l'impôt.
En vertu du principe de la non-rétroactivité des lois, cet examen doit se faire
selon la loi fiscale en vigueur au moment où l'impôt a été détourné (TA, arrêt
FI 93/0037 du 13 janvier 1995, cons. 2 et les références citées). En
l'occurrence, sont en cause les périodes fiscales 1987-1988 à 1993-1994; sur le
plan fédéral, c'est donc sur la base de l'AIFD que doit être vérifié si la
recourante a obtenu des taxations insuffisantes. Cependant, la réalisation de
la condition objective ne justifie pas à elle seule la perception du rappel
d'impôt, du moins lorsque la taxation était définitive au moment de
l'intervention de l'autorité. Il ressort en effet aussi bien de l'art. 128 LI
que de l'art. 129 AIFD (remplacé sur ce point par l'art. 152 al. 2 LIFD) que la
perception du rappel d'impôt est étroitement liée à la constatation d'une
soustraction, ce qui sous-entend la réalisation non seulement de la condition
objective, mais également de la condition subjective. Si cette dernière fait
défaut, le fisc doit non seulement renoncer à l'amende, mais encore abandonner
l'impôt auquel le contribuable a indûment échappé, à moins qu'il n’établisse
que les conditions de la révision de la taxation sont remplies (sur tous ces points,
v. Tribunal administratif, arrêt FI 91/76 du 8 juillet 1994, cons. 2, FI 94/82
du 27 février 1995).
Les lois fiscales
vaudoise et fédérale prescrivent que le contribuable doit déposer une
déclaration complète et exacte sur la formule établie par le Département des
finances (art. 85 LI et 86 AIFD). Lorsque le contribuable a déposé une
déclaration complète et précise concernant son revenu et sa fortune ou son
bénéfice net et son capital propre, et que l'autorité fiscale en a admis
l'évaluation, un rappel d'impôt est exclu, même si cette évaluation était
insuffisante (art. 151 al. 2 LIFD). Il s'agit-là de la codification d'un
principe général de droit fiscal découlant du principe de la bonne foi (voir à
ce sujet Ryser/Rolli, Précis de droit fiscal suisse, p. 415;
Blumenstein/Locher, System des Steuerrechts, quatrième édition, 1992, p. 286).
En l'espèce, les
rentes allouées figuraient dans les comptes de la société remis à l'autorité
fiscale. Dès lors que ces rentes ont été indûment déduites du rendement de la
société, les taxations intervenues ont été insuffisantes et la condition
objective de la soustraction remplie. En revanche, on ne peut reprocher à la
société d'avoir violé une quelconque obligation lui incombant et d'avoir trompé
le fisc. En effet, elle a déclaré les rentes dans ses comptes et renseigné
l'autorité correctement sur ce point. Dans ces conditions, on peut exclure que
les organes de la société aient eu la volonté et la conscience d'éluder une
partie de l'impôt. Par ailleurs il résulte des circonstances très particulières
de cette affaire que l'octroi d'une rente pour cause de maladie par la société
à son directeur-actionnaire paraissait bien légitime, si bien qu'on ne saurait
y voir une négligence. Le but recherché aurait pu d'ailleurs être atteint par
d'autres moyens, notamment par l'allocation d'indemnités de départ ou d'un
salaire, même si M. YY.________ ne travaillait plus qu'à temps très partiel.
Lors de l'audience, M. YY.________ a expliqué qu'il n'avait pas pu accepter de
continuer à percevoir un salaire qui ne corresponde pas au travail fourni.
L'instruction a convaincu le tribunal du fait que l'élément subjectif de la
soustraction n'était pas réalisé en l'espèce. Les périodes de taxation en cause
(1989-1990 et 1991-1992) étant provisoires au moment du contrôle, rien ne
s'oppose à la reprise d'un montant de 240'000 fr. pour les années de calcul
1987, 1988 et 1989 et de la somme de 140'000 fr. pour l'année de calcul 1990,
en raison du fait qu'une telle charge n'était pas autorisée par l'usage
commercial. En revanche, aucune pénalité (aucune amende pour tentative de
soustraction en droit fédéral et aucune amende, ni pénalité  pour soustraction
consommée en droit cantonal) ne doit être perçue à raison de cette correction
dès lors que la condition subjective de la soustraction n'est pas réalisée.
Le recours est
partiellement admis sur ce point.
2.                     a) Les parties sont
divisées sur la question de la déductibilité des sommes allouées à un artiste
en difficulté, M. F.________ ( 6'660 fr. en 1987, 1988 et 1989). Les recourants
font valoir qu'il s'agissait d'une décision de l'ensemble d'un groupe de
commerçants de la région de B.________ et qu'un refus de participer aurait été
très mal jugé. De son côté, l'ACI estime qu'il s'agit d'une forme de mécénat et
que la société s'est substituée à M. YY.________ pour effectuer ces versements.
b) Les versements
litigieux étaient sans rapport avec le but commercial de la société et
n'étaient justifiés par des buts commerciaux plausibles. Il n'est pas démontré
qu'ils aient suscité une contre-prestation publicitaire de la part de M.
F.________. Ces versements doivent être considérés comme des libéralités. De
telles prestations ne se justifiaient pas par l'usage commercial au sens des
dispositions des art. 54 al. 1 lit. b LI et 49 al. 1 b AIFD et doivent être
ajoutées au rendement de la société, car elles n'ont pas le caractère de frais
généraux (StE 1997, B. 72.14.2 No 19). L'allocation de ces montants revêtait un
caractère privé, ce qui conduit le tribunal à confirmer la reprise opérée, en
retenant en l'occurrence une soustraction par négligence en droit cantonal. En
revanche, en droit fédéral, vu la qualification de la faute, le prononcé d'une
amende pour tentative de soustraction pour cette reprise n'est pas possible.
Le recours est
partiellement admis sur ce point.
3.                     Entre 1988 et 1990, la
société a octroyé des cadeaux de mariage à ses employés qu'elle n'a pas
annoncés sur les certificats de salaire (8 x 1'000 fr.).
a) L'autorité intimée
fait valoir que ces montants auraient dus être repris chez les employés, mais
que la société avait préféré que les rappels soient effectués chez elle vu les
circonstances particulières de l'octroi de ces prestations. De son côté, la
société se prévaut du fait que lors du contrôle, l'inspecteur aurait déclaré
que ces montants, bien que normalement imposables, pouvaient être admis vu les
circonstances. Elle fait également valoir qu'elle n'offrait pas à ses employés
les avantages accordés habituellement, tels que cantine, appartement à loyers
modérés, etc. et que ces cadeaux n'ont été remis que rarement sur une centaine
d'ouvriers.
b) Les sommes
allouées, même si elles ne figuraient pas sur les certificats de salaires des
employés, représentaient une gratification liée aux rapports de travail et par
conséquent aux salaires versés. Ces montants, au demeurant peu importants, sont
- à l'instar des frais de personnel qui sont des charges d'exploitation - à
considérer comme une charge de l'entreprise et n'ont pas à être ajoutés au bénéfice
imposable de la société.
La reprise effectuée
sur ce poste doit par conséquent être annulée.
4.                     a) Entre 1987 et 1989,
M. YY.________ s'est déplacé à l'étranger en compagnie de sa femme, qui lui
prodiguait les soins nécessités par son état. La société a pris en charge
divers frais découlant de ces voyages (6'828 et 8'874 fr. en 1987; 15'924 fr.
en 1988; 4'933 et 8'171 fr.  en 1989), dont un montant de 6'828 fr. sans
justificatif autre qu'une pièce signée de la main de l'intéressé qui explique
n'avoir pas remis son billet d'avion à son retour au comptable qui se souvient
pourtant avoir donné ce montant à M. YY.________. Le contrôle ayant révélé ce
seul cas, les recourants estiment d'une part que l'ACI peut faire confiance à
M. YY.________ pour avoir réellement utilisé l'argent reçu pour payer son
voyage aux Etats-Unis. Les recourants expliquent d'autre part que l'évolution
du chiffre d'affaires est en rapport avec ces voyages au cours desquels M.
YY.________ s'est informé de nouveaux produits, de nouvelles techniques de
production et de gestion. M. YY.________ explique y avoir trouvé l'idée de
vendre portes et serrures ensemble. L'autorité intimée relève, quant à elle,
que la réalité de la dépense de 6'628 fr. n'est pas démontrée et que les autres
frais, certes établis, sont à considérer comme des dépenses privées, la
recourante ne démontrant pas les retombées de ces voyages pour l'entreprise,
alors même qu'à cette époque M. YY.________, malade, réduisait son taux
d'activité.
b) Le défaut de preuve
va toujours au détriment de la partie qui entendait tirer un droit du fait
allégué mais non prouvé (Pierre Moor, Droit administratif, vol. II, Berne 1991,
no 2.2.6.4; Imboden/Rhinow, Schweizerische Verwaltungsrechtsprechung, Band I,
Basel 1986, Nr. 88, p. 551, références citées).
En l'occurrence, la
société n'établit pas la réalité de la dépense d'une somme de 6'628 fr., pas
plus qu'elle ne démontre que les autres montants employés lors des voyages
étaient liés directement au développement de l'activité de l'entreprise. Il est
vrai qu'une telle preuve est difficile à apporter; en l'espèce, les recourants
se contentent simplement d'affirmer qu'YY.________ aurait trouvé lors de sa
visite aux U.S.A. de nouveaux produits et de nouvelles idées. La recourante n'a
jamais mentionné le nom des usines visitées ou des partenaires commerciaux
qu'YY.________ y aurait rencontrés, ni tenté d'expliquer en quoi la découverte
de nouvelles méthodes ou de nouveaux produits, notamment la vente de serrures
incorporées dans des portes, avait concrètement modifié depuis lors
l'exploitation de la société. Le tribunal ne saurait se satisfaire des
explications évasives du recourant. Dès lors qu'en matière de déductions, le
recourant supporte le fardeau de la preuve (André Grisel, Traité de droit
administratif, 1984, vol. II, p. 929) et qu'il échoue en l'espèce dans
l'administration de celle-ci, les reprises effectuées sur ce poste dans la
société sont confirmées.
Vu les circonstances,
le tribunal retiendra une soustraction par négligence. Cette qualification
exclut en droit fédéral le prononcé d'une amende pour tentative de soustraction
et conduit à l'annulation d'une amende en matière d'IFD. Le recours est
partiellement admis sur ce point.
5.                     Les décisions attaquées
reprennent en 1990 dans les comptes de la recourante la somme de 10'500 fr.
payée à la banque pour l'octroi d'une garantie bancaire par U.________ AG à M.
YY.________ dans le cadre de la vente de la parcelle 4146 par celui-ci à la
recourante, conformément à l'acte de vente des actions. L'ACI estime que ce
montant n'incombait pas à la société-fille, mais à la société-mère.
L'acte de vente cet
immeuble concernait toutefois X.________SA et M. YY.________. Dans ce cadre, la
holding n'est intervenue qu'en qualité de tiers garant de la recourante. Dès
lors que la recourante était la bénéficiaire de la garantie donnée par la
holding, c'est donc à juste titre qu'elle a comptabilisé les frais de
commissions découlant de la garantie, ce qui conduit à l'annulation de cette
reprise.
6.                     En 1990, la recourante
a comptabilisé une provision de 320'000 fr., soit le capital de couverture des
rentes mensuelles de 1'000 fr. dues aux deux veuves des anciens actionnaires
R.________ et S.________. La recourante fait valoir que ces rentes constituent des
prestations à verser à l'avenir pour lesquelles elle ne reçoit toutefois pas de
contre-prestation et que sur le plan du droit commercial, de telles provisions
doivent apparaître au bilan dans le but de donner une présentation intégrale
des engagements de la société. Celle-ci relève que ces rentes ont été concédées
en 1978 au moment du rachat des actions de la société par M. YY.________ alors
que jusqu'en 1975, la société ne disposait d'aucun plan de prévoyance. La
société estime que la déduction de ces rentes des revenus de la société doit
être admise, mais qu'elle renonce à la constitution d'une provision. De son
côté, l'ACI refuse la déduction de telles charges et opère également une
reprise de 24'000 fr. pour les années de calcul 1991 et 1992.
En l'espèce, l'octroi
des rentes litigieuses a été concédé au moment de la reprise du capital-actions
en 1978. Il s'agit d'une prestation liée à l'actionnariat et qui a été mise sur
le compte de la société, alors même que la contre-prestation aurait dû provenir
d'YY.________, repreneur des actions. En l'occurrence, la société s'acquitte
d'une prestation sans aucun bénéfice en échange. L'absence de contre-prestation
justifie les reprises litigieuses, les opérations effectuées n'étant pas
autorisées par l'usage commercial. Compte tenu de l'ancienneté des versements,
le tribunal estime que la déclaration insuffisante peut être imputée à
négligence. En l'espèce, les taxations en cause étaient provisoires au moment
du contrôle si bien qu'en droit fédéral, vu la qualification de la faute, le
prononcé d'une amende pour tentative de soustraction est exclu. En revanche, en
droit cantonal, la soustraction est consommée et le principe d'une pénalité (en
l'occurrence, majoration de 10 %) confirmé.
En résumé, les
reprises litigieuses sont confirmées, l'amende prononcée en droit fédéral à
raison de ce chef devant être supprimée. Le recours est très partiellement
admis sur ce point.
7.                     En 1989, des travaux
d'isolation, pour la somme de 130'000 fr., ont été effectués dans l'immeuble
loué par la société, propriété d'YY.________. Il n'est pas contesté que ceux-ci
sont antérieurs au bail à loyer du 3 janvier 1990, dont la teneur spécifie que
tous les travaux de transformations et aménagement sont à la charge du preneur.
L'ACI reprend ce
montant dans les comptes de la société, estimant que ces frais incombent au
propriétaire de l'immeuble. Elle relève qu'il s'agit de travaux de plus-value,
ce d'autant plus que le bailleur a procédé à des hausses de loyer draconiennes
depuis la mise à disposition des locaux en 1987. L'autorité intimée en conclut
qu'il s'agit d'une prestation appréciable en argent accordée à M. YY.________.
De son côté, la société fait valoir qu'elle avait convenu avec M. YY.________,
qui ne demandait aucune allocation pour des frais d'entretien, que ceux-ci
seraient supportés par elle. La recourante relève qu'à titre privé, ces frais
auraient été déductibles compte tenu du fait qu'il s'agit d'économie d'énergie
et qu'il n'y en aucun cas de plus-value, de tels frais constituant des frais
d'entretien.
W.________, directeur
de la société, et M. YY.________ ont confirmé à l'audience qu'ils avaient
convenu oralement avant 1990 que la société supporterait de tels frais et que
le bail contracté en 1990 avait "continué dans le même esprit" que le
premier bail. L'instruction a ainsi permis d'établir que le contrat écrit
n'avait pas modifié les conditions convenues entre les parties. Il appartient à
la société de supporter les frais litigieux dès lors qu'ils lui ont permis de diminuer
ses coûts de production en réduisant les frais de chauffage. En l'absence de
prestation de la société à l'actionnaire, la reprise ne se justifie pas et doit
être annulée. L'amende suit le même sort.
8.                     Le 17 mars 1992, M.
YY.________ a transféré à la société la parcelle 4146 pour le prix de 10
millions, conformément au contrat de vente des actions passés avec U.________
AG. Les décisions attaquées fixent le prix de retour de cette parcelle à 6
millions. Elles refusent tout amortissement sur la différence de 4 millions et
toute déduction d'intérêts passifs à l'avenir sur le financement de cette
différence de 4 millions.
a) L'autorité intimée
estime que le prix de vente a été surévalué de 4 millions et que le report d'un
tel montant du prix des actions sur celui des immeubles avait pour but une
économie d'impôt. A cet égard, elle relève notamment qu'en 1989, la parcelle
n'avait pu être hypothéquée en 1er rang qu'à concurrence de 3 millions, ce qui
démontre que celle-ci valait 5 millions compte tenu du fait que les banques
n'accordent généralement qu'un crédit de 60 % de la sûreté procurée par
l'immeuble. L'ACI souligne également que le prix de vente paraît totalement
surfait si l'on tient compte d'une part du prix auquel les parcelles attenantes
2173 et 2174 ont été aliénées et d'autre part du prix de sortie de l'immeuble
en 1986 (2'400'000 fr.) et des constructions effectuées depuis lors pour un
montant légèrement inférieur à 1,5 million de francs. L'autorité intimée estime
qu'elle peut se rallier au calcul, bien qu'avantageux pour le contribuable
opéré par la commission d'estimation fiscale (6 millions). Elle remarque
qu'YY.________ a perçu dès juillet 1990 un intérêt sur la part du prix de vente
des actions incorporées à l'immeuble, comme l'admet incidemment M. YY.________
dans son recours devant la commission d'estimation fiscale, ce alors même que
le capital-actions était déjà vendu.
De son côté, la
recourante fait valoir qu'YY.________ aurait préféré une répartition différente
entre la valeur des immeubles et celle des actions et que le prix de vente a
été fixé par les "
cadres HEC de St-Gall
", en période
d'euphorie immobilière. Elle fait valoir que l'acheteur a payé directement le
montant des actions, mais que celui-ci s'est réservé la possibilité de conclure
la vente de l'immeuble. Elle relève que la commission d'estimation fiscale
avait dans un premier temps arrêté l'estimation fiscale de la parcelle 4146 à
10'480'000 fr., soit à une valeur supérieure à la valeur vénale arrêtée et que
même la BCV avait confirmé l'octroi d'un crédit jusqu'à concurrence de la somme
de 10 millions de francs. La société explique qu'YY.________ a réagi contre la
nouvelle estimation fiscale de son immeuble dès lors que la vente restait
aléatoire et dans la seule perspective où il conserverait la propriété de cette
parcelle.
b) Selon Walter Ryser
et Bernard Rolli, Précis de droit fiscal suisse, 1994, p. 78, l'autorité peut
s'écarter de la forme juridique dont a été revêtue une transaction pour s'en
tenir au phénomène économique sous-jacent lorsqu'il y a un fait en vue d'éluder
l'impôt, c'est-à-dire lorsqu'il s'agit de redresser un abus. Cette démarche de
l'autorité suppose la réalisation des trois conditions suivantes:
- il
faut que la forme juridique employée, c'est-à-dire le chemin formel utilisé,
soit insolite;
- il
faut que, par l'utilisation de ce chemin insolite, le contribuable réalise une
économie sensible d'impôt;
- il
faut enfin que le motif pour lequel ce chemin tortueux a été choisi soit
essentiellement celui de réaliser une économie d'impôts.
En l'espèce, au moment
de la cession des actions et compte tenu de l'interdiction momentanée de
revente de l'immeuble, la holding s'est assurée la possibilité pour la société
recourante de racheter l'immeuble d'YY.________ pour le prix de 10 millions.
L'annotation à cette fin d'un droit de préemption n'avait rien d'insolite dans
ces circonstances. Le U.________ AG n'était pas lié à M. YY.________ et il a
pourtant consenti au paiement d'un prix de 10 millions. Ce montant peut s'expliquer
par l'intérêt évident qu'avait la société-mère à ce que sa société-fille
détienne en propriété le site de production. Indépendamment de la valeur
subjective que cette acquisition pouvait revêtir aux yeux de la holding, il
apparaît également qu'à l'époque tant la commission d'estimation fiscale que la
BCV, soit des tiers indépendants de la société, sont parvenus à des estimations
concordantes de l'ordre de 10 millions, démontrant par là même que le prix
d'aliénation n'avait rien d'excessif. La solution retenue par les parties
présentait certes un avantage fiscal pour l'une d'elles, mais elle n'était en
tous cas pas favorable pour M. YY.________ qui a payé un impôt sur les gains
immobiliers de l'ordre d'un million de francs. Dans ces conditions, en l'absence
d'abus démontré, le tribunal considère que le prix de vente de l'immeuble ne
peut pas être corrigé, ce qui conduit à l'annulation des reprises effectuées
par l'ACI pour la période de calcul 1992 au titre d'amortissement (215'720 fr.)
et d'intérêts (267'278 fr.).
Le recours est admis
sur ce point.
9.                     Les décisions attaquées
reprennent dans les comptes de la société une part du loyer payé à M.
YY.________ (16'780 fr. pour 1988, 126'756 fr. pour 1989, 279'867 fr. en 1990,
503'899 fr. en 1991 et 122'261 fr. en 1992), au titre de prestation à
l'actionnaire.
a) L'ACI fait valoir
qu'en l'occurrence il s'agit d'un bail pour locaux commerciaux soumis à la
règle de l'indexation selon l'évolution des prix à la consommation et qu'elle a
calculé le montant du loyer admissible - et partant des reprises litigieuses -
en fonction d'une indexation complète et d'une hausse de loyer autorisée à
concurrence de 10 % de l'investissement consenti. L'autorité intimée estime que
les loyers servaient en fait à rémunérer M. YY.________ pour la part des
actions déjà vendues et pourtant incorporées dans le prix de l'immeuble. Elle
relève que le loyer convenu au début 1990 (480'000 fr.) a été augmenté six mois
plus tard à 725'000 fr. et même à 881'964 fr. en 1991 et qu'une telle modification
des relations contractuelles est impensable entre tiers.
La société, quant à
elle, fait notamment valoir qu'YY.________ avait fixé en 1987 un loyer très bas
(174'000 fr.) afin de ne pas la pénaliser à l'issue d'une période difficile (le
prix moyen était d'environ 54 fr./m2). Elle relève qu'en 1988, le loyer
(204'000 fr.) n'a que peu augmenté (30'000 fr.), alors qu'YY.________ avait
effectué pour plus de 400'000 fr. de travaux. Elle souligne qu'en 1989, après
un agrandissement et des travaux pour un million de francs, le loyer a passé à
360'000 fr. et qu'en 1990, le loyer s'est élevé à 480'000 fr. La société estime
qu'YY.________ s'est acquitté d'une prestation en sa faveur et non l'inverse et
qu'à partir de 1991, il ne peut y avoir de prestation en faveur de
l'actionnaire dès lors que celui-ci ne détenait plus d'actions. Elle opère
également une comparaison avec les loyers analytiques pratiqués par le
U.________ AG pour démontrer que les loyers perçus étaient inférieurs à ceux
généralement exigés.
b) Dès lors que le
tribunal a retenu au considérant précédent que l'immeuble 4146 n'avait pas été
indûment vendu pour le prix de 10 millions de francs et écarté par là même la
thèse défendue par l'administration selon laquelle le prix de vente tenait également
compte de la valeur des actions, les reprises envisagées ici pour les années de
calcul 1991 et 1992 ne peuvent qu'être annulées.
Reste à examiner les
reprises pour les années 1988 à 1990. On doit admettre avec le recourant que le
loyer perçu en 1987 était manifestement très bas. Partant, les hausses de loyer
qui ont suivi doivent être appréciées en tenant compte de ce paramètre. Il
n'est pas totalement exclu qu'un locataire, même non-actionnaire de la société,
conscient du fait que son loyer était artificiellement peu élevé, n'ait pas
consenti à de telles hausses dans un souci d'équité et dans le but d'une
continuation des relations contractuelles. L'autorité intimée ne démontre en
tous cas pas que les prix pratiqués ont débouché sur un loyer au m2 totalement
déraisonnable et ne correspondant pas au prix du marché de l'époque. A titre
d'exemple, on soulignera que les instructions pour les commissions de district
d'estimation fiscale des immeubles du chef du Département des finances du 31
janvier 1991 prévoyaient pour les immeubles commerciaux de la première phase de
la révision de calculer la valeur de rendement des ateliers et dépôts fermés
selon une fourchette comprise entre 90 et 180 fr./m2 en situation semi-urbaine
et entre 60 et 150 fr./m2 hors localité. Ces directives préconisaient également
de calculer les bureaux et surfaces commerciales entre 150 et 300 fr./m2 en
zone semi-urbaine et entre 100 à 250 fr./m2 hors localité. Dès lors que l'ACI
ne démontre pas que le montant des loyers perçus à l'époque où M. YY.________
était encore actionnaire n'était pas surfait au regard du marché, le tribunal
juge que les reprises effectuées sur ce poste doivent être annulées. En effet,
la recourante démontre avec succès qu'en 1990, un loyer de l'ordre de 780'000 fr.
aurait pu être exigé sur la base d'un prix usuel de 140 fr./m2 pour les dépôts
et de 240 fr./m2 pour les bureaux.
Le recours est admis
sur ce point.
10.                   Enfin, à l'égard de la
société, il faut examiner la quotité des amendes prononcées.
a) En droit cantonal,
la LI distingue le montant de l'amende en fonction du moment où la soustraction
a été découverte. Si celle-ci est constatée avant la fin de la période de
taxation, elle est réprimée par une majoration de 10 % des éléments soustraits.
En cas de soustraction commise dans les deux périodes précédentes, l'amende
peut atteindre cinq fois le montant de l'impôt soustrait, indépendamment de
celui-ci.
En droit fédéral,
l'AIFD réprime la soustraction par une amende s'élevant jusqu'à quatre fois
l'impôt soustrait (art. 129), la tentative étant punie d'une amende comprise
entre 20 à 20'000 fr. (art. 131 al. 2). La LIFD, entrée en vigueur le 1er
janvier 1995, prévoit en règle générale une amende correspondant au montant de
l'impôt soustrait (art. 175), la tentative étant réprimée par une amende fixée
aux deux tiers de la peine qui serait infligée si la soustraction avait été
commise intentionnellement et consommée (art. 176).
b) Que ce soit au
regard de La LI et de la LIFD au titre de lex mitior, le montant des amendes
est très réduit dès lors qu'il correspond en pratique aux intérêts moratoires.
Ils sont même largement en dessous des barèmes prévus par les instructions
édictées dans le cadre de l'application des dispositions cantonale et fédérale
en la matière, barèmes auxquels les décisions attaquées font référence
(concernant l'AIFD, voir Archives 56 p. 345; l'IFD fait l'objet de la
circulaire no 21 publiée in RDAF 1996 p. 20.). Le critère retenu pour la
fixation du montant des amendes, favorable à la recourante, ne peut être que
confirmé, le montant des amendes devant toutefois être recalculé en fonction
des reprises annulées par le tribunal.
L'actionnaire :
En préambule, il faut
constater que le décès d'YY.________ ne change rien à la nécessité de fixer
l'étendue de la créance fiscale due par ce contribuable et son épouse,
indépendamment de la question - non déterminante ici - de savoir qui répondra
de cette dette du défunt.
Pour ce qui concerne
les amendes, il faut d'emblée constater avec l'ACI que le décès du contribuable
entraîne l'annulation des amendes et pénalités infligées à l'encontre de
celui-ci, la responsabilité pénale ne survivant pas à l'auteur de l'acte
délictueux (TA, arrêt FI 93/0020 du 11 mai 1999 et réf. citées).
11.                   Est litigieuse la question
de la déductibilité des frais d'administration de la fortune mobilière.
L'art. 23 al. 1 lit. d
LI prévoit que les frais de gérance de la fortune mobilière sont déduits du
revenu. L'AIFD oppose les frais généraux nécessaires à l'acquisition du revenu
imposable, lesquels sont déductibles (art. 22 al. 1 lit a), aux dépenses
destinées à l'acquisition ou l'amélioration de biens, lesquelles ne peuvent pas
être déduites (art. 23).
Les Instructions
générales sur la manière de remplir la déclaration d'impôt des personnes
physiques précisent au chapitre des déductions à répertorier sous chiffre 16 de
la déclaration ce qui suit :
"Les dépenses effectives concernant l'administration de la fortune
mobilière. Il s'agit notamment des frais de garde et d'administration ordinaire
de titres, frais de dépôt, frais d'encaissement, frais d'affidavit, etc. Par
mesure de simplification, on admettra, en règle générale, sans justification,
une déduction forfaitaire correspondant à 1,5 o/oo de la valeur des
titres."
a) Sur la base du
forfait précité, M. YY.________ a revendiqué dans sa déclaration une déduction
pour chaque année de calcul de 3'719 fr. (pour la période 1987-1988), de 6'162
fr. (pour la période 1989-1990), de 11'078 fr. (pour la période 1991-1992) et
de 18'796 fr. (pour la période 1993-1994) Les décisions attaquées reprennent
pour chaque année de calcul un montant de 5'000 fr. pour la période 1989-1990,
de 9'326 fr. pour la période 1991-1992 et de 11'880 fr. pour la période
1993-1994. En cours de procédure, le recourant a produit une liste de frais et
commissions bancaires pour un montant de 9'072.55 fr. pour 1991 et de 21'431.25
fr. pour 1992. L'ACI constate que le bordereau en question se rapportait non
seulement aux années 1991 et 1992 mais également à 1989 et 1990.
Le recourant reproche
à l'ACI de ne pas tenir compte dans son calcul, au terme d'une interprétation
"restrictive et pénalisante" des instructions, des actions
X.________SA, A.________, des comptes-courants bancaires, des placements et
autres prêts divers, alors même que ces éléments font partie de la fortune
imposable et imposée. Le recourant estime qu'il y a une inégalité de traitement
entre un contribuable qui place une somme d'argent en bons de caisse et un
autre qui place le même montant en compte-courant dès lors que le premier peut
déduire le forfait, contrairement au second. Le recourant remarque également
que le forfait de 1,5 o/oo se calcule sur le solde au 31 décembre de la
deuxième année de calcul en cause, ce qui a pour conséquence qu'un titre vendu
avant le 31 décembre ne bénéficie pas de la déduction alors même que les frais
sont effectifs. M. YY.________ soutient qu'aucun motif objectif ne justifie de
s'écarter du forfait appliqué systématiquement par le fisc. Il remarque
également que les instructions font référence à la "valeur des
titres", par quoi il faut entendre leur valeur vénale et non nominale. Il
estime au surplus que la distinction opérée par l'ACI entre les actions et les
autres valeurs mobilières ne résiste pas à l'examen.
De son côté, l'ACI
remarque que les frais de garde des actions de la société sont calculés -
d'après le document produit par les recourants - par la BCV sur la base de la
valeur nominale des actions et qu'invoquer le forfait sur la base de leur
valeur réelle relève de l'abus de droit. L'autorité intimée relève que les
instructions consacrent le principe des frais effectifs et que par mesure de
simplification le forfait peut être revendiqué en règle générale, ce qui
signifie que l'autorité se réserve la possibilité d'exiger la preuve des frais
effectifs. L'ACI observe au surplus que le forfait ne s'applique pas aux frais
découlant de comptes-courants, de comptes de placement et de prêts en raison du
fait qu'il ne s'agit pas de titres. Elle soutient que seuls les frais
d'administration ordinaire de la fortune sont déductibles. Elle estime dès lors
que les honoraires versés à des tiers dans le cadre d'un contrat de gérance de
fortune, les commissions fiduciaires et que les frais résultant de la
dénonciation anticipée de prêts hypothécaires ne peuvent pas être défalqués,
car ils dépassent le cadre de l'administration ordinaire de la fortune. L'ACI
soutient en outre que les frais de cartes (bancomat ou crédit) entrent dans la
catégorie des frais de convenance personnelle. Après examen des pièces
produites par le recourant, l'autorité intimée parvient à la conclusion que les
frais effectifs du recourant sont inférieurs au montant admis par
l'administration sur la base du forfait.
b) Aux termes de
l'art. 23 lit. d LI, sont déduits du revenu les frais de gérance de la fortune
mobilière.
Le raisonnement de
l'ACI doit être suivi, sauf pour ce qui concerne les commissions de fiducie et
les frais découlant de la dénonciation de prêts hypothécaires.
Dans la première
hypothèse, il apparaît que la banque qui effectue le placement fiduciaire dans
un institut tiers agit pour le compte de son client et est rémunérée par une
commission calculée par rapport aux intérêts provenant du placement. La
commission est directement liée à l'acquisition du revenu, lequel est amputé de
la commission.
Dans la seconde
hypothèse, les frais découlant de la résiliation anticipée du prêt hypothécaire
résultent des frais de financement consentis par la banque. De tels frais sont
assimilables à des intérêts passifs et doivent pouvoir être déduits.
Ces types de frais
devant être admis en déduction, les décisions attaquées doivent être annulées
et le dossier renvoyé l'ACI pour nouvelles décisions.
12.                   En 1987 et 1988, M.
YY.________ a touché de la société des commissions s'élevant à 22'378 et 15'700
fr. En procédure, il a admis le bien-fondé de cette reprise, mais contestait
uniquement le principe d'une pénalité. Le bien-fondé de celle-ci n'a plus
besoin d'être examiné compte tenu du décès du recourant dans l'intervalle. Ce
point n'est désormais plus litigieux.
13.                   L'ACI reprend chez
l'actionnaire une somme de 130'000 fr. découlant des travaux d'isolation
effectués sur l'immeuble lui appartenant et loué à la société.
Cette reprise doit
être annulée dès lors que le tribunal a considéré que le paiement de ces
travaux d'entretien incombait à la société et qu'ils ne constituaient pas faute
de plus-value à l'immeuble une prestation en argent accordée à l'actionnaire
(considérant 7 ci-dessus).
14.                   Les reprises chez
l'actionnaire concernant les sommes allouées à l'artiste F.________ doivent
être confirmées dès lors que leur versement revêtait un caractère privé
(considérant 2).
15.                   La même solution
s'impose s'agissant des déplacements à l'étranger effectués par M. YY.________
et son épouse, vu les motifs développés au considérant 4 ci-dessus et qui
peuvent être repris ici.
16.                   a) Le recourant a
réalisé des gains au jeu aux Etats-Unis, frappés d'un impôt à la source de 30
%. Bien qu'il admette qu'une telle hypothèse ne fasse pas l'objet de la
convention liant la Suisse et les U.S.A., il estime que dans l'esprit de cet
accord une double imposition doit être évitée et conteste les reprises
effectuées sur ce poste par l'ACI. L'autorité intimée relève de son côté que cette
question, qui n'est pas traitée par cette convention, échappe "
au
bénéfice conventionnel
" et que par conséquent, le droit suisse est
applicable. Elle remarque qu'YY.________, qui est assujetti de manière
illimitée dans le canton de Vaud doit être imposé à concurrence du gain net
réalisé, diminué de l'impôt à la source, et que sa taxation est correcte sur ce
point.
b) La convention entre
la Confédération suisse et les Etats-Unis d'Amérique en vue d'éviter les
doubles impositions dans le domaine des impôts sur le revenu du 24 mai 1951 (RS
0.672.933.61) n'envisage pas le cas les gains du type de ceux réalisés au
casino par M. YY.________. Vu leur nature, ces gains extraordinaires ne peuvent
pas être assimilés à un impôt "
essentiellement analogue sur le revenu
"
au sens de l'article premier alinéa de ladite convention. En l'absence de
disposition conventionnelle sur ce point, les décisions ne peuvent qu'être
confirmées.
17.                   Le tribunal prend acte
du fait que le recourant, qui contestait les reprises effectuées par l'ACI sous
la rubrique "
Différence entre loyers reçus de X.________SA et montants
déclarés
" pour les seules années de calcul 1991 et 1992, a lors de
l'audience déclaré que ces points n'étaient plus litigieux.
18.                   Les décisions attaquées
reprennent chez le recourant des honoraires d'administrateur émanant de
A.________ qu'il n'a pas annoncés (1985 : 14'400 fr.; 1986 : 7'200 fr.; 1987 :
9'000 fr.; 1988 : 18'000 fr.; 1989 : 21'600 fr.; 1990 : 25'500 fr.).
Il suffit de constater
que ce point n'est plus litigieux dès lors que le recourant admettait la
reprise, mais s'en prenait au principe d'une pénalité, qui ne peut plus être
prononcée.
19.                   Le recourant conteste
dans le cadre du calcul de sa fortune l'évaluation des actions de la société au
1er janvier 1987 et au 1er janvier 1989.
Le tribunal a annulé
diverses reprises de la société. Partant, celles-ci ne doivent pas être prises
en considération dans le cadre du calcul du rendement de la société, ce qui
influence la valeur des actions. Les décisions attaquées doivent être annulées
et le dossier renvoyé à l'autorité intimée pour que celle-ci calcule le montant
exact du rendement de la société et par conséquent de la valeur des actions en
fonction du sort réservé par le tribunal aux reprises litigieuses.
20.                   Les considérants qui
précèdent conduisent à l'admission partielle du pourvoi. Les décisions
attaquées sont annulées et le dossier renvoyé à l'autorité intimée pour
nouvelle décision dans le sens des considérants. Vu l'issue du pourvoi, un
émolument réduit sera mis à la charge des recourants. L'allocation de dépens
doit être refusée compte tenu du fait que la procédure de soustraction s'est
avérée justifiée dans son principe.
Par ces
motifs
le Tribunal administratif
arrête:
I.                      Le recours est
partiellement admis.
II.                     Les décisions
rendues les 13 décembre 1994 et 29 juin 1995 par l'Administration cantonale des
impôts concernant des rappels d'impôts et prononcés d'amendes en matière
d'impôt cantonal et communal et d'impôt fédéral direct pour les périodes 1987-1988
à 1993-1994 sont annulées et le dossier renvoyé à l'autorité intimée pour
nouvelles décisions dans le sens des considérants.
III.                     Un émolument
de 2'500 (deux mille cinq cents) francs est mis à la charge des recourants.
IV.                    Il n'est pas
alloué de dépens.
Lausanne, le 23
juin 2000
Le président:                                                                                             Le
greffier:
Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint
Le présent arrêt, en tant qu'il concerne
l'impôt fédéral direct, peut faire l'objet, dans les trente jours dès sa notification,
d'un recours de droit administratif au Tribunal fédéral. Le recours s'exerce
conformément aux art. 103 ss de la loi fédérale d'organisation judiciaire (RS
173.110).