vd_omni · MPU.2016.0002 · 2016-04-18 · fr

X.________ SA/ Y.________ SA | Confirmation de l'exclusion de l'offre de la recourante par l'adjudicateur. La recourante s'est écartée des instructions précises de l'adjudicateur, contenues dans l'appel d'offres et rappelées dans les réponses aux questions des soumissionnaires, concernant le calendrier ("planning") des opérations. En outre, l'imprimante proposée ne répondait pas aux exigences techniques de l'adjudicateur; on ne saurait reprocher à celui-ci de n'avoir pas permis à la recourante de remédier à ce défaut dans le cadre de l'épuration de l'offre. Question laissée indécise de savoir si l'offre n'était pas complète pour ce qui concerne les références. Faisceau de motifs d'exclusion, qui montrent que la recourante n'est pas apte à répondre aux exigences du marché. Pas de violation du principe de la proportionnalité sous ce rapport.

Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 18.04.2016 MPU.2016.0002

TRIBUNAL CANTONAL
COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC
Arrêt du
18 avril 2016
Composition
M. Robert Zimmermann,
président
;
Mme Isabelle Guisan et M.
Guillaume Vianin, juges;
Mme Magali
Fasel, greffière.
Recourante
X.________
SA,
à
********,
représentée
par Me Françoise Ferrari SPLC Avocats & Notaires, avocate à Neuchâtel,
Autorité intimée
Y.________ SA,
représentée par Vallat
Partenaires SA, à Gland,
Objet
Recours X.________ SA c/ décision des Y.________ SA du 3
février 2016 l'excluant du marché public relatif au renouvellement du parc
des distributeurs de titres de transports (projet EDAT)
Vu les faits suivants
A.
Par avis publié dans la Feuille des avis officiels (FAO) du 4 décembre
2015, la société Y.________ S.A. (ci-après: Y.________) a lancé un appel
d’offres, selon la procédure ouverte, portant sur le renouvellement du parc des
distributeurs de titres de transport pour le réseau d’agglomération (projet
EDAT). L’appel d’offres est complété par un dossier d’appel d’offres (DAO)
comprenant dix documents principaux: le contrat-type (pièce 0) et ses annexes;
les conditions générales (pièce 0.1); les conditions administratives (CA; pièce
1); l’introduction au cahier des charges (pièce 2.1); le cahier des charges
fonctionnel (CCF; pièce 2.2); le cahier des charges technique (lot n°1, CCT;
pièce 2.3); le cahier des charges informatique (lot n°2; CCI; pièce 2.4);
l’offre financière (pièce 3.1); l’offre qualitative (pièce 3.2); des modèles de
documents (pièce 5). La sous-traitance est admise; les sous-traitants
nécessaires pour l’exécution du marché doivent également respecter les
conditions de participation (ch. 5.8 CA). Il y a cinq critères d’adjudication
(ch. 6.7 CA), soit pour le lot n°1 relatif au matériel, le prix (critère n°1,
pour 40%); l’organisation pour l’exécution du marché (critère n°2, pour 15%);
les qualités techniques de l’offre (critère n°3, pour 35%); l’organisation
qualité du soumissionnaire (critère n°4, pour 5%); les références du
soumissionnaire (critère n°5, pour 5%). Pour le lot n°2 relatif au logiciel,
les critères sont le prix (critère n°1, pour 30%); l’organisation pour
l’exécution du marché (critère n°2, pour 20%); les qualités techniques de
l’offre (critère n°3, pour 35%); l’organisation qualité du soumissionnaire
(critère n°4, pour 5%); les références du soumissionnaire (critère n°5, pour
10%). Dans le délai prescrit, l’adjudicateur a reçu cinq offres, dont celle de
la société X.________ S.A. (ci-après: X.________).
B.
Le 3 février 2016, les tl ont exclu l’offre de X.________, pour les
motifs suivants:
« Votre offre ne remplit pas les conditions de la pièce
1 «Conditions administratives», Chapitre 3 – Aptitudes et compétences requises
(voir également pièce 3.2 «Offre qualitative», Chapitre 2 – Réponse à la
question n°1 et chapitre 4 – Référence du soumissionnaire):
-
Production
disponible pour la fourniture de 600 distributeurs pour des livraisons
échelonnées entre janvier 2017 et avril 2017
-
Fournisseur
matériel pouvant faire la preuve de 2 expériences similaires réussies ces 5
dernières années.
Votre offre ne remplit pas un point essentiel de la pièce 2.3
«Lot 1- Cahier des charges techniques», chapitre 4.10.2, dans lequel il est spécifié
que l’imprimante doit accepter du papier jusqu’à 80mm. Selon votre document
«DS250-Spécifications V12», chapitre 13.9, votre proposition est de 58 à 60mm».
C.
X.________ a recouru contre cette décision, dont elle demande
principalement l’annulation, avec la conséquence qu’elle est réintégrée dans la
procédure d’adjudication, subsidiairement l’annulation avec renvoi de la cause
à l’adjudicateur pour nouvelle décision au sens des considérants. La recourante
conteste que son offre ne soit pas complète ou pas conforme à l’appel d’offres.
Les Y.________ proposent le rejet du recours.
D.
Le 14 mars 2016, le juge instructeur (et non pas la section appelée à
juger au fond, comme indiqué erronément dans le rubrum de cette décision) a
rejeté la demande de levée de l’effet suspensif présentée par les Y.________.
Cette décision est entrée en force.
E.
La Cour a tenu une audience le 21 mars 2016. Les parties ont produit des
déterminations finales; elles ont maintenu leurs conclusions.
F.
La Cour a statué par voie de circulation.
Considérant en droit
1.
a) La matière est régie par l’accord intercantonal sur les marchés
publics, du 25 novembre 1994  (AIMP; RSV 726.91), ainsi que par la loi
cantonale sur les marchés publics, du 24 juin 1996 (LMP-VD; RSV 726.01) et le
règlement y relatif, du 7 juillet 2004 (RLMP-VD; RSV 726.01.1).
b) La décision entreprise, prononçant l’exclusion de
la recourante, est attaquable comme telle (art. 15 al. 1bis let. d AIMP; 10 al.
1 let. c LMP-VD).
c) En matière de marchés publics, le pouvoir d’examen
du Tribunal dépend de la nature des griefs invoqués. Le Tribunal contrôle
librement l’application des règles destinées à assurer la régularité de la
procédure (ATF 125 II 86 consid. 6 p. 98/99; arrêts MPU.2015.0057 du 20 janvier
2016, consid. 2b; MPU.2015.0026 du 30 juin 2015, consid. 3b; MPU.2015.0012 du
30 juin 2015, consid. 2, et les arrêts cités). Tel est notamment le cas
lorsqu’est attaquée une décision d’exclusion de l’offre (arrêts MPU.2015.0057
précité, consid. 2b; MPU.2015.0007 du 21 mai 2015, consid. 2b; MPU.2013.0027 du
4 février 2014, consid. 3a, et les arrêts cités). Pour le surplus, il
appartient à l’adjudicateur de configurer le marché comme il l’entend, en
fonction de ses besoins
(arrêts précités MPU.2015.0057, consid.
2b, et MPU.2015.0026, consid. 3b; arrêt MPU.2015.0016 du 26 mai 2015,
consid. 3b, et les arrêts cités).
2.
a) Une offre peut être exclue notamment lorsque le soumissionnaire ne
satisfait pas (ou plus) aux critères d’aptitude exigés (art. 32, premier tiret,
let. a, RLMP-VD), lesquels concernent en particulier les capacités
professionnelles, financières, économiques, techniques, organisationnelles et
de gestion environnementale des soumissionnaires (art. 24 al. 2 RLMP-VD).
b) Les indications que fournit le soumissionnaire
dans son offre doivent être correctes, complètes et conformes aux exigences de
l’adjudicateur, telles qu’elles ressortent de l’appel d’offres et des documents
annexés, de manière à ce que la décision d’adjudication puisse être prise en
connaissance de cause, dans le respect des principes de transparence et
d’égalité de traitement (ATF 2P.130/2005 du 21 novembre 2005, consid. 7; 2P.164/2002
du 27 novembre 2002; 2P.322/2001 du 11 septembre 2002; ATAF 2007/13 consid.
3.1; arrêts précités MPU.2015.0057, consid. 3d et MPU.2015.0026 du 30 juin
2015, consid. 4b; arrêt MPU.2015.0010 du 29 juin 2015, consid. 3, et les arrêts
cités). Une offre peut être exclue notamment lorsqu’elle n’est pas conforme aux
prescriptions et conditions fixées dans la mise au concours (art. 32, deuxième
tiret, let. a, RLMP-VD). Cela étant, l’exclusion de la procédure doit se faire
dans le respect du principe de la proportionnalité; elle ne peut se fonder sur
des éléments mineurs, ou du moins, qui ne sont pas déterminants pour la
décision d’adjudication (ATF 2C_418/2014 du 20 août 2014, consid. 4.2;
2D_34/2010 du 23 février 2011, consid. 2.3;  2C_197/2010 du 30 avril
2010, consid. 6.1 et 6.3; ATAF 2007/13 consid. 3.2 et 3.3; arrêts précités
MPU.2015.0057, consid. 3d; MPU.2015.0026, consid. 4b; MPU.2015.0010, consid. 3,
et les arrêts cités). Doit notamment être exclue l’offre qui s’écarte du cahier
des charges, s’agissant du matériel à fournir (arrêt MPU.2015.0010, précité),
ou celle dont une annexe n’est pas remplie conformément aux indications de l’adjudicateur
(arrêt MPU.2015.0057, précité).
c) Même si la décision attaquée n’est pas un modèle
de limpidité, il en ressort que l’adjudicateur a retenu trois motifs
d’exclusion à l’encontre de l’offre de la recourante, comme le confirme
également la réponse au recours, soit la non-conformité de l’offre de la
recourante pour ce qui concerne le calendrier (planning) de la production de
600 distributeurs pendant la période allant de janvier à avril 2017; les
références du soumissionnaire; les caractéristiques de l’imprimante et du
papier qu’elle utilise. Il convient d’examiner séparément chacun de ces motifs.
3.
a) Le ch. 3 CA, intitulé «Aptitudes et compétences requises», subordonne
la recevabilité de l’offre à plusieurs conditions, dont l’une est formulée comme
suit (quatrième tiret):
« - Production disponible pour la fourniture d’un
maximum de 600 distributeurs pour des livraisons échelonnées entre janvier et
avril 2017».
Cette exigence s’inscrit dans le cadre des jalons
principaux de la planification générale arrêtée par l’adjudicateur, sous le ch.
2.4 de l’introduction au cahier des charges (pièce 2.1). La production de
matériel («hardware») s’étalera entre août 2016 et avril 2017, avec la
livraison des têtes de série en novembre 2016. La phase de configuration
commencera en janvier 2017 pour se terminer en juin 2017. Quant aux essais
(tests), ils se feront entre février et juin 2017; le début de la phase
d’exploitation est prévu pour «mi-2017», soit entre la fin du mois de juin et
le début du mois de juillet de cette année-là. Il est précisé que le calendrier
(«planning») détaillé sera développé conjointement avec l’adjudicataire (cf.
également le ch. 11.1 du cahier des charges techniques, pièce 2.3). Certains
soumissionnaires ont demandé à l’adjudicateur des précisions quant à
l’articulation entre les dates de livraison des distributeurs et le début de
l’exploitation (question n°3 du tableau des questions et des réponses). Il leur
a été répondu que la période échelonnée de livraison entre janvier et juin 2017
devait permettre «la mise en conformité et la configuration des automates avant
leur installation à mi-2017».
Ce point ressort également d’un autre élément de
l’appel d’offres. Selon le document intitulé «Offre qualitative» (pièce 3.2),
l’adjudicateur a demandé aux soumissionnaires de répondre à une série de
questions, de manière à vérifier l’adéquation des solutions techniques
proposées par les soumissionnaires (ch. 2.1). Parmi ces questions, figurent les
suivantes:
«Le soumissionnaire décrit sur un planning les étapes
principales du projet, de la commande des matériels jusqu’à la livraison des
têtes de séries, des différentes étapes de contrôle avec les Y.________, des
formations ceci jusqu’à la réception combinée, soit réception intégrale des
matériels (hardware) et de la recette de la solution (software) ainsi que de
leur mise en service réussie». (Question 1).
«Le soumissionnaire communique un plan de production et de
livraison qui se réfèrent
(sic)
aux
délais détaillés dans le document introduction du cahier des charges technique
pour une distribution des distributeurs entre janvier 2017 et avril 2017»
(Question 17).
Sur cette base, chaque soumissionnaire devait
comprendre que l’adjudicateur tenait à la production et à la livraison
échelonnée du matériel en partie parallèlement aux phases de configuration et
d’essais, lesquelles commenceront en janvier et février 2017. L’adjudicateur a
expliqué que dans ce type de marché, les soumissionnaires proposent un matériel
(«hardware») existant et éprouvé; la mise en place du logiciel («software») est
plus délicate, notamment pour ce qui concerne la connexion aux serveurs. C’est
la raison pour laquelle l’adjudicateur a demandé aux soumissionnaires de livrer
les automates avant de procéder, sur le terrain, aux contrôles de l’adéquation
entre le matériel et le logiciel. Dans la phase des contrôles sur le terrain
(qui suivent ceux effectués en atelier), seules des modifications et
adaptations du logiciel seront encore envisagées.
b) La recourante a joint à son offre un «planning
intentionnel» (Annexe B de l’offre) qui montre que la livraison des automates
se fera entre le 20 mars et le 26 juin 2017. Dans l’acte de recours, est
évoquée la période allant d’avril à juin 2017. Dans un cas comme dans l’autre,
les exigences de l’adjudicateur ne sont pas pleinement respectées.
La recourante n’en disconvient pas, au demeurant,
mais se place sur un autre terrain, en affirmant que l’adjudicateur ne saurait
déduire du planning intentionnel indiqué par la recourante (auquel renvoient
ses réponses aux questions 1 et 17 du document 3.2, selon l’Annexe E de son
offre) qu’elle ne serait pas en mesure de produire les 600 distributeurs
litigieux entre janvier et avril 2017. Pour la recourante, le ch. 3 CA se
rapporte à la production en vue de la fourniture; ce critère ne viserait pas la
livraison proprement dite. Cet argument (qui revient à jouer sur les mots) est
contredit par les indications données aux soumissionnaires dans le document 3.2
et la réponse de l’adjudicateur au soumissionnaire qui lui a posé une question
précise quant au rapport entre la phase des essais (tests), de la livraison des
distributeurs et de leur mise en exploitation. Quand il a examiné le planning
intentionnel de la recourante, l’adjudicateur n’avait pas à se demander si la
recourante avait compris les documents d’appel d’offres à ce propos, dès lors
que ses exigences quant aux délais de production et de livraison du matériel
étaient claires. De même, on n’aurait pu attendre de l’adjudicateur qu’il s’écartât
du planning intentionnel produit par la recourante, au motif qu’il suffirait
d’inverser le cycle de production, dont la durée est de quatre mois selon les
indications fournies par la recourante. Agir de la sorte aurait impliqué de
corriger l’offre de la recourante, ce qu’il est en principe interdit à
l’adjudicateur de faire (cf. art. 29 al. 3 RLMP-VD; arrêts MPU.2015.0016
précité, consid. 3c; MPU.2013.0013 du 2 juillet 2014, consid. 3b; MPU.2013.0027
du 4 février 2014, consid. 3b; MPU.2013.0019 du 20 novembre 2013, consid.
2c/aa, et les arrêts cités). Que le ch. 2.4 de l’introduction au cahier des
charges réserve la mise au point d’un calendrier détaillé après l’adjudication
du marché ne dispensait pas les soumissionnaires de se conformer aux exigences de
l’adjudicateur d’ores et déjà formulées dans les documents d’appel d’offres.
Le ch. 11.1 du cahier des charges techniques (pièce
2.3) prévoit notamment que dix têtes de séries seront livrées en automne 2016
afin de procéder à des contrôles (test), soit en atelier, soit sur le terrain,
avant la mise en exploitation, l’installation des distributeurs étant effectuée
à la «mi-2017». La recourante a estimé qu’il était judicieux, notamment du
point de vue de la gestion des risques, d’attendre la validation des essais sur
le terrain (qu’elle fixe à fin f.rier 2017) avant d’entamer la production des
distributeurs, d’avril à fin juin 2017, époque de la mise en service du
système. Lors de l’audience du 21 mars 2016, le représentant de la recourante a
expliqué que, selon lui, il valait mieux mettre au point un prototype, dans une
première phase, avant d’effectuer les contrôles, soit en atelier, soit sur le
terrain, afin de pouvoir procéder à des ajustements avant la production en
grande quantité des automates, et cela tant du point de vue du matériel que du
logiciel. En cela, la recourante admet s’être écartée des exigences de
l’adjudicateur. Or celui-ci est libre de configurer le marché comme il
l’entend, en fonction de ses besoins. En l’occurrence, les Y.________ ont
choisi de demander aux soumissionnaires de commencer à livrer les distributeurs
avant la fin de la période des essais (tests), afin d’assurer leur «mise en
conformité» avant la phase d’exploitation. Ce choix est peut-être discutable,
du point de vue de la recourante, mais il est l’expression de la volonté de
l’adjudicateur, dont la recourante n’était pas libre de se défaire. Pour le
surplus, l’adjudicateur ne peut pas choisir de mal noter l’offre plutôt que de
l’exclure, comme semble le suggérer la recourante; soit l’offre est complète,
donc évaluée en conséquence; soit elle est incomplète, donc exclue (arrêts précités
MPU.2015.0026, consid. 4b; MPU.2013.0019, consid. 3b/aa; arrêt MPU.2011.0009 du
25 juillet 2011, consid. 3d/cc, et les arrêts cités).
c) Le premier motif d’exclusion retenu par
l’adjudicateur est bien fondé.
4.
a) Le ch. 3 CA, intitulé «Aptitudes et compétences requises», subordonne
la recevabilité de l’offre à plusieurs conditions, dont l’une est formulée
comme suit (cinquième tiret):
«Fournisseur matériel pouvant faire la preuve de 2
expériences similaires réussies ces 5 dernières années».
Cette condition est précisée dans le document «Offre
qualitative» (pièce 3.2), dont le ch. 4 prévoit que le soumissionnaire doit
fournir deux références pour le soumissionnaire pilote et par soumissionnaire
(consorts). Les références doivent si possible: être en rapport avec le type de
marché à exécuter, en termes de complexité et d’importance; démontrer
l’aptitude, les compétences et l’expérience nécessaires pour le marché à
exécuter; être achevées depuis moins de cinq ans ou en cours d’exécution, mais
proches d’être achevées; refléter le même type d’organisation exigée pour le
marché à exécuter. S’agissant des sous-traitants, le ch. 1.4 du document «Offre
qualitative» (pièce 3.2) contient des formulaires à remplir, concernant chaque
sous-traitant, avec la demande d’indiquer une référence «en lien avec la ou les
activité(s) prévues dans le cadre du présent marché», et la part financière de
la sous-traitance.
b) Dans ses déterminations finales du 31 mars 2016,
l’adjudicateur fait valoir, pour la première fois, que l’offre de la recourante
était également incomplète au regard du ch. 3 CA, dont le sixième tiret est
libellé comme suit:
«Fournisseur software pouvant faire la preuve de 2
expériences similaires réussies ces 5 dernières années».
L’adjudicateur en déduit que l’offre de la
recourante, ne contenant qu’une seule référence pour le sous-traitant livrant
le logiciel à la recourante, serait incomplète.
c) Pour elle-même, la recourante a fourni deux
références. La première référence (n°1) se rapporte à la fourniture, pour le
compte de la ville de Tours (France) de 75 distributeurs automatiques de billets
sans contact. Ce marché, exécuté entre août 2012 et juin 2013, a porté sur un
montant total de 1'230'000 euros. La recourante est intervenue comme
sous-traitante d’une entreprise générale, pour une part indéterminée du marché.
La deuxième référence (n°2) se rapporte à la fourniture, pour le compte de la
Loterie romande, de 750 terminaux en libre service. Ce marché, exécuté entre
juillet 2010 et octobre 2011, a porté sur un montant total de 10'300'000
francs. La recourante est intervenue comme sous-traitante d’une entreprise
générale, pour une part de plus de 70% du marché.
La recourante a annoncé trois sous-traitants, dont
la société Z.________ technologies AG (ci-après: Z.________) qui interviendra
pour le développement du logiciel (software) d’application de vente et de
maintenance de l’EDAT, l’intégration dans le SI des Y.________, ainsi que le
support et la maintenance du software d’application de vente et de maintenance
de l’EDAT. La recourante a joint à son offre un document (annexe H) selon
lequel Z.________ a participé à la mise en place, pour le compte des A.________,
d’un «multi-channel ticketing» et d’un «automatic ticketing». Le «multi-channel
ticketing» concerne la réalisation de la nouvelle plateforme de vente intégrée
multi-canal pour les A.________. Les clients peuvent acheter leurs billets sur
place ou en avance sur internet, auprès des partenaires B2B, des agences de
voyage, ou à bord au moyen de leur téléphone portable. Les prestations
comprennent le système de gestion des abonnements, des connexions et des prix,
la planification logistique et le «back office». L’«automatic ticketing»
concerne la réalisation et la maintenance de l’environnement software des 1'500
guichets à billets automatiques en activité sur le réseau ferroviaire suisse.
Ces automates permettent de payer en espèces, par cartes de crédit/débit ou par
cartes prépayées, et offrent de nombreuses fonctions (par exemple, la recharge
de téléphones portables).
d) Le pouvoir adjudicateur a considéré l’offre de la
recourante comme irrecevable, partant l’a exclue de la procédure d’adjudication,
relativement à ces références.  Les Y.________ exposent que la référence n°1 se
rapporte à un projet développé en France, ce qui ne démontrerait pas la
capacité de la recourante à se conformer aux normes suisses en matière de
titres de transport; le nombre d’automates fournis est bien inférieur à celui
du marché litigieux; la recourante est intervenue comme sous-traitante, sans
indication de la part de sous-traitance, ce qui empêcherait de vérifier
l’importance et la complexité du marché. Quant à la référence n°2, elle
concerne des billets de loterie et non des titres de transport; les automates
fournis à ce titre ne sont pas exposés aux intempéries et aux risques de
déprédation comme le sont les distributeurs des Y.________. En outre, la
recourante serait intervenue dans ce cadre comme sous-traitante. L’offre de la
recourante serait également incomplète s’agissant de Z.________, qui n’a fourni
qu’une référence, et non deux.
e) La position de l’adjudicateur n’est pas entièrement
convaincante. Le ch. 4 du document «Offre qualitative», détaillant les
exigences de l’adjudicateur en matière de références, dit que celles-ci doivent
si possible
répondre à un certain nombre d’attentes de la part du
pouvoir adjudicateur; cela montre que les Y.________ ont entendu se réserver
une certaine marge d’appréciation quant aux types et à la qualité des
références fournies. En outre, les documents d’appel d’offres ne précisent pas
que ces références doivent impérativement se rapporter à des travaux similaires
exécutés en Suisse; il n’est pas davantage formellement exigé que les automates
visés par les références ne distribuent  que des titres de transport. Enfin, le
formulaire à télécharger selon le ch. 4 de la pièce 3.2 n’exclut pas que la
référence concerne des travaux effectués en sous-traitance.
Pour la référence n°1, la recourante a omis
d’indiquer la part de la sous-traitance, contrairement à ce qui lui était
demandé, alors qu’elle l’a mentionné pour la référence n°2. Lors de l’audience
du 21 mars 2016, la recourante a précisé que la part de sous-traitance était de
19% pour la référence n°1. Quant à Z.________, la recourante estime avoir respecté
l’exigence de fournir une référence, selon le formulaire du ch. 1.4 de la pièce
3.2.
f) On peut hésiter sur ce point. L’offre est
incomplète pour ce qui est de la part de sous-traitance de la référence n°1.
Cette part étant faible, de l’ordre de 20%, elle affaiblit la valeur de cette
référence. Le renseignement demandé par l’adjudicateur ne portait pas sur un
détail, mais lui permettait d’évaluer la capacité du soumissionnaire à exécuter
le marché. Le défaut entachant l’offre de la recourante n’est pas véniel. La
recourante, tout en le contestant, estime que l’adjudicateur aurait dû,
conformément au principe de la proportionnalité, lui demander des informations
sur cet aspect du marché au stade de l’épuration de l’offre, plutôt que
d’exclure son offre. A cela, l’adjudicateur rétorque, non sans raison, qu’à
procéder de la sorte il se serait exposé au reproche de favoriser la
recourante, au détriment des autres soumissionnaires. Il n’est en l’occurrence
pas nécessaire de trancher cette question délicate, car la décision attaquée
doit être maintenue pour les deux autres motifs d’exclusion retenus par
l’adjudicateur. Pour la  même raison, la Cour renonce à approfondir le point de
savoir si, sur la base des documents d’appel d’offres, le sous-traitant
fournissant les prestations relatives au logiciel était tenu de présenter une
ou deux références.
5.
a) Le ch. 4.10.1 al. 4 CCT (pièce 2.3), concernant les caractéristiques
de l’imprimante, est libellé comme suit:
«L’imprimante doit avoir les capacités suffisantes pour
répondre aux prescriptions P570 de CH-direct (cf. Annexe 2)».
Quant au ch. 4.10.2 al. 1 CCT, régissant le papier utilisable,
il dit ceci:
«L’imprimante devra, au minimum, être conçue pour fonctionner
avec du papier thermique neutre d’un grammage d’environ 80 gr et du papier
thermique de sécurité normalisé CIT d’un grammage de l’ordre de 127 gr et d’une
largeur jusqu’à 80 mm».
Le 1
er
juin 2008, les entreprises suisses
de transport ont édicté des prescriptions concernant la vente dans le service
direct des voyageurs et des bagages (P570), dont l’Annexe 1, concernant les
normes techniques relatives au papier sécurisé TP «chaînes de montagnes» (sic),
prévoit que pour les billets unitaires, la largeur du papier doit être de
76,2mm (ch. 5.1, let. D).
La pièce 3.2 des documents d’appel d’offres («Offre
qualitative») comprend, sous le ch. 2.1 intitulé «Adéquation des solutions
techniques», une liste de questions aux soumissionnaires, parmi lesquelles la
question n°11, libellée comme suit:
«Le soumissionnaire décrit (N°d’article, désignation,
fabricant) les composants mécaniques et électroniques des distributeurs et
communique le MTBF par composant».
b) L’offre de la recourante contient un onglet 1,
intitulé «Proposition». S’agissant des caractéristiques de l’imprimante,
l’offre (onglet 1, p. 11, ch. 1.4.10.1) comprend la mention suivante:
« Les caractéristiques techniques des imprimantes et des
rouleaux sont données dans le document «X.________-DS250- Spécifications V12 (Y.________
eDAT)» en annexe, dans la section «Spécifications».
Est jointe une description du distributeur
automatique de billets DS-250-Y.________eDAT, version V12. Sous ch. 13.9 de ce
document sont indiquées des largeurs d’impression de «54mm/56mm». L’annexe E de
l’offre de la recourante, consacrée aux réponses aux questions de
l’adjudicateur, indique, sous ch. 2.10 relatif à la question n°10 (recte: 11),
que l’imprimante offerte est l’article CAPM347 du fabricant B.________. A
l’appui du recours, la recourante a produit le prospectus relatif à
l’imprimante CAPM347, dont il ressort que la largeur de l’impression
(« Printing width») est de 54/56/72/80 mm. La recourante expose que les
indications du ch.13.9 de la description du distributeur DS-250-Y.________eDAT,
fournies dans son offre, sont erronées parce qu’il s’agit en l’occurrence d’un
prospectus standard. Seules devraient être prises en compte les références de
l’imprimante CAPM347 visée au ch. 2.10 de l’annexe E de son offre, telles que
complétées par le prospectus du fabricant B.________, produit à l’appui du
recours.
c) Sur la base de l’offre, l’adjudicateur pouvait
légitimement considérer, comme il l’a fait, que la recourante a proposé une
imprimante qui ne remplissait pas les exigences de l’appel d’offres, pour ce
qui concerne la largeur du papier. Pour s’assurer que tel n’était pas le cas,
une vérification des spécifications techniques de l’imprimante CAPM347 était
indispensable; or ces renseignements ne figuraient pas dans l’offre de la
recourante. A cela s’ajoute que le modèle de l’imprimante décrite au ch. 13.9
des «Spécifications produit» de la recourante ne correspond pas à l’imprimante
CAPM347.
Ainsi, ce n’est qu’après le dépôt du recours que
l’adjudicateur a pu se convaincre que l’imprimante proposée est conforme aux
exigences techniques de l’appel d’offres. L’adjudicateur en conclut que la
recourante a complété son offre après le dépôt de celle-ci, procédé prohibé au
regard du principe de l’intangibilité de l’offre (cf. arrêt MPU.2013.0027 du 4
février 2014). Pour la Cour, cette solution n’est pas disproportionnée, compte
tenu des exigences clairement formulées par l’adjudicateur dans le dossier
d’appel d’offres.
6.
Fait partie des documents d’appel d’offres un contrat-type (pièce 0),
dont il est précisé, au ch. 1.2 CA (pièce 1) qu’il doit être signé par le
soumissionnaire; ce document complet doit être remis à l’adjudicateur. Or la
recourante a émis, à propos de ce contrat-type, des commentaires et des
«réserves éventuelles», relativement aux points 3.6.1, 13.3.1, 13.4, 13.6, 13.9
et 16.2. Lors de l’audience du 21 mars 2016, l’adjudicateur a dit avoir relevé
ces modifications, inadmissibles selon lui, du contrat-type, sans toutefois les
retenir comme nouveau motif d’exclusion. Il convient d’en prendre acte.
7.
L’appel d’offres précise que
«la décision d’exclusion d’une offre
intervient d’office pour des erreurs manifestes répétitives, prépondérantes ou
abusives au point de porter un préjudice à la crédibilité de l’offre dans son
entier»
(ch. 6.15 al. 3 CA). Pour l’adjudicateur, le faisceau des
manquements constatés montrerait que l’offre de la recourante présente des
lacunes importantes qui minent la crédibilité globale de cette offre, et
mettrait en doute la capacité de la recourante à répondre aux exigences du
marché. Indépendamment du fait que l’offre est incomplète en tout cas pour ce
qui concerne le calendrier des opérations («planning»), la référence n°1 de la
recourante et les caractéristiques techniques de l’imprimante – ce qui justifie
en soi la décision d’exclusion de l’offre de la recourante -, l’appréciation
globale que fait l’adjudicateur de cette offre échappe à toute critique, tant
dans son principe que sous l’angle de la proportionnalité.
8.
Le recours doit ainsi être rejeté, et la décision attaquée confirmée.
Les frais sont mis à la charge de la recourante, ainsi qu’une indemnité à titre
de dépens en faveur de l’adjudicateur, qui est intervenu dans la procédure avec
l’aide d’un mandataire (art. 49, 52, 55 et 56 de la loi du 28 octobre 2008 sur
la procédure administrative – LPA-VD, RSV 173.36).
Par
ces motifs
la Cour de droit administratif et public
du Tribunal cantonal
arrête:
I.
Le recours est rejeté.
II.
La décision rendue le 3 février 2016 par la société Y.________ S.A. est
confirmée.
III.
Un émolument de 3'000 (trois mille) francs est mis à la charge de la
recourante.
IV.
La recourante versera à la société Y.________ S.A. une indemnité de 2'000
(deux mille) francs à titre de dépens.
Lausanne, le 18 avril 2016
Le président:                                                                                             La
greffière:
Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de
l'avis d'envoi ci-joint. Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant
sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en matière de
droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours constitutionnel
subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être
rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les
moyens de preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en
quoi l’acte attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve
doivent être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la
partie; il en va de même de la décision attaquée.