vd_gerichte · PE11.010972 · 2011-09-02 · fr


TRIBUNAL CANTONAL
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PE11.010972-DTE
CHAMBRE DE S RECO URS PEN ALE
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Séance du 2 septembre 2011
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Présidence de M. KRIEGER, président
Juges : M. Abrecht et Mme Byrde
Greffière : Mme Choukroun
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Art. 310 al. 1 CPP
La Chambre des recours pénale prend séance à huis clos pour
statuer sur le recours interjeté le 18 août 2011 par B.G.________ dans la
cause la concernant (dossier PE11.010972-DTE).
Elle considère :
E n f a i t :
A. a) Par acte du 4 juillet 2011 (P. 4), B.G.________, née le
6 août 1979, a déposé plainte contre son père adoptif, A.G.________,
l’accusant d’avoir commis sur elle, à Champagne et Grandson, des
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attouchements sexuels dès le mois d’août 1989, alors qu’elle avait 10 ans,
puis d’avoir entretenu avec elle des relations sexuelles complètes, ce
jusqu’à sa majorité en août 1997.
b) Par ordonnance de non-entrée en matière (art. 310 CPP) du
15 juillet 2011, approuvée le 28 juillet 2011 par le Procureur général et
envoyée en courrier B le vendredi 5 août 2011, le Procureur de
l’arrondissement du Nord Vaud a décidé de ne pas entrer en matière (I) et
de laisser les frais de cette décision à la charge de l’Etat (II).
Le Procureur a considéré qu’il existait un empêchement de
procéder (art. 310 al. 1 let. b CPP) dans la mesure où les crimes et délits
invoqués par la plaignante étaient prescrits. Distinguant la période où la
plaignante était âgée de moins de 16 ans (août 1989 à août 1995) de celle
où elle était âgée de plus de seize ans (août 1995 à 1997), il a considéré
que pour tous les faits qui auraient été commis avant août 1995, soit pour
les infractions d’attentat à la pudeur des enfants
(art. 191 ch. 2 al. 5 aCP), alternativement d’actes d’ordre sexuel avec des
enfants (art. 187 al. 1 ch. 1 CP), d’attentat à la pudeur avec violence (art.
188 aCP), alternativement de contrainte sexuelle (art. 189 CP), et de viol
(art. 190 CP) qui pourraient entrer en ligne de compte, la prescription était
acquise en août 2005. Pour ce qui était des faits postérieurs au mois
d’août 1995, les infractions d’actes d’ordre sexuel avec des personnes
dépendantes (art. 188 CP) se prescrivaient par 5 ans (art. 70 aCP), de
sorte que la prescription était aussi acquise ; pour les infractions de viol et
de contrainte sexuelle qui auraient été commises entre août 1995 et août
1997, la prescription pour ces deux infractions était acquise en août 2007
(art. 70 aCP). Quant à l’infraction d’inceste, la prescription était acquise en
août 1999.
B. Par acte du 18 août 2011, posté le même jour, B.G.________ a
recouru auprès de la Chambre des recours pénale du Tribunal cantonal
contre l’ordonnance de non-entrée en matière du 15 juillet 2011, en
concluant avec suite de frais et dépens à l’annulation de cette ordonnance

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et au renvoi de la cause au Procureur de l’arrondissement du Nord vaudois
pour ouverture d’une instruction.

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En droit :
1. a) Selon l’art. 310 al. 1 CPP (Code de procédure pénale suisse ;
RS 312.0), le ministère public rend immédiatement une ordonnance de
non-entrée en matière s’il ressort de la dénonciation ou du rapport de
police notamment (let. b) qu’il existe des empêchements de procéder. Au
surplus, les dispositions sur le classement de la procédure sont applicables
(art. 310 al. 2 CPP). Est ainsi notamment applicable l’art. 322 al. 2 CPP, qui
prévoit que les parties peuvent attaquer l’ordonnance de classement dans
les dix jours devant l’autorité de recours (cf. art. 20 al. 1 let. b CPP), à
savoir, dans le canton de Vaud, devant la Chambre des recours pénale du
Tribunal cantonal (art. 13 LVCPP [loi d’introduction du code de procédure
pénale suisse ; RSV 312.01] ; art. 80 LOJV [loi d’organisation judiciaire ; RS
173.01]).
b) Interjeté dans le délai légal (art. 322 al. 2 et 396 al. 1 CPP)
contre une décision du Ministère public (art. 393 al. 1 let. a CPP), par la
plaignante qui a qualité pour recourir (art. 382 al. 1 CPP) contre une
ordonnance de non-entrée en matière, le recours est recevable.
2. a) Selon l’art. 310 al. 1 CPP, le ministère public rend
immédiatement, c’est-à-dire sans ouvrir d’instruction (art. 309 al. 1 et 4
CPP ; cf. Pierre Cornu, in: Kuhn/Jeanneret (éd.), Commentaire romand,
Code de procédure pénale suisse, Bâle 2011, n. 2 ad art. 310 CPP) et donc
sans administrer de preuves (art. 311 CPP ; cf. Cornu, op. cit., n. 4 ad art.
310 CPP), une ordonnance de non-entrée en matière s’il ressort de la
dénonciation (cf. art. 301 s. CPP) – respectivement, bien que l’art. 310 al. 1
CPP ne le mentionne pas expressément, de la plainte pénale (Cornu, op.
cit., n. 1 ad art. 310 CPP) – ou du rapport de police (a) que les éléments
constitutifs de l’infraction ou les conditions à l’ouverture de l’action pénale
ne sont manifestement pas réunis, (b) qu’il existe des empêchements de
procéder ou (c) que les conditions mentionnées à l’art. 8 CPP imposent de
renoncer à l’ouverture d’une poursuite pénale. La prescription de l’action
publique constitue un empêchement définitif de procéder au sens de l’art.
310 al. 1 let. b CPP (Cornu, op. cit., n. 12 ad art. 310 CPP ; Esther Omlin,

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in: Niggli/Heer/Wiprächtiger (éd.), Basler Kommentar, Schweizerische
Strafprozessordnung, Jugendstrafprozessordnung, Bâle 2011, n. 10 ad art.
310 CPP).
b) En l’espèce, la recourante conteste que les crimes et délits
invoqués dans sa plainte du 4 juillet 2011 soient prescrits. Elle reproche au
ministère public de ne pas avoir pris en compte l’art. 123b Cst.
(Constitution fédérale de la Confédération suisse ; RS 101) et d’avoir fait
une fausse application des règles du code pénal relatives à la prescription.
3. a) Le 30 novembre 2008, le peuple et les cantons ont accepté
l’initiative populaire «pour l’imprescriptibilité des actes de pornographie
enfantine» et, partant, le nouvel art. 123b Cst. prévoyant que «l’action
pénale et la peine pour un acte punissable d’ordre sexuel ou
pornographique sur un enfant impubère sont imprescriptibles».
Dans son Message du 22 juin 2011 relatif à la loi fédérale
portant mise en oeuvre de l’art. 123b de la Constitution concernant
l’imprescriptibilité des actes d’ordre sexuel ou pornographique commis sur
des enfants impubères (Modification du code pénal, du code pénal
militaire et du droit pénal des mineurs), le Conseil fédéral a considéré que
l’art. 123b Cst. était directement applicable (Message, FF 2011, pp.
5565ss, spéc. 5576 s.). Toutefois, rappelant qu’il déjà avait souligné
durant la campagne précédant la votation populaire que le texte de l’art.
123b Cst. contenait des notions imprécises, comme celle d’«enfant
impubère» ou d’«acte punissable d’ordre pornographique», il propose, afin
de garantir la sécurité juridique ainsi que l’efficacité et l’application
uniforme de l’art. 123b Cst. par les autorités de poursuite pénale, de
concrétiser au niveau de la loi le texte de cette disposition (Message, FF
2011, pp. 5565, spéc. 5577 s.), en introduisant à l’art. 101 al. 1 CP une
nouvelle
let. e afin que les infractions aux art. 187 ch. 1 CP (actes d’ordre sexuel
sur des enfants), 189 CP (contrainte sexuelle), 190 CP (viol) et 191 CP
(actes d’ordre sexuel commis sur une personne incapable de
discernement et de résistance) soient imprescriptibles, pour autant

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qu’elles aient été commises sur un enfant de moins de 12 ans. Le Conseil
fédéral a choisi de fixer l’âge de protection à 12 ans au terme d’une
discussion circonstanciée, tout en relevant que quelques participants ont
estimé que cet âge de protection était trop bas et ont plaidé pour son
augmentation à 14 ans, voire à 16 ans (Message, FF 2011, pp. 5581-
5584). Il propose en outre d’inscrire expressément dans la loi une
disposition de droit transitoire prévoyant que l’imprescriptibilité s’applique
également aux infractions commises avant le 30 novembre 2008 si elles
n’étaient pas encore prescrites le 30 novembre 2008 en vertu du droit
applicable à cette date (art. 101 al. 3, 3e phrase nouvelle, CP), en relevant
que cette solution est non seulement conforme au droit international, mais
également à la volonté populaire (Message, FF 2011, pp. 5591 s.).
b) Il résulte du Message du Conseil fédéral et du projet de loi
proposé que, s’agissant d’infractions visées par la let. e nouvelle de l’art.
101 al. 1 CP qui ont été commises avant le 30 novembre 2008, ces
infractions sont imprescriptibles si elles n’étaient pas encore prescrites au
30 novembre 2008 en vertu du droit applicable à cette date.
Il y a donc lieu d’examiner en l’espèce si les infractions
alléguées par la plaignante étaient ou non prescrites au 30 novembre
2008. Comme le procureur l’a exposé à juste titre, il y a lieu de distinguer
la période où la plaignante était âgée de moins de 16 ans (août 1989 à
août 1995) de celle où elle était âgée de plus de seize ans (août 1995 à
1997).
c) Pour les faits qui auraient été commis entre août 1989 et
août 1995, entrent en considération les infractions d’attentat à la pudeur
des enfants (art. 191 ch. 2 al. 5 aCP, dans sa teneur en vigueur jusqu’au
30 septembre 1992), alternativement d’actes d’ordre sexuel avec des
enfants (art. 187 al. 1 ch. 1 CP, dans sa teneur en vigueur dès le 1er
octobre 1992), d’attentat à la pudeur avec violence (art. 188 aCP, dans sa
teneur en vigueur jusqu’au 30 septembre 1992), alternativement de
contrainte sexuelle (art. 189 CP), et de viol (art. 190 CP, dans sa teneur en
vigueur dès le 1er octobre 1992).

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L’art. 187 ch. 5 aCP en vigueur au moment des faits prévoyait
une prescription de 5 ans, de sorte que celle-ci était acquise en août 2000.
Les infractions de viol et de contrainte sexuelle dénoncées
auraient été commises entre 1989 et 1995. Selon le droit en vigueur au
moment de la commission des infractions (art. 70 aCP), l’action pénale se
prescrivait par dix ans pour les infractions en question, en l’absence
d’actes interruptifs de prescription au sens de l’art. 72 aCP, de sorte que la
prescription des actes reprochés à A.G.________ et qui pourraient aussi être
constitutifs de viol ou de contrainte sexuelle était acquise selon l’ancien
droit en août 2005. Toutefois, selon la modification du 5 octobre 2001 (RO
2002, p. 2293), entrée en vigueur le 1er octobre 2002, de l’art. 70 aCP
(devenu l’art. 97 CP lors de la modification du CP entrée en vigueur le 1er
janvier 2007), la prescription de l’action pénale en cas d’actes d’ordre
sexuel avec des enfants (art. 187 CP) et des mineurs dépendants (art. 188
CP), et en cas d’infractions au sens des art. 111 à 113, 122, 182, 189 à
191 et 195 CP dirigées contre un enfant de moins de 16 ans commis avant
l’entrée en vigueur de la modification du 5 octobre 2001 est fixée selon les
al. 1 à 3 si elle n’est pas encore échue à cette date, c’est-à-dire au 1er
octobre 2002 (art. 70 al. 4 aCP, 97 al. 4 CP). Pour les actes qui pourraient
être constitutifs de viol ou de contrainte sexuelle, la prescription courait
donc jusqu’en août 2010 en application de l’art. 70 al. 1 let. b aCP,
respectivement 97 al. 1 let. b CP.
Contrairement à ce que soutient la recourante, on ne saurait
considérer que le délai de prescription de 15 ans n’a commencé à courir
qu’en 1997, en application de l’art. 71 let. b aCP respectivement 98 let. b
CP, au motif que la recourante aurait continué après ses 16 ans et jusqu’à
ses 18 ans à subir des relations sexuelles complètes, car dès août 1997, il
ne s’agissait plus d’actes dirigés contre une enfant de moins de 16 ans.
Pour l’infraction d’inceste (art. 213 aCP dans sa teneur avant le
1er octobre 2002), l’action pénale se prescrivait par deux ans (art. 213 al.

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3 aCP), de sorte que la prescription était acquise pour cette infraction en
août 1997.
d) Pour ce qui est des faits postérieurs au mois d’août 1995,
soit dès le moment où la plaignante a eu 16 ans, et jusqu’en août 1997,
date de la majorité civile de la plaignante, ceux-ci pourraient être
constitutifs d’actes d’ordre sexuel avec des personnes dépendantes au
sens de l’art. 188 CP. La prescription pour cette infraction est de 5 ans
(art. 70 aCP), de sorte que la prescription était acquise en août 2002.
Pour ce qui est des infractions de viol et de contrainte sexuelle
qui auraient été commises entre août 1995 et août 1997, la prescription
pour ces deux infractions était acquise en août 2007 (art. 70 aCP), faute
d’actes interruptifs de prescription (art. 72 aCP).
Quant à l’infraction d’inceste, la prescription était acquise en
août 1999 (art. 213 al. 3 aCP).
4. a) Il résulte de ce qui précède que, s’agissant des infractions
qui auraient été commises après que la recourante avait atteint l’âge de
16 ans, pour lesquelles l’imprescriptibilité selon l’art. 123b Cst. n’entre de
toute manière pas en considération, la prescription était acquise depuis
plusieurs années au moment du dépôt de la plainte du 4 juillet 2011 (cf. c.
3d supra).
b) S’agissant des infractions qui auraient été commises
jusqu’en août 1995, date à laquelle la recourante a atteint l’âge de 16 ans
révolus, la prescription était acquise en août 2000 en ce qui concerne
l’infraction d’actes d’ordre sexuel avec des enfants (art. 187 ch. 5 aCP) et
en août 1999 en ce qui concerne l’infraction d’inceste (art. 213 CP) (cf. c.
3c supra).
c) La question est plus délicate pour ce qui est des infractions
de viol et de contrainte sexuelle qui auraient été commises entre 1989 et
1995. En effet, la prescription selon le droit en vigueur au moment de la

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commission des infractions (art. 70 aCP) courait jusqu’en août 2005 et
n’était donc pas échue au moment de l’entrée en vigueur, le 1er octobre
2002, de la modification de l’art. 70 aCP, de sorte qu’elle doit être fixée
selon les al. 1 à 3 de l’art. 70 aCP dans sa teneur entrée en vigueur le 1er
octobre 2002 (devenu l’art. 97 CP lors de la modification du CP entrée en
vigueur le 1er janvier 2007). En conséquence, pour les actes qui pourraient
être constitutifs de viol ou de contrainte sexuelle commis jusqu’en août
1995, la prescription courait jusqu’en août 2010 en application de l’art. 70
al. 1 let. b aCP, respectivement 97 al. 1 let. b CP (cf. c. 3c supra).
Pour ces actes, il se pose par conséquent la question de
l’application de l’art. 123b Cst., qui prévoit que l’action pénale et la peine
pour un acte punissable d’ordre sexuel ou pornographique sur un enfant
impubère sont imprescriptibles. En effet, comme on l’a vu (cf. c. 3a supra),
cette disposition s’applique également aux infractions qui n’étaient pas
encore prescrites le 30 novembre 2008 en vertu du droit applicable à cette
date. Toutefois, l’imprescriptibilité selon l’art. 123b Cst. ne s’applique
qu’aux infractions commises sur des enfants impubères, c’est-à-dire, selon
la let. e nouvelle de l’art. 101 al. 1 CP proposée par le Conseil fédéral, sur
un enfant de moins de 12 ans (cf. c. 3a supra). En l’espèce, il s’agit des
infractions commises jusqu’en août 1991, pour lesquelles la prescription
était déjà acquise au 30 novembre 2008. Même si l’assemblée fédérale
devait s’écarter de la proposition du Conseil fédéral et fixer l’âge de
protection à 14 ans, comme la recourante en envisage la possibilité –
étant précisé que l’on peut raisonnablement écarter l’hypothèse d’une
fixation de cet âge de protection à 16 ans, qui correspondrait à la majorité
sexuelle –, la prescription des infractions commises jusqu’en août 1993,
soit jusqu’à la date à laquelle la recourante a atteint l’âge de 14 ans
révolus, serait atteinte en août 2008, si bien que l’art. 123b Cst. ne saurait
de toute manière trouver application.
d) Par conséquent, le Procureur n’a pas violé le droit fédéral
en constatant que l’action publique était prescrite pour l’ensemble des
infractions qui pourraient être reprochées à A.G.________, rendant à juste
titre l'ordonnance attaquée (cf. c. 2a supra).

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4. a) En définitive, le recours, manifestement mal fondé, doit être
rejeté sans autres échanges d’écritures (art. 390 al. 2 CPP) et
l’ordonnance attaquée confirmée.
b) La recourante sollicite l’octroi de l’assistance judiciaire au
sens de l’art. 136 CPP pour la procédure de recours, en faisant valoir
qu’elle est dans une situation financière difficile, étant actuellement au
chômage.
Selon l’art. 136 CPP, la direction de la procédure accorde
entièrement ou partiellement l’assistance judiciaire à la partie plaignante
pour lui permettre de faire valoir ses prétentions civiles, à condition que
(al. 1 let. a) la partie plaignante soit indigente et que (al. 1 let. b) l’action
civile ne paraisse pas vouée à l’échec. L’assistance judiciaire comprend
l’exonération d’avances de frais et de sûretés (al. 2 let. a), l’exonération
des frais de procédure (al. 2 let. b) et la désignation d’un conseil juridique
gratuit, lorsque la défense des intérêts de la partie plaignante l’exige (al. 2
let. c).
La doctrine relève que l'assistance judiciaire peut être refusée
lorsqu'il apparaît d'emblée que la démarche est manifestement
irrecevable. S’agissant de l'absence de chance de succès, elle peut
résulter des faits ou du droit (Harari/Corminboeuf, op. cit., n. 36 et 38 ad.
art. 136, p. 585 ss., et les réf. citées). Quant au concours d’un avocat, il
faut qu’il soit objectivement ou subjectivement nécessaire, la nécessité
pouvant notamment découler de la complexité de la cause quant aux faits
ou quant au droit (Harari/Corminboeuf, op. cit., n. 61 ad art. 136 CPP,
p. 588).
En l'occurrence, il est vrai qu'en définitive, le recours de la
plaignante doit être rejeté. Toutefois, le raisonnement juridique qui
conduit à ce rejet est complexe. La courante pouvait donc de bonne foi
partir du principe que sa démarche n'apparaissait pas d'emblée
irrecevable, notamment sous l'angle de l'art. 123b Cst. Partant, il convient

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d'admettre sa requête d'assistance judiciaire. Me Coralie Devaud,
désignée comme conseil d'office, est indemnisée à hauteur de 583 fr. 20,
TVA comprise.
c) Les frais de la procédure de recours, constitués en l'espèce
de l'émolument du présent arrêt (art. 422 al. 1 CPP), par 990 fr. (art. 20 al.
1 TFJP, RSV 312.03.01), et des frais imputables à l'assistance gratuite (art.
422 al. 1 et 2 let. a CPP) fixés à 540 fr., plus la TVA, par 43 fr. 20, soit un
total de 1'573 fr. 20, sont mis à la charge de la recourante, qui succombe
(art. 428 al. 1 CPP).
Par ces motifs,
la Chambre des recours pénale,
statuant à huis clos :
I. Le recours est rejeté.
II. L'ordonnance est confirmée.
III. La requête d’assistance judiciaire de la recourante est admise.
IV. Me Coralie Devaud est désignée comme conseil juridique
gratuit de B.G.________ pour la présente procédure de recours
et une indemnité, fixée à 583 fr. 20 (cinq cent huitante trois
francs et vingt centimes), lui est allouée.
V. Les frais du présent arrêt, par 1'100 fr. (mille cent francs),
ainsi que l'indemnité due au conseil juridique gratuit de la
recourante, par 583 fr. 20 (cinq cent huitante trois francs et
vingt centimes), sont mis à la charge de B.G.________.
VI. Le remboursement à l'Etat de l'indemnité allouée au chiffre IV
ci-dessus sera exigible pour autant que la situation
économique de B.G.________ se soit améliorée.
VII. Le présent arrêt est exécutoire.
Le président : La greffière :

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Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvé à huis
clos, est notifié, par l'envoi d'une copie complète, à :
- Me Coralie Devaud, avocate (pour B.G.________),
- Ministère public central,
et communiquée à :
- Ministère public de l'arrondissement du Nord vaudois,
par l’envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
pénale devant le Tribunal fédéral au sens des art. 78 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent
être déposés devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent la
notification de l'expédition complète (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :