vd_gerichte · JP18.031579 · 2019-01-07 · fr
Mesures provisionnelles
Mesures provisionnelles


TRIBUNAL CANTONAL
JP18.031579-181900
4
CO UR D’APPEL CIVI L E
____________________________
Arrêt du 7 janvier 2019
__________________
Composition : Mme GIROUD WALTHER, juge déléguée
Greffier : M. Hersch
*****
Art. 261 al. 1 CPC ; 321a al.1, 3 et 4 et 340b al. 3 CO
Statuant sur l’appel interjeté par Z.________ SA, à Yverdon-les-
Bains, requérante, contre l’ordonnance de mesures provisionnelles rendue
le 1er octobre 2018 par la Juge déléguée de la Chambre patrimoniale
cantonale dans la cause divisant l’appelante d’avec C.________, au Mont-
sur-Lausanne, intimé, la Juge déléguée de la Cour d’appel civile du
Tribunal cantonal considère :
1104

- 2 -
En fait :
A. Par ordonnance de mesures provisionnelles du 1er octobre
2018, dont les considérants écrits ont été adressés pour notification aux
parties le 19 novembre 2018, la Juge déléguée de la Chambre
patrimoniale cantonale (ci-après : la Juge déléguée) a rejeté la requête de
mesures provisionnelles déposée par Z.________ SA contre C.________ (I), a
mis les frais judiciaires, arrêtés à 1'550 fr., à la charge de Z.________ SA,
cette dernière devant verser à C.________ la somme de 3'150 fr. à titre de
dépens (II et III), a rejeté toutes autres ou plus amples conclusions (IV) et a
déclaré exécutoire l’ordonnance motivée (V).
En droit, le premier juge, statuant sur une requête de mesures
provisionnelles déposée par Z.________ SA contre C.________, a considéré
que la première n’avait pas rendu vraisemblable une atteinte par le
second à ses intérêts, que ce soit sous l’angle de la violation d’une clause
prohibitive de concurrence, à défaut d’une telle clause dans le contrat de
travail, ou sous l’angle d’une violation du devoir de fidélité de l’employeur,
le rapport d’expertise privé produit à cet égard par l’employeuse étant
dénué de force probante et celle-ci n’ayant pas rendu vraisemblable que
son employé aurait tenté de débaucher ses collègues, qu’il aurait violé
une clause d’exclusivité voire qu’il aurait débuté une activité lucrative
pour un tiers.
B. Par acte du 3 décembre 2018, Z.________ SA a formé appel
contre l’ordonnance qui précède, en concluant, avec suite de frais et
dépens, à sa réforme en ce sens qu’interdiction soit faite à C.________ de
solliciter, directement ou indirectement, pour son propre compte ou celui
d’un autre établissement financier ou de gestion de fortune, ou de faire
solliciter par un tiers la clientèle de Z.________ SA, de l’encourager à
résilier ses relations d’affaires avec cette dernière ou à diminuer ses
comptes ouverts au sein de Z.________ SA, et, concernant cette clientèle,
de faire concurrence, pour lui-même ou pour le compte d’un tiers, à

- 3 -
Z.________ SA de quelque manière que ce soit, tant et aussi longtemps que
dureraient les rapports de travail de C.________ avec Z.________ SA, soit au
moins jusqu’au 31 décembre 2018, qu’interdiction soit faite à C.________
de solliciter, directement ou indirectement, un ou des collaborateurs de
Z.________ SA pour qu’ils mettent fin à leurs rapports de travail avec la
banque, tant et aussi longtemps que dureraient les rapports de travail de
C.________ avec Z.________ SA, soit au moins jusqu’au 31 décembre 2018,
qu’il soit ordonné à C.________ de restituer sans délai à Z.________ SA tout
document ainsi que toute information, quelle qu’elle soit, la concernant et
concernant sa stratégie commerciale et ses clients, quel que soit le
support utilisé pour prélever une telle information, qu’interdiction soit faite
à C.________ d’utiliser tout document ainsi que toute information
appartenant à Z.________ SA, quelle qu’elle soit, allant à l’encontre des
intérêts de celle-ci, qu’interdiction soit faite à C.________ d’exploiter les
informations confidentielles apprises au cours de son emploi, en particulier
toute information en relation avec les clients de Z.________ SA et avec sa
stratégie commerciale, qu’interdiction soit faite à C.________ d’inciter les
clients de Z.________ SA à rompre leurs relations d’affaires avec cette
dernière et à conclure des relations d’affaires avec l’une ou l’autre des
sociétés du « Groupe [...] », sous la menace des peines prévues par l’art.
292 CP, et à ce qu’un délai de 90 jours soit fixé à Z.________ SA pour ouvrir
action au fond, toute autre prétention de celle-ci étant réservée.
Il n’a pas été ordonné d’échange d’écritures.
C. La juge déléguée retient les faits pertinents suivants, sur la
base de l’ordonnance complétée par les pièces du dossier :
1. Par contrat de travail du 20 avril 2007, la Banque [...] SA a
engagé C.________ en qualité de « gestionnaire junior » à compter du 2
août 2007. Le délai de résiliation des rapports de travail était d’un mois
pour la fin d’un mois durant la première année de service et de deux mois
pour la fin d’un mois dès la seconde année de service. Le contrat ne
contenait aucune clause de prohibition de concurrence.

- 4 -
Le 29 mars 2011, la Banque [...] SA a informé C.________ que
sa relation de travail serait reprise à compter du 1er avril 2011 par
Z.________ SA. Elle a précisé qu’il serait soumis aux conditions générales
d’emploi de Z.________ SA, formulées dans le règlement du personnel dont
un exemplaire lui serait remis prochainement, ainsi qu’aux règles de
déontologie établies par le Groupe [...]. Ce courrier a été signé avec la
mention « bon pour accord » par C.________ le 4 avril 2011. C.________
conteste avoir reçu le règlement du personnel de Z.________ SA.
Le ch. 3.5 du règlement du personnel de Z.________ SA prévoit
que dès la troisième année de service, le délai de résiliation d’un sous-
directeur s’élève à 6 mois pour la fin d’un mois. Le ch. 4.15 prévoit quant
à lui que « sur la base de dispositions particulières des contrats de travail,
il pourra être fait interdiction aux collaborateurs de solliciter ou de faire
solliciter, directement ou indirectement, la clientèle de la Banque pour le
compte d’un autre établissement financier ou de gestion de fortune, ou de
quelque manière que ce soit d’encourager la clientèle de la Banque à
résilier le mandat de gestion signé avec cette dernière ou de diminuer ses
avoirs en compte dans la Banque et, concernant cette clientèle de faire
concurrence à la Banque de quelque manière que ce soit pour une durée
maximale de deux ans à compter de la fin des rapports de travail ».
Le 1er juillet 2011, C.________ a été promu au poste de sous-
directeur.
Les 16 mars 2015, 28 janvier 2016, 17 janvier 2017 et 2 février
2018, C.________ a signé des « déclarations d’intégralité », aux termes
desquelles il confirmait avoir respecté les directives et instructions
internes.
2. Le 13 juin 2018, C.________, [...], responsable de l’équipe de
gérants de fortune à laquelle appartenait C.________, et [...], gérant de
fortune, ont partagé un repas, au cours duquel ils ont évoqué leurs projets

- 5 -
pour le futur, notamment le fait de quitter Z.________ SA pour rejoindre une
structure affiliée au Groupe [...].
Le 26 juin 2018, C.________ a résilié son contrat de travail, de
même que trois autres collaborateurs de Z.________ SA, soit [...], [...],
gérant de fortune, et [...], assistante de gestion.
Dans un mémo du 13 juillet 2018, un dénommé [...] a écrit que
C.________ avait rencontré un client potentiel le 28 juin 2018 et lui avait
indiqué qu’il allait quitter Z.________ SA pour rejoindre une société
financière.
3. Z.________ SA a chargé la société [...] Sàrl d’analyser les
activités des collaborateurs démissionnaires en 2018. Cette société a pour
but le conseil en matière de gestion et de finance d'entreprise, de relation
publique et de promotion ; son associé gérant, [...], est un ancien employé
de Z.________ SA. Le rapport du 20 septembre 2018, rendu sans que les
intéressés n’aient été entendus ni invités à prendre position à son sujet,
mentionne que C.________ s’est régulièrement envoyé des fichiers de son
adresse professionnelle à son adresse privée, qu’il a diminué les prises de
contact avec des clients dès avril 2018, que son volume de transactions
est en recul par rapport à l’année 2017, qu’il a extrait et imprimé de
nombreux fichiers comportant des informations clients ainsi que des
documents relatifs à la nouvelle offre de services et de tarification
envisagée par la banque et qu’aucun lien entre l’accroissement de son
activité d’extraction et d’impression de fichiers et une activité requise par
l’exercice de ses fonctions usuelles au sein de la banque n’a pu être établi.
Le rapport d’[...] Sàrl mentionne encore que depuis avril 2018,
C.________ a extrait et sauvegardé 34 portefeuilles impossibles à lier à
l’exercice de sa fonction, représentant plus de 33 millions de francs
d’avoirs, et que le 18 mai 2018, celui-ci a extrait et sauvegardé deux
rapports sur mesure couvrant notamment un résumé des clients, de leurs
portefeuilles, des valeurs sous gestion et des performances, pour un total
de plus de 84 millions de francs, tous suivis par C.________.

- 6 -
4. Par requête du 19 juillet 2018, Z.________ SA a conclu, avec
suite de frais et dépens, à titre superprovisionnel puis provisionnel,
qu’interdiction soit faite à C.________ de solliciter, directement ou
indirectement, pour son propre compte ou celui d’un autre établissement
financier ou de gestion de fortune, ou de faire solliciter par un tiers la
clientèle de Z.________ SA, de l’encourager à résilier ses relations d’affaires
avec cette dernière ou à diminuer ses comptes ouverts au sein de
Z.________ SA, et, concernant cette clientèle, de faire concurrence, pour
lui-même ou pour le compte d’un tiers, à Z.________ SA de quelque
manière que ce soit, tant et aussi longtemps que dureraient les rapports
de travail de C.________ avec Z.________ SA, soit au moins jusqu’au 31
décembre 2018, et qu’interdiction soit faite à C.________ de solliciter,
directement ou indirectement, un ou des collaborateurs de Z.________ SA
pour qu’ils mettent fin à leurs rapports de travail avec la banque, tant et
aussi longtemps que dureraient les rapports de travail de C.________ avec
Z.________ SA, soit au moins jusqu’au 31 décembre 2018, sous la menace
des peines prévues par l’art. 192 CP.
Par ordonnance de mesures superprovisionnelles du 23 juillet
2018, la Juge déléguée a fait droit à la première conclusion prise par
Z.________ SA.
Dans ses déterminations du 20 septembre 2018, C.________ a
conclu au rejet de la requête.
A l’audience du 24 septembre 2018, Z.________ SA a complété
ses conclusions en ce sens qu’il soit ordonné à C.________ de restituer sans
délai à Z.________ SA tout document ainsi que toute information, quelle
qu’elle soit, la concernant et concernant sa stratégie commerciale et ses
clients, quel que soit le support utilisé pour prélever une telle information,
qu’interdiction soit faite à C.________ d’utiliser tout document ainsi que
toute information appartenant à Z.________ SA, quelle qu’elle soit, allant à
l’encontre des intérêts de celle-ci, qu’interdiction soit faite à C.________
d’exploiter les informations confidentielles apprises au cours de son

- 7 -
emploi, en particulier toute information en relation avec les clients de
Z.________ SA et avec sa stratégie commerciale et qu’interdiction soit faite
à C.________ d’inciter les clients de Z.________ SA à rompre leurs relations
d’affaires avec cette dernière et à conclure des relations d’affaires avec
l’une ou l’autre des sociétés du « Groupe [...] », sous la menace des peines
prévues par l’art. 292 CP.
Au cours de cette même audience, C.________ a déclaré ne
détenir aucun document de Z.________ SA mis à part son relevé de compte
et celui de sa mère. Il a nié avoir imprimé des documents de la banque
autrement que dans le cadre de son travail et a indiqué avoir imprimé la
feuille retraçant la gestion centralisée de la banque pour pouvoir la
comparer à sa gestion individuelle car il craignait qu’on lui reproche ses
performances.
En d roit :
1.
1.1 L’appel est recevable contre les ordonnances de mesures
provisionnelles (art. 308 al. 1 let. b CPC [Code de procédure civile du 19
décembre 2008 ; RS 272]), dans les causes non patrimoniales ou dont la
valeur litigieuse au dernier état des conclusions devant l’autorité
inférieure est supérieure à 10'000 fr. (art. 308 al. 2 CPC). Les ordonnances
de mesures provisionnelles étant régies par la procédure sommaire (art.
248 let. d CPC), le délai pour l’introduction de l’appel est de dix jours (art.
314 al. 1 CPC). L’appel est de la compétence du juge unique (art. 84 al. 2
LOJV [loi d’organisation judiciaire du 12 décembre 1979 ; RSV 173.01]).
1.2 En l’espèce, formé en temps utile par une partie qui a un
intérêt digne de protection (art. 59 al. 2 let. a CPC) et portant sur des
conclusions supérieures à 10'000 fr, le présent appel est recevable.

- 8 -
2. L’appel peut être formé pour violation du droit ou pour
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L’autorité d’appel peut
revoir l’ensemble du droit applicable, y compris les questions
d’opportunité ou d’appréciation laissées par la loi à la décision du juge, et
doit le cas échéant appliquer le droit d’office conformément au principe
général de l’art. 57 CPC. Elle peut revoir librement la constatation des faits
sur la base des preuves administrées en première instance, ce large
pouvoir d'examen s'appliquant également lorsque la décision attaquée est
de nature provisionnelle (JdT 2011 III 43 consid. 2 et les réf. cit.).
3.
3.1 L’appelante fait d’abord grief au premier juge d’avoir apprécié
les preuves de façon erronée en déniant toute valeur probante au rapport
d’expertise déposé par la société [...] Sàrl. Le fait que ce rapport ait été
rédigé par un ancien employé de l’appelante, sans que les intéressés
soient entendus, ne le priverait pas de sa force probante, d’autant plus
que son rédacteur, [...], ne travaillerait plus pour elle depuis dix ans. Au
contraire, la connaissance par [...] du fonctionnement interne de
l’appelante augmenterait la crédibilité de son rapport. Dans ce contexte,
le premier juge n’aurait pas été fondé à se fonder sur la version des faits
de l’intimé, selon laquelle il ne détiendrait aucun document bancaire de
l’appelante mis à part son propre relevé et celui de sa mère. Selon
l’appelante, les faits constatés par le rapport d’[...] Sàrl, soit une forte
augmentation des impressions de portefeuilles client et d’informations
stratégiques de la banque peu avant la démission de l’intimé,
dénoteraient une activité anormale rendant vraisemblable une violation
imminente par intimé de ses obligations contractuelles.
3.2 Le premier juge, procédant à l’appréciation du rapport de la
société [...] Sàrl du 20 septembre 2018, a relevé deux éléments
susceptibles d’entamer sa force probante : premièrement, il émanait d’un
ancien employé de l’appelante, et deuxièmement, il n’avait pas été établi
en contradictoire et avait été rendu sans que les parties, singulièrement
l’intimé, aient été entendues.

- 9 -
Le premier motif de prévention est injustifié. Le fait d’être un
ancien employé, et non un employé actuel, crée au contraire une
apparence d’indépendance et l’ordonnance attaquée ne mentionne
aucune autre circonstance susceptible de fonder une apparence de
dépendance, qu’elle soit organique ou financière.
S’agissant du deuxième élément entamant la force probante
du rapport, il faut effectivement constater que celui-ci est une pièce
établie sur mandat et à la demande de l’appelante, contre rémunération.
Cette pièce n’est donc pas assimilable à un rapport d’expertise et il faut
constater avec le premier juge que l’intimé n’a pas même eu la possibilité
de se déterminer sur les assertions de l’auteur du rapport avant que celui-
ci soit rendu, de sorte que la force probante de ce document est celle
d’une allégation de partie, contrebalancé en l’occurrence par les
dénégations de l’intimé. Or c’est à l’appelante qu’il incombait,
conformément à l’art. 8 CC de rendre vraisemblable les faits ici litigieux.
Au surplus, le but social de la société auteure du rapport, soit
le conseil en matière de gestion et de finance d'entreprise, de relation
publique et de promotion, ne permet pas d’attribuer une quelconque
expertise à cette société ni à l’auteur du rapport en matière d’analyse
informatique, alors que les conclusions dudit rapport sont directement
liées à l’analyse des traces laissées par les employés démissionnaires de
l’appelante, dont l’intimé, dans la sauvegarde et l’impression de données
supposées attester d’une prochaine concurrence indue ou d’une violation
de l’obligation de fidélité.
En définitive, l’appréciation de la force probante du rapport en
question échappe à la critique, même sous l’angle de la vraisemblance.
4.
4.1 L’appelante fait ensuite grief au premier juge d’avoir violé
l’art. 261 CPC. Elle estime que le rapport déposé par [...] Sàrl rendrait

- 10 -
vraisemblable la violation imminente par C.________ de ses obligations
contractuelles. Celui-ci aurait massivement imprimé, extrait et sauvegardé
des documents relatifs aux clients et à la stratégie commerciale de
l’appelante, ce qui serait constitutif d’un manquement aux obligations de
diligence et de fidélité de l’employé ancrées à l’art. 321a CO. La seule
détention de ces documents rendrait vraisemblable le risque qu’un
dommage puisse être causé à l’appelante.
4.2 Celui qui requiert des mesures provisionnelles doit rendre
vraisemblable qu'une prétention dont il est titulaire est l'objet d'une
atteinte – ou risque de l'être – et qu'il s'expose de ce fait à un préjudice
difficilement réparable (art. 261 al. 1 CPC). Le requérant doit ainsi avant
tout rendre vraisemblable que le droit matériel invoqué existe et que le
procès a des chances de succès (ATF 131 III 473 consid. 2.3), faute de quoi
la requête doit être rejetée, sans qu'il soit nécessaire de passer à l'examen
des conditions inscrites à l'art. 261 al. 1 let. a et b CPC (Bohnet,
Comentaire romand CPC, 2e éd., 2019, n. 8 ad art. 261 CPC) (TF
5D_219/2017 du 24 août 2018 consid. 4.2.2).
Aux termes de l’art. 321a CO, le travailleur exécute avec soin
le travail qui lui est confié et sauvegarde fidèlement les intérêts légitimes
de l'employeur (al. 1). Pendant la durée du contrat, il ne doit pas accomplir
du travail rémunéré pour un tiers dans la mesure où il lèse son devoir de
fidélité et, notamment, fait concurrence à l'employeur (al. 3) et ne doit pas
utiliser ni révéler des faits destinés à rester confidentiels, tels que les
secrets de fabrication et d'affaires dont il a pris connaissance au service
de l'employeur ; il est tenu de garder le secret même après la fin du
contrat en tant que l'exige la sauvegarde des intérêts légitimes de
l'employeur (al. 4).
Dans les cas où une clause de prohibition de concurrence au
sens de l’art. 340 CO a été convenue, l’art. 340b al. 3 CO dispose que
l’employeur peut exiger, s'il s'en est expressément réservé le droit par
écrit, la cessation de la contravention, lorsque cette mesure est justifiée
par l'importance des intérêts lésés ou menacés de l'employeur et par le

- 11 -
comportement du travailleur. Toutefois, dans un tel cas, pour qu'une
interdiction de concurrence soit prononcée par voie de mesures
provisionnelles, un certain nombre de conditions formelles et matérielles
doivent être réalisées. D'une part, l'employeur doit avoir respecté la forme
écrite ; d'autre part, la lésion ou la mise en danger des intérêts de celui-ci,
ainsi que le comportement du travailleur, doivent justifier l'interdiction ou
la suspension de l'activité concurrente, ces deux dernières conditions
matérielles étant cumulatives (ATF 131 III 473 consid. 2.3).
4.3 Le premier juge a considéré que l’appelante n’avait pas rendu
vraisemblable une atteinte par l’intimé à ses droits matériels, que ce soit
sous l’angle de la violation d’une clause prohibitive de concurrence au cas
où le contrat aurait pris fin le 31 août 2018, ou sous l’angle d’une violation
du devoir de fidélité de l’employé dans l’hypothèse où les rapports de
travail auraient pris fin le 31 décembre 2018. Ce raisonnement doit être
confirmé.
L’appelante échoue à rendre vraisemblable l’existence d’une
atteinte à ses prétentions. S’agissant de la concurrence indue alléguée,
force est de constater que l’intimé n’était apparemment lié par aucune
clause d’interdiction de concurrence : le contrat de travail ne comporte
aucune interdiction de concurrence et l’intimé allègue ne pas avoir reçu le
règlement du personnel de l’appelante. Même si ce règlement avait été
reçu et contresigné par l’intimé, son chiffre 4.15 mentionne uniquement
que « sur la base de dispositions particulières des contrats de travail, il
pourra être fait interdiction » de démarcher les clients de l’appelante au
profit d’une autre banque et de faire concurrence à l’appelante pour une
période de deux ans après la fin des rapports de travail, ce qui ne
constitue pas encore une clause valable d’interdiction de concurrence.
S’agissant ensuite de la violation invoquée du devoir de fidélité
de l’intimé, comme on l’a vu plus haut (cf. consid. 3.2 supra), les
impressions de fichiers clients et les extractions de documents
stratégiques de l’appelante relevées dans le rapport d’[...] Sàrl constituent
des éléments dénués de force probante, ce rapport ayant été établi à la

- 12 -
demande de l’appelante et sans que l’intimé puisse exposer son point de
vue. Pour le surplus, les autres éléments au dossier, soit le repas pris le 13
juin 2018 par trois collaborateurs de la banque, le mémo rédigé le 13
juillet 2018 par [...] et le fait que trois autres employés de l’appelante
aient présenté leur démission le 26 juin 2018, ne permettent pas de
retenir, même sous l’angle de la vraisemblance, que l’intimé aurait tenté
de débaucher ses collègues, qu’il aurait violé une clause d’exclusivité
voire qu’il aurait débuté une activité lucrative pour un tiers.
L’appelante échouant à rendre vraisemblable une atteinte à
ses droits matériels, sa requête doit être rejetée, sans que les autres
conditions de la protection provisionnelle doivent être examinées.
5. Il s’ensuit que l’appel doit être rejeté selon le mode procédural
de l’art. 312 al. 1 CPC. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à
2'400 fr. (art. 6 et 65 al. 1 TFJC [tarif des frais judiciaires civils du 28
septembre 2010 ; RSV 270.11.5]), seront mis à la charge de l’appelante,
qui succombe (art. 106 al. 1 CPC). Il n’y a pas lieu d’allouer de dépens à
l’intimé, qui n’a pas été invité à se déterminer.
Par ces motifs,
la Juge déléguée
de la Cour d’appel civile
prononce :
I. L’appel est rejeté.
II. L’ordonnance est confirmée.
III. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 2'400 fr.
(deux mille quatre cents francs), sont mis à la charge de
l’appelante Z.________ SA.

- 13 -
IV. L’arrêt est exécutoire.
La juge déléguée : Le greffier :
Du
Le présent arrêt, dont la rédaction a été approuvée à huis clos,
est notifié en expédition complète à :
- Me Patrick Spinedi (pour Z.________ SA),
- Me Loïka Lorenzini (pour C.________),
et communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- Madame la Juge délégué de la Chambre patrimoniale cantonale.
La juge déléguée de la Cour d’appel civile considère que la
valeur litigieuse est supérieure à 30’000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), le cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Le greffier :