vd_gerichte · JS11.005530 · 2011-04-26 · fr
Mesures protectrices de l'union conjugale
Mesures protectrices de l'union conjugale


TRIBUNAL CANTONAL
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JUGE DEL EGUE D E LA COUR D’ APPEL CI VILE
__________________________________________________________
Arrêt du 26 avril 2011
__________________
Présidence de M. WINZAP, juge délégué
Greffier : Mme Michod Pfister
*****
Art. 176 al. 1 ch. 1 CC
Statuant à huis clos sur l'appel interjeté par K.G________, à
Lausanne, contre le prononcé rendu le 23 mars 2011 par le Président du
Tribunal civil de l'arrondissement de Lausanne dans la cause divisant
l'appelante d’avec A.G.________, à Montreux, intimé, le juge délégué de la
Cour d’appel civile du Tribunal cantonal voit :
1106

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En fait :
A. Par prononcé du 23 mars 2011, le Président du Tribunal civil
de l'arrondissement de Lausanne a ratifié une convention conclue entre
les époux A.G.________ et K.G________ les autorisant à vivre séparément et
réglant l'attribution du domicile conjugal, l'attribution de la garde et les
modalités du droit de visite sur les enfants du couple (I) ; prononcé la
séparation des biens du couple avec effet au 1er octobre 2010 (II) ; astreint
A.G.________ à verser aux siens une contribution d'entretien mensuelle de
250 fr., allocations familiales non comprises (III) ; rejeté toutes autres et
plus amples conclusions (IV) ; rendu le prononcé sans frais ni dépens (V).
En droit, le premier juge a considéré que A.G.________ réalisait
un revenu mensuel net de 2'926 fr 30 et que ses charges se montaient à
2'658 fr. 65, lui laissant un disponible de 267 fr. 65. Il a considéré que
K.G________ bénéficiait, quant à elle, du Revenu minimum d'Insertion (RI) à
hauteur de 2'724 fr. 90, que ses charges incompressibles s'élevaient à
3'229 fr. 15 et qu'il en résultait un découvert de 504 fr. 25. Compte tenu
du montant disponible de A.G.________, il a fixé la contribution d'entretien
mensuelle due par ce dernier à son épouse à 250 fr., allocations familiales
non comprises et dues en sus.
B. Par acte motivé du 31 mars 2011, K.G________ a formé appel
contre cette décision, concluant principalement à sa réforme en ce sens
que la contribution d'entretien mensuelle soit portée à 5'772 fr 05,
subsidiairement à l'annulation du prononcé entrepris.
C. Le juge délégué retient les faits suivants, sur la base du
prononcé complété par les pièces du dossier :

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A.G.________, né le [...] 1971, et K.G________ le [...] 1970, tous
deux de nationalité vietnamienne, se sont mariés le [...] 1999 devant
l'officier d'état civil de Vevey. Deux enfants sont issus de cette union :
- B.G.________, né le [...] 2002, et
- C.G.________, née le [...] 2004.
A la suite d'une requête de K.G________, qui réclamait
notamment le versement d'une contribution mensuelle d'entretien de
5'772 fr. 05 en sa faveur, une audience de mesures protectrices de l'union
conjugale s'est tenue le 7 mars 2011, au cours de laquelle la requérante et
A.G.________ ont passé la convention suivante:
"I. Parties conviennent de vivre séparées pour une durée
d'une année.
II. La garde des enfants B.G.________, né le [...] 2002, et
C.G.________, née le [...] 2004, est confiée à leur mère, K.G________.
III. A.G.________ jouira d'un libre et large droit de visite sur ses
enfants à exercer d'entente avec leur mère.
A défaut d'entente, il pourra avoir ses enfants auprès de lui :
- un week-end sur deux du vendredi 18h00 au dimanche 18h00, à
charge pour lui de venir les chercher et les ramener,
- le mercredi après-midi après l'école et jusqu'à 17h00, à charge
pour lui d'emmener les enfants aux différentes activités qu'ils ont.
- pendant la moitié des vacances scolaires.
IV. La jouissance du domicile conjugal est attribuée à
K.G________, à charge pour elle d'en assumer le loyer et les charges."
Les parties ne sont pas parvenues à se mettre d'accord
s'agissant du montant de la contribution d'entretien, laquelle a été fixée
par le premier juge.
Selon les éléments au dossier, la situation matérielle des
parties est la suivante :
A.G.________ travaille à plein temps dans un restaurant exploité
auparavant par la société P.________Sàrl, dont ils étaient, avec son épouse,
associés gérants. Ce restaurant a ensuite été cédé en décembre 2010 à la
société C.________SA, dont l'administrateur avec signature individuelle est
X.________, en échange d'une reprise de dettes partielle. Depuis la reprise

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du restaurant, A.G.________, qui est titulaire d'une patente de cafetier-
restaurateur, y travaille à plein temps en qualité de gérant. Il perçoit à ce
titre un salaire brut de 3'390 fr., dont sont déduits les montants de 540 fr.
relatif à ses frais de repas pris sur place, et 1'690 fr. pour son logement,
soit 1'690 fr. au total. Après déduction des charges sociales, son salaire
net est de 2'926 fr. 30.
Ses charges mensuelles incompressibles, calculées selon les
critères du droit des poursuites, comprennent un montant de base de
1'200 fr., un supplément droit de visite de 150 fr., une assurance maladie
subsidiée de 158 fr. 65 et un loyer de 1'150 francs.
K.G________ bénéficie, quant à elle, du Revenu minimum
d'insertion (RI) à hauteur de 2'724 fr. 90. Ses charges mensuelles
incompressibles, calculées selon les critères du droit des poursuites,
comprennent un montant de base de 1'350 fr., un montant de base pour
les enfants de 800 fr., un loyer de 603 fr. et des primes d'assurance
maladie pour un montant total de 291 fr. 15 (158 fr. 65 + 132 fr. 50).
En d roit :
1. Les voies de droit contre un prononcé communiqué, comme en
l'espèce, après le 1er janvier 2011 sont régies par le Code de procédure
civile du 19 décembre 2008 ([ci-après CPC; RS 272] art. 405 al. 1 CPC).
2. Le prononcé contesté (cf. art. 262 let. a CPC) a été rendu dans
le cadre de mesures protectrices de l'union conjugale. L'appel est
recevable contre les ordonnances de mesures protectrices de l'union
conjugale, qui doivent être considérées comme des décisions
provisionnelles au sens de l'art. 308 al. 1 let. b CPC (Tappy, Les voies de

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droit du nouveau Code de procédure civile, JT 2010 III 121). Les
ordonnances de mesures protectrices étant régies par la procédure
sommaire, selon l'art. 271 CPC, le délai pour l'introduction de l'appel est
de dix jours (art. 314 al. 1 CPC).
L'appel formé contre les décisions sur mesures provisionnelles
et sur mesures protectrices de l'union conjugale relève de la compétence
d'un juge unique (art. 84 al. 2 LOJV [loi d'organisation judiciaire du 12
décembre 1979; RSV 173.01]).
Formé en temps utile dans le délai légal de dix jours
(art. 314 al. 1 CPC) par une partie qui y a intérêt et portant sur des
conclusions, qui, capitalisées selon l'art. 92 al. 2 CPC, sont supérieures à
10'000 fr. (art. 308 CPC), le présent appel est recevable.
3. L'appel peut être formé pour violation du droit ou pour
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L'autorité d'appel peut
revoir l'ensemble du droit applicable, y compris les questions
d'opportunité ou d'appréciation laissées par la loi à la décision du juge, et
doit le cas échéant appliquer le droit d'office conformément au principe
général de l'art. 57 CPC (Tappy, Les voies de droit du nouveau Code de
procédure civile, in JT 2010 III 115, spéc. p. 134). Elle peut revoir librement
l'appréciation des faits sur la base des preuves administrées en première
instance (Tappy, op. cit., p. 135). Le large pouvoir d'examen en fait et en
droit ainsi défini s'applique même si la décision attaquée est de nature
provisionnelle (Tappy, op. cit., p. 136).
4. a) L'appelante fait grief au premier juge de ne pas avoir tenu
compte, dans le calcul de la contribution d'entretien, d'un éventuel loyer
tiré par l'intimé pour la mise à disposition de sa patente de cafetier-
restaurateur.

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b) En matière de mesures protectrices de l'union conjugale, le
juge de première instance établit d’office les faits en vertu de la maxime
inquisitoire (art. 272 CPC). Le moyen tiré de la violation de la maxime
inquisitoire par le premier juge est en soi recevable (Hohl, Procédure
civile, Tome II, 2ème éd., no 2414, p. 438) car il touche au calcul de la
contribution d’entretien qui est aussi destinée aux enfants mineurs du
couple (maxime inquisitoire pure : voir Patricia Dietschy, Le devoir
d’interpellation du tribunal et la maxime inquisitoire sous l’empire du Code
de procédure civile suisse, RSPC 1/2011, p. 82). Il appartient ainsi au juge
d’éclaircir les faits et de prendre en compte tous les éléments qui peuvent
être importants pour rendre une décision conforme à l’intérêt de l’enfant
(Dietschy, op. cit., p. 87). La maxime inquisitoire ne dispense pas les
parties de collaborer activement à la procédure afin de renseigner le juge
sur les faits de la cause et de lui indiquer les moyens de preuve
disponibles (ATF 128 III 411 consid. 3.2.1 cité par Dieschy, op. cit. p. 88
note 44). Elle ne sert pas à suppléer les carences d’une partie négligente
ou qui renonce à s’exprimer (TF 4 C.255/2006 du 2.10.2006 ; TF 4 P.
297/2001 du 26.3.2002). Certes ces deux arrêts, cités par Dietschy (op.
cit. p. 87 note 36) concernent la maxime inquisitoire sociale, là où le
pouvoir d’investigation du juge est plus limité. Cela étant, comme le relève
cet auteur, citant Bohnet (Dietschy, op. cit., p. 88, note 44), l’obligation de
collaboration active imposée aux parties a pour effet de réduire
considérablement la distinction entre maxime inquisitoire sociale ou
atténuée et maxime inquisitoire pure. Il y a enfin lieu de rappeler que la
décision prise en procédure sommaire n’est ici pas définitive et se fonde
sur la vraisemblance (Bohnet, Procédure civile suisse, La procédure
sommaire, cas clair - mesures provisionnelles - mis à ban, Neuchâtel 2010,
p. 205).
c) En l’espèce, l’appelante a allégué dans sa requête que son
mari était employé du [...] à Montreux. Elle a toutefois indiqué qu’elle
ignorait tout des revenus réalisés à ce titre par l'intimé, de même que le
montant de ses charges et a requis du juge qu’il se renseigne à ce propos.
Le premier juge a suivi à cette réquisition en ordonnant à l’intimé de
produire tout document attestant de ses revenus et de ses charges.

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L’intimé s’est exécuté et les documents en question ont été adressés
avant l’audience à l’appelante afin qu’elle en prenne connaissance. Le
premier juge a rendu sa décision sur la base des pièces produites par
l’intimé et après avoir entendu les parties sur les faits de la cause. Il ne
ressort pas du procès-verbal que l’appelante a requis d’autres pièces
permettant d’établir les revenus de l’intimé lors même que, de son propre
aveu, elle a appris à l’audience du 7 mars 2011 que son époux « mettait à
disposition de son employeur sa patente de cafetier-restaurateur ». Cette
révélation n’a provoqué aucune réaction de sa part, si bien que le premier
juge, qui avait satisfait aux réquisitions de preuve de l’appelante, pouvait
partir du principe qu’il avait rempli son devoir d’investigation. Au surplus,
il ne va pas de soi, même au stade de la vraisemblance, qu’un employé
qui met sa patente à disposition de son employeur tire un revenu de ce
seul fait. Quant aux pièces produites par l’intimé, elles ne font pas état
d’un revenu supplémentaire qui proviendrait de la mise à disposition de sa
patente. Le premier juge n’a ainsi pas violé la maxime inquisitoire.
Infondé, ce moyen doit être rejeté.
5. a) L’appelante soutient que le premier juge a mal évalué ses
charges.
b) Contrairement à ce qu'indique l'appelante, il ressort du
décompte produit à l'audience du 7 mars 2011, que ses primes
d'assurance maladie ont été correctement évaluées par le premier juge.
Quant à son loyer, son montant est en réalité inférieur à celui retenu par
ce dernier. Il s’élève, garage compris, à 603 fr. et non à 778 fr. (628 fr. +
160 fr.) selon contrat de bail du 19 février 2004, augmentations de loyer
réservées. Les frais d'électricité et de gaz sont quant à eux compris dans
le montant de base (Lignes directrices pour le calcul du minimum vital du
droit des poursuites du 1er juillet 2009 ch. II). S'agissant des « frais
d’accueil de jour » pour les enfants, le premier juge était fondé à ne pas
retenir ce poste dès lors que l’appelante n’exerce aucune activité lucrative
à l’extérieur de son domicile. Savoir s’il convenait de retenir les frais

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consentis pour un abonnement de bus, par 66 fr., est une question qui
peut rester ouverte, dès lors que, même sans ce poste, le premier juge est
parvenu à la conclusion qu’il manquait à l’appelante un montant supérieur
à 500 fr. pour équilibrer son budget qui ne pouvait être que partiellement
couvert par le disponible de l’intimé. Quant aux impôts et aux frais
d’assistance judiciaire, ils n’entrent pas dans le calcul du budget, ce
d’autant plus qu’ils n’ont pas été pris en compte dans le budget de
l’intimé.
Infondé, ce moyen doit être rejeté.
6. a) L’appelante critique encore la façon dont les revenus et les
charges de l’intimé ont été calculés.
b) Le calcul auquel s’est livré le premier juge est exempt de
reproches. L’appelante ne peut plus, à ce stade de la procédure, s’en
prendre à la véracité des pièces, qu'elle n'a pas remis en cause lors de
l’instruction de première instance. Qu’une pièce soit signée ou non n’est
pas un gage de véracité. Au surplus, il n’apparaît pas que l’intimé mène
grand train de vie, ce qui serait inconciliable avec les revenus allégués. A
ce propos, on constate à la lecture des pièces du dossier, que l’intimé est
en retard dans le versement des mensualités de leasing de sa voiture, de
sorte que l’appelante ne peut pas non plus invoquer cette charge
particulière pour déduire que les revenus de l’intimé seraient en réalité
supérieurs à ceux qu’il a déclarés.
Infondé, ce moyen doit être rejeté.
7. a) L’appelante considère que l’intimé ne gagne pas ce qu’il
devrait compte tenu de son expérience et de sa formation. Elle considère
qu’en faisant les efforts attendus, il pourrait réaliser un salaire supérieur à
6'000 francs.

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b) Il ressort de la décision attaquée que l’intimé travaille à
temps plein au restaurant exploité par la société C.________SA et que son
salaire mensuel net est de 2'926.30 fr. pour un salaire mensuel brut de
3'390 francs. On ne voit pas quels efforts supplémentaires devrait faire
l’intimé et la jurisprudence invoquée par l’appelante au sujet du revenu
hypothétique ne s’applique pas en l’espèce. Il n’est en particulier pas
établi que l’intimé a volontairement réduit son revenu. L’appelante ne le
prétend d’ailleurs pas.
Ce moyen doit également être rejeté.
8. a) L’appelante semble soutenir que le principe de subsidiarité
de l’aide sociale ne permettrait pas au juge des mesures protectrices de
l’union conjugale de prendre en compte le revenu d’insertion.
b) Si l’aide prodiguée par l’Etat est subsidiaire en ce sens
qu’elle cède le pas aux contributions dues par le débiteur d’aliments en
vertu de l’art. 176 CC, le juge doit tout de même veiller, lorsqu’il fixe la
contribution d’entretien, à ne pas entamer le minimum vital du débiteur
(ATF 133 III 57, JT 2007 I 351).
c) En l’espèce, le disponible de l’intimé a été quasiment
entièrement dévolu à la créancière d’aliments afin de combler son manco.
Cette répartition de l’excédent n’est pas arbitraire. Il appartiendra au
créancier d’aliments de recourir à l’aide sociale pour le surplus.
9. En conclusion, l'appel doit être rejeté et le prononcé confirmé.
L'appel était d'emblée dépourvu de chances de succès, Il
s'ensuit que la requête d'assistance judiciaire est rejetée.

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Les frais judiciaires de deuxième instance à la charge de
l'appelante sont arrêtés à 600 fr. (art. 65 al. 2 TFJC [tarif de frais judiciaires
en matière civile du 28 septembre 2010 ; RSV 270.11.5).
Il n'y a pas lieu à dépens dès lors que l'intimé n'a pas été invité
à se déterminer.
Par ces motifs,
le juge délégué de la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos,
prononce :
I. L'appel est rejeté.
II. Le prononcé est confirmé.
III. La requête d'assistance judiciaire est rejetée.
IV. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à
600 francs (six cents francs) sont mis à la charge de
l'appelante K.G________.
V. L'arrêt motivé est exécutoire.
Le juge délégué : La greffière :

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Du 28 avril 2011.
Le dispositif de l'arrêt qui précède est communiqué par écrit
aux intéressés.
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié en expédition complète, par l'envoi de photocopies à :
- Me Christophe Sivilotti (pour K.G________),
- M. A.G.________.
La Cour d’appel civile considère que la valeur litigieuse est
supérieure à 30'000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).

- 12 -
Cet arrêt est communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- M. le Président du Tribunal civil de l'arrondissement de Lausanne.
La greffière :