vd_gerichte · ZC08.028628 · 2015-10-29 · fr
AVS
AVS


TRIBUNAL CANTONAL AVS 46/08 - 36/2015 et
AVS 51/08 - 37/2015
ZC08.028628 et ZC08.033781
CO UR DE S ASSURANCES S OCIALES
_____________________________________________
Arrêt du 29 octobre 2015
__________________
Composition : Mme THALMANN, présidente
Mme Röthenbacher, juge, et M. Piguet, juge suppléant
Greffier : M. Grob
*****
Cause pendante entre :
M.________, à [...], recourant, représenté par Me Marcel Heider, avocat à
Montreux,
et
Y.________, à [...], intimée.
_______________
Art. 9 LAVS ; 22 al. 2, 23 RAVS ; 24 al. 1 LPA-VD
402

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E n f a i t :
A. a) M.________ (ci-après : le recourant) exerçait en Suisse une
activité lucrative indépendante sous forme de raison individuelle. Cette
activité consistait principalement dans la gestion de deux hôtels, l'un situé
à [...] (Hôtel [...]), l'autre situé à [...] (Hôtel [...]). A ce titre, il était affilié
auprès de Y.________ (ci-après : Y.________ ou l’intimée).
En parallèle, M.________ participait en qualité d'associé à une
société en commandite active principalement dans le domaine immobilier
dont le siège était en Allemagne.
b) Le 21 mai 2008, l'Office d'impôt du district de Vevey a
communiqué à Y.________ les données fiscales déterminantes (revenu et
capital propre engagé dans l'entreprise) pour la fixation des cotisations
AVS/AI/APG de l'année 2003. Ainsi, le revenu s'élevait à 1'410'909 fr.,
tandis que le capital propre engagé dans l'entreprise au 1er janvier 2004
était de 249'786 francs.
c) Sur la base de ce document, Y.________ a rendu le 30 mai
2008 une décision de cotisations définitives AVS/AI/APG relative à la
période courant du 1er janvier au 31 décembre 2003. Elle a retenu un
revenu net déterminant de 1'405'527 fr. 80 (revenu de 1'411'777 fr. 80,
sous déduction de 3,5 % du capital propre engagé fixé à 250'000 fr.) et a
fixé le montant de la cotisation à 134'643 fr. 85 (y compris les frais
administratifs de 1,5 %).
d) Par décision du 30 juin 2008, Y.________ a réclamé le
paiement d'intérêts moratoires pour un montant de 23'001 fr. 70.
e) Les oppositions formées par M.________ contre ces décisions
ont été rejetées par décisions du 29 août 2008.

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B. a) Par acte du 29 septembre 2008 (cause AVS 51/08),
M.________ a recouru contre la décision sur opposition du 29 août 2008
relative aux cotisations devant le Tribunal des assurances du canton de
Vaud, en concluant à l'annulation de celle-ci et au recalcul des cotisations
dues pour l'année 2003. En substance, il contestait la manière dont
Y.________ a déterminé le montant du capital propre engagé dans
l'entreprise. Constatant que les intérêts sur le capital propre investi, tels
qu'ils ressortaient de la décision de taxation du 5 juin 2007, s'élevaient à
572'819 fr., il s'étonnait qu'Y.________ ne retienne dans sa décision de
cotisation qu'un montant de 6'250 francs. La communication fiscale à
laquelle s'était référée Y.________ n'était par conséquent en aucun cas le
reflet de la décision de taxation et était ainsi sujette à caution.
b) Dans sa réponse du 11 décembre 2008, Y.________ a conclu
au rejet du recours. En substance, elle a allégué, tout en admettant
ignorer les motifs de la différence entre la décision de taxation et la
communication fiscale, qu'il appartenait aux autorités fiscales de
déterminer le revenu provenant d'une activité indépendante ainsi que le
capital propre engagé dans l'entreprise et de communiquer ces données
aux caisses de compensation.
c) Dans sa réplique du 15 janvier 2009, M.________ a maintenu
les conclusions formulées dans son recours du 29 septembre 2008. Il
relève en particulier qu'il appartenait à Y.________, compte tenu de la
différence substantielle qui existait entre la taxation relative à la période
fiscale 2003 et la communication fiscale, de requérir des explications de la
part de l'Office d'impôt du district de Vevey et, le cas échéant, une
nouvelle communication fiscale.
d) Dans sa duplique du 3 février 2009, Y.________ a confirmé
ses conclusions tendant au rejet du recours. Elle souligne notamment qu'il
appartenait au recourant de faire valoir ses droits en matière de taxation
en premier lieu dans la procédure judiciaire fiscale.

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e) Dans des déterminations du 30 mars 2009, M.________ a
informé le Tribunal cantonal que sa fiduciaire allait prochainement
rencontrer les autorités fiscales vaudoises en vue de revoir la situation
afférente aux périodes fiscales 2001 à 2004, avec la possibilité que les
communications fiscales soient quelque peu amendées. Pour ce motif, il a
requis la suspension de la procédure.
f) Par courrier du 9 avril 2009, Y.________ a acquiescé à la
requête de suspension.
g) Le 14 avril 2009, l'instruction du recours a été suspendue
jusqu'à nouvel avis.
h) Par courrier du 2 septembre 2013, M.________ a informé le
Tribunal cantonal de l'échec des pourparlers avec les autorités fiscales
vaudoises.
i) Dans ses déterminations du 15 octobre 2013, M.________ a
rappelé que sur la base des communications établies par Y.________, il
apparaissait que les intérêts sur le capital propre investi étaient nuls. Bien
que le recourant ait cherché à comprendre pour quelle raison l'avis de
taxation de la période 2003 laissait apparaître des intérêts pour le capital
propre investi d'un montant de 558'518 fr., alors que la communication
n'indiquait aucun montant à ce titre, l'Administration cantonale des impôts
n'a pas été en mesure de fournir des explications convaincantes
permettant de rendre compte de cette différence de traitement, alors que
cette notion était strictement identique en droit fiscal et en matière d'AVS.
Force était de constater que la communication AVS perdait de sa valeur
probante dans la mesure où elle n'était nullement établie sur la base d'un
avis de taxation entré en force comme l'exigent les art. 9 LAVS et 18
RAVS. Il convenait par conséquent d'admettre la déduction du montant
susmentionné au titre d'intérêts sur le capital propre investi du revenu
déterminant pour la période de cotisations 2003 dans la même mesure
que celui résultant de l'avis de taxation.

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j) Dans ses déterminations du 15 novembre 2013, Y.________ a
renvoyé aux écritures précédemment déposées au cours de la procédure.
k) Par courrier du 23 juin 2015, la Cour de céans a requis de la
part de M.________ la production de divers documents, requête à laquelle il
a donné suite le 29 juillet 2015.
l) Par courrier du 7 août 2015, Y.________ a informé la Cour de
céans qu'elle ne souhaitait pas déposer de déterminations
complémentaires.
C. a) Par acte séparé du 29 septembre 2008 (cause AVS 46/08),
M.________ a recouru contre la décision sur opposition du 29 août 2008
relative aux intérêts moratoires devant le Tribunal des assurances du
canton de Vaud, en concluant à l'annulation de celle-ci et au recalcul des
intérêts moratoires dus sur les cotisations 2003. Sans contester qu'un
montant fût dû à titre d'intérêts moratoires, il se posait la question de
savoir comment Y.________ était en mesure de déterminer ce montant
alors même que le montant des cotisations dues pour l'année 2003 était
contesté. Il estimait qu'Y.________ aurait dû suspendre sa décision du 30
juin 2008 relative aux intérêts moratoires dus sur les cotisations de la
période 2003 et patienter jusqu'à droit connu quant au bien-fondé du
montant des cotisations.
b) Dans sa réponse du 7 novembre 2008, Y.________ a conclu
au rejet du recours.
E n d r o i t :
1. a) Les dispositions de la loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la
partie générale du droit des assurances sociales (LPGA ; RS 830.1)
s’appliquent à l'assurance-vieillesse et survivants (AVS), sous réserve de
dérogations expresses (art. 1 LAVS [loi fédérale du 20 décembre 1946 sur
l'assurance-vieillesse et survivants ; RS 831.10]). Les décisions sur

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opposition ou contre lesquelles la voie de l'opposition n'est pas ouverte
sont sujettes à recours (art. 56 al. 1 LPGA), lequel doit être déposé dans
les 30 jours dès la notification de la décision querellée (art. 60 al. 1 LPGA).
Le tribunal des assurances compétent est celui du canton de domicile de
l’assuré ou d’une autre partie au moment du dépôt du recours (art. 58 al.
1 LPGA).
b) Dans le canton de Vaud, la procédure de recours est régie
par la loi du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD ;
RSV 173.36), qui s'applique notamment aux recours et contestations par
voie d’action dans le domaine des assurances sociales (art. 2 al. 1 let. c
LPA-VD) et prévoit à cet égard la compétence de la Cour des assurances
sociales du Tribunal cantonal (art. 93 al. 1 let. a LPA-VD).
c) Les recours, déposés en temps utile auprès de l'autorité
compétente, sont au surplus recevables à la forme.
2. L’art. 24 al. 1 LPA-VD prévoit que l’autorité peut, d’office ou
sur requête, joindre en une même procédure des affaires qui se rapportent
à une situation de faits identique ou à une cause juridique commune. Dans
la mesure où les recours du 29 septembre 2008 se rapportent à une
situation de faits identique et à une cause juridique commune, il convient
dès lors de joindre les causes AVS 46/08 et AVS 51/08 et de se prononcer
sur les deux recours dans un seul et unique arrêt.
3. Le litige porte sur le calcul des cotisations AVS/AI/APG dues par
le recourant pour l'année 2003, singulièrement sur le bien-fondé du
montant du capital propre engagé dans l'entreprise pris en considération
par l'intimée.
4. a) Aux termes de l'art. 9 LAVS, le revenu provenant d'une
activité indépendante comprend tout revenu du travail autre que la
rémunération pour un travail accompli dans une situation dépendante (al.
1). Pour déterminer le revenu provenant d'une activité indépendante, est
notamment déduit du revenu brut l'intérêt du capital propre engagé dans

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l'entreprise, le taux d'intérêt correspondant au rendement annuel moyen
des emprunts en francs suisses des débiteurs suisses autres que les
collectivités publiques (al. 2 let. f). Le revenu provenant d'une activité
indépendante et le capital propre engagé dans l'entreprise sont
déterminés par les autorités fiscales cantonales et communiqués aux
caisses de compensation (al. 3 ; voir également l'art. 22 al. 2 RAVS
[règlement fédéral du 31 octobre 1947 sur l’assurance-vieillesse et
survivants ; RS 831.101]). L'art. 23 RAVS précise à cet égard que pour
établir le revenu déterminant, les autorités fiscales cantonales se fondent
sur la taxation passée en force de l'impôt fédéral direct (al. 1) ; les caisses
de compensation sont liées par les données des autorités fiscales
cantonales (al. 4).
b) D'après la jurisprudence, toute taxation fiscale est
présumée conforme à la réalité ; cette présomption ne peut être infirmée
que par des faits. Dès lors que les caisses de compensation sont liées par
les données fiscales, et que le juge des assurances sociales examine, en
principe, uniquement la décision de la caisse quant à sa légalité, le juge ne
saurait s'écarter des décisions de taxation entrées en force que si celles-ci
contiennent des erreurs manifestes et dûment prouvées, qu'il est possible
de rectifier d'emblée, ou s'il s'impose de tenir compte d'éléments de fait
sans pertinence en matière fiscale mais déterminants sur le plan des
assurances sociales. A cet égard, de simples doutes sur l'exactitude d'une
taxation fiscale ne suffisent pas. La détermination du revenu est, en effet,
une tâche qui incombe aux autorités fiscales, et il n'appartient pas au juge
des assurances sociales de procéder lui-même à une taxation. L'assuré
exerçant une activité lucrative indépendante doit donc faire valoir ses
droits en matière de taxation – avec les effets que celle-ci peut avoir sur le
calcul des cotisations AVS – en premier lieu dans la procédure judiciaire
fiscale (ATF 110 V 86 consid. 4 et les références ; voir également TFA
H 431/00 du 20 avril 2001 consid. 4).
5. a) En l'espèce, la caisse intimée s'est fondée sur la
communication fiscale du 21 mai 2008 de l'Office d'impôt du district de la
Riviera – Pays-d'Enhaut pour fixer le revenu déterminant (1'410'909 fr.) et

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le capital propre investi dans l'entreprise (249'786 fr.). A l'appui de son
recours, le recourant a mis en évidence la divergence notable existant
entre les chiffres communiqués par l'autorité fiscale dans sa
communication fiscale et ceux figurant dans la taxation fiscale du 5 juin
2007.
b) Sur la base des documents produits au cours de la
procédure, il convient de constater que le montant retenu par
l'Administration cantonale des impôts à titre de capital propre investi dans
l'entreprise ne ressort pas directement de la taxation fiscale établie par
cette autorité. Eu égard à la différence entre les montants mentionnés
dans la décision de taxation fiscale (293'694 fr. à titre de fortune nette et
558'518 fr. à titre d'intérêts sur le capital propre investi dans l'entreprise)
et celui figurant dans la communication fiscale (249'786 fr. à titre de
capital propre investi dans l'entreprise), il appartenait à l'intimée, à la
suite de l'opposition formulée par le recourant, de justifier les montants
retenus. L'intimée ne pouvait se retrancher derrière l'argument selon
lequel il appartenait au recourant de contester les chiffres de la
communication fiscale dans le cadre de la procédure fiscale, puisqu'on ne
peut exiger d'un justiciable qu'il demande la correction de chiffres qui ne
figurent pas dans la taxation fiscale. Le montant retenu par
l'Administration cantonale des impôts à titre de capital propre investi dans
l'entreprise ne repose sur aucune donnée cohérente ; sauf à tomber dans
l'arbitraire, elle ne saurait avoir force contraignante au sens de l'art. 23 al.
4 RAVS.
6. Qui plus est, la Cour de céans a, dans l'arrêt rendu ce jour
même dans la cause AVS 45/07 (consid. 5), constaté que la pratique de
l'Administration cantonale des impôts, en tant qu'elle prévoit l'application
d'un coefficient de 1,8 pour déterminer la valeur d'immeubles situés en
Allemagne n'est pas conforme aux recommandations de l'Administration
fédérale des contributions et à la pratique de la plupart des autres cantons
de la Confédération. Pour des motifs liés à l'égalité de traitement de tous
les assurés – il s'agit en l'espèce d'appliquer une législation de rang
fédéral –, il y a lieu de s'écarter de la pratique des autorités fiscales

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vaudoises et des communications que celles-ci ont rédigées dans le cadre
des procédures concernant le recourant et d'estimer la valeur des
immeubles situés en Allemagne à quatre fois la valeur unitaire allemande.
7. Compte tenu de ce qui précède, le capital propre investi dans
l'entreprise doit être calculé de la manière suivante sur la base des
données disponibles :
a) Calcul du capital propre investi en Allemagne (selon
documents comptables produits au cours de la procédure) :
Actifs situés en Allemagne au 31 décembre 2003 :
Liquidités
168'179.28
Réalisables à terme 56'845.52
Actifs transitoires 0.00
Mobilier 18'377.18
Immeubles (7'172'331.94 [valeur unitaire] x 4) 28'689'327.76
Participations + 1.56
Total 28'932'731.30
Passifs situés en Allemagne au 31 décembre 2003 :
Engagements à court terme 1'770'117.27
Hypothèques 27'308'931.27
Provisions
88'600.18
Passifs transitoires + 102'419.13
Total 29'270'067.85
Le capital propre engagé en Allemagne s'élève par conséquent
au montant de - 337'336 fr. 55 (28'932'731 fr. 30 - 29'270'067 fr. 85).
b) Calcul du capital propre investi en Suisse (selon les chiffres
figurant dans la taxation fiscale du 5 juin 2007) :
Total des actifs 27'030'558.00
Total des passifs - 10'620'397.00
Total 16'410'161.00

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c) Calcul du capital propre investi dans l'entreprise :
Capital propre investi en Allemagne - 337'336.55
Capital propre investi en Suisse + 16'410'161.00
Total 16'072'824.45
d) Calcul du revenu net déterminant:
Revenu de l'activité indépendante (non contesté) 1'411'777.80
Capital propre investi (16'073'000) x 2,5 % intérêts -
401'825.00
Revenu net déterminant 1'009'952.80
Le revenu – arrondi (cf. art. 8 al. 1 LAVS) – soumis à cotisations
personnelles AVS/AI/APG pour la période du 1er janvier au 31 décembre
2003 s'élève par conséquent à 1'009'900 francs.
e) Il suit de là que le montant dû à titre de cotisations
AVS/AI/APG pour la période du 1er janvier au 31 décembre 2003 se monte
à 95'940 fr. 50 (9,5 % de 1'009'900 fr.), montant auquel il convient
d'ajouter les frais administratifs de 1'439 fr. 10 (1,5 % de 95'940 fr. 50).
8. Compte tenu du caractère accessoire de la décision sur les
intérêts moratoires par rapport à la décision de cotisations (ATF 119 V 234
consid. 4), et eu égard aux considérations émises dans le présent arrêt, il
y a lieu d'annuler la décision sur opposition du 29 août 2008 relative aux
intérêts moratoires et de renvoyer la cause à l'intimée pour qu'elle
procède à un nouveau calcul de ceux-ci.
9. a) Sur le vu de ce qui précède, les recours formés par
M.________ doivent être admis. La décision sur opposition d'Y.________
relative aux cotisations doit être réformée en ce sens que le montant dû à
titre de cotisations AVS/AI/APG par le recourant pour l'année 2003 s'élève,
frais administratifs compris, à 97'379 fr. 60 (95'940 fr. 50 + 1'439 fr. 10).
La décision sur opposition relative aux intérêts moratoires doit quant à elle
être annulée et l'affaire renvoyée à la caisse de compensation pour qu'elle
statue à nouveau sur le montant des intérêts moratoires.

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b) Il n’est pas perçu de frais de justice (art. 61 let. a LPGA).
c) Obtenant gain de cause, le recourant, assisté d'un
mandataire professionnel, a droit à des dépens (art. 61 let. g LPGA ; art.
55 al. 1 LPA-VD a contrario), qu’il convient d’arrêter à 1'500 francs.
Par ces motifs,
la Cour des assurances sociales
p r o n o n c e :
I. Les causes AVS 46/08 et AVS 51/08 sont jointes.
II. Les recours sont admis.
III. La décision sur opposition rendue le 29 août 2008 par
Y.________ relative aux cotisations personnelles est réformée
en ce sens que le montant dû par M.________ pour l'année 2003
s'élève, frais administratifs compris, à 97'379 fr. 60 (nonante-
sept mille trois cent septante-neuf francs et soixante
centimes).
IV. La décision sur opposition rendue le 29 août 2008 par
Y.________ relative aux intérêts moratoires est annulée. La
cause est renvoyée à Y.________ pour nouvelle décision.
V. Il n'est pas perçu de frais de justice.
VI. Y.________ versera à M.________ la somme de 1'500 fr. (mille
cinq cents francs) à titre de dépens.
La présidente : Le greffier :

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Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
- Me Marcel Heider (pour M.________),
- Y.________,
- Office fédéral des assurances sociales.
par l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de
droit public devant le Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17
juin 2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent
être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004
Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100
al. 1 LTF).
Le greffier :