vd_gerichte · KC13.034506 · 2014-07-07 · fr
Mainlevée 80 ss LP
Mainlevée 80 ss LP


TRIBUNAL CANTONAL
KC13.034506-140094
250
CO UR DE S P OURSUITES ET FAILL ITES
________________________________________________
Arrêt du 7 juillet 2014
__________________
Présidence de M. SAUTEREL, président
Juges : Mmes Carlsson et Byrde
Greffier : Mme Nüssli
*****
Art. 80, 197, 204, 222 al. 1 et 269 LP ; 29 al. 2 Cst. ; 143 CO
La Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos en sa qualité d'autorité de recours en matière
sommaire de poursuites, s'occupe du recours exercé par A.U.________, à
Corseaux, contre le prononcé rendu le 12 novembre 2013, par le Juge de
paix du district de La Riviera-Pays-d’Enhaut dans la cause opposant la
recourante à B.________, à Vevey.
Vu les pièces au dossier, la cour considère :
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- 3 -
En fait :
1. Par commandement de payer, notifié le 8 juillet 2013 à
A.U.________, dans la poursuite ordinaire n° 6'698’056 de l’Office des
poursuites du district de La Riviera-Pays-d’Enhaut (ci-après : l’office des
poursuites), B.________ a réclamé le paiement de la somme de 30'000 fr.,
avec intérêt à 3 % dès le 2 juillet 2013, en indiquant ce qui suit comme
titre de la créance ou cause de l’obligation : « Solde de tout compte du
jugement du 24.02.2012 ».
La poursuivie a formé opposition totale à ce commandement
de payer.
Un commandement de payer du même montant a été notifié le
même jour à l’époux de A.U.________, B.U.________, qui fait l’objet d’une
procédure parallèle.
Par requête déposée le 8 août 2013 auprès du Juge de paix du
district de la Riviera-Pays-d’Enhaut, B.________ a conclu, avec suite de frais
et dépens, à la levée définitive de l’opposition. A cette requête étaient
jointes les pièces suivantes :
- l’original du commandement de payer ;
- une copie certifiée conforme du procès-verbal de l’audience préliminaire
tenue par le Juge instructeur de la Cour civile le 24 février 2012, qui
contient le passage suivant, signé par le poursuivant (« le demandeur »)
et par A.U.________ et son époux, pour eux-mêmes et pour la société
O.________ SA (« les défendeurs ») :
« La conciliation aboutit comme suit :
I. Les époux A.U.________ et B.U.________ se déclarent débiteurs de
B.________ de la somme de 65'000 fr. (soixante-cinq mille francs),
payable comme il suit :

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• 20'000 fr. (vingt mille francs) au plus tard le 15 mars
2012.
• Le solde par mensualités de 5'000 fr. (cinq mille francs)
(soit un total de neuf mensualités), payables au plus tard
le 1er de chaque mois, la première fois le 1er août 2012.
En cas de retard de plus de dix jours dans le paiement de l’un
de ces montants, la totalité du solde du capital transactionnel sera
aussitôt exigible.
II. Les parties, ainsi que la société O.________ SA, retireront dans
un délai de vingt jours à compter de la signature de la présente
convention :
• Toutes procédures qu’elles ont engagées les unes contre les
autres, sans suite de dépens.
• Toutes procédures engagées pour ou contre la société O.________
SA, aux mêmes conditions.
• Toutes les poursuites dirigées contre les parties au présent
procès ainsi que contre O.________ SA. La présente convention
vaut instruction donnée aux offices des poursuites concernés.
III. Les parties, et les époux U.________ au nom de O.________ SA,
conviennent que leurs relations de bail ont pris fin et qu’elles n’ont plus
aucune prétention l’une contre l’autre, à quelque titre que ce soit.
IV. B.________ remettra à O.________ SA toutes les clés et
l’inventaire du restaurant J.________ à Corsier-sur-Vevey d’ici au 15 mars
2012. L’inventaire sera remis dans son état actuel, que les défendeurs
et O.________ SA déclarent connaître. Il est précisé qu’une clé a déjà été
remise à O.________ SA, qui pourra d’ici là librement disposer des
locaux.
V. Au bénéfice de ce qui précède, les parties et la société
O.________ SA se donnent mutuellement quittance pour solde de tout
compte et de toutes prétentions, quelles qu’elles soient, y compris pour
les dépens alloués par le Tribunal cantonal fribourgeois.
Le juge d’instruction prend acte de la convention qui précède
pour valoir jugement. La cause est rayée du rôle sous réserve du
coupon des frais à intervenir. Les pièces produites sont restituées
séance tenante aux parties » ;
- une copie d’un acte intitulé « Reconnaissance de dette avec promesse de
paiement », daté du 31 mai 2013, non signé, aux termes duquel les époux
U.________ déclarent se reconnaître débiteurs de B.________ d’un solde dû à
cette date de 30'000 fr., selon le décompte suivant :

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CHF 65'000.- déclaration du 24.02.2012
CHF – 20'000.- acompte du 20 mars 2012
CHF – 5'000.- acompte du 29 août 2012

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CHF – 5'000.- acompte du 3 octobre 2012
CHF – 5'000.- acompte du 12 novembre 2012
et déclarent s’engager à payer ce montant par acomptes de 500 fr., la
première fois le 10 juin 2013, puis le 05 juillet 2013 et ainsi de suite ; cet
acte, qui comporte une clause d’exigibilité du solde, prévoit qu’il sera
révisé dans une année ;
- une copie d’un courrier adressé le 15 juillet 2013 par O.________ SA, sous
la signature de B.U.________, à B.________, aux termes duquel la société
réclame à ce dernier 410'696 fr. (75'000 fr. à titre de défauts cachés des
installations, machines et agencement du restaurant J.________ ; 95'696 fr.
à titre de loyer de mars 2012 à juin 2013 ; 240'000 fr. à titre de perte
d’exploitation pour la même période) ; ce courrier contient les passages
suivants :
« Restaurant -pizzeria J.________ – Mise en demeure
Monsieur,
Vous avez récemment adressé au soussigné un courrier concernant le
solde de Fr. 30'000.- qui vous reste dû sur la transaction judiciaire du
24 février 2012.
S’il est bien entendu que dite transaction a été signée pour solde de
tout compte sur nos prétentions réciproques à cette date, tel n’est pas
le cas en revanche des dommages dont nous avons appris l’existence
après la signature de dite transaction et dont la responsabilité vous
incombe (…).
Il s’ensuit que les dommages dont nous vous demandons réparation
s’élèvent à ce jour à un montant total de Fr. 410'696.-, une éventuelle
augmentation de nos prétentions sous lettre b) ci-dessus pour la
période postérieure au 30 juin 2013 étant réservée. (….)
Cela étant et afin de préserver nos droits, nous vous avons d’ores et
déjà fait notifier un commandement de payer ce montant.
Nous vous informons enfin que tant O.________ SA que A.U.________ et le
soussigné invoquent expressément ici la compensation entre les Fr.
410'696.- précités et les Fr. 30'000.- que vous leur réclamez » ;

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- une copie d’un commandement de payer qu’O.________ SA a fait notifier à
B.________ le 7 août 2013, d’un montant de 410'696 fr., avec intérêt à 5 %
l’an dès le 16 juillet 2013, auquel celui-ci a formé opposition totale.
Le 12 août 2013, le juge de paix a notifié à A.U.________,
respectivement à B.U.________, la requête déposée contre eux par le
poursuivant et leur a imparti un délai au 11 septembre 2013 pour se
déterminer.
Par lettre du 9 septembre 2013, B.U.________, en son nom et au
nom de son épouse, a sollicité une prolongation de ce délai au 30
septembre 2013 ; il faisait valoir qu’ils avaient appris que le poursuivant
avait fait l’objet d’une faillite en date du 7 juin 2012, qui avait été
suspendue faute d’actifs, et de seize actes de défaut de biens (les 8 avril,
23 avril, 1er mai, 7 juin et 19 octobre 2012) ; ils en déduisaient que la
créance découlant de la transaction judiciaire passée le 24 février 2012
« aurait dû revenir à la masse en faillite, respectivement à ses
créanciers » ; comme ils n’avaient reçu aucune communication en ce sens
de l’Office des faillites de l’arrondissement de l’Est vaudois (ci-après :
l’office des faillites) ni de l’office des poursuites, un temps supplémentaire
leur était nécessaire pour interpeller ces offices. Ils faisaient au surplus
remarquer que le formulaire pré-imprimé rempli par le poursuivant
concluait à la mainlevée définitive de l’opposition, tandis que la lettre
d’accompagnement concluait à l’annulation de la poursuite.
Par courrier du 11 septembre 2013 de son conseil, Me Gafner,
le poursuivant a confirmé qu’il concluait, avec suite de frais et dépens, à la
mainlevée définitive des oppositions formées par B.U.________ et
A.U.________. Il exposait se prévaloir, à l’appui de cette conclusion, d’un
titre à la mainlevée définitive, à savoir une convention du 24 février 2012
ratifiée pour valoir jugement par le Juge instructeur de la Cour civile du
Tribunal cantonal, et qu’à ce titre, les poursuivis restaient ses débiteurs
solidaires de 30'000 francs.

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Le 18 septembre 2013, le juge de paix a accordé la
prolongation requise par la poursuivie.
Le 30 septembre 2013, la poursuivie et son époux ont déposé
une détermination commune dans les deux poursuites dont ils faisaient
l’objet. Ils exposaient que le poursuivant avait exploité, comme sous-
locataire d’O.________ SA, le restaurant J.________ et qu’ayant refusé que la
gérance procède aux travaux de mise aux normes indispensables,
l’établissement avait été fermé par la Police du commerce à fin 2011 ; le
poursuivant les ayant actionnés en justice, ils ont signé le 24 février 2012,
par gain de paix, la transaction sur laquelle il fonde ses prétentions.
N’ayant appris l’existence d’un dommage qu’après la signature de la
transaction, ils ont mis en demeure le poursuivant de le réparer, à savoir
de leur payer la somme de 410'696 fr., et ont invoqué la compensation. En
outre, ils faisaient valoir qu’interpellé par eux le 17 septembre 2013,
l’office des faillites leur avait répondu que l’intéressé n’avait pas déclaré
l’existence de cette créance lors de son interrogatoire. Ils en déduisaient
qu’outre les aspects pénaux de cette dissimulation, le poursuivant n’avait
plus aucun droit sur la créance en poursuite.
A l’appui de leurs déterminations, la poursuivie et son époux
ont produit les pièces suivantes :
- une copie de la lettre de mise en demeure précitée, du 15 juillet 2013,
déjà produite ;
- l’original d’un extrait des registres 8a LP daté du 20 août 2013, délivré
par l’office des faillites à R.________, attestant que B.________ a fait l’objet
d’une mise en faillite dans son arrondissement, qui a été prononcée le 7
juin 2012, suspendue faute d’actif le 31 juillet 2012, et clôturée le 28 août
2012 ;
- l’original d’un extrait des registres 8a LP daté du 30 août 2013, adressé
par l’office des poursuites à B.U.________, attestant que B.________ a fait

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l’objet de seize actes de défauts de biens délivrés entre le 23 avril 2012 et
le 8 avril 2013 pour un montant total de 90'757 fr. 45 ;
- une copie d’une lettre adressée le 17 septembre 2013 par B.U.________ à
l’office des faillites qui a la teneur suivante :
« En date du 8 juillet dernier, une poursuite N° 6698078 m’a été
notifiée à la requête du susnommé (réd. : B.________) pour un montant
de Fr. 30'000.-- et au titre du solde restant dû sur un « jugement du
24.02.2012 », à savoir la transaction judiciaire que nous avons passée
à cette date.
Or, à l’occasion d’un renseignement que j’ai dû prendre auprès de votre
office le 20 août dernier, il m’est apparu que M. B.________ a fait l’objet
d’une faillite suspendue pour défaut d’actif le 31 juillet 2012, ce alors
qu’il disposait d’une importante créance à mon encontre, étant précisé
que M. B.________ ayant fait radier son inscription au RC le 9 mars 2012
et étant donc poursuivi par voie de faillite en vertu de l’art. 40 LP, celle-
ci s’est déroulée dans la plus grande discrétion, de sorte que je n’en ai
eu connaissance qu’il y a moins d’un mois.
Je vous serais dès lors reconnaissant de bien vouloir m’informer sur les
points suivants :
• Pour quelle raison n’ai-je jamais reçu aucune communication
de votre part au sujet de la créance précitée, laquelle aurait
logiquement dû revenir à la masse en faillite ?
• Si, du fait d’éléments dont je n’ai eu connaissance qu’après
signature de la transaction judiciaire du 24 février 2012, je
conteste maintenant rien devoir à M. B.________, j’envisage
toutefois, par gain de paix, un arrangement financier avec lui.
Cela étant, ai-je le droit de lui verser quoi que ce soit au titre
de la créance précitée ou l’éventuel montant doit-il revenir à
ses créanciers ? » ;
- l’original de la réponse de l’office des faillites, du 24 septembre 2013, qui
contient ce qui suit :
« Nous vous informons que lors de son interrogatoire, M. B.________ ne
nous a pas déclaré l’existence de cette créance. Dès lors, si un
versement doit intervenir, il devra être fait en mains de l’office au
moyen du bulletin de versement ci-joint.
Lorsqu’une procédure a été suspendue faute d’actif, il ne peut y avoir
de faillite complémentaire selon l’art. 269 LP destinée à réaliser des
biens nouvellement découverts et à distribuer le produit de leur
réalisation ; on peut seulement demander la réouverture de la faillite.

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Dès lors, c’est à réception du versement que l’office sera en mesure de
prendre cette décision. En effet, cf. art. 92 al. 1 ch. 5 LP,
l’administration de la masse en faillite devra laisser au failli les denrées
alimentaires et le combustible nécessaire au débiteur et à sa famille
pour les deux mois consécutifs à la saisie, ou l’argent liquide ou les
créances indispensables pour les acquérir ».
2. Par lettre du 5 septembre 2013, le poursuivant a demandé à
être exonéré des frais des procédures de mainlevée
Le 18 septembre 2013, le juge de paix l’a mis au bénéfice de
l’assistance judiciaire, l’a exonéré des frais et des émoluments de justice,
lui a désigné Me Julien Gafner comme conseil d’office et lui a imposé une
franchise mensuelle de 150 francs. Le 9 octobre 2013, sur demande de
l’intéressé, le juge de paix a ramené la franchise mensuelle à 50 francs.
3. Le 12 novembre 2013, la juge de paix a prononcé la mainlevée
définitive de l’opposition à concurrence de 30'000 fr. plus intérêt à 3 %
l’an dès le 6 juillet 2013 (I), arrêté les frais judiciaires à 360 fr. (II), mis ces
frais à la charge de la poursuivie (III), arrêté l’indemnité d’office de Me
Julien Gafner à 196 fr. 55 (IV), dit que la poursuivie devait verser à la
Justice de paix du district de la Riviera-Pays-d’Enhaut 360 fr. en
remboursement des frais de justice et au poursuivant 196 fr. 55 à titre de
dépens (V) et dit que le bénéficiaire de l’assistance judiciaire était tenu,
dans la mesure de l’art. 123 CPC, au remboursement de l’indemnité du
conseil d’office mise à la charge de l’Etat (VI).
La poursuivie ayant demandé la motivation de cette décision
le 28 novembre 2013, les motifs du jugement ont été adressés aux parties
le 30 décembre 2013. La juge de paix a retenu que la transaction passée
le 24 février 2012 devant le Juge instructeur de la Cour civile du Tribunal
cantonal valait jugement, que ce jugement était devenu définitif et
exécutoire car il n’avait pas fait l’objet d’un recours ou d’une demande de
révision et que la poursuivie n’établissait pas avoir payé les 30'000 francs

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réclamés ; elle a relevé que la poursuivie faisait certes valoir en
compensation une prétention découlant de défauts cachés de
l‘agencement du restaurant et de l’impossibilité de l’utiliser, mais a estimé
que la déclaration d’une partie de ne pas maintenir une transaction
judiciaire en invoquant le dol, l’erreur, ou l’inexécution n’invalidait pas le
caractère exécutoire de la transaction ; elle en a déduit qu’il ne lui
appartenait pas d’examiner le bien-fondé des arguments invoqués par la
poursuivie, et a dès lors octroyé la mainlevée définitive à hauteur du
montant réclamé. La poursuivie a reçu les motifs le 6 janvier 2014.
Par acte du 16 janvier 2014, A.U.________ a recouru contre ce
prononcé en concluant avec suite de frais, principalement à sa réforme en
ce sens que la requête de mainlevée est rejetée, et subsidiairement à son
annulation.
Par décision du 20 janvier 2014, le Président de la cour de
céans a admis la requête d’effet suspensif contenue dans le recours.
Le 6 mars 2014, dans le délai qui lui a été imparti, l’intimé
B.________ a déposé une réponse, concluant, avec suite de frais et dépens,
au rejet du recours et à la confirmation du prononcé attaqué.
L’intimé a en outre sollicité d’être mis au bénéfice de
l’assistance judiciaire pour la procédure de recours. Par décision du 11
mars 2014, le Président de la cour de céans a accordé à l’intimé le
bénéfice de l’assistance judiciaire avec effet au 6 mars 2014 dans la
mesure suivante : exonération des frais judiciaires et assistance d’office
d’un avocat en la personne de Me Julien Gafner ; il a astreint l’intimé à
payer une franchise mensuelle de 50 fr. dès et y compris le 1er avril 2014.
Le 11 mars 2014, le conseil de l’intimé a déposé sa liste
d’opérations.

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En d roit :
I. Le recours a été déposé dans le délai de dix jours qui a suivi la
notification de la décision motivée, conformément à l'art. 321 al. 2 CPC
(Code de procédure civile du 19 décembre 2008 ; RS 272). Il est écrit et
motivé. Il est dès lors recevable. La réponse, déposée par l’intimé dans le
délai qui lui a été imparti à cet effet, est également recevable (art. 321 al.
1 CPC).
II. Aux termes de l'art. 80 al. 1 LP (Loi fédérale sur la poursuite
pour dettes et la faillite du 11 avril 1889 ; RS 281.1), le créancier qui est
au bénéfice d'un jugement exécutoire peut requérir du juge la mainlevée
définitive de l'opposition. Sont assimilées à des jugements, notamment les
transactions ou reconnaissances passées en justice (art. 80 al. 2 LP). Le
jugement définitif et exécutoire rendu par un juge civil sur une créance en
argent est le titre exemplaire de la mainlevée définitive (Panchaud/Caprez,
La mainlevée d'opposition, § 99 II).
En première instance et à l’appui de son recours, la recourante
n’a pas contesté ni ne conteste que le jugement du Juge instructeur de la
Cour civile du Tribunal cantonal du canton de Vaud, du 24 février 2012,
prenant acte pour valoir jugement de la transaction passée entre les
parties à l’audience préliminaire du même jour, est définitif et exécutoire
et constitue un titre à la mainlevée définitive. En première instance, en
effet, elle avait admis devoir le montant réclamé en vertu de cette
transaction, mais invoqué que celui-ci était éteint en raison d’une créance
compensante qu’elle avait à l’encontre de l’intimé. A cet égard, il convient
de relever que, contrairement à ce qu’indique le premier juge, la
recourante n’a pas déclaré invalider la transaction en cause. Au contraire,
dans le courrier du 15 juillet 2013 de B.U.________, il est écrit que le
montant de 30'000 fr. « reste dû », mais que la mention « pour solde de
tout compte » figurant dans ladite transaction ne s’appliquait pas aux

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prétentions découlant de faits survenus postérieurement au 24 février
2012, ou de faits qui, à cette date, n’étaient pas connus des parties.
En seconde instance, la recourante n’invoque plus avoir éteint
la créance en poursuite par compensation. Elle fait valoir d’une part que la
juge de paix aurait violé son droit à être entendu en ne répondant pas à
l’argument qu’elle avait invoqué, tiré de la dissimulation par le
poursuivant, lors de sa faillite, de la créance en poursuite et, d’autre part,
que cet argument est bien fondé. Il convient d’examiner successivement
ces deux points, en commençant par le grief de nature formelle qui est
susceptible d’entraîner, en cas d’admission, l’annulation du jugement.
III. a) La recourante se plaint de la violation de son droit à une
motivation découlant de la garantie du droit d'être entendu (art. 29 al. 2
Cst. ; Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999, RS
101).
b) Le droit d'être entendu garanti par l'art. 29 al. 2 Cst.
implique notamment le devoir pour l'autorité de motiver sa décision, afin
que le destinataire puisse la comprendre et la contester utilement s'il y a
lieu, et que la juridiction de recours puisse exercer son contrôle. Pour
répondre à ces exigences, il suffit que le juge mentionne, au moins
brièvement, les motifs qui l'ont guidé et sur lesquels il a fondé sa décision
; il n'a toutefois pas l'obligation d'exposer et de discuter tous les moyens
invoqués par les parties. Il n'y a violation du droit d'être entendu que si
l'autorité n'a pas satisfait à son devoir minimum d'examiner et de traiter
les problèmes pertinents (ATF 138 IV 81, c. 2.2 ; ATF 135 III 670, c. 3.3.1 p.
677, JT 2011 II 564 ; ATF 134 I 83, c. 4.1 et les réf. ; TF 5A_229/2013 du 25
septembre 2013 ; 5A_878/2012 du 26 août 2013 c. 3.1). La motivation
peut être implicite et résulter des différents considérants de la décision
(TF 1B_501/2012 du 10 octobre 2012 c. 3.1 ; TF 1B_121/2010 du 16 juin
2010 c. 2.1 ; TF 2C_23/2009 du 25 mai 2009 c. 3.1, publié in RDAF 2009 II
p. 434).

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Par exception, une violation du droit d’être entendu, pour
autant qu'elle ne soit pas particulièrement grave, peut être réparée
lorsque l'intéressé a la possibilité de s'exprimer devant une autorité de
recours disposant du même pouvoir d'examen que l'autorité inférieure
(ATF 140 III 1 ; ATF 137 I 195 c. 2.3.2 pp. 197 ss : ATF 133 I 201 c. 2.2 p.
204 ; ATF 129 I 129 c. 2.2.3 p. 135 ; JT 2005 IV 300).
c) En l’espèce, il faut donner acte à la recourante que la juge
de paix n’a pas expressément répondu à l’argument qu’elle avait soulevé
en première instance, tiré du dessaisissement du poursuivant, qui avait
fait faillite sans déclarer la créance de 30'000 fr. litigieuse. Toutefois, il
faut admettre que la juge de paix a implicitement rejeté cet argument,
dans la mesure où elle a considéré que le poursuivant était titulaire de la
créance, et habilité à exercer une poursuite pour en obtenir l’exécution
forcée. Au surplus, le prononcé attaqué contient une motivation qui,
même si elle est erronée - dans le sens où elle n’examine pas au regard
de l’art. 81 al. 1 LP s’il y a eu extinction de la dette par compensation,
comme prétendu par la recourante (cf. ATF 136 III 624, c. 4.2.1 p. 625 ;
ATF 124 III 501, c. 3b p. 503 et les références citées, JT 1999 II 136), ce qui
aurait supposé que la créance compensante résulte elle-même d'un titre
exécutoire (TF, 5D_180/2012 du 31 janvier 2013, c. 3.3.2 ; ATF 136 III 624
précité, c. 4.2.1 p. 625 ; ATF 115 III 97, c. 4 p. 100 et les références citées,
JT 1991 II 47) – est suffisante pour comprendre les raisons qui ont guidé le
premier juge dans sa décision. De toute manière, la cour de céans dispose
d’un pouvoir d’examen similaire à celui du premier juge, qui a statué sur
dossier. Elle peut ainsi réparer les lacunes du prononcé, par exemple sur
le point soulevé, ainsi que sur l’absence de toute motivation sur le taux et
le point de départ des intérêts moratoires.
Mal fondé, le grief doit être rejeté.
IV. a) Le poursuivant qui allègue avoir un titre de mainlevée
définitive doit en établir l’existence matérielle. Il doit également établir la
triple identité, entre le créancier désigné dans le jugement et le

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poursuivant, entre le débiteur désigné et le poursuivi, de même qu’entre
la créance déduite en poursuite et la créance reconnue dans le titre. Ce
sont des éléments que le juge de la mainlevée doit vérifier d’office
(Gilliéron, Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la
faillite, nn. 10-13 ad art. 81 LP ; Panchaud/Caprez, La mainlevée
d'opposition, § 17, 20 et 25 ; cf. entre autres CPF 23 octobre 2013/423).
b) La recourante ne conteste pas que l’intimé soit titulaire de
la créance en poursuite. Elle soutient que, comme celui-ci, dans le cadre
de sa faillite, n’a pas déclaré à l’office des faillites la créance litigieuse
parmi les éléments de son patrimoine, il n’a plus le pouvoir d’en disposer.
Elle en veut pour preuve l’avis de l’office des faillites adressé le 24
septembre 2013, interdisant à B.U.________ de payer à l’intimé. Au surplus,
elle relève que la dissimulation d’actifs dans la faillite peut être qualifiée
de banqueroute frauduleuse au sens de l’art. 163 CP, et qu’il « est
proprement hallucinant que le premier juge, plutôt que de dénoncer de
tels agissements à l’autorité pénale, ce qui semble être le devoir de tout
magistrat et ne semble pas avoir été fait, prête la main, par le prononcé
qu’il a rendu, à la finalisation d’une opération de détournement d’actif au
profit de B.________ et au détriment de ses créanciers ». La recourante en
déduit que la décision attaquée est arbitraire. Enfin, elle qualifie d’abus de
droit le fait que l’intéressé soit au bénéfice de l’assistance judiciaire et
puisse compter sur le concours d’un avocat.
Quant à l’intimé, il qualifie pour sa part le recours d’abusif. Il
conteste l’argument selon lequel il n’aurait pas eu le pouvoir d’intenter
des poursuites, et relève que cette question n’a pas de lien avec le fait
que, s’il parvenait à recouvrer son dû, il doive en informer l’office des
faillites, ce qu’il ferait « bien évidemment ». Au surplus, il conteste les
accusations « injustifiées » et « aucunement établies » de la recourante.
c) En l’espèce, il ressort de l’extrait du registre du commerce
accessible par internet (dont le contenu est notoire, cf. TF 6B_622/2013 du
6 février 2013, c. 2 ; ATF 138 II 557 c. 6.2 pp. 563 ss), relatif à la raison
individuelle « J.________, B.________ » et des pièces au dossier que l’intimé

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a fait l’objet d’une procédure de faillite, et non de saisie, en raison du fait
qu’il a été inscrit au registre du commerce jusqu’au 9 mars 2012, date à
laquelle son entreprise individuelle de café-restaurant a été radiée par
suite de cessation d’activité (art. 40 al. 1 LP). Sa faillite a été prononcée le
7 juin 2012 ; elle a été suspendue pour défaut d’actif le 31 juillet 2012, et
clôturée pour le même motif le 28 août 2012. Quant à la créance en
poursuite, qui a pris naissance le 24 février 2012, elle a été dissimulée par
l’intéressé, qui ne l’a pas déclarée à l’office des faillites.
Selon l’art. 222 al. 1 LP, le failli est tenu, sous menace des
peines prévues par la loi – soit une peine privative de liberté de cinq ans
ou une peine pécuniaire pour la banqueroute frauduleuse de l’art. 163 ch.
1 CP (Code pénal suisse du 21 décembre 1937, RS 311.0), réalisée
notamment en cas de dissimulation de valeurs patrimoniales, et une peine
d’amende en cas d’inobservation par le débiteur des règles de la
procédure pour dettes et la faillite de l’art. 323 ch. 4 CP, réalisé si le failli
n’indique pas tous ses biens à l’office des faillites – d’indiquer tous ses
biens à l’office des faillites et de les mettre à sa disposition.
La recourante a raison de relever la probable commission des
infraction et contravention pénales précitées par l’intimé. Toutefois, cette
question n’a pas d’incidence sur la procédure de poursuite, et il ne saurait
y avoir d’arbitraire ni d’abus de droit à appliquer strictement les règles de
la LP. Il s’agit donc d’examiner si, du point de vue de la LP, le
dessaisissement du failli qui a eu lieu à la date de l’ouverture de sa faillite
a aussi porté, du point de vue matériel et temporel, sur la créance
dissimulée, de telle sorte qu’à la date de la réquisition de poursuite en
juillet 2013, l’intimé ne pouvait plus entamer une procédure d’exécution
forcée de cette créance, ou si, après la suspension de la faillite faute
d’actif, il fallait une décision (de l’office ou du juge) pour opérer une
mainmise sur cet élément du patrimoine du failli.
Selon l’art. 197 al. 1 LP, tout le patrimoine du failli au moment
de l’ouverture de la faillite forme une seule masse (la masse en faillite)
affectée au désintéressement collectif des créanciers. En sont exceptés les

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objets et créances insaisissables selon l’art. 92 LP. Mis à part les biens
insaisissables, la loi dessaisit le failli de l’entier de son patrimoine, ce
dessaisissement étant une mainmise de droit public, procurant par ce
moyen aux créanciers le droit d’être désintéressés sur ce patrimoine (ATF
134 III 643 c. 5.5.2 p. 653 ; ATF 111 III 73, c. 2, JT 1988 II 15, 17 ; ATF 93 III
107, JT 1968 II 21, c. 7). Font ainsi partie de la masse active tous les droits
patrimoniaux saisissables dont le failli est titulaire au moment de
l'ouverture de la faillite (art. 197 al. 1 LP) et ceux qui lui échoient après
l'ouverture de la faillite jusqu'à sa clôture (art. 197 al. 2 LP), quel que soit
le lieu où ils sont localisés (ATF 134 III 643 c. 5.5.2 précité ; Romy, in
Dallèves/Foëx/Jeandin (éd.), Poursuite et faillite, Commentaire romand, n.
4 ss ad art. 197 LP, p. 874 ss). Les créances du failli à l’encontre de tiers
font ainsi partie de la masse active (Romy, op. cit., n. 11 ad art. 197 LP, p.
875).
D’après l’art. 204 al. 1 LP, sont nuls à l’égard des créanciers
tous actes par lesquels le débiteur aurait disposé, depuis l’ouverture de la
faillite, de biens appartenant à la masse. L’art. 204 LP ne signifie pas que
les droits patrimoniaux composant la masse active sont transférés à la
communauté des intervenants ; le failli en reste titulaire jusqu’à leur
réalisation (notamment, s’agissant de créances, jusqu’à leur paiement à
l’office des faillite ou à l’administration de la faillite) ; il en est cependant
dessaisi, ce qui signifie que, dès l’ouverture de la faillite, il n’a plus le droit
de les gérer, de les administrer, ou d’en disposer (Gilliéron, op. cit., n. 9 ad
art. 197 LP, p. 280). En particulier, le failli ne peut plus encaisser de
créances, sous peine de se rendre coupable de détournement de valeurs
patrimoniales mises sous mains de justice (art. 169 CP ; art. 205 al. 1
première phrase LP ; Gilliéron, ibidem ; Romy, op. cit., n. 5 ad art. 204 LP,
p. 896).
Le dessaisissement prend fin à la clôture de la faillite ; il
continue toutefois de s’appliquer aux biens découverts après la faillite, qui
tombent sous le coup de l’art. 269 LP (Romy, op. cit., n. 6 ad art. 204 LP,
p. 897). D’après l’art. 269 al. 1 LP, lorsque, la faillite clôturée, l’on
découvre des biens qui ont échappé à la liquidation, l’office en prend

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possession, les réalise, et en distribue le produit sans autre formalité entre
les créanciers perdants, suivant leur rang. Toutefois, lorsque la faillite a
été suspendue faute d’actif, l’art. 269 LP ne s’applique pas ; en effet, dès
que le juge a prononcé la suspension de la faillite, l’office n’a plus la
qualité pour poursuivre la réalisation de prétendus actifs (TF 7B.256/2002
du 27 janvier 2003, c. 1.2 ; SJ 1995, p. 703 ; SJ 1985, p. 543 ; ATF 90 II
247, c. 2 p. 252, JT 1965 I 147 ; ATF 87 III 72, c. 3 p. 78, JT 1961 II 104,
spéc. 109 ; Gilliéron, op. cit., n. 12 ad art. 269 LP, p. 1015 et les arrêts
cités ; Vouilloz, in Commentaire romand , n. 7 ad art. 230 LP, p. 1012). La
faillite doit être ouverte à nouveau (ATF 102 III 78 ; Vouilloz, ibidem). Ainsi,
si l’office apprend après la suspension l’existence d’actifs susceptibles de
couvrir au moins les frais de liquidation sommaire, il doit en informer le
juge de la faillite, qui décidera de l’ouverture d’une procédure sommaire
ou éventuellement ordinaire (TF 7B.256/2002 du 27 janvier 2003, c. 1.2 ;
ATF 110 II 396, JT 1985 I 281 ; ATF 90 III 41 ; ATF 87 III 72, JT 1961 II 109 ;
ATF 53 III 187, SJ 1928 p. 65 ; Staehelin, in Staehelin/Bauer/Staehelin (éd.),
Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, II, Basler Kommentar,
n. 2 ad art. 269 SchKG, p. 2322 et les réf. cit. ; Vouilloz, op. cit., n. 7 ad art.
269 LP, p. 1012 ; Vouilloz, La suspension de la faillite faute d’actif,
Pratique Juridique Actuelle, 65/2001, pp. 81 ss, spéc. 82 ;
Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und
Konkurs, 4ème éd., n. 4 ad art. 230 SchKG, p. 358).
d) En l’occurrence, il ressort des principes exposés ci-dessus
que la créance dissimulée faisait bien partie de la masse (active) en faillite
de B.________. Toutefois, le dessaisissement qui s’est produit à l’ouverture
de la faillite a pris fin lors de la clôture de celle-ci, le 28 août 2012. Comme
l’art. 269 LP n’était pas applicable s’agissant d’une faillite suspendue faute
d’actif, le failli avait la faculté de notifier un commandement de payer à la
recourante et à son époux tant que la faillite suspendue n’était pas à
nouveau ouverte. Or, au vu de sa réponse du 24 septembre 2013 à
B.U.________, l’office des faillites n’avait, à cette date, pas encore informé
le juge de la faillite de l’existence d’une créance non inventoriée de
30'000 francs. Par conséquent, à la date de la réquisition de poursuite puis
de la notification du commandement de payer le 8 juillet 2013, le juge

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n’avait pas encore prononcé la réouverture de la faillite. L’intimé avait
donc la faculté de faire notifier valablement un commandement de payer
pour obtenir l’exécution forcée de la créance litigieuse.
Partant, l’argument de la recourante doit être rejeté. Il n’est
donc pas nécessaire d’examiner les conséquences d’une éventuelle
admission de ce moyen, notamment si l’acte était nul ou annulable (la
doctrine relevant que le terme « nullité » de l’art. 204 LP est impropre ; cf.
par ex. Romy, op. cit., n. 14 ad art. 204 LP, p. 899 et les réf. cit.), et si la
débitrice poursuivie pouvait s’en prévaloir.
En revanche, il se justifie, pour les raisons exposées
précédemment (cf. supra let. c) et d)) de transmettre la présente décision
à l’office des faillites pour une éventuelle réouverture de la faillite ainsi
qu’au Ministère public pour toute suite pénale utile.
e) La reconnaissance de dette justifie la mainlevée contre
celui que le titre désigne comme débiteur (Panchaud/Caprez, op. cit., §
20). En l’espèce, la transaction du 24 février 2012 désigne deux
débiteurs : la recourante et son époux B.U.________. L'engagement pris en
commun par deux personnes n'implique pas nécessairement la solidarité
entre elles. Il importe dès lors de déterminer s’il y a engagement solidaire
de la recourante.
Selon l'art. 143 CO (Code des obligations du 30 mars 1911, RS
220), il y a solidarité entre plusieurs débiteurs lorsque ceux-ci déclarent
s'obliger de manière qu'à l'égard du créancier, chacun d'eux soit tenu pour
le tout (al. 1). A défaut d'une telle déclaration, la solidarité n’existe que
dans les cas prévus par la loi (al. 2).
En cas de pluralité de débiteurs, la solidarité ne se présume
pas. La solidarité conventionnelle suppose que les codébiteurs solidaires
adressent au créancier une déclaration dans ce sens (Romy, op. cit., n. 5
ad art. 143 CO). En cas de doute, il convient d'opter pour la divisibilité de
la dette (CPF, 16 août 2001/340 ; CPF, 3 novembre 1994/669).

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En l'absence de déclaration expresse, la solidarité passive peut
cependant être déduite d'éléments ou de circonstances démontrant que
les débiteurs ont eu l'intention de s'engager solidairement entre eux
(Romy, op. cit., n. 7 ad art. 143 CO ; Schnyder, Basler Kommentar, n. 7 ad
art. 143 CO ; Engel, Traité des obligations en droit suisse, 2e éd., p. 837).
Ces circonstances doivent être interprétées d'après le principe de la
confiance, mais elles doivent être indubitables (ATF 123 III 53 cons. 5a,
rés. in JT 1999 I 179 ; ATF 49 III 205 cons. 4 non traduit in JT 1925 Il 18).
Elles peuvent résulter par exemple de l'interdépendance des dispositions
d'un contrat ou d'éléments de fait particuliers (ATF 116 Il 707 cons. 3, JT
1991 I 357), notamment du fait que des partenaires ont entrepris
ensemble la réalisation d'un but commun (RSJ 1994 p. 218, n. 26, RVJ
1992 p. 346 cons. 3). Ainsi, la jurisprudence a retenu la solidarité passive
entre des époux débiteurs de factures pour la construction d'une maison
familiale, entre des époux qui avaient contracté ensemble un emprunt
pour faire face à leurs besoins communs ou qui avaient reçu un prêt dont
ils ont garanti le remboursement par une cession de salaire (Romy, op.
cit., n. 7 in fine ad art. 143 CO et les références citées aux notes
infrapaginales nn. 19 à 21).
En l'espèce, la transaction du 24 février 2012 ne mentionne
pas expressément un engagement solidaire. Toutefois on peut déduire des
modalités de remboursement, qui ne précisent pas quelle fraction de la
dette devait être assumée par l’un ou l’autre des époux U.________,
l'existence de circonstances particulières renversant la présomption de
divisibilité de la dette. Par ailleurs, la recourante n’a pas contesté le
montant de la dette en tant que tel.
V. Dans ces conditions, l’intimé dispose d’un titre à la mainlevée
définitive à l’encontre de la recourante pour la somme de 65'000 francs.
L’intimé admet que, sur ce montant, 35'000 fr. ont déjà été payés, de
sorte que le solde dû s’établit à 30'000 francs. La recourante ne fait pas
valoir ni a fortiori n’établit au sens strict défini par la jurisprudence rendue

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à propos de l’art. 81 al. 1 LP avoir éteint tout ou partie de ce solde. En
particulier, elle n’invoque plus en seconde instance le moyen tiré de la
compensation. Au demeurant, ce moyen ne reposait pas sur un titre qui
aurait, lui aussi, justifié une mainlevée définitive, de sorte qu’il aurait de
toute manière dû être rejeté. Le jugement doit donc être confirmé en tant
qu’il prononce la mainlevée définitive de l’opposition à hauteur de 30'000
francs.
Le premier juge a en outre alloué sur cette somme un intérêt
moratoire à 3 % l’an dès le 6 juillet 2013, sans développer une quelconque
motivation. Sur le taux de l’intérêt, le jugement peut aussi être confirmé,
le taux de 3 % étant inférieur au taux légal de 5 % de l’art. 104 al. 1 CO.
En revanche, le point de départ de l’intérêt est incorrect, dans la mesure
où le dossier ne comporte aucun acte antérieur au commandement de
payer pouvant valoir interpellation. L’acte daté du 31 mai 2013 pourrait
être interprété comme tel, mais on ne sait quand il a été envoyé ni quand
il a été reçu par la recourante ; il a été reçu avant la réponse d’O.________
SA du 15 juillet 2013, mais cette date est postérieure à la notification du
commandement de payer. Le commandement de payer ayant été notifié à
la recourante le 8 juillet 2013, ce n’est donc que dès le lendemain 9 juillet
2013 que l’intérêt moratoire pouvait courir.
On relèvera encore que, eu égard à l’injonction du 24
septembre 2013 de l’office des faillites et au possible dessaisissement de
l’intimé à la suite d’une éventuelle réouverture de la faillite, le paiement
de la dette, en capital et intérêt peut être effectué en mains de l’office des
poursuites conformément à l’art. 12 LP.
VI. Au vu de ce qui précède, le recours doit être admis très
partiellement, sur un point très accessoire, et le jugement réformé en son
chiffre I en ce sens que la mainlevée définitive de l’opposition est
prononcée à concurrence de 30'000 fr. plus intérêt à 3 % l’an dès le 9
juillet 2013, les autres chiffres étant inchangés.

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Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 570 fr.,
sont mis la charge de la recourante, qui succombe sur l’essentiel (art. 106
al. 1 CPC).
Le conseil d’office de l’intimé a déposé une liste d’opérations
évaluant à 2h05 le temps consacré aux opérations de seconde instance, et
mentionnant 9 fr. de frais de timbres. Pour arrêter l’indemnité du conseil
d’office de l’intimé, il convient de retenir ces indications et d’appliquer le
tarif horaire de 180 fr. prévu par l’art. 2 al. 1 let. a RAJ (Règlement sur
l’assistance judiciaire en matière civile du 7 décembre 2010, RSV
211.02.3). Ainsi l’indemnité d’office de Me Julien Gafner doit-elle être
arrêtée à 375 fr. à titre de défraiement, et 9 fr. à titre de débours,
montants auxquels s’ajoute la TVA, par 30 fr. 70, ce qui donne un total de
414 fr. 70.
L’intimé a droit à des dépens qu’il convient d’arrêter à 750
francs.
Par ces motifs,
la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos en sa qualité d'autorité
de recours en matière sommaire de poursuites,
prononce :
I. Le recours est très partiellement admis.
II. Le prononcé est réformé en ce sens que l’opposition formée
par A.U.________ au commandement de payer n° 6'698'056 de
l’Office des poursuites du district de La Riviera-Pays-d’Enhaut,
notifié à la requête de B.________, est définitivement levée à
concurrence de 30'000 fr. (trente mille francs), plus intérêt à 3
% l’an dès le 9 juillet 2013.
Il est confirmé pour le surplus.

- 23 -
III. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 570 fr.
(cinq cent septante francs), sont mis à la charge de la
recourante.
IV. L’indemnité d’office de Me Julien Gafner, conseil de l’intimé
B.________, est arrêtée à 414 fr. 70 (quatre cent quatorze
francs et septante centimes), débours et TVA compris.
V. Le bénéficiaire de l’assistance judiciaire est, dans la mesure de
l’art. 123 CPC, tenu au remboursement de l’indemnité du
conseil d’office mise à la charge de l’Etat.
VI. La recourante A.U.________ doit verser à l’intimé B.________ la
somme de 750 fr. (sept cent cinquante francs) à titre de
dépens de deuxième instance.
VII. L'arrêt est exécutoire.
Le président : La greffière :
Du 7 juillet 2014
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, prend date de ce jour.
Il est notifié, par l'envoi de photocopies, à :
- Mme A.U.________,
- Me Julien Gafner, avocat (pour B.________).

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Il est en outre communiqué à :
- l’Office des faillites de l’arrondissement de l’Est vaudois,
- le Ministère public d’arrondissement de l’Est vaudois.
La Cour des poursuites et faillites considère que la valeur
litigieuse est de 30’000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, au moins à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins
que la contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74
LTF). Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Cet arrêt est communiqué à :
- Mme le Juge de paix du district de La Riviera-Pays-d’Enhaut.
La greffière :