vd_gerichte · ZI09.010832 · 2010-06-24 · fr
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TRIBUNAL CANTONAL PP 7/09 - 29/2010
CO UR DE S ASSURANCES S OCIALES
_____________________________________________
Jugement du 24 juin 2010
_____________________
Présidence de M. ABRECHT
Juges : Mmes Rossier et Férolles, assesseurs
Greffier : M. Addor
*****
Cause pendante entre :
Q.________, à Naz, demandeur, représenté par Me Philippe Nordmann,
avocat à Lausanne,
et
INSTITUTION DE PREVOYANCE C.________, à Lausanne, défenderesse.
_______________
Art. 24 al. 1 OPP 2
406

- 2 -
E n f a i t :
A. a) Q.________, né en 1958, marié, père de cinq enfants, a été
affilié à l'institution de prévoyance C.________ dès le 24 février 1992 au
titre de la prévoyance professionnelle en tant qu'employé de l'entreprise
J.________ SA dans le cadre du contrat d'assurance-collective LPP, groupe
n° 872, police de prévoyance professionnelle n° [...]. J.________ SA et
l'institution de prévoyance C.________ ont en outre conclu un contrat
d'assurance de prévoyance professionnelle extra-obligatoire, groupe n°
1363, en date du 11 mars 1996.
J.________ SA a été inscrite au registre du commerce le [...]. Son
but est la promotion, l'étude, l'engineering et la maîtrise d'œuvre,
principalement à l'étranger, d'entreprises industrielles, commerciales et de
travaux. Q.________ en est l'administrateur avec signature individuelle
depuis le 17 janvier 2005.
b) Le 23 février 2000, J.________ SA a adressé un avis de
mutation à l'institution de prévoyance C.________ pour la prévoyance
professionnelle n° [...] portant le traitement annuel AVS de Q.________ à
97'500 fr.
A la suite d'un accident vasculaire cérébral, Q.________ a été
incapable de travailler à 100% dès le 10 mars 2000.
Le 22 mars 2000, J.________ SA a adressé un nouvel avis de
mutation à l'institution de prévoyance C.________ pour la police de
prévoyance professionnelle n° [...] de Q.________ portant son traitement
annuel AVS à 102'660 fr.
Un certificat d'assurance a été établi au 1er juin 2000. Il en
ressort notamment que le salaire annuel annoncé était de 102'660 fr., que
la rente annuelle d'invalidité était de 14'551 fr. 80 et que la rente annuelle
d'enfant d'invalide était de 2'910 fr. 60.

- 3 -
Le 23 août 2001, l'institution de prévoyance C.________ a
informé Q.________ qu'une rente entière annuelle d'invalidité de 14'715 fr.
pourrait lui être servie dès le 1er mars 2001, soit après un délai d'attente
de 12 mois.
c) Dans le cadre de la révision du dossier, le 31 août 2007,
l'institution de prévoyance C.________ a prié J.________ SA d'indiquer le gain
annuel auquel Q.________ pourrait prétendre à 100% s'il n'était pas atteint
dans sa santé. Le 4 septembre 2007, Q.________ a répondu que ce gain
était de 110'306 fr.
Le 21 décembre 2007, l'institution de prévoyance C.________,
après avoir procédé à un calcul de surindemnisation, a informé Q.________
qu'elle avait omis de tenir compte dans son calcul de surindemnisation de
2003 de la naissance de la fille de l'intéressé. Or, à la suite de cette
modification, les prestations servies auraient dû être réduites dès le 1er
février 2003. Il était cependant précisé qu'à titre exceptionnel, il ne serait
procédé à aucune modification des rentes versées à tort pour la période
du 1er février 2003 au 30 novembre 2007, soit un montant de 66'894 fr.
30. Une rente annuelle d'invalidité de 8'647 fr. 20 serait dès lors servie
dès le 1er janvier 2008. Ce calcul se fondait sur un gain mensuel présumé
perdu de 10'064 fr. 50. Quant au salaire versé par l'employeur, il s'élevait
à 1'509 fr. 50.
Le 3 janvier 2008, Q.________ a demandé à l'institution de
prévoyance C.________ des explications quant à la méthode de calcul
utilisée pour déterminer le gain mensuel présumé perdu.
Le 8 janvier 2008, l'institution de prévoyance C.________ a
répondu à l'intéressé que le calcul du salaire présumé perdu s'établissait
comme suit:
Salaire figé au moment de l'incapacité de travail: 102'660 fr.
Salaire réalisé en 2007 (1'509 fr. 50 x 12): 18'114 fr.

- 4 -
Salaire présumé perdu: 120'774 fr.
L'institution de prévoyance C.________ expliquait qu'elle avait
opté pour le salaire présumé perdu le plus favorable dans la mesure où
J.________ SA avait indiqué que le salaire annuel auquel pouvait prétendre
à 100% sans atteinte à la santé Q.________ s'élevait à 110'306 fr.
d) Faisant suite à des observations apportées par Q.________,
l'institution de prévoyance C.________ a porté le 18 janvier 2008 le gain
annuel présumé perdu à 130'860 fr. Elle a tenu compte d'une prime
annuelle moyenne de 15'000 fr. et d'un salaire mensuel de 1'200 fr. non
versé au mois de décembre 2007. Du calcul de surindemnisation effectué,
il ressortait un salaire mensuel présumé perdu de 10'905 fr.
e) Dans une correspondance du 4 février 2008 adressée à
Q.________, l'institution de prévoyance C.________ a informé ce dernier qu'il
serait, dès le 1er janvier 2008, mis au bénéfice d'une rente annuelle
réduite d'invalidité de 10'174 fr. 20, ainsi que d'une rente annuelle réduite
d'enfant d'invalide, soit pour ses cinq enfants, 9'961 fr. 80. Etait joint à
cette missive un calcul de surindemnisation lequel se présente comme
suit:
Salaire dont on peut présumer que vous êtes privé Fr.
10'064.50
Période dès le 01.01.2008 Nombre de mois: 1
Prestations de base versées par l'AI en: 2008
- assuré Fr.
- conjoint 2'060.00
- enfants Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 824.00 Fr.
0.00
Fr.
4'120.00
Salaire versé par l'employeur (moyenne annuelle) Fr.
1'200.00
Total des revenus à prendre en compte: Fr.
7'380.00
./. 90% du gain présumé perdu Fr.
9'058.00
Différence entre les revenus et le salaire présumé Fr.
perdu 1'678.00
Rentes de base assurées par l'institution de prévoyance C.________ en: 2008
- rente d'invalidité Fr.
- rentes d'enfant Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 252.60 1'277.05

- 5 -
Fr.
1'263.00
Fr. 2'540.05
Prestations effectivement versées: Fr.
1'678.00
Le 7 mars 2008, Q.________ a adressé à l'institution de
prévoyance C.________ un projet de contrat de travail avec la société
J.________ SA pour une durée déterminée, soit jusqu'au 31 décembre 2008.
Ce projet prévoyait que Q.________ serait engagé en tant qu'administrateur
de la société J.________ SA dès le 1er mars 2008 pour un salaire mensuel de
300 fr. selon un horaire de travail variable.
Le 14 avril 2008, Q.________ a adressé une nouvelle
correspondance à l'institution de prévoyance C.________ quant aux
éléments à prendre en compte dans le calcul du salaire présumé perdu.
Après avoir pris en considération les remarques faites par
Q.________, l'institution de prévoyance C.________ a procédé au calcul
suivant en date du 16 mai 2008:
Salaire figé au moment de l'incapacité de travail: 102'660 fr.
Indexation du salaire: 6'368 fr.
Salaire réalisé dès mars 2008 (Fr. 300 x 12): 3'600 fr.
Salaire présumé perdu: 112'628 fr.
Le total des rentes mensuelles de l'assurance-invalidité
s'élevait à 6'180 fr. Il s'y ajoutait un salaire mensuel de 300 fr. versé par
l'employeur. Il en résultait, dès le 1er mars 2008, une rente annuelle
d'invalidité réduite de 11'926 fr. 80 et une rente annuelle réduite d'enfant
d'invalide de 11'678 fr. 40 pour les 5 enfants de Q.________.
f) Le 1er octobre 2008, Q.________, désormais représenté par
Me Philippe Nordmann, a adressé à l'institution de prévoyance C.________
une correspondance du 18 juillet 2008 de l'administrateur de la société
H.________ SA, N.________, qui avait repris les contrats de J.________ SA.
Cette lettre avait la teneur suivante:

- 6 -
"Monsieur,
Pour donner suite à notre entretien du 7 juillet dernier et pour
répondre à vos différentes questions, nous confirmons avoir acheté
à la société J.________ SA, des contrats d'entretiens de nettoyage,
pour un montant mensuel de CHF 49'377.00.
Ces contrats ont été l'unique base de démarrage de la société
H.________ SA.
La négociation de ces contrats a été faite entre M. Q.________ et moi-
même, de novembre 2003 à avril 2004. Durant toutes nos
transactions, M. Q.________ a relevé que la seule raison pour laquelle
il cédait ces contrats était son état de santé.
La qualité commerciale de ces contrats s'est avérée bonne; sur 36
clients d'origine 1 seul a dénoncé son contrat à l'échéance.
La base de ces contrats a permis de développer un C.A. mensuel de
CHF de 49'377.00 en 2004 à 170'000.00 actuellement.
De ces chiffres, il ressort que le salaire envisageable pour un
délégué commercial. Ce à quoi aurait pu prétendre Monsieur
Q.________ s'il n'avait pas été atteint dans sa santé, serait d'un
montant annuel de CHF 150'000.00 à CHF 200'000.-.
[Salutations]".
L'institution de prévoyance C.________ était donc invitée sur
cette base à revoir le calcul du gain présumé perdu, en considérant que le
revenu de Q.________ se situerait en 2008 entre 150'000 et 200'000 fr. en
bonne santé, de sorte qu'il serait équitable de retenir la moyenne de
175'000 fr. par année, dont le 90% représente 157'500 fr.
Etait joint à la lettre de la société H.________ SA un comparatif
du chiffre d'affaires réalisé par J.________ SA de 1998 à 2006:
1998 1'241'369 fr. 50
1999 1'450'155 fr. 75
2000 1'782'010 fr. 38
2001 1'456'130 fr. 09
2002 1'158'547 fr. 15
2003 1'128'628 fr. 15
2004 1'187'762 fr. 02
2005 704'183 fr. 52
2006 763'120 fr. 99

- 7 -
En regard de l'année 2000, la précision "10 mars 2000
Accident vasculaire Q.________" était apportée; pour 2004 figurait la
mention "Vente des contrats "Service plus" à N.________". Ce document
portait le timbre humide de J.________ SA et récapitulait les comptes de
pertes et profits pour l'ensemble des années en question, également
joints.
Le 13 novembre 2008, l'institution de prévoyance C.________ a
adressé le courrier suivant au conseil de Q.________:
"(…)
Préliminairement, nous attirons votre attention sur le fait que les
correspondances et rectifications dont vous faites état, n'ont eu pour
objet que le calcul de surindemnisation et non la révision de la rente
invalidité de M. Q.________.
Cela étant, aucun élément ne justifie de prendre en compte un gain
présumé perdu supérieur à celui qui figure dans notre dernier calcul
de surindemnisation. En effet, M. Q.________ était employé par la
société J.________ SA et non pas par la [société] H.________ SA. Il
n'apparaît à aucun moment qu'il ait été question de transférer votre
client dans cette nouvelle société.
La négociation des contrats que vous mentionnez relève d'une
situation extraordinaire qui n'a rien à voir avec la progression
salariale linéaire d'un délégué commercial usuel. Un tel contexte
insolite justifie à lui seul de hautes exigences en matière de preuve.
En l'espèce, il n'en est rien puisque votre argumentaire ne permet
nullement d'établir les bases prises en considération pour la
détermination d'un tel salaire. Il apparaît également quelque peu
surprenant qu'une société tierce se prononce sur le revenu
hypothétique d'un employé qui ne travaille pas pour son compte. Par
voie de conséquence, il est permis d'émettre des doutes sur le degré
de vraisemblance prépondérante de tels allégués.
Cela étant, au vu des pièces du dossier, il subsiste un élément fort
troublant. En effet, le 4 septembre 2007 la société J.________ SA
confirmait, en réponse à notre demande du 31 août 2007, que le
gain annuel auquel votre client pourrait prétendre à 100% s'il n'était
pas atteint dans sa santé serait de Fr. 110'306.- (copie remise en
annexe).
Or, dans son courrier du 18 juillet 2008, H.________ SA, se basant sur
son chiffre d'affaires mensuel, évalue le salaire d'un délégué
commercial entre Fr. 150'000.- et Fr. 200'000.-. De là, il ressort que
la négociation des contrats dont vous faites état, avait
nécessairement déjà été pris en compte au moment de la

- 8 -
détermination du salaire hypothétique précité de Fr. 110'306.-.
Prétendre l'inverse serait contraire à la bonne foi.
Dès lors, au vu de ce qui précède, vous comprendrez aisément qu'en
l'absence de preuves tangibles voire d'éléments contradictoires,
nous ne puissions donner une suite favorable à votre demande.
[Salutations]".
Un nouvel échange de correspondances n'a pas modifié la
position de l'institution de prévoyance C.________, qui, dans une lettre du
17 décembre 2008, a renvoyé à sa lettre du 13 novembre 2008,
considérant pour le surplus qu'il n'était pas établi que l'évolution négative
du chiffre d'affaires de la société J.________ SA était dû à l'invalidité de
Q.________ et non pas à d'autres facteurs, telle que l'évolution du marché
par exemple.
B. Par demande du 17 mars 2009, Q.________ "conclut avec
dépens au versement, pour lui et ses 5 enfants, d'une rente mensuelle dès
le 1er janvier 2008 de 2'425 fr. 40 par mois, valeur 2000, augmentée de
l'indexation 2000-2008, sous déduction des sommes versées dès le 1er
janvier 2008, avec intérêt à 5% l'an dès chacune des échéances, le tout
sous réserve d'indexations ultérieures et d'augmentations en fonction du
disponible de rentes de prévoyance professionnelle dès l'indépendance
financière de chacun des enfants, à concurrence maximale des prestations
assurées."
Il soutient pour l'essentiel que, sans invalidité, son revenu
annuel serait d'environ 175'000 fr. au minimum. Pour l'année 2008, le
demandeur procède au calcul du plafond, soit:
plafond LPP: 70,5% de 174'000 fr. x 90% 110'250 fr.
plafond extra-obligatoire: 29,5% de 102'660 fr. x 100% 30'285 fr.
par an: 140'535 fr.
par mois: 11'711 fr.
Le demandeur rappelle ensuite que le total des rentes
mensuelles versées par l'assurance-invalidité s'élève à 6'480 fr. (recte:

- 9 -
6'180 fr.), montant auquel il y a lieu d'ajouter un revenu mensuel de 300
fr. La rente mensuelle d'invalidité de la prévoyance professionnelle s'élève
ainsi à 4'931 fr. (11'711 fr. ./. 6'480 fr. ./. 300 fr.). S'appuyant sur le
certificat d'assurance du 1er juin 2000, il expose que les rentes annuelles
assurées d'invalidité sont de 14'551 fr. 80 et de 2'910 fr. 60 pour chacun
des 5 enfants, soit au total 29'104 fr. 80, d'où une rente d'invalidité
mensuelle de 2'425 fr. 40, laquelle doit dès lors être intégralement versée,
sans réduction.
Dans sa réponse du 4 juin 2009, l'institution de prévoyance
C.________ demande à la Cour de céans de rejeter avec suite de frais et
dépens les conclusions de la demande. Elle considère qu'il y a lieu de s'en
tenir au gain annuel présumé perdu de 110'306 fr. indiqué par le
demandeur lui-même. Le gain de 175'000 fr. articulé par le demandeur
relève selon la défenderesse de l'utopie et ne repose sur aucun
fondement. Le calcul du demandeur tombe donc à faux. Au surplus, la
défenderesse relève que le calcul du demandeur distinguant la part
obligatoire et la part extra-obligatoire n'a pas lieu d'être, dans la mesure
où le contrat de prévoyance professionnelle extra-obligatoire du 11 mars
1996 ne prévoit pas de prestations d'invalidité.
Dans sa réplique du 27 août 2009, le demandeur déclare
prendre acte que sa rente d'invalidité découle de la prévoyance
obligatoire (minimale LPP) et qu'il n'y a pas de couverture d'invalidité en
prévoyance extra-obligatoire. Le calcul du plafonnement mensuel est ainsi
le suivant:
plafond LPP: 100% de 174'000 fr. x 90%, soit 156'000 fr., d'où un plafond
mensuel de 13'050 fr., montant qu'il propose de retenir en le comparant
avec les calculs effectués dans la demande.
Il offre pour le surplus de prouver que, sans invalidité, il
percevrait un revenu annuel d'au moins 175'000 fr.

- 10 -
Dupliquant le 15 septembre 2009, la défenderesse confirme
implicitement les conclusions de sa réponse.
C. Une audience d'instruction a été tenue le 30 novembre 2009.
Le procès-verbal mentionne que, sur question de son conseil, le
demandeur a précisé qu'il avait indiqué, sur la lettre du 31 août 2007 à la
défenderesse, un revenu annuel à 100% de 110'306 fr. en se fondant sur
le salaire effectivement perçu en 2007 auprès de J.________ SA pour une
activité exercée à environ 12% rapportée à un taux d'activité de 100%; il a
déclaré qu'il ignorait tout des calculs de rentes et de plafonnement de
celles-ci. A.________, représentant commercial, a été entendu en qualité de
témoin. Il a déclaré ce qui suit:
"Je connais le demandeur depuis 1990; à l’époque il était au Centre
T.________. Il était le représentant de la société française J.________
France et était à ce titre le responsable de l’entretien du Centre
T.________. Il se posait la question de savoir quelles parties de
l’entretien du Centre T.________ la société J.________ SA pouvait faire
elle-même et quelles parties pouvait être sous-traitée par la société
P.________ dont j’étais l’un des deux patrons responsable de la partie
commerciale. Monsieur Q.________ m’a montré l’organigramme de
J.________ SA. Le demandeur avait selon mon souvenir une dizaine de
personnes sous ses ordres. J’ignore si J.________ SA avait à l’époque
d’autres activités que de s’occuper de la maintenance du Centre
T.________. Je suis parti de l’idée que J.________ SA avait l’intention de
développer d’autres activités. Depuis 1990, j’ai vu Monsieur
Q.________ au moins une fois par année notamment dans le cadre
d’une réunion annuelle avec les fournisseurs du Centre T.________.
J’ai eu des contacts professionnels avec le demandeur jusqu’en
2003. Je me suis rapproché du demandeur lorsqu’il a eu son
accident vasculaire cérébral en 2000; j’ai développé avec lui des
liens d’amitié forts. En 2001 ou 2002, le demandeur m’a indiqué
qu’il avait l’occasion d’acquérir la société J.________ SA qui, selon ce
que j’avais compris, était une filiale de la société française J.________
France. Je l’ai encouragé à acquérir une participation majoritaire
dans cette société. En 2001 ou 2002, Monsieur Q.________ a ainsi
acquis dans un premier temps une participation majoritaire, dans
mon souvenir de 80 % puis, dans un deuxième temps, la totalité du
capital-actions de J.________ SA. Dès début 2003, j’ai travaillé pour
J.________ SA comme responsable de l’activité commerciale; j’étais
engagé comme salarié à un taux d’activité de 50 %. Dès 1990, le
demandeur m’apparaissait comme le véritable patron de J.________
SA; il dirigeait cette filiale avec beaucoup d’énergie et beaucoup
d’idées et traitait avec les patrons d’autres sociétés d’égal à égal.
Après I’AVC du demandeur en 2000, J.________ France n’était pas
certaine de conserver le contrat de maintenance du Centre
T.________, il a même été question que l'institution de prévoyance
C.________ engage directement Monsieur Q.________ pour diriger la
maintenance du centre dont il connaissait tous les aspects

- 11 -
techniques. J’ignore quelle était la rémunération de Monsieur
Q.________ pour J.________ SA. Comme J.________ SA avait perdu le
contrat de maintenance du Centre T.________ et que le demandeur
devait trouver d’autres débouchés, le demandeur a fait appel à moi
pour le seconder dans la direction de la société. Je travaille
actuellement toujours pour J.________ SA à un taux de 40-50 %. Je
suis en arrière-plan, Monsieur Q.________ ayant réussi à trouver lui-
même de nouveaux débouchés pour la société et à en assumer la
direction. Dès 2004 environ, grâce au travail considérable fourni par
le demandeur qui a su démontrer ses capacités de dirigeant, la
société J.________ SA a connu un développement réjouissant. A mon
avis, les activités auraient pu être développées encore bien
davantage, si le demandeur n’avait pas eu son handicap, grâce à
ses capacités personnelles. En tant que simple collaborateur, je ne
saurais vous dire quel est actuellement le revenu que tire
actuellement Monsieur Q.________ de J.________ SA. Je pense qu’en
tant que directeur de filiale, Monsieur Q.________ compte tenu de ses
grandes capacités, aurait pu prétendre à un salaire compris entre
120 et 150’000 fr. Je suis persuadé qu’en tant que propriétaire de
J.________ SA et au vu de la manière dont il a développé cette
société, il aurait pu sans son handicap réaliser un revenu de l’ordre
de 150’000 fr. par année. Monsieur Q.________ a notamment réussi à
développer une société de services pour le nettoyage et le
déménagement des occupants du Centre T.________. Au vu de ce que
cela a rapporté à la société, il aurait certainement été en position de
négocier un salaire plus élevé. Je pense que sans son handicap
Monsieur Q.________ aurait gardé au sein de J.________ SA les contrats
de nettoyage qu’il a cédés à la [société] H.________ SA. L’affirmation
de la [société] H.________ SA dans sa lettre du 18 juillet 2008 (pièce
20) selon laquelle Monsieur Q.________ aurait pu prétendre à un
revenu annuel de 150’000 à 200’000 fr. me paraît plausible.
En réponse aux questions posées dans la liste écrite de la
défenderesse du 28 novembre 2009, je confirme que Monsieur
Q.________ était dirigeant de J.________ SA à l’époque de son
accident. Les fonctions de Monsieur Q.________ était susceptibles
d’évoluer en ce sens que J.________ SA aurait développé des activités
plus importantes, également en-dehors des contrats liés au Centre
T.________. Le développement par Monsieur Q.________ des activités
et des débouchés de la société lui permettait d’espérer une
progression salariale notable. Je connais peu de personnes qui avec
un handicap tel que celui qui affecte Monsieur Q.________ aurait
réussi à développer pareillement les activités d’une telle société."
Les parties se sont déterminées sur les déclarations du témoin.
Le 13 janvier 2010, le demandeur a estimé qu'il était établi au
degré de la vraisemblance prépondérante qu'il aurait pu réaliser un
revenu sans invalidité annuel de 150'000 fr. à 200'000 fr.
De son côté, la défenderesse a considéré le 19 février 2010
qu'il y avait lieu d'apprécier avec réserve les déclarations du témoin,

- 12 -
compte tenu des liens d'amitié qui l'unissent au demandeur. Elle relève
par ailleurs qu'il n'y a pas, au degré de la vraisemblance prépondérante,
d'indices concrets en faveur d'un revenu tel qu'allégué par le demandeur.
Elle maintient pour le surplus les conclusions formulées dans sa réponse
du 4 juin 2009.
E n d r o i t :
1. La loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure
administrative (LPA-VD, RSV 173.36), entrée en vigueur le 1er janvier
2009, est applicable aux actions de droit administratif soumises aux
autorités cantonales de la juridiction administrative. Il y a lieu d'appliquer
les règles des art. 106 ss LPA-VD sur l'action de droit administratif.
L'application, en l'espèce, des règles de procédure des art. 106 ss LPA-VD
satisfait aux exigences de l'art. 73 LPP (loi fédérale du 25 juin 1982 sur la
prévoyance professionnelle vieillesse, survivants et invalidité, RS 831.40),
qui pose des principes généraux pour les contestations en matière de
prévoyance professionnelle.
La Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal connaît
des contestations et prétentions en matière de responsabilité relatives à la
prévoyance professionnelle opposant institutions de prévoyance et de
libre passage, employeurs et ayants droit (art. 93 let. c LPA-VD). L'acte
introductif d'instance revêt la forme d'une action (ATF 129 V 27 consid.
2.1.1).
L'action du demandeur est recevable à la forme. Il y a donc
lieu d'entrer en matière.
2. En l'espèce, le demandeur réclame le paiement d'une rente
mensuelle d'invalidité de la prévoyance professionnelle de 2'425 fr. 40 dès
le 1er janvier 2008 en se fondant sur un gain présumé perdu (ci-après:
GPP) d'environ 175'000 fr. au minimum. Il ne conteste pas le montant des
rentes d'invalidité versées par l'assurance-invalidité (6'180 fr. par mois) ni

- 13 -
celui des rentes de base assurées par la défenderesse en 2008 (2'540 fr.
05 par mois) (cf. supra lettre A.e).
De son côté, la défenderesse considère qu'il n'a pas été rendu
vraisemblable que le gain présumé perdu du demandeur se serait élevé à
175'000 fr., de sorte que c'est sur la base d'un gain de 110'306 fr. tel
qu'annoncé par le demandeur lui-même le 4 septembre 2007 qu'il
convient de se fonder pour le calcul de la surindemnisation et, partant, de
la rente d'invalidité à servir.
3. Dans la demande, le demandeur effectue un calcul du
plafonnement pour la part LPP obligatoire et un calcul pour la part extra-
obligatoire. Il en infère ensuite le montant de la rente d'invalidité de 2'425
fr. 40 qu'il réclame.
En réponse, la défenderesse relève que le contrat de
prévoyance professionnelle extra-obligatoire du 11 mars 1996 ne prévoit
pas de prestations d'invalidité, ce dont le demandeur ne disconvient pas,
puisqu'il en prend expressément acte et propose un nouveau calcul du
montant du plafonnement mensuel en réplique, toujours sur la base d'un
GPP de 175'000 fr.
L'objet du litige se réduit donc à la question de savoir si la
défenderesse a correctement déterminé le gain annuel présumé perdu du
demandeur. En d'autres termes, la question à résoudre est celle du gain
annuel à prendre en considération pour le calcul de surindemnisation
depuis l'année 2008 à la suite de la révision du dossier.
4. a) Par gain annuel dont on peut présumer que l'intéressé est
privé, au sens de l'art. 24 al. 1 OPP 2 (ordonnance fédérale du 18 avril
1984 sur la prévoyance professionnelle vieillesse, survivants et invalidité,
RS 831.441.1), la jurisprudence a précisé qu'il fallait comprendre le salaire
hypothétique que l'assuré réaliserait sans invalidité, lequel ne correspond
pas forcément au gain effectivement obtenu avant la survenance de
l'éventualité assurée (ATF 125 V 163 consid. 3b; TF B 164/06 du 19

- 14 -
décembre 2007 consid. 2.5). Il existe à cet égard une étroite relation entre
le gain annuel dont on peut présumer que l'intéressé est privé et le revenu
sans invalidité déterminant dans le cadre de l'assurance-invalidité (TF
9C_347/2008 du 21 octobre 2008 consid. 4.1 in fine et la référence).
Concernant spécifiquement la question de la prise en
considération d'un changement hypothétique d'activité, des possibilités
théoriques de développement professionnel ou d'avancement ne doivent
être prises en compte, selon la jurisprudence, que lorsqu'il est très
vraisemblable qu'elles seraient advenues. A cet égard, il convient d'exiger
la preuve d'indices concrets que l'assuré aurait obtenu dans les faits un
avancement et une augmentation corrélative de ses revenus, s'il n'était
pas devenu invalide. Sont constitutifs de tels indices concrets, par
exemple, le fait que l'employeur ait laissé entrevoir une telle perspective
d'avancement, ou qu'il ait donné des garanties dans ce sens. En revanche,
de simples déclarations d'intention de la part de l'assuré ne suffisent pas;
l'intention de progresser sur le plan professionnel doit bien plutôt s'être
déjà manifestée par des étapes concrètes, telle que la fréquentation de
cours, le début d'études ou la passation d'examen (TFA B 80/01 du 17
octobre 2003 consid. 5.2.2 et les références; TF 9C_523/2008 du 25 mai
2009 consid. 2.2 et la référence).
b) A teneur de l'art. 24 OPP 2, dans sa teneur en vigueur avant
le 1er janvier 2005, l’institution de prévoyance peut réduire les prestations
d’invalidité et de survivants dans la mesure où, ajoutées à d’autres
revenus à prendre en compte, elles dépassent 90% du gain annuel dont
on peut présumer que l’intéressé est privé (al. 1). Sont considérées
comme des revenus à prendre en compte les prestations d'un type et d'un
but analogues qui sont accordées à l'ayant droit en raison de l'événement
dommageable, telles que les rentes ou les prestations en capital prises à
leur valeur de rentes provenant d'assurances sociales ou d'institutions de
prévoyance suisses et étrangères, à l'exception des allocations pour
impotents, des indemnités pour atteinte à l'intégrité et de toutes autres
prestations semblables; le revenu provenant d'une activité lucrative
exercée par un assuré invalide est aussi pris en compte (al. 2).

- 15 -
Suite à la modification de l'alinéa 2 de l'art. 24 OPP 2, entrée
en vigueur au 1er janvier 2005, sont également pris en compte le revenu
de remplacement ainsi que le revenu ou le revenu de remplacement que
l'assuré pourrait encore raisonnablement réaliser. Comme déjà relevé,
cette modification est sans incidence dans le cas d'espèce, dès lors qu'il
est constant que le degré d'invalidité du demandeur est de 100% dans
l'exercice d'une activité professionnelle.
5. a) La défenderesse soutient que, sans son invalidité, le
demandeur aurait pu réaliser à plein temps, un gain annuel de 110'306 fr.
Elle se fonde à cet égard sur la mention portée le 4 septembre 2007 au
bas de sa correspondance du 31 août précédent par le demandeur lui-
même. Elle considère également qu'il n'y a pas, dans le dossier constitué,
d'élément permettant de s'écarter de ce chiffre et que le demandeur n'a
pas rendu vraisemblable qu'il avait commis une erreur en indiquant ce
chiffre, lequel correspond de surcroît au salaire effectivement perçu avant
l'incapacité de travail (97'500 fr.), indexé à 2007.
Pour sa part, le demandeur prétend que l'attestation indiquant
un salaire de 110'306 fr. sans invalidité à 100% n'est que l'application
d'une règle de 3 par rapport à son salaire d'invalide, soit pour l'année
2007, 13'200 fr. (1'200 fr. versé onze fois pour un taux d'activité de 12%).
Il allègue ne pas avoir compris qu'il s'agissait d'une question de
plafonnement. Ce salaire est le reflet de ce qu'il perçoit au service de la
société J.________ SA qui "végète" à la suite de son invalidité, et non pas de
ce qu'il percevrait en tant qu'administrateur de cette même société s'il
n'était pas atteint dans sa santé.
Le témoin A.________ entendu au cours de l'audience du 30
novembre 2009 a déclaré que, compte tenu de ses grandes capacités, le
demandeur aurait pu prétendre à un salaire annuel compris entre 120'000
et 150'000 fr. Il a ensuite estimé plausible, sur la base du courrier de la
société H.________ SA du 18 juillet 2008, que le demandeur eût pu
percevoir un salaire de 150'000 à 200'000 fr.

- 16 -
Se fondant sur cette lettre, le demandeur souligne dans sa
correspondance du 1er octobre 2008 "que le chiffre d'affaires mensuel
afférant aux contrats cédés par J.________ SA a pu grimper de fr. 49'377.-
en 2004 à fr. 170'000.- par mois en 2008. Ainsi, le revenu 2008 de M.
Q.________, s'il n'était pas invalide, se situerait entre fr. 150'000.- et fr.
200'000.-. Il est équitable de retenir la moyenne de fr. 175'000.- par
année, dont le 90% représente fr. 157'500.-."
b) Le demandeur établit ainsi un lien direct entre le salaire
dont il estime avoir été privé et le chiffre d'affaires réalisé par l'entreprise
J.________ SA. L'examen du chiffre d'affaires réalisé par cette société entre
1998 et 2006 révèle qu'en 1998, le chiffre d'affaires a été de 1'241'369 fr.
50, 1'450'155 fr. 75 en 1999 (+ 16,8%), 1'782'010 fr. 38 en 2000 (+
22,8%), 1'456'130 fr. 09 en 2001 (- 18,2%), 1'158'547 fr. 15 en 2002 (-
20,4%), 1'128'628 fr. 15 en 2003 (- 2,5%), 1'187'762 fr. 02 en 2004 (+
5,2%), 704'183 fr. 52 en 2005 (- 40,7%) et 763'120 fr. 99 en 2006 (+
8,3%).
Il est vraisemblable que, sans l'invalidité, le demandeur aurait
poursuivi son activité d'administrateur de la société J.________ SA. Cela
étant, il est difficile de déterminer le gain dont le demandeur est privé
puisque de nombreux facteurs, autres que l'état de santé, sont
susceptibles d'influencer ce gain.
c) Il convient dès lors de ne pas se montrer trop strict
s'agissant de la fixation du gain présumé perdu et de s'en tenir à la règle
de la vraisemblance prépondérante applicable en droit des assurances
sociales (ATF 129 V 177 consid. 3.1) pour apprécier dans quelle mesure la
preuve du gain présumé perdu par le demandeur a pu être apportée.
Le témoin A.________ a considéré que, compte tenu du
dynamisme dont a fait preuve le demandeur en tant qu'administrateur de
la société J.________ SA, il pourrait prétendre à un revenu annuel entre
120'000 et 150'000 fr. Il est certes constant que le chiffre d'affaires annuel

- 17 -
de cette société a sensiblement augmenté entre 1998 et 2000, soit
jusqu'à l'incapacité de travail du demandeur. Pour sa part, le demandeur
soutient que le revenu annoncé de 110'306 fr. procède de l'application
d'une règle de 3 par rapport à son salaire d'invalide, en indiquant le
revenu qui correspondrait au pourcentage effectif de travail qu'il pourrait
réaliser avec l'atteinte à la santé, ramené à 100%. Vérifié d'office, le calcul
opéré par le demandeur se révèle conforme à ses déclarations,
renouvelées lors de l'audience du 30 novembre 2009. En effet, le revenu
de 110'306 fr. correspond bien au 100% du salaire perçu en 2007 (soit
1'200 fr. par mois) pour une activité exercée à un taux d'environ 12%,
selon les propres termes du demandeur au cours de cette même
audience.
Pour autant, on ne saurait sans autres accueillir les allégations
du demandeur, estimant le gain présumé perdu à 175'000 fr, voire
200'000 fr. Néanmoins, on ne saurait non plus méconnaître le rôle joué par
le demandeur dans le développement de la société J.________ SA. Le chiffre
d'affaires réalisé par cette société fournit certes une indication mais ne
saurait à elle seule constituer une base adéquate décisive pour déterminer
le gain présumé perdu par le demandeur.
Ainsi, au vu des déclarations du témoin A.________ au cours de
l'audience du 30 novembre 2009 et des pièces versées au dossier (cf.
supra lettre A.f), il y a lieu d'admettre, au degré de la vraisemblance
prépondérante, que le gain présumé perdu par le demandeur aurait pu
s'élever en 2008 à 135'000 fr. Ce montant correspond à la moyenne entre
120'000 fr. et 150'000 fr. annoncés par le témoin. Le fait d'avoir déterminé
ce gain présumé perdu par le demandeur permet ensuite de procéder au
calcul de surindemnisation.
En l'espèce, un double calcul doit être effectué, dans la
mesure où il ressort du calcul de surindemnisation joint à la lettre du 16
mai 2008 un salaire mensuel d'invalide effectivement perçu par le
demandeur de 300 fr. (variante a.) alors que ce même salaire mensuel
s'élève à 1'200 fr. selon le calcul de surindemnisation effectué par la

- 18 -
défenderesse en annexe à sa correspondance du 4 février 2008 (variante
b.) (cf. lettre A.e supra).
Variante a.
Salaire annuel dont on peut présumer que l'assuré est Fr.
privé 135'000.00
90% du gain présumé perdu en 2008 Fr.
121'500.00
Période dès le 01.01.2008 Nombre de mois: 12
Prestations de base versées par l'AI en: 2008
- assuré Fr.
- conjoint 2'060.00
- enfants Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 824.00 Fr.
0.00
Fr.
4'120.00
Fr.
6'180.00
Total: Fr. 6'180.00 x 12 Fr.
74'160.00
Salaire versé par l'employeur (Fr. 300.00 x 12) Fr.
3'600.00
Total: Fr.
77'760.00
Rentes de base assurées par l'institution de prévoyance C.________ en: 2008
- rente d'invalidité Fr.
- rentes d'enfant Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 252.60 1'277.05
Fr.
1'263.00
Fr. 2'540.05
Total: Fr. 2'540.05 x 12 Fr.
30'480.60
Total des revenus à prendre en compte: Fr.
108'240.60
Variante b.
Salaire annuel dont on peut présumer que l'assuré est Fr.
privé 135'000.00
90% du gain présumé perdu en 2008 Fr.
121'500.00
Période dès le 01.01.2008 Nombre de mois: 12
Prestations de base versées par l'AI en: 2008
- assuré Fr.
- conjoint 2'060.00
- enfants Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 824.00 Fr.
0.00
Fr.
4'120.00
Fr.
6'180.00
Total: Fr. 6'180.00 x 12 Fr.
74'160.00

- 19 -
Salaire versé par l'employeur (Fr. 1'200.00 x 12) Fr.
14'400.00
Total: Fr.
88'560.00
Rentes de base assurées par l'institution de prévoyance C.________ en: 2008
- rente d'invalidité Fr.
- rentes d'enfant Nbr d'enfant(s): 5 x Fr. 252.60 1'277.05
Fr.
1'263.00
Fr. 2'540.05
Total: Fr. 2'540.05 x 12 Fr.
30'480.60
Total des revenus à prendre en compte: Fr.
119'040.60
Quel que soit le total des revenus à prendre en compte retenu
(108'240 fr. 60 ou 119'040 fr. 60), ceux-ci n'atteignent pas le 90% du gain
annuel dont le demandeur est privé, soit 121'500 fr. Il en résulte que le
demandeur a droit aux rentes d'invalidité de base assurées par la
défenderesse en 2008 sans réduction, soit 2'540 fr. 05 par mois pour lui et
ses cinq enfants. Peu importe dès lors le salaire d'invalide effectivement
perçu par le demandeur en 2008, puisque, dans un cas comme dans
l'autre, il n'en résulte aucune réduction de la rente d'invalidité.
d) Il y a lieu de préciser que dans la mesure où les bases de
calcul de la surindemnisation, dont fait partie le revenu hypothétique
réalisable sans invalidité, devaient se modifier après la fixation de la rente,
l'institution de prévoyance est tenue d'opérer un nouveau calcul. Il y a une
modification importante de ce revenu hypothétique s'il en résulte une
adaptation des prestations de 10% au moins (ATF 125 V 163 consid. 3b).
Cela étant, les rentes d'invalidité feront l'objet d'une adaptation
conformément à l'évolution de l'indice suisse des prix à la consommation
(art. 1 al. 1 de l'ordonnance fédérale du 16 septembre 1987 sur
l'adaptation des rentes de survivants et d'invalidité en cours à l'évolution
des prix, RS 831.426.3). Au surplus, il va de soi que les prestations
d'invalidité auxquelles le demandeur a droit sont dues par la défenderesse
sous déduction des prestations effectivement versées durant la période ici
en cause, soit celles servies dès le 1er janvier 2008.

- 20 -
6. Il reste à examiner la question de l'intérêt moratoire à verser
par la défenderesse.
Selon la jurisprudence, l'intérêt à servir en première ligne est
celui qui découle du règlement de l'institution. A défaut, l'art. 104 al. 1 CO
(code des obligations, RS 220) est applicable, ce qui conduit à retenir un
taux de 5% l'an. En matière de rente, il convient d'appliquer l'art. 105 al. 1
CO. Selon cette disposition, le débiteur en demeure pour le paiement
d'intérêts, arrérages ou d'une somme dont il a fait donation, ne doit
l'intérêt moratoire qu'à partir du jour de la poursuite ou de la demande en
justice (ATF 130 V 414 consid. 5, ATF 119 V 131 consid. 4c).
En l'espèce, la défenderesse versera au demandeur des
intérêts moratoires, au taux de 5% l'an (ATF 130 V 414 consid. 5.1), dès le
17 mars 2009 pour les prestations échues à cette date et dès chacune des
échéances pour les prestations échues postérieurement au dépôt de la
demande.
7. Au vu de ce qui précède, la demande doit être admise, en ce
sens que la défenderesse, l'institution de prévoyance C.________, doit
verser au demandeur, pour lui et ses cinq enfants, des rentes d'invalidité
d'un montant mensuel total de 2'540 fr. 05 dès le 1er janvier 2008, sous
déduction des prestations effectivement versées dès le 1er janvier 2008 et
sous réserve d'indexations ultérieures.
8. a) La procédure est gratuite pour les parties (art. 73 al. 2 LPP).
b) Le demandeur, qui obtient gain de cause avec le concours
d'un avocat, a droit à une indemnité à titre de dépens (art. 55 al. 1 LPA-
VD, par renvoi de l'art. 109 al. 1 LPA-VD).
En l'espèce, il convient d'arrêter le montant des dépens à
2'000 fr. et de les mettre à la charge de la défenderesse, qui succombe
(art. 55 al. 2 LPA-VD, par renvoi de l'art. 109 al. 1 LPA-VD).

- 21 -
Par ces motifs,
la Cour des assurances sociales
p r o n o n c e :
I. La demande déposée le 17 mars 2009 par Q.________ est
admise, en ce sens que la défenderesse, l'institution de
prévoyance C.________, doit verser au demandeur, pour lui et
ses 5 enfants, des rentes d'invalidité d'un montant mensuel
total de 2'540 fr. 05 (deux mille cinq cents francs quarante et
cinq centimes) dès le 1er janvier 2008, sous déduction des
prestations effectivement versées dès le 1er janvier 2008 et
sous réserve d'indexations ultérieures.
II. La défenderesse versera au demandeur des intérêts
moratoires, au taux de 5% l'an, dès le 17 mars 2009 pour les
prestations échues à cette date et dès chacune des échéances
pour les prestations échues postérieurement au dépôt de la
demande.
III. Une indemnité de 2'000 fr. (deux mille francs), à verser au
demandeur à titre de dépens, est mise à la charge de la
défenderesse.
IV. Il n'est pas perçu de frais judiciaires.
Le président : Le greffier :
Du

- 22 -
Le jugement qui précède, dont la rédaction a été approuvée à
huis clos, est notifié à :
- Me Philippe Nordmann, avocat (pour Q.________),
- Institution de prévoyance C.________,
- Office fédéral des assurances sociales,
par l'envoi de photocopies.
Le présent jugement peut faire l'objet d'un recours en matière
de droit public devant le Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du
17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral, RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent
être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004
Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100
al. 1 LTF).
Le greffier :