vd_gerichte · FF24.034469 · 2024-12-03 · fr
Faillite ordinaire 171 LP
Faillite ordinaire 171 LP


TRIBUNAL CANTONAL
FF24.034469-241321
236
CO UR DE S P OURSUITES ET FAILL ITES
________________________________________________
Arrêt du 3 décembre 2024
_____________________
Composition : M. HACK, président
Mmes Byrde et Cherpillod, juges
Greffier : M. Elsig
*****
Art. 29 al. 2 Cst. ; 168, 174 LP ; 138 al. 1 et 3 let. a CPC
La Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos en sa qualité d'autorité de recours en matière
sommaire de poursuites et de faillite, s'occupe du recours exercé par
X.________, à [...], contre le jugement rendu le 26 septembre 2024 par la
Présidente du Tribunal d’arrondissement de Lausanne prononçant sa
faillite à la réquisition de D.________, à [...].
Vu les pièces au dossier, la cour considère :
104

- 2 -

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En fait :
1. a) Le 1er mai 2024, à la réquisition de D.________, l’Office des
poursuites du district Lausanne a notifié à X.________, par la compagne du
gérant de la société, un commandement de payer les sommes de 29'689
fr. 45 avec intérêt à 5 % l’an dès le 1er octobre 2023, 564 fr. 50 sans
intérêt, 1'529 fr. 05 avec intérêt à 5 % l’an dès le 21 juin 2023, 51’102 fr.
40 sans intérêt et 4'558 fr. sans intérêt, dans la poursuite n° 11'243'026.
Le commandement de payer mentionne qu’aucune opposition n’a été
formée.
b) Le 31 mai 2024, à la réquisition de la poursuivante, l’’Office
des poursuites du district de Lausanne a notifié à la poursuivie une
commination de faillite dans la poursuite susmentionnée.
2. Par acte du 30 juillet 2024, la poursuivante a requis du
Président du Tribunal d’arrondissement de Lausanne qu’il prononce la
faillite de la poursuivie.
Par courriers recommandés du 31 juillet 2024, la présidente a
adressé la requête à la poursuivie et a cité les parties à comparaître à
l’audience du 26 septembre 2024. Le pli contenant cet avis destiné à la
poursuivie a été retourné par la poste au greffe du tribunal avec la
mention « non réclamé ».
Le 21 août 2024, le greffe du tribunal a adressé à nouveau la
requête et la citation à comparaître susmentionnée à la poursuivie en
courrier A.
Les parties ont fait défaut à l’audience du 26 septembre 2024.

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3. Par jugement du 26 septembre 2024, la Présidente du Tribunal
d’arrondissement de Lausanne a prononcé la faillite de X.________ avec
effet le même jour à 12 heures (I), et a mis les frais, arrêtés à 200 fr., à la
charge de la faillie (II).
4. Par acte du 7 octobre 2024, la faillie a recouru contre ce
jugement en requérant l’octroi de l’effet suspensif au recours et en
prenant, avec suite de frais et dépens, les conclusions suivantes :
« Principalement
I. Le recours est admis
II. Annuler le jugement de faillite rendu le 26 septembre par la
Présidente du Tribunal d’arrondissement de Lausanne dans la procédure
référencée FF23.034469/ ACOwr
renvoyer la cause au Tribunal de première instance pour nouvelle
décision.
III. Constater que la notification du commandement de payer relatif à la
poursuite n° 11243026 dirigée contre X.________, est nulle.
IV. Ordonner à l’Office des faillites de l’arrondissement de Lausanne
d’annuler la procédure de faillite référencée F20241829 et dirigée à l’encontre
de X.________.
Subsidiairement
V. Le recours est admis.
VI. Prononcer l’annulation de la notification du commandement de
payer relatif à la poursuite n° 11249912 dirigée contre M. V.________ est nulle.
VIII. Annuler le jugement de faillite rendu le 26 septembre par la
Présidente du Tribunal d’arrondissement de Lausanne dans la procédure
référencées FF24.034469/ACO et renvoyer la cause au Tribunal de première
instance pour nouvelle décision.

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IX. Constater que la notification du commandement de payer relatif à la
poursuite n° 11243026 dirigée contre X.________ est nulle.
X. Ordonner à l’Office des faillites de l’arrondissement de Lausanne
d’annuler la procédure de faillite référencée F20241829 et dirigée à l’encontre
de X.________. »
La recourante a produit un bordereau de sept pièces.
Sur réquisition de la cour de céans, l’Office des poursuites du
district de Lausanne a produit, le 8 octobre 2024, la liste des affaires en
cours de la recourante.
Par décision du 9 octobre 2024, le président de la cour de
céans a admis la requête d’effet suspensif et a ordonné l’inventaire et
l’audition de la faillie à titre de mesures conservatoires.
Dans ses déterminations du 14 novembre 2024, l’intimée a
conclu au rejet du recours, à ce que les dépens soient mis à la charge du
conseil de la recourante, subsidiairement à la charge de la recourante elle-
même. Elle a produit un bordereau de cinq pièces.
En d roit :
1.
1.1 En vertu de l'art. 174 al. 1, 1re phrase, LP (loi fédérale du 11
avril 1889 sur la poursuite pour dettes et la faillite ; RS 281.1), la décision
du juge de la faillite peut, dans les dix jours, faire l'objet d'un recours au
sens du CPC (Code de procédure civile du 19 décembre 2008 ; RS 272).
Selon l'art. 321 al. 1 CPC, le recours s'exerce par le dépôt d'un acte écrit et
motivé, introduit auprès de l'instance de recours.

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En l’espèce, le recours a été déposé en temps utile et dans les
formes requises. Il est ainsi recevable.
1.2
1.2.1 Aux termes de l'art. 174 al. 1 2ème phrase LP, les parties
peuvent faire valoir devant l'instance de recours des faits nouveaux
lorsque ceux-ci se sont produits avant le jugement de première instance.
La loi vise ici les faits nouveaux improprement dits (faux nova ou pseudo-
nova), à savoir ceux qui existaient déjà au moment de l'ouverture de la
faillite et dont le premier juge n'a pas eu connaissance pour quelque
raison que ce soit ; ces faits peuvent être invoqués sans restriction devant
la juridiction de recours, pour autant qu'ils le soient dans le délai de
recours (ATF 139 III 491 consid. 4.4). Selon la jurisprudence, les vrais nova
– à savoir les faits qui sont intervenus après l'ouverture de la faillite en
première instance mentionnés à l’art. 174 al. 2 ch. 1-3 LP – doivent
également être produits avant l'expiration du délai de recours (ATF 139 III
491 consid. 4 ; 136 III 294 consid. 3 ; TF 5A_899/2014 du 5 janvier 2015
consid. 3.1 et les autres références, publié in SJ 2015 I p. 437 ; CPF 2 mars
2022/17 consid. Ib). En vertu de la lettre claire de l'art. 174 al. 2 LP, aucun
autre novum n'est admissible (TF 5A_874/2017 du 7 février 2018 ; TF
5A_625/2015 du 18 janvier 2016 consid. 3.6.1 ; CPF 2 mars 2022/17
consid. Ib). L'octroi d'un délai pour se déterminer sur l'extrait du registre
des poursuites et des actes de défaut de biens requis d'office et joint au
dossier n'a pas pour effet de prolonger le délai de recours ni d'instituer un
délai supplémentaire pour produire des pièces (TF 5A_681/2016 du 24
novembre 2016; CPF 2 mars 2022/17 consid. Ib et les réf. cit.).
Demeure réservé le régime de l'art. 99 al. 1 LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), afin d'empêcher que la
présentation des faits et preuves nouveaux soit soumise à une
réglementation plus rigoureuse devant l'autorité cantonale que devant le
Tribunal fédéral (ATF 145 III 422, consid. 5.2 ; ATF 139 III 466 consid. 3.4 ;
CPF 19 août 2024/27).

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1.2.2 En l’espèce, les pièces nos 1, 3, 4, 6 produites avec le recours
figurent déjà au dossier de première instance. Elles sont en conséquence
recevables. Les pièces nos 2 et 7, postérieures au jugement attaqué, ont
trait au déroulement de la procédure au sens large. Elles sont donc
recevables en vertu des règles découlant de l’art. 99 LTF (TF 5A_701/2023
du 2 novembre 2023 consid. 2.3.2). L’extrait du registre du commerce
relatif à la recourante (pièce n° 5) constitue un fait notoire (ATF 143 IV 380
consid. 1.1.1), qui peut être pris en compte également en deuxième
instance (TF 5A_719/2018 du 12 avril 2019 consid. 3.2.1).
La pièce n° 5 produite par l’intimée figure déjà au dossier de
première instance. Elle est donc recevable, la pièce n° 2 consiste en un
extrait du registre du commerce, recevable à titre de fait notoire. La pièce
n° 3 tend à établir un fait de procédure au sens large. Elle est également
recevable. En revanche la pièce n° 4 est postérieure au jugement
attaquée ne vise pas à contrer d’éventuels moyens de la recourante tirés
de l’art. 174 al. 2 LP et n’entre pas dans une des catégorie de nova
recevables en vertu des règles découlant de l’art. 99 LTF. Elle est donc
irrecevable en deuxième instance.
2. La recourante fait valoir qu’elle n’a pas été régulièrement citée
à comparaître à l’audience de faillite et soutient qu’en conséquence le
jugement attaqué est nul.
2.1 L'avis aux parties de l'audience de faillite avant la tenue de
celle-ci (art. 168 LP) est une condition formelle de la décision de faillite. Si
cet avis n'a pas lieu, le droit des parties d'être entendues, protégé par
l'art. 29 al. 2 Cst. (Constitution fédérale ; RS 101), est violé, car il découle
de ce droit notamment le droit d'être cité régulièrement aux débats. Cette
garantie a pour but d'assurer à chaque partie le droit de ne pas être
condamnée sans avoir été mise en mesure de défendre ses intérêts (ATF
131 I 185 consid. 2.1; ATF 117 Ib 347 consid. 2b/bb et les références ; TF
5A_466/2012 du 4 septembre 2012 consid. 4.1.2). En particulier, le
débiteur est privé de la possibilité de prouver les faits qui doivent conduire

- 8 -
au rejet de la réquisition de faillite (art. 172 LP). L'atteinte causée par le
défaut d'une citation valablement notifiée est d'une gravité telle qu'elle ne
peut pas être réparée devant l'instance de recours; si cette atteinte est
réalisée, la cause doit être renvoyée à l'autorité de première instance (ATF
138 III 225 consid. 3.3 et les références, JdT 2012 II 457).
2.2 A teneur de l'art. 138 al. 1 CPC, les citations doivent être
notifiées par envoi recommandé ou d'une autre manière contre accusé de
réception. Un acte est notamment réputé notifié en cas d'envoi
recommandé, lorsque celui-ci n’a pas été retiré à l'expiration d'un délai de
sept jours à compter de l'échec de la remise, si le destinataire devait
s'attendre à recevoir la notification (art. 138 al. 3 let. a CPC). La fiction de
notification valant en cas d'envoi recommandé ne s'applique toutefois pas
à l'avis de l'audience de faillite (art. 168 LP ; ATF 138 III 225 précité consid.
3 ; TF 5A_466/2012 précité consid. 4.1.1). En effet, la procédure de faillite
n'est pendante qu'à partir de la réquisition de faillite et le devoir des
parties de se comporter selon la bonne foi ne naît qu'après la création du
rapport de procédure en découlant (ATF 138 III 225 précité consid. 3.2 ; TF
5A_466/2012 consid. 4.1.1 précité).
2.3 En l’espèce, il ressort du procès-verbal des opérations que la
citation à comparaître à l’audience de faillite du 26 septembre 2024,
adressée à la recourante sous pli recommandé le 31 juillet 2024 a été
retourné au greffe du tribunal par la poste avec la mention « non
réclamé ». Elle a ensuite été envoyée par pli simple, sans qu’il soit établi
que celui-ci aurait été reçu. Dans ces conditions, force est de constater
que la recourante n’a pas été régulièrement citée à comparaître, ce qui
conduit à l’annulation et non au prononcé de nullité du jugement attaqué,
dès lors que le grief admis a été invoqué en temps utile contre ledit
jugement. La cause sera renvoyée à l’autorité précédente afin qu’elle cite
régulièrement la recourante à comparaître, instruise le cas échéant la
cause et rende un nouveau jugement.
3.

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3.1 Au surplus, l’adresse utilisée par l’autorité de première
instance et figurant dans le commandement de payer est celle
mentionnée au registre du commerce. Elle est opposable au recourant en
vertu de la foi publique attachée aux informations qui y figurent (art. 936b
al. 3 CO [Code des obligations du 30 mars 1911 ; RS 220]).
3.2 L’argument que soulève la recourante tiré de la notification
viciée du commandement de payer en mains de la compagne du gérant
de la recourante ne saurait entraîner la nullité dudit commandement de
payer. En effet l’art. 65 al. 2 LP prévoit que, lorsque les membres de
l’administration ou du comité d’un société à responsabilité limitée, les
directeurs ou fondés de procuration ne sont pas rencontrés à leur bureau,
la notification peut être faite à un autre fonctionnaire ou employé.
Surtout, lorsque l’acte de poursuite qui doit être notifié
parvient au poursuivi ou que ce dernier a une connaissance effective et
exacte de son contenu, l’irrégularité de la notification n’entraîne ni la
nullité de la notification, en tant qu’acte de poursuite, ni la nullité de l’acte
de poursuite (commandement de payer ou commination de faillite) dont la
notification est viciée. La notification irrégulière est alors seulement
annulable sur plainte et le vice est couvert par l’inaction du poursuivi (CPF
12 mai 2020/19 consid. IIb)aa et les réf. cit.). Or, en l’espèce la recourante
se prévaut du commandement de payer litigieux. Son associé gérant en a
dès lors forcément eu connaissance. La nullité est donc exclue et la
recourante ne démontre pas avoir déposé une plainte LP en temps utile
pour faire annuler ledit commandement de payer.
Le grief tiré de la notification du commandement de payer en
mains de la compagne de l’associé gérant de la recourante ne saurait
donc conduire à un arrêt ou à une annulation de la procédure de faillite.
4. A titre subsidiaire, la recourante conclut à ce que soit
prononcée l’annulation de la notification du commandement de payer
relatif à la poursuite n° 11'249’912 dirigée contre son associé gérant

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V.________, dite poursuite étant nulle selon elle. Faute d’intérêt de la
recourante à recourir et de motivation conforme aux réquisits de l’art. 321
al. 1 CPC, ainsi que de la jurisprudence y relative, et dès lors que le grief
n’est pas compris dans l’objet du présent litige, cette conclusion est
irrecevable.
5. En conclusion, le recours doit être admis et le jugement
annulé, la cause étant renvoyée à l’autorité précédente afin qu’elle cite
régulièrement la recourante à comparaître, instruise le cas échéant la
cause et rende un nouveau jugement.
Vu l’issue du recours, les frais judiciaires de deuxième
instance, arrêtés à 300 fr., sont mis à la charge de l’intimée (art. 106 al. 1
CPC), qui en remboursera à la recourante l’avance effectuée, par 300 fr.
(art. 111 al. 2 CPC) et lui versera des dépens, arrêtés à 1'500 francs.
Par ces motifs,
la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos en sa qualité d'autorité
de recours en matière sommaire de poursuites et de faillite,
prononce :
I. Le recours est admis.
II. Le jugement est annulé et la cause renvoyée à l’autorité
précédente pour nouvelles décision dans le sens des
considérants.

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III. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 300 fr.
(trois cents francs), sont mis à la charge de l’intimée.
IV. L’intimée D.________ versera à la recourante X.________ la
somme de 1'800 fr. (mille huit cents francs) à titre de dépens
de deuxième instance.
V. L’arrêt est exécutoire.
Le président : Le greffier :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié, par l'envoi de photocopies, à :
- Me Samuel Benaroyo, avocat (pour X.________),
- D.________,
- M. le Préposé à l'Office des poursuites du district de Lausanne,
- M. le Préposé à l'Office des faillites de l'arrondissement de Lausanne.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110). Ce recours doit être déposé
devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent la présente
notification (art. 100 al. 1 LTF).
Cet arrêt est communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- M. le Préposé au Registre du Commerce du canton de Vaud,

- 12 -
et communiqué à :
- Mme la Présidente du Tribunal d'arrondissement de Lausanne.
Le greffier :