vd_gerichte · ZQ19.025990 · 2019-11-27 · fr
Assurance chômage
Assurance chômage


TRIBUNAL CANTONAL ACH 102/19 - 203/2019
ZQ19.025990
CO UR DE S ASSURANCES S OCIALES
_____________________________________________
Arrêt du 27 novembre 2019
__________________
Composition : Mme DURUSSEL, juge unique
Greffière : Mme Laurenczy
*****
Cause pendante entre :
Q.________, à [...], recourante, représentée par Mme Florence Rouiller,
juriste auprès d’ARF Conseils juridiques Sàrl, à Lausanne,
et
CAISSE CANTONALE DE CHÔMAGE, Division juridique, à Lausanne,
intimée.
_______________
Art. 25 LPGA ; art. 29 LACI
403

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E n f a i t :
A. a) Q.________ (ci-après : l’assurée ou la recourante) travaillait
en qualité de cuisinière pour le « Restaurant du W.________ » à [...]. Son
contrat a été résilié avec effet immédiat par l’Office des faillites de
l’arrondissement de [...] à la suite de la faillite de l’employeur, prononcée
le 7 janvier 2016 (lettre de licenciement du 12 janvier 2016). L’assurée a
été en incapacité de travail dès le 1er février 2016 selon un certificat
médical du 4 février 2016 du Dr [...], spécialiste en chirurgie orthopédique
et traumatologie de l’appareil locomoteur.
b) Le 13 janvier 2016, l’assurée a déposé une demande
d’indemnité en cas d’insolvabilité à la Caisse cantonale de chômage (ci-
après : la Caisse ou l’intimée), étant précisé que le dernier jour de travail a
eu lieu le 31 décembre 2015.
Par courrier du 13 janvier 2016, la Caisse a informé l’Office des
faillites de l’arrondissement de [...] qu’elle était appelée à verser des
prestations de l’assurance-chômage à divers anciens employés de
l’entreprise en faillite « Restaurant du W.________ ». La Caisse était
amenée à se subroger à ses assurés dans leurs droits concernant leurs
créances salariales. Dans l’attente de l’établissement des décomptes, la
Caisse a fait valoir un montant de 37'934 fr. à titre de production
provisoire.
c) Le 18 janvier 2016, l’assurée a déposé une demande
d’indemnité de chômage à compter du 12 janvier 2016.
Le 6 février 2016, l’assurée a signé un document intitulé
« Versement de l’Indemnité de chômage durant un délai de congé non
respecté » auprès de la Caisse pour la période du 12 janvier au 31 mars
2016. Ce document précisait que les indemnités étaient versées en vertu
de l’art. 29 LACI et que les créances auxquelles l’assurée pouvait
prétendre envers son ancien employeur passaient en mains de la Caisse.

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d) Par courrier du 15 mars 2016, l’Office des faillites de
l’arrondissement de [...] a informé la Caisse du délai échéant au 25 mars
2016 pour faire valoir sa production définitive.
Selon la Circulaire aux créanciers du 12 mai 2016 de l’Office
des faillites de l’arrondissement de [...] adressée notamment à la Caisse,
l’ouverture de la faillite de la succession répudiée du propriétaire du
« Restaurant du W.________ » a été publiée dans la Feuille des avis officiels
du canton de Vaud et dans la Feuille officielle suisse du commerce du
22 janvier 2016. Le délai pour les productions était échu depuis le 23
février 2016.
Par courrier du 1er juillet 2016, la Caisse a confirmé la
production d’une créance d’un montant total de 37'934 fr. en vertu de
l’art. 54 LACI (subrogation de droits après versement de l’indemnité en cas
d’insolvabilité de l’employeur), dont 32'367 fr. 05 en 1ère classe et 5'566
fr. 95 en 2ème classe.
e) Par avis du 29 septembre 2016, l’assurée a été informée
par l’Office des faillites de l’arrondissement de [...] que sur la créance de
salaire de 34'929 fr. 70 produite (portant sur les salaires de la période du
1er janvier au 31 mars 2016, ainsi que des heures supplémentaires en
2015 et un solde de droit aux vacances 2015-2016), le montant de 17'285
fr. 75 était admis. Le document mentionnait que le mois de mars 2016 ne
pouvait pas être réclamé dès lors que le contrat de travail de l’assurée
prévoyait un délai de congé d’un mois de la première à la cinquième
année de travail. De plus, une somme de 8'928 fr. 15 était déduite,
conformément à l’art. 54 LACI, pour les indemnités versées par la Caisse.
f) Par courrier du 22 août 2017, la Caisse a informé l’Office des
faillites de la production dans la faillite d’un montant de 13'335 fr. 50 à
titre d’indemnité de chômage selon l’art. 29 LACI. La Caisse se subrogeait
à ses assurés dans leurs droits concernant les créances salariales, y

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compris le privilège légal jusqu’à concurrence de l’indemnité versée en
vertu de l’art. 29 LACI.
Par courrier du 4 septembre 2017, l’Office des faillites de
l’arrondissement de [...] a informé la Caisse que l’état de collocation avait
été déposé le 30 septembre 2016 et que la créance de 32'367 fr. 05 due
en vertu de l’art. 54 LACI lui avait été réglée le 17 janvier 2017. Quant à
l’assurée, elle avait reçu la somme de 17'285 fr. 75. L’Office ne pouvait
dès lors pas tenir compte de la production tardive au titre de l’art. 29 LACI
de 13'335 fr. 50.
g) Par décision du 30 août 2018, la Caisse a demandé à
l’assurée la restitution de la somme de 6'020 fr. qui lui avait été versée à
tort à titre d’indemnités de chômage du 12 janvier au 31 mars 2016 au vu
du remboursement qu’elle avait reçu le 17 janvier 2017 de l’Office des
faillites de l’arrondissement de [...].
L’assurée a fait opposition à cette décision les 7 et 24
septembre 2018. Elle a contesté la restitution de la somme de 6'020 fr.
tant dans son principe que dans sa quotité. Elle a relevé que la Caisse
avait déjà reçu de l’Office des faillites un montant de 8'928 fr. 15 à titre de
restitution des indemnités versées. L’assurée a requis le paiement de la
différence de 2'908 fr. 15 en ses mains.
Par courrier du 4 octobre 2018, la Caisse a indiqué à l’assurée
que le montant restitué par l’Office des faillites concernait l’indemnité
d’insolvabilité de l’employeur et non les indemnités de chômage versées
pour la période du 12 janvier au 31 mars 2016. Le montant de 6'020 fr.
perçu en application de l’art. 29 LACI devait donc être remboursé à la
Caisse.
Dans un courrier du 27 février 2019, l’assurée a maintenu son
opposition, ajoutant que la décision de restitution était tardive.
Subsidiairement, elle a relevé que l’Office des faillites ne lui avait versé
aucun montant pour le mois de mars 2016 et que les 161 fr. 20 reçus de la

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Caisse pour ce mois à titre d’indemnité de chômage ne devait pas être
pris en compte dans la restitution. A titre très subsidiaire, elle a demandé
la remise d’une éventuelle obligation de restituer.
Par décision sur opposition du 10 mai 2019, la Caisse a rejeté
l’opposition formée par l’assurée.
B. Par acte du 11 juin 2019, Q.________, sous la plume de son
conseil, a déféré la décision sur opposition précitée devant la Cour des
assurances sociales du Tribunal cantonal, concluant principalement à son
annulation, subsidiairement au renvoi de la cause à la Caisse pour
instruction complémentaire et nouvelle décision. Elle a invoqué que la
décision de restitution du 30 août 2018 était tardive et que la prétention
de la Caisse était prescrite. Pour le montant de la restitution, elle a
renvoyé aux moyens développés dans l’opposition.
Dans sa réponse du 9 juillet 2019, la Caisse a conclu au rejet
du recours et maintenu sa position pour les raisons invoquées dans la
décision litigieuse.
E n d r o i t :
1. a) La LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie
générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1) est, sauf dérogation
expresse, applicable en matière d’assurance-chômage (art. 1 al. 1 LACI [loi
fédérale du 25 juin 1982 sur l’assurance-chômage obligatoire et
l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.0]). Les décisions sur opposition
et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas ouverte
peuvent faire l’objet d’un recours auprès du tribunal des assurances
compétent (art. 56 al. 1 LPGA ; 100 al. 3 LACI, 128 al. 1 et 119 al. 1 OACI
[ordonnance du 31 août 1983 sur l’assurance-chômage obligatoire et
l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.02]), dans les trente jours
suivant leur notification (art. 60 al. 1 LPGA).

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b) En l’occurrence, déposé en temps utile auprès du tribunal
compétent (art. 93 let. a LPA-VD [loi cantonale vaudoise du 28 octobre
2008 sur la procédure administrative ; BLV 173.36]) et respectant les
autres conditions formelles prévues par la loi (art. 61 let. b LPGA
notamment), le recours est recevable.
c) Vu la valeur litigieuse inférieure à 30'000 fr., la cause est de
la compétence du juge unique (art. 94 al. 1 let. a LPA-VD).
2. Le litige porte sur le point de savoir si l’intimée était fondée à
demander à la recourante la restitution de la somme de 6'020 francs.
3. a) L'assuré a droit à l'indemnité de chômage, entre autres
conditions, lorsqu'il a subi une perte de travail à prendre en considération
(art. 8 al. 1 let. b LACI). N'entre pas en considération la perte de travail
pour laquelle le chômeur a droit au salaire ou à une indemnité pour cause
de résiliation anticipée des rapports de travail (art. 11 al. 3 LACI).
b) Selon l’art. 29 al. 1 LACI, si la caisse a de sérieux doutes
que l’assuré ait droit, pour la durée de la perte de travail, au versement
par son ancien employeur d’un salaire ou d’une indemnité au sens de l’art.
11 al. 3 LACI, ou que ces prétentions soient satisfaites, elle verse
l’indemnité de chômage. En opérant le versement, la caisse se subroge à
l’assuré dans tous ses droits, y compris le privilège légal, jusqu’à
concurrence de l’indemnité journalière versée par la caisse (al. 2,
première phrase).
c) Les travailleurs assujettis au paiement des cotisations, qui
sont au service d’un employeur insolvable sujet à une procédure
d’exécution forcée en Suisse ou employant des travailleurs en Suisse, ont
droit à une indemnité pour insolvabilité lorsque une procédure de faillite
est engagée contre leur employeur (art. 51 al. 1 let. a LACI). Certaines
créances ne peuvent toutefois pas être couvertes par l’indemnité en cas
d’insolvabilité. Si durant la période en cause, l’assuré était apte au
placement et s’il pouvait se soumettre aux prescriptions de contrôle visées

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à l’art. 17 LACI, il n’a pas droit à l’indemnité en cas d’insolvabilité. Ainsi,
cette indemnité ne couvre que des créances de salaires qui portent sur un
travail réellement fourni (ATF 132 V 82 consid. 3.1 ; 125 V 492 consid. 3b ;
BORIS RUBIN, Commentaire de la loi sur l’assurance-chômage,
Genève/Zurich/Bâle 2014, n° 6 et 7 ad art. 52 LACI) et non pas des
prétentions en raison d’un congédiement du travailleur par l’employeur
laissant subsister un droit au salaire ou à une indemnité (ATF 121 V 377
consid. 2). Dans un tel cas, c’est l’indemnité de chômage, le cas échéant,
l’indemnité de l’art. 29 LACI qui peut être versée.
d) Conformément à l’art. 54, première phrase, LACI, en
opérant le versement de l’indemnité pour insolvabilité, la caisse se
subroge à l’assuré dans ses droits concernant la créance du salaire, y
compris le privilège légal, jusqu’à concurrence de l’indemnité pour
insolvabilité qu’elle a versée et des cotisations des assurances sociales
qu’elle a acquittées. Dans la procédure de faillite ou de saisie, le
travailleur est tenu de prendre toutes les mesures propres à sauvegarder
son droit envers l’employeur, jusqu’à ce que la caisse l’informe de la
subrogation dans ladite procédure. Une fois que la caisse est devenue
partie à la procédure, le travailleur est tenu de l’assister utilement dans la
défense de ses droits (art. 55 al. 1 LACI). Le travailleur est tenu de
rembourser l’indemnité pour insolvabilité, en dérogation à l’art. 25 al. 1
LPGA, lorsque sa créance de salaire n’est pas admise lors de la faillite ou
de la saisie ou n’est pas couverte à la suite d’une faute intentionnelle ou
d’une négligence grave de sa part ou encore que l’employeur a honoré la
créance ultérieurement (art. 55 al. 2 LACI).
4. a) Selon l’art. 95 al. 1 LACI, la demande de restitution est régie
par l’art. 25 LPGA, à l’exception des cas relevant des art. 55 et 59c bis al.
4 LACI. Aux termes de l’art. 25 al. 1, première phrase, LPGA, les
prestations indûment touchées doivent être restituées. Les prestations
allouées sur la base d’une décision formellement passée en force et sur
laquelle une autorité judiciaire ne s’est pas prononcée sous l’angle
matériel ne peuvent toutefois être répétées que lorsque les conditions

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d’une reconsidération (art. 53 al. 2 LPGA) ou d’une révision procédurale
(art. 53 al. 1 LPGA) sont remplies (ATF 142 V 259 consid. 3.2).
b) En vertu de l’art. 25 al. 2, première phrase, LPGA, le droit
de demander la restitution s’éteint un an après le moment où l’institution
a eu connaissance du fait, mais au plus tard cinq ans après le versement
de la prestation. Il s’agit de délais (relatif et absolu) de péremption, qui
doivent être examinés d’office (ATF 140 V 521 consid. 2.1).
c) En cas de prétention en restitution d’une indemnité de
chômage allouée en vertu de l’art. 29 al. 1 LACI, la subrogation au sens de
l’art. 29 al. 2 LACI ne confère pas à la caisse de chômage une prétention
en restitution contre l’assuré, mais contre l’ancien employeur. Les
prestations de la caisse de chômage allouées en conformité de l’art. 29 al.
1 LACI n’ont pas été indûment perçues et ne peuvent donc pas être
réclamées en vertu des art. 95 al. 1 LACI et 25 al. 1 LPGA (ATF 137 V 362
consid. 4). En principe, l’application de l’art. 29 LACI exclut une procédure
ultérieure de reconsidération ou de révision de la décision d’octroi des
prestations s’il s’avère que les prétentions salariales de l’assuré étaient
fondées (ATF 127 V 475 consid. 2b/bb ; TFA C 24/06 du 25 octobre 2006
consid. 4.2.2). En présence d’une indemnité de l’art. 29 LACI, le paiement
ultérieur, total ou partiel, des créances salariales ne constitue pas un motif
de révision et n’engendre pas une obligation de remboursement au sens
de l’art. 25 LPGA (ATF 137 V 362 consid. 4.2.2 ; 127 V 475 consid. 2b/bb ;
RUBIN, op. cit., n° 9 ad art. 29 LACI). De plus, la réglementation particulière
de la restitution de l’indemnité en cas d’insolvabilité prévue à l’art. 55 al. 2
LACI ne peut pas être appliquée par analogie à la réclamation de
l’indemnité de chômage allouée selon l’art. 29 al. 1 LACI (ATF 137 V 362
consid. 4).
5. a) En l’espèce, l’intimée réclame à la recourante la restitution
de la somme de 6'020 fr., octroyée à titre d’indemnité de chômage au
sens de l’art. 29 LACI. La nature du montant litigieux ressort notamment
du document que la recourante a signé le 6 février 2016, ainsi que d’un
courrier explicatif du 4 octobre 2018 de l’intimée et de la décision

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attaquée. Il s’agit en effet d’indemnités versées du 12 janvier au 31 mars
2016 en raison du délai de congé non respecté par l’ancien employeur et
la recourante était apte au placement à ce moment-là. Dans ce contexte,
la subrogation prévue à l’art. 29 al. 2 LACI ne confère pas à l’intimée une
prétention en restitution contre la recourante, mais contre son ancien
employeur (consid. 4c supra). La recourante n’a en effet pas touché
l’indemnité précitée de manière indue puisqu’il s’agit d’indemnité pour
licenciement immédiat injustifié correspondant à des salaires qu’elle aurait
pu percevoir pendant la période de congé ordinaire (document du 6 février
2016) si elle n’avait pas été licenciée avec effet immédiat (lettre du 12
janvier 2016 de l’Office des faillites). Selon l’avis du 29 septembre 2016,
l’Office des faillites a admis une telle indemnité correspondant au droit au
salaire jusqu’au 29 février 2016 en se fondant sur le contrat de travail, qui
indiquait un délai de congé d’un mois de la première à la cinquième année
de travail. Ces prétentions étaient ainsi fondées. Pour le mois de mars
2016, des doutes persistent quant à savoir si le délai de congé était
prolongé vu l’incapacité de travail totale présentée par la recourante à
partir du 1er février 2016 (certificat médical du Dr [...] du 4 février 2016 ;
art. 336c al. 2 CO [code des obligations du 30 mars 1911 ; RS 220]).
Partant, l’intimée ne pouvait pas non plus considérer que les indemnités
versées pour ce mois l’ont été de manière indue eu égard aux conditions
d’application de l’art. 29 al. 1 LACI (consid. 3b supra). Au vu de ce qui
précède, l’intimée ne dispose d’aucun titre pour réclamer la restitution des
indemnités versées en vertu de l’art. 29 LACI (ATF 137 V 362 consid. 4).
b) La Cour de céans relève qu’il appartenait à l’intimée de
produire sa créance dans la faillite dans la mesure où elle s’est subrogée à
la recourante. Or, elle n’a produit que l’indemnité en cas d’insolvabilité
(art. 51 ss LACI) le 13 janvier 2016, qu’elle a précisée le 1er juillet 2016.
Concernant l’indemnité fondée sur l’art. 29 LACI, elle a oublié de la
produire, comme cela ressort notamment d’un courriel interne de l’intimée
du 10 août 2017, mentionnant que la production de la somme de 13'335
fr. 50 versée en vertu de l’art. 29 LACI a été « oubliée » dans la production
de la faillite. L’intimée a en effet voulu produire ladite créance le 22 août
2017, ce qui était tardif vu le délai de production fixé au 23 février 2016

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(Circulaire aux créanciers du 12 mai 2016 et courrier du 4 septembre 2017
de l’Office des faillites).
c) A toutes fins utiles, il est précisé que l’intimée ne peut pas
non plus réclamer la somme de 6'020 fr. en se fondant sur la
réglementation de l’art. 55 al. 2 LACI vu la jurisprudence en la matière, qui
exclut l’application par analogie de cette disposition à la réclamation de
l’indemnité de chômage allouée selon l’art. 29 al. 1 LACI (consid. 4c
supra).
6. a) Partant, le recours, bien fondé, doit être admis et la décision
sur opposition attaquée annulée.
b) La procédure étant gratuite, il n’y a pas lieu de percevoir de
frais judiciaires (art. 61 let. a LPGA).
c) Obtenant gain de cause avec l’assistance d’un mandataire
qualifié, la recourante a droit à une indemnité de dépens à titre de
participation aux honoraires de son conseil (art. 61 let. g LPGA), qu’il
convient d’arrêter à 1'000 fr., débours et TVA compris (art. 10 et 11 TFJDA
[tarif du 28 avril 2015 des frais judiciaires et des dépens en matière
administrative ; BLV 173.36.5.1]), et de mettre à la charge de l’intimée qui
succombe.
Par ces motifs,
la juge unique
p r o n o n c e :
I. Le recours est admis.
II. La décision sur opposition rendue le 10 mai 2019 par la Caisse
cantonale de chômage, Division juridique, est annulée.
III. Il n’est pas perçu de frais judiciaires.

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IV. La Caisse cantonale de chômage, Division juridique, versera à
Q.________ une indemnité de 1'000 fr. (mille francs) à titre de
dépens.
La juge unique : La greffière :
Du
L'arrêt qui précède est notifié à :
- Mme Florence Rouiller (pour Q.________),
- Caisse cantonale de chômage, Division juridique,
- Secrétariat d’Etat à l’économie,
par l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de
droit public devant le Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17
juin 2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent
être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004
Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100
al. 1 LTF).
La greffière :