vd_gerichte · CO08.016918 · 2019-09-26 · fr
Réclamation pécuniaire
Réclamation pécuniaire


TRIBUNAL CANTONAL
CO08.016918-181378
CO08.016918-181387
531
CO UR D’APPEL CIVI L E
_____________________________
Arrêt du 26 septembre 2019
__________________
Composition : Mme GIROUD WALTHER, présidente
Mmes Crittin Dayen et Courbat, juges
Greffier : M. Hersch
*****
Art. 4 LRECA ; 41 al. 1 CO
Statuant sur les appels interjetés par S.________, à Echallens,
et par FONDATION M.________, à Zurich, demandeurs, contre le jugement
rendu le 28 mai 2018 par la Cour civile dans la cause divisant les
appelants d’avec l’ETAT DE VAUD, défendeur, la Cour d’appel civile du
Tribunal cantonal considère :
1102

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En fait :
A. Par jugement du 28 mai 2018, dont les considérants ont été
adressés le 9 août 2018 aux parties, la Cour civile a rejeté les conclusions
des demandeurs S.________ et Fondation M.________ (I), a arrêté les frais de
justice à 69'875 fr. 05 pour S.________, à 41'343 fr. 55 pour Fondation
M.________ et à 35'626 fr. 75 pour l’Etat de Vaud (II) et a condamné
S.________ et Fondation M.________, solidairement entre eux, à verser à
l’Etat de Vaud le montant de 98'626 fr. 75 à titre de dépens (III).
Les premiers juges étaient amenés à statuer sur une action
intentée par S.________ et Fondation M.________ contre l’Etat de Vaud en
réparation du préjudice subi par S.________ à la suite de l’intervention
chirurgicale pratiquée par le Prof. J.________ au CHUV en 1998 et en
remboursement à Fondation M.________, qui sert des prestations
d’assurance-invalidité à S.________, des rentes déjà versées.
Sur la question du consentement éclairé de S.________ à
l’amygdalo-hippocampectomie sélective gauche conduite, les premiers
juges ont considéré que S.________ n’avait pas été informé du risque
spécifique de séquelles neuropsychologiques, recouvrant les troubles de la
mémoire, de la concentration et de l’acquisition, qui étaient dues aux
structures enlevées dans le cerveau. Ces séquelles n’étaient toutefois pas
prévisibles dans le cas de S.________. A l’époque des faits, le risque de
séquelles neuropsychologiques était compris dans l’ensemble des risques
évalués par les médecins. En effet, le risque de complications de ce type
entrait logiquement dans les complications du traitement chirurgical de
l’épilepsie et faisait donc partie des risques globaux mentionnés pour ce
type d’opération, soit 1 % de risque d’infection, 1 % de risque
d’hémorragie et 2 % de risque de complications neurologiques, le risque
minimal s’élevant à 4 %. En outre, la question de la survenance du risque
neuropsychologique était encore débattue au milieu des années 1990 et
n’avait été officiellement relayée qu’en 2004, soit six ans après les faits.
Ainsi, compte tenu des connaissances médicales de l’époque, les

- 3 -
médecins avaient correctement informé S.________ des risques inhérents à
l’opération envisagée, en particulier s’agissant du risque
neuropsychologique. L’intervention n’avait pas eu lieu de façon précipitée
et S.________ n’avait pas été mis sous pression, ayant lui-même d’abord
repoussé l’opération avant de se tourner vers le corps médical pour
procéder à celle-ci, las de la persistance de ses crises d’épilepsie. En
définitive, S.________ avait été clairement et correctement informé des
risques encourus et connus au moment des faits et le consentement qu’il
avait donné à l’opération devait être qualifié d’éclairé. Le consentement
éclairé de S.________ avait pour effet de rendre licite l’intervention
chirurgicale subie. Dès lors, la première condition de la responsabilité de
l’Etat de Vaud n’était pas réalisée et les conclusions prises par S.________
et par Fondation M.________ devaient être rejetées.
B. Par acte du 13 septembre 2018, S.________ a formé appel
contre ce jugement, en concluant, avec suite de frais et dépens,
principalement à sa réforme en ce sens que l’Etat de Vaud soit condamné
à lui verser la somme de 2'840'000 fr. plus intérêt à 5 % l’an dès le 3
octobre 1998 sur 60'000 fr., dès le 1er janvier 2007 sur 800'000 fr., dès le
1er janvier 2007 sur 89'000 fr., dès le 11 juin 2008 sur 11'000 fr. et dès le
1er janvier 2018 sur le solde. A titre subsidiaire, il a conclu à l’annulation
du jugement et au renvoi de la cause en première instance pour nouveau
jugement dans le sens des considérants. Il a produit une pièce.
Le 13 septembre 2018, Fondation M.________ a également
déposé un appel, au pied duquel elle a conclu, avec suite de frais et
dépens, principalement à la réforme du jugement en ce sens que l’Etat de
Vaud soit condamné à lui verser la somme de 1'586'489 fr. 30, plus intérêt
à 5 % l’an dès le 31 mai 2009 sur 852'121 fr. 20 et dès le 11 juin 2009 sur
734'368 fr. 10. A titre subsidiaire, elle a conclu à l’annulation du jugement
et au renvoi de la cause en première instance pour nouveau jugement
dans le sens des considérants. Elle a produit deux pièces.

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Le 13 décembre 2018, l’Etat de Vaud a conclu au rejet des
deux appels, avec suite de frais et dépens.
Fondation M.________ a déposé une réplique le 24 janvier 2019
et S.________ en a fait de même le 29 janvier 2019. Le 29 août 2019,
S.________ et Fondation M.________ ont déposé une requête en introduction
de novas, au pied de laquelle ils ont requis l’autorisation d’introduire en
procédure les allégués 436 à 451. Ils y ont joint quatre pièces.
C. La Cour d'appel civile retient les faits pertinents suivants, sur
la base du jugement complété par les pièces du dossier :
1. S.________, né le [...] 1966, est titulaire d’un CFC de
mécanicien-électronicien ainsi que d’un diplôme d’ingénieur ETS.
S.________ a souffert depuis sa jeunesse d’une épilepsie
temporale gauche résistante aux traitements médicamenteux. Celle-ci se
manifestait par des crises invalidantes avec perte de conscience à une
fréquence de trois à quatre fois par mois. S.________ avait toutefois
toujours effectué son activité professionnelle normalement.
2. S.________ était suivi par le Prof. T.________ du CHUV. Un
rapport du 1er décembre 1997, rédigé à l’attention de ce dernier,
mentionne que des investigations plus approfondies afin d’évaluer le
risque coût/bénéfice d’une approche chirurgicale ont été proposées au
patient. Le 2 décembre 1997, S.________ a indiqué lors d’un entretien avec
le Prof. T.________ qu’il acceptait une évaluation préchirurgicale de son
épilepsie pharmaco-résistante. Un colloque d’évaluation s’est tenu le 19
janvier 1998, en présence du Prof. J.________, neurochirurgien, qui est l’un
des spécialistes mondiaux du traitement de l’épilepsie. A la suite de ce
colloque, S.________ a accepté d’envisager la première phase d’évaluation
préchirurgicale de son épilepsie auprès des Hôpitaux universitaires de
Genève (ci-après : HUG).

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S.________ a été hospitalisé aux HUG en vue de cette
évaluation du 14 au 20 avril 1998. Les examens neuropsychologiques ont
mis en évidence des troubles mnésiques en modalité verbale au mois de
novembre 1997, ainsi qu’un défaut du mot ponctuel, une difficulté de
calculation, des troubles mnésiques sur matériel verbal fluctuant, une
compréhension partiellement conservée, une expression verbale difficile
avec manque de mots et des troubles de la dénomination au mois d’avril
1998. Il était indiqué qu’une intervention chirurgicale pourrait être
proposée. Les résultats des examens ont été expliqués à S.________ par les
Professeurs [...] et J.________.
S.________ a fait une crise d’épilepsie avec une courte
hospitalisation aux urgences du CHUV le 3 juillet 1998.
Un colloque multidisciplinaire s’est tenu le 13 juillet 1998, en
vue de décider de l’intervention chirurgicale consistant en une amygdalo-
hippocampectomie gauche. Le 27 juillet 1998, S.________ a eu un long
entretien avec le
Prof. T.________, en présence de son amie, [...]. Il a pu poser des questions
concernant les résultats de l’évaluation préchirurgicale conduite aux HUG
et a discuté avec le Prof. T.________ de l’indication d’une intervention
neurochirurgicale de type amygdalo-hippocampectomie sélective gauche.
Le
Prof. T.________ a longuement exposé que les risques opératoires étaient
de 1 à 2 %, que la période de convalescence serait de 8 à 10 semaines et
qu’un traitement antiépileptique serait maintenu en phase post-opératoire
au moins pour 12 à 18 mois. Après avoir été informé et avoir reçu réponse
à ses questions, S.________ a déclaré comprendre la nécessité d’une
intervention, mais a préféré l’envisager fin 1998 ou début 1999. Le Prof.
T.________ a relaté cet entretien dans un courrier adressé au Prof.
J.________, qui n’a pas été transmis à S.________.
Un nouvel entretien de 45 minutes a eu lieu le 14 septembre
1998 en présence de S.________, de ses parents, de sa compagne, du Prof.
J.________ et du Prof. T.________. Le lendemain, le Prof. J.________ a écrit aux

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HUG que S.________, qui était un bon candidat chirurgical, avait dans un
premier temps préféré reporter l’opération au début de l’année 1999.
Toutefois, compte tenu de la survenue récente de crises épileptiques avec
chutes, le patient considérait une intervention plus précoce. Le patient
était effrayé par la pensée d’une intervention chirurgicale et des
complications possibles. Il comprenait que la décision lui appartenait et
qu’il lui revenait d’estimer si ses crises avaient un impact social suffisant
pour qu’il prenne le risque de complications qui, bien que sérieuses, ne
survenaient que rarement.
Entendu en cours d’instruction en tant que témoin, le Prof.
T.________ a déclaré que lors de l’entretien du 14 septembre 1998,
S.________ s’était dit effrayé par la perspective d’une intervention
chirurgicale et des complications possibles. De manière générale, le Prof.
J.________ disait que pour ce type d’opération, il y avait en principe 1 % de
risque d’infection, 1 % de risque d’hémorragie et 2 % de risque de
complications neurologiques, le risque minimal étant de 4 %. C’était une
évaluation globale, fondée sur les statistiques des grandes études
mondiales de l’époque et qui tenait compte tant des risques vitaux que
des risques à la santé. Ces éléments avaient été communiqués au
demandeur. Il n’y avait pas eu de pressions de la part des médecins et le
patient avait eu le temps de se décider. Selon T.________, S.________ avait
finalement opté pour l’opération en raison de la récidive de ses crises
d’épilepsie, ceci par réflexion ou par lassitude.
A la question de savoir s’il avait informé S.________ d’un risque
de séquelles cognitives et neuropsychologiques, le Prof. J.________,
également entendu en cours d’instruction en tant que témoin, a répondu
qu’ensuite de l’évaluation conduite aux HUG, il n’y avait aucune indication
de risques de séquelles neuropsychologiques prévisibles. Il a précisé qu’il
y avait eu des cas où l’indication de tels risques avait conduit à renoncer à
l’opération alors même que le foyer épileptique était clairement identifié.
Le Prof. J.________ a indiqué n’avoir pas informé son patient de risques de
séquelles neuropsychologiques. Si l’équipe qui s’était occupée de
l’évaluation pré-chirurgicale avait donné l’indication de tels risques, il

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aurait posé des questions pour connaître l’ampleur des atteintes possibles
et il y aurait eu des discussions en vue de déterminer l’indication
chirurgicale.
Amené à décrire sa façon d’informer ses patients, le Prof.
J.________ a déclaré qu’il leur indiquait qu’une opération pouvait porter
atteinte aux fonctions neurologiques (faiblesses, engourdissements,
paralysie, troubles de la parole, troubles de la vision), en leur précisant
que ces troubles pouvaient être transitoires mais également permanents
dans environ 2 % des cas. Il leur indiquait également que, comme pour
toute opération, il y avait un risque d’hémorragie et d’infection. S’agissant
en particulier des patients épileptiques, le Prof. J.________ leur précisait
depuis 1977 que la guérison n’était pas garantie et qu’il y avait des
risques de complications avec séquelles. Le Prof. J.________ a précisé que
les risques neurologiques évoqués, liés à la technique chirurgicale (une
veine bloquée pendant l'opération par exemple), divergeaient des
séquelles neuropsychologiques, dues aux structures du cerveau enlevées
durant l’opération. Les séquelles neuropsychologiques consistaient en des
troubles de la mémoire, de la concentration et de l’acquisition.
Quant à [...], également entendue en cours d’instruction, elle a
déclaré qu’à l’époque, les médecins avaient parlé à son conjoint de 3 % de
risques. Ce n’est qu’en 2007 que S.________ avait appris que ce risque était
bien supérieur, grâce aux recherches effectuées sur internet et entreprises
par son avocat.
Ensuite des évaluations préchirurgicales décrites plus haut et
des entretiens avec les médecins, S.________ a décidé de se soumettre à
l’amygdalo-hippocampectomie sélective gauche qui lui avait été proposée.
3. S.________ a été opéré par le Prof. J.________ le 2 octobre 1998
aux HUG. Le compte-rendu opératoire établi le même jour par le Prof.
J.________ ne fait pas état de complication peropératoire. A son réveil,
S.________ a présenté une aphasie, avec latéralisation droite fluctuante ; le
CT-scan cérébral a relevé un petit hématome contigu au site chirurgical,

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remontant dans le cubus pallidus gauche et comprimant la capsule interne
de l’extérieur.
La situation a par la suite évolué favorablement et S.________ a
été transféré le 14 octobre 1998 au Service de neurochirurgie du CHUV, où
il a séjourné jusqu’au 26 octobre 1998. Dans un rapport du 26 octobre
1998, les médecins de ce service ont relevé qu’à son admission, S.________
présentait une aphasie fluente atypique avec paraphasies phonémiques et
sémantiques ainsi que des éléments d’aphasie non fluente avec effort
articulatoire et légers troubles arthriques. Il éprouvait des difficultés dans
les mouvements bucco-linguo-faciaux fins, des troubles de la
compréhension et une alexie-agraphie. Au cours du séjour de S.________,
les médecins avaient assisté à une récupération de l’hémisyndrome
sensitivo-moteur droit avec toutefois la persistance d’une discrète parésie.
Les troubles de la coordination s’étaient également nettement améliorés.
S.________ a été transféré à la Clinique [...] le 26 octobre 1998.
Dans un rapport du 24 décembre 1998, les médecins de cet établissement
ont noté plusieurs améliorations par rapport aux examens
neuropsychologiques conduits en octobre 1998, soit une meilleure
adéquation du comportement, une régulation du débit et une diminution
du nasonnement sur le plan de la parole, une amélioration marquée sur le
plan du langage oral et écrit, un meilleur contrôle grapho-moteur et une
normalisation des rendements dans les tests évaluant les fonctions
exécutives. Il persistait cependant un certain ralentissement, de légères
difficultés de compréhension, une perturbation du calcul écrit et des
capacités d’apprentissage nettement insuffisantes en modalité verbale
uniquement ; l’évocation différée demeurait déficitaire tant sur le matériel
verbal que visuo-spatial.
4. Selon un rapport médical du Dr [...] du 7 février 1999,
S.________ a été en incapacité totale de travail dès le 2 octobre 1998.
Mandaté par l’Assurance-invalidité (ci-après : AI), le Centre de formation
professionnelle [...] a relevé dans un rapport du 23 décembre 1999 que
S.________ souffrait de difficultés de concentration et de mémorisation, de

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troubles d’organisation et de planification, de troubles de compréhension
orale et de difficultés de rédaction en français. S.________ était certes
« dans une logique de récupération », mais il convenait de « l’encourager
dans un processus de deuil » et « d’entrer dans une dynamique de rente
AI à 100 % ». Dans un rapport intermédiaire du 20 mars 2000, l’Office AI a
relevé que S.________ présentait de graves troubles mnésiques, des
difficultés de compréhension, ainsi qu’une importante fatigabilité. Son
rendement global dans les professions de l’informatique n’excédait pas 20
à 25 %. L’intéressé n’avait pour l’heure pas conscience de ses réelles
limitations et il restait dans une logique de récupération, alors que, selon
le Prof. T.________, du CHUV, et la Dresse [...], de la Clinique [...], il se
trouvait alors à un plafond de ses capacités de récupération.
Par décision du 9 août 2000, l’Office AI a admis un degré
d’invalidité de S.________ de 80% dès le 1er septembre 1999, sur la base de
« périodes suivies d’incapacités de travail depuis le 19 septembre 1998 ».
Dans une attestation du 28 novembre 2000, le Prof. J.________
a relevé que l’opération de S.________ avait été suivie de troubles au
niveau du langage et de la compréhension, d’une certaine faiblesse de
l’hémicorps droit ainsi que d’une amputation du champ visuel vers la
partie supérieure droite. Dans un courrier du 19 avril 2001 adressé à
l’Office AI, le Prof. T.________ a écrit que la cause de la mise à l’AI de
S.________ n’était pas l’épilepsie, mais bien l’intervention chirurgicale.
Durant les premières années qui ont suivi l’opération,
S.________ n’a plus eu de crises d’épilepsie. Il a définitivement cessé de
prendre son traitement antiépileptique le 22 octobre 2001, l’évolution sur
le plan épileptologique ayant été jugée excellente.
Dans un rapport adressé le 6 novembre 2001 à l’Office AI, le
Dr [...] a constaté que l’état de santé du demandeur était resté
stationnaire et qu’il présentait toujours une fatigabilité et des troubles
mnésiques.

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Avant l’opération, S.________ savait maîtriser ses émotions. Il
avait le contact facile et, d’une certaine façon, pouvait être décrit comme
une personne joviale et assez sûre d’elle. Sa personnalité a changé depuis
l’opération. Il ne parvient plus à maîtriser ses émotions, panique devant
tout imprévu et a une émotivité à fleur de peau, pleurant souvent. Ses
réactions sont semblables à celles d’un enfant. Dans les contacts avec des
tiers, il doit faire de gros efforts de concentration. Il n’arrive plus à suivre
une conversation à plusieurs et se met à l’écart, donnant l’impression
d’être de trop. Il souffre de cette situation et en a honte. En outre, il a
besoin de beaucoup de repos, notamment en raison de douleurs au bras. Il
est totalement dépendant de son agenda et de l’alarme de son portable
qui lui rappelle les tâches qu’il doit accomplir. Il a besoin d’être rassuré.
Dans un rapport du 6 novembre 2006, la Prof. [...], associée
aux HUG, a relevé qu’avant l’opération, S.________ souffrait d’une épilepsie
temporale gauche, résistante aux différents traitements médicamenteux.
Un traitement chirurgical avait été proposé afin de contrôler les risques
épileptiques. Le bilan préchirurgical avait montré qu’il souffrait d’une
épilepsie symptomatique d’une sclérose hippocampique (cicatrice
bénigne, mais très épileptogène) pour le traitement de laquelle plusieurs
études internationales avaient montré l’inefficacité du traitement
médicamenteux mais une très bonne réponse à l’opération. L’opération
était le seul traitement qui permettait de guérir une telle épilepsie.
L’alternative à l’opération aurait été de poursuivre les traitements
médicamenteux tout en sachant que les crises auraient persisté. Il existait
également des études qui évaluaient le danger lié à la persistance des
crises par rapport à l’intervention chirurgicale. Bien que les opérations
soient toujours liées à un faible pourcentage de complications, sur un plan
statistique large, les risques étaient nettement supérieurs en cas de
persistance des crises, par exemple en cas d’accident sur la voie publique
lors d’une perte de conscience. L’opération entreprise consistait en une
amygdalo-hippocampectomie gauche sélective, comprenant une résection
de la zone cicatricielle dans la région temporale gauche. Les risques en
liens avec cette opération, considérés comme faibles, étaient d’un niveau
inférieur à 1-2 %. Les chances de guérison ensuite de l’opération étaient

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élevées, de l’ordre de 80% à 90%. La Prof. [...] a encore relevé que
l’intervention chirurgicale avait été compliquée par la présence d’un
hématome au niveau des ganglions de la base à gauche, lié à une
hémiparésie droite et à une aphasie, qui s’étaient rapidement améliorés
en postopératoire sous physiothérapie et logopédie, de sorte que
S.________ avait pu quitter l’hôpital dix jours plus tard.
5. Le 16 mars 2006, l’Etat de Vaud a déclaré renoncer à se
prévaloir de la prescription jusqu’au 31 mars 2007, pour autant qu’elle ne
fût pas déjà acquise à cette date. Cette renonciation a été prolongée
jusqu’au 31 mars 2009, sous les mêmes réserves.
Par demande du 11 juin 2008, S.________ et Fondation
M.________, anciennement [...], ont actionné l’Etat de Vaud en paiement de
2'646'142 fr. en faveur de S.________ et de 1'321'575 fr. en faveur de
Fondation M.________, avec intérêts à 5% l’an dès le 1er janvier 2004, sous
suite de frais et dépens.
Dans sa réponse du 1er décembre 2008, l’Etat de Vaud a
conclu à libération, sous suite de frais et dépens. Il a soulevé l’exception
de prescription.
6. En cours d’instance, une première expertise a été confiée au
Prof. B.________, médecin-chef en neurochirurgie à l'hôpital universitaire de
Bâle. Ce dernier a rendu son rapport le 28 mars 2011.
S’agissant de l’indication opératoire de l’amygdalo-
hippocampectomie gauche, le Prof. B.________ a exposé que celle-ci était
adéquate lorsque l’épilepsie était pharmacorésistante, lorsque les crises
épileptiques se produisaient dans la région temporale et qu’elles étaient
documentées par électroencéphalographie et lorsque l’imagerie cérébrale
faisait apparaître les signes typiques de la sclérose hippocampique,
compatible avec les données cliniques et électroencéphalo-graphiques. En
l’occurrence, l’équipe de médecins qui avait procédé à l’évaluation
préchirurgicale disposait de toutes les compétences nécessaires.

- 12 -
S.________ présentait une épilepsie pharmacorésistante et la sémiologie de
ses crises était compatible avec des crises épileptiques temporales à
début médial gauche. Les trois examens de type IRM conduits en 1995,
1997 et 1998 avaient confirmé la présence d’une sclérose hippocampique
gauche. Le diagnostic préopératoire de sclérose hippocampique gauche ne
faisait donc aucun doute.
S’agissant des risques et des bénéfices potentiels de
l’opération proposée, l’expert a expliqué que deux options chirurgicales
étaient à disposition : l’amygdalo-hippocampectomie gauche sélective ou
la lobectomie temporale antérieure gauche. Les deux opérations
conduisaient à un résultat épileptologique comparable, mais la seconde
impliquait un plus grand risque d’aggravation des fonctions cognitives, de
sorte qu’il était approprié de proposer la première option au patient. Les
chances d’obtenir la guérison des crises épileptiques, voire une forte
diminution du nombre et de la gravité de celles-ci, étaient estimées à 80-
90 % en 1998. Quelques années plus tard, une importante étude avait
montré que les chances d’obtenir une guérison complète étaient en réalité
de 60 % mais qu’une amélioration de la situation épileptologique se
produisait effectivement dans 80 à 90 % des cas. Les chances d’éliminer
les crises épileptiques étaient nettement supérieures lorsqu’il était
procédé à une opération que lorsque le traitement était uniquement
médicamenteux. Ainsi, du point de vue des bénéfices potentiels
escomptés, il était judicieux de proposer une amygdalo-
hippocampectomie gauche sélective au patient.
L’opération conduite présentait plusieurs risques. On
distinguait les complications générales (infection postopératoire,
hématome postopératoire le long de l’accès chirurgical, trouble de
guérison de la plaie, fistule de liquide céphalorachidien, accidents
thromboemboliques veineux) des complications plus spécifiques, liées à la
manipulation cérébrale. Celles-ci étaient presque toujours liées à un
accident vasculaire cérébral ou à un traumatisme chirurgical du cerveau
avoisinant la région que l’on entendait éliminer. Les conséquences
pouvaient être graves : hémisyndrome moteur et /ou sensitif contralatéral,

- 13 -
hémianopsie homonyme latérale complète, troubles de la parole
(expression, compréhension, écriture, lecture), paralysie des nerfs
crâniens. Le risque de provoquer une atteinte telle que celle subie par
S.________ en termes de gravité et de conséquences sur la qualité de vie et
la capacité de travail était de l’ordre de 1 à 2 %.
L’opération conduite présentait encore un risque ultérieur en
ce sens que la zone éliminée, en l’occurrence la région hippocampique,
pouvait encore avoir une fonction résiduelle significative. Ces risques
étaient limités à la mémoire et, chez S.________, à la mémoire verbale en
particulier. Les examens préopératoires avaient montré chez le patient
une atteinte partielle de ces fonctions, comme c’est souvent le cas des
patients souffrant d’une sclérose hippocampique gauche. Le risque d’une
amnésie globale grave et invalidante se situait dans le même ordre de
grandeur que les risques de complications invalidantes évoqués au
paragraphe précédent. Cela étant, le risque qui s’était réalisé chez
S.________ n’était pas lié à l’ablation de la région hippocampique, mais à
une atteinte des régions cérébrales avoisinantes.
De l’avis du Prof. B.________, les troubles neurologiques et
neuropsychologiques survenus chez S.________ avaient sans aucun doute
été provoqués par la destruction du tissu cérébral dans la région adjacente
à la région hippocampique, notamment les ganglions de la base et la
capsule interne gauches. Cette destruction était parfaitement mise en
évidence par l’IRM postopératoire. La cause de cette destruction était un
hématome cérébral, soit une hémorragie cérébrale adjacente au site
opératoire. Elle était survenue pendant l’intervention ou au moment du
réveil. Les causes les plus vraisemblables de l’hémorragie étaient soit une
blessure d’un vaisseau cérébral lors de l’implantation de fines électrodes
dans la région épileptogène, soit une blessure vasculaire lors de la
dissection chirurgicale de l’hippocampe, soit la rupture d’un vaisseau
sanguin induite par le stress du réveil de la narcose et de l’extubation.
L’hémorragie cérébrale était une complication rare, mais connue dans
toute chirurgie cérébrale, dont la fréquence était de 1 % au maximum. Le
Prof. J.________ était un expert de la chirurgie pratiquée et le

- 14 -
Prof. B.________ n’avait constaté aucun élément au dossier établissant que
l’intervention en question n’aurait pas été conduite selon les règles de
l’art.
S’agissant de l’information préopératoire donnée au patient, le
patient n’avait pas signé de formulaire de consentement. Un tel
consentement écrit n’était toutefois probablement pas nécessaire jusqu’à
la fin des années nonante. Il était certain que plusieurs entretiens avaient
été menés avec S.________. Ceux-ci mentionnaient un risque léger de
complications graves, de l’ordre de 1 à 2 %, ce qui correspondait à la
réalité. L’intervention n’avait pas eu lieu de façon précipitée, le patient
ayant plusieurs fois repoussé l’opération jusqu’à ce que l’épilepsie dont il
souffrait le dérange au point de vouloir entreprendre celle-ci. En
conclusion, l’expert a estimé que S.________ avait été informé de façon
adéquate quant aux chances de succès et aux risques de l’opération
conduite et qu’il avait compris cette information.
7. Une seconde expertise a été confiée au Prof. W.________,
neurologue à l’Hôpital d’Instruction des Armées du Val de Grâce, à Paris.
Ce dernier a rendu son rapport le 10 décembre 2012.
Le Prof. W.________ a d’abord relevé que S.________ souffrait
d’épilepsie temporale mésiale. Celle-ci se caractérisait par des
antécédents de convulsions fébriles dans l’enfance, des auras
épigastriques associées à des syndromes psychiques émotionnels (peur),
des sentiments déficitaires, des manifestations végétatives (palpitations,
sueurs), suivies de manifestations plus objectives (automatismes oraux-
alimentaires, verbaux, moteurs ou gestuels). Un traitement chirurgical ne
devait être envisagé qu’en présence d’une épilepsie grave et pharmaco-
résistante. Un bilan préopératoire neuroradiologique et neuro-
psychologique était nécessaire, de même que la motivation du patient, qui
devait accepter un bilan d’évolution parfois long et comprendre le
principe, les éventuels échecs et les possibles complications de la
chirurgie. Le Prof. W.________ a précisé que les épilepsies temporales
étaient les formes les plus fréquemment opérées, au moyen de lobectomie

- 15 -
partielles, totales, ou parfois limitées comme les amygdalo-
hippocampectomies sélectives. Un résultat favorable pouvait être attendu
dans 70 % des cas dans la chirurgie de résection temporale et temporo-
mésiale. Les complications n’étaient toutefois pas rares : il pouvait s’agir
d’hématome per et postopératoire, de déficits moteur par résection trop
importante, d’œdème cérébral per et postopératoire et de complications
infectieuses. Au niveau temporal, les complications décrites le plus
souvent étaient des déficits moteurs controlatéraux, par atteinte de
l’artère choroïdienne antérieure, des hématomes postopératoires, une
atteinte des voies visuelles (quadranopsie) par atteinte des radiations
optiques dans leur trajet temporal interne, ainsi que des déficits
mnésiques, en particulier dans les interventions portant sur l’hémisphère
majeur.
Le Prof. W.________ a exposé qu’une étude publiée en 2008
faisait état de 3 % de complications neuropsychologiques, tandis qu’un
auteur mentionnait en 1998 une fréquence très élevée de troubles
psychiques, de l’ordre de 60 %. Au total, pour l’épilepsie temporale, le
traitement chirurgical présentait un taux de complication global d’environ
5 %, dont 2,5 % de complications majeures, et conduisait à un résultat
favorable dans 70 à 80 % des cas.
L’expert a exposé que d’après une conférence de consensus
tenue en 2004 et actuellement prise en compte par les autorités
médicales françaises, l’indication opératoire d’une épilepsie partielle
pouvait être retenue si l’épilepsie était pharmaco-résistante, si un bilan
comprenant une étude clinique, un IRM, et l’exploration par
électroencéphalogramme ainsi qu’une étude neuropsychologique et
psychiatrique si nécessaire avait été réalisé, si la preuve de l’origine
univoque des crises ainsi que leur localisation corticale était établie et si le
geste envisagé ne créait pas de déficit neurologique ou cognitif
inacceptable. La synthèse des différentes données devait être réalisée de
façon pluridisciplinaire. Les autorités sanitaires françaises retenaient que
l’épilepsie mésio temporale avec sclérose hippocampique constituait une
indication chirurgicale privilégiée en raison d’une efficacité bien

- 16 -
documentée. Le taux de complications neurologiques « durables » était
estimé à 3 %, de complications réversibles à 9 % et le taux de mortalité à
0.25 %.
En l’occurrence, S.________ présentait une épilepsie partielle,
pharmaco-résistante, connue, en rapport avec une sclérose
hippocampique attestée par les différents examens neuroradiologiques et
neuropsychologiques. Le traitement chirurgical proposé était une option
légitime au regard des données scientifiques et des règles de l’art. Un
bilan préopératoire complet avait été effectué et le patient et sa famille
avaient été clairement informés de l’existence de risques neurologiques
connus, estimés de 1 à 2 %, et de la nécessité de poursuivre un traitement
après l’opération. Il ne semblait pas que la possibilité de troubles
neuropsychologiques avait fait l’objet d’une information distincte de
l’ensemble des complications et risques neurologiques. L’intervention
avait été pratiquée par un chirurgien rompu à cette technique, selon les
règles de l’art. L’hématome postopératoire survenu était un risque connu
et inhérent à ce type de chirurgie qui n’avait en l’occurrence pas provoqué
de séquelles. L’altération partielle du champ visuel était une complication
décrite et logique sur le plan anatomique de l’amygdalo-
hippocampectomie. Le résultat incomplet de l’intervention, en ce sens que
le patient présentait toujours des crises d’épilepsie, se rencontrait dans 20
% des cas environ.
En réponse aux allégués des parties, le Prof. W.________ a
exposé que l’indication chirurgicale avait été expliquée au patient et que
les risques opératoires de l’ordre de 1 à 2 % avaient été mentionnés, de
même que la nécessité de suivi du traitement antiépileptique ensuite de
l’opération. Les praticiens n’avaient pas affirmé que l’intervention
entraînerait une guérison ni que les chances de réussite étaient très
élevées. S.________ avait été informé des risques neurologiques. Il avait
subi des séquelles psychiques, soit, outre une récidive des crises
comitiales, un état anxieux ainsi que des crises d’angoisse. L’expert a
confirmé que dans le cas de S.________, les constatations cliniques faites
dès 1997, les données radiologiques, le retentissement des crises et leur

- 17 -
résistance pouvaient logiquement conduire à discuter de l’intervention
proposée. L’IRM du 15 décembre 1997 confirmait la sclérose mésio-
temporale gauche et les données de l’électroencéphalogramme plaidaient
pour une indication chirurgicale. Le délai entre le bilan préchirurgical
d’avril 1998 et l’opération d’octobre 1998 n’était pas trop long, puisque la
sclérose hippocampique et la location électrique du site épileptogène ne
pouvaient pas s’être modifiées durant ce laps de temps. Les examens per
opératoires effectués étaient adaptés, complets et conformes aux données
de la science. L’information délivrée à S.________ était conforme aux
connaissances de l’équipe médicale s’agissant des risques de la chirurgie.
Le patient avait eu une longue discussion avec le Prof. T.________ le 13
juillet 1998, lors de laquelle un risque de 1-2 % avait été évoqué. Il avait à
nouveau été reçu le 14 septembre 1998 par le Prof. J.________ pendant 45
minutes. Le patient avait alors bien compris quels étaient les bénéfices
escomptés et les risques encourus, puisqu’il avait été effrayé par la
pensée d’une intervention chirurgicale et des complications possibles.
L’opération avait été réalisée après un délai de réflexion d’un mois. De
l’avis de l’expert, l’information donnée au patient avait été honnête, claire,
répétée et adaptée. Les spécialistes ayant procédé aux examens
préopératoires avaient pris en compte le risque global et particulier de
l’intervention pour S.________. Les risques neurologiques globaux et les
implications thérapeutiques avaient été exposés au patient. Cela étant,
l’aspect précis des troubles de la mémoire pouvant survenir n’avait pas
expressément été spécifié. De même, le risque « neuropsychologique »
n’avait pas été individualisé dans les comptes rendus des entretiens
réalisés. Toutefois, pour un neurochirurgien spécialiste de l’épilepsie, tout
comme pour l’équipe neurologique, le risque de complications de ce type
entrait logiquement dans les complications possibles du traitement
chirurgical de l’épilepsie temporale. Selon le Prof. W.________, le résultat
de l’intervention n’était pas satisfaisant en ce sens que le patient, après
une phase d’amélioration jusqu’en juillet 2003, avait présenté des crises
récidivantes en septembre 2003. Sans l’opération, des crises temporales
avec décompensation psychologique auraient persisté et auraient pu
s’aggraver.

- 18 -
8. Au milieu des années 1990, la question de la survenance de
risques neuropsychologiques à la suite d’une intervention comme celle
subie par le demandeur était débattue; pour les uns, il n’y avait pas de
séquelles possibles si l’hippocampe était atrophié, alors que pour d’autres,
c’était possible. Ce n’est qu’au début des années 2000 qu’il y a eu pour la
première fois une étude montrant que
30 à 50 % des patients opérés présentaient de telles séquelles. Ces
chiffres n’étaient pas connus en 1998.
La conférence de consensus tenue en 2004 par les autorités
médicales françaises et mentionnée par l’expert W.________ mentionne
que les complications cognitives ou neuropsychologiques du traitement
chirurgical de l’épilepsie sont les plus difficiles à quantifier précisément.
Ainsi, le risque de diminution des performances mnésiques verbales après
chirurgie du lobe temporal dominant est nettement significatif puisque
estimé à 51 % après amygdalo-hippocampectomie (32 % si la chirurgie est
effectuée du côté non dominant). L’importance de cette détérioration est
d’autant plus marquée que les performances préopératoires sont élevées
ou que l’étendue de l’exérèse néocorticale du côté dominant est
important. Quant aux complications à caractère psychiatriques, elles
apparaissent assez fréquemment puisque les épisodes d’agitation et les
dépressions postopératoires sont retrouvés chez deux tiers des patients,
mais il faut noter la fréquence habituellement très importante des troubles
psychiatriques préopératoires, supérieure à 50 %.
9. Le 23 décembre 2016, les demandeurs ont modifié leurs
conclusions. S.________ a conclu au paiement par l’Etat de Vaud de la
somme de 3'709'357 fr. et Fondation M.________ au paiement de la somme
de 1'586'489 fr. 30, à chaque fois avec intérêt à 5 % l’an dès le 1er janvier
2004.
Le 27 février 2017, l’Etat de Vaud a conclu au rejet des
conclusions ainsi modifiées, avec dépens.

- 19 -
En d roit :
1.
1.1 La décision entreprise ayant été communiquée après l'entrée
en vigueur, le 1er janvier 2011, du CPC (Code de procédure civile du 19
décembre 2010 ; RS 272), l’appel est régi par celui-ci (art. 405 al. 1 CPC).
Cela étant, dès lors que la demande a été déposée le 11 juin 2008, c'est
l'ancien droit de procédure qui régit la procédure de première instance
(art. 404 al. 1 CPC), notamment le CPC-VD (Code de procédure civile
vaudoise du 14 décembre 1966, aujourd'hui abrogé).
1.2 Dans les affaires patrimoniales, l’appel est recevable contre les
décisions finales de première instance pour autant que la valeur litigieuse,
au dernier état des conclusions devant l’autorité inférieure, soit de 10'000
fr. au moins (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). L’appel doit être introduit
dans les trente jours à compter de la notification de la décision motivée
(art. 311 al. 1 CPC).
En l’espèce, tous deux formés en temps utile par des parties
qui ont un intérêt digne de protection (art. 59 al. 2 let. a CPC) et portant
sur des conclusions supérieures à 10'000 fr., tant l’appel de S.________ que
celui de Fondation M.________ sont recevables.
2.
2.1 L’appel peut être formé pour violation du droit ou pour
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L’autorité d’appel peut
revoir l’ensemble du droit applicable, y compris les questions
d’opportunité ou d’appréciation laissées par la loi à la décision du juge, et
doit le cas échéant appliquer le droit d’office conformément au principe
général de l’art. 57 CPC. Elle peut revoir librement la constatation des faits
sur la base des preuves administrées en première instance (JdT 2011 III 43
consid. 2 et les références).

- 20 -
2.2 En appel, les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris
en compte que s’ils sont invoqués ou produits sans retard et ne pouvaient
être invoqués ou produits devant la première instance, bien que la partie
qui s’en prévaut ait fait preuve de la diligence requise, ces deux conditions
étant cumulatives (art. 317 al. 1 CPC). Il appartient à l'appelant de
démontrer que ces conditions sont réalisées, de sorte que l'appel doit
indiquer spécialement les faits et preuves nouveaux et motiver
spécialement les raisons qui les rendent admissibles selon lui (JdT 2011 Ill
43 et les réf. citées).
En l’espèce, l’appelant S.________ et l’appelante Fondation
M.________ n’exposent pas pourquoi les tableaux de capitalisation qu’ils
ont chacun produits au stade de l’appel n’auraient pas pu l’être en
première instance déjà. Ces pièces se révèlent donc irrecevables. Les
nombreuses références à des publications médicales en p. 9 de l’appel de
S.________ ne ressortent pas du jugement de première instance et
l’appelant n’expose pas en quoi celles-ci n’auraient pas pu être alléguées
devant les premiers juges, de sorte qu’il n’en sera pas tenu compte. De
même, les appelants n’exposent pas en quoi les quatre pièces produites le
28 août 2019 en lien avec l’appareil « [...] » n’auraient pas pu être
produites en première instance déjà, de sorte qu’elles sont également
irrecevables. Il en va de même des allégués 436 à 451 dont les appelants
ont requis l’introduction au pied de leur requête d’introduction de novas
du 28 août 2019. En effet, rien ne laisse penser que les faits nouveaux en
lien avec l’appareil « [...] » n’auraient pas pu être invoqués en première
instance. A cet égard, le fait que, selon les explications des appelants, ces
faits aient été découverts « par hasard » n’explique pas pourquoi ceux-ci
ne pouvaient pas être allégués devant les premiers juges. Enfin, l’arrêt du
Tribunal fédéral du 20 mars 1990 produit par l’appelante Fondation
M.________ constitue un fait notoire, qui est recevable.
3. Sous l’angle d’une constatation inexacte des faits, l’appelante
Fondation M.________ estime qu’il y a lieu de « corriger l’état de fait retenu
par premiers juges aux pages 61 et 62 du jugement » sur trois points :

- 21 -
premièrement, S.________ n’aurait pas été informé du risque important de
séquelles neuropsychologiques, très largement supérieur aux 1 à 2 %
mentionnés avant l’opération, puisqu’il s’élèverait à 30 à 50 % ;
deuxièmement, le risque de complications neurologiques s’élèverait à 5 %,
et non à 2 % comme avancé par l’expert W.________ ; troisièmement,
S.________ aurait été effrayé par la perspective de l’intervention
chirurgicale.
Ce faisant, l’appelante ne s’en prend pas à l’état de fait retenu
par les premiers juges, mais aux conséquences juridiques qu’ils en ont
tirées dans la partie « en droit », qui débute à la p. 41 du jugement. Dès
lors, en tant qu’il tend à faire corriger les faits retenus par les premiers
juges, son grief se révèle mal fondé. Pour le surplus, la question de
l’information du patient quant aux risques de l’opération et de son
consentement éclairé sera examinée plus bas, au stade de l’examen des
griefs de droit formulés par les appelants.
4.
4.1 Aux termes de l’art. 4 LRECA (loi du 16 mai 1961 sur la
responsabilité de l'Etat, des communes et de leurs agents ; BLV 170.11),
l’Etat et les corporations communales répondent du dommage que leurs
agents causent à des tiers d'une manière illicite. A la différence du droit
privé qui subordonne la responsabilité aquilienne à une faute (art. 41 CO
[Code des obligations du 30 mars 1911 ;
RS 220]), le texte de l'art. 4 LRECA n'exige, pour engager la responsabilité
de l'Etat, qu'un acte objectivement illicite, un dommage et un lien de
causalité entre l'un et l'autre (TF 4C.229/2000 du 27 novembre 2001
consid. 2b et la réf. cit., SJ 2002 I 253 ; TF 2C.2/1998 du 31 janvier 2000
consid. 3). La loi cantonale ne définit pas ces notions, de sorte qu'il y a lieu
de considérer, en principe, qu'elles ont la même signification qu'en droit
privé de la responsabilité (TF 2C.3/1998 du
16 mars 2000 consid. 2b ; ATF 115 Ib 175). En particulier, la notion de
l'illicéité est la même en droit privé fédéral et en droit public cantonal de
la responsabilité (TF 4A_315/2011 du 25 octobre 2011 consid. 3.1 ; TF

- 22 -
4P.110/2003 du 26 août 2013 consid. 2.2 ; TF 4C.229/2000 du 27
novembre 2001 précité consid. 3a). Par renvoi de l'art. 8 LRECA, l'art. 41
CO et la jurisprudence y afférente sont applicables au présent litige à titre
de droit cantonal supplétif.
En matière de responsabilité médicale, l'illicéité peut reposer
sur deux sources distinctes : la violation des règles de l'art, d’une part, et
la violation du devoir de recueillir le consentement éclairé du patient,
d’autre part (Hirsig-Vouilloz, La responsabilité du médecin, aspects de
droit civil, pénal et administratif, 2017, p. 98 ; Guillod, Le consentement
éclairé du patient, autodétermination ou paternalisme? thèse 1986, p. 68).
4.2 Les appelants ne contestent pas que l’opération menée l’a été
selon les règles de l’art. L’appelante Fondation M.________ et l’appelant
S.________ fondent tous deux l’illicéité sur le défaut de consentement
éclairé du patient à l’opération subie. En d’autres termes, ils reprochent
aux premiers juges d’avoir considéré que S.________ avait donné son
consentement éclairé à l’amygdalo-hippocampectomie qu’il a subie.
Pour étayer le défaut de consentement éclairé allégué,
l’appelant S.________ opère une distinction entre le risque neurologique et
le risque neuropsychologique. Le risque neurologique concernerait les
atteintes à la motricité, à la sensibilité corporelle, à l’équilibre et la
survenance de douleurs, sans que les performances intellectuelles ne
soient touchées. Quant au risque neuropsychologique, il concernerait les
atteintes aux fonctions supérieures du cerveau, avant tout la mémoire, et
serait dû à l’ablation de certaines structures du cerveau. S.________ fait
valoir que le risque neuropsychologique ne lui aurait pas été exposé avant
qu’il décide de procéder à l’intervention chirurgicale.
A cet égard, l’appelant qualifie de contradictoires les
explications du Prof. J.________, selon lesquelles, d’une part, le risque
neuropsychologique était inhérent au type d’opération effectué et, d’autre
part, ce risque n’existait pas pour le patient en cause. Citant l’expert
W.________, selon lequel quand bien même le risque neuropsychologique

- 23 -
n’avait pas été exposé au patient, un tel risque entrait logiquement dans
les complications possibles du traitement chirurgical de l’épilepsie
temporale, S.________ souligne que ce qui est évident pour un
neurochirurgien ne l’est pas pour le patient, qui doit être informé pour
pouvoir donner son consentement éclairé. Le risque neuropsychologique
affecterait tous les patients auxquels on retirerait une partie du cerveau. Il
ne serait pas possible d’englober ce risque dans l’évaluation « globale »
des risques de l’opération menée. Par surabondance, une éventuelle
ignorance par les médecins du risque neuropsychologique serait fautive,
puisque ce risque aurait été connu au moment de l’opération, en 1998.
Pour le surplus, l’appelant S.________ fait valoir que l’opération
conduite lui aurait été présentée comme inéluctable, alors que tel n’était
pas le cas. De plus, il n’aurait pas été suffisamment informé sur d’autres
atteintes potentielles de l’opération, soit l’atteinte psychique, l’atteinte
ophtalmique et les douleurs dont il souffrirait.
4.3 L'exigence d'un consentement éclairé se déduit directement
du droit du patient à la liberté personnelle et à l'intégrité corporelle, qui
est un bien protégé par un droit absolu (ATF 117 Ib 197 consid. 2a; ATF
113 Ib 420 consid. 2; ATF 112 II 118 consid. 5e). Le médecin qui fait une
opération sans informer son patient ni en obtenir l'accord commet un acte
contraire au droit et répond du dommage causé, que l'on voie dans son
attitude la violation de ses obligations de mandataire ou une atteinte à
des droits absolus et, partant, un délit civil. L'illicéité d'un tel
comportement affecte l'ensemble de l'intervention et rejaillit de la sorte
sur chacun des gestes qu'elle comporte, même s'ils ont été exécutés
conformément aux règles de l'art (TF 4P.265/2002 du 28 avril 2003 consid.
4.1, publié partiellement in RDAF 2003 I p. 635 ss; ATF 108 II 59 consid. 3
et les références). Une atteinte à l'intégrité corporelle, à l'exemple d'une
intervention chirurgicale, est illicite à moins qu'il n'existe un fait justificatif
(ATF 117 Ib 197 consid. 2 avec les références). Dans le domaine médical,
la justification de l'atteinte réside le plus souvent dans le consentement du
patient ; pour être efficace, le consentement doit être éclairé, ce qui
suppose de la part du praticien de renseigner suffisamment le malade

- 24 -
pour que celui-ci donne son accord en connaissance de cause (ATF 133 III
121 consid. 4.1.1 ; ATF 113 Ib 420 consid. 4 et 6 ; ATF 108 II 59 consid. 2 ;
ATF 105 II 284 consid. 6b).
Le médecin doit donner au patient, en termes clairs,
intelligibles et aussi complets que possible, une information sur le
diagnostic, la thérapie, le pronostic, les alternatives au traitement
proposé, les risques de l'opération, les chances de guérison,
éventuellement sur l'évolution spontanée de la maladie et les questions
financières, notamment relatives à l'assurance (TF 4P.265/2002 du 28 avril
2003 consid. 4.1 ; sur les risques opératoires, cf. not. ATF 113 Ib 420
consid. 4-6 ; ATF 108 II 59 consid. 2 ; ATF 105 II 284 consid. 6c). C'est au
médecin qu'il appartient d'établir qu'il a suffisamment renseigné le patient
et obtenu le consentement éclairé de ce dernier préalablement à
l'intervention (ATF 133 III 121 consid. 4.1.1 ; TF 4P.265/2002 du 28 avril
2003 consid. 4.2 et les références; cf. aussi ATF 117 Ib 197 consid. 5a ;
ATF 113 Ib 420 consid. 4 ; ATF 108 II 59 consid. 3).
L’étendue de l’information est fonction du diagnostic posé par
le médecin et des risques de l’opération connus par la science médicale au
moment de l’intervention. Le médecin doit permettre au patient de se
déterminer à bon escient, mais il peut partir de l’idée qu’il a affaire à une
personne sensée, qui connaît les risques de caractère général inhérents à
une intervention chirurgicale. Le médecin n’est dès lors pas tenu
d’informer son patient sur les complications qui peuvent logiquement
intervenir dans le cadre de toute opération importante, tels que les
hémorragies, les infections et les embolies (ATF 117 Ib 197 consid. 3b). On
ne saurait non plus exiger que le médecin renseigne minutieusement un
patient qui a subi une ou plusieurs opérations du même genre ; toutefois,
s'il s'agit d'une intervention particulièrement délicate quant à son
exécution ou à ses conséquences, le patient a droit à une information
claire et complète à ce sujet (ATF 133 III 121 consid. 4.1.2 ; TF
4C.348/1994 du 31 mai 1995, consid. 5a, publié partiellement in SJ 1995 p.
708 ; ATF 117 Ib 197 consid. 3b

- 25 -
Le Tribunal fédéral s’est prononcé sur le consentement éclairé
d’un patient qui avait subi une endoscopie thérapeutique pour se faire
enlever un polype intestinal, durant laquelle son pancréas avait subi des
hémorragies internes qui avaient causé d’importantes lésions à sa santé. Il
a relevé qu’à l’époque de l’opération, en 1982, le risque connu
d’hémorragie était de 2.7 % et celui de perforation de 0.3 %. Un risque de
complications de l’ordre de 15 % pour l’opération en cause n’avait été
découvert que plus tard. Le Tribunal fédéral a considéré que puisqu’à
l’époque de l’opération, le risque connu de complications était très bas, il
pouvait être renoncé à informer spécifiquement le patient à ce sujet (ATF
113 Ib 420 consid. 5 et 6).
4.4 L’art. 5 al. 3 CPC-VD consacre le principe de la libre
appréciation des preuves par le juge, selon son intime conviction. L’art.
243 CPC-VD apporte toutefois un tempérament à ce principe en matière
d’expertise judiciaire, en précisant que le juge apprécie librement la valeur
et la portée des expertises, mais que s'il statue contrairement aux
conclusions d'une expertise, il est tenu de donner dans son jugement les
motifs de sa conviction. La raison de cette force probante particulière est
que la mise en œuvre d'une expertise suppose a priori une carence dans
les connaissances du tribunal sur des points techniques pertinents. Le
tribunal qui ordonne une expertise, avouant par là même son
incompétence relative sur le point considéré, ne peut pas sans autre
s'écarter des conclusions de l'expert. S'il le fait, il doit donner dans le
jugement les motifs de sa conviction, sous peine de verser dans
l'arbitraire, vu son aveu implicite anticipé d'impuissance à résoudre lui-
même le problème (Schweizer, Commentaire romand CPC, 2e éd., 2019, n.
19 ad art. 157 CPC ; Bosshard, L'appréciation de l'expertise judiciaire par
le juge, RSPC 2007, pp. 321 ss, p. 325). Selon la jurisprudence, le juge ne
saurait en outre, sans motifs déterminants, substituer son appréciation à
celle de l'expert (ATF 130 I 337 consid. 5.4.2, JdT 2005 I 95).
4.5 En l’espèce, se pose d’abord la question de savoir si le risque
neuropsychologique évoqué par les appelants était connu de la science
médicale en octobre 1998, moment où l’opération litigieuse a été

- 26 -
conduite. En effet, si le risque neuropsychologique n’était alors pas encore
reconnu par la science médicale, la question du consentement éclairé du
patient sur ce risque spécifique ne se pose pas.
Les premiers juges ont retenu en fait qu’au milieu des années
1990, la question de la survenance de risques neuropsychologiques à la
suite d’une intervention comme celle subie par le demandeur était
débattue ; pour les uns, il n’y avait pas de séquelles possibles si
l’hippocampe était atrophié, alors que pour d’autres, c’était possible. Ce
n’est qu’au début des années 2000 qu’une étude avait pour la première
fois montré que 30 à 50% des patients opérés présentaient de telles
séquelles. Ces chiffres n’étaient pas connus en 1998 (jugement, p. 8).
L’appelant S.________ n’articule pas de grief de constatation inexacte des
faits à l’encontre des faits ainsi retenus. De plus, pour avancer que le
risque neuropsychologique était connu en 1998, il substitue ses propres
allégations – dont on a vu au consid. 2.2 supra qu’elles étaient
irrecevables parce que tardives – à celles de l’expert W.________. Ce
dernier s’est référé à la conférence de consensus tenue en 2004 par les
autorités médicales françaises. Selon ce document, les complications
cognitives ou neuropsychologiques du traitement chirurgical de l’épilepsie
sont les plus difficiles à quantifier précisément et le risque de diminution
des performances mnésiques verbales après chirurgie du lobe temporal
dominant est nettement significatif puisqu’il est estimé à 51% après
amygdalo-hippocampectomie et à 32% si la chirurgie est effectuée du côté
non dominant. Ainsi, à suivre l’expert W.________, c’est en 2004 seulement
qu’un risque neuropsychologique spécifique et significatif a été reconnu
par la science médicale. Il n’y a pas lieu de s’écarter des constatations
étayées de l’expert, l’appelant ne tentant même pas la démonstration
qu’il existerait des motifs déterminants de s’écarter de celles-ci. Pour ce
motif déjà, il apparaît que le risque neuropsychologique n’était pas connu
de la science médicale au moment de l’opération, conduite en octobre
1998, et qu’il n’y avait dès lors pas lieu de recueillir le consentement
éclairé de l’appelant sur ce risque spécifique.

- 27 -
Les premiers juges ont retenu que l’appelant n’avait pas
spécifiquement été informé du risque de séquelles neuropsychologique,
qui n’étaient toutefois pas prévisibles dans son cas. En effet, à l’époque
des faits, le risque neuropsychologique était compris dans le risque
« global » de l’opération conduite et les complications survenues entraient
logiquement dans les complications du traitement chirurgical de
l’épilepsie. Les premiers juges ont également retenu que le risque
neuropsychologique n’avait réellement été mis en évidence par la science
médicale que six ans après l’opération, en 2004. Ce raisonnement pourrait
être qualifié de contradictoire en ce sens qu’il peut paraître douteux
d’affirmer à la fois que le risque de séquelles neuropsychologiques est
compris dans le risque global de l’opération conduite et entre logiquement
dans les complications de celle-ci et, en même temps, que ce même
risque n’a été mis en évidence que six ans après l’opération, à l’occasion
de la conférence de consensus de 2004.
Tel n’est toutefois pas le cas. Ce qu’il faut comprendre du
raisonnement des premiers juges, c’est qu’en 1998, au moment de
l’opération, un risque neuropsychologique distinct des autres risques liés
au traitement chirurgical de l’épilepsie n’avait pas encore été reconnu par
la science médicale. En 1998, comme on ignorait l’existence d’un risque
spécifique et significatif de séquelles neuropsychologiques, ce risque était
englobé dans les pourcentages indiqués au patient, soit, selon les
déclarations du Prof. J.________, 1% de risque d’infection, 1% de risque
d’hémorragie et 2% de risque de complications neurologiques, le risque
minimal étant de 4%. On ne saurait faire grief aux médecins de n’avoir pas
spécifiquement évoqué avec l’appelant le risque de séquelles
neuropsychologiques, alors qu’en 1998, celui-ci n’était pas encore reconnu
en tant que risque distinct par la science médicale et que la pratique
consistait à parler d’1 % de risque d’infection,
d’1 % de risque d’hémorragie, de 2 % de risque de complications
neurologiques, le risque minimal étant de 4 %.
4.6 Par surabondance, la distinction faite par l’appelant entre le
risque de séquelles neurologiques et le risque de séquelles

- 28 -
neuropsychologiques et les conséquences qu’il en tire ne trouve pas
d’assise dans le dossier, et plus spécifiquement dans les expertises
judiciaires rendues. L’appelant expose que les séquelles neurologiques
seraient les atteintes à la motricité, à la sensibilité corporelle et à
l’équilibre et la survenance de douleurs, sans que les performances
intellectuelles ne soient affectées. Ces séquelles seraient causées par la
technique chirurgicale, par exemple lorsqu’une veine est bloquée pendant
l'opération. Les séquelles neuropsychologiques, quant à elles, seraient
constituées d’atteintes aux fonctions supérieures du cerveau, avant tout la
mémoire, et seraient dues à l’ablation de certaines structures du cerveau.
L’appelant fonde la distinction entre séquelles neurologiques et séquelles
neuropsychologiques sur les déclarations en audience du Prof. J.________.
Or, l’expert B.________ a exposé que si l’opération conduite
pouvait présenter un risque lorsque les zones du cerveau enlevées
exerçaient encore une fonction résiduelle significative, en particulier la
mémoire verbale, ce risque ne s’était pas réalisé chez l’appelant, puisque
les examens préopératoires avaient déjà montré une atteinte de ces
fonctions chez l’appelant. De l’avis du Prof. B.________, le risque qui s’était
réalisé chez l’appelant n’était pas lié à l’ablation de la région
hippocampique, mais à une atteinte des régions cérébrales avoisinantes.
Ainsi, les troubles neurologiques et neuropsychologiques survenus chez
l’appelant avaient sans aucun doute été provoqués par la destruction du
tissu cérébral dans la région adjacente à la région hippocampique. Cette
destruction était parfaitement mise en évidence par l’IRM postopératoire.
La cause de cette destruction était un hématome cérébral, soit une
hémorragie cérébrale adjacente au site opératoire. Elle était survenue
pendant l’intervention ou au moment du réveil. Les causes les plus
vraisemblables de l’hémorragie étaient soit une blessure d’un vaisseau
cérébral lors de l’implantation de fines électrodes dans la région
épileptogène, soit une blessure vasculaire lors de la dissection chirurgicale
de l’hippocampe, soit la rupture d’un vaisseau sanguin induite par le
stress du réveil de la narcose et de l’extubation. L’hémorragie cérébrale
était une complication rare, mais connue dans toute chirurgie cérébrale,
dont la fréquence était de 1 % au maximum.

- 29 -
On constate donc que le risque lui-même sur la base duquel
l’appelant allègue un défaut de consentement éclairé – les séquelles
neuropsychologiques en lien avec l’ablation d’une partie du cerveau –, ne
s’est pas réalisé. Ce risque ne pouvait d’ailleurs pas se réaliser
puisqu’antérieurement à l’opération, les fonctions résiduelles de la zone
du cerveau enlevée étaient déjà atteintes. Dans ce contexte, les
déclarations du Prof. J.________ selon lesquelles il n’y avait aucune
indication de risques de séquelles neuropsychologiques prévisibles,
prennent tout leur sens : puisque, selon les examens préopératoires, la
zone du cerveau destinée à être enlevée était déjà atteinte, il n’y avait pas
besoin d’informer le patient d’un éventuel risque d’atteinte en lien avec
l’ablation de cette zone. De même, les constatations de l’expert
W.________ selon lesquelles, pour un neurochirurgien, le risque
neuropsychologique entre logiquement dans les complications possibles
du traitement chirurgical de l’épilepsie temporale, ne signifient pas encore
que le
Prof. J.________ devait spécifiquement parler des risques
neuropsychologiques en lien avec la zone du cerveau enlevée dans le
cadre de l’opération à conduire si cette zone était de toute façon déjà
atteinte. A cet égard, le Prof. J.________ a lui-même déclaré que si de tels
risques étaient ressortis des examens préopératoires, il y aurait eu des
discussions en vue de déterminer l’indication chirurgicale.
4.7 Au final, outre le fait qu’un risque distinct et significatif de
séquelles neuropsychologique n’était pas connu par la science médicale
en octobre 1998 et n’avait donc pas à faire l’objet d’un consentement
éclairé spécifique du patient (cf. consid. 4.5 supra), la distinction opérée
par l’appelant entre le risque de séquelles neurologiques et le risque de
séquelles neuropsychologiques et les conséquences qu’il en tire ne sont
pas fondées sur le dossier et en particulier sur les expertises judiciaires
ordonnées. Il ressort en effet de celles-ci que les lésions neurologiques et
neuropsychologiques subies par l’appelant ont été causées par une
hémorragie cérébrale adjacente au site opératoire, survenue pendant
l’opération ou au moment du réveil. Le risque d’une telle hémorragie

- 30 -
cérébrale s’élevait à 1 % et il n’est contesté par aucune partie que
l’appelant en a dûment été informé avant d’opter pour l’opération.
A cet égard, l’appelant a mené un long entretien le 27 juillet
1998 avec le Prof. T.________, en présence de son amie. Il a pu poser des
questions concernant les résultats de l’évaluation préchirurgicale et a
discuté avec ce dernier de l’indication d’une intervention neurochirurgicale
de type amygdalo-hippocampectomie sélective gauche. Le Prof. T.________
a longuement exposé que les risques opératoires étaient de 1 à 2 %. Dans
un premier temps, l’appelant a décidé de reporter l’opération. Un nouvel
entretien de 45 minutes a eu lieu le 14 septembre 1998 en présence de
l’appelant, de ses parents, de sa compagne, du Prof. J.________ et du Prof.
T.________. Le Prof. J.________ a exposé que l’opération envisagée
présentait 1% de risque d’infection, 1% de risque d’hémorragie et 2% de
risque de complications neurologiques, le risque minimal étant de 4%. La
conjointe de l’appelant a elle-même déclaré que les médecins avaient
parlé d’un risque de 3 %. S.________ n’a pas été mis sous pression et
l’opération envisagée ne lui a aucunement été présentée comme
inéluctable. Le compte-rendu du Prof. J.________ du 15 septembre 1998
mentionne en effet que l’appelant était effrayé par la pensée d’une
intervention chirurgicale et des complications possibles mais qu’il
comprenait que la décision lui appartenait et qu’il lui revenait d’estimer si
ses crises avaient un impact social suffisant pour qu’il prenne le risque de
complications qui, bien que sérieuses, ne survenaient que rarement.
L’expert B.________ a considéré que l’appelant avait été informé de façon
adéquate quant aux chances de succès et aux risques de l’opération
conduite et qu’il avait compris cette information. Quant à l’expert
W.________, il a estimé que l’information donnée au patient avait été
honnête, claire, répétée et adaptée.
Pour le surplus, quoi qu’en dise l’appelant, les médecins
n’étaient pas tenus de l’informer spécifiquement quant à d’éventuelles
atteintes psychiques ou ophtalmiques voire sur d’éventuelles douleurs, en
plus de tous les risques qui lui ont été exposés. L’appelant est une
personne sensée, qui connaît les risques de caractère général inhérents à

- 31 -
une intervention chirurgicale. A cet égard, l’appelant ne saurait subdiviser
les risques qui lui ont été dûment exposés en une multitude de séquelles
envisageables pour arguer que l’une d’entre elles n’aurait pas fait l’objet
de son consentement éclairé et ainsi se prévaloir de l’illicéité de
l’opération conduite. Il est précisé au demeurant, s’agissant de l’atteinte
psychique, que l’expert W.________ a constaté que l’appelant souffrait déjà
de troubles psychiques avant l’opération et que ceux-ci auraient persisté
voire même pu s’aggraver sans celle-là.
Dès lors, il y a lieu de considérer que l’appelant a été
clairement et complètement informé par les médecins des risques de
l’opération envisagée, sur la base des connaissances de la science
médicale à l’époque de l’opération, et que c’est en connaissance de cause
qu’il a donné son accord à l’opération. Par conséquent, en optant pour
l’intervention chirurgicale qui lui était proposée, l'appelant a donné son
consentement éclairé à celle-ci et l’atteinte qu’il a subie de ce fait est
licite.
5. L’absence d’acte illicite constatée aux considérants qui
précèdent scelle le sort des deux appels, l’illicéité étant une condition
nécessaire de la responsabilité médicale. Il n’y a donc pas lieu d’examiner
les griefs soulevés par les appelants en lien avec le dommage et le lien de
causalité. Il n’y a pas davantage lieu de se pencher sur la légitimation
passive de l’intimé vis-à-vis de l’appelante Fondation M.________ au sens
de l’art. 51 al. 2 CO, au vu de l’absence d’acte illicite. Les deux appels
doivent être rejetés et le jugement entrepris confirmé.
Les frais judiciaires de deuxième instance relatifs à l’appel de
S.________, arrêtés à 15'000 fr. (art. 62 al. 1 et 6 al. 3 TFJC tarif des frais
judiciaires civils du 28 septembre 2010 ; BLV 270.11.5]), seront mis à la
charge de ce dernier, qui succombe (art. 106 al. 1 CPC). Celui-ci versera à
l’intimé Etat de Vaud la somme de 10'000 fr. à titre de dépens de
deuxième instance (art. 7 [TDC tarif des dépens en matière civile du 23
novembre 2010 ; BLV 270.11.6]).

- 32 -
Les frais judiciaires de deuxième instance relatifs à l’appel de
Fondation M.________, arrêtés à 10'000 fr. (art. 62 al. 1 et 6 al. 3 TFJC),
seront mis à la charge de cette dernière, qui succombe (art. 106 al. 1
CPC). Celle-ci versera à l’intimé Etat de Vaud la somme de 7'000 fr. à titre
de dépens de deuxième instance (art. 7 TDC).
Par ces motifs,
la Cour d’appel civile
prononce :
I. L’appel de S.________ est rejeté.
II. L’appel de Fondation M.________ est rejeté.
III. Le jugement est confirmé.
IV. Les frais judiciaires de deuxième instance afférents à l’appel
de S.________, arrêtés à 15'000 fr. (quinze mille francs), sont
mis à la charge de ce dernier.
V. Les frais judiciaires de deuxième instance afférents à l’appel
de Fondation M.________, arrêtés à 10'000 fr. (dix mille francs),
sont mis à la charge de cette dernière.
VI. L’appelant S.________ versera à l’intimé Etat de Vaud la somme
de 10'000 fr. (dix mille francs) à titre de dépens de deuxième
instance.
VII. L’appelante Fondation M.________ versera à l’intimé Etat de
Vaud la somme de 7'000 fr. (sept mille francs) à titre de
dépens de deuxième instance.
VIII. L’arrêt est exécutoire.

- 33 -
La présidente : Le greffier :
Du
Le présent arrêt, dont la rédaction a été approuvée à huis clos,
est notifié à :
- Me Philippe Nordmann (pour S.________),
- Me Jean-Michel Duc (pour Fondation M.________),
- Me Corinne Monnard Séchaud (pour l’Etat de Vaud),
et communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- Madame la Présidente de la Cour civile.
La Cour d’appel civile considère que la valeur litigieuse est
supérieure à 30'000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), le cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).

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Le greffier :