vd_gerichte · ZC21.020361 · 2022-07-11 · fr
AVS
AVS


TRIBUNAL CANTONAL AVS 18/21 - 24/2022
ZC21.020361
CO UR DE S ASSURANCES S OCIALES
_____________________________________________
Arrêt du 11 juillet 2022
__________________
Composition : Mme RÖTHENBACHER, présidente
M. Berthoud et Mme Pelletier, assesseurs
Greffier : M. Favez
*****
Cause pendante entre :
R.________, à [...], recourant, représenté par Me Michel Chevalley, avocat à
Nyon,
et
CAISSE AVS Z.________, à [...], intimée.
_______________
Art. 52 LAVS
402

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E n f a i t :
A. a) La société E.________ S.A. a été inscrite au registre du
commerce du canton de Vaud le 20 mai 1986. Son but était le suivant :
[...]. En sa qualité d’employeur, elle a été affiliée auprès de la Caisse AVS
Z.________ (ci-après : la Caisse ou l’intimée) dès le 1er juin 1988.
R.________ (ci-après également : le recourant) a été inscrit au
registre du commerce en qualité d’administrateur avec signature
individuelle de la société précitée du 11 septembre 1997 au
1er mars 2016.
Par décision du Président du Tribunal d'arrondissement de
G.________ du 27 septembre 2016, la société a été déclarée en faillite par
défaut des parties avec effet à partir du 27 septembre 2016, à 16h00.
Le 20 juin 2017, la Caisse a produit une créance de
627’990 fr .15 pour l’entier des cotisations dues au 20 juin 2017.
L’état de collocation de E.________ S.A. en liquidation a été
déposé en date du 19 janvier 2018. Il en résultait un dividende de 0 %
pour les créanciers de deuxième classe.
b) Par décision du 31 octobre 2020, la Caisse a condamné
R.________ à lui verser 89'264 fr. 65. Elle a expliqué que ce montant
correspondait au dommage découlant du non-paiement des cotisations
AVS/AI/APG et AC en raison de l’insolvabilité de la société pour l’année
2013.
R.________ s’est opposé à cette décision le 13 novembre 2020.
Par décision sur opposition du 23 mars 2021, la Caisse a rejeté
l’opposition.

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B. a) Par acte déposé le 10 mai 2021, R.________, représenté par
Me Michel Chevalley, a déféré la décision précitée devant la Cour des
assurances sociales du Tribunal cantonal. Il a principalement conclu à
l’annulation de la décision entreprise et subsidiairement au renvoi de la
cause à la Caisse. Il s’est prévalu de la prescription et a allégué n’avoir
commis aucune faute dans le cadre de son mandat d’administrateur de
E.________ S.A..
b) Par réponse du 2 août 2021, la Caisse a conclu au rejet du
recours.
c) Par réplique du 31 août 2021, R.________ a confirmé ses
conclusions.
d) Le 17 septembre 2021, la Caisse a maintenu sa position.
E n d r o i t :
1. a) La LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie
générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1) est, sauf dérogation
expresse, applicable en matière d’assurance-vieillesse et survivants art. 1
al. 1 LAVS (loi fédérale du 20 décembre 1946 sur l’assurance-vieillesse et
survivants ; RS 831.10). En vertu de ces dispositions, les décisions sur
opposition et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas
ouverte peuvent faire l’objet d’un recours auprès du tribunal des
assurances compétent (art. 56 al. 1 et 58 LPGA), dans les trente jours
suivant leur notification (art. 60 al. 1 LPGA).
b) En l’occurrence, déposé en temps utile auprès du tribunal
compétent (art. 93 let. a LPA-VD [loi cantonale vaudoise du 28 octobre
2008 sur la procédure administrative ; BLV 173.36] et 84 LAVS) et
respectant les autres conditions formelles prévues par la loi (art. 61 let. b
LPGA notamment), le recours est recevable.

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2. Est litigieuse la question de la responsabilité du recourant
s’agissant du non-paiement des cotisations sociales par E.________ S.A.
pour l’année 2013.
3. a) Le recourant soutient qu’aucune intention ou négligence
grave ne peut être retenue à son encontre pour le non-paiement des
cotisations sociales par la société faillie (recours du 10 mai 2021, p. 5). Sur
ce point, il se réfère à son opposition du 13 novembre 2020 (pp. 2-3).
Admettant sa qualité d’organe de E.________ S.A., l’intéressé explique qu’il
avait conscience de la situation compliquée dans laquelle se trouvait la
société à la période des faits reprochés. Il relève qu’il n’avait jamais eu
pour velléité de laisser à l’abandon la société, mais bien plutôt de
continuer à gérer cette dernière en essayant, par différents moyens, de
permettre, notamment, le paiement des cotisations sociales dues et
échues. Il se réfère à un plan de paiement avec la Caisse et affirme ne pas
avoir eu pour intention d’avantager l’un de ses créanciers au détriment
d’un autre et avoir voulu respecter ledit plan de paiement sans pour
autant réussir à désintéresser l’intimée. Il en déduit qu’il n’a jamais eu
l’intention de causer un dommage à l’intimée et qu’aucune faute n’a été
commise. Il allègue enfin qu’aucune négligence grave ne peut être
retenue dès lors qu’il avait toujours agi avec diligence en vue de procéder
au règlement des cotisations sociales.
b) L’intimée retient que le recourant, en sa qualité
d’administrateur avec signature individuelle de E.________ S.A. était organe
de la société et devait assumer les tâches inaliénables prescrites par la loi
(art. 810 ss CO). Elle relève qu’il appartenait en particulier au recourant de
veiller personnellement au paiement des cotisations sociales ce qu’il
n’avait pas fait avec toute l’attention et la diligence inhérente à sa
fonction. Elle soutient que l’absence de ressources financières ne
constitue pas à elle seule, un motif suffisant pour justifier le non-paiement
des cotisations, faute de motif plus particulier.
4. a) Aux termes de l’art. 52 al. 1 LAVS, l’employeur qui,
intentionnellement ou par négligence grave, n’observe pas des

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prescriptions et cause ainsi un dommage à la caisse de compensation, est
tenu à réparation. L’art. 52 al. 2 LAVS prévoit que si l’employeur est une
personne morale, les membres de l’administration et toutes les personnes
qui s’occupent de la gestion ou de la liquidation répondent à titre
subsidiaire du dommage. Peut notamment constituer un cas de
responsabilité subsidiaire d’un organe, la situation dans laquelle la caisse
ne peut plus recouvrer les cotisations sociales parce que l’employeur est
devenu insolvable (ATF 123 V 12 consid. 5b).
b) La responsabilité subsidiaire au sens de l’art. 52 LAVS
suppose que la personne intéressée soit un organe formel ou de fait de
l’employeur assujetti à l’obligation de payer des cotisations (ATF 132 III
523 consid. 4.5 ; TF 9C_428/2013 du 16 octobre 2013 consid. 4.1). La
notion d’organe formel vise avant tout les organes légaux ou statutaires,
tels que les administrateurs, l’organe de révision ou les liquidateurs
(ATF 128 III 29 consid. 3a ; TF 9C_68/2020 du 29 décembre 2020
consid. 5.2.1). Les personnes qui sont formellement ou légalement
organes d’une personne morale entrent en principe toujours en
considération en tant que responsables subsidiaires aux conditions de
l’art. 52 LAVS. Le Tribunal fédéral des assurances a ainsi reconnu la
responsabilité non seulement des membres du conseil d’administration,
mais également de l’organe de révision et des directeurs disposant d’un
droit de signature individuelle d'une société anonyme (voir par exemple :
TF 9C_289/2009 du 19 mai 2010 consid. 2 ; TFA H 34/04 du 15 septembre
2004 consid. 5.3.1 et les références citées)
c) aa) L’art. 14 al. 1 LAVS (en corrélation avec les art. 34 ss
RAVS [règlement du 31 octobre 1947 sur l’assurance-vieillesse et
survivants ; RS 831.101]) prescrit que l’employeur doit déduire, lors de
chaque paie, la cotisation du salarié et verser celle-ci à la caisse de
compensation en même temps que sa propre cotisation (voir également
l’art. 51 al. 1 LAVS). L’employeur doit remettre périodiquement à la caisse
les pièces comptables concernant les salaires versés à ses employés, de
manière à ce que les cotisations paritaires puissent être calculées et faire
l’objet de décisions. Par sa nature, l’obligation de l’employeur de percevoir

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les cotisations et de remettre les décomptes est une tâche de droit public
prescrite par la loi. En sa qualité d’organe d’exécution de la loi,
l’employeur qui néglige d’accomplir cette tâche enfreint les prescriptions
au sens de l’art. 52 LAVS et doit, par conséquent, réparer la totalité du
dommage ainsi occasionné (ATF 137 V 51 consid. 3.2 et les références
citées).
bb) L’art. 52 LAVS recouvre les situations dans lesquelles
l’employeur – et, à titre subsidiaire, les organes qui ont agi en son nom –
crée un dommage à la caisse de compensation en ne s’acquittant pas des
cotisations sociales dues en vertu du droit fédéral (ATF 137 V 51 consid.
3.1).
cc) Est intentionnelle la faute de l’auteur qui a agi avec
conscience et volonté. Quant à la négligence grave, admise très
largement, s’en rend coupable l’employeur qui ne respecte pas la
diligence que l’on peut et l’on doit en général attendre, en matière de
gestion, d’un employeur de la même catégorie. Dans le cas d’une société
commerciale, il y a en principe lieu de poser des exigences sévères en ce
qui concerne l’attention que la société doit accorder en tant qu’employeur,
au respect des prescriptions de droit public sur le paiement des cotisations
d’assurances sociales. Les mêmes exigences s’imposent également
lorsqu’il s’agit d’apprécier la responsabilité subsidiaire des organes de
l’employeur (ATF 132 III 523 consid. 4.6 ; 126 V 237 consid. 4 ; 112 V 156
consid. 4).
Dans certaines circonstances exceptionnelles, l’inobservation
des prescriptions relatives au paiement des cotisations par l’employeur
peut apparaître comme légitime et non fautive. Ainsi, il peut arriver qu’en
retardant le paiement de cotisations, l’employeur parvienne à maintenir
son entreprise en vie, par exemple lors d’une passe délicate dans la
trésorerie. Mais il faut alors, pour qu’un tel comportement ne tombe pas
ultérieurement sous le coup de l’art. 52 LAVS, que l’on puisse admettre
que l’employeur avait, au moment où il a pris sa décision, des raisons
sérieuses et objectives de penser que la situation économique de la

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société se stabiliserait dans un laps de temps déterminé et que celle-ci
recouvrerait sa capacité financière et pourrait s’acquitter des cotisations
dans un délai raisonnable (ATF 121 V 243 consid. 4 ; 108 V 183 consid.
1b ; TF 9C_546/2019 du 13 janvier 2020 consid. 4.3).
dd) La responsabilité selon l’art. 52 LAVS suppose un rapport
de causalité adéquate entre la violation – intentionnelle ou par négligence
grave – par l’employeur des devoirs lui incombant et la survenance du
dommage. La causalité est adéquate si, d’après le cours ordinaire des
choses et l’expérience de la vie, le fait considéré était propre à entraîner
un effet du genre de celui qui s’est produit, la survenance de ce résultat
paraissant de façon générale favorisée par une telle circonstance. La
jurisprudence retient qu’il existe en règle générale un lien de causalité
adéquate entre l’inaction de l’organe et le non-paiement des cotisations,
en particulier lorsque l’organe était déjà en fonction lorsque les difficultés
financières sont survenues (ATF 132 III 523 consid. 4.6 et références
citées).
d) Dans le domaine des assurances sociales, le juge fonde sa
décision, sauf dispositions contraires de la loi, sur les faits qui, faute d’être
établis de manière irréfutable, apparaissent comme les plus
vraisemblables, c’est-à-dire qui présentent un degré de vraisemblance
prépondérante. Il ne suffit donc pas qu’un fait puisse être considéré
seulement comme une hypothèse possible ; la vraisemblance
prépondérante suppose que, d’un point de vue objectif, des motifs
importants plaident pour l’exactitude d’une allégation, sans que d’autres
possibilités ne revêtent une importance significative ou n’entrent
raisonnablement en considération (ATF 144 V 427 consid. 3.2 ; 139 V 176
consid. 5.3 et les références citées).
5. a) D’après le décompte versé au dossier de l’intimée, il
apparaît que la société E.________ S.A. ne s’est pas acquittée des
cotisations qu’elle devait à l’intimée pour l’année 2013 pour un montant
total de 89'264 fr. 65.

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b) En l’occurrence, il n’est pas contesté que le recourant était
administrateur avec signature individuelle de la société faillie du
11 septembre 1997 au 1er mars 2016.
Cela constaté, se pose la question de savoir si le recourant
peut être tenu responsable du dommage causé à l’intimée, du fait du non-
paiement des cotisations sociales afférentes à l’année 2013 (cf. extrait de
compte du 1er janvier 2011 au 30 juillet 2021). Pour admettre la
responsabilité du recourant, il ne suffit pas de se limiter à la constatation
que les cotisations n’ont pas été payées, encore faut-il établir que
l’intéressé a, d’une part, violé intentionnellement ou par négligence grave
ses devoirs et, d’autre part, qu’il existe un lien de causalité adéquate
entre le manquement qui lui est imputable et le préjudice causé.
Suivant le déroulement des événements tel qu’il peut être
déduit de l’extrait de compte du 1er janvier 2011 au 30 juillet 2021 de la
société E.________ S.A. auprès de l’intimée, le recourant, qui était
administrateur pendant la période litigieuse, n’a pas contrôlé la gestion de
la société. Les personnes formellement ou légalement organes d’une
personne morale entrent en principe toujours en considération en tant que
responsables solidaires aux conditions de l’art. 52 LAVS (cf. consid. 4b
supra). Il incombait ainsi au recourant, en sa qualité d’organe légal, de
veiller à ce que les cotisations paritaires afférentes aux salaires versés
soient effectivement payées à la caisse de compensation, conformément
aux prescriptions légales rappelées ci-dessus (cf. TF 9C_68/2020 du 29
décembre 2020 consid. 3 et les références citées). Or, le recourant n’a, à
l’évidence, pas rempli ces devoirs et a violé son obligation de diligence, en
particulier en omettant de s’acquitter des charges sociales relatives à
l’année 2013. Il ressort également du dossier que le recourant exerçait
une gestion effective de la société et de ses finances (cf. courriers
destinés à [...] et à la [...] signés par le recourant en cette qualité les
10 avril et 12 août 2013). Il figurait également en copie de divers courriers
électroniques liés à la gestion des finances et du personnel de la société
E.________ S.A. en liquidation (courrier électronique du 18 avril [plan de

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paiement AVS] et 31 octobre 2013 [contrôle commun AVS et CNA]). Son
implication directe dans la gestion ne fait ainsi aucun doute.
De plus, en 2013, la masse salariale de la société faillie était
de 3'700'000 fr. (courrier électronique de l’intimée à E.________ S.A.
du)13 septembre 2013) et le décompte de cotisations sociales mensuel de
46'853 fr. 10 dès le mois de mai 2013, ceci quand bien même il existait
déjà un arriéré de cotisations de 67'979 fr. 50 début 2013. Malgré la
croissance notable de la créance de l’intimée et la notification de
poursuites, le recourant n’a pas entrepris de réduire le dommage et a
continué l’activité de la société comme en témoigne les salaires versés
après 2013 (cf. notamment courrier de l’intimée à la société E.________
S.A. du 18 mars 2015). Le recourant ne fournit aucun élément propre à
rendre vraisemblable qu’il a tenté d’une manière ou d’une autre, de
redresser la situation (licenciements, réduction de salaire, etc.). Vu les
montants en cause, il ne pouvait lui échapper que les difficultés
financières de la société n’étaient pas que provisoires. Un tel
comportement était propre à causer un dommage à l’intimée.
c) Il convient encore de se prononcer sur le montant de la
créance en réparation du dommage dont le paiement a été réclamé à la
recourante.
Dans la mesure où il se rapporte aux cotisations impayées de
l’année 2013 au cours de laquelle le recourant était administrateur de la
société E.________ S.A., il n’y a aucun motif de s’écarter du montant de
89'264 fr. 65 ressortant du compte de l’intimée et retenu dans la décision
sur opposition attaquée. Ce montant, qui tient compte des cotisations
dues et des paiements partiels postérieurs (cf. art. 87 CO), n’est du reste
pas contesté.
d) Compte tenu de ce qui précède, il convient de retenir que le
recourant n’a pas fait preuve de la diligence requise au regard des
obligations qui lui incombaient en matière de paiement des cotisations
sociales, qu’il a eu un comportement constitutif – à tout le moins – d’une

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négligence grave et que sa responsabilité, au sens de l’art. 52 LAVS, dans
le préjudice subi par l’intimée est pleinement engagée en sa qualité
d’administrateur. La question de son éventuelle responsabilité en qualité
de directeur (cf. notamment courriers destinés à [...] et à [...] signés par le
recourant en cette qualité les 10 avril et 12 août 2013) peut rester
indécise.
Le moyen doit ainsi être rejeté.
6. a) Le recourant invoque l’exception de la prescription. Il se
prévaut d’une interprétation littérale et historique de l’article 49 al. 1 Tit.
fin. CC pour conclure que toute créance qui était d’ores et déjà prescrite
selon l’ancien droit ne pouvait bénéficier des nouveaux délais de
prescription, la prescription en cause devant être comprise au moment où
la Caisse AVS faisait valoir sa créance et non à l’entrée en vigueur du
nouveau droit. Il en déduit que la créance de l’intimée était ainsi prescrite
depuis le 19 janvier 2020, soit deux ans après le dépôt de l’état de
collocation.
b) L’intimée soutient quant à elle que le nouveau droit de la
prescription serait applicable. Elle se prévaut des Directives de l’Office
fédéral des assurances sociales (OFAS) sur la perception des cotisations
dans l’AVS/Al/APG (DP) et singulièrement des chiffres 8042.1, 8048 et
8060.1 DP dont la teneur est la suivante :
« 8042.1 La créance en réparation du dommage se prescrit si elle
n’est pas exercée par la caisse de compensation par voie
de décision dans les trois ans dès la connaissance du
dommage et de la personne tenue à réparation, ou en tout
cas dans les dix ans à compter du jour où le fait
dommageable s’est produit ou a cessé.
(…)
8048 En cas de faillite, la caisse a une connaissance suffisante
du dommage, s’il apparaît, lors de la 1ère assemblée des
créanciers, qu’au moins une partie du dommage ne sera
pas couverte. Si la caisse ne se fait pas représenter à
l’assemblée des créanciers, elle doit en tout cas requérir
en temps utile le procès-verbal et le rapport du préposé.
Sinon, le dommage est suffisamment connu lors du dépôt
de l’état de collocation et de l’inventaire. Est
déterminante la consultation effective du dossier auprès

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de l’office des faillites. Si la caisse a renoncé à cette
consultation, le délai commence à courir à la fin du délai
de présentation.
(…)
8060.1 Les règles de prescription selon les nos 8042 ss sont
valables uniquement pour des créances en réparation du
dommage qui n’étaient pas prescrites au 1er janvier 2020
selon les anciennes règles (art. 49, tit. Fin., CC). »
Relevant que la créance n’était pas encore prescrite au
1er janvier 2020, qu’elle a eu connaissance du dommage le
19 janvier 2018 et que le nouveau droit de la prescription doit être
appliqué, la Caisse en déduit que le délai de prescription de trois ans
s’achevait le 19 janvier 2021 et avait été valablement interrompu par la
décision du 31 octobre 2020.
7. a) Une réforme des règles sur la prescription des prétentions
découlant d’un acte illicite ou d’un enrichissement illégitime est entrée en
vigueur le 1er janvier 2020 (RO 2018 5343 ; FF 2014 221). Cette réforme
concerne également l’action en responsabilité contre l’employeur qui
n’observe pas les prescriptions de la LAVS et cause ainsi un dommage à
l’assurance (art. 52 al. 3 LAVS ; Message du 29 novembre 2013 relatif à la
modification du code des obligations [droit de la prescription], FF 2014
221, p. 260).
Aux termes de l’art. 52 al. 3 LAVS, l’action en réparation du
dommage se prescrit conformément aux dispositions du code des
obligations sur les actes illicites, soit par trois ans à compter du jour où la
partie lésée a eu connaissance du dommage ainsi que de la personne
tenue à réparation et, dans tous les cas, par dix ans à compter du jour où
le fait dommageable s’est produit ou a cessé (art. 60 al. 1 CO [loi fédérale
du 30 mars 1911 complétant le Code civil suisse – livre cinquième : droit
des obligations ; RS 220]).
Jusqu’au 31 décembre 2019, l’ancien art. 52 al. 3 aLAVS
prévoyait que le droit à la réparation se prescrivait deux ans après que la
caisse de compensation compétente a eu connaissance du dommage et,

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dans tous les cas, cinq ans après la survenance du dommage. En
renvoyant aux nouvelles dispositions du CO relatives à la prescription, le
nouvel art. 52 al. 3 LAVS porte le délai de prescription relatif de deux à
trois ans et le délai de prescription absolu de cinq à dix ans. En outre, le
délai absolu de prescription ne commence plus à courir à la survenance du
dommage, mais au jour où le fait dommageable s’est produit ou a cessé
(Message relatif à la modification du code des obligations [droit de la
prescription] du 29 novembre 2013, FF 2014 221 spéc. p. 260).
b) D’après les principes généraux en matière de droit
transitoire applicable en droit des assurances sociales, on applique, en cas
de changement de règles de droit et sauf réglementation transitoire
contraire, les dispositions en vigueur lors de la réalisation de l’état de fait
qui doit être apprécié juridiquement et qui a des conséquences juridiques
(ATF 138 V 176 consid. 7.1 et les références citées ; TF 9C_951/2015 du 29
septembre 2016 consid. 4 ; TF 9C_896/2014 du 29 mai 2015 consid.
4.1.1). Le juge n’a pas à prendre en considération les modifications du
droit postérieures à la date déterminante de la décision sur opposition
(ATF 144 V 210 consid. 4.3.1), sous réserve de motifs particuliers imposant
exceptionnellement l’application immédiate du nouveau droit (ATF 136 V
24 consid. 4.3 ; 119 Ib 103 consid. 5).
Il y a également lieu de relever que, dans le cadre de son
message concernant la révision du droit de la prescription, le Conseil
fédéral a renvoyé aux principes généraux du droit privé pour les questions
particulières (Message relatif à la modification du code des obligations
[droit de la prescription] du 29 novembre 2013, FF 2014 221 spéc. pp. 237
et 260). S’agissant de déterminer le droit de la prescription applicable,
l’art. 49 Titre final CC (Code civil suisse du 10 décembre 1907 ; RS 210),
auquel l’OFAS fait d’ailleurs référence dans ses directives (cf. chiffre
8060.1 DP), prévoit que, lorsque le nouveau droit prévoit des délais de
prescription plus longs que l’ancien droit, le nouveau droit s’applique dès
lors que la prescription n’est pas échue en vertu de l’ancien droit (al. 1) ;
l’entrée en vigueur du nouveau droit est sans effet sur le début des délais
de prescription en cours, à moins que la loi n’en dispose autrement (al. 3).

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Dans la mesure où le délai de prescription relatif n’a pas
changé de point de départ, il y a lieu d’appliquer sur ce point la
jurisprudence rendue à propos de l’ancien art. 52 al. 3 LAVS, et de retenir
que la caisse de compensation a connaissance du dommage au moment
où elle doit savoir, en usant de l’attention qu’on est en droit d’attendre
d’elle, que les circonstances ne lui permettent plus d’exiger le paiement
des cotisations, mais peuvent entraîner l’obligation de réparer le
dommage. En cas de faillite, le dommage est en règle générale déjà
suffisamment connu lorsque la collocation des créances est publiée,
respectivement lorsque l’état de collocation (et l’inventaire) est déposé
pour être consulté (ATF 129 V 193 consid. 2.1 et 2.3 et les références
citées).
La prescription absolue de dix ans part du jour où le fait
dommageable s’est produit (Message relatif à la modification du code des
obligations [droit de la prescription] du 29 novembre 2013, FF 2014 221
spéc. p. 260). Ainsi, si la faillite d’une société est prononcée plus de dix
ans après le fait dommageable, la responsabilité de l’employeur telle que
définie par l’art. 52 LAVS peut être prescrite (voir à cet égard ATF 102 II
353 consid. 2a portant sur les délais de prescriptions prévus à l’art. 760
CO dont la teneur est identique à l’art. 52 al. 3 LAVS).
c) Les délais ressortant de l’art. 52 al. 3. LAVS sont des délais
de prescription, non de péremption, comme cela ressort du texte légal et
des travaux préparatoires de la LPGA (TFA H 96/03 du 30 novembre 2004
consid. 5.1.2, publié in SVR 2005 AHV n° 15 p. 48 ; FF 1994 V 965 et FF
1999 p. 4422). La prescription est suspendue jusqu’à la fin de la procédure
devant l’instance saisie (Robert K. Däppen, in Corinne Widmer
Lüchinger/David Oser [éd.], Commentaire bâlois, Code des obligations I,
art. 1-529 CO, 7e éd., 2020, n. 1 ad art. 138 CO). Dans le cadre de l’art.
52 LAVS et contrairement au droit privé où la prescription ne peut être
interrompue que par les actes mentionnés à l’art. 135 ch. 1 et 2 CO, tous
les actes par lesquels la créance en dommages-intérêts est invoquée de

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manière appropriée à l’encontre du débiteur ont un effet interruptif de
prescription (TF 9C_400/2020 du 19 octobre 2020 consid. 3.2.1).
8. a) En l’espèce, les faits déterminants coïncident avec la date
de la survenance du dommage, lequel est réputé survenu au moment de
l’avènement de la péremption (de la créance) ou le jour de la faillite.
aa) Le système de ventilation des opérations au compte de la
société E.________ S.A. par la Caisse (cf. art. 87 CO) entraîne pour
conséquence que ce sont les cotisations de l’année 2013 qui sont
litigieuses, ce dont les parties ne disconviennent pas. Le délai de
péremption des cotisations est de cinq ans (art. 24 al. 1 LPGA). Il venait à
échéance le 31 décembre 2018.
A cette date-là, la faillite avait cependant déjà été prononcée
(27 septembre 2016).
bb) Les parties conviennent que le dies a quo du délai relatif
de prescription remonte au dépôt de l’état de collocation le 19 janvier
2018 (recours du 10 mai 2021, p. 5 ; réponse du 2 août 2021, p. 3). La
décision sur opposition ayant été rendue le 23 mars 2021, il convient
d’appliquer les nouvelles règles sur la prescription des prétentions
découlant d’un acte illicite ou d’un enrichissement illégitime, étant précisé
que l’ancien délai de deux ans (art. 53 al. 3 aLAVS), qui avait commencé à
courir sous l’ancien droit, n’était pas échu à l’entrée en vigueur du
nouveau droit le 1er janvier 2020 (19 janvier 2018 - 1er janvier 2020
< 2 ans), contrairement à ce que le recourant allègue. La même
conclusion s’impose si l’on applique l’art. 49 Titre final CC dès lors que le
nouveau droit prévoit des délais de prescription plus longs que l’ancien
droit et que la prescription n’était pas échue en vertu de l’ancien droit au
moment de l’entrée en vigueur du nouveau droit le 1er janvier 2020
(19 janvier 2018 - 1er janvier 2020 < 2 ans).
Le délai relatif de prescription est ainsi acquis au plus tôt le
19 janvier 2021.

- 15 -
cc) En ce qui concerne le délai absolu de prescription et pour
les mêmes motifs que ceux concernant le délai relatif de prescription, il
convient d’appliquer les nouvelles règles sur la prescription des
prétentions découlant d’un acte illicite ou d’un enrichissement illégitime.
Le délai absolu de prescription de cinq ans prévu par l’ancien droit n’était
pas encore prescrit le 1er janvier 2020, date de l’entrée en vigueur de la
modification législative. Ce postulat se vérifie aussi bien en computant
ledit délai dès l’échéance du délai de péremption de cinq ans
(art. 24 al. 1 LPGA) le 31 décembre 2018 (31 décembre 2018 -
1er janvier 2020 < 5 ans) qu’en le computant dès le prononcé de la faillite
le 27 septembre 2016 (27 septembre 2016 - 1er janvier 2020 < 5 ans). Le
délai de prescription absolu passe ainsi à dix ans depuis l’échéance du
délai de paiement des cotisations 2013 (31 décembre 2013) ; il est ainsi
acquis au plus tôt le 31 décembre 2023.
b) Au vu de ce qui précède, la décision du 1er octobre 2020 de
la Caisse a été rendue à temps (soit avant les 19 janvier 2021 et
31 décembre 2023). Elle constitue le premier acte interruptif de la
prescription. Un nouveau délai a commencé à courir dès lors, valablement
interrompu par la décision sur opposition rendue le 23 mars 2021.
En conséquence, le moyen du recourant tiré de la prescription
n’est pas fondé et doit être écarté.
9. a) Sur le vu de ce qui précède, le recours doit être rejeté et la
décision attaquée confirmée.
b) La procédure ne porte pas sur l’octroi ou le refus de
prestations d’assurance au sens de l’art. 61 let. fbis LPGA. Elle donne lieu à
la perception de frais de justice, qu’il convient de mettre à la charge du
recourant qui succombe (art. 45 et 49 al. 1 LPA-VD ; art. 1 al. 1 TFJDA [tarif
du 28 avril 2015 des frais judiciaires et des dépens en matière
administrative ; BLV 173.36.5.1]). Les frais sont fixés à 2’500 fr. compte
tenu de l’importance et de la difficulté de la cause (art. 4 al. 1 TFJDA).

- 16 -
c) La partie recourante n’a pas droit à des dépens dès lors
qu’elle n’obtient pas gain de cause (art. 61 let. g LPGA). L’intimée n’y a
pas davantage droit, dès lors qu’elle a agi en qualité d’institution chargée
de tâches de droit public (ATF 126 V 143 consid. 4 ; voir également ATF
128 V 323).
Par ces motifs,
la Cour des assurances sociales
p r o n o n c e :
I. Le recours est rejeté.
II. La décision sur opposition rendue le 23 mars 2021 par la
Caisse AVS Z.________ est confirmée.
III. Les frais judiciaires, arrêtés à 2'500 fr. (deux mille cinq cents
francs), sont mis à la charge de R.________.
IV. Il n’est pas alloué de dépens.
La présidente : Le greffier :
Du
L’arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
- Me Michel Chevalley (pour le recourant),
- Caisse AVS Z.________ (intimée),
- Office fédéral des assurances sociales,
par l’envoi de photocopies.

- 17 -
Le présent arrêt peut faire l’objet d’un recours en matière de
droit public devant le Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17
juin 2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), cas échéant d’un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent
être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004
Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100
al. 1 LTF).
Le greffier :