vd_gerichte · JD19.051207 · 2023-09-26 · fr
Divorce sur requête commune avec accord complet
Divorce sur requête commune avec accord  complet


TRIBUNAL CANTONAL
TD19.051207-230984
389
CO UR D’APPEL CIVI L E
____________________________
Arrêt du 26 septembre 2023
__________________
Composition : M. SEGURA, juge unique
Greffière : Mme Gross-Levieva
*****
Art. 298 al. 1 CPC et 176 al. 3 CC
Statuant sur l’appel interjeté par [...], à [...], contre
l’ordonnance de mesures provisionnelles rendue le 30 juin 2023 par le
Président du Tribunal civil de l’arrondissement de la Broye et du Nord
vaudois dans la cause divisant l’appelante d’avec [...], à [...], le Juge
unique de la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal considère :
1103

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En fait :
A. Par ordonnance de mesures provisionnelles du 30 juin 2023, le
Président du Tribunal civil de l’arrondissement de la Broye et du Nord
vaudois (ci-après : le président ou le premier juge) a attribué la garde des
enfants F.________, né le [...] 2013, et I.________, née le [...] 2016,
exclusivement à leur père B.Z.________, auprès duquel ils auraient leur
domicile légal (I), a dit que leur mère R.Z.________ bénéficierait d’un libre
et large droit de visite sur eux, à exercer d’entente avec le père, selon un
calendrier à mettre en place qui tiendrait compte des contingences
horaires des deux parents, ainsi que de leur calendrier des vacances, et
dit qu’à défaut d’entente, elle pourrait les avoir auprès d’elle, transports à
sa charge un week-end sur deux, du vendredi soir à 18 heures au
dimanche soir à 18 heures, la moitié des vacances scolaires, ainsi que la
moitié des jours fériés, alternativement à Pâques ou Pentecôte, Noël ou
Nouvel an, l’Ascension ou Jeûne fédéral, et à raison d’une nuit, une
semaine sur deux en alternance, de la sortie de l’école au lendemain
matin à l’entrée de l’école (II), a maintenu l’interdiction faite à R.Z.________
de mettre sa fille I.________ en présence du garçon sujet de la procédure
pénale pendante devant le Tribunal des mineurs (III), a constaté que
R.Z.________ n’était pas en mesure de contribuer à l’entretien de ses
enfants F.________ et I.________ (IV), a maintenu la curatelle d’assistance
éducative et de surveillance des relations personnelles au sens de l’art.
308 al. 1 et 2 CC instituée en faveur de ces deux enfants (V), a confié
formellement ce mandat à [...], assistante sociale pour la protection des
mineurs auprès de la Direction générale de l'enfance et de la jeunesse (ci-
après : DGEJ), Office régional de protection des mineurs (ci-après : ORPM)
du Nord vaudois, la mission de cette dernière consistant à proposer du
soutien éducatif à domicile, à constituer un réseau d'intervenants auprès
des enfants et à informer en tout temps le président si d'autres mesures
venaient à être nécessaires ainsi qu'à intervenir sur l'application du
calendrier du droit de visite institué en présence des deux parents (VI), a
renvoyé la décision sur les frais judiciaires et les dépens à la décision

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finale (VII), a rejeté toute autre ou plus ample conclusion (VIII) et a déclaré
l’ordonnance immédiatement exécutoire, nonobstant appel (IX).
En droit, le premier juge a considéré que le système de garde
alternée mis en place par les parties ne fonctionnait plus et que celui-ci
s’était dégradé avec le temps, nuisant désormais à toute la famille. Il a
transféré la garde des enfants à B.Z.________, se fondant notamment sur le
rapport du 24 avril 2023 de l’Unité évaluation et missions spécifiques (ci-
après : UEMS), dont il ressortait que le père était davantage en mesure
d’assumer la prise en charge des enfants que R.Z.________. Le président a
également pris en compte le fait que l’enfant I.________ avait subi des abus
sexuels alors qu’elle était sous la garde de sa mère. Enfin, il a maintenu la
curatelle d’assistance éducative et de surveillance des relations
personnelles, au vu de l’importance du conflit parental et des inquiétudes
évoquées dans le rapport de l’UEMS.
B. a) Le 13 juillet 2023, R.Z.________ (ci-après : l’appelante) a
interjeté appel contre l’ordonnance précitée, concluant, avec suite de frais
et dépens, principalement à sa réforme, en ce sens que les enfants
F.________ et I.________ soient entendus par le juge ou un tiers désigné à
cet effet, que leur garde lui soit attribuée, qu’un droit de visite soit
instauré en faveur de B.Z.________ et que le père soit astreint à contribuer
à l’entretien des enfants. Subsidiairement, l’appelante a conclu à
l’annulation des chiffres I, II et IV du dispositif de l’ordonnance attaquée et
au renvoi de la cause à l’autorité de première instance pour nouvelle
décision. Par ailleurs, elle produit un bordereau de pièces et a requis des
mesures d’instruction.
L’appelante a requis le bénéfice de l’assistance judiciaire, qui
lui a été octroyé par prononcé du 18 juillet 2023, Me Aline Burnand étant
désignée en qualité de conseil d’office.

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b) Le 4 août 2023, B.Z.________ (ci-après : l’intimé) a déposé
une réponse, concluant, avec suite de frais et dépens, au rejet de l’appel.
L’intimé a requis le bénéfice de l’assistance judiciaire. Par
courriers des 9 août et 5 septembre 2023, le Juge de céans a requis des
compléments de pièces pour pouvoir statuer sur cette question.
C. Le juge unique retient les faits pertinents suivants, sur la base
de l’ordonnance, complétée par les pièces du dossier :
1. a) Les parties se sont mariées le [...] 2013 à [...].
b) Deux enfants sont issus de cette union :
- F.________, né le [...] 2013 ;
- I.________, née le [...] 2016.
c) Les parties se sont séparées le 24 avril 2019. Elles ont réglé
les modalités de leur séparation par une convention, ratifiée par le
président à la même date pour valoir ordonnance de mesures protectrices
de l'union conjugale. Aux termes de cette convention, une garde alternée
sur les enfants F.________ et I.________ a été convenue et leur domicile légal
a été fixé auprès de l’appelante.
2. a) L’intimé a ouvert action en divorce le 13 juillet 2021. A
l’audience de conciliation du 30 août 2021, l’appelante a acquiescé au
principe du divorce et les parties ont signé une convention partielle sur les
effets de celui-ci, prévoyant de continuer à exercer une garde alternée sur
leurs deux enfants.
b) A la suite d'une requête de mesures provisionnelles
déposée par l’intimé le 28 mars 2022, le président a tenu audience le 20
juin 2022. Les parties s’y étant entendues pour entamer un processus de
médiation, les procédures au fond et de mesures provisionnelles ont été
suspendues. Un mandat a été confié à l’UEMS, aux fins de formuler toute

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proposition utile concernant l'autorité parentale, la garde et le droit de
visite sur les enfants F.________ et I.________.
c) Les 27 et 28 juillet 2022, des mesures superprovisionnelles
ont été requises de part et d’autre, l’appelante requérant le respect de son
droit de visite et l’intimant sollicitant sa suspension.
Les requêtes ont été rejetées par le président, qui a fixé une
audience, dont les parties ont par la suite demandé le report jusqu’au
dépôt du rapport de l’UEMS.
3. L'UEMS a rendu un rapport d'évaluation le 24 avril 2023. Au
terme de son enquête, après avoir entendu notamment divers
professionnels et les parents, et effectué une visite au domicile de ceux-ci,
l'UEMS a constaté que la garde alternée actuelle était devenue néfaste
pour l'équilibre et le bon développement des enfants. En effet, les avis
divergents des deux parents et certains événements qui s’étaient déroulés
durant l'évaluation sociale contrevenaient au bien-être des enfants. De
même, l’école décrivait une collaboration aléatoire entre les parents, de la
désorganisation et de la fragilité chez les enfants. Les professionnels de
l'enfance ont été inquiétés, d'une part, par le constat médical décrivant
l'hygiène intime déplorable de l'enfant I.________ au retour des jours de
garde de la mère et, d'autre part, par les récits de tensions, l'agressivité et
la violence entre les parents lors de certains passages des enfants. Il est
précisé dans le rapport que lors du passage des enfants du 14 avril 2023,
les parents en étaient venus à s'en prendre physiquement l'un à l'autre.
Concernant les enfants, l’UEMS a relevé que ceux-ci avaient besoin de plus
de sérénité familiale, de soutien éducatif et psychologique, et
nécessitaient que la loyauté dans lequel le conflit parental les avait
progressivement jetés se résorbe au plus vite. S'agissant de la prise en
charge des enfants, l'UEMS a estimé que le père était à ce jour davantage
en mesure de l'assumer pour plusieurs raisons, à savoir qu'il répondait à
l'ensemble de leurs besoins de base, offrait les ressources émotionnelles
pour le maintien d'un lien d'attachement, disposait d'une empathie
suffisante pour s'accorder au vécu interne de ses enfants, faisait preuve

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de responsabilité vis-à-vis de ses obligations parentales et pouvait faire le
lien de manière plus sereine entre les enfants et l'appelante. En conclusion
du rapport précité, l'UEMS a notamment proposé d'attribuer la garde
exclusive et transférer le domicile légal des enfants au père dans les
meilleurs délais, d'attribuer un libre et large droit de visite à la mère selon
un calendrier à mettre en place et qui tiendrait compte des contingences
horaires des deux parents ainsi que du calendrier des vacances qui serait
au moins d'un week-end sur deux et la moitié des vacances et jours fériés
en alternance, ainsi qu’une nuit, une semaine sur deux en alternance de la
sortie de l'école au lendemain matin à la reprise de l'école. Enfin, l’UEMS a
suggéré d'instituer immédiatement une curatelle éducative et de
surveillance du droit de visite au sens de l'art. 308 al. 1 et 2 CC pour les
enfants F.________ et I.________.
L’UEMS a joint à son rapport un rapport médical, établi le 9
février 2023 par la Dre [...], médecin au [...] à [...]. Aux termes de ce
rapport, l’enfant I.________ a consulté les urgences pour cause de
picotements des parties intimes. L’anamnèse a révélé notamment une
irritation de la peau au niveau vulvaire avec des brûlures mictionnelles et
la présence d’une fissure anale. La patiente était accompagnée de sa
belle-mère, qui a rapporté que quand l’enfant allait chez sa mère, entre 4
à 5 jours par semaine, celle-ci ne la lavait pas et les dents n’étaient pas
brossées quotidiennement. La belle-mère a également rapporté que
l’enfant revenait de chez sa mère avec des culottes sales, contenant des
selles sèches. Une médication a été prescrite à I.________, dont un
traitement laxatif.
4. Par ordonnance de mesures superprovisionnelles du 26 avril
2023, le premier juge a ordonné qu'un mandat au sens de l'art. 308 al. 1
et 2 CC soit confié à la DGEJ (ORPM du Nord vaudois), en faveur des
enfants F.________ et I.________, l’objectif étant celui décrit par l’UEMS dans
son rapport.
5. a) Par requête de mesures provisionnelles et
superprovisionnelles du 5 mai 2023, l’intimé a pris des conclusions à

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l’encontre de l’appelante, tendant essentiellement à ce que le lieu de
résidence de leurs enfants soit fixé à son domicile, que leur garde lui soit
transférée exclusivement, jusqu’à droit connu sur l’expertise psychiatrique
requise sur la personne de l’appelante, et qu’un droit de visite soit institué
en faveur de celle-ci à l’égard des enfants F.________ et I.________.
b) L’appelante a conclu au rejet des conclusions contenues
dans cette requête et a enjoint l’intimé à respecter les horaires de
transfert des enfants convenus.
c) Par ordonnance du 10 mai 2023, le premier juge a rejeté la
requête de mesures superprovisionnelles.
d) Par courrier du 23 mai 2023, la DGEJ a exposé que l’enfant
I.________ avait révélé à son père avoir subi des abus par un garçon plus
âgé, chez qui elle se rendait tous les mercredis, lorsqu'elle était sous la
garde de sa mère. Selon ce courrier, l’intimé avait alors accompagné sa
fille auprès d’une équipe, spécialisée dans les cas de maltraitance des
enfants et rattachée au Service de pédiatrie du CHUV (Child Abuse and
Neglect Team [CAN Team]), pour un examen gynécologique. Des lésions
et une ecchymose au niveau du clitoris auraient été remarquées. La Can
Team a dès lors alerté la police cantonale qui devait auditionner I.________
le 24 mai 2023. La DGEJ a exposé avoir conseillé à l’intimé de requérir, par
voie de mesures superprovisionnelles, la garde exclusive sur ses enfants
et la suspension du droit de visite de l’appelante
e) Par requête de mesures superprovisionnelles du 23 mai
2023, l’appelante a requis à ce l’intimé soit astreint à amener les enfants
F.________ et I.________ chez elle le jour même à partir de 17 heures,
conformément au planning que les parties avaient établi en relation avec
la convention conclue lors de la séparation en 2019.
f) Le 24 mai 2023, l’intimé a conclu au rejet de cette requête,
concluant à son tour à ce que la garde des enfants lui soit exclusivement

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transférée, à tout le moins jusqu’à l’audience fixée le 7 juin 2023, vu le
courrier de la veille de la DGEJ.
g) Par ordonnance de mesures superprovisionnelles du 25 mai
2023, le premier juge a rejeté la requête de l’appelante du 23 mai 2023,
les enfants demeurant auprès de leur père jusqu’à l’audience de mesures
provisionnelles du 7 juin 2023.
h) Par écriture du 6 juin 2023, l’appelante a formellement
requis l’audition des enfants F.________ et I.________, ainsi que l’attribution
de la garde, un libre et large droit de visite étant laissé à l’intimé.
i) A l’audience de mesures provisionnelles du 7 juin 2023, le
président a refusé d’auditionner les enfants, dans la mesure où ils avaient
déjà été auditionnés par l’UEMS et considérant leur jeune âge. Les parties
se sont entendues pour débuter une médiation et ne se sont pas opposées
à ce qu’une curatelle d’assistance éducative et de surveillance des
relations personnelles soit confiée à l’ORPM.
j) Enfin, par ordonnance de mesures superprovisionnelles du 8
juin 2023, le premier juge a transféré provisoirement la garde des enfants
F.________ et I.________ à l’intimé, a accordé à l'appelante un libre et large
droit de visite sur ses enfants, à fixer d'entente avec l’intimé, et a dit qu'à
défaut d'entente, elle pourrait les avoir auprès d'elle, transports à sa
charge, un weekend sur deux, la moitié des vacances scolaires et jours
fériés en alternance ainsi que durant une nuit, une semaine sur deux en
alternance, de la sortie de l'école au lendemain matin à la reprise de
l'école. Par ailleurs, le président a fait interdiction à l'appelante de mettre
sa fille I.________ en présence du garçon objet de la procédure pénale
pendante devant le Tribunal des mineurs.
En d roit :

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1.
1.1 Selon l’art. 308 al. 1 let. b CPC (Code de procédure civile du
19 décembre 2008 ; RS 272), l’appel est recevable contre les décisions de
première instance sur les mesures provisionnelles, dans les causes non
patrimoniales ou dont la valeur litigieuse, au dernier état des conclusions
devant l’autorité inférieure, est supérieure à 10'000 fr. (art. 308 al. 2 CPC).
Les ordonnances de mesures provisionnelles étant régies par
la procédure sommaire selon l’art. 248 let. d CPC, le délai pour
l’introduction de l’appel et le dépôt de la réponse est de dix jours (art. 314
al. 1 CPC). Un membre de la Cour d’appel civile statue comme juge unique
sur les appels formés contre les décisions sur mesures provisionnelles et
sur mesures protectrices de l’union conjugale (art. 84 al. 2 LOJV [loi
d’organisation judiciaire du 12 décembre 1979 ; BLV 173.021]).
1.2 Formé en temps utile par une partie qui a un intérêt digne de
protection (art. 59 al. 2 let. a CPC) contre une ordonnance de mesures
provisionnelles portant sur des conclusions non patrimoniales, l’appel est
recevable.
2.
2.1 L’appel peut être formé pour violation du droit ainsi que pour
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L’autorité d’appel peut
revoir l’ensemble du droit applicable, y compris les questions
d’opportunité ou d’appréciation laissées par la loi à la décision du juge, et
doit le cas échéant appliquer le droit d’office conformément au principe
général de l’art. 57 CPC. Elle peut revoir librement l’appréciation des faits
sur la base des preuves administrées en première instance (ATF 138 III
374 consid. 4.3.1 ; TF 5A_340/2021 du 16 novembre 2021 consid. 5.3.1 ;
TF 4A_215/2017 du 15 janvier 2019 consid. 3.4).
2.2 S’agissant des questions relatives aux enfants, la maxime
d'office s'applique (art. 296 al. 1 CPC). Elle signifie que le tribunal n’est pas
lié par les conclusions des parties et qu’il peut s’en écarter (al. 3). Le juge

- 10 -
ne peut toutefois pas aller au-delà de l’objet du litige tel que fixé devant
lui par les parties (ATF 137 III 617 consid. 4.5.2 et 4.5.3).
L’art. 296 al. 1 CPC prévoit une maxime inquisitoire illimitée en
ce qui concerne les questions relatives aux enfants (TF 5A_245/2019 du
1er juillet 2019 consid. 3.2.1 et les réf. citées). Cependant, l’application de
la maxime inquisitoire illimitée ne dispense pas les parties d’une
collaboration active à la procédure et d’étayer leurs propres thèses ; il leur
incombe ainsi de renseigner le juge sur les faits de la cause et de lui
indiquer les moyens de preuves disponibles (ATF 140 III 485 consid. 3.3 ;
TF 5A_635/2018 du 14 janvier 2019 consid. 5.3 ; Juge unique CACI 6 avril
2023/149 consid. 2.2).
Vu l’application de la procédure sommaire, le juge se prononce
sur la base de la simple vraisemblance, après une administration limitée
des preuves (ATF 138 III 97 consid. 3.4.2 ; TF 5A_733/2020 du 18
novembre 2021 consid. 4.3.3), en se fondant sur les moyens de preuve
immédiatement disponibles (ATF 131 III 473 consid. 2.3 ; TF 5A_520/2021
du 12 janvier 2022 consid. 5.2.2.2). Il suffit donc que les faits soient
rendus vraisemblables (ATF 130 III 102 consid. 2.2 ; TF 5A_71/2018 du
12 juillet 2018 consid. 4.2).
2.3
2.3.1 Les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris en
compte que s'ils sont invoqués ou produits sans retard (art. 317 al. 1 let. a
CPC) et ne pouvaient pas être invoqués ou produits en première instance
bien que la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise
(art. 317 al. 1 let. b CPC), ces deux conditions étant cumulatives (TF
5A_451/2020 du 31 mars 2021 consid. 3.1.1 et les réf. citées). Cela étant,
lorsque le procès est soumis à la maxime inquisitoire illimitée, l'application
stricte de l'art. 317 al. 1 CPC n'est pas justifiée et il est admis que les
parties peuvent présenter des novas en appel même si les conditions de
l'art. 317 al. 1 CPC ne sont pas réunies, afin de rendre une décision
conforme à l’intérêt de l’enfant (ATF 144 III 349 consid. 4.2.1 et les réf.
citées).

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2.3.2 En l’espèce, l’appelante a produit un bordereau de pièces.
Hormis les pièces de procédure, figurant déjà au dossier, la pièce 3 est un
courriel que lui a adressé l’intimé en date du 3 juillet 2023, soit
postérieurement à la décision attaquée. Elle est recevable en application
de la maxime inquisitoire.
L’appelante requiert en outre la production du dossier pénal en
mains du Tribunal des mineurs concernant les abus sexuels subis par
l’enfant I.________. Elle justifie sa demande indiquant que le premier juge
aurait attribué la garde à l’intimé, parce que l’appelante aurait minimisé
sa responsabilité en alléguant qu’aucune faute ne pouvait lui être
reprochée. Cette mesure d’instruction n’apparaît pas utile par appréciation
anticipée des preuves. En effet, le dossier pénal instruit contre un garçon
tiers n’apparaît pas susceptible d’apporter d’éclaircissements pertinents
sur l’attitude de la mère et son impact en procédure civile, ceci d’autant
que les faits n’ont pas encore été établis par le juge pénal.
3.
3.1 Dans un premier grief, l’appelante se plaint de la violation du
droit d’être entendus des enfants, le premier juge ayant refusé leur
audition sur le siège à l’audience du 7 juin 2023.
3.2 Selon l'art. 298 al. 1 CPC, les enfants sont entendus
personnellement et de manière appropriée par le tribunal ou un tiers
nommé à cet effet, pour autant que leur âge ou d'autres justes motifs ne
s'y opposent pas.
L'audition de l'enfant constitue à la fois un droit de
participation de celui-ci à la procédure qui le concerne et un moyen pour
le juge d'établir les faits. Ainsi, même si les parties n'ont requis l'audition
de l'enfant ni en première instance, ni en appel, le juge d'appel doit
d'office se poser la question d'une telle audition lorsque l'enfant a plus de
six ans (ATF 133 III 553 consid. 3 ; TF 5A_ 971/2015 du 30 juin 2016

- 12 -
consid. 5.1 et les réf. citées). Dans le cadre des procédures relatives aux
enfants, la maxime inquisitoire et la maxime d’office trouvent application,
conformément à l’art. 296 CPC. Le juge est dès lors tenu d’entendre
l'enfant non seulement lorsque celui-ci ou ses parents le requièrent, mais
aussi dans tous les cas où aucun juste motif ne s'y oppose (TF
5A_547/2017 du 26 octobre 2017 consid. 3.2.2 ; TF 5A_2/2016 du 28 avril
2016 consid. 2.3, FamPra.ch 2016 p. 804). Le tribunal ne peut dès lors pas
rejeter une telle requête en se basant sur une appréciation anticipée des
preuves (TF 5A_2/2016 précité consid. 2.3). En principe, l’enfant ne doit
être entendu qu’une fois dans le courant de la procédure, que ce soit en
première ou en seconde instance, pourvu qu’il ait été entendu sur les
points pertinents pour la décision et que les résultats de son audition
soient toujours actuels (ATF 146 III 203 consid. 3.3.2 ; TF 5A_729/2020 du
4 février 2021 consid. 3.3.1.1).
Il convient dans tous les cas d'éviter de procéder à une
audition pour la forme. Une multiplication des auditions doit en particulier
être évitée si elle constitue une charge excessive pour l'enfant, ce qui peut
notamment être le cas lors de graves conflits de loyauté, et lorsqu'il n'y a
pas lieu de s'attendre à de nouvelles informations ou lorsque le bénéfice
attendu n'est pas proportionnel à la charge que représenterait la nouvelle
audition. Si l'enfant a été entendu à plusieurs reprises lors d'une expertise,
il peut être renoncé à une nouvelle audition pour le bien de l'enfant, en
tenant compte des circonstances du cas particulier pour autant que
l'enfant ait été entendu sur les éléments pertinents pour la décision et que
les résultats de l'audition demeurent actuels (ATF 146 III 203 consid. 3.3.2
; TF 5A_729/2020 précité consid. 3.3.1.1). De même si, dans le cadre d'un
même conflit conjugal, le juge est appelé à intervenir par plusieurs
décisions successives ou que la décision de première instance est portée
devant les autorités d'appel, l'audition de l'enfant n'aura pas à être
répétée chaque fois, à moins que l'écoulement d'un temps
particulièrement long ou d'autres circonstances rendent nécessaire son
actualisation (TF 5A_56/2020 du 17 août 2020 consid. 4.2 ; Juge unique
CACI du 26 juillet 2022 consid. 3.2.2 ; Juge unique CACI du 31 janvier 2021
consid. 2.4.3).

- 13 -
3.3 En l’espèce, il n’est pas contesté que les enfants F.________ et
I.________, âgés de 10 et 6 ans, n’ont pas été entendus par le premier juge.
Ils l’ont cependant été dans le cadre de l’enquête UEMS, soit dans un
cadre professionnel et adéquat. Les intervenants ont longuement échangé
avec eux et les éléments figurant dans le rapport reflètent cet échange. Il
importe dès lors peu que les déclarations des enfants n’y figurent pas
intégralement, exigence excessive dans tous les cas. Le contenu du
rapport est ainsi suffisant pour se faire une opinion quant aux positions
des enfants. Surtout, les circonstances imposent qu’il soit renoncé à une
nouvelle audition, au vu du conflit majeur divisant les parties et le risque
qu’une telle audition place les enfants dans un conflit de loyauté
inextricable au vu de leur jeune âge. Contrairement à ce que soutient
l’appelante, l’existence d’une procédure pénale ne fonde pas plus la
nécessité d’une nouvelle audition. En effet, on ne perçoit pas qu’il soit
utile d’entendre les enfants à ce sujet, en particulier I.________, pour
pouvoir trancher la présente cause.
A ce titre, l’appelante n’explique d’ailleurs pas dans son appel
en quoi l’audition des enfants serait susceptible de modifier la décision
entreprise. Au surplus, l’allégation, dans le cadre d’un autre grief, que sa
fille I.________ ne souhaitait parfois pas se rendre chez son père, celui-ci lui
imposant des règles de conduite strictes, et qu’elle serait angoissée ne
saurait modifier cette appréciation. En effet, il ne faut pas perdre de vue
que le jeune âge de cette enfant, les passages houleux des enfants entre
les parents et les disputes alléguées permettent d’expliquer à eux seuls
les éventuelles angoisses ressenties et les déclarations rapportées.
Ce grief doit donc être rejeté.
4.
4.1 Dans un second grief, l’appelante reproche au premier juge de
ne pas lui avoir attribué la garde des enfants.

- 14 -
4.2 Aux termes de l’art. 176 al. 3 CC (applicable par renvoi de l’art.
276 al. 1 CPC), relatif à l’organisation de la vie séparée, lorsque les époux
ont des enfants mineurs, le juge ordonne les mesures nécessaires d’après
les dispositions sur les effets de la filiation (cf. art. 273 ss CC). Si l'autorité
compétente arrive à la conclusion qu'une garde alternée n'est pas dans
l'intérêt de l'enfant (cf. art. 298 al. 2ter CC), elle devra déterminer auquel
des deux parents elle attribue la garde. La règle fondamentale pour
attribuer les droits parentaux est le bien de l'enfant, les intérêts des
parents devant être relégués au second plan (ATF 142 III 617 consid. 3.2.3
; ATF 131 III 209 consid. 5). Il faut choisir la solution qui, au regard des
données de l'espèce, est la mieux à même d'assurer à l'enfant la stabilité
des relations nécessaires à un développement harmonieux des points de
vue affectif, psychique, moral et intellectuel (ATF 136 I 178 consid. 5.3).
Au nombre des critères essentiels, entrent en ligne de compte les relations
personnelles entre parents et enfants, les capacités éducatives
respectives des parents, et leur aptitude à prendre soin de l'enfant
personnellement, à s'en occuper, ainsi qu'à favoriser les contacts avec
l'autre parent (ATF 142 III 617 consid. 3.2.4 ; ATF 142 III 612 consid. 4.4,
JdT 2017 II 195 note Sandoz ; TF 5A_401/2021 du 3 mars 2022 consid.
3.1.2 ; TF 5A_793/2020 du 24 février 2021 consid. 5.1.2 ; TF 5A_991/2019
du 19 janvier 2021 consid. 5.1.2 ; TF 5A_534/2019 du 31 janvier 2020
consid. 3.1). Il faut également tenir compte de la stabilité qu'apporte à
l'enfant le maintien de la situation antérieure, de la possibilité pour les
parents de s'occuper personnellement de l'enfant, de l'âge de celui-ci et
de son appartenance à une fratrie ou à un cercle social. Il faut en outre
prendre en considération le souhait de l'enfant s'agissant de sa propre
prise en charge, quand bien même il ne disposerait pas de la capacité de
discernement à cet égard (ATF 142 III 617 consid. 3.2.3 ; ATF 142 III 612
consid. 4.3, JdT 2017 II 195 note Sandoz), du moins s'il apparaît, au vu de
son âge et de son développement, qu'il s'agit d'une ferme résolution de sa
part et que ce désir reflète une relation affective étroite avec le parent
désigné (ATF 126 III 497 consid. 4 ; ATF 122 III 401 consid. 3b). Hormis
l'existence de capacités éducatives, qui est une prémisse nécessaire pour
se voir attribuer la garde, les autres critères d'appréciation sont
interdépendants et leur importance respective varie en fonction des

- 15 -
circonstances du cas d'espèce (ATF 142 III 617 consid. 3.2.3 ; TF
5A_369/2018 du 14 août 2018 consid. 4.1).
4.3 En l’espèce, l’appelante allègue que l’intimé serait violent
envers ses enfants, leur infligeant des fessées et proférant des menaces.
Cela provoquerait de fortes angoisses chez I.________, qui serait sujette à
des crises de pleurs au moment d’aller chez son père. Aucune de ces
allégations n’est toutefois étayée par d’autres éléments que les propres
déclarations de l’appelante, qui ne fait que substituer sa propre sa propre
version des faits à celle retenue par le premier juge. Sa critique est donc
sans portée.
L’appelante estime ensuite que les carences avérées dans
l’hygiène intime d’I.________ ne sont pas de sa responsabilité. Cela étant,
le rapport de l’UEMS, le rapport médical établi par la Dre [...] le 9 février
2023 et le courriel du 3 juillet 2023 de l’intimé, produit sous pièce 3 de
l’appel, tendent à retenir le contraire. Les critiques de l’appelante à ce
titre ne convainquent pas. En effet, même si on ne peut exclure une forme
d’orientation par la compagne de l’intimé lors du constat médical, il n’en
reste pas moins que, comme en atteste le rapport de l’UEMS, les
inquiétudes liées à l’hygiène d’I.________ préexistaient. On relèvera
d’ailleurs que ce rapport évoque les propres déclarations de l’appelante
qui expliquait que l’enfant doit cacher ses culottes souillées à son père.
L’UEMS retient enfin l’existence de carences chez la mère sans que les
explications données par l’appelante, qui relèvent essentiellement de sa
propre appréciation, ne puissent l’invalider.
L’appelante reproche ensuite au premier juge de ne pas avoir
tenu compte du fait que l’intimé tenterait injustement de l’évincer de son
rôle de co-parent. Il est certes indéniable qu’un conflit parental majeur
existe sur la prise en charge des enfants. Cependant, l’appelante ne fait, à
nouveau, que substituer sa propre appréciation à celle du premier juge.
Or, celle-ci se fonde sur le rapport de l’UEMS, qui est étayé, et sur
l’ensemble des circonstances. Si, avec l’appelante, on ne peut considérer
qu’il n’y ait aucun risque que le père ne lui communique pas l’entier des

- 16 -
informations, cela est insuffisant à justifier l’attribution de la garde à
l’appelante. A cet égard, il convient de ne pas perdre de vue que le
premier juge a ordonné la mise en œuvre d’une curatelle d’assistance
éducative et de surveillance des relations personnelles qui permettra de
s’assurer que chacun des parents remplit ses obligations envers les
enfants et l’autre parent.
L’ensemble des éléments qui précèdent suffisent à confirmer
l’appréciation du premier juge, sans qu’il soit utile d’examiner le
comportement de l’appelante face aux abus subis par sa fille.
Le second grief de l’appelante est donc infondé et doit être
rejeté.
5.
5.1 Au vu de ce qui précède, l’appel doit être rejeté et
l’ordonnance confirmée.
5.2 L’intimé a conclu à l’assistance judiciaire pour la procédure
de deuxième instance. Dès lors qu’il réalise les conditions cumulatives de
l’art. 117 CPC, le bénéfice de l’assistance judiciaire lui est octroyée, Me
Franck Ammann étant désigné comme conseil d’office.
5.3 Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 600 fr.
(art. 63 al. 1 TFJC [tarif des frais judiciaires civils du 28 septembre 2010 ;
BLV 270.11.5), seront mis à la charge de l’appelante, qui succombe
entièrement (art. 106 al. 1 CPC). Ils seront cependant provisoirement
supportés par l’Etat, compte tenu de l’assistance judiciaire accordée à
l’intéressée.
Vu le sort de l’appel, l’intimé a droit à des dépens, qui peuvent
être fixés à 800 fr. (art. 9 al. 2 TDC [tarif des dépens en matière civile du
23 novembre 2010 ; BLV 270.11.6]), compte tenu de l’écriture déposée et
la difficulté de la cause. Ils doivent être alloués directement à Me Franck

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Ammann, l'intimé bénéficiant de l’assistance judiciaire (TF 4A_106/2021
du 8 août 2022 consid. 3.4 et les réf. citées).
5.4
5.4.1 Le conseil juridique commis d’office a droit au remboursement
de ses débours et à un défraiement équitable (art. 122 al. 1 let. a CPC),
qui est fixé en considération de l’importance de la cause, de ses
difficultés, de l’ampleur du travail et du temps consacré par le conseil
juridique (art. 2 al. 1 RAJ [règlement sur l’assistance judiciaire en matière
civile du 7 décembre 2010 ; BLV 211.02.03]).
Pour fixer la quotité de l'indemnité, l'autorité cantonale doit
tenir compte de la nature et de l'importance de la cause, des difficultés
particulières que celle-ci peut présenter en fait et en droit, du temps que
l'avocat lui a consacré, de la qualité de son travail, du nombre des
conférences, audiences et instances auxquelles il a pris part, du résultat
obtenu et de la responsabilité qu'il a assumée (TF 5D_4/2016 du 26 février
2016 consid. 4.3.3 et les réf. citées). En matière civile, le défenseur
d'office peut être amené à accomplir dans le cadre du procès des
démarches qui ne sont pas déployées devant les tribunaux, telles que
recueillir des déterminations de son client ou de la partie adverse ou
encore rechercher une transaction. De telles opérations doivent
également être prises en compte (ATF 122 I 1 consid. 3a ; ATF 117 Ia 22
consid. 4c et les réf. citées). Cependant, le temps consacré à la défense du
client et les actes effectués ne peuvent être pris en considération sans
distinction. Ainsi, le juge peut d'une part revoir le travail allégué par
l'avocat, s'il l'estime exagéré en tenant compte des caractéristiques
concrètes de l'affaire, et ne pas rétribuer ce qui ne s'inscrit pas
raisonnablement dans le cadre de l'accomplissement de la tâche du
défenseur ; d'autre part, il peut également refuser d'indemniser le conseil
pour des opérations qu'il estime inutiles ou superflues. L'avocat d'office ne
saurait être rétribué pour des activités qui ne sont pas nécessaires à la
défense des intérêts de l'assisté ou qui consistent en un soutien moral
(ATF 109 Ia 107 consid. 3b ; TF 5D_4/2016 précité consid. 4.3.3 ; sur le
tout : TF 5D_118/2021 du 15 octobre 2021 consid. 5.1.3). L'avocat doit

- 18 -
cependant bénéficier d'une marge d'appréciation suffisante pour
déterminer l'importance du travail qu'il doit consacrer à l'affaire (ATF 118
Ia 133 consid. 2d ; ATF 109 Ia 107 consid. 3b).
5.4.2 Me Aline Burnand, conseil d’office de l’appelante, a produit sa
liste des opérations le 17 août 2023, faisant état de 8 heures et 5 minutes
de travail.
En l’occurrence, on ne saurait retenir que l’entier du temps
consacré entre dans le cadre de l’accomplissement raisonnable de la
tâche du conseil d’office ; la liste des opérations doit donc être revue à la
baisse. En effet, les opérations relatives à la première instance ne doivent
pas être indemnisées en procédure d’appel ; il en va ainsi de la prise de
connaissance et l’analyse de l’ordonnance entreprise (- 25 minutes).
Ensuite, l’opération « Bordereau de pièces » du 13 juillet 2023 doit être
retranchée (- 20 minutes), puisqu’elle relève d’un pur travail de secrétariat
(Juge unique CACI du 25 juillet 2023 consid. 6.3.2 et les réf. citées ; Juge
unique CACI 1er mars 2021/92 consid. 8.3.2 ; CACI 8 janvier 2021/12
consid. 6.1). Il s’ensuit qu’une indemnité correspondant à 7 heures et
20 minutes (8 h 05 – 25 min – 20 min) de travail sera retenue. Au tarif
horaire de 180 fr., les honoraires de Me Aline Burnand s’élèvent à 1'320 fr.
(180 fr. x 7 h 20), montant auquel s’ajoutent les débours forfaitaires de 2
% (art. 3bis RAJ), par 26 fr. 40, et la TVA sur le tout, par 103 fr. 70, soit un
montant total de 1’450 fr. 10.
5.4.3 Me Franck Ammann, conseil d’office de l’intimé, a produit sa
liste des opérations le 25 septembre 2023, faisant état de 7 heures de
travail.
Vu la nature du litige et les difficultés de la cause, il y a lieu
d’admettre ce nombre d’heures. Au tarif horaire de 180 fr., les honoraires
de Me Franck Ammann s’élèvent à 1'260 fr. (180 fr. x 7 h), montant auquel
s’ajoutent les débours forfaitaires de 2 % (art. 3bis RAJ), par 25 fr. 20, et la
TVA sur le tout, par 99 fr., soit un montant total de 1'384 fr. 20.

- 19 -
5.4.4 Les bénéficiaires de l’assistance judiciaire sont tenus au
remboursement des indemnités de leur conseil d’office respectif et des
frais judiciaires pour ce qui concerne l’appelante, supportés
provisoirement par l’Etat, dès qu’ils seront en mesure de le faire
(art. 123 CPC).
Il incombe à la Direction du recouvrement de la Direction
générale des affaires institutionnelles et des communes de fixer le
principe et les modalités de ces remboursements (art. 39a CDPJ [Code de
droit privé judiciaire vaudois du 12 janvier 2010 ; BLV 211.02]).
Par ces motifs,
le Juge unique
de la Cour d’appel civile
prononce :
I. L’appel est rejeté.
II. L’ordonnance rendue le 30 juin 2023 par le Président du
Tribunal civil de l’arrondissement de la Broye et du Nord
vaudois est confirmée.
III. La requête d’assistance judiciaire de l’intimé B.Z.________ pour
la procédure d’appel est admise, Me Franck Ammann étant
désigné en qualité de conseil d’office.
IV. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 600 fr. (six
cents francs), sont mis à la charge de l’appelante R.Z.________,
mais supportés provisoirement par l’Etat.
V. L’appelante R.Z.________ versera au conseil d’office de l’intimé
Me Franck Ammann une somme de 800 fr. (huit cents francs),
à titre de dépens de deuxième instance.

- 20 -
VI. L’indemnité d’office de Me Aline Burnand, conseil de
l’appelante R.Z.________, est arrêtée à 1’450 fr. 10 (mille
quatre cent cinquante francs et dix centimes), débours et TVA
compris.
VII. L’indemnité d’office de Me Franck Ammann, conseil de l’intimé
B.Z.________, est arrêtée à 1'384 fr. 20 (mille trois cent
huitante-quatre francs et vingt centimes), débours et TVA
compris.
VIII. Les bénéficiaires de l’assistance judiciaire sont tenus au
remboursement des indemnités allouées à leur conseil d’office
respectif et des frais judiciaires de deuxième instance pour ce
qui concerne l’appelante, provisoirement supportés par l’Etat,
dès qu’ils seront en mesure de le faire.
IX. L’arrêt est exécutoire.
Le juge unique : La greffière :
Du
Le présent arrêt, dont la rédaction a été approuvée à huis clos,
est notifié à :
- Me Aline Burnand (pour R.Z.________),
- Me Franck Ammann (pour B.Z.________),

- 21 -
et communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- M. le Président du Tribunal civil de l’arrondissement de la Broye et du
Nord vaudois,
- I'UEMS, par son responsable de mandats d'évaluation Louis Goy,
- la DGEJ (ORPM).
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), le cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :