vd_gerichte · AM17.019097 · 2019-11-15 · fr


TRIBUNAL CANTONAL
926
AM17.019097-PCL
CHAMBRE DE S RECO URS PEN ALE
__________________________________________
Arrêt du 15 novembre 2019
__________________
Composition : M. MEYLAN, président
M. Krieger et Mme Giroud Walther, juges
Greffière : Mme Maire Kalubi
*****
Art. 88 al. 4 et 356 al. 2 CPP
Statuant sur le recours interjeté le 26 septembre 2019 par
A.________ contre le prononcé rendu le 13 septembre 2019 par le Tribunal
de police de l’arrondissement de Lausanne dans la cause
n° AM17.019097-PCL, la Chambre des recours pénale considère :
En fait :
A. a) Le 23 septembre 2017, à Lausanne, A.________,
ressortissant algérien qui ne disposait d’aucune autorisation de séjour
valable en Suisse, a été interpellé par la police en possession de
marijuana.
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Le même jour, lors de son audition par la police, A.________ a
admis savoir qu’il se trouvait en situation illégale en Suisse et a expliqué
qu’il dormait à droite et à gauche, précisant qu’il se rendait de temps à
autre à la Soupe populaire. Il a néanmoins fourni un numéro de téléphone
cellulaire aux policiers.
A.________ a par ailleurs été rendu attentif à ses droits et
obligations de prévenu, notamment à son obligation, en l’absence de
domicile fixe, de désigner une personne en Suisse pour recevoir à sa place
toutes correspondances, avis de procédure ou décisions concernant la
procédure ouverte contre lui, conformément à l’art. 87 al. 2 CPP (Code de
procédure pénale suisse du 5 octobre 2007 ; RS 312.0), faute de quoi les
ordonnances pénales seraient réputées notifiées même en l’absence d’une
publication (art. 88 al. 4 CPP), et a signé le formulaire idoine (P. 4).
b) Le 2 octobre 2017, le greffe du Procureur a tenté en vain de
joindre A.________ par téléphone pour obtenir une adresse.
c) Par ordonnance pénale du 19 octobre 2017, le Ministère
public de l’arrondissement de Lausanne a condamné A.________ pour
séjour illégal et contravention à la loi fédérale sur les stupéfiants (LStup ;
RS 812.121) à 120 jours de peine privative de liberté et à une amende de
300 fr., convertible en trois jours de peine privative de liberté de
substitution en cas de non-paiement fautif, frais de procédure à sa charge.
Cette ordonnance pénale mentionne, sous la
rubrique notification, que A.________, sans domicile connu, ne peut pas être
avisé. Elle a été notifiée au dossier le 19 octobre 2017.
d) A.________ a été interpellé le 16 juillet 2019. A cette
occasion, une copie de l’ordonnance pénale du 19 octobre 2017 lui a été
présentée.
e) Par acte du 19 juillet 2019, A.________, représenté par
l’avocat Christophe Tafelmacher, a formé opposition contre cette

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ordonnance pénale. A titre subsidiaire, il a requis la restitution du délai
d’opposition.
f) Le 2 septembre 2019, le Ministère public a procédé à
l’audition de A.________, assisté de son défenseur d’office, lequel a
confirmé son opposition.
Le 3 septembre 2019, le Ministère public a maintenu son
ordonnance pénale et a transmis le dossier de la cause au Tribunal de
police de l’arrondissement de Lausanne en vue des débats.
B. Par prononcé du 13 septembre 2019, le Tribunal de police de
l’arrondissement de Lausanne a déclaré irrecevable l’opposition formée
par A.________ contre l’ordonnance pénale rendue le 19 octobre 2017 par
le Ministère public de l’arrondissement de Lausanne (I), a constaté que
celle-ci était exécutoire (II) et a dit que ce prononcé était rendu sans frais
(III).
Considérant que l’opposant était sans domicile connu au
moment où l’ordonnance pénale avait été rendue et qu’une notification ne
pouvait aboutir sans envisager de démarches disproportionnées, le
Procureur ayant vainement tenté de joindre le prévenu sur son téléphone
portable le 2 octobre 2017 afin d’obtenir une adresse, le premier juge,
faisant application de la fiction de notification de l’art. 88 al. 4 CPP, a
considéré que l’ordonnance pénale avait été valablement notifiée le 19
octobre 2017, même sans publication, de sorte que l’opposition formée le
19 juillet 2019 était manifestement tardive.
C. Par acte du 26 septembre 2019, A.________, par son défenseur,
a recouru auprès de la Cour de céans contre ce prononcé, en concluant en
substance, sous suite de frais et dépens, principalement à sa réforme en
ce sens que son opposition soit déclarée recevable, et, subsidiairement, en
ce sens que sa requête en restitution de délai soit admise. Plus
subsidiairement, il a conclu à l’annulation du prononcé entrepris et au
renvoi de la cause à l’autorité intimée pour nouvelle décision.

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Dans ses déterminations du 6 novembre 2019, le Ministère
public a conclu au rejet du recours. S’il a concédé être entré en matière
sur l’opposition du recourant, il a toutefois considéré qu’une tentative de
contact du prévenu via son téléphone portable constituait une recherche
de localisation suffisante pour permettre l’application de l’art. 88 al. 4 CPP
et procéder à une notification fictive de l’ordonnance pénale.
En d roit :
1.
1.1 Le prononcé par lequel un tribunal de première instance,
statuant sur la validité de l'opposition formée par le prévenu contre une
ordonnance pénale rendue par le Ministère public (cf. art. 356 al. 2 CPP),
déclare l'opposition irrecevable, par exemple pour cause de tardiveté, est
susceptible de recours selon les art. 393 ss CPP (Gilliéron/Killias, in :
Kuhn/Jeanneret [éd.], Commentaire romand, Code de procédure pénale
suisse, Bâle 2011, n. 5 ad art. 356 CPP ; Riklin, in :
Niggli/Heer/Wiprächtiger [éd.], Basler Kommentar, Schweizerische
Strafprozessordnung, Jugendstrafprozessordnung, 2e éd., Bâle 2014, n. 2
ad art. 356 CPP ; CREP 8 octobre 2019/817 ; CREP 9 septembre 2016/605).
Le recours doit être adressé par écrit, dans un délai de dix
jours dès la notification de la décision attaquée (art. 384 let. b CPP), à
l’autorité de recours (art. 396 al. 1 CPP) qui est, dans le canton de Vaud, la
Chambre des recours pénale du Tribunal cantonal (art. 13 LVCPP [Loi
vaudoise du 19 mai 2009 d'introduction du Code de procédure pénale
suisse ; BLV 312.01] ; art. 80 LOJV [Loi vaudoise du 12 décembre 1979
d'organisation judiciaire ; BLV 173.01]).
1.2 Interjeté en temps utile devant l’autorité compétente par le
prévenu qui a qualité pour recourir (art. 382 al. 1 CPP) et dans les formes
prescrites (art. 385 al. 1 CPP), le recours est recevable.

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2.
2.1 Le recourant conteste l’application de l’art. 88 al. 4 CPP en
l’espèce. Il soutient que le Ministère public n’aurait pas entrepris tous les
efforts que l’on pouvait raisonnablement exiger de lui pour le localiser. Il
fait en particulier valoir qu’entre la tentative infructueuse de le joindre par
téléphone le 2 octobre 2017 et l’entrée en vigueur contestée de
l’ordonnance pénale le 20 novembre 2017, le Procureur aurait pu tenter
une deuxième fois de le joindre sur son téléphone, voire tenter de le
localiser à la Soupe populaire, où il avait indiqué se rendre de temps en
temps.
2.2
2.2.1 L’ordonnance pénale est notifiée par écrit aux personnes et
aux autorités qui ont qualité pour former opposition (art. 353 al. 3 CPP).
Peuvent former opposition contre l’ordonnance pénale devant le ministère
public, par écrit et dans les dix jours, le prévenu, les autres personnes
concernées et, si cela est prévu, le premier procureur ou le procureur
général de la Confédération ou du canton, dans le cadre de la procédure
pénale pertinente (art. 354 al. 1 CPP). Si aucune opposition n’est
valablement formée, l’ordonnance pénale est assimilée à un jugement
entré en force (art. 354 al. 3 CPP).
En application de l'art. 356 al. 2 CPP, le tribunal de première
instance statue sur la validité de l'ordonnance pénale et de l'opposition. Si
l'opposition a été formée tardivement, le tribunal la déclare irrecevable.
Elle est tardive si elle a été adressée au Ministère public après le délai de
dix jours prévu par l'art. 354 al. 1 CPP.
2.2.2 Les art. 84 ss CPP régissent les formes de notification. Selon
l’art. 85 al. 2 CPP, la notification se fait en principe par lettre signature ou
par tout autre mode de communication impliquant un accusé de réception,
notamment par l'entremise de la police.

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L'art. 88 al. 1 CPP prévoit que la notification a lieu dans la
Feuille officielle désignée par le canton ou la Confédération : lorsque le
lieu de séjour du destinataire est inconnu et n'a pas pu être déterminé en
dépit des recherches qui peuvent raisonnablement être exigées (let. a) ;
lorsqu'une notification est impossible ou ne serait possible que moyennant
des démarches disproportionnées (let. b) ; lorsqu'une partie ou son conseil
n'a pas désigné un domicile de notification en Suisse, alors qu'ils ont leur
domicile, leur résidence habituelle ou leur siège à l'étranger (let. c). Selon
l'alinéa 4, les ordonnances de classement et les ordonnances pénales sont
réputées notifiées même en l'absence d'une publication.
Selon le Tribunal fédéral, la fiction prévue par l'art. 88 al. 4 CPP
est problématique. Selon le mécanisme de l'art. 88 CPP, elle n'est possible
que si les conditions exigées par l'art. 88 al. 1 let. a, b ou c sont réalisées
(cf. Message du Conseil fédéral du 21 décembre 2005 relatif à l'unification
du droit de la procédure pénale, FF 2006 p. 1136, ch. 2.2.8.6 ; Riedo, in :
Basler Kommentar, op. cit., n. 11 ad art. 88 CPP ; Brüschweiler, in :
Donatsch/Hansjakob/Lieber [éd.], Kommentar zur Schweizerischen
Strafprozessordnung, 2e éd. 2014, n. 8 ad art. 88 CPP). Il faut donc
notamment que le lieu de séjour du prévenu n'ait pas pu être déterminé
en dépit des recherches pouvant raisonnablement être exigées (cf. art. 88
al. 1 let. a CPP) ou que le prévenu sans domicile en Suisse n'ait pas
désigné de domicile de notification en Suisse (cf. art. 88 al. 1 let. c CPP).
Avant de pouvoir envisager l'application de l'art. 88 al. 4 CPP, le ministère
public doit toutefois avoir entrepris des démarches approfondies pour
localiser le prévenu (TF 6B_164/2017 du 1er décembre 2017 consid. 2.1 ;
TF 6B_421/2016 du 12 janvier 2017 consid. 1.1 ; TF 6B_1117/2015 du 6
septembre 2015 consid. 1.1 ; Denys, Ordonnance pénale : Questions
choisies et jurisprudence récente, SJ 2016 II pp. 130 ss). A cet égard, le
Tribunal fédéral impose au ministère public de tenter de joindre le prévenu
lorsqu’il dispose de son numéro de téléphone (TF 6B_141/2017 du 22
décembre 2017 consid. 2.3).
2.3 En l’espèce, le Ministère public n’a pas renoncé à toute
démarche pour rechercher une adresse de notification valable, dans la

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mesure où il a tenté de joindre le recourant sur le numéro de téléphone
portable que celui-ci avait communiqué à la police lors de son audition du
23 septembre 2017. Toutefois, le Procureur n’a tenté de joindre
téléphoniquement le prévenu qu’à une seule occasion. Or, compte tenu du
caractère restrictif de la jurisprudence du Tribunal fédéral en la matière, la
Cour de céans considère que cette unique tentative ne permet pas de
retenir que les « recherches pouvant raisonnablement être exigées »
auraient été effectuées, alors que le prévenu avait indiqué dormir de
droite et de gauche depuis son arrivée en Suisse en 2012, précisant se
rendre de temps à autre à la Soupe populaire. Concrètement, le Ministère
public aurait à tout le moins dû, entre sa première tentative d’appel
infructueuse le 2 octobre 2017 et l’établissement de l’ordonnance
attaquée en date du 19 octobre suivant, tenter de joindre
téléphoniquement le prévenu une seconde fois (à deux ou trois jours
d’intervalle), vérifier au Registre cantonal des personnes qu’il était
toujours sans domicile connu et contrôler qu’il ne figurait pas sur les listes
des personnes détenues. De telles démarches ne paraissent
manifestement pas disproportionnées, compte tenu des conséquences
d’une notification fictive, notamment quant au respect de la garantie de
l’accès à un juge.
Partant, les démarches entreprises par le Ministère public ne
permettent pas une application de l’art. 88 al. 4 CPP en l’espèce. Il
convient dès lors d’admettre que l’ordonnance pénale du 19 octobre 2017
a été notifiée au recourant le jour où il en a effectivement pris
connaissance, soit au plus tôt le 16 juillet 2019, et que l’opposition qu’il a
formée le 19 juillet suivant l’a été en temps utile. C’est donc à tort que le
Tribunal de police de l’arrondissement de Lausanne, jugeant l’opposition
tardive, a constaté son irrecevabilité. Il appartiendra dès lors à cette
autorité de rependre la procédure conformément à l’art. 356 CPP.
Le moyen doit être admis et le prononcé du Tribunal de police
de l’arrondissement de Lausanne annulé, sans qu’il soit nécessaire
d’examiner plus avant les autres griefs invoqués par le recourant. Il y a en
particulier lieu de relever que l’admission du recours rend sa conclusion

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subsidiaire tendant à la restitution du délai d’opposition sans objet, dès
lors que l’ordonnance pénale n’a pas été valablement notifiée au prévenu
le 19 octobre 2017.
3. En définitive, le recours doit être admis et le prononcé du
13 septembre 2019 annulé. Le dossier de la cause sera renvoyé au
Tribunal de police de l’arrondissement de Lausanne pour qu’il procède
dans le sens des considérants.
Le recourant a demandé à ce qu’il lui soit confirmé qu’il restait
au bénéfice de l’assistance judiciaire gratuite pour la procédure de
recours. La désignation du 25 juillet 2019 de l’avocat Christophe
Tafelmacher en qualité de défenseur d’office du prévenu vaut en effet
également pour la présente procédure de recours (CREP 25 juillet
2013/454 et les références citées ; Moreillon/Parein-Reymond, Petit
Commentaire du Code de procédure pénale, 2e éd., Bâle 2016, n. 4 ad
art. 130 CPP).
Les frais de la procédure de recours, constitués en l’espèce de
l’émolument d'arrêt, par 880 fr. (art. 20 al. 1 TFIP [Tarif des frais judiciaires
et indemnités en matière pénale du 28 septembre 2010 ; BLV 312.03.1]),
et des frais imputables à la défense d’office du recourant (art. 422 al. 1 et
2 let. a CPP), fixés à 540 fr., auxquels il convient d’ajouter des débours
forfaitaires à concurrence de 2 % (art. 3bis al. 1 RAJ [Règlement du 7
décembre 2010 sur l'assistance judiciaire en matière civile ; BLV
211.02.3], applicable par renvoi de l’art. 26b TFIP), par 10 fr. 80, plus la
TVA par 42 fr. 40, soit à 593 fr. 20 au total, seront laissés à la charge de
l’Etat (art. 423 al. 1 CPP).
Par ces motifs,
la Chambre des recours pénale
prononce :
I. Le recours est admis.
II. Le prononcé du 13 septembre 2019 est annulé.

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III. Le dossier de la cause est renvoyé au Tribunal de police de
l’arrondissement de Lausanne pour qu’il procède dans le sens
des considérants.
IV. L’indemnité allouée à Me Christophe Tafelmacher, défenseur
d’office de A.________, est fixée à 593 fr. 20 (cinq cent nonante-
trois francs et vingt centimes).
V. Les frais d’arrêt, par 880 fr. (huit cent huitante francs), ainsi
que l’indemnité due au défenseur d’office de A.________, par
593 fr. 20 (cinq cent nonante-trois francs et vingt centimes),
sont laissés à la charge de l’Etat.
VI. L’arrêt est exécutoire.
Le président : La greffière :
Du
Le présent arrêt, dont la rédaction a été approuvée à huis clos,
est notifié, par l'envoi d'une copie complète, à :
- Me Christophe Tafelmacher, avocat (pour A.________),
- Ministère public central,
et communiqué à :
- M. le Président du Tribunal de police de l’arrondissement de Lausanne,
- M. le Procureur de l’arrondissement de Lausanne,
par l’envoi de photocopies.

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Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
pénale devant le Tribunal fédéral au sens des art. 78 ss LTF (Loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110). Ce recours doit être déposé
devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent la notification
de l'expédition complète (art. 100 al. 1 LTF).
En vertu de l’art. 135 al. 3 let. b CPP, le présent arrêt peut, en
tant qu'il concerne l’indemnité d’office, faire l’objet d’un recours au sens
des art. 393 ss CPP devant le Tribunal pénal fédéral (art. 37 al. 1 et 39 al.
1 LOAP [Loi du 19 mars 2010 sur l’organisation des autorités pénales ;
RS 173.71]). Ce recours doit être déposé devant le Tribunal pénal fédéral
dans un délai de dix jours dès la notification de l’arrêt attaqué (art. 396 al.
1 CPP).
La greffière :