vd_gerichte · JS11.035884 · 2012-10-16 · fr
Mesures protectrices de l'union conjugale
Mesures protectrices de l'union conjugale


TRIBUNAL CANTONAL
JS11.035884-121648
480
JUGE DE L EGUE DE LA COUR D'APPEL CIVILE
__________________________________________________________
Arrêt du 16 octobre 2012
__________________
Présidence de M. CREUX, juge délégué
Greffière : Mme Tchamkerten
*****
Art. 176 al. 1 ch. 1, 179 al. 1 CC
Statuant à huis clos sur l'appel interjeté par R.________, à
Epalinges, requérant, contre l'ordonnance de mesures protectrices de
l'union conjugale rendue le 24 août 2012 par le Président du Tribunal civil
de l'arrondissement de Lausanne dans la cause divisant l'appelant d'avec
D.________, à Lausanne, intimée, le Juge délégué de la Cour d'appel civile
du Tribunal cantonal voit :
1106

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En fait :
A. Par ordonnance de mesures protectrices de l'union conjugale
rendue le 24 août 2012, le Président du Tribunal civil de l'arrondissement
de Lausanne a fixé la contribution d'entretien due par R.________ à
D.________ à 500 fr., allocations familiales en sus, dès et y compris le 1er
juin 2012 (I), maintenu pour le surplus les modalités de séparation telles
que prévues dans la convention des 9 et 11 novembre 2011, ratifiée le 15
novembre 2011 (II), rejeté toutes autres ou plus amples conclusions (III) et
déclaré le prononcé, rendu sans frais ni dépens, immédiatement
exécutoire (IV).
En droit, le premier juge a modifié le montant de la
contribution d'entretien mise à la charge du requérant selon la convention
susmentionnée après avoir procédé au réexamen des ressources et des
charges des parties et en application de la méthode du minimum vital.
Constatant que la situation du couple était globalement déficitaire, il a
préservé le minimum vital du débiteur. S'agissant plus particulièrement de
la charge de loyer alléguée par le requérant, le premier juge a estimé que
celui-ci n'avait pas rendu vraisemblable qu'il s'en acquittait entièrement.
Considérant par ailleurs que cette charge était trop importante par rapport
à la situation économique et personnelle du débiteur, le magistrat l'a
arrêtée à 30 % du revenu du requérant.
B. Par acte du 6 septembre 2012, R.________ a fait appel de cette
ordonnance, concluant, sous suite de frais et dépens, à l'admission de son
appel (I), à la réforme de la décision entreprise, en ce sens que la
contribution d'entretien mise à sa charge soit supprimée dès et y compris
le 1er mai 2012 (II), l'ordonnance étant maintenue pour le surplus (III). Il a
sollicité l'octroi d'un délai pour déposer une pièce et requis, "en cas de
besoin", l'audition de G.________ en qualité de témoin.

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L'appelant a requis l'assistance judiciaire pour la procédure
d'appel, qui lui a été accordée par décision du Juge délégué de la Cour de
céans du 26 septembre 2012 dans la mesure suivante : exonération
d'avances, exonération des frais judiciaires et assistance d'un avocat en la
personne de Me Jean-Marc Courvoisier.
Le 27 septembre 2012, l'appelant a produit une pièce.
Invitée à se déterminer, D.________ a déposé sa réponse le 5
octobre 2012, concluant avec suite de frais et dépens au rejet des
conclusions I et II de l'appel. Elle a également sollicité l'assistance
judiciaire qui lui a été accordée par décision du Juge délégué de céans du
4 octobre 2012 dans la mesure suivante : exonération d'avances,
exonération des frais judiciaires, et assistance d'un avocat d'office en la
personne de Me Marianne Fabarez-Vogt.
C. Le Juge délégué retient les faits suivants, sur la base de
l'ordonnance complétée par les pièces du dossier :
1. R.________, né le [...] 1983, de nationalité espagnole, et
D.________, née le [...] 1988, de nationalité équatorienne, se sont mariés le
11 juillet 2008 à Barcelone.
Une enfant est issue de leur union : Z.________, née le [...]
2009.
2. Le 15 novembre 2011, en proie à des difficultés conjugales, les
parties ont déposé devant le Président du Tribunal civil de
l'arrondissement de Lausanne une convention de mesures protectrices de
l'union conjugale signée les 9 et 11 novembre 2011. Cette convention
prévoyait, en bref, la vie séparée des parties pour une durée indéterminée
(I), la jouissance du domicile conjugal à D.________, à charge pour elle d'en
payer le loyer et les charges dès que R.________ aura déménagé,
l'engagement de R.________ de quitter ledit domicile d'ici au 9 décembre

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2011 (II), l'attribution de la garde de l'enfant à la mère, le père bénéficiant
d'un libre et large droit de visite, prédéfini à défaut d'entente (III), ainsi
que le versement, par R.________, d'une contribution d'entretien, payable
d'avance en mains de D.________ d'un montant de 700 fr., allocations
familiales en sus, dès le 1er novembre 2011 (IV).
La convention a été ratifiée par le Président le 15 novembre
2011.
3. Le 29 mai 2012, R.________ a déposé une requête de mesures
protectrices de l'union conjugale et d'extrême urgence, concluant, sous
suite de frais et dépens, à la modification de la convention des 9 et 11
novembre 2011 en ce sens que la contribution d'entretien soit supprimée
dès le 1er mai 2012.
Le Président a rejeté la requête de mesures d'extrême
urgence.
Dans ses déterminations du 6 juillet 2012, l'intimée a conclu
au rejet de la requête, et, reconventionnellement, à ce que la contribution
d'entretien soit fixée à 1'200 fr. par mois dès le 1er juillet 2012, allocations
familiales non comprises, subsidiairement à ce que la convention des 9 et
11 novembre 2011 reste en vigueur, notamment en ce qui concerne son
chiffre IV.
4. La situation personnelle et matérielle des parties est la
suivante :
a) R.________ a été engagé comme apprenti par la société
F.________SA pour une durée allant du 1er novembre 2009 au 31 octobre
2010. En juin 2012, il a échoué à ses examens de CFC mais continue de
travailler pour ce même employeur pour un salaire mensuel brut de 3'550
fr., versé treize fois l'an. Il travaille principalement à Lausanne. En
décembre 2011, il a perçu une gratification de 1'500 francs. Etant imposé

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à la source, son revenu net est de 2'936 fr. 55 versé treize fois l'an, soit
3'181 fr. 25 douze fois l'an (2'936 fr. 55 x 13 / 12).
Dès le 1er mars 2012 R.________ s'est relogé chez G.________
dans un appartement de trois pièces sis à Epalinges, dont le loyer est de
1'500 fr., charges par 155 fr. en sus. Depuis le 1er mai 2012, R.________
figure sur le contrat de bail relatif à cet appartement comme locataire n°
2, solidairement responsable avec G.________. Il soutient qu'il paie
toutefois l'intégralité du loyer, son colocataire étant parti vivre en
Angleterre tout en voulant conserver son nom sur le bail. Selon
l'attestation du contrôle des habitants d'Epalinges, G.________ est toujours
domicilié en résidence principale à cette adresse.
En sus de ses frais de logement, les autres charges
incompressibles de R.________, sont les suivantes :
- base mensuelle pour adulte seul : fr. 1'200.00
- exercice du droit de visite : fr. 150.00
- assurance-maladie : fr. 116.30
- frais de transport (abonnement TL) : fr. 66.00
- assurance-vie : fr. 100.00
- remboursement assistance judiciaire : fr. 50.00
Total : fr. 1'682.30
b) D.________ est employée à 45 % en qualité de garde
d'enfant auprès de la famille T.________ et réalise à ce titre un revenu
mensuel net de 1'587 fr. 10, versé douze fois l'an.
Elle travaille également au taux de 20 % pour l'agence
U.________ pour un tarif horaire de 22 fr., ce qui représente en moyenne un
salaire mensuel net de l'ordre de 515 francs.

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Ses frais de transport s'élèvent à 22 fr. 50 par mois, soit le
coût de son abonnement de bus, par 45 fr., sous déduction de la
participation de la famille T.________ à ces coûts, par 22 fr. 50.
Ses charges mensuelles incompressibles sont les suivantes :
- base mensuelle pour adulte : fr. 1'350.00
- base mensuelle pour enfant : fr. 400.00
- loyer : fr. 1'325.00
- assurance-maladie : fr. 173.00
- frais de transport : fr. 22.50
- frais de garde : fr. 267.40
Total : fr. 3'537.90
En d roit :
1. L'appel est recevable contre les ordonnances de mesures
protectrices de l'union conjugale, lesquelles doivent être considérées
comme des décisions provisionnelles au sens de l'art. 308 al. 1 let. b CPC
(Code de procédure civile suisse du 19 décembre 2008; RS 272; Tappy,
Les voies de droit du nouveau Code de procédure civile, JT 2010 III 115, p.
121). Les ordonnances de mesures protectrices étant régies par la
procédure sommaire, selon l'art. 271 CPC, le délai pour l'introduction de
l'appel est de dix jours (art. 314 al. 1 CPC). L'appel relève de la
compétence d'un juge unique (art. 84 al. 2 LOJV [loi vaudoise
d'organisation judiciaire du 12 décembre 1979; RSV 173.01]).
Formé en temps utile par une partie qui y a intérêt et portant
sur des conclusions, qui, capitalisées selon l'art. 92 al. 2 CPC, sont
supérieures à 10'000 fr., le présent appel est recevable.

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2. a) L'appel peut être formé pour violation du droit ou
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L'autorité d'appel peut
revoir l'ensemble du droit applicable, y compris les questions
d'opportunité ou d'appréciation laissées par la loi à la décision du juge et
doit le cas échéant appliquer le droit d'office conformément au principe
général de l'art. 57 CPC (Tappy, Les voies de droit du nouveau Code de
procédure civile, JT 2010 III 115, p. 134). Elle peut revoir l'appréciation des
faits sur la base des preuves administrées en première instance (ibid., p.
135). Le large pouvoir d'examen en fait et en droit ainsi défini s'applique
même si la décision attaquée est de nature provisionnelle (JT 2011 III 43;
Tappy, ibid., p. 136).
b) Les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris en
compte que s'ils sont invoqués ou produits sans retard et ne pouvaient
être invoqués ou produits devant la première instance bien que la partie
qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise, ces deux conditions
étant cumulatives (art. 317 al. 1 CPC; Tappy, JT 2010 III 115, p. 138). Il
appartient à l'appelant de démontrer que ces conditions sont réalisées, de
sorte que l'appel doit indiquer spécialement de tels faits et preuves
nouveaux et motiver spécialement les raisons qui les rendent admissibles
selon lui (ibid., pp. 136-147).
La doctrine est divisée sur le point de savoir si la maxime
inquisitoire, applicable en mesures protectrices de l'union conjugale (art.
272 CPC), est applicable également en appel et si des faits et moyens de
preuve nouveaux sont dès lors admissibles en deuxième instance même si
les conditions restrictives de l'art. 317 al. 1 CPC ne sont pas réalisées. La
jurisprudence vaudoise (JT 2011 III 43, RSPC 2011 p. 320 et note
approbatrice de Tappy) considère qu'en appel les novas sont soumis au
régime ordinaire (en ce sens Tappy, op. cit., JT 2010 III 115 ; Hohl,
Procédure civile, Tome II, 2e éd., 2010, n. 2410, p. 437). Le Tribunal
fédéral a récemment approuvé cette interprétation de la loi (TF
4A_228/2012 du 28 août 2012 c. 2). Les parties peuvent toutefois faire

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valoir que le juge de première instance a violé la maxime inquisitoire en
ne prenant pas en considération certains faits (Hohl, op. cit., n. 2414, p.
438).
En l'espèce, l'appelant a produit une pièce le 27 septembre
2012, savoir une attestation établie par G.________, datée du 24 septembre
2012, concernant la charge de loyer de l'appelant. Cette pièce est
irrecevable en premier lieu parce qu'elle constitue un témoignage écrit,
qui n'est pas un moyen de preuve admis par le CPC. De plus, elle a été
produite tardivement, dès lors qu'elle aurait pu l'être en première
instance, l'instruction ayant porté notamment sur la question du loyer de
l'appelant. Il n'y a pas lieu de procéder à l'audition de G.________, dès lors
que l'appel doit de toute manière être rejeté pour les raisons exposées ci-
après.
3. L'appelant conclut à la suppression de la contribution
d'entretien mise à sa charge, dès et y compris le 1er mai 2012.
3.1. a) Dans un premier grief, il reproche au premier juge de ne
pas avoir retenu le montant du loyer dont il s'acquitte effectivement, par
1'655 francs. Il expose avoir sous-loué à G.________, à compter du 1er mars
2012, un appartement de trois pièces sis à Epalinges et figurer, depuis le
1er mai 2012, comme colocataire sur le contrat de bail principal. Le
prénommé étant parti vivre en Angleterre, l'appelant résiderait seul dans
l'appartement en question et en assumerait la totalité du loyer. Il fait
valoir par ailleurs qu'un loyer de 1'655 fr. pour un appartement de trois
pièces n'est en soi pas excessif, compte tenu du marché actuel du
logement.
b) En vertu de l'art. 176 al. 1 ch. 1 CC (Code civil suisse du
10 décembre 1907; RS 210) relatif à l'organisation de la vie séparée des
époux, le montant de la contribution d'entretien se détermine en fonction
des facultés économiques et des besoins respectifs des époux. Le revenu
effectif du débiteur est l'un des critères à prendre en considération lorsque

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l'on veut fixer le montant de la contribution. Pour déterminer le montant
de la contribution à partir des revenus et charges du débiteur d'entretien,
le législateur n'a pas arrêté de mode de calcul. L'une des méthodes que
préconise la doctrine et qui est considérée comme conforme au droit
fédéral en cas de situations financières moyennes, tant que dure le
mariage, est celle dite du minimum vital avec répartition de l'excédent.
Selon cette méthode, lorsque le revenu total des conjoints dépasse leur
minimum vital de base du droit des poursuites (art. 93 LP [loi fédérale du
11 avril 1889 sur la poursuite pour dettes et la faillite; RS 281.1]), auquel
les dépenses non strictement nécessaires sont ajoutées, l'excédent est en
règle générale réparti par moitié entre les époux (TF 5A_46/ 2009 du 22
mai 2009 c. 4; TF 5A_515/2008 du 1er décembre 2008 c. 2.1).
Les frais de logement dont il faut tenir compte sont en principe
les frais de logement effectifs ou raisonnables compte tenu d'un certain
nombre de critères. Est déterminant le coût d'un logement raisonnable eu
égard aux prix moyens de location d'un objet de même taille et aux
moyens de l'intéressé, ainsi qu'à ses besoins et à sa situation économique
concrète. Il est admissible d'estimer qu'un loyer pour une personne seule
ne saurait largement dépasser 1'000 fr. par mois (Bastons Buletti,
L'entretien après divorce: méthodes de calcul, montant, durée et limites,
SJ 2007 II 85, note de bas de page 47 et les réf.).
c) En l'espèce, l'appelant n'a pas rendu vraisemblable qu'il
s'acquittait de l'intégralité du loyer. En effet, le contrat de bail figurant au
dossier est établi aux noms de l'appelant et de G.________, qui répondent
en tant que locataires solidaires. G.________ est toujours domicilié à
l'adresse de l'appartement en question, selon attestation du contrôle des
habitants. Les récépissés postaux produits par l'appelant en première
instance ne sont pas susceptibles de remettre cette appréciation en
question, dès lors que l'appelant a très bien pu payer la part de loyer de
son colocataire et se faire rembourser par celui-ci ultérieurement. Quoi
qu'il en soit, à supposer que cette charge soit effectivement assumée par
l'appelant, elle est disproportionnée par rapport à sa situation
économique, de sorte que c'est à bon droit que le premier juge s'en est

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écarté pour retenir un montant équivalant à 30 % de son revenu net, soit
954 francs.
Mal fondé, ce moyen doit être rejeté.
d) La situation du couple étant globalement déficitaire
(revenus par 5'283 fr. – charges par 6'174 fr.), alors que l'appelant
présente un excédent de 545 fr. (3'181 fr. – 2'636 fr.), c'est à juste titre
que le premier juge a préservé le minimum vital de l'appelant et a fixé une
contribution d'entretien de 500 fr. en faveur de l'intimée et de sa fille.
3.2. a) L'appelant fait également grief au premier juge d'avoir
modifié la contribution d'entretien à partir du 1er juin 2012 seulement et
non à partir du 1er mai 2012. Il fait valoir qu'il occupe l'appartement
depuis le mois de mars 2012 et qu'il est officiellement partie au contrat de
bail depuis le 1er mai 2012.
b) Les modifications des contributions d'entretien fixées sont
soumises à l'art. 179 CC; elles ne peuvent en principe déployer d'effet
rétroactif (Chaix, Commentaire romand, Code civil I, n. 10 ad art. 173 CC).
L'art. 179 CC permet d'adapter la décision aux circonstances nouvelles. La
modification déploie ses effets pour l'avenir. Elle prend en principe effet au
jour de l'entrée en force de la nouvelle décision. Si les circonstances le
justifient, le juge a le pouvoir d'accorder un effet rétroactif aux nouvelles
mesures. Cet effet ne peut en principe remonter à une date antérieure à
celle du dépôt de la demande de modification; il n'est accordé qu'en
présence de circonstances concrètes qui imposent une telle solution
(Chaix, op. cit., n. 6 ad art. 179 CC).
c) En l'espèce, l'appelant allègue avoir déménagé depuis le 1er
mars 2012 et devoir supporter une charge de loyer depuis ce mois. ll a
toutefois attendu trois mois, soit le 29 mai 2012, pour déposer sa requête
de mesures protectrices de l'union conjugale tendant à supprimer la
contribution d'entretien mise à sa charge. Le premier juge a modifié la
contribution d'entretien avec effet au 1er juin 2012, en application des

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dispositions citées ci-dessus. Le simple fait que la situation de l'appelant
se soit officialisée dès le 1er mai 2012 n'est pas susceptible de conférer à
sa requête un effet rétroactif.
Mal fondé, ce grief doit être rejeté.
4. Au vu de ce qui précède, l'appel doit être rejeté et
l'ordonnance entreprise confirmée.
L'appelant étant au bénéfice de l'assistance judiciaire, les frais
judiciaires de deuxième instance, par 600 fr. (art. 65 al. 2 TFJC [tarif des
frais judiciaires civils du 28 septembre 2010; RSV 270.11.5]), seront
laissés à la charge de l'Etat.
Les conseils d'office doivent être rémunérés équitablement par
l'Etat (art. 122 al. 1 let. a CPC), au tarif horaire de 180 francs (art. 2 al. 1
let. a RAJ [règlement sur l'assistance judiciaire en matière civile du 7
décembre 2010; RSV 211.02.3]). Au vu des listes des opérations et des
débours produites, de la nature et des difficultés de la cause, les
indemnités des conseils d'office des parties peuvent être arrêtées,
respectivement, à 1'030 fr. 30 TVA comprise pour le conseil de l'appelant,
Me Jean-Marc Courvoisier – correspondant à cinq heures de travail plus 50
fr. de débours – et à 946 fr. 10 pour Me Marianne Fabarez-Vogt – soit 4
heures 40 de travail, plus 30 fr. de débours.
L'appelant, qui succombe, doit verser à l'intimée des dépens
de deuxième instance, arrêtés à 1'200 francs.
Les bénéficiaires de l'assistance judiciaire sont, dans la mesure
de l'art. 123 CPC, tenus au remboursement des frais judiciaires et de
l'indemnité au conseil d'office mis à la charge de l'Etat.

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Par ces motifs,
le Juge délégué de la Cour d'appel civile du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos,
prononce :
I. L'appel est rejeté.
II. L'ordonnance est confirmée.
III. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 600 fr. (six
cents francs) pour l'appelant, sont laissés à la charge de l'Etat.
IV. L'indemnité d'office de Me Jean-Marc Courvoisier, conseil de
l'appelant R.________, est arrêtée à 1'030 fr. 30 (mille trente
francs et trente centimes), TVA et débours compris.
V. L'indemnité d'office de Me Marianne Fabarez-Vogt, conseil de
l'intimée D.________, est arrêtée à 946 fr. 10 (neuf cent
quarante-six francs et dix centimes), TVA et débours compris.
VI. L'appelant R.________ doit verser à l'intimée D.________ la
somme de 1'200 fr. (mille deux cents francs) à titre de dépens
de deuxième instance.
VII. Les bénéficiaires de l'assistance judiciaire sont, dans la mesure
de l'art. 123 CPC, tenus au remboursement des frais judiciaires
et de l'indemnité du conseil d'office mis à la charge de l'Etat.
VIII. L'arrêt motivé est exécutoire.

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Le juge délégué : La greffière :
Du 16 octobre 2012
Le dispositif de l'arrêt qui précède est communiqué par écrit
aux intéressés.
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié en expédition complète, par l'envoi de photocopies à :
- Me Jean-Marc Courvoisier, avocat (pour R.________),
- Me Marianne Fabarez-Vogt, avocate (pour D.________).
Le Juge délégué de la Cour d'appel civile considère que la
valeur litigieuse est supérieure à 30'000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).

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Cet arrêt est communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
- M. Le Président du Tribunal civil de l'arrondissement de Lausanne.
La greffière :