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OUVERTURE DE LA FAILLITE, INSOLVABILITÉ | 174 al. 2 LP, 174 LP

Vaud Tribunal cantonal Cour des poursuites et faillites 15.12.2016 Faillite / 2016 / 34

TRIBUNAL
CANTONAL
FF16.041400-161898
360
Cour
des poursuites et faillites
________________________________________________
Arrêt du
15 décembre 2016
______________________
Composition
:               Mme
Rouleau
,
présidente
MM.
Hack et Maillard, juges
Greffier
:
M.              Elsig
*****
Art.
174 al. 2 LP
La Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal, statuant à huis clos en sa qualité
d'autorité de recours en matière sommaire de poursuites et de faillite, s'occupe du recours
exercé le 4 novembre 2016 par
T.________
,
à [...], contre le jugement rendu le 18 octobre 2016, à la suite de l’audience du même
jour, par le Président du Tribunal d’arrondissement de la Broye et du Nord vaudois, prononçant
la faillite du recourant à la réquisition de
J.________
SA
, à [...].
Vu les pièces au dossier, la cour considère :
En fait :
1.
A la réquisition de J.________ SA, l’Office des poursuites du district du Jura-Nord vaudois
a notifié le 27 février 2016 à T.________ un commandement de payer la somme de 6'635 fr.
55 avec intérêt à 6 % l’an dès le 13 septembre 2015, dans la poursuite n°
7'784'649, indiquant comme titre de la créance ou cause de l’obligation :
« 3
factures de mise à disposition de personnel »
Le poursuivi n’a pas formé opposition.
A la réquisition de la poursuivante, l’Office des poursuites du district du Jura-Nord vaudois
a notifié le 12 avril 2016 une commination de faillite au poursuivi.
Le 16 septembre 2016 la poursuivante a requis du Président du Tribunal d’arrondissement de
la Broye et du Nord vaudois qu’il prononce la faillite de T.________.
2.
Par jugement du 21 octobre 2016, faisant suite
à une audience du 18 octobre 2016 à laquelle le poursuivi s’est présenté,
le Président du Tribunal d’arrondissement de la Broye et du Nord vaudois a prononcé,
par défaut de la requérante, la faillite de T.________ avec effet au 21 octobre 2016 à
14 heures (I), ordonné la liquidation sommaire de la faillite (II) et mis les frais judiciaires,
fixés à 200 fr., à la charge du failli (III).
Le jugement a été notifié au failli le 25 octobre 2016.
3.
Par acte du 4 novembre 2016, le failli a recouru
contre ce jugement en concluant, avec dépens, à son annulation. A l’appui de son recours
il a produit les pièces suivantes :
-
un extrait du Registre du commerce le concernant ;
-
un décompte débiteur établi le 4 novembre 2016 par l’Office des poursuites du district
du Jura-Nord vaudois à la demande du recourant, faisant état d’un total des poursuites
de 14'216 fr. 05 ;
-
un relevé du compte bancaire du recourant du 3 novembre 2016 faisant état d’un solde
de 29'827 fr. 51 ;
-
une copie d’un courrier de J.________ SA du 4 novembre 2016 au Tribunal d’arrondissement
de la Broye et du Nord vaudois déclarant retirer sa requête de faillite ;
-
une procuration.
Par décision du 7 novembre 2016, la présidente de la cour de céans a admis la requête
d’effet suspensif contenue dans le recours et ordonné l’inventaire et l’audition
du failli.
A la réquisition de la cour de céans, l’Office des poursuites du district du Jura-Nord
vaudois a produit le 7 novembre 2016 l’extrait des registres 8a LP du recourant, dont il ressort
que celui-ci fait l’objet de quarante-et-une poursuites pour un montant total de 132'964 fr. 05,
dont sept au stade du commandement de payer en cours pour un montant de 14'125 fr. 05, dont une frappée
d’opposition, quatre au stade de la commination de faillite, pour un montant de 17'829 fr. 85,
douze au stade de la saisie pour un montant de 42'316 fr. 85, le recourant étant sous le coup d’une
retenue de salaire mensuelle de 1'650 fr. et d’une saisie immobilière, et dix-huit au stade
de la réalisation pour un montant de 58'692 fr. 30. Trente-sept de ces poursuites ont trait à
des impôts ou à des charges sociales.
Le recourant ne s’est pas déterminé sur cet extrait dans le délai qui lui a été
imparti.
L’intimée J.________ SA n’a pas été invitée à se déterminer
sur le recours.
En droit
:
I.
a)
En vertu de l'art. 174 al. 1 LP (loi fédérale
sur la poursuite pour dettes et la faillite; RS 281.1), la décision du juge de la faillite peut,
dans les dix jours, faire l'objet d'un recours au sens du CPC (Code de procédure civile; RS 272).
Selon l'art. 321 al. 1 CPC, le recours s'exerce par le dépôt d'un acte écrit et motivé,
introduit auprès de l'instance de recours.
En l’espèce, le recours a été déposé en temps utile et dans les formes
requises. Il est ainsi recevable.
b)
En vertu de l'art. 174 al. 1 2
ème
phrase LP, les parties peuvent faire valoir devant l'instance de recours des faits nouveaux lorsque ceux-ci
se sont produits avant le jugement de première instance. La loi vise ici les faits nouveaux improprement
dits (faux
nova
ou
pseudo-
nova
),
à savoir qui existaient déjà au moment de l'ouverture de la faillite et dont le premier
juge n'a pas eu connaissance pour quelque raison que ce soit; ces faits peuvent être invoqués
sans restriction devant la juridiction de recours pour autant qu'ils le soient dans le délai de
recours (TF 5A_899/2014 du 5 janvier 2015 consid. 3.1 et les réf. cit., SJ 2015 I 437). Selon la
jurisprudence, les vrais
nova
–
à savoir les faits qui sont intervenus après l'ouverture de la faillite en première instance
(art. 174 al. 2 ch. 1-3 LP) – doivent également être produits avant l'expiration du délai
de recours. L'admission des vrais
nova
–
soumise à une double condition très stricte (cf. Stoffel/Chabloz, Voies d'exécution, 2
ème
éd. 2010, p. 274) – est destinée à éviter, et non à permettre, l'ouverture
de la faillite, de sorte qu'il apparaît conforme à la volonté du législateur de ne
reconnaître qu'au seul débiteur poursuivi la faculté d'invoquer de tels faits nouveaux
(TF 5A_899/2014 précité consid. 3.1 et les réf. cit., SJ 2015 I 437). L'octroi d'un délai
pour se déterminer sur l'extrait du registre des poursuites et des actes de défaut de biens
requis d'office et versé au dossier n'a pas pour effet de prolonger le délai de recours ni
d'instituer un délai supplémentaire pour produire des pièces (CPF,
16
octobre 2013/409).
En l’espèce, les pièces produites dans le délai de recours par le recourant, toutes
postérieures au jugement attaqué, sont recevables.
II.
a)
Selon l’art. 166 al. 1 LP, à l’expiration
du délai de vingt jours dès la notification de la commination, le créancier peut requérir
du juge la déclaration de faillite, en joignant à sa demande le commandement de payer et l’acte
de commina-tion. Le juge saisi d’une réquisition de faillite doit prononcer celle-ci, sauf
dans les cas mentionnés aux art. 172 à 173a LP (art. 171 LP).
En l’espèce, le délai de l’art. 166 al. 1 LP a été respecté et le
recourant ne prétend pas que l’un des cas mentionnés aux art. 172 à 173a LP était
réalisé. C’est donc à juste titre que le premier juge a prononcé la faillite
du recourant.
III.
a)
En vertu de l'art. 174 al. 2 LP, la décision
du juge de la faillite peut être déférée à l'autorité de recours, qui peut
annuler l'ouverture de la faillite lorsque le débiteur, en déposant le recours, rend vraisemblable
sa solvabilité et établit par titre que depuis lors la dette, intérêts et frais compris,
a été payée (ch. 1) ou que la totalité de la somme à rembourser a été
déposée auprès de l'autorité judiciaire supérieure à l'intention du créancier
(ch. 2), ou encore que celui-ci a retiré sa réquisition de faillite (ch. 3). Ces deux conditions,
soit le paiement de la dette à l'origine de la faillite, le dépôt de la totalité
de la somme à rembourser ou le retrait de la requête de faillite et la vraisemblance de la
solvabilité, sont cumulatives (TF 5A_801/2014 du 5 décembre 2014 consid. 6.1; Bosshard, Le
recours contre le jugement de faillite, in JdT 2010 II 113 ss, p. 127).
La solvabilité au sens de l'art. 174 al. 2 LP se définit par opposition à l'insolvabilité
au sens de l'art. 191 LP (Giroud, Basler Kommentar, n. 26 ad art. 174 LP; TF 5P.399/1999 du 14 janvier
2000 consid. 2b). Cette dernière n'équivaut pas au surendettement mais consiste en l'incapacité
du débiteur, en raison d'un manque de liquidités qui n'apparaît pas seulement temporaire,
de payer ses dettes échues. La loi se contente d'une simple vraisemblance. Un fait est rendu vraisemblable
si le juge, en se basant sur des éléments objectifs, a l'impression que le fait invoqué
s'est produit, sans pour autant devoir exclure la possibilité qu'il ait pu se dérouler autrement
(ATF 140 III 610 consid. 4.1, JdT 2015 II 433; ATF 132 III 715 consid. 3.1 et les réf. cit.; TF
5A_413/ 2014 du 20 juin 2014 consid. 4.1). Ainsi, la solvabilité du débiteur doit au moins
être plus probable que son insolvabilité. Il ne faut donc pas poser d'exigences trop sévères
quant à la solvabilité : celle-ci est rendue vraisem-blable lorsqu'elle apparaît plus
vraisemblable que l'insolvabilité, en particulier lorsque la viabilité de l'entreprise ne saurait
être déniée d'emblée (TF 5A_810/2015 du
17
décembre 2015 consid. 3.2.1; TF 5A_921/2014 du 11 mars 2015; TF 5A_413/ 2014 du 20 juin 2014 consid.
4.1; TF 5A_230/2011 du 12 mai 2011 consid. 3; TF 5A_529/2008 du 25 septembre 2008 consid. 3.1; Giroud,
loc. cit.; Cometta, Commentaire romand, n. 9 ad art. 174 LP; Gilliéron, Commentaire de la loi fédérale
sur la poursuite pour dettes et la faillite, n. 45 ad art. 174 LP).
S'il ne doit pas prouver sa solvabilité de manière stricte, il incombe au débiteur d'offrir
les moyens de preuve propres à rendre vraisemblable sa solvabilité (TF 5A_810/2015 du 17 décembre
2015 consid. 3.2.1; TF 5A_469/2012 du 22 août 2012 consid. 3.2; TF 5A_328/2011 du 11 août 2011
consid. 2 et les réf. cit., publié in SJ 2012 I p. 25; Message du Conseil fédéral,
du 8 mai 1991, concernant la révision de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes
et la faillite, FF 1991 III p. 130 ss). Le débiteur doit fournir des indices tels que les récépissés
de paiements, des justificatifs de moyens financiers à sa disposition (avoirs en banque, crédits
bancaires), des listes de ses débiteurs, un extrait du registre des poursuites, des comptes annuels
récents avec bilan intermédiaire, cette liste n'étant pas exhaustive. L'extrait du registre
des poursuites concernant le failli est en règle générale décisif (Cometta, op. cit.,
n. 10 ad art. 174 LP). Il faut examiner concrètement la situation du débiteur, par comparaison
entre ses actifs et ses passifs. En principe, s'avère insolvable le débiteur qui, par exemple,
laisse des comminations de faillite s'accumuler, fait systématiquement opposition et ne paie pas
même des montants peu élevés. Le non-paiement de créances de droit public peut à
cet égard constituer un indice de suspension de paiement (TF 5A_707/2015 du 5 janvier 2016 consid.
5.1 ; TF 5A_442/2015 du 11 septembre 2015 consid. 6, Revue suisse de procédure civile [RSPC]
2016 p. 72, SJ 2016 I 84 ; ATF 137 III 460 consid. 3.4.1) Des difficultés momentanées
de trésorerie, même si elles amènent un retard dans le paiement des dettes, ne sont pas
à elles seules un indice d'insolvabilité du débiteur, à moins qu'il n'y ait aucun
indice important permettant d'admettre une amélioration de sa situation financière et qu'il
semble manquer de liquidités pour une période indéterminée. A l'inverse, l'absence
de poursuite en cours n'est pas une preuve absolue de solvabilité; elle constitue toutefois un indice
sérieux de la capacité du débiteur de s'acquitter de ses engagements échus (TF 5A_413/2014
du 20 juin 2014 consid. 4.1; TF 5A_469/2012 du 22 août 2012 consid. 4.1.1). Le Tribunal fédéral
a rappelé que la ratio legis consiste à éviter la faillite lorsque le manque de liquidités
suffisantes n'apparaît que passager et que l'entreprise du débiteur semble en mesure de survivre
économiquement (TF 5A_328/2011 du 11 août 2011 consid. 2, publié in SJ 2012 I p. 25).
L'appréciation de la solvabilité repose sur une impression générale fondée sur
les habitudes de paiement du failli (TF 5A_413/2014 du 20 juin 2014 consid. 4.1; TF 5A_642/2010 du 7
décembre 2010 consid. 2.4; TF 5A_350/2007 du 19 septembre 2007 consid. 4.3).
b)
En
l’espèce, l’intimée a retiré sa réquisition de faillite. La première
condition à l’annulation de la faillite est donc réalisée.
En ce qui concerne la condition de solvabilité, le recourant  n’a produit qu’un
relevé bancaire, faisant état d’un solde de 29'827 fr. 51, alors que le montant total
des poursuites ouvertes contre lui s’élève à 132'964 fr. 05. Le décompte qu’il
a produit, établi à sa demande, ne concerne manifestement qu’une partie des poursuites
dirigées contre lui, savoir celles au stade du commandement de payer en cours et non celles qui
ont fait l’objet d’une réquisition de faillite, ni celles qui ont déjà donné
lieu à une saisie. Le recourant fait l’objet de quatre comminations de faillite, d’une
saisie de salaire et d’une saisie immobilière. Par ailleurs trente-sept des quarante-et-une
poursuites ont trait à des charges sociales et à des impôts, ce qui laisse à penser
que le recourant ne paie pas durablement celles-ci. Au vu de ces éléments, il y a lieu de considérer
que le recourant n’a pas rendu vraisemblable sa solvabilité.
IV.
En conclusion, le recours doit être rejeté
selon le mode procédural de l’art. 322 al. 1 CPC et le jugement confirmé, la faillite
prenant effet à la date du présent arrêt, vu l’effet suspensif accordé au recours.
Vu le rejet du recours, les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 300
fr., doivent être mis à la charge du recourant (art. 106 al. 1 CPC)
Par
ces motifs,
la
Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal,
statuant
à huis clos en sa qualité d'autorité
de
recours en matière sommaire de poursuites et de faillite,
prononce
:
I.
Le recours est rejeté.
II.
Le jugement est confirmé, la faillite de T.________ prenant effet le 15 décembre 2016 à
16 h 15.
III.
Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 300 fr. (trois cents francs),
sont mis à la charge du recourant.
IV.
L’arrêt est exécutoire.
La
présidente :               Le greffier
:
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié, par l'envoi de photocopies, à :
‑
M. Christophe Savoy, agent d’affaires breveté (pour T.________),
‑
J.________ SA,
-
M. le Préposé à l'Office des poursuites du district du Jura-Nord vaudois,
-
Mme la Préposée à l'Office des faillites de l'arrondissement de la Broye et du Nord vaudois.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile devant le Tribunal
fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral –
RS 173.110). Ce recours doit être déposé devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Cet arrêt est communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
-
M. le Conservateur du Registre foncier, Office d’Yverdon-les-Bains,
-
M. le Préposé au Registre du Commerce du canton de Vaud,
et communiqué à :
‑
M. le Président du Tribunal d'arrondissement de la Broye et du Nord vaudois.
Le greffier :