vd_findinfo · ACH 188/19 - 73/2020 · 2020-05-20 · fr

SUSPENSION DU DROIT À L'INDEMNITÉ, CHÔMAGE, TRAVAIL CONVENABLE, REFUS D'UN TRAVAIL CONVENABLE, ADMISSION DE LA DEMANDE, CONGÉ-PRESSION | 16 al. 2 LACI, 30 al. 1 let. a LACI

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 20.05.2020 ACH 188/19 - 73/2020

TRIBUNAL
CANTONAL
ACH
188/19 - 73/2020
ZQ19.053362
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
20 mai 2020
__________________
Composition
:               M.
Neu
,
juge unique
Greffière
:              Mme
Juillerat Riedi
*****
Cause
pendante entre :
X.________
,
à [...], recourante, représenté par Me Olga Andrade Collados, à Lucens
et
Caisse
cantonale de chômage
, division juridique,
à Lausanne, intimé,
_______________
Art.
16 al. 2  et 30 al. 1 let. a LACI
E n  f a i t  :
A.
a)
X.________ (ci-après : l’assurée
ou la recourante) a été engagée le 1
er
décembre 2005 par [...] en qualité de pharmacienne-responsable de l’enseigne de la Pharmacie
[...], à Lausanne, dès le 1
er
février 2006. Elle avait en particulier la charge d’assumer la bonne marche générale
de la pharmacie et était responsable des activités du personnel, avec un taux d’activité
de 90%. Son contrat écrit prévoyait notamment qu’en sa qualité de cadre, elle s’engageait
à mettre toutes ses ressources personnelles et professionnelles au service de sa fonction, mais
n’indiquait pas des horaires fixes. Le 20 juin 2006, [...] est devenue C.________ à la suite
d’une fusion d’entreprises. A une date inconnue, X.________ a réduit son taux d’activité
à 85%.
Les 3 septembre 2008 et 20 mai 2012, l’assurée est devenue mère de deux enfants.
En 2018, le revenu mensuel brut de l’assurée s’élevait à 8'748 fr. 20.
b)
Le 4 septembre 2018, C.________ a envoyé le courrier suivant à X.________ :
Madame,
Nous
nous référons à notre entretien du 04.09.2018 et nous vous confirmons que, à compter
du 01.10.2018, votre contrat de travail est modifié comme suit :
-
Vous exercerez votre fonction en qualité
de pharmacienne itinérante pour la région de Lausanne avec comme pharmacie de base l’officine
de [...]. Vos horaires seront supervisés par la Direction. De plus vous enverrez le décompte
des remplacements avant le 15 de chaque mois, au plus tard.
-
Lors des remplacements, vous aurez droit aux remboursements
suivants : Frais liés à l’activité professionnelle (forfait de CHF 20.- par
repas, parking, …) sur présentation de justificatifs y relatifs excepté pour la pharmacie
de base où seul le forfait repas sera pris en charge. Pour l’utilisation de votre véhicule
privé à des fins professionnelles, une indemnité de Fr. 0.65/km vous sera versée.
En outre, le temps passé à effectuer l’un des trajets (aller ou retour) entre la pharmacie
de base et le lieu de remplacement est considéré comme temps de travail.
-
Votre rémunération sera redéfinie
comme suit :
Jusqu’au
31.03.2019
Salaire annuel               Salaire
mensuel               Heures/semaine
Salaire
brut à 100%               Fr. 123'504.00
Fr. 10'292.00
42.40 heures
Salaire
brut à 85%               Fr. 104'978.40
Fr. 8'748.20
36. 12 heures
Dès
le 01.04.2019
Salaire
brut à 100%               Fr. 102'000.00
Fr. 8'500.00
42.50 heures
Salaire
brut à 85%               Fr. 86'700.00
Fr. 7'225.00
36.12 heures
-
A partir du 01.04.2019, le délai de congé
sera de 3 mois. Celui-ci doit se donner sous forme écrite, par lettre recommandée à C.________,
direction.
Les
autres éléments de votre contrat demeurent inchangés. Ce courrier est fait en deux exemplaires
et est considéré comme un avenant à votre contrat. Nous vous prions de nous retourner
un exemplaire dûment signé avant le 14.09.2019.
[…]
Par courrier du 11 septembre 2018, X.________ a été licenciée par son employeur pour le
31 mars 2019, avec une libération de son obligation de travailler dès le 29 septembre 2018
à 16h00, pour les motifs évoqués lors de l’entretien du 4 courant et du refus de
sa proposition d’avenant au contrat.
Par courrier du 31 janvier 2019, X.________, par l’intermédiaire de son avocate, s’est
opposée à son licenciement, soutenant qu’il était constitutif d’un congé
abusif dans la mesure où son poste de travail avait été modifié sans le respect du
délai de résiliation. Une procédure civile est actuellement pendante devant le Tribunal
de Prud’hommes de l’arrondissement de Lausanne.
c)
Le 11 mars 2019, l’assurée s’est inscrite en tant que demandeuse d’emploi auprès
de l’Office régional de placement d’Echallens pour un taux de travail à 60%. Elle
a sollicité le versement d'indemnités de chômage auprès de la Caisse cantonale de
chômage (ci-après : la Caisse ou l’intimée) à partir du 1
er
avril 2019.
Le 1
er
avril 2019, C.________ a transmis l’attestation de chômage dûment complétée
à la Caisse cantonale de chômage. Elle a indiqué qu’elle avait résilié
les rapports de travail le 11 septembre 2018 pour le 31 mars 2019 au motif que le comportement et le
travail de son employée ne correspondait plus ses attentes.
Sur requête de la Caisse, C.________ a, par courriel du 30 avril 2019, précisé que les
motifs qui l’avait amenée à résilier le contrat d’X.________ était que
la vision de celle-ci ne correspondait pas à ses attentes, que son comportement était inadéquat
vis-à-vis de sa hiérarchie et ne leur donnait pas satisfaction, qu’elle refusait parfois
d’effectuer les tâches demandées ou de collaborer, qu’elle avait eu des avertissements,
uniquement de manière orale, qu’à son avis l’employée portait une responsabilité
dans la perte de son emploi et que le poste en question avait été repourvu.
Par courrier adressé le 9 mai 2019 à la Caisse, l’assurée, par l’intermédiaire
de son avocate, a fermement contesté les motifs du licenciement invoqués par son employeur.
Selon elle, les rapports de travail avaient été résiliés à la suite de son refus
d’une modification unilatérale du contrat par l’employeur, inacceptable à ses yeux
au motif qu’elle la reléguait à un poste sans responsabilité, péjorait de manière
importante les conditions salariales du contrat et entraînait des horaires irréguliers non
compatibles avec sa vie familiale. Elle a par ailleurs indiqué ne jamais avoir reçu d’avertissement,
tout en admettant qu’une différence de vision entre elle-même et la nouvelle direction
s’était révélée lors de son entretien d’évaluation en juin 2018.
Par décision du 20 mai 2019, la Caisse a suspendu le droit de l’assurée aux indemnités
de 31 jours indemnisables dès le 1
er
avril 2019, considérant que celle-ci avait refusé un emploi convenable.
L’assurée, par l’intermédiaire de son avocate, a formé opposition contre la
décision précitée, en concluant principalement à l’annulation pure et simple
de la décision et, subsidiairement, à sa réforme en ce sens qu’une sanction d’un
jour est prononcée.
Par décision sur opposition du 28 octobre 2019, la Caisse a rejeté l’opposition et confirmé
sa décision. Elle a notamment reconnu que la modification contractuelle proposée par l’employeur
impliquait un grand changement sur les horaires de l’assurée et avait ainsi des répercussions
importantes sur ses devoirs familiaux, mais a considéré que les horaires pratiqués jusqu’alors
ne constituaient pas un droit reconnu par l’employeur.  Ainsi, le fait que l’employeur
n’ait pas respecté le délai de résiliation pour modifier le contrat s’agissant
des horaires ne pouvait lui être reproché. En outre, le fait que le salaire subisse une baisse
de 18%, tout comme la perte de la fonction de cadre de l’assurée, ne suffisait pas pour retenir
que le poste n’était pas convenable. En définitive, la Caisse a retenu que l’assurée
avait commis une faute grave en refusant le nouvel emploi proposé.
B.
Par acte du 28 novembre 2019, X.________ a interjeté recours contre la décision sur opposition
précitée, en concluant, avec suite de frais et dépens, principalement à ce que la
décision en question soit purement et simplement annulée et, subsidiairement, à ce qu’elle
soit réformée en ce sens qu’une suspension d’un jour soit prononcée.
Par courrier du 6 janvier 2020, l’intimée a  conclu au rejet du recours en se référant
aux motifs de sa décision.
E n  d r o i t  :
1.
a)
La LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances
sociales ; RS 830.1) est, sauf dérogation expresse, applicable en matière d’assurance-chômage
(art. 1 al. 1 LACI [loi fédérale du 25 juin 1982 sur l’assurance-chômage obligatoire
et l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.0]). Les décisions sur opposition
et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas ouverte peuvent faire l’objet
d’un recours auprès du tribunal des assurances compétent (art. 56 al. 1 LPGA ; 100 al.
3 LACI, 128 al. 1 et 119 al. 1 OACI [ordonnance du 31 août 1983 sur l’assurance-chômage
obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.02]), dans les trente
jours suivant leur notification (art. 60 al. 1 LPGA).
b)
En l’occurrence, déposé en temps utile auprès du tribunal compétent (art. 93
let. a LPA-VD [loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative ;
BLV 173.36]) et respectant les autres conditions formelles prévues par la loi (art. 61 let. b LPGA
notamment), le recours est recevable.
c)
Vu la valeur litigieuse inférieure à 30’000 fr., la cause relève de la compétence
du juge unique (art. 94 al. 1 let. a LPA-VD).
2.
Le litige porte sur le point de savoir si l’intimée était fondée à prononcer
une suspension du droit à l’indemnité de la recourante pour une durée de 31 jours
au motif que celle-ci se serait trouvée sans travail par sa propre faute.
3.
a)
La suspension du droit à l'indemnité
est destinée à poser une limite à l'obligation de l'assurance-chômage d'allouer des
prestations pour des dommages que l'assuré aurait pu éviter ou réduire. En tant que sanction
administrative, elle a pour but de faire répondre l'assuré, d'une manière appropriée,
du préjudice causé à l'assurance-chômage par son comportement fautif (ATF 133 V 89
consid. 6.2.2 ; 126 V 130 consid. 1 ; TF 8C_40/2016 du 21 avril 2016 consid. 2.3).
Aux termes de l'art. 30 al. 1 let. a LACI, le droit de l'assuré à l'indemnité est suspendu
lorsqu'il est établi que celui-ci est sans travail par sa propre faute. Est notamment réputé
sans travail par sa propre faute, selon l'art. 44 al. 1 OACI, l'assuré qui par son
comportement, en particulier par la violation de ses obligations contractuelles de travail, a donné
à son employeur un motif de résiliation du contrat de travail (let. a), de même que l’assuré
qui a résilié lui-même le contrat de travail, sans avoir été préalablement
assuré d'obtenir un autre emploi, sauf s'il ne pouvait être exigé de lui qu'il conservât
son ancien emploi (let. b). Il y a chômage fautif si l'assuré adopte intentionnellement
un comportement en vue d'être licencié ou s'il peut prévoir que son comportement peut
avoir pour conséquence un licenciement et qu'il accepte de courir ce risque (TF 8C_268/2015 du 6
août 2015 consid. 4.2 ; 8C_370/2014 du 11 juin 2015 consid. 4 ; 8C_872/2011 du 6 juin
2012 consid. 4; TFA C 282/00 du 11 janvier 2001 consid. 2b).
En cas de congé-modification, au moyen duquel l’employeur ne vise pas en premier lieu la résiliation
du contrat de travail, mais propose la poursuite de la relation de travail à des conditions modifiées,
le comportement de l’assuré qui refuse la modification du contrat doit être examiné
au regard de l’art. 44 al. 1 let. a OACI (TF 8C_872/2011 du 6 juin 2012 consid. 3.2 et les références
citées).
b)
L’employeur qui veut modifier le contrat de travail d’un employé de manière unilatérale
et significative doit procéder par le biais de ce qui est appelé le « congé-modification ».
Le congé-modification au sens étroit se caractérise par le fait qu'une partie résilie
le contrat, mais accompagne sa déclaration de l'offre de poursuivre les rapports de travail à
des conditions modifiées. En revanche, dans le congé-modification au sens large, les deux actes
juridiques ne sont pas immédiatement couplés ; une partie reçoit son congé parce
qu'elle n'a pas accepté une modification des obligations contractuelles. En principe, le congé-modification
n'est pas abusif, mais il peut l'être dans certaines circonstances. Ainsi, il y a abus lorsque le
travailleur est licencié parce qu'il n'a pas accepté des modifications du contrat qui devaient
entrer en vigueur immédiatement, soit avant l'expiration du délai de congé. La résiliation
est également abusive lorsqu'elle sert de moyen de pression pour imposer au travailleur une modification
défavorable du contrat, sans qu'il existe des motifs économiques liés à l'exploitation
de l'entreprise ou aux conditions du marché. Un congé-modification sera en outre qualifié
de congé-représailles, abusif conformément à l'art. 336 al. 1 let. d CO, lorsqu'il
est signifié au salarié parce que celui-ci refuse de conclure un nouveau contrat qui viole
la loi, une convention collective ou un contrat-type applicables (TF 4C.282/2006 du 1
er
mars 2007 et les réf. citées).
La jurisprudence dans le domaine de l’assurance-chômage part du principe que même en
cas de modification sensible du contrat, le travailleur doit accepter les nouvelles conditions de travail
dans l’attente de pouvoir retrouver un autre emploi correspondant mieux à ses attentes (Boris
Rubin, Commentaire de la loi sur l’assurance-chômage, Genève/Zurich/Bâle 2014 (ci-après :
Commentaire LACI, n° 28 ad art. 30, p. 307). Le seul fait qu’un emploi proposé ne corresponde
pas aux qualifications et aux vœux professionnels de l’assuré n’autorise pas encore
à refuser cette occasion de travail en cas de risque élevé de se retrouver au chômage.
Rien n’empêche le travailleur de considérer que l’emploi en question ne constitue
qu’une transition vers la conclusion future d’un contrat de travail correspondant mieux à
ses aspirations professionnelles (Boris Rubin, Assurance-chômage, Droit fédéral, Survol
des mesures cantonales, Procédure, 2
e
éd. 2006, p. 407).
En d’autres termes, dans les cas de congé-modification, l’assuré doit accepter
des conditions de travail qu’il juge moins favorables, pour autant que celles-ci demeurent dans
les limites de la notion de travail convenable (cf. Boris Rubin, Commentaire LACI, n° 27 ad art.
30 p. 307, et Assurance-chômage, p. 439 ; Werner Gloor, Le congé-modification et l’acceptation
de l’offre modificative abusive, in DTA 2008 p. 249-268, spéc. p. 259s.).
c)
La notion de travail convenable est définie
a
contrario
à l'art. 16 al. 2 LACI. N'est notamment
pas réputé convenable tout travail qui ne tient pas raisonnablement compte des aptitudes
de l'assuré ou de l'activité qu'il a précédemment exercée (let. b), ne convient
pas à l’âge, à la situation personnelle ou à l’état de santé
de l’assuré (let. c), doit être exécuté dans une entreprise qui a procédé
à des licenciements aux fins de réengagement ou à de nouveaux engagements à des conditions
nettement plus précaires  (let. h), exige du travailleur une disponibilité sur appel constante
dépassant le cadre de l’occupation garantie (g) ou procure à l’assuré une
rémunération qui est inférieure à 70 % du gain assuré, sauf si l’assuré
touche des indemnités compensatoires conformément à l’art. 24 (gain intermédiaire),
l’office régional de placement pouvant exceptionnellement, avec l’approbation de la
commission tripartite, déclarer convenable un travail dont la rémunération est inférieure
à 70 % du gain assuré (i). Seuls les emplois ne répondant pas aux critères d’admissibilité
mentionnés à l’art. 16 al. 2 LACI peuvent être refusés
sans qu’il puisse y avoir de sanction (ATF 124 V 62 consid. 3b et les références
citées).
La notion de « conditions nettement plus précaires » au sens de l’art. 16
al. 2 let. h LACI se rapporte essentiellement au dumping salarial. Par cette disposition, la loi cherche
à combattre la pratique qui consiste pour les employeurs à faire pression sur les employés
en période de difficultés économiques, afin que ces derniers acceptent une modification
de leur contrat de travail en leur défaveur. Si le salaire est ici particulièrement visé,
les autres prestations liées au contrat de travail (droit aux vacances, droit au salaire durant
une période d’incapacité de travail, etc.) entrent aussi en ligne de compte pour déterminer
s’il y a précarisation. Il convient de prendre en compte non seulement l’éventuelle
réduction de salaire, mais également la dégradation des conditions de travail n’ayant
pas de répercussions directes sur le salaire (Boris Rubin, Commentaire LACI, n° 44 ad art.
16, p. 193).
On relève encore que la garde d’enfants mineurs ou les soins devant leur être prodigués
ne constituent en principe pas des circonstances personnelles ou familiales susceptibles de justifier
le caractère non-convenable d’une mesure du marché du travail (ATF 120 V 375 ; TFA
C 43/04 du 25 juin 2004 consid. 2 ; TFA C 64/99 du 28 mai 1999). Cela est tout au plus concevable
si la garde d'enfants par des tiers est également potentiellement hors de question d'un point de
vue objectif, ce qui ne serait normalement pas le cas après la fin du congé de maternité
(TFA C 64/99 précité).
4.
Dans le domaine des assurances sociales, le juge
fonde sa décision, sauf dispositions contraires de la loi, sur les faits qui, faute d'être
établis de manière irréfutable, apparaissent comme les plus vraisemblables, c'est-à-dire
qui présentent un degré de vraisemblance prépondérante. Il ne suffit donc pas qu'un
fait puisse être considéré seulement comme une hypothèse possible. Parmi tous les
éléments de fait allégués ou envisageables, le juge doit, le cas échéant,
retenir ceux qui lui paraissent les plus probables (ATF 139 V 176 consid. 5.3, 130 III 324 consid. 3.2
et 3.3, 126 V 360 consid. 5b).
Par ailleurs, la procédure est régie par le principe inquisitoire, selon lequel les faits pertinents
de la cause doivent être constatés d'office par le juge. Ce principe n’est toutefois
pas absolu et sa portée est restreinte par le devoir des parties de collaborer à l'instruction
de l'affaire (ATF 125 V 193 consid. 2, 122 V 157 consid. 1a). Celui-ci comprend en particulier
l'obligation des parties d'apporter, dans la mesure où cela peut être raisonnablement exigé
d'elles, les preuves commandées par la nature du litige et des faits invoqués, faute de quoi
elles risquent de devoir supporter les conséquences de l'absence de preuves (ATF 139 V 176
consid. 5.2, 125 V 193 consid. 2 ; TF 9C_694/2014 du 1
er
avril 2015 consid. 3.2).
5.
a)
La recourante allègue que depuis 2005, elle disposait d’une entière liberté quant
à la gestion de la pharmacie et du personnel, que jusqu’alors elle travaillait les ¾
de la journée, ce qui lui permettait de s’occuper de ses deux enfants le matin avant l’école
et à leur retour pour gérer leurs devoirs, que le nouveau poste proposé était inconciliable
avec sa vie de famille en tant qu’il consistait à remplacer les absents dans toutes les pharmacies
appartenant à son employeur situées dans le canton de Vaud et impliquait ainsi des horaires
irréguliers comprenant des changements d’horaires chaque semaine et que l’effet immédiat
de cette modification pour le début du mois suivant ne lui laissait par ailleurs pas le temps de
trouver une solution de garde pour ses deux enfants. Elle relève également que depuis l’entrée
en fonction de la nouvelle direction de C.________ en 2017, des différences de vision seraient apparues
avec celle-ci, qui lui aurait notamment fixé des objectifs qui ne tenaient pas compte de la spécialisation
de la pharmacie dans la préparation et la vente de produits naturels, que sur le plan du chiffre
d’affaire elle aurait toutefois atteint les objectifs en 2017, prouvée par la « gratification-bonus »
qu’elle avait perçue en avril 2018. Elle n’aurait par ailleurs reçu aucun avertissement,
même oral, de la part de son employeur, avant le 4 septembre 2018. Son employeur l’aurait,
selon elle, volontairement poussée vers la porte, cela d’autant que celui-ci aurait toujours
dit qu’il entendait à court terme supprimer tous les postes de pharmaciens itinérants.
Elle ajoute encore qu’une procédure pour congé abusif était d’ailleurs en
cours devant le Tribunal de Prud’hommes. Sur la base de ces éléments, la recourante fait
valoir que le poste proposé ne pouvait pas être considéré comme un travail convenable
en tant qu’il ne correspondait pas à ses qualifications, qu’il ne tenait pas compte
de manière adéquate du devoir de garde des enfants et qu’il proposait des conditions
nettement plus précaires au sens de l’art. 16 al. 2 LACI.
b)
aa)
En l'espèce, même si cela ne ressort pas des indications fournies par l’employeur à
la Caisse les 1
er
et 30 avril 2019, il est manifeste que la recourante s’est vue résilier son contrat de travail
au motif qu’elle n'avait pas accepté de signer le nouveau contrat proposé le 4 septembre
2018 par son employeur. Il s’agit ainsi d’un congé-modification au sens large du terme,
de sorte qu’il convient de déterminer si la recourante est fautive dans la perte de son emploi,
ce qui serait le cas si le congé donné n’est pas abusif et si le nouveau contrat imposait
des conditions de travail convenable au sens de l’art. 16 al. 2 LACI. On ne s’attardera pas
sur les motifs qui auraient conduit l’employeur à imposer la modification contractuelle à
son employée, qui ne paraissent pas déterminants ici. On relèvera à cet égard
que l’on ne dispose quoi qu’il en soit d’aucun élément rendant vraisemblable
qu’un litige soit né entre elles en raison d’un comportement fautif de la recourante.
bb)
L’autorité
intimée, peu cohérente dans sa décision, reconnaît que la modification contractuelle
proposée impliquait un grand changement sur les horaires de l’assurée, tout en considérant
toutefois que la recourante ne disposait pas d’un droit à des horaires fixes en l’absence
de la preuve certaine d’une entente contractuelle initiale sur ce point entre les parties au contrat.
Elle retient ainsi implicitement que s’agissant des horaires, il n’était pas établi
que le nouveau contrat prévoyait une modification qui puisse être considérée comme
significative. Ce raisonnement ne saurait être suivi. En effet, le congé-modification est certes
légal dans son principe, comme on l’a vu plus haut. Il doit cependant respecter certaines
conditions, parmi lesquelles figure le respect du délai de résiliation pour l’entrée
en vigueur des modifications significatives. Or en l’espèce, si l’employeur a respecté
le délai de résiliation de six mois s’agissant de la réduction de salaire, il avait
prévu que la fonction et les horaires de son employée seraient modifiés pour le début
du mois suivant déjà. Même si le contrat écrit initial liant les parties était
muet d’agissant des horaires, la liberté dont disposait la recourante à cet égard
découlait directement de sa fonction de gérante qu’elle perdait avec la modification
proposée. C’est à tout le moins l’hypothèse la plus probable qui doit ainsi
être retenue. Quoi qu’il en soit, en dépit de cette question d’horaires, l’employeur
devait de toute manière également respecter le délai de résiliation pour la modification
significative du poste de la recourante. En définitive, il y a lieu d’admettre, sous l’angle
de la vraisemblance prépondérante et au regard des éléments dont nous disposons,
que le congé était abusif dans la mesure où il a été donné en raison du
refus de l’employée d’une modification de son contrat qui ne répondait pas aux
conditions légales. Dans de telles circonstances, on ne peut raisonnablement imputer aucune faute
à la recourante dans la perte de son travail au sens de l’art. 30 al. 1 let. c LACI.
cc)
Par surabondance de motifs, il y a lieu d’admettre que la modification des conditions de travail
imposées ne répondait de toute manière pas à l’exigence d’un emploi convenable
au sens de l’art. 16 al. 2 LACI pour les motifs qui suivent.
Si la réduction du salaire de la recourante – correspondant à 17,4% ([8'748 fr. 20 -
7'225 fr.] x 100 : 8748 fr. 20) –, ainsi que la perte de son statut de cadre, constituaient
bel et bien des conditions moins favorables pour l’assurée que celles du contrat initial,
force est d’admettre, avec l’autorité intimée, que ces modifications du contrat
ne permettaient pas à l’assurée de refuser l’emploi proposé qui demeurait,
sous ces aspects-là, convenable au sens de l’art. 16 al. 2 LACI. Il en va toutefois autrement
des horaires imposés par le nouveau contrat. En sa qualité de gérante d’une pharmacie,
il est en effet hautement vraisemblable, comme on l’a d’ailleurs déjà retenu plus
haut, qu’elle ait disposé d’une liberté d’horaires uniquement limitée
par la bonne gestion de la pharmacie et qu’elle ait ainsi pu adapter ses horaires de travail à
ceux de ses enfants, cela d’autant que son contrat ne prévoyait pas d’horaires particuliers
à respecter. Or, il faut admettre avec la recourante qu’en tant que pharmacienne « itinérante »
et « remplaçante », il est probable qu’elle n’aurait plus disposé
d’horaires réguliers et prévisibles. Cela est d’ailleurs corroboré par le
fait que le contrat-modification proposé ne permettait pas à l’assurée, par des
précisions d’horaires, de savoir quels jours elle allait devoir travailler et à quel
horaire, malgré son taux d’activité réduit. Un tel emploi, qui n’aurait vraisemblablement
pas permis à la recourante de s’organiser sur le plan familial, en tout cas dans un délai
de moins d’un mois, ne convenait pas à la situation personnelle de la recourante et ne pouvait
ainsi pas être considéré comme convenable au sens de l’art. 16 al. 2 let. c LACI.
Pour ce motif également, son refus d’accepter la modification de son contrat n’est pas
constitutif d’une faute.
7.
a)
Au vu de ce qui précède, il convient d’admettre le recours et d’annuler la décision
attaquée.
b)
Il n’y a pas lieu de percevoir de frais judiciaires, la procédure étant gratuite (art.
61 let. a LPGA). La recourante qui a agi par l’intermédiaire d’un mandataire professionnel,
obtient gain de cause et peut prétendre à une indemnité de dépens à la charge
de l’autorité intimée, qu’il convient de fixer à 1'500 fr. compte tenu de
l’importance et de la complexité du litige (art. 61 let. g LPGA
a
contrario
et 11 TFJDA [tarif des frais judiciaires
et des dépens en matière administrative du 28 avril 2015 ; RSV 173.36.5.1]).
Par
ces motifs,
le
juge unique
prononce :
I.
Le recours est admis.
II.
La décision sur opposition rendue le 28 octobre 2019 par la Caisse cantonale de chômage, division
juridique, est annulée.
III.
Il n’est pas perçu de frais judiciaires.
IV.
La Caisse cantonale de chômage, division juridique, versera à X.________ la somme de 1'500
fr. (mille cinq cents francs) à titre de dépens.
Le
juge unique :               La
greffière :
Du
L'arrêt qui précède est notifié à :
‑
Me Olga Andrade Collados (pour la recourante)
‑
Caisse cantonale de chômage, division juridique
-
Secrétariat d’Etat à l’économie
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :