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PERTE DE GAIN | 2 al. 3bis OAPG (COVID-19)

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 05.11.2021 APG 20/21 - 20/2021

TRIBUNAL
CANTONAL
APG
20/21 - 20/2021
ZF21.043548
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
5 novembre 2021
_____________________
Composition
:               M.
Piguet
,
président
Mmes
Pasche et Dessaux, juges
Greffière
:              Mme
Berseth
*****
Cause
pendante entre :
Q.________
,
à [...], recourante,
et
CAISSE
CANTONALE VAUDOISE DE COMPENSATION AVS
, à
Vevey, intimée,
_______________
Art.
2 al. 3bis Ordonnance sur les pertes de gain COVID-19 ; art. 10 Ordonnance COVID-19 situation
particuliere
E n  f a i t  :
A.
a)
Q.________
exploite depuis 2011 un cabinet de [...] sous la raison individuelle « [...]».
b)
Le 27 septembre 2021, Q.________ a déposé
auprès de la Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS (ci-après : la Caisse) une
demande d’allocation pour perte de gain en lien avec le coronavirus pour le mois de septembre 2021.
Par décision du 1
er
octobre 2021, la Caisse a rejeté la demande d’allocation, au motif que la diminution de chiffre
d’affaires invoquée dans la demande n’était pas en lien avec une mesure actuelle
destinée à la lutte contre le coronavirus.
Dans l’opposition qu’elle a formulée à l’encontre de cette décision,
Q.________ a expliqué qu’elle avait développé depuis le mois de décembre 2012
une collaboration contractuelle avec le département santé de A.________, afin d’offrir,
à raison de plusieurs jours par semaine, ses services aux collaborateurs de cette institution. Ses
revenus étaient par conséquent directement liés à la présence des collaborateurs
sur le lieu de travail. Or la direction de A.________ avait donné l’instruction que le télétravail
devait être la règle pour tous les collaborateurs et dans toutes les situations qui ne requéraient
pas absolument une présence sur le […]. Il s’ensuivait que son taux d’activité
et ses revenus continueraient d’être limités par ces mesures, mesures qui devaient être
considérées comme des mesures de protection sanitaire et de lutte contre la pandémie.
Etait jointe à l’opposition la directive de A.________ relative au télétravail dont
la teneur était la suivante :
Le
télétravail doit être la règle dans toutes les situations qui ne requièrent
pas absolument votre présence [...]. Le télétravail n’est plus obligatoire ;
il reste toutefois recommandé, s’il n’engendre pas de complications.
Pour
les collaborateur-trice-s dont le travail ne requiert pas un accès aux infrastructures physiques
([...]), nous recommandons aux responsables d’unité d’organiser des rotations afin d’avoir
au maximum 50 % de ces personnes en présentiel et 50 % en télétravail. L’objectif
étant que chacun-e puisse revenir [...].
Dans
tous les cas, l’unité doit maintenir une fiche de présence à jour. Le télétravail
doit être la règle dans toutes les situations qui ne requièrent pas absolument votre présence
[...].
Par décision sur opposition du 8 octobre 2021, la Caisse a confirmé la teneur de sa décision
initiale, estimant que dans le secteur d’activité de l’assurée, il n’existait
actuellement, à sa connaissance, aucune mesure pour lutter contre le coronavirus qui impactait directement
l’activité, la recommandation promulguée par A.________ ne constituant à cet égard
pas une mesure édictée par les autorités.
B.
a)
Par
acte du 13 octobre 2021, Q.________ a recouru contre la décision sur opposition du 8 octobre 2021
auprès de la Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal du canton de Vaud, concluant implicitement
à l’octroi de l’allocation pour perte de gain en lien avec le coronavirus pour le mois
de septembre 2021. En substance, elle contestait l’argument de la Caisse selon laquelle la décision
de la direction de A.________ de maintenir le télétravail pour la majorité des collaborateurs
était indépendante des mesures de lutte contre le coronavirus décidées par les autorités.
b)
Dans sa réponse du 26 octobre 2021,
la Caisse a conclu au rejet du recours. En substance, elle a estimé que, dans la mesure où
il n’existait plus d’obligation de télétravail dans la législation fédérale
et cantonale depuis le 23 juin 2021, cette mesure ne pouvait plus être considérée
comme une mesure émanant des autorités.
c)
Par réplique du 4 novembre 2021, l'assurée a confirmé ses conclusions.
E n d r o i t :
1.
a)
Les
dispositions de la loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit
des assurances sociales (LPGA ; RS 830.1) s'appliquent aux allocations pertes de gain en lien avec
le coronavirus, sous réserve de dérogations expresses (art. 1 de l’ordonnance du 20 mars
2020 sur les mesures en cas de pertes de gain en lien avec le coronavirus [Ordonnance sur les pertes
de gain COVID-19 ; RS 830.31]). Les décisions sur opposition et celles contre lesquelles
la voie de l'opposition n'est pas ouverte sont sujettes à recours auprès du tribunal des assurances
compétent (art. 56 LPGA). Le recours doit être déposé dans les trente jours suivant
la notification de la décision sujette à recours (art. 60 al. 1 LPGA).
b)
En l'espèce, le recours a été
interjeté en temps utile auprès du tribunal compétent (art. 93 al. 1 let. a LPA-VD [loi
cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative; BLV 173.36]) et
respecte pour le surplus les formalités prévues par la loi (cf. art. 61 let. b LPGA),
de sorte qu'il est recevable.
2.
A teneur de la décision sur opposition attaquée,
le litige a pour objet le droit de la recourante à l’allocation pour perte de gain en lien
avec le coronavirus pour le mois de septembre 2021.
3.
Selon l’art. 2 al. 3
bis
de l’ordonnance sur les pertes de gain COVID-19 (dans sa teneur en vigueur depuis le 17 septembre
2020), les personnes considérées comme indépendantes au sens de l’art. 12 LPGA ont
droit à l’allocation pour autant qu’elles soient assurées obligatoirement au sens
de la LAVS, si leur activité lucrative est significativement limitée en raison de mesures de
lutte contre l’épidémie de COVID-19 ordonnées par une autorité, si elles subissent
une perte de gain ou une perte de salaire et si elles ont touché pour cette activité au moins
10'000 fr. à titre de revenu soumis aux cotisations AVS en 2019.
4.
En l’occurrence, la recourante explique
que son activité est notablement réduite en raison de la recommandation faite par A.________
à ses employés de privilégier le télétravail dans toutes les situations qui
ne requièrent pas absolument une présence sur le […].
a)
Dans sa teneur en vigueur du 18 janvier
au 25 juin 2021, l’art. 10 de l’ordonnance du 19 juin 2020 sur les mesures
destinées à lutter contre l’épidémie de COVID-19 en situation particulière
(Ordonnance COVID-19 situation particulière ; RS 818.101.26), prévoyait que l’employeur
devait garantir que les employés puissent respecter les recommandations de l’OFSP en matière
d’hygiène et de distance ; à cette fin, les mesures correspondantes devaient être
prévues et mises en œuvre (al. 1). Dans les espaces clos, y compris les véhicules, où
se tenaient plus d’une personne, toutes les personnes devaient porter un masque facial ; cette
obligation ne s’appliquait pas aux activités pour lesquelles le port d’un masque était
impossible pour des raisons de sécurité ou à cause du type d’activité concerné
et aux personnes exemptées du port du masque facial en vertu de l’art. 3b al. 2
de l’ordonnance (al. 1
bis
).
L’employeur devait prendre d’autres mesures en vertu du principe STOP (substitution technique,
organisation, personnel), notamment la possibilité de travailler à domicile, la mise en place
de séparations physiques, la séparation des équipes, l’aération régulière
ou le port d’un masque facial (al. 2). Lorsque la nature de l’activité le rendait possible
et réalisable sans efforts disproportionnés, l’employeur devait veiller, à ce que
les employés remplissent leurs obligations professionnelles dans leur domicile. Il devait prendre
les mesures organisationnelles et techniques appropriées à cette fin (al. 3).
b)
Selon l’art. 25 de l’ordonnance
du 23 juin 2021 sur les mesures destinées à lutter contre l’épidémie de COVID-19
en situation particulière (Ordonnance COVID-19 situation particulière ; RS 818.101.26),
applicable depuis le 26 juin 2021, l’employeur doit garantir que les employés puissent respecter
les recommandations de l’OFSP en matière d’hygiène et de distance ; à
cette fin, les mesures correspondantes doivent être prévues et mises en œuvre (al. 1).
L’employeur doit prendre d’autres mesures en vertu du principe STOP (substitution technique,
organisation, personnel), notamment la possibilité de travailler à domicile, la mise en place
de séparations physiques, la séparation des équipes, l’aération régulière
ou le port d’un masque facial (al. 2).
5.
a)
Il ressort de l’évolution de
la règlementation applicable que, si l’obligation de travail à domicile visée à
l’art. 10 al. 3 de l’Ordonnance COVID-19 situation particulière a été levée
à compter du 26 juin 2021, elle demeure toujours hautement recommandée depuis lors. Ainsi que
l’a précisé le Département fédéral de l’intérieur dans son
rapport explicatif concernant l’ordonnance du 23 juin 2021 sur les mesures destinées à
lutter contre l’épidémie de COVID-19 en situation particulière (p. 29), les mesures
à prendre en vertu du principe STOP concrétisent l’obligation de l’employeur de
prendre toutes les mesures nécessaires pour protéger la santé des travailleurs (art. 6
de la loi du 13 mars 1964 sur le travail (LTr ; RS 822.11).
b)
En ce sens, les directives mises en place
par A.________ suivent scrupuleusement les recommandations émises par le Conseil fédéral
en vue d’endiguer le coronavirus. Quoiqu’en dise la caisse intimée, le télétravail
constitue, même s’il n’est plus obligatoire, toujours et encore une mesure de lutte
voulue par le Conseil fédéral destinée à maîtriser la situation épidémiologique
que les employeurs sont tenus, dans la mesure du possible, de mettre en œuvre.
c)
Il s’ensuit que la diminution de
revenu subie par la recourante en raison des mesures prises par A.________ est en lien avec des mesures
de lutte contre le coronavirus et que, partant, elle peut prétendre à l’allocation pour
perte de gain en lien avec le coronavirus pour le mois de septembre 2021.
6.
a)
Bien fondé, le recours doit être
admis, la décision attaquée annulée et la cause renvoyée à l’intimée
pour qu’elle fixe le montant de l’allocation pour perte de gain en lien avec le coronavirus
auquel la recourante a droit pour le mois de septembre 2021.
b)
Il n’y a pas lieu
de percevoir de frais judiciaires, la procédure étant gratuite (art. 61 let. a LPGA).
c)
La recourante ayant agi sans l'assistance
d'un mandataire professionnel, elle n’a pas droit à une indemnité de dépens.
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours est admis.
II.
La décision sur opposition rendue le 8 octobre 2021 par la Caisse cantonale vaudoise de compensation
AVS est annulée, la cause lui étant renvoyée pour nouvelle décision au sens des considérants.
III.
Il n’est pas perçu de frais judiciaires, ni alloué de dépens.
Le
président :
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
Q.________, à [...],
‑
Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS, à Vevey,
-
Office fédéral des assurances sociales, à Berne,
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :