vd_findinfo · Arrêt / 2011 / 642 · 2011-06-14 · fr

EMPLOYEUR, POSITION ANALOGUE, MÈRE, PARENTÉ | 31 al. 3 let. c LACI

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 14.06.2011 Arrêt / 2011 / 642

TRIBUNAL
CANTONAL
ACH
115/10 - 71/2011
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
14 juin 2011
__________________
Présidence
de               Mme
Pasche
Juges
:              M.
Dind et M. Jomini
Greffière
:              Mme
Berberat
*****
Cause
pendante entre :
F.________
,
à T.________, recourante, représentée par Claude Paschoud, cabinet de conseils juridiques,
à Lausanne,
et
CAISSE
CANTONALE DE CHOMAGE
,
Division
juridique
, à Lausanne, intimée.
_______________
Art.
31 al. 3 litt. c LACI
E n  f a i t  :
A.
a)
F.________, née en 1964, a créé le 11 juin 2003 la société N. ________Sàrl,
dotée d’un capital social de 20'000 fr. et ayant pour but "l’exploitation d’un
café-restaurant". La prénommée était inscrite au Registre du commerce (ci-après
RC) en qualité d'associée gérante, son époux A.S.________, né en 1961, étant
quant à lui, associé gérant président, chacun disposant de la signature individuelle
et d'une part sociale de 10'000 fr.
Le 9 octobre 2009, la
société N.________Sàrl a vendu le fonds de commerce de " Q.________", dont elle
était propriétaire, à la société P.________ SA à Zürich.
b)
F.________ s’est inscrite le 3 novembre 2009 auprès de l’Office régional de placement
de la Riviera (ci-après l'ORP) à 80 % et a revendiqué les prestations de l'assurance-chômage
à compter du 1
er
janvier 2010. Selon l’attestation de l’employeur du 6 décembre 2009, signée par
son époux, l'assurée a travaillé à temps partiel en qualité de gérante
du café-restaurant " Q.________" du 1
er
juin 2003 au 31 mars 2008, puis du 1
er
décembre 2008 au 31 décembre 2009. Le contrat de travail a été résilié
par l’employeur le 28 octobre 2009 pour le 31 décembre 2009, en raison de la remise du
commerce.
L'assurée s'était
annoncée une première fois à l'assurance-chômage le 4 septembre 2008. A cette occasion,
le dossier de l'intéressée avait été soumis à la Division juridique de l'Office
régional de placement à Lausanne pour examen de son aptitude au placement. En effet, l'assurée
était inscrite au RC en qualité d'associée gérante de la société N.________Sàrl
à T.________. Par la suite, F.________ avait finalement renoncé aux indemnités de chômage.
Selon un nouvel extrait
du RC, B.S.________, née le [...] 1988, fille de l’assurée, est devenue dès le 13
janvier 2010 l'unique associée gérante de la société N.________Sàrl avec signature
individuelle et 20 parts sociales de 1'000 fr.
Par attestation du 15
janvier 2010, Me J.________, notaire, a indiqué avoir adressé au RC en date du 11 janvier 2010
un contrat de cession de parts sociales, par lequel A.S.________ et F.________ avaient cédé
à B.S.________, les parts sociales qu'ils détenaient dans la société N.________Sàrl,
avec effet rétroactif au 1
er
janvier 2010, ainsi qu'un procès-verbal constatant la cession précitée.
En date du 29 janvier
2010, l'établissement scolaire R.________ a confirmé que B.S.________, née le 14 novembre
1988, domiciliée rue [...] à T.________, suivait des cours préparatoires de septembre
2009 à août 2010 en vue de se présenter à l'examen correspondant à son orientation
(soit préalable SSP). Cette préparation s'effectuait sur une base de 35 heures de cours par
semaine, auxquelles s'ajoutaient les travaux personnels à domicile (soit environ 4 heures par jour).
c)
Par décision du 4 mars 2010, la Caisse cantonale de chômage, agence de la Riviera, a refusé
de donner suite à la demande d’indemnités présentée par l'assurée le 1
er
janvier 2010, conformément aux art. 10 al. 2bis, 11 al. 1, 31 al. 3 LACI, 5 et 46 let. b al. 1 et
2 OACI, pour les motifs suivants :
"Après
avoir pris des renseignements auprès du Registre du commerce, il s’avère que votre signature
individuelle et la fonction d’associé gérant président auprès de la société
N.________Sàrl a été radiée le 13.01.10.
En
l’occurrence, nous constatons que, dès le 13.01.10, vous avez donné, les pouvoirs de
cette société à votre fille B.S.________, née le 14.11.1988, en qualité d’associée
gérante avec une part de CHF 20'000.- et qui plus est poursuit des études auprès
du R.________ pour l’année scolaire de septembre 09 à août 10.
Le
fait que cette société serait en veilleuse ne change en rien aux dispositions ci-dessus.
Dès
lors, il n’y pas lieu de vous accorder les prestations de chômage dès le 01.01.10".
L'assurée a contesté
cette décision en date du 31 mars 2010, motif pris que la société N.________Sàrl,
créée en 2003 dans le but exclusif de reprendre Q.________, était devenue une "coquille
vide" sans actifs, sans passifs et sans activité dès la fin 2009, époque où
l'établissement avait pu être remis, avec reprise effective le 1
er
janvier 2010. Elle admet qu'avec son époux, ils ont conservé la Sàrl pour leur fille,
qui avait l'intention de créer une entreprise à la fin des ses études. Ils pensaient de
cette façon lui permettre à terme d'économiser les honoraires et frais de création
d'une nouvelle société. L'assurée concluait à l'annulation de la décision attaquée,
respectivement à sa réforme en ce sens que les indemnités de chômage étaient
dues (le délai d'attente étant réservé) dès le 1
er
janvier 2010, subsidiairement dès le 13 janvier 2010.
Par décision sur
opposition du 28 juin 2010, la Caisse cantonale de chômage, Division juridique (ci-après la
CCh), a retenu que jusqu'au 13 janvier 2010, l'assurée disposait, en sa qualité d'associée
gérante avec signature individuelle d'un pouvoir au sein de la société N.________Sàrl
qui, de par la loi, l'excluait du droit aux indemnités de chômage. De plus, l'assurée
était aussi l'épouse de son employeur et ce fait à lui seul suffisait déjà à
lui nier le droit aux indemnités de chômage. Au 13 janvier 2010, l'assurée et son
époux ont remis la société et les parts sociales qu'ils y détenaient à leur
fille B.S.________, qui était alors devenue l'unique associée de la société N.________Sàrl.
La CCh a toutefois retenu que l'assurée partageait les facultés de disposer avec sa fille,
ce qui lui conférait une position comparable à celle d'un employeur et l'excluait ainsi du
droit à l'indemnité. En effet, bien qu'unique associée gérante de la société,
B.S.________, âgée de 21 ans, qui vivait à la même adresse que l'intéressée,
était encore aux études. Inscrite en qualité d'élève régulière au
R.________, il y avait lieu de déduire qu'elle envisageait de poursuivre sa formation dans une filière
universitaire, ce qui était sans rapport avec l'exploitation d'un café-restaurant. La CCh a
considéré que la fille de l'assurée n'était en fait qu'une "associée de
paille" de l'entreprise. Même si la société N.________Sàrl était en liquidation
depuis le 11 mars 2010, la CCh a considéré que tant que cette société n'avait pas
été radiée du RC, ou tant que la fille de l'assurée y était inscrite en qualité
d'associée liquidatrice, F.________ disposait d'un pouvoir de réactiver la société
par l'intermédiaire de sa fille. Dès lors, le risque que l'assurée décide de poursuivre
le but de la société tout en bénéficiant d'indemnités de chômage était
réel. La CCh a dès lors rejeté l'opposition formée par l'assurée et confirmé
la décision attaquée.
B.
a)
F.________ recourt contre la décision sur opposition précitée par acte de son conseil
du 29 août 2010. Elle conclut principalement à l'admission du recours, à l'annulation
de la décision attaquée respectivement à sa réforme en ce sens que les indemnités
de chômage sont dues (le délai d'attente étant réservé) principalement dès
le 1
er
janvier 2010, subsidiairement dès le 13 janvier 2010. Elle allègue que dès le 24
décembre 2009, la société N.________Sàrl était sans activité et a transmis
à cet effet une attestation du 16 août 2010 de la fiduciaire I.________. Par ailleurs, une
société qui ne possède qu'un seul établissement public comme outil de production
ne peut être soupçonnée de rester un "employeur" s'il le cède tout en restant
responsable d'honorer ses engagements. Tel est le cas en l'espèce, puisque l'exploitation de "
Q.________" était la seule activité de la société N.________Sàrl et que
la remise de cet établissement marquait la fin des activités de la société. Elle
ajoute que la vente irrévocable de l'établissement, son inscription au chômage, le contrôle
par la caisse de ses recherches d'emploi constituent des éléments clairs ne laissant subsister
aucun doute quant à la perte de position d'un assuré assimilable à la position d'un employeur.
b)
Dans sa réponse du 5 octobre 2010, la CCh a estimé que l'argument selon lequel le fonds de
commerce de l'établissement Q.________ avait été vendu n'était pas pertinent. En
effet, le but de la société N.________Sàrl, tel qu'il apparaissait dans le RC était
l"exploitation d'un café-restaurant" et non pas "exploitation du café-restaurant
" Q.________". Par conséquent, l'assurée restait libre de poursuivre le but de la
société N.________Sàrl sous l'enseigne d'un autre établissement. L'intimée a
dès lors conclu au rejet du recours et au maintien de la décision attaquée.
c)
Dans sa réplique du 29 novembre 2010, la recourante a transmis le compte de pertes et profits de
la société N.________Sàrl pour l'exercice 2009, son bilan au 31 décembre 2009, une
attestation du 23 novembre 2010 de la fiduciaire I.________ relative au bilan et compte pertes et profits,
ainsi que la confirmation du 27 octobre 2010 de l'Administration fédérale des contributions
relative à la radiation de la société du registre des contribuables TVA. Dès lors,
elle n'aurait pas pu poursuivre l'exploitation d'un autre établissement, dans le cadre des activités
supposées de N.________Sàrl, après avoir requis la radiation TVA.
d)
Dans sa duplique du 17 décembre 2010, la CCh n'a pas formulé de nouvelles observations, s'en
remettant à dire de justice.
E n  d r o i t
:
1.
a)
Les dispositions de la LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale
du droit des assurances sociales, RS 830.1) s'appliquent à l'assurance-chômage (art. 1 LACI
[loi fédérale du 25 juin 1982 sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité
en cas d'insolvabilité, RS 837.0]). Les décisions sur opposition et celles contre lesquelles
la voie de l'opposition n'est pas ouverte sont sujettes à recours (art. 56 al. 1 LPGA) auprès
du tribunal des assurances compétent (art. 58 LPGA). Le recours doit être déposé
dans les trente jours suivant la notification de la décision sujette à recours (art. 60 al.
1 LPGA). En l'espèce, interjeté dans le respect du délai compte tenu des féries (art.
38 al. 4 let. b LPGA) et des autres conditions de forme (art. 61 let. b LPGA notamment), le recours est
recevable.
b)
La LPA-VD (loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative, RSV 173.36),
entrée en vigueur le 1er janvier 2009, s'applique aux recours et contestations par voie d'action
dans le domaine des assurances sociales (art. 2 al. 1 let. c LPA-VD). La cour des assurances sociales
du Tribunal cantonal est compétente pour statuer (art. 93 al. 1 let. c LPA-VD).
c)
La valeur litigieuse étant susceptible de dépasser 30'000 fr., compte tenu du montant des indemnités
journalières et du nombre maximum d'indemnités journalières auxquelles la recourante pourrait,
le cas échéant, avoir droit (cf. art. 27 LACI), la présente cause doit être tranchée
par la cour composée de trois magistrats et non par un juge unique (cf. art. 94 al. 1 let. a LPA-VD).
2.
En tant qu'autorité
de recours contre des décisions prises par des assureurs sociaux, le juge des assurances sociales
ne peut, en principe, entrer en matière - et la recourante présenter ses griefs - que sur les
points tranchés par cette décision; de surcroît, dans le cadre de l'objet du litige, le
juge ne vérifie pas la validité de la décision attaquée dans son ensemble, mais se
borne à examiner les aspects de cette décision que la recourante a critiqués, exception
faite lorsque les points non critiqués ont des liens étroits avec la question litigieuse (ATF
125 V 413, consid. 2c et les références).
3.
Le litige porte sur le
droit de la recourante à l’indemnité de chômage dès le 1
er
janvier 2010.
a)
Selon l'art. 8 al. 1 LACI, l'assuré a droit à l'indemnité de chômage, notamment,
s'il est sans emploi ou partiellement sans emploi (let. a) et s’il a subi une perte de travail
à prendre en considération (let. b).
Les travailleurs dont
la durée normale du travail est réduite ou l'activité suspendue ont droit à l'indemnité
en cas de réduction de l'horaire de travail lorsqu'ils remplissent les conditions décrites
aux lettres a à d de l'art. 31 al. 1 LACI. Une réduction de l'horaire de travail peut consister
non seulement en une réduction de la durée quotidienne, hebdomadaire ou mensuelle du travail,
mais aussi en une cessation d'activité pour une certaine période, sans résiliation des
rapports de travail (ATF 123 V 234 consid. 7b/bb p. 237; TF 8C_204/2009 du 27 août 2009 consid.
3.1). N'ont pas droit à l'indemnité en question les travailleurs dont la réduction de
l'horaire de travail ne peut pas être déterminée ou dont l'horaire n'est pas suffisamment
contrôlable (art. 31 al. 3 let. a LACI), de même que les personnes qui fixent les décisions
que prend l'employeur – ou peuvent les influencer considérablement –, en qualité
d'associé, de membre d'un organe dirigeant de l'entreprise ou encore de détenteur d'une participation
financière de l'entreprise; il en va de même des conjoints de ces personnes, qui sont occupés
dans l'entreprise (art. 31 al. 3 let. b et c LACI) (TF 8C_204/2009 du 27 août 2009 consid. 3.1).
b)
La jurisprudence considère, par ailleurs, qu'un travailleur qui jouit d'une situation comparable
à celle d'un employeur – ou son conjoint – n'a pas droit à l'indemnité de
chômage (art. 8 ss LACI) lorsque, bien que licencié formellement par une entreprise, il continue
à fixer les décisions de l'employeur ou à influencer celles-ci de manière déterminante;
dans le cas contraire, en effet, on détournerait par le biais des dispositions sur l'indemnité
de chômage la réglementation en matière d'indemnités en cas de réduction de
l'horaire de travail, en particulier l'art. 31 al. 3 let. c LACI; dans ce sens, il existe un étroit
parallélisme entre le droit à l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail
et le droit à l'indemnité journalière de chômage (ATF 123 V 234 consid. 7b/bb; TF
8C_415/2008 du 23 janvier 2009, consid. 2.2; TF 8C_515/2007 du 8 avril 2008, consid. 2.2; TF C 211/06
du 29 août 2007, consid. 2.1; voir aussi DTA 2004 p. 259, C 65/04, consid. 2; SVR 2001 ALV
n° 14 p. 41 s., TFA C 279/00, consid. 2a et DTA 2000 n° 14 p. 70, C 208/99,
consid. 2).
La situation est en revanche
différente quand le salarié qui se trouve dans une position assimilable à celle d'un employeur
quitte définitivement l'entreprise en raison de la fermeture de celle-ci, car il n'y a alors pas
de risque que les conditions posées par l'art. 31 al. 3 let. c LACI soient contournées; il
en va de même si l'entreprise continue d'exister, mais que l'assuré rompt définitivement
tout lien avec elle après la résiliation des rapports de travail; dans un cas comme dans l'autre,
il peut en principe prétendre à des indemnités journalières de chômage (ATF
123 V 234 consid. 7b/bb; TF 8C_415/2008 du 23 janvier 2009, consid. 3.2; TF 8C_515/2007 du 8 avril 2008,
consid. 2.2; TF C 211/06 du 29 août 2007, consid. 2.1; voir aussi DTA 2004 p. 259, TFA C 65/04,
consid. 2; SVR 2001 ALV n° 14 p. 41 s., TFA C 279/00, consid. 2a et DTA 2000 n° 14 p.
70, TFA C 208/99, consid. 2).
c)
Selon le Tribunal fédéral, le fait de subordonner, pour un travailleur jouissant d’une
position analogue à celle d’un employeur, le versement des indemnités de chômage
à la rupture de tout lien avec la société qui l’employait peut paraître rigoureux
selon les circonstances du cas d’espèce. Il ne faut néanmoins pas perdre de vue les motifs
qui ont présidé à cette exigence. Il s’est agi avant tout de permettre le contrôle
de la perte de travail du demandeur d’emploi, qui est l’une des conditions mises au droit
à l’indemnité de chômage (cf. art. 8 al. 1 let. b LACI). Or, si un tel contrôle
est facilement exécutable s’agissant d’un employé qui perd son travail ne serait-ce
que partiellement, il n’en va pas de même des personnes occupant une fonction dirigeante qui,
bien que formellement licenciées, poursuivent une activité pour le compte des sociétés
dans lesquelles elles travaillaient. De par leur position particulière, ces personnes peuvent en
effet exercer une influence sur la perte de travail qu’elles subissent, ce qui rend justement leur
chômage difficilement contrôlable (ATF 123 V 234 consid. 7b/bb p. 239; TF C 292/06 du
29 août 2007 consid. 4.2; TFA C 192/05 du 17 novembre 2006 consid. 2).
Dans un tel cas de figure,
il est donc impossible de déterminer si les conditions légales sont réunies sauf à
procéder à un examen
a
posteriori
de l'ensemble de la situation de l'intéressé,
ce qui est contraire au principe selon lequel cet examen a lieu au moment où il est statué
sur les droits de l'assuré; au demeurant, ce n'est pas l'abus avéré comme tel que la loi
et la jurisprudence entendent sanctionner ici, mais le risque d'abus que représente le versement
d'indemnités à un travailleur jouissant d'une situation comparable à celle d'un employeur
(TF C 157/06 du 22 janvier 2007, consid. 3.2; TFA C 163/04 du 29 août 2005 consid. 2.2;
TFA C 141/03 du 9 décembre 2003, consid. 4; TFA C 92/02 du 14 avril 2003, in
DTA 2003 n° 22 p. 242 consid. 4).
d)
Lorsqu'il s'agit de déterminer quelle est la possibilité effective d'un dirigeant d'influencer
le processus de décision de l'entreprise, il convient de prendre en compte les rapports internes
existant dans l'entreprise; on établira l'étendue du pouvoir de décision en fonction des
circonstances concrètes (TF 8C_515/2007 du 8 avril 2008, consid. 2.2; DTA 1996/1997 n°
41 p. 227 s. consid. 1b et 2; SVR 1997 ALV n° 101 p. 311 consid. 5c). La seule exception à
ce principe concerne les membres des conseils d'administration, car ils disposent
ex
lege
(art. 716 à 716b CO [code des obligations
du 30 mars 1911, RS 220]) d'un pouvoir déterminant au sens de l'art. 31 al. 3 let. c LACI (DTA 1996/1997
n° 41 p. 226 consid. 1b et les références citées); pour les membres du conseil d'administration,
le droit aux prestations peut dès lors être exclu sans qu'il ne soit nécessaire de déterminer
plus concrètement les responsabilités qu'ils exercent au sein de la société (ATF
122 V 270 consid. 3 p. 273; TF 8C_515/2007 du 8 avril 2008, consid. 2.2; DTA 2004 n° 21 p. 196 consid.
3.2). Il en va de même, dans une société à responsabilité limitée, des
associés, respectivement des associés gérants lorsqu'il en a été désigné,
lesquels occupent collectivement une position comparable à celle du conseil d'administration d'une
société anonyme (TF 8C_515/2007 du 8 avril 2008, consid. 2.2 ; TFA C 37/02 du 22 novembre
2002, consid. 4; TFA C 71/01 du 30 août 2001).
Lorsqu’il s’agit
d’un membre d’un conseil d’administration ou d’un associé d’une société
à responsabilité limitée, l’inscription au registre du commerce constitue en règle
générale le critère de délimitation décisif (ATF 122 V 270 consid. 3 p. 273;
DTA 2004 n° 21 p. 198 consid. 3.2). La radiation de l’inscription permet d’admettre
sans équivoque que l’assuré a quitté la société (TF C 157/06 du 22 janvier
2007, consid. 3.2; TFA C 175/04 du 29 novembre 2005).
4.
a)
En l’espèce, la recourante fait valoir que la société N.________Sàrl avait
cessé toute activité le 24 décembre 2009 et qu'elle était devenue une "coquille
vide" depuis la cession du seul établissement qui en constituait la raison (acte de vente du
29 octobre 2009 avec effet au 31 décembre 2009). Aussi, selon la recourante, il convenait de considérer
qu'elle ne se trouvait plus dans une position assimilable à celle d'un employeur depuis le 1
er
janvier 2010, au plus tard depuis le 13 janvier 2010, date de la radiation de l'inscription de l'assurée
au RC.
b)
Contrairement à ce que voudrait la recourante, on ne peut déduire de l'aliénation du fonds
de commerce lié à l'exploitation de " Q.________" avec effet au 31 décembre
2009, que la société avait cessé définitivement toute activité à partir
de cette date. L'absence d'activité de la société ne suffisait pas à exclure que
la société N.________Sàrl pût poursuivre la réalisation de son but social avec
un autre établissement.
Le
but initial de la Sàrl perdurait, en l'occurrence l’exploitation d'un café-restaurant,
et non pas uniquement, comme la recourante semble le penser, l'exploitation de " Q.________".
c)
En date du 13 janvier 2010, la recourante et son époux ont transmis la société N.________Sàrl
et cédé l'ensemble des parts sociales à leur fille B.S.________, née le [...] 1988,
laquelle est devenue associée-gérante avec signature individuelle. Ainsi, depuis cette date,
la recourante, comme son époux, n'occupe formellement plus de position dirigeante. Si une entreprise
continue d'exister, mais que l'assuré rompt définitivement tout lien avec elle après la
résiliation des rapports de travail, ce dernier peut en principe prétendre des indemnités
journalières de chômage. Toutefois, la jurisprudence est stricte; elle exclut de considérer
qu'un assuré a définitivement quitté son ancienne entreprise en raison de la fermeture
de celle-ci tant qu'elle n'est pas entrée en liquidation (TFA C 355/00 du 28 mars 2001, in
DTA 2001 p. 218, et C 37/02 du 22 novembre 2002), voire, selon les circonstances, pendant la durée
de la procédure de liquidation (TF C 180/06 du 16 avril 2007 consid. 3.4, in SVR 2007 ALV no
21 p. 69, C 267/04 du 3 avril 2006, in DTA 2007 p. 115, et TF C 373/00 du 19 mars 2002, in
DTA 2002 p. 183). En l'occurrence, N.________Sàrl a certes cessé d'exploiter " Q.________"
et est inscrite "en liquidation" au RC depuis le 11 mars 2010. Selon l'art. 739 al. 1 CO applicable
par analogie, la société en liquidation garde sa personnalité et conserve sa raison sociale,
à laquelle s'ajoutent les mots "en liquidation
".
Pendant la liquidation, les pouvoirs des organes sociaux sont restreints aux actes qui sont nécessaires
à cette opération et qui, de par leur nature, ne sont point du ressort des liquidateurs (cf.
art. 739 al. 2 CO). En fait notamment partie, le choix de la poursuite des activités de l'entreprise
jusqu'à sa vente ou sa radiation (cf. VSI 1994 p. 36 consid. 6c p. 37 [TFA H 73/91 du 13 septembre
1993,]) et les références). Cette situation exclut le droit à l'indemnité de chômage
d'un assuré (TF 8C_481/2010 du 15 février 2011, consid. 4.2; TFA C 267/05 du 19 décembre
2006, consid. 4.3.2, DTA 2002, p. 185 consid. 3b), une reprise des activités de la société
dans des délais relativement brefs n'étant pas exclue. In casu, on peine à comprendre
pour quel motif la radiation de l'inscription de la société, qui permet d'admettre sans équivoque
qu'un assuré a quitté sa société (TFA C 205/04 du 29 décembre 2005 consid.
1.2 et C 175/04 du 29 novembre 2005), n'est toujours pas intervenue à ce jour.
En tout état de cause,
la recourante se trouve toujours, par l'intermédiaire de sa fille, en position d'influencer de manière
déterminante les décisions de N.________Sàrl. En d'autres termes, le risque que la recourante
continue ou reprenne les affaires en faisant signer des documents par sa fille ne peut pas être
exclu, puisque B.S.________, âgée d'à peine 21 ans lorsqu'elle est devenue l'unique associée
gérante, habite chez ses parents et qu'elle n'avait jamais été impliquée dans les
affaires de la société jusqu'au 13 janvier 2010. Par ailleurs, étudiante au R.________,
elle se destine à une formation universitaire ou dans une haute école qui est sans rapport
avec le but de la société N.________Sàrl, soit l’exploitation d'un café-restaurant.
Dans ce contexte, B.S.________ apparaît clairement comme une "associée de paille".
Dans son recours, l'assurée a indiqué qu'elle avait conservé la société pour
sa fille afin d'éviter des frais supplémentaires, cette dernière ayant l'intention de
créer une entreprise à la fin des ses études. Cet argument n'est pas pertinent, car il
ne saurait exclure le risque d'abus. Par ailleurs, les recherches d'emploi effectuées dès le
mois d'octobre 2009 ne sauraient démontrer que l'assurée s'était complètement désintéressée
de sa société, de telles recherches pouvant être menées parallèlement à
une activité lucrative. Enfin, on rappellera que le fait d'avoir cotisé à l'assurance-chômage
des années durant, ne donne pas ultérieurement un droit acquis aux prestations de l'assurance-chômage
lorsque les conditions mises à l'octroi de ces prestations ne sont pas remplies (dans ce sens Boris
Rubin, Assurance-chômage, Droit fédéral, Survol des mesures cantonales, Procédure,
2ème éd., Zurich, Bâle, Genève 2006, no 3.3.3.1 in initio, p. 119).
Sur la base de ces constatations
de fait, et conformément à la jurisprudence précitée, il n'y a pas lieu de considérer
que F.________ avait perdu son influence déterminante sur les décisions de la société
N.________Sàrl. Dans ces circonstances, le risque d'abus que représente le paiement d'une indemnité
de chômage à un travailleur occupant une position analogue à celle d'un employeur au sens
de l'art. 31 al. 3 litt. c LACI est réalisé, la radiation du registre des contribuables TVA
ne permettant pas d’exclure un tel risque.
5.
Par conséquent, l'intimée
était fondée, par sa décision sur opposition du 28 juin 2010, à nier le droit de
la recourante à une indemnité de chômage dès le 1
er
janvier 2010. Le jugement entrepris n'est dès lors pas critiquable et le recours se révèle
mal fondé. Il n'y a pas lieu de percevoir des frais judiciaires, la procédure étant gratuite,
ni d'allouer des dépens (art. 61 let. a et g LPGA).
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours est rejeté.
II.
La décision sur opposition rendue le 28 juin 2010 par la Caisse cantonale de chômage est confirmée.
III.
Le présent arrêt est rendu sans frais, ni allocation de dépens.
La
présidente :
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
M. Claude Paschoud, cabinet de conseils juridiques, à Lausanne (pour la recourante),
‑
Caisse cantonale de chômage, Division juridique, à Lausanne,
et
communiqué à :
‑
Secrétariat d'Etat à l'économie (SECO), à 3003 Berne,
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :