vd_findinfo · Arrêt / 2014 / 853 · 2014-12-12 · fr

RESTITUTION{EN GÉNÉRAL}, PÉREMPTION, GAIN INTERMÉDIAIRE, REVENU ACCESSOIRE, ACTIVITÉ ACCESSOIRE, DROIT CONSTITUTIONNEL À LA PROTECTION DE LA BONNE FOI | 23 al. 3 LACI, 24 al. 1 LACI, 24 al. 3 LACI, 95 al. 1 LACI, 25 al. 1 LPGA, 27 LPGA

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 12.12.2014 Arrêt / 2014 / 853

TRIBUNAL
CANTONAL
ACH
130/13 - 190/2014
ZQ13.039687
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
12 décembre 2014
__________________
Présidence
de               Mme
Di
Ferro Demierre
, juge unique
Greffière
:              Mme
Barman Ionta
*****
Cause
pendante entre :
D.________
,
à Lausanne, recourante, représentée par K.________, à Lausanne,
et
Caisse
cantonale de chômage, division juridique
,
à Lausanne, intimée.
_______________
Art.
23 al. 3, 24 al. 1 et 3, 95 al. 1 LACI ; 25 al. 1 et 27 LPGA
E n  f a i t  :
A.
D.________ (ci-après : l’assurée),
née en 1951, a travaillé dès le 1
er
janvier
2005 en tant que responsable de formation à temps partiel auprès de l’Institut U.________
(ci-après : U.________), école I.________ (actuellement : I.________). Le 23 septembre
2007, elle a adressé à son employeur une lettre résiliant les rapports de travail avec
effet au 31 décembre 2007, sans expliquer les motifs de sa démission.
Le 17 décembre 2007, l’assurée s’est annoncée en tant que demandeur d’emploi
au taux de 60% auprès de l’Office régional de placement de [...] (ci-après :
l’ORP). Aux termes d’un formulaire de demande d’indemnités complété
le 20 décembre suivant, elle a précisé qu’elle revendiquait l’indemnité
de chômage à 60%, à compter du 1
er
janvier 2008. A la question de savoir si elle obtenait encore un revenu d’une activité salariée
ou indépendante, elle a répondu par la négative.
Le 9 janvier 2008, l’U.________ a adressé à la Caisse le formulaire « attestation
de l’employeur » et remis les décomptes de salaires pour les années 2006 et
2007, faisant état d’un salaire mensuel brut de 4'658 fr. 05, respectivement 4'781 fr. 40,
servi treize fois l’an.
Durant son délai-cadre d’indemnisation, l’assurée a rempli le formulaire « indications
de la personne assurée », répondant par la négative aux questions de savoir
si, durant le mois en question, elle avait travaillé chez un ou plusieurs employeurs et si elle
avait exercé une activité indépendante. Elle a été indemnisée en conséquence
dès le mois de janvier 2008.
L’assurée s’est entretenue avec sa conseillère ORP dans le cadre d’entretiens
de conseil. Le procès-verbal d’entretien du 11 septembre 2008 faisait notamment état
de ce qui suit :
«
Va
revoir sa situation avec caisse, car dit qu’au moment de l’inscription n’a pas décl.
activité accessoires car pensait que c’était pas pertinent. – Va débuter un
travail de recherches avec étudiant env. 25h/an, payée ds env. 1 an. Fait cette activité
dans son 40% restant et le soir. Allons vérif. avec IJC, mais selon toute vraiss. ok.
»
Le procès-verbal établi à la suite de l’entretien du 30 octobre 2008 comportait
le passage suivant :
«
Une
incompréhension a eu lieu lors du 1
er
entretien. La caisse lui a bien confirmé que son 40% est considéré comme gain accessoire
car préexistant à sa période de chômage. Il ne s’agit donc pas de GI. […]
Vu avec IJC, travail de recherche avec étudiants. Ok en regard de l’AP. Mais vu que nlle activité
doit décl. en GI.
»
Par lettre du 26 mars 2009 adressée à l’assurée, la Caisse cantonale de chômage
(ci-après : la Caisse), par son agence de [...], s’est référée à
l’activité accessoire annoncée lors de l’entretien de conseil du 11 septembre 2008.
Les documents demandés à cet effet n’ayant toujours pas été transmis, l’agence
priait l’intéressée de lui faire parvenir l’attestation d’employeur, les
fiches de salaire, le contrat de travail ainsi que l’extrait de compte AVS pour les années
2006 et 2007.
L’Y.________ de [...] a complété le formulaire « attestation de l’employeur »,
mentionnant une activité en qualité de vacataire de janvier 2006 à décembre 2008,
avec la précision que l’assurée avait perçu le montant de 10'960 fr. en 2006, 10'402 fr.
50 en 2007 et 9'720 fr. en 2008. L’U.________ a également rempli le formulaire « attestation
de l’employeur » pour l’année 2008, aux termes duquel l’assurée
avait travaillé sur appel, comme superviseuse, entre le 1
er
mars
et le 31 juillet 2008, et avait perçu à cet égard un revenu total de 1'920 francs.
Selon l’extrait de compte individuel remis à la Caisse, durant les années 1995 à
2005, l’assurée était inscrite comme salariée ainsi qu’en tant que personne
de condition indépendante. Elle avait par ailleurs perçu, en 2008, des indemnités chômage
à hauteur de 49'074 francs.
A l’occasion d’un entretien de conseil du 7 mai 2009, la conseillère ORP a établi
un procès-verbal d’entretien, faisant notamment état de ce qui suit :
«
Appelons
Mme W.________ de la caisse car a dû fournir tout un tas de docs relatifs à ses gains accessoires,
et dit que Mme W.________ lui aurait dit que devrait vraiss. remb. des prestations. Selon tél. de
ce jour avec Mme W.________, ont dû vérif. que le gain accessoire ne soit pas trop élevé,
sinon doivent considérer comme GI. Mais selon elle pas de prestation à remb.
»
B.
L’assurée, en fin de droit aux prestations de l’assurance-chômage, a déposé
une nouvelle demande d’indemnités, sollicitant les prestations pour un taux de 60% à
compter du 1
er
janvier 2010. Elle a répondu par la négative à la question de savoir si elle obtenait
encore un revenu d’une activité salariée ou indépendante.
Le 15 janvier 2010, la Caisse, par son agence de [...], a décidé de ne pas donner suite à
la demande d’indemnisation, au motif que l’assurée ne justifiait d’aucune activité
salariée durant le délai-cadre de cotisation allant du 1
er
janvier
2008 au 31 décembre 2009.
C.
Informée par le Secrétariat d’Etat à l’économie (Seco) – organe
de surveillance des caisses de chômage – que l’assurée était susceptible d’avoir
effectué une activité durant laquelle elle avait perçu des indemnités de chômage,
particulièrement pour la période du 1
er
janvier 2009 au 31 décembre 2009, la Caisse a interpellé à ce sujet, en juin 2011, différentes
caisses de compensation AVS.
Ces dernières ont remis à la Caisse les extraits du compte individuel de l’assurée.
Pour l’année 2009, les extraits révélaient une activité auprès de l’Y.________
pour un revenu de 17'925 fr. (caisse AVS [...]; extrait du 23 juin 2011), une activité au sein de
E.________, Office du personnel, pour un revenu de 1'700 fr. (caisse AVS [...]; extrait du 28 juin 2011),
une activité pour le compte de l’U.________ pour un revenu de 4'320 fr. (caisse AVS [...] ;
extrait du 29 juin 2011), ainsi que la perception d’indemnités chômage à hauteur
de 49'837 fr. (caisse AVS [...]; extrait du 24 juin 2011). L’extrait du compte individuel
établi par la Caisse AVS H.________ (caisse AVS [...]) faisait par ailleurs apparaître la statut
de personne de condition indépendante pour les années 1995 à 2005, et l’année
2010, et le statut de salariée auprès de l’U.________ pour les années 2005 à
2009.
Le 5 juillet 2011, l’Y.________ a adressé à la Caisse le formulaire « attestation
de l’employeur », mentionnant une activité en qualité de vacataire, dans le
cadre d’un contrat de durée déterminée pour la période du 1
er
janvier 2009 au 31 décembre 2009, et un salaire total de 17'925 francs.
Le 15 juillet 2011, l’I.________ a rempli plusieurs formulaires « attestation de gain
intermédiaire » pour l’année 2009, aux termes desquels l’assurée
avait travaillé quelques heures par mois comme superviseuse. Singulièrement, elle avait travaillé
douze heures au cours des mois de juin et août, et quarante-huit heures au mois de décembre.
Le salaire horaire étant de 60 fr., elle avait ainsi perçu un montant total de 4'320 francs.
Dans une lettre d’accompagnement, l’I.________ a précisé qu’après vérification,
l’assurée avait été salariée jusqu’en 2009 et que dans le cadre de la
poursuite de son activité au sein de l’école, elle avait acquis le statut d’indépendante
dès 2010. Elle produisait deux attestations d’affiliation rédigées par la Caisse
AVS H.________ : la première, établie le 14 janvier 2010, mentionnait une affiliation
de l’assurée pour son activité lucrative indépendante accessoire depuis le 1
er
janvier 2007 et la précision que l’activité exercée l’était à titre
principal depuis le 1
er
janvier 2010 ; la seconde, datée du 30 mars 2011, mentionnait l’inscription auprès
de la caisse de compensation AVS en qualité d’indépendante et la précision suivante :
«
La
présente attestation ne dispense pas la société ou la personne qui vous confie du travail
de faire examiner, par sa caisse de compensation AVS, la nature dépendante ou indépendante
de cette activité.
»
Le 19 juillet 2011, l’Office du personnel de E.________ a adressé à la Caisse le formulaire
« attestation de l’employeur », mentionnant une activité en qualité
d’auxiliaire à l’heure depuis le 1
er
janvier 2006, laquelle se poursuivait encore. Il était précisé que l’assurée
avait perçu le montant de 1'402 fr. 05 pour la période du 4 février au 1
er
juillet 2009 et de 1'360 fr. pour la période du 22 août au 27 novembre 2009, le salaire horaire
étant de 85 francs. Il était également remis une fiche de salaire pour l’année
2009 faisant état d’un revenu brut de 1'700 francs.
Par courrier du 22 août 2011, la Caisse a fait savoir à l’assurée qu’après
examen de son dossier, il avait été constaté qu’elle aurait fait contrôler
son chômage abusivement du 1
er
janvier au 31 décembre 2009, en ne faisant pas valoir les activités précitées (I.________
pour les mois de juin, août et décembre 2009 ; Y.________ de janvier à décembre
2009 ; E.________ du 21 janvier au 27 novembre 2009). Pour avoir donné des indications inexactes
et ainsi obtenu indûment des indemnités, elle s’exposait à l’obligation de
rembourser les prestations indûment perçues durant cette période. Un délai de dix
jours lui était imparti pour communiquer ses explications.
L’assurée a répondu à la Caisse le 30 août 2011, exposant ce qui suit :
«
Par
la présente et selon votre demande du 22.8.11, je vous confirme avoir rempli mes obligations d’assurée
en toute transparence et toute bonne foi durant la période du 1.1.09 au 31.12.09, et ceci pour les
raisons suivantes :
Suite
à la perte de mon activité salariée principale exercée à un taux de 60% du 1.1.05
au 31.12.07, j’ai bénéficié d’un droit à l’indemnité de chômage
d’après un gain assuré correspondant à l’activité ci-dessus durant le
délai-cadre du 1.1.08 au 31.12.09.
En
parallèle, j’exerce depuis environ vingt ans une activité de superviseuse dont je retire
un revenu accessoire, autrement dit, ce revenu est présent avant le 1.1.05, pendant mon activité
salariée principale, pendant ma période de chômage et constitue depuis le 1.1.10 mon activité
principale indépendante.
Dès
le 1.12.07, j’exerce à nouveau cette activité accessoire à titre d’indépendante
[…] comme en 2004 et 2005.
Dans
le cadre de mon activité de superviseuse, mes mandants sont les mêmes depuis des années,
soit les écoles de travail social pour des suivis pédagogiques d’étudiants, pour
des mandats d’expertise de travail de recherche ; des lieux de pratique professionnelle ou
encore des professionnels du champ social qui font appel à mes services à titre individuel.
La
supervision consiste à accompagner des étudiants ou des professionnels dans un processus de
réflexion quant à leur pratique. Généralement, elle comporte un nombre d’heures
défini, dix à vingt heures, effectuées sur une durée déterminée, entre
six et vingt-quatre mois et qui se déroule entre 17h et 20h du lundi au vendredi, voire parfois
le samedi.
Par
exemple, pour une supervision de 20h sur six mois, je propose deux séances mensuelles d’une
heure et demi. Pour votre information, vous trouverez ci-jointe copie du mandat avec E.________ évoqué
dans votre lettre […]. Vous constaterez aussi avec la note d’honoraires de fin 2004 relative
à la même activité […] et en ayant le statut d’indépendante, comme en
2009, le même mandant ne retient pas les charges sociales usuelles.
C’est
seulement à la fin du processus que je reçois mes honoraires. Il arrive donc fréquemment
que je débute une supervision pour laquelle je suis payée l’année suivante.
Toutes
ces précisions quant à mon activité accessoire ont été transmises à ma
conseillère ORP, Mme [...], lors de mes entretiens de contrôle.
Par
ailleurs, vous m’avez convoquée le 11.9.08 dans vos locaux à la Rue Caroline afin de
clarifier si mon gain était accessoire ou intermédiaire. Lors de cet entretien, vous m’avez
confirmé que mon revenu résultait d’une activité accessoire et qu’il n’interférait
pas dans le calcul de l’indemnité de chômage dans la mesure où mon activité
accessoire ne dépassait pas l’équivalent d’un 40%, ce qui était le cas.
La
confusion provient du fait que certains mandants, notamment ceux que vous mentionnez dans votre lettre,
ont retenu les charges sociales comme pour une salariée, alors que je suis indépendants à
nouveau depuis fin 2007 et que je paie mes cotisations sociales de mon côté.
En
effet, jusqu’en 2005, ces mandants me versaient des honoraires nets. Entre 2006 et fin novembre
2007, n’ayant plus eu le statut d’indépendante, ces mêmes mandants me payaient
en tant que salariée pour mon activité accessoire. Puis, dès ma reprise de mon statut
d’indépendante, soit en fin décembre 2007, ils auraient dû me rétribuer comme
ils le faisaient auparavant. […]
Cette
erreur de leur part a provoqué aussi une confusion lors de ma taxation d’impôt 09, mais
celle-ci a été rectifiée le 26.7.11 en reconnaissant mes gains comme provenant d’une
activité accessoire indépendante.
Par
conséquent, mes réponses sur les formulaires IPA des mois de janvier à décembre 09
sont correctes et respectent, par ailleurs, la clarification faite lors de notre entretien en septembre
08. Mes gains n’étaient pas des gains intermédiaires, mais accessoires et ne résultaient
pas d’une activité salariée, mais indépendante. En ce sens, je ne travaillais pas
chez un employeur.
Je
tiens encore à préciser que ma bonne foi, au vu des éléments ci-dessus, n’est
pas à mettre en doute, car autant Mme [...] que la Caisse ont été informées de mon
activité accessoire, de sa nature et de son déroulement. […]
»
Par décision du 4 octobre 2011, la Caisse a demandé à l’assurée la restitution
de la somme de 20'043 fr. 35. Elle a motivé sa décision en expliquant que l’assurée
avait perçu la totalité de ses indemnités chômage pour la période du 1
er
janvier
au 31 décembre 2009, alors qu’il était ressorti du contrôle de son dossier qu’elle
avait été salariée auprès de l’U.________ (I.________), de l’Y.________
ainsi que de E.________ durant cette période.
Dans le cadre de son opposition adressée le 7 novembre 2011 à la Caisse, l’assurée
s’est référée aux différents entretiens de conseil à l’ORP, exposant
que les mandats effectués l’étaient dans le cadre de son activité accessoire, durant
le 40% soit hors du temps d’activité perdu, et n’étaient pas à considérer
comme un gain intermédiaire.
Par décision sur opposition du 20 août 2012, la Caisse, par sa division juridique, a admis
partiellement l’opposition, annulé la décision du 4 octobre 2011 et renvoyé la cause
à l’agence pour un nouveau calcul de la somme à restituer. Elle exposait que le gain
assuré, calculé sur une disponibilité de l’assurée à 60% en lieu et place
d’un 100%, se révélait erroné et que les revenus réalisés en 2009 des
trois activités précédemment mentionnées devaient être retenus à titre
de gains intermédiaires.
Par acte du 19 septembre 2012, D.________ a recouru contre la décision sur opposition du 20 août
2012 auprès de la Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal, en concluant à son annulation
et à la confirmation de la décision de la Caisse du 15 janvier 2010 (
sic
).
Par décision du 19 octobre 2012, l’agence a demandé à l’assurée la restitution
de la somme de 18'354 fr. 55, après avoir procédé à un nouveau calcul du gain assuré
en tenant compte des activités exercées auprès de l’U.________ (I.________), de
l’Y.________ et de E.________.
Le 31 octobre 2012, l’assurée a demandé à l’agence de bien vouloir annuler
la décision du 19 octobre précédent, notifiée, selon elle, prématurément,
et d’attendre le jugement ultérieur du Tribunal cantonal.
Le 21 novembre 2012, l’assurée a formé opposition à l’encontre de la décision
du 19 octobre 2012, estimant que sa notification était prématurée eu égard à
la procédure pendante devant le Tribunal cantonal. Elle maintenait en outre son désaccord quant
à la demande de restitution.
En date du 29 novembre 2012 s’est tenue une audience d’instruction au cours de laquelle les
parties ont été entendus dans leurs explications. Le procès-verbal de l’audience
fait état de la convention suivante :
«
1°
Le recours du 19 septembre 2012 contre la décision sur opposition du 20 août 2012 est prématuré
et donc irrecevable compte tenu du fait que la décision sur opposition du 20 août 2012 est
une décision incidente qui ne pouvait faire l’objet d’un recours immédiat, à
défaut de dommage irréparable, puisqu’elle annulait la décision du 4 octobre 2011
et renvoyait la cause à l’agence pour instruction complémentaire et nouvelle décision
susceptible d’une nouvelle opposition.
2°
En ce qui concerne la nouvelle décision du 19 octobre 2012, les parties conviennent de sa validité.
Il appartiendra à la caisse de donner un nouveau délai au 14 janvier 2013 à la recourante
pour déposer une motivation de ses oppositions des 31 octobre 2012 et 21 novembre 2012. A cet égard,
il appartiendra à la caisse de détailler le calcul du montant à restituer et de se déterminer
sur les allégués de la recourante quant aux informations qu’elle aurait reçues de
Madame W.________.
3°
En conséquence, la cause ACH 142/12 est rayée du rôle. Les écritures ainsi que les
pièces de la recourante lui seront restituées. Les écritures et les pièces de la
caisse resteront au dossier.
»
Par écriture du 14 janvier 2013, l’assurée a formulé des observations complémentaires
aux oppositions des 31 octobre et 21 novembre 2012, déposées à l’encontre de la
décision de restitution du 19 octobre 2012. Elle contestait la méthode de calcul du montant
à restituer, particulièrement le gain assuré calculé sur une disponibilité de
100% alors qu’elle était inscrite à l’assurance-chômage pour un taux de 60%.
Elle a maintenu, pour le surplus, ses précédentes explications, savoir que l’ORP et la
Caisse avaient connaissance de son activité de superviseuse et que les gains réalisés
devaient être qualifiés de gains accessoires.
Par décision sur opposition du 16 août 2013, la Caisse a rejeté les oppositions formées
par l’assurée et confirmé la décision du 19 octobre 2012. En substance, elle exposait
que l’assurée avait deux emplois, l’un à 60% et l’autre effectué durant
le 40% restant, correspondant ainsi « plus ou moins à un 100% », et qu’à
la suite de son inscription au chômage à 60%, elle poursuivait son activité de superviseuse
à 40% ; les revenus retirés de cette activité devaient être qualifiés de
gains intermédiaires, conformément aux directives du Seco. Par ailleurs, la Caisse estimait
que les conditions permettant de conclure à une violation du principe de la bonne foi n’étaient
pas réalisées en l’espèce, puisque même à admettre que l’assurée
ait été mal renseignée, la Caisse n’avait à aucun moment affirmé ou confirmé
par écrit que les revenus réalisés devaient être considérés comme des gains
accessoires. Elle observait notamment à cet égard qu’il ne s’agissait que d’informations
données oralement à l’ORP par l’assurée et de leur interprétation faite
par cette dernière. Considérant que l’existence de la créance en restitution était
démontrée, la Caisse a souligné que l’assurée ne pouvait se prévaloir
de l’exception de prescription et a confirmé le montant de 18'345 fr. 55 à restituer.
D.
Par acte du 14 septembre 2013, D.________ a recouru auprès de la Cour des assurances sociales du
Tribunal cantonal contre la décision sur opposition précitée, concluant à son annulation.
Elle fait grief à l’intimée de retenir la perception de gains intermédiaires pour
la période en cause alors qu’elle n’a été partie à aucun autre rapport
de travail avant son inscription au chômage, ni postérieurement au 1
er
janvier
2008. Elle ajoute que la qualification de l’activité de superviseuse comme un emploi salarié
au taux de 40% est erronée et que cette activité accessoire, antérieure au délai-cadre
d’indemnisation, équivaut à un gain accessoire. Elle reproche également l’absence
d’explication quant à la qualification de gain intermédiaire ou de gain accessoire et
l’imputation à son encontre d’une mauvaise interprétation des propos de la Caisse
pour écarter toute responsabilité de l’assureur. Elle fait valoir un manquement au devoir
de conseil de l’assureur social et se réfère au procès-verbal d’entretien
du 7 mai 2009 ; elle relève, d’une part, que la Caisse s’est prononcée en
connaissance de cause sur le caractère accessoire de son activité et, d’autre part, que
dès cette date, la Caisse aurait dû lui signifier de mentionner les gains accessoires sur le
formulaire
ad hoc
sous peine de voir une partie de ses gains considérés comme des gains intermédiaires.
Par ailleurs, elle évoque la péremption du droit de demander la restitution, soutenant que
le
dies a quo
correspond au dépôt de la seconde demande d’indemnités chômage et à la
décision du 15 janvier 2010 aux termes de laquelle elle ne pouvait prétendre à un nouveau
délai-cadre d’indemnisation en l’absence d’activité soumise à cotisations
durant son délai-cadre de cotisation. Finalement, elle considère que le gain assuré tel
que retenu sur les nouveaux décomptes est erroné, l’allocation familiale de formation
n’ayant pas été prise en compte, et que la décision du 15 janvier 2010 devrait être
annulée dans le mesure où un nouveau délai-cadre d’indemnisation aurait dû
être ouvert.
Dans sa réponse du 17 octobre 2013, la Caisse, division juridique, a maintenu les termes de sa décision
sur opposition et proposé le rejet du recours. Elle produit le dossier complet de la recourante,
notamment les nouveaux décomptes des
mois de janvier à décembre 2009, aux
termes desquels le gain assuré est fixé à 5'385 fr. et l’indemnité journalière
correspondante à 198 fr. 55 ([5'385 fr. x 80%] / 21.7).
Invitée à se déterminer sur la réponse de l’intimée, la recourante a maintenu
ses conclusions.
E n  d r o i t  :
1.
a)
Les dispositions de la LPGA (loi fédérale
du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1)
s’appliquent à l’assurance-chômage, sous réserve de dérogations expresses
(art. 1 al. 1 LACI [loi fédérale du 25 juin 1982 sur l'assurance-chômage obligatoire et
l'indemnité en cas d'insolvabilité ; RS 837.0]). Les décisions sur opposition et
celles contre lesquelles la voie de l'opposition n'est pas ouverte sont sujettes à recours auprès
du tribunal des assurances compétent (art. 56 et 57 LPGA ; art. 100 al. 3 LACI et 128 al. 2
OACI [ordonnance du 31 août 1983 sur l’assurance-chômage obligatoire et l’indemnité
en cas d’insolvabilité ; RS 837.02]), dans les trente jours suivant la notification de
la décision sujette à recours (art. 60 LPGA ; également art. 38 al. 4 let. b LPGA).
La LPA-VD (loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative ; RSV
173.36) qui s’applique aux recours et contestations par voie d’action dans le domaine des
assurances sociales (art. 2 al. 1 let. c LPA-VD), prévoit la compétence de la Cour des assurances
sociales du Tribunal cantonal (art. 93 let. a LPA-VD).
b)
Le recours a été formé en temps utile devant le tribunal compétent et dans le respect
des formalités prévues par la loi (art. 61 let. b LPGA notamment), de sorte qu’il est
recevable en la forme. Il y a donc lieu d’entrer en matière sur le fond.
La valeur litigieuse étant inférieure à 30'000 fr., la cause relève de la compétence
d'un membre de la Cour des assurances sociales, statuant comme juge unique (art. 94 al. 1 let. a
LPA-VD).
2.
a)
En tant qu'autorité de recours contre des décisions prises par des assureurs sociaux, le juge
des assurances sociales ne peut, en principe, entrer en matière – et le recourant présenter
ses griefs – que sur les points tranchés par cette décision ; de surcroît,
dans le cadre de l'objet du litige, le juge ne vérifie pas la validité de la décision
attaquée dans son ensemble, mais se borne à examiner les aspects de cette décision que
le recourant a critiqués, exception faite lorsque les points non critiqués ont des liens étroits
avec la question litigieuse (ATF 125 V 413 consid. 2c, 110 V 48 consid. 4a ; RCC 1985 p. 53).
b)
En l’espèce, est litigieux le droit de l’intimée à exiger de la recourante
la restitution du montant de 18'354 fr. 55, correspondant aux indemnités de chômage que l’intéressée
aurait perçues à tort pour la période du 1
er
janvier 2009 au 31 décembre 2009.
3.
Aux termes de l’art. 95 al. 1 LACI, la demande
de restitution est régie par l’art. 25 LPGA, à l’exception des cas relevant des
art. 55 et 59c
bis
al. 4 LACI, lesquels ne sont toutefois pas applicables en l’espèce.
a)
L'art. 25 al. 1 LPGA, aux termes duquel les
prestations indûment touchées doivent être restituées (1
ère
phrase), est issu de la réglementation et de la jurisprudence antérieures à l'entrée
en vigueur de la LPGA (cf. ATF 130 V 318 consid. 5.2 et les références). Selon cette jurisprudence,
développée à partir de l'art. 47 al. 1 LAVS (loi fédérale du 20 décembre
1946 sur l'assurance-vieillesse et survivants ; RS 831.10) dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31
décembre 2002 et applicable par analogie à la restitution d'indemnités indûment perçues
de l'assurance chômage (cf. ATF 122 V 368 consid. 3 et 110 V 176 consid. 2a avec les références),
l'obligation de restituer suppose que soient remplies les conditions d'une reconsidération ou d'une
révision procédurale de la décision – formelle ou non – par laquelle les prestations
en cause ont été allouées (cf. ATF 129 V 110 consid. 1.1 et 126 V 23 consid. 4b ;
voir également à propos de l'art. 95 LACI Edgar Imhof/Christian Zünd, ATSG und Arbeitslosenversicherung,
in : RSAS 2003 p. 304 ss).
La reconsidération et la révision sont désormais explicitement réglées à
l'art. 53 al. 1 et 2 LPGA. A teneur de cette disposition, les décisions et les décisions sur
opposition formellement passées en force sont soumises à révision si l'assuré ou
l'assureur découvre subséquemment des faits nouveaux importants ou trouve des nouveaux moyens
de preuve qui ne pouvaient être produits auparavant (al. 1). L'assureur peut revenir sur les décisions
ou les décisions sur opposition formellement passées en force lorsqu'elles sont manifestement
erronées et que leur rectification revêt une importance notable (al. 2). Cette disposition
codifie ainsi la jurisprudence antérieure à son entrée en vigueur ; selon un principe
général du droit des assurances sociales, l'administration peut reconsidérer une décision
formellement en force de chose jugée sur laquelle une autorité judiciaire ne s'est pas prononcée
quant au fond, à condition qu'elle soit sans nulle doute erronée et que sa rectification revête
une importance notable (cf. ATF 126 V 23 consid. 4b). Par le biais de la reconsidération, on corrigera
une application initiale erronée du droit, de même qu'une constatation erronée résultant
de l'appréciation des faits (cf. ATF 127 V 466 consid. 2c et 126 V 23 consid. 4b). La rectification
revêt une importance notable en fonction du montant des prestations en cause. Il a par exemple été
jugé qu'une créance en restitution d'un montant de 706 fr. était suffisamment importante
(cf. DTA 2000 n° 40 p. 208). En outre, par analogie avec la révision des décisions rendues
par les autorités judiciaires, l'administration est tenue de procéder à la révision
d'une décision entrée en force formelle, lorsque sont découverts de faits nouveaux ou
de nouveaux moyens de preuves susceptibles de conduire à une appréciation juridique différente
(cf. TFA C 11/05 du 16 août 2005 consid. 3 ; cf. ATF 126 V 23 consid. 4b et les références).
b)
Le droit de demander la restitution de prestations indûment touchées s’éteint un
an après le moment où l’institution d’assurance a eu connaissance du fait, mais
au plus tard cinq ans après le versement de la prestation (cf. art. 25 al. 2, 1
ère
phrase,
LPGA). Il s’agit là d’un délai de péremption (cf. TF 8C_616/2009 du 14 décembre
2009 ; cf. pour l’ancien droit ATF 124 V 380 consid. 1, 122 V 270 consid. 5a et 119 V 431
consid. 3a avec les arrêts cités). Le point de départ du délai n’est pas celui
de la commission de son erreur par l’administration, mais celui où elle aurait dû, dans
un deuxième temps, s’en rendre compte (par exemple à l’occasion d’un contrôle
comptable), en faisant preuve de l’attention requise (cf. ATF 124 V 380 consid. 1, 122 V 270 consid.
5b/aa et 119 V 431 consid. 3a avec les arrêts cités). La caisse doit disposer de tous les éléments
qui sont décisifs dans le cas concret et dont la connaissance fonde – quant à son principe
et à son étendue – la créance en restitution à l'encontre d'une personne déterminée,
tenue à restitution (cf. TF 8C_616/2009 du 14 décembre 2009 consid. 3.2 ; cf. ATF 111
V 14 consid. 3). Le délai de péremption d'une année commence à courir dans tous les
cas aussitôt qu'il s'avère que les prestations en question étaient indues (cf. TF 9C_632/2012
du 10 janvier 2013 consid. 4.2 et K 70/06 du 30 juillet 2007 consid. 5.1). Le début de ce délai
coïncide avec le moment où l'administration, par exemple à l'occasion d'un contrôle
ou à réception d'informations propres à faire naître des doutes sur le bien-fondé
de l'indemnisation, s'aperçoit ou aurait dû s'apercevoir que les indemnités ont été
versées à tort, parce qu'une des conditions légales posées à leur octroi faisait
défaut (cf. ATF 124 V 380 consid. 2c).
c)
Le destinataire d’une décision de restitution qui entend la contester dispose en réalité
de deux moyens qu’il convient de distinguer de façon claire. S’il prétend qu’il
avait droit aux prestations en question, il s’oppose à la décision de restitution dans
un délai de trente jours. En revanche, s’il admet avoir perçu indûment les prestations,
mais qu’il invoque sa bonne foi et les difficultés économiques qu’il rencontrerait
en cas d’un remboursement, il doit présenter une demande de remise (Boris Rubin, Assurance-chômage :
Droit fédéral, Survol des mesures cantonales, Procédure, 2
e
éd., Zurich 2006, n° 10.5.2 p. 719) ; dans la mesure où cette requête ne peut
être traitée sur le fond que si la demande de restitution est entrée en force, la remise
et son étendue font donc l’objet d’une procédure distincte (art. 4 al. 2 OPGA ;
TF P 63/06 du 14 mars 2007 consi. 3).
4.
a)
L’assuré a droit à l’indemnité
de chômage notamment s’il est sans emploi ou partiellement sans emploi (art. 8 al. 1 let.
a et 10 LACI). Le chômage (ou la perte de travail) ne suffit cependant pas à donner droit à
une indemnisation ; encore faut-il que le chômeur subisse une perte de gain d’une certaine
importance (art. 8 al. 1 let. b et 11 LACI). Ainsi, à teneur de l’art. 11 LACI,
seule peut être prise en considération la perte de travail qui se traduit par un manque à
gagner et qui dure au moins deux journées de travail consécutives. La condition de la perte
de travail minimale est toutefois mise entre parenthèse lorsqu’un assuré exerce une activité
dont la rémunération est inférieure à celle de l’indemnité de chômage
(Boris Rubin, Commentaire de la loi sur l’assurance-chômage, Schulthess 2014, n° 4 et
8 ad. art. 10 LACI ; TF C 18/05 du 18 mars 2005 consid. 2). Une telle activité constitue
un gain intermédiaire au sens de l’art. 24 LACI.
b)
Est réputé intermédiaire tout gain que le chômeur retire d’une activité
salariée ou indépendante durant une période de contrôle. L’assuré qui
perçoit un tel gain a droit à la compensation de sa perte de gain, sur la base du taux d’indemnisation
applicable à sa situation personnelle (art. 22 et 24 al. 1 LACI). Ainsi, lorsque l’assuré
réalise un revenu inférieur à son indemnité de chômage, il a droit à des
indemnités compensatoires (art. 41a al. 1 OACI) se montant à 70% ou 80% de la perte de gain.
La perte de gain correspond à la différence entre son gain assuré et le gain intermédiaire,
les gains accessoires n’étant pas pris en considération (art. 24 al. 3
LACI).
Dans son Bulletin LACI relatif à l’indemnité de chômage (IC), le Secrétariat
d’Etat à l’économie, autorité de surveillance en matière d’assurance-chômage,
précise que si un assuré ayant plusieurs emplois à temps partiel en perd un, les revenus
des emplois restants sont considérés comme des gains intermédiaires ; son gain assuré
est calculé sur le total des revenus réalisés avant son entrée au chômage (Bulletin
LACI IC, janvier 2014, C124).
L’assuré qui omet d’annoncer une activité entrant dans le champ d’application
de l’art. 24 LACI sera notamment tenu de restituer les prestations indûment versées,
selon l’art. 95 LACI (Boris Rubin,
op.
cit.
, n° 16 ad art. 24 LACI).
c)
Est réputé accessoire tout gain que l’assuré retire d’une activité dépendante
exercée en dehors de la durée normale de son travail ou d’une activité qui sort
du cadre ordinaire d’une activité lucrative indépendante (art. 23 al. 3, 2
e
phrase,
LACI). La notion d’accessoire d’un gain doit être comprise par rapport à celui
provenant d’une activité principale (ATF 123 V 233 consid. 3c). Les gains accessoires visés
par l’art. 24 al. 3 LACI sont ceux qui se rapportent à l’activité accessoire qui
perdure après la perte de l’activité principale marquant la survenance du chômage
et l’ouverture du délai-cadre d’indemnisation. Les caractéristiques de l’activité
accessoire qui perdure après le délai-cadre de cotisation changent dès le début du
délai-cadre d’indemnisation. L’activité accessoire au sens de l’art. 24 al.
3 LACI n’a plus rien d’« accessoire », l’activité principale
ayant été perdue. Selon Rubin, la loi a néanmoins maintenu cette notion de gain accessoire,
probablement pour signaler qu’il est question de la même activité. Un gain accessoire
au sens de l’art. 24 al. 3 LACI ne peut être considéré comme tel que si une source
principale de revenu existait en parallèle, durant le délai-cadre de cotisation, et que l’activité
« accessoire » perdure après l’ouverture du délai-cadre d’indemnisation
consécutive à la perte de l’activité principale. Si une activité de faible
ampleur ne débute qu’après l’ouverture du délai-cadre d’indemnisation,
il ne peut être question d’une activité procurant un gain accessoire au sens de l’art.
24 al. 3 LACI et il faut donc en tenir compte à titre de gain intermédiaire. Les gains accessoires
réalisés durant le délai-cadre de cotisation ne deviennent des gains intermédiaires
durant le délai-cadre d’indemnisation que s’ils augmentent sensiblement après la
perte de l’activité principale (principe de l’obligation de diminuer le dommage à
l’assurance). En résumé, selon Rubin, pour qu’un gain accessoire n’ait pas
à être pris en considération à titre de gain intermédiaire, il doit s’agir
d’un gain tiré d’une activité accessoire (à une activité principale)
ayant déjà débuté durant le délai-cadre de cotisation, c’est-à-dire
avant la survenance du chômage, qui perdure postérieurement à la perte de l’activité
principale et qui n’augmente pas sensiblement durant le délai-cadre d’indemnisation
(Boris Rubin,
op. cit.
,
n° 39 ad art. 24 LACI).
5.
La recourante conteste le principe de la restitution du montant réclamé par l’intimée,
faisant valoir que les revenus réalisés de son activité accessoire, soit l’activité
de superviseuse exercée en qualité d’indépendante, constituent des gains accessoires,
non des gains intermédiaires.
a)
La recourante a travaillé dès janvier 2005 comme responsable de formation au taux de 60% auprès
de l’U.________ ; elle a mis fin aux rapports de travail pour le 31 décembre suivant.
Elle s’est annoncée en tant que demandeur d’emploi à 60% et a bénéficié
d’un délai-cadre d’indemnisation du 1
er
janvier 2008 au 31 décembre 2009.
Lors de son inscription au chômage, l’intéressée travaillait également en tant
que superviseuse, pour un taux estimé à 40% (cf. notamment procès-verbal d’entretien
du 11 septembre 2008). Elle avait précédemment exercé cette activité en qualité
d’indépendante, soit de 1995 à 2005, et s’est affiliée comme personne de condition
indépendante dès le 1
er
décembre 2007 auprès de la Caisse AVS H.________. Les extraits du compte individuel de la recourante
figurant au dossier font état de revenus perçus dans le cadre de cette activité accessoire,
particulièrement auprès de l’U.________, de l’Y.________ et de E.________.
b)
Il appert qu’avant de revendiquer les prestations de l’assurance-chômage, la recourante
occupait simultanément deux emplois à temps partiel, le premier à 60% en tant que responsable
de formation, le second à 40% en tant que superviseuse. On peut ainsi suivre l’intimée
quant à la reconnaissance d’un taux d’activité global de 100%. En outre, la demande
d’indemnités chômage au taux de 60% rend vraisemblable que la recourante souhaitait continuer
à travailler à un taux global de 100%.
Cela étant, l’activité « principale » ayant été perdue,
l’activité de superviseuse n’est, à proprement parler, plus une activité « accessoire ».
La perte de l’activité de responsable de formation a pour corollaire que les revenus perçus
de l’activité de superviseuse à 40% sont à considérer comme des gains intermédiaires
perçus pendant le chômage. Ces revenus doivent également être pris en compte pour
l’établissement du gain assuré puisque ce dernier se calcule sur le total des revenus
réalisés avant l’entrée au chômage. En effet, les revenus des activités
exercées à temps partiel doivent être cumulés pour l’examen de la prétention
à la compensation de la perte de gain ; une prétention aux indemnités compensatoires
n’existe que si le revenu global de la personne assurée demeure inférieur à l’indemnité
de chômage à laquelle elle pourrait prétendre (cf. ATF 127 V 479).
Il s’ensuit que pour la période en cause, soit l’année 2009, les gains réalisés
par la recourante auprès de l’Y.________ (17’925 fr.), de l’U.________ (4'320
fr.) et de E.________ (1'700 fr.), sont à considérer comme des gains intermédiaires au
sens de l’art. 24 al. 1 LACI. Il est en outre sans importance, en l’occurrence, de déterminer
si ces gains résultent d’une activité salariée ou indépendante, eu égard
à la définition du gain intermédiaire, selon laquelle est réputé intermédiaire
tout gain que le chômeur retire d’une activité salariée ou indépendante durant
une période de contrôle (art. 24 al. 1, 1
ère
phrase, LACI).
c)
La période litigieuse étant l’année 2009, la question relative à la qualification
des revenus tirés de l’activité de superviseuse pour l’année 2008 ne se pose
pas. Cela étant, dans l’hypothèse où les revenus perçus en 2008 seraient toutefois
à considérer comme gain accessoire, il ne peut en être le cas s’agissant des revenus
réalisés en 2009, eu égard à l’augmentation de leur montant. Rappelons à
cet effet que les gains accessoires réalisés durant le délai-cadre de cotisation ne deviennent
des gains intermédiaires durant le délai-cadre d’indemnisation que s’ils augmentent
sensiblement après la perte de l’activité principale (cf. consid. 4c
supra
).
En l’occurrence, le dossier fait état de l’activité de la recourante auprès
de l’Y.________ depuis janvier 2006. Le formulaire « attestation de l’employeur »
adressé à la Caisse en 2009 indique un revenu de 10'960 fr. pour l’année 2006, de
10'402 fr. 50 pour l’année 2007 et de 9'750 fr. pour l’année 2008. L’extrait
du compte individuel remis dans le cadre de l’examen du dossier de la recourante en 2011 fait apparaître
un montant de 17'925 fr. perçu en 2009 pour son activité au sein de cette école. Par ailleurs,
le formulaire « attestation de l’employeur » adressé à la Caisse
par l’U.________ en 2009 mentionne un revenu total de 1'920 fr. pour l’année 2008 et
l’extrait du compte individuel remis en 2011 fait état d’un revenu de 4'320 fr. pour
l’activité de la recourante auprès de cette institution en 2009. Il appert ainsi une
augmentation sensible des revenus relatifs à l’activité de superviseuse au cours de l’année
2009, confirmant de ce fait leur qualification en tant que gains intermédiaires.
6.
La recourante se prévaut d’une violation du principe de la bonne foi, alléguant que l’ORP
et la Caisse, informés de son activité de superviseuse, ont confirmés la qualification
des gains réalisés à cet effet en tant que gains accessoires. Il convient dès lors
d’examiner si l’intéressée a été lésée dans son droit à
l’indemnisation du fait éventuel d’un manquement imputable à l’administration
ou à la Caisse.
a)
Ancré à l'art. 9 Cst. (Constitution fédérale de la Confédération suisse
du 18 avril 1999 ; RS 101) et valant pour l'ensemble de l'activité étatique, le principe
de la bonne foi exige que l'administration et les administrés se comportent réciproquement
de manière loyale. En particulier, l'administration doit s'abstenir de tout comportement propre
à tromper l'administré et elle ne saurait tirer aucun avantage des conséquences d'une
incorrection ou insuffisance de sa part. A certaines conditions, le citoyen peut ainsi exiger de l'autorité
qu'elle se conforme aux promesses ou assurances qu'elle lui a faites et ne trompe pas la confiance qu'il
a légitimement placée dans celles-ci. De la même façon, le droit à la protection
de la bonne foi peut aussi être invoqué en présence, simplement, d'un comportement de
l'administration susceptible d'éveiller chez l'administré une attente ou espérance légitime
(cf. ATF 131 II 627 consid. 6.1 et 129 II 361 consid. 7.1). Plus largement, le principe de la bonne foi
s'applique lorsque l'administration crée une apparence de droit, sur laquelle l'administré
se fonde pour adopter un comportement qu'il considère dès lors comme conforme au droit (TF
6B_659/2013 du 4 novembre 2013 consid. 3.1 et la référence citée).
b)
L'art. 27 LPGA – disposition étroitement liée au principe constitutionnel d'après
lequel les organes de l'Etat et les particuliers doivent agir conformément au principe de la bonne
foi (cf. art. 5 al. 3 Cst.) – prévoit que les assureurs et les organes d'exécution des
diverses assurances sociales sont tenus, dans les limites de leur domaine de compétence, de renseigner
les personnes intéressées sur leurs droits et obligations (al. 1). Par ailleurs, chacun a le
droit d'être conseillé, en principe gratuitement, sur ses droits et obligations ; sont
compétents pour cela les assureurs à l'égard desquels les intéressés doivent
faire valoir leurs droits ou remplir leurs obligations (al. 2).
Tandis que l’al. 1 de cette disposition pose une obligation générale et permanente de
renseigner, indépendante de la formulation d’une demande par les personnes intéressées
– obligation de renseigner qui sera satisfaite par le biais de brochures, fiches, instructions,
etc. –, l’al. 2 prévoit un droit individuel d’être conseillé par les
assureurs compétents. Le devoir de conseil de l’assureur social au sens de l’art. 27
al. 2 LPGA comprend l’obligation d’attirer l’attention de la personne intéressée
sur le fait que son comportement pourrait mettre en péril la réalisation de l’une des
conditions du droit aux prestations. Les conseils ou renseignements portent sur les faits que la personne
qui a besoin de conseils doit savoir pour pouvoir correctement user de ses droits et obligations dans
une situation concrète face à l’assureur. Le devoir de conseil s’étend non
seulement aux circonstances de fait déterminantes, mais également aux circonstances de nature
juridique ; son contenu dépend de la situation concrète dans laquelle se trouve l’assuré,
telle qu’elle est reconnaissable pour l’administration (ATF 131 V 472 consid. 4 ; cf.
TF 9C_865/2010 du 8 juin 2011 consid. 5.2).
Dans le domaine spécifique de l'assurance-chômage, les principes découlant de l’art.
27 LPGA sont concrétisés à l'art. 19a OACI. Cette disposition prévoit à son
alinéa 1 que les organes d'exécution renseignent les assurés sur leurs droits et obligations,
notamment sur la procédure d'inscription et leur obligation de prévenir et d'abréger le
chômage. Selon l’art. 19a al. 2 OACI, les caisses renseignent les assurés sur leurs droits
et obligations entrant dans le domaine d'activité des caisses (cf. art. 81 LACI). Enfin, conformément
à l’art. 19a al. 3 OACI, les autorités cantonales et les offices régionaux de placement
(ORP) renseignent les assurés sur leurs droits et obligations entrant dans les domaines d'activité
spécifiques (cf. art. 85 et 85b LACI).
Le défaut de renseignement dans une situation où une obligation de renseigner est prévue
par la loi, ou lorsque les circonstances concrètes du cas particulier auraient commandé une
information de l'assureur, est assimilé à une déclaration erronée qui peut, sous
certaines conditions, obliger l'autorité à consentir à un administré un avantage
auquel il n'aurait pu prétendre, en vertu du principe de la protection de la bonne foi découlant
de l'art. 9 Cst. (ATF 131 V 472 consid. 5).
c)
D'après la jurisprudence, un renseignement ou une décision erronés de l'administration
peuvent obliger celle-ci à consentir à un administré un avantage contraire à la réglementation
en vigueur, à condition que (a) l'autorité soit intervenue dans une situation concrète
à l'égard de personnes déterminées, (b) qu'elle ait agi ou soit censée avoir
agi dans les limites de ses compétences et (c) que l'administré n'ait pas pu se rendre compte
immédiatement de l'inexactitude du renseignement obtenu. Il faut encore qu'il se soit fondé
sur les assurances ou le comportement dont il se prévaut pour (d) prendre des dispositions auxquelles
il ne saurait renoncer sans subir de préjudice, et (e) que la réglementation n'ait pas changé
depuis le moment où l'assurance a été donnée (cf. ATF 131 II 627 consid. 6.1 et les
références citées). Ces principes s'appliquent par analogie au défaut de renseignement,
la condition (c) devant toutefois être formulée de la façon suivante : que l'administré
n'ait pas eu connaissance du contenu du renseignement omis ou que ce contenu était tellement évident
qu'il n'avait pas à s'attendre à une autre information (cf. ATF 131 V 472 consid. 5 ;
cf. 8C_320/2010 du 14 décembre 2010 consid. 5.2 ; cf. TF 8C_66/2009 du 7 septembre 2009 consid.
8.4 non publié in ATF 135 V 339).
7.
En l’espèce, la recourante affirme que l’ORP et la Caisse auraient confirmé la
qualification des gains tirés de son activité de superviseuse de gains accessoires, et de ce
fait l’absence d’incidence sur son droit au chômage. Elle allègue s’être
entretenue sur le sujet avec sa conseillère ORP, se référant particulièrement au
procès-verbal d’entretien de conseil du 7 mai 2009 aux termes duquel la Caisse se serait
prononcée en connaissance de cause sur le caractère accessoire de son activité. L’assurée
fait par ailleurs valoir qu’il aurait dû lui être signifié de mentionner les gains
accessoires sur le formulaire
ad
hoc
sous peine de voir ses gains « accessoires »
considérés comme des gains intermédiaires.
L’intimée, pour sa part, considère que l’assurée invoque essentiellement des
informations fournies oralement, après en avoir fait sa propre interprétation, sans parvenir
à établir ou au moins à rendre vraisemblable l’existence d’un faux renseignement
fourni par l’autorité susceptible d’être pris en considération sous l’angle
de la protection de la bonne foi.
a)
Selon le procès-verbal consécutif à l’entretien du 11 septembre 2008 entre la conseillère
ORP et l’assurée, cette dernière a mentionné l’activité de superviseuse,
avec la précision de ne pas l’avoir annoncée au moment de son inscription au chômage,
pensant que cela n’était pas pertinent. A la suite de cet entretien, elle n’a pas remis
les documents nécessaires (attestation d’employeur, fiches de salaire, contrat de travail,
extrait du compte individuel) permettant de déterminer précisément s’il s’agissait
d’un gain accessoire ou d’un gain intermédiaire. Ces documents ont finalement été
transmis sept mois après l’entretien de conseil, à la suite d’un rappel de la Caisse
(cf. lettre du 26 mars 2009), et de ce fait quinze mois après l’inscription au chômage.
Il sied de souligner que dans sa lettre du 26 mars 2009, la Caisse n’établit pas que l’activité
de superviseuse conduit à retenir la perception d’un gain accessoire ou d’un gain intermédiaire
mais se réfère uniquement à l’annonce de l’assurée lors de l’entretien
de conseil du 11 septembre 2008 (« Lors de l’entretien que nous avons eu dans nos locaux
en date du 11 septembre 2008, vous nous avez annoncé une activité accessoire […] »).
A défaut de connaître les informations nécessaires permettant de donner concrètement
une réponse à la recourante, sa conseillère ORP et la caisse intimée ne pouvaient
prendre position sur la qualification des revenus retirés de l’activité de superviseuse.
A ce propos, on soulignera que la reconnaissance d’un devoir de conseils au sens de l’art.
27 al. 2 LPGA dépend du point de savoir si l’assureur social disposait, selon la situation
concrète telle qu’elle se présentait à lui, d’indices suffisants qui lui imposaient
au regard du principe de la bonne foi de renseigner l’intéressé (TF 9C_97/2009 du 14
octobre 2009 consid. 3.3). Or si la recourante avait informé, de manière précise et avec
promptitude, sa conseillère ORP ou la Caisse, celles-ci auraient été en mesure de la renseigner
pour qu’elle agisse en conséquence. On constate cependant qu’il a toujours été
répondu par la négative, dans le formulaire « indications de la personne assurée »,
aux questions de savoir si elle avait travaillé chez un ou plusieurs employeurs durant le mois en
question ou si elle avait exercé une activité indépendante. En outre, les documents transmis
en mars 2009 se référaient à l’année 2008 et les informations relatives à
son activité de superviseuse pour l’année 2009 ne sont parvenues à la Caisse qu’au
cours de l’été 2011. Il sied de rappeler, à cet égard, que les revenus perçus
en 2009 ont sensiblement augmenté par rapport à l’année 2008 (cf. consid. 5c
supra
).
Or lors de l’entretien de conseil du 7 mai 2009, il a été relevé que si le gain
accessoire était trop élevé, il devait être considéré comme un gain intermédiaire.
Il s’ensuit que la recourante avait pleinement conscience qu’une augmentation des revenus
tirés de son activité de superviseuse entraîneraient la reconnaissance de ces derniers
en tant que gains intermédiaires ; elle ne les a cependant déclarés à aucun
moment.
b)
De ce qui précède, il ressort que la recourante s’est manifestement entretenue avec sa
conseillère ORP au sujet de son activité « accessoire ». En revanche, les
éléments au dossier ne tendent pas à établir que l’ORP ou la Caisse ont fourni
des garanties à l’assurée quant à la qualification des revenus perçus comme
gains accessoires. A l’instar de l’intimée, on retiendra que les procès-verbaux
d’entretien de conseil retranscrivent les dires – et interprétations – de l’assurée.
On ne saurait retenir du procès-verbal de l’entretien du 30 octobre 2008 une confirmation
de la Caisse ; s’il est protocolé que « la caisse lui a bien confirmé
que son 40% est considéré comme gain accessoire […] », force est cependant
de constater qu’il ne s’agit que des allégations de l’assurée, retranscrites
par sa conseillère ORP. Il est de surcroît précisé que la nouvelle activité
annoncée par l’assurée doit être déclarée en tant que gain intermédiaire.
Par ailleurs, il ne ressort pas du procès-verbal d’entretien du 7 mai 2009 la confirmation
par la Caisse de la reconnaissance d’un gain accessoire, mais il est précisé qu’un
gain accessoire trop élevé doit être considéré comme un gain intermédiaire.
L’examen du dossier ne révèle aucun indice concret permettant de retenir que l’ORP
ou la Caisse ont affirmé ou confirmé à la recourante la qualification de ses gains en
tant que gains accessoires. Partant, elle ne peut se prévaloir de la violation du principe de la
bonne foi dans le cadre d’un renseignement erroné que lui aurait donné l’assureur
social, cela d’autant plus que sa situation individuelle et concrète a sensiblement changé
en 2009. Autre est cependant la question de savoir si l’assurée a, de bonne foi, cru qu’elle
réalisait un gain accessoire et non un gain intermédiaire ; cette question devra être
examinée dans le cadre d’une demande de remise de l’obligation de restituer (cf. consid.
8d
infra
).
8.
Il reste à examiner si l’intimée était en droit d’exiger la restitution du
montant de 18'354 fr. 55.
a)
De janvier à décembre 2009 – seule période en l’occurrence litigieuse –,
la recourante a été indemnisée intégralement par l’assurance-chômage alors
qu’elle percevait un gain intermédiaire de l’U.________, de l’Y.________ et de
E.________, sans l’avoir déclaré à la caisse intimée (cf. consid. 5 et 7
supra
).
Partant, la Caisse était en droit de procéder à une révision de ses décisions
d’octroi de prestations et d’exiger la restitution des montants versés à tort à
l’assurée pour la période courant de janvier à décembre 2009.
b)
La Caisse a exigé la restitution des indemnités versées à tort en date du 4 octobre
2011, soit quatre mois environ après qu’elle s’est aperçue, à réception
des extraits de compte individuel et des « attestation[s] de l’employeur »
en juin respectivement juillet 2011, lesquels étaient propres à faire naître des doutes
sur le bien-fondé de l’indemnisation, que des indemnités avaient été versées
à tort. Elle a manifestement agi dans le respect des délais prévus à l’art.
25 al. 2 LPGA.
On ne peut considérer, comme tend à le soutenir la recourante, que le
dies
a quo
du délai de péremption d’une
année se situe à la date de la seconde demande d’indemnités chômage déposée
en janvier 2010. En effet, les renseignements relatifs à la période litigieuse ne sont parvenus
à la Caisse qu’en juin 2011 ; les renseignements transmis précédemment n’allaient
pas au-delà de l’année 2008, année où les revenus de l’activité
de superviseuse étaient moindres (cf. consid. 5c
supra
).
c)
Il ressort des nouveaux décomptes établis en octobre 2012 et produits par l’intimée
en cours de procédure que la somme à restituer s’élève à 18’354
fr. 55.
La Caisse a procédé à un nouveau calcul du gain assuré, en tenant compte des gains
intermédiaires perçus par la recourante pour l’année litigieuse auprès de l’U.________,
de l’Y.________ et de E.________ (cf. consid. 5
supra
).
La recourante ne critique pas, en soi, les calculs de la Caisse mais expose que le nouveau gain assuré
est erroné dans la mesure où il n’a pas été tenu compte de l’allocation
familiale de formation.
Les prestations de l’assurance-chômage en matière d’allocations familiales sont
des prestations subsidiaires ; si une autre demande d’allocations familiales (allocations
pour enfants et formation professionnelle) a déjà été déposée pour le même
enfant et pour la même période, l’assurance-chômage n’octroie pas de supplément
(Bulletin LACI IC, janvier 2014, C81). Le supplément que prévoit l’art. 22 LACI
est un droit subsidiaire dépendant de l’indemnité journalière ; le droit à
ce supplément est donné par le droit à l’indemnité (Bulletin LACI IC, janvier
2014, C82). Lorsque la personne assurée retire au moins 585 fr. par mois (état au 1
er
janvier 2014 ; cf. Bulletin LACI IC, janvier 2014, E4) d’une activité salariée ou
indépendante constituant d’après l’art. 24 LACI un gain intermédiaire, elle
doit alors fait valoir son droit aux allocations familiales en vertu de la LAFam (loi fédérale
du 24 mars 2006 sur les allocations familiales ; RS 836.2) auprès de son employeur ou auprès
de la caisse de compensation d’allocations familiales. Les revenus issus de plusieurs rapports
de travail sont additionnés (Bulletin LACI IC, janvier 2014, C82c).
En l’occurrence, la recourante a obtenu, pour l’année 2009, un gain intermédiaire
dont la moyenne annuelle avoisine les 2'000 fr. ([17'925 fr. + 4'320 fr. + 1'700 fr.] / 12). Elle ne
peut dès lors requérir de l’intimée la perception de l’allocation familiale
de formation, à titre subsidiaire.
Pour le surplus, les décomptes de la Caisse ne sont pas critiquables eu égard à l’ensemble
des pièces au dossier. Il s’ensuit que la Caisse était en droit de procéder à
une révision de ses décisions d’octroi de prestations et d’exiger la restitution
des montants versés à tort à l’assurée entre janvier et décembre 2009,
soit la somme de 18'354 fr. 55.
Pour le surplus, la Cour de céans relève qu’elle n’a pas à se prononcer sur
la décision du 15 janvier 2010, entrée en force en l’absence d’opposition dans
le délai légal, et de surcroît non objet de la présente procédure de demande
de restitution.
d)
La question de la bonne foi de l’assurée (cf. consid. 7b
supra
),
comme de sa situation financière, pourra être analysée, cas échéant, à
l’occassion d’une demande ultérieure de remise de la prestation à restituer au
sens des art. 25 al. 1, 2
e
phrase, LPGA et 4 OPGA (cf. consid. 3c
supra
).
Il est loisible à la recourante de déposer une telle demande auprès de la Caisse, une
fois la présente décision entrée en force.
9.
a)
Il découle des considérants qui précèdent
que le recours, mal fondé, doit être rejeté, ce qui entraîne la confirmation de la
décision attaquée.
b)
Il ne se justifie pas de percevoir d’émolument judiciaire, la procédure étant gratuite
(art. 61 let. a LPGA), ni d’allouer d’indemnité à titre de dépens dès
lors que la recourante n’obtient pas gain de cause (art. 61 let. g LPGA et 55 LPA-VD).
Par
ces motifs,
la
juge unique
prononce :
I.
Le recours est rejeté.
II.
La décision sur opposition rendue le 16 août 2013 par la Caisse cantonale de chômage,
division juridique, est confirmée.
III.
Le présent arrêt est rendu sans frais ni dépens.
La
juge unique :               La
greffière :
Du
L'arrêt qui précède est notifié à :
‑
K.________ (pour D.________)
‑
Caisse cantonale de chômage, division juridique
-
Secrétariat d’Etat à l’économie
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :