vd_findinfo · Jug / 2014 / 67 · 2013-10-10 · fr

ACTION EN LIBÉRATION DE DETTE, CÉDULE HYPOTHÉCAIRE SUR PAPIER, COMPTE COURANT, GARANTIE EN RAISON DES DÉFAUTS DE LA CHOSE, OBLIGATION DE RENSEIGNER, DILIGENCE | 842 CC, 117 al. 2 CO, 17 CO, 197 CO, 398 al. 2 CO, 97 CO, 83 al. 2 LP

Vaud Tribunal cantonal Cour civile 10.10.2013 Jug / 2014 / 67

TRIBUNAL
CANTONAL
CO07.038730
77/2013/XMD
COUR
CIVILE
_________________
Séance
du 10 octobre 2013
_____________________
Présidence
de               Mme
Byrde
,
vice-présidente
Juges
:              Mme
Carlsson et M. Michellod
Greffier
:              Mme
Umulisa Musaby
*****
Cause
pendante entre :
A.H.________
B.H.________
(Me Ph. Reymond)
et
T.________
(Me Chr. Fischer)
-
Du même jour -
Délibérant à huis clos, la Cour civile considère :
En fait :
1.
Le demandeur A.H.________ est titulaire d’une
raison individuelle, inscrite le 29 décembre 1994, dont le but est le conseil aux entreprises dans
le domaine de la vente et du marketing et le commerce d’articles de diverse nature. Le siège
de cette entreprise était précédemment à [...].
La demanderesse B.H.________, précédemment
nommée [...], a porté le patronyme [...] depuis son mariage avec le demandeur, le 10 décembre
2004. Elle exerçait l’activité de médecin-dentiste à [...] en 2004. Atteinte
dans sa santé, elle a été reconnue incapable de travailler, dès le mois de décembre
2006.
La défenderesse T.________, société anonyme de droit public non soumise au Code des obligations,
a son siège à Lausanne [...].
2.
Le 9 décembre 1996, la défenderesse
a acquis la parcelle n° 4760 de la Commune d’ [...], dans le cadre d’une enchère
publique, dont la publication décrivait cette parcelle ainsi qu’une autre parcelle n°
4074 de 2026 m2 comme suit :
« (…)
Parcelle
4074
(…)
(…)
Parcelle
4760 (…)
(…)
Surface totale
5183 m2
(…)
Estimation
(…) : Fr. 325 000.—.
Les
2 parcelles sont situées en
« zone
de chalets », à 30-40 minutes à pied du village des [...] ; accès facile
depuis la route du [...], arrêt du bus navette à proximité. L’endroit bénéficie
d’un bon ensoleillement et d’une vue magnifique sur le massif des [...] [...].
(…).»
La parcelle acquise par la défenderesse était
colloquée en zone constructible et se trouvait au lieu-dit «  [...]», sur l’aire
du plan d’extension partiel secteur «  [...] ». Ce plan, approuvé le 17
juillet 1986 par la Municipalité d’ [...], déposé à l’enquête publique
du 22 juillet au 22 août 1986, adopté le 19 décembre 1986 par le conseil communal d’
[...] et approuvé le 25 mars 1988 par le Conseil d’Etat, était encore en vigueur en 2008.
A une date que l’instruction n’a pas
permis d’établir, la parcelle n° 4760 de 5183 m2 a été divisée en plusieurs
parcelles, dont l’une a continué à porter le même numéro 4760.
3.
La
défenderesse a mis en vente la parcelle 4760, issue de la division parcellaire précitée,
par l’intermédiaire d’un courtier [...], l’Agence immobilière K.________,
qui l’a mise en contact avec les demandeurs. Les autres parcelles, issues de la division de l’ancienne
parcelle 4760, ont également été vendues.
4.
Le 1
er
juin 2004, le demandeur, la défenderesse, en qualité de promettante-venderesse et M.________,
en qualité d’architecte du projet, ont signé la convention suivante :
« 1.
En sa qualité de propriétaire du fonds concerné, la T.________ signe les documents nécessaires
à la mise à l’enquête du projet susmentionné.
2.
Dits documents ont été établis
par l’architecte mandaté par Monsieur A.H.________, sans participation active de la T.________.
3.
Cela étant, l’architecte de Monsieur
A.H.________ déclare assumer, l’entière responsabilité de la mise à l’enquête
et des travaux subséquents, à l’entière décharge et libération de la T.________.
4.
En cas de litige, parties conviennent de se soumettre
au droit vaudois en matière de for et de juridiction. »
La défenderesse
a signé les plans de la construction d’un
chalet d’habitation, alors envisagée par le demandeur.
Le demandeur, en qualité de promettant-acquéreur, et la défenderesse ont également
signé la demande de permis de construire du 1
er
juin 2004 pour un chalet sur la parcelle précitée, qui indiquait l’adresse du demandeur
à [...] et mentionnait un environnement de l’ouvrage dans une zone « de glissement,
d’avalanches ou d’inondations ».
La parcelle n° 4760 est située dans un secteur de la Commune d’ [...], qui est exposé
à des glissements de terrain. Sur la base du « plan de situation dressé pour enquête »,
on peut en déduire que cette parcelle présentait une pente relativement forte.
Le permis de construire a été délivré
le 6 juillet 2004 et mentionnait ce qui suit :
«
Autorisations spéciales
cantonales ou fédérales accordées.
Etablissement
cantonal d’assurance (ECA) : voir feuilles annexes (questionnaire et étude géotechnique
à leur envoyer).
(…)
Conditions
spéciales communales.
Les
terrassements seront limités au strict nécessaire, les talus et aménagements ne devront
en aucun cas représenter un risque pour les voisins..
(…). »
5.
Par acte de vente du 14 juillet 2004, instrumenté par les notaires [...] et [...], la défenderesse
a vendu la parcelle n° 4760 d’une surface de 817 m2 aux demandeurs, qui ont été
inscrits au registre foncier comme propriétaires, chacun pour une demie, depuis le 22 juillet 2004.
Cet acte indiquait que les demandeurs étaient« tous deux à [...] (Commune d’
[...]), Résidence [...]. En outre, il contenait notamment les clauses suivantes :
« (…)
2.3.              (…)
(…)
Défauts
La vente est convenue sans aucune garantie quelconque quant aux défauts éventuels de la chose
vendue (l’immeuble, y compris les parties intégrantes et les accessoires). En conséquence,
les acheteurs déclarent savoir qu’ils sont ainsi privés des garanties prévues par
le Code des obligations, soit de l’action rédhibitoire, l’action en réduction du
prix et l’action en dommages et intérêts. Le prix de vente fixé plus loin tient
compte de cette renonciation des acheteurs à toute garantie de la part de la venderesse.
Toutefois,
l’article cent nonante-neuf du Code des obligations (199 CO) demeure réservé. Dit article
prévoit que
toute clause
qui supprime ou restreint la garantie est nulle si le vendeur a frauduleusement dissimulé à
l’acheteur les défauts de la chose
.
2.4. (…)
Reconnaissance
Les comparants n’ont pas établi un état des lieux. Les acheteurs ayant procédé
à plusieurs visites, ils acceptent l’immeuble dans son état actuel.. »
Dit
acte mentionnait également que la défenderesse était représentée par [...],
tandis que la demanderesse était représentée par le demandeur, au bénéfice d’une
procuration annexée à l’acte. Cette procuration, datée du 13 juillet 2004, avait
en particulier la teneur suivante :
« (…)
Objet
du mandat              Parcelle 4'760
d’ [...], propriété de la T.________, à Lausanne.
Mandat
Acheter avec le mandataire la parcelle ci-dessus, pour le prix de CHF 100'000.-, et aux autres conditions
qu’il arrêtera librement.
Etendue :
Signer tous actes, pièces ou réquisitions, en particulier un acte de vente. »
Outre la parcelle n° 4760, les demandeurs
ont acquis [...] la parcelle n° 6051 d’une surface de 1001 m2.
6.
Pendant la construction du chalet des demandeurs,
au mois de mars 2005, une poussée de terres
a provoqué l’écroulement du soutènement qui avait été construit à
l’arrière de ce chalet.
Les ingénieurs consultés ont étudié de toute urgence des mesures de consolidation
du terrain et ont préconisé la pose de plaques bétonnées et ancrées, constituant
un blindage. Ils ont par ailleurs précisé que ces travaux impliquaient le forage et la pose
de tirants précontraints sous la parcelle n° 6053, située en amont du fonds des demandeurs.
Le 12 juillet 2005,
la
Municipalité de la commune d’ [...] a délivré au demandeur le permis d’habiter
ou d’utiliser n° [...] pour « le chalet d’habitation et garage enterré ».
Les demandeurs habitent dans ce chalet.
7.
Les demandeurs sont entrés en litige avec l’entrepreneur général [...], chargé
des travaux de construction, ainsi qu’avec les propriétaires du fonds supérieur atteint
par le glissement.
Le 14 septembre 2005, l’entrepreneur général a fait annoter au registre foncier, au feuillet
de la parcelle 4760, une inscription provisoire d’une hypothèque légale des artisans
et entrepreneurs, en sa faveur. Il a par la suite ouvert action contre les demandeurs pour les travaux
relatifs à leur chalet.
Une
expertise judiciaire a été mise en œuvre dans le procès en inscription définitive
d’une hypothèque légale des artisans et entrepreneurs divisant l’entrepreneur général
[...] d’avec les demandeurs. Dans son rapport du 15 janvier 2008, l’expert judiciaire a dit
notamment qu’il avait « constaté la bonne facture de la construction du bâtiment
d’habitation et de ses finitions et qu’il n’[avait] pas constaté de tassement
différentiel de ce bâtiment ». L’expert a en particulier indiqué qu’il
avait contrôlé, pour chaque niveau, l’horizontalité des sols, la verticalité
des murs et piliers, à l’intérieur et à l’extérieur du bâtiment.
Répondant
à l’allégué 40 des demandeurs dans la procédure précitée, selon lequel
« en particulier, ce chalet présente un tassement différentiel entre sa partie amont
et aval d’environ 4 cm », l’expert judiciaire a exposé ce qui suit :
« L’expert
a fait une démonstration devant les parties en contrôlant tous les niveaux du chalet, sur place
à l’aide de trois règles de niveau à bulle.
L’expert
a montré et démontré devant les parties, en présence de leurs avocats, l’horizontalité
de chaque pièce et groupe de pièces ainsi que de la verticalité des murs et des piliers,
à ce jour.
Les
parties présentes en ont convenu.
Le
chalet, chaque pièce de l’habitation du sous-sol, du rez, du 1
er
étage sont, à ce jour, totalement horizontales et les parties en ont convenu. »
Quant à l’allégué 41 de cette
même procédure, affirmant que les coûts de stabilisation, voire de redressement entre
la partie aval et la partie amont du chalet s’élevaient à 120'000 francs, il a répondu
comme il suit :
« A
ce jour, il n’y a pas lieu de prévoir de travaux quelconque pour stabiliser le bâtiment.
Le
bâtiment ayant été construit il y a maintenant plus de trois ans, son tassement principal,
sa prise de position dans le terrain est faite. Pour l’instant, le terrain, en amont direct de
la parcelle, ne présente actuellement pas de fissures annonciatrices de glissement. »
Un
montant d’environ 100'000 fr. a été facturé aux demandeurs au titre d’honoraires
d’avocats et de frais de justice, y compris les frais d’expertise judiciaire.
8.
En 2008, les demandeurs ont mis sur le marché
leur chalet bâti sur la parcelle n° 4760. Le site internet [...] en donnait, pour le compte
des demandeurs, la description suivante :
« Nous vous proposons un superbe chalet
sur la route royale, construit il y a 2 ans, au cœur des Alpes vaudoises coiffé d’un
des plus beaux glaciers de Suisse, altitude 1200m-3000m, proche des pistes de ski.
5.5
pièces – surface habitable env. 200m2, surface du terrain env. 550m2. Descriptif : Un
grand séjour-salle à manger avec cheminée, 4 chambres à coucher, cuisine ouverte
moderne entièrement agencée, 1 salle de bain/WC, 1 salle de douche/WC, WC visiteurs, carnotzet,
cellier, réduit, local à ski, balcon, jardin et un grand garage. Vendu entièrement meublé
de très haut standing et des tapis de collection.
(…).»
Les
demandeurs cherchent à obtenir pour ce chalet un prix notablement supérieur à un million
de francs suisses.
9.
a)
Le 14 juin 2004,
les demandeurs avaient signé sur formule
de la défenderesse une « demande d’ouverture pour prestations jointes avec exclusion
des héritiers et exploitation individuelle » se rapportant à un compte « T
[...]crédit de construction» en francs suisses. Au recto de cette formule, il était mentionné
en particulier ce qui suit :
« (…)
Le
droit de disposer des fonds et valeurs enregistrés sur les prestations ouvertes ci-dessus est exercé
INDIVIDUELLEMENT sans restriction par chaque titulaire créancier et déposant solidaire (art.
150 CO), en ce sens qu’il peut exécuter individuellement, sous sa seule signature et sans
restriction, tout acte de disposition sur les fonds et les valeurs concernés. (…)
Les
cotitulaires se reconnaissent également co-débiteurs solidaires (art. 143-149 CO) de leurs
dettes actuelles ou futures envers la banque contractées dans le cadre de l’utilisation des
prestations ouvertes par le présent contrat, y compris de celles qui résultent d’actes
de disposition, d’instructions ou d’engagements d’un seul d’entre eux.
(…)
Le(s)
titulaire(s) accepte(nt) expressément les CONDITIONS GENERALES (édition 2004), en particulier
l’application du droit suisse et le for à LAUSANNE.
Les
CONDITIONS GENERALES ainsi que les éventuels règlements et annexes susmentionnés, dont
le(s) soussigné(s) reconnaît(ssent) avoir reçu un exemplaire, font partie intégrante
du contrat conclu avec la banque par l’ouverture des prestations demandées.
(…)
Signature(s)
(….)
Les conditions générales, édition
2004, comportent notamment les clauses suivantes :
« (…)
7.
(….)
Toute
réclamation du Client relative à l’exécution ou à l’inexécution
d’un ordre quelconque ou toute contestation d’un extrait de compte ou de dépôt
doit être remise à la Banque immédiatement après la réception ou la prise de
connaissance de l’avis correspondant, mais au plus tard dans le délai qu’elle fixe.
En particulier, les extraits de comptes et les états de dépôts de valeurs sont tenus pour
approuvés par le Client à défaut d’une réclamation présentée dans
le délai d’un mois dès leur communication,
cela
conformément à la déclaration figurant sur chaque relevé.
(…)
11.
(…)
Le
Client comme la Banque ont le droit de dénoncer leurs relations d’affaires en tout temps.
La Banque peut notamment annuler des crédits ou engagements promis ou accordés, auquel cas
le remboursement de toutes créances est immédiatement exigible. Ce n’est qu’après
remboursement intégral, en capital et en intérêts, des sommes dues que les relations seront
considérées comme définitivement closes. En particulier, la dénonciation des relations
d’affaires n’entraîne ni la résiliation des taux d’intérêts conventionnels
ni celle des garanties spéciales ou générales accordées à la Banque avant le
remboursement intégral de ses prétentions.
(…).
»
b)
Par offre de crédit des 12/20 juillet 2004, la défenderesse a octroyé aux demandeurs une
limite de crédit de 115'000 fr. utilisable sous forme de compte courant n° [...] pour l’acquisition
notamment de la parcelle n° 4760. Cet acte prévoyait un taux de 5 % l’an pour les intérêts
débiteurs, de 0.125 % l’an pour les intérêts créanciers, de 0.25 % pour la
commission trimestrielle, ainsi que les garanties suivantes :
« (…)
Ø
Cession en propriété par le Client d’une
cédule hypothécaire au porteur en 1
er
rang de
Fr. 65'000.--
,
RF no [...], grevant la parcelle no 4760, sise à [...], (…).
Ø
Cession en propriété par le Client d’une
cédule hypothécaire au porteur en 1
er
rang de
Fr. 65'000.--
,
RF no [...], grevant la parcelle no 6051, sise à [...], (…).
(…). »
c)
Le
13 septembre 2004, par offre de crédit contresignée
par les demandeurs le 17 septembre 2004, la défenderesse a augmenté la limite de crédit
en compte courant « crédit de construction » n° [...] à 715'000 francs.
Cet acte prévoyait que le taux des intérêts débiteurs était fixé à
3.65 % et mentionnait en outre ce qui suit :
« (…)
Garanties
Ø
Cession en propriété par le Client d’une
cédule hypothécaire au porteur en 1
er
rang
à augmenter à
Fr. 655'000.--
,
RF no [...], grevant la parcelle no 4760, sise à [...], selon acte séparé.
Le
client est chargé de prendre contact avec le notaire de son choix afin qu’il procède
à l’instrumentation du titre en question et, à cet effet, autorise la banque à lui
transmettre une copie de la présente offre.
Ø
Cession en propriété par le Client d’une
cédule hypothécaire au porteur en 1
er
rang de
Fr. 65'000.--
,
RF no [...], grevant la parcelle no 6051, sise à [...], selon acte signé le 20.07.2004.
(…)
Utilisation
des fonds
La
Banque prend note que le Client s’engage à utiliser les fonds en vue de la construction d’un
bien immobilier sis à [...].
Plan
de financement              Coût
Coût de construction global selon contrat
800'000.00
Intérêts
intercalaires estimés
: Fr.
15'000.00
Total
: Fr.              815'000.00
Financement
Fonds propres à verser en premier lieu
: Fr.               215'000.00
(…). »
Au
moment de l’octroi de ce crédit, les fonds propres n’étaient pas disponibles
.
La défenderesse n’a fixé aucune
échéance aux demandeurs pour les apporter.
10.
Le 17 septembre 2004, les demandeurs ont également
signé sur formule de la défenderesse un « acte de cession en propriété
et à fin de garantie d’un titre hypothécaire » se rapportant à la cédule
hypothécaire en premier rang de 655'000 francs, RF n° [...] grevant la parcelle n° 4760.
Cet acte avait notamment la teneur suivante :
« (…)
2.2.
Le cédant se reconnaît
débiteur du titre hypothécaire cédé en garantie à la T.________. Si plusieurs
personnes ont la qualité de cédant, chacune d’entre elle confirme qu’elle se reconnaît
débitrice solidaire du titre hypothécaire cédé en garantie.
2.3.
La créance incorporée dans le titre hypothécaire cédé en garantie porte intérêt
au taux (…) mentionné dans le titre hypothécaire. (…)
2.4.
Outre les cas légaux d’exigibilité de la créance incorporée dans le titre hypothécaire,
la T.________ a en tout temps le droit d’en demander le remboursement immédiat et sans préavis :
- (…)
- en cas de constitution d’une hypothèque légale ;
- (…). »
Les demandeurs avaient, le 20 juillet 2004, signé
pour la cédule hypothécaire de 65'000 fr. grevant la parcelle n° 4'760 une formule comportant
des clauses identiques aux clauses 2.2. à 2.4 ci-dessus.
La défenderesse
était le porteur des cédules précitées, soit de la cédule hypothécaire
au porteur n° [...] de 655'000 fr., grevant en premier rang la parcelle n° 4760 d’ [...]
et de la cédule hypothécaire au porteur n° [...] de 65'000 fr., grevant en premier rang
la parcelle n° 6051 d’ [...], toutes deux établies par le Registre foncier d’Aigle.
Ces cédules prévoyaient un taux d’intérêts maximal de 10 % et comportaient
les clauses suivantes :
«
Remboursement :
Moyennant un préavis de six mois, le créancier ou le débiteur peuvent dénoncer en
tout temps le prêt au remboursement total ou partiel.
Intérêts :
Les intérêts sont fixés d’entente entre parties, ainsi que les échéances ;
un taux maximum de (voir ci-dessous) l’an est inscrit au registre foncier.
Paiements :              Les paiements
ont lieu au domicile du créancier en Suisse. »
11.
a)
A des dates non précisées, les demandeurs
ont fait croire à la défenderesse qu’ils étaient sur le point de vendre un appartement
de trois pièces et demi à [...] ainsi qu’un cabinet dentaire de la demanderesse à
[...] et qu’avant même la vente de l’appartement de Saas-Fee, la demanderesse bénéficierait
d’un prêt de 580'000 fr. du candidat acquéreur. Les demandeurs ont produit à l’intention
de la défenderesse des documents relatifs à la mise en œuvre de courtiers, pour la vente
au prix de 590'000 fr. ou 550'000 fr. d’un appartement à [...] et pour la vente au prix de
1'500'000 fr. d’un cabinet de dentiste de la demanderesse à [...]. Ils lui ont également
produit des textes non signés, datés du 6 septembre 2005. L’un concernait « un
contrat de bail » que la demanderesse aurait conclu avec un tiers, pour une durée de deux
ans à compter du 1
er
octobre 2005, portant sur un appartement de 4,5 pièces de l’immeuble «  [...] »
à [...]. L’autre avait trait à un « contrat de prêt », par lequel
un tiers aurait prêté un montant de 580'000 fr., sans intérêt, à la demanderesse,
moyennant remise d’un titre hypothécaire du même montant, celui-ci correspondant au prix
auquel ce tiers s’engagerait à acheter l’appartement précité.
b)
Par offre de crédit du 7 mars 2005, contresignée par les demandeurs le 10 mars suivant, la
défenderesse leur a accordé un complément temporaire de crédit de 120'000 fr., depuis
le 2 mars 2005 et au plus tard jusqu’au 30 avril 2005, permettant l’exploitation de la limite
de crédit en compte courant n° [...] à concurrence de 835'000 francs. Cet acte de crédit
précisait que « le client s’engage à utiliser les fonds en vue de régler
l’acompte demandé par l’entreprise générale [...], dans l’attente de
la vente de l’appartement de [...] ou du cabinet de [...]». Le taux d’intérêts
a été fixé à 4 % l’an. Il était également indiqué que « cet
engagement présente un solde débiteur de CHF 834'607.50 à ce jour, intérêts,
commission et frais depuis le 1
er
janvier 2005 en sus ».
c)
Le 10 mars 2005, les demandeurs ont signé en faveur de la défenderesse un acte de cession du
produit de la vente de l’appartement de [...] ou du cabinet dentaire de [...] à concurrence
de 120'000 francs. Le 10 mars 2005, les demandeurs ont également signé un nouvel acte de cession
en propriété et à fin de garantie de la cédule hypothécaire de 65'000 fr., grevant
en premier rang la parcelle n° 6051. Cet acte comportait des clauses correspondant aux clauses 2.2
à 2.4 susmentionnées (cf. ch. 10 ci-dessus).
d)
Par offre de crédit du 31 mai 2005 contresignée
par les demandeurs le 7 juin 2005, la défenderesse leur a accordé un complément temporaire
de limite de 120'000 fr. depuis le 1
er
mai 2005 jusqu’au 15 juillet 2005, permettant l’exploitation de la limite de crédit
en compte courant n° 5086.33.69 à concurrence de 835'000 francs. Ce document indiquait que
le client s’engageait à utiliser le produit de l’augmentation de son crédit en
vue de la mise à jour de ce compte dans l’attente de l’encaissement des fonds propres,
provenant de la vente de l’appartement de [...]. Il comportait en outre les mentions suivantes :
« (…)
Consolidation :
Sera
assurée par la Banque à la fin des travaux, sur la base du décompte final, de l’attestation
du paiement intégral des maîtres d’état, de la police ECA et du permis d’habiter
(éventuellement de l’état locatif). Les modalités seront communiquées au Client
à ce moment.
(…)
·
Cet engagement présente un solde débiteur
de CHF 843 469.50 à ce jour, intérêts, commission et frais depuis le 1
er
avril 2005 en sus ».
·
Le Client autorise la Banque à prendre contact
en tout temps directement avec l’entreprises générale pour régler notamment les
modalités relatives à l’utilisation du compte de construction.
e)
Par offre de crédit du 25/30 juillet 2005,
la défenderesse a accordé aux demandeurs un complément temporaire de 110'000 fr. depuis
le 16 juillet 2005 jusqu’au 30 septembre 2005, permettant l’exploitation de la limite de
crédit en compte courant n° [...] à concurrence de 825'000 francs. Cet acte indiquait
une « limite de crédit de 715'000 francs », un taux d’intérêts
à 3.65 % l’an et mentionnait que «cet engagement présente un solde débiteur
de CHF 853 783.05 à ce jour, intérêts, commission et frais depuis le 1
er
juillet 2005 en sus ». Il indiquait par ailleurs que pour le surplus, les conditions figurant
au verso, à savoir
"
Les
conditions applicables aux limites de crédit en compte courant « crédit de construction »
"
,
étaient applicables.
Ces conditions
,
datées
du 25 juillet 2005, prévoyaient en particulier ce qui suit :
«
INTERETS
Les taux d’intérêt
débiteurs ou créanciers applicables au compte courant sont déterminés par la T.________
(ci-après,
"la
Banque"). Elle peut les adapter en tout temps, notamment en cas de modifications des conditions
du marché de l’argent, des risques du crédit, de quelque nature qu’ils soient,
ou de l’intensité des relations d’affaires entre la Banque et le Client.
Les
intérêts ainsi déterminés sont crédités ou débités lors des bouclements
et courent jusqu’au remboursement de toutes les sommes dues en capital, intérêts, commissions
et frais.
(…). »
12.
Le relevé de bouclement au 30 juin 2005 du
compte courant n° [...]
faisait ressortir un solde de 853'783 fr. 05 en
faveur de la défenderesse. La défenderesse a également établi des relevés de
bouclement qui mentionnaient les écritures suivantes :
-
pour la période du 1
er
juillet au 30 septembre 2005, un débit de 11'851 fr. 95 au titre de résultat de clôture
et un solde final de 865'635 francs,
-
pour la période du 1
er
octobre au 31 décembre 2005 un débit de 12'472 fr. 30 au titre de résultat de clôture,
un montant de 20 fr. au titre de « frais dépassement disponible » et un solde
final de 878'127 fr. 30,
-
pour la période du 1
er
janvier au 31 mars 2006 un débit de 14'641 fr. 70 au titre de résultat de clôture, un
débit de 222 fr. 50 au titre de « frais de gestion de garantie », un crédit
de 3 fr. 50 au titre de remboursement de « frais d’édition de relevé de bouclement »
ainsi qu’un solde final de 892’988 francs.
13.
a)
Par courrier du 7 février 2006, la défenderesse
a signifié aux demandeurs que plusieurs compléments temporaires de la limite de crédit
leur avaient été octroyés, sans être remboursés, que leur compte présentait
un dépassement de 163'127 fr. 30 et qu’elle leur fixait un délai pour régulariser
cette situation. La défenderesse a par ailleurs déclaré que le taux d’intérêt
se verrait ajusté comme il suit :
-
à partir du 15.02.2006 : 5,65 % l’an
+ commission trimestrielle de 0,25 % sur le solde débiteur le plus élevé
-
à partir du 15.05.2006 : 7,65 % l’an
+ commission trimestrielle de 0,25 % sur le solde débiteur le plus élevé.
b)
Par lettres recommandées avec accusés de réception adressées le 19 mai 2006 à
chacun des demandeurs, la défenderesse leur a signifié ce qui suit :
« (…)
Nous rappelons par ailleurs la problématique constituée par l’existence d’une hypothèque
légale déposée à votre encontre par l’Entreprise générale qui a effectué
les travaux, ainsi que le litige qui vous oppose au propriétaire de la parcelle voisine.
Les clauses contractuelles de notre prêt n’étant plus respectées, nous vous informons
par la présente que nous le résilions (…), que nous faisons valoir l’exigibilité
du solde de notre créance et que nous dénonçons au remboursement les titres hypothécaires
:
-
cédule hypothécaire no RF [...] de
CHF
655'000.--
, grevant en 1
er
rang la parcelle no 4760 de la Commune d’ [...], (…)
-
cédule hypothécaire no RF [...] de
CHF
65'000.--,
grevant en 1
er
rang la parcelle no 6051 de la Commune d’ [...], (…)
(…)
(…),
nous vous mettons en demeure de nous faire parvenir d’ici au
24
novembre 2006
le montant de
CHF
892'988.--
, représentant le solde de notre
crédit au 31 mars 2006, (…),
plus
intérêt
au taux de 5,65 % l’an
sur CHF 715'000.-- du 01.04.2006 au 14.05.2006, puis de 7,65 % l’an à partir du 15.05.2006,
10 % l’an sur le surplus,
plus
commission
trimestrielle de 0,25 % sur le solde
débiteur le plus élevé (…).
Les demandeurs n’ont pas opéré
de versement à la défenderesse dans la période comprise entre le 31 mars 2006 et le 19
mai 2006. La défenderesse a reconnu que les demandeurs lui avaient versé les montants mentionnés
ci-dessous, qui ont été crédités sur le compte courant n° [...] postérieurement
au 31 mars 2006 :
-
15'000 fr., valeur au 30 mai 2006
-
12'500 fr., valeur au 24 août 2006
-
6000 fr. 45, valeur au 25 août 2006
-
247 fr. 35, valeur au 5 janvier 2007
c)
Le 20 février 2007, la défenderesse
a requis de l’Office des poursuites d’Aigle qu’elle notifie à chacun des demandeurs
un commandement de payer, poursuite en réalisation de gage immobilier. Le 22 février suivant,
l’Office précité a ainsi notifié au demandeur le commandement de payer, poursuite
en réalisation d’un gage immobilier n° [...], qui désignait la demanderesse comme
« codébiteur ». Un second commandement de payer, poursuite en réalisation
d’un gage immobilier n° [...], qui désignait le demandeur comme « codébiteur »,
a été notifié à la demanderesse. Les deux commandements de payer avaient notamment
la teneur suivante :
« Requiert paiement de
01) Fr.
65.000,00 plus intérêt à 10,00 % du 20.02.2004
02)
100,00 (…)
(…)
Titre et date de la créance,
cause de l’obligation :
1)
Capital dû sur la cédule hypothécaire
no […] du registre foncier d’Aigle, grevant en 1er rang la parcelle décrite, dénoncée
au remboursement par lettre recommandée avec accusé de réception du 19.05.2006.
2)
Frais commandement de payer du coobligé.
Désignation
de l’immeuble :
Parcelle
RF no 6 051 sise sur la commune d’ [...], Pré-champ. Surface totale de 1001 m2.
(…). »
Le demandeur et la demanderesse, par l’intermédiaire de son époux, ont formé une
opposition totale à cette poursuite et contesté la créance et le droit de gage.
Toujours le 22 février 2007, l’Office précité a notifié au demandeur le commandement
de payer, poursuite en réalisation d’un gage immobilier n° [...], qui désignait
la demanderesse comme « codébiteur ». Un second commandement de payer, poursuite
en réalisation d’un gage immobilier n° [...], qui désignait le demandeur comme « codébiteur »,
a été notifié à la demanderesse. Les deux commandements de payer avaient la teneur
suivante :
« Requiert paiement de 01) Fr.
655.000,00 plus intérêt à 10 % du 20.02.2004
02)
200,00 (…)
(…)
Titre et date de la créance,
cause de l’obligation :
1)
Capital dû sur la cédule hypothécaire
no [...] du registre foncier d’Aigle, grevant en 1er rang la parcelle décrite, dénoncée
au remboursement par lettre recommandée avec accusé de réception du 19.05.2006.
2)
Frais commandement de payer du coobligé.
Désignation
de l’immeuble :
Parcelle
RF no 4 760 sise sur la commune d’ [...], (…) pré-champ. Surface totale de 817 m2.
(…). »
Le demandeur et la demanderesse, par l’intermédiaire de ce dernier, ont formé une opposition
totale à cette poursuite et contesté la créance et le droit de gage.
Les demandeurs ont recouru à la Cour des poursuites et faillites du Tribunal cantonal à l’encontre
des prononcés de mainlevée provisoires rendus par le juge de paix des districts d’Aigle
et du Pays d’Enhaut dans le cadre des poursuites qui précèdent. Par quatre arrêts,
rendus en séance publique du 29 novembre 2007, la cour cantonale a rejeté les recours des demandeurs.
14.
Par lettre de leur conseil à la défenderesse du 12 avril 2007, les demandeurs ont fait valoir
que le terrain vendu présentait « des défauts » et ont invoqué le
droit à la réduction du prix et à des dommages-intérêts.
15.
En cours d’instance, un mandat d’expertise a été confié à [...], expert-comptable
diplômé, qui a déposé son rapport le 29 septembre 2010 et un complément le 31
octobre 2011. Ses constatations et conclusions sont les suivantes :
De
l’avis de l’expert, les résultats de clôture ont été correctement calculés
pour la période du 14 juillet 2004 au 31 mars 2006. L’expert émet cependant une réserve
quant aux frais minimum d’environ 15 fr. par trimestre, aux frais de port ainsi qu’au taux
de 10 % appliqué sur le montant du dépassement de crédit, expliquant qu’aucune décision
formelle fixant ce taux ne lui avait été présentée. Sous les mêmes réserves,
l’expert indique que le solde résultant du relevé de bouclement au 31 mars 2006 annoncé
par la défenderesse à hauteur de 892'988 fr. est exact. Sans taux de dépassement, ni frais,
ce solde s’élève à 885'775 fr. 30, sur la base d’un solde au 30 juin 2005
de 853'244 francs. Se basant sur « un solde reconnu au 30 juin 2005 de 853'783 fr. 05, selon
acte de crédit signé en juillet 2005 », l’expert arrive à la conclusion
que le solde débiteur au 31 mars 2006, sans taux de dépassement ni frais, s’élève
à 886'334 fr. 80.
Invité
à répondre à la question de savoir si la défenderesse a finalement assuré le
financement des demandeurs pour la totalité du prix d’achat de la parcelle et des travaux
de construction, l’expert se prononce comme il suit :
« Selon
les relevés de bouclement T.________ trimestriels se trouvant dans les pièces de la procédure,
les avances consenties par la T.________ sont les suivantes :
CHF
-
14 juillet 2004
115’000
-
1
er
octobre 2004
250’000
-
8 octobre 2004
80’000
-
24 novembre 2004
180’000
-
7 mars 2005
200’000
Somme
des avances
825’000
-
Intérêts et frais du 1
er
juillet 2004 au 31 mars 2006
67’988
Total selon relevé T.________ au 31 mars 2006
892’988
Quant au coût de l’immeuble, il comprend au minimum les montants ci-après :
·
Prix d’achat de la parcelle no 4760 (hors
frais d’acquisition
100’000
·
Frais d’acquisition
p.m
·
Travaux de construction
880’000
(hors
intérêts intercalaires et travaux
·
à plus-value (…))
·
Intérêts intercalaires
p.m.
·
Travaux à plus-value
p.m.
Total
980’000
Dès
lors, je constate que la défenderesse n’a pas pu financer la totalité du prix d’achat
de la parcelle 4760 et des travaux de construction, car le relevé de bouclement au 31 mars 2006
(…) mentionnait un solde en faveur de la défenderesse de CHF 892'988 (intérêts et
frais compris),
soit
inférieur au montant ci-dessus. »
Sur
le point de savoir si de manière générale un établissement bancaire, tel que la défenderesse,
doit respecter des règles de prudence en ouvrant des crédits et s’assurer notamment de
l’existence et de la disponibilité de fonds propres, l’expert indique que la défenderesse
a respecté ses propres directives internes confidentielles relatives à l’ouverture des
crédits. Pour l’expert, reste réservé le fait que les demandeurs n’ont pas
versé les fonds propres par 215'000 fr. qui étaient prévus par l’offre de crédit
du 13 septembre 2004. L’expert dit qu’il n’est pas compétent pour se prononcer
sur le bien-fondé de ce non-versement.
A
la question de savoir si les directives de l’Association suisse des banquiers prévoient qu’on
s’assure de l’existence et de la disponibilité des fonds propres, l’expert précise
que des directives de cette association existent quant à l’examen, l’évaluation
et le traitement des crédits garantis par gage immobilier, mais que dans l’hypothèse
où la défenderesse est partie à l’acte de vente du terrain, un tel cas de figure
n’est pas couvert par ces directives.
L’expert
indique que les demandeurs ne lui ont pas remis de pièces justifiant l’état de leur réserves
de trésorerie au moment de l’ouverture du premier crédit au mois de septembre 2004. Sur
la base des directives internes confidentielles et de l’examen du dossier de crédit, il estime
qu’un apport de fonds propres de 226'000 fr. était adéquat (soit 50'000 fr. au titre
de la moitié du prix d’achat de la parcelle et 176'000 fr. au titre d’un cinquième
du coût de construction de 880'000 fr.)  et que le montant maximal qui aurait dû être
prêté aux demandeurs était de 600'000 francs.
16.
Par demande du 18 décembre 2007, les demandeurs B.H.________ et A.H.________ ont pris avec dépens
les conclusions suivantes à l’encontre de la défenderesse T.________ :
« I.
L’action
en libération de dette de B.H.________ est admise.
II.               L’action en
libération de dette de A.H.________ est admise.
III.
B.H.________ n’est pas la débitrice de  T.________ des sommes de CHF 655'000.- (six cent
cinquante-cinq mille francs), plus intérêts au taux de 10 % l’an dès le 25 novembre
2006, ainsi que des frais de justice de CHF 990.- (neuf cent nonante francs), des dépens de CHF
1'390.- (mille trois cent nonante francs), pour la première instance, et de CHF 1'500.- (mille cinq
cents francs) pour la deuxième instance, ainsi que de CHF 65'000.- (soixante-cinq mille francs),
plus intérêts au taux de 10 % l’an dès le 25 novembre 2006, des frais de justice
de CHF 480.- (quatre cent huitante francs) et des dépens de CHF 780.- (sept cent huitante francs),
et il est constaté que les droits de gage portant sur les cédules hypothécaires Nos [...]
de CHF 655'000.- (six cent cinquante-cinq mille francs) et No [...] de CHF 65'000.- (soixante-cinq mille
francs) sont inexistants, respectivement que lesdites cédules ne sont pas la propriété
fiduciaire de T.________.
IV.
A.H.________ n’est pas le débiteur de T.________ des sommes de CHF 655'000.- (six cent cinquante-cinq
mille francs), plus intérêts au taux de 10 % l’an dès le 25 novembre 2006, ainsi
que des frais de justice de CHF 990.- (neuf cent nonante francs), des dépens de 1'390.- (mille trois
cent nonante francs), pour la première instance, et de CHF 1'500.- (mille cinq cents francs) pour
la deuxième instance, ainsi que de CHF 65'000.- (soixante-cinq mille francs), plus intérêts
au taux de 10 % l’an dès le 25 novembre 2006, des frais de justice de CHF 480.- (quatre cent
huitante francs) et des dépens de CHF 780.- (sept cent huitante francs), et il est constaté
que les droits de gage portant sur les cédules hypothécaires Nos [...] de CHF 655'000.- (six
cent cinquante-cinq mille francs) et No [...] de CHF 65'000.- (soixante-cinq mille francs) sont inexistants,
respectivement que lesdites cédules ne sont pas la propriété fiduciaire de T.________.
V.
En conséquence, les demandeurs sont libérés de toute obligation à l’égard
de T.________ et les oppositions formées par les demandeurs aux commandements de payer, poursuites
Nos [...], sont confirmées, ordre étant donné à l’Office des poursuites de
radier dites poursuites de son registre. »
Les demandeurs ont déclaré
invoquer leurs prétentions en réduction du prix et en dommages-intérêts en compensation
des créances invoquées par la défenderesse.
Dans
sa réponse du 1er avril 2008, la défenderesse a conclu au rejet des conclusions des demandeurs
(I) et, reconventionnellement (II), à ce qui suit :
«
1.- Les demandeurs A.H.________ et B.H.________, solidairement entre eux, doivent payer à la défenderesse
T.________, du chef de sa créance causale, la somme de CHF 892'988.- (huit cent nonante deux mille
neuf cent huitante-huit francs), plus intérêts sur CHF 715'000.- au taux de 5.65 % l’an
du 1er avril 2006 au 14 mai 2006, puis au taux de 7.65 % l’an dès le 15 mai 2006, et, sur
le surplus, au taux de 10 % l’an, sous imputation des montants de
-
CHF 15'000.- valeur 30 mai 2006
-
CHF 12'500.- valeur 24 août 2006
-
CHF 6'000.45 valeur 25 août 2006
-
CHF 247.35 valeur 5 janvier 2007
2.-
Les montants nets que la défenderesse T.________ percevra par voie d’exécution forcée
dans les poursuites en réalisation de gage immobilier No [...] de l’Office des poursuites
d’Aigle s’imputeront sur le montant alloué selon le chiffre II/1 ci-dessus. »
Les
demandeurs ont  conclu à libération s’agissant des conclusions reconventionnelles,
dans leur réplique du 14 juillet 2008. Ils ont en outre pris la conclusion suivante :
«
VI               Le prix de la parcelle
4760 de la commune d’ [...] vendue par T.________ aux demandeurs est réduit à CHF 40'000.00
(quarante mille francs), sous réserve des conclusions de l’expertise, et T.________ est condamnée
à rembourser aux demandeurs solidairement la somme de CHF 60'000.00 (soixante mille francs), sous
réserve des conclusions de l’expertise. »
Par
duplique du 30 septembre 2008, la défenderesse a déclaré confirmer les conclusions de
sa réponse et conclure au rejet de la conclusion VI prise par les demandeurs dans la réplique.
Par
requête en modification et réduction de conclusions du 3 décembre 2010, la défenderesse
a déclaré modifier, soit réduire les conclusions de sa réponse du 1er avril 2008,
ses conclusions tendant désormais, toujours avec suite de frais et dépens, à ce qui suit
:
«
I.               Au rejet des conclusions
des demandeurs,
II.               Reconventionnellement,
à ce qu’il soit prononcé :
1.
Les demandeurs A.H.________ et B.H.________, solidairement entre eux, doivent payer à la défenderesse
T.________, du chef de sa créance causale, la somme de CHF 892'988 (huit cent nonante deux mille
neuf cent huitante huit francs), plus intérêts sur CHF 715'000.- au taux de 5,65 % l’an
du 1er avril 2006 au 14 mai 2006, puis au taux de 7.65 % l’an dès le 15 mai 2006, et, sur
le surplus, au taux de 10 % l’an, sous imputation des montants de
-
CHF 15'000.-- (quinze mille francs) valeur 30 mai 2006
-
CHF 12'500.-- (douze mille cinq cents) valeur 24 août 2006
-
CHF 6'000.45 (six mille francs quarante cinq centimes) valeur 25 août 2006
-
CHF 247.35 (deux cent quarante sept francs et trente-cinq centimes)
valeur
5 janvier 2007
- CHF 84'500.-- (huitante
quatre mille cinq cents) valeur 19 novembre 2010
2.
Les montants nets que la défenderesse T.________   percevra par voie d’exécution
forcée dans les poursuites en réalisation de gage immobilier No [...] de l’office des
poursuites d’Aigle s’imputeront sur le montant alloué selon le chiffre II/1 ci-dessus.
»
Les demandeurs ne se sont pas opposés à cette requête, et ont conclu dans leur mémoire
de droit à la libération des fins des conclusions modifiées.
En droit :
I.
a)
A titre préliminaire, il convient de préciser le droit de procédure applicable au présent
jugement. Le Code de procédure civile est en effet entré en vigueur le 1
er
janvier 2011 afin de régler la procédure applicable devant les juridictions cantonales, notamment
aux affaire civiles contentieuses (art. 1 let. a CPC, Code de procédure civile du 19 décembre
2008, RS 272). L'art. 404 al. 1 CPC dispose que les procédures en cours à l'entrée en
vigueur de la présente loi sont régies par l'ancien droit de procédure jusqu'à la
clôture de l'instance. Cette règle vaut pour toutes les procédures en cours, quelle que
soit leur nature (Tappy, Le droit transitoire applicable lors de l'introduction de la nouvelle procédure
civile unifiée, publié in JT 2010 III 11, p. 19).
Aux
termes de l'art. 166 CDPJ (Code de droit privé judiciaire vaudois du 12 janvier 2010; RSV 211.02),
les règles de compétences matérielles applicables avant l'entrée en vigueur de la
présente loi demeurent applicables aux causes pendantes devant les autorités civiles ou administratives
(Tappy, op. cit., p. 14).
b)
La présente procédure a été introduite par demande du 18 décembre 2007, soit
avant l'entrée en vigueur du CPC. L'instance a donc été ouverte sous l'empire du CPC-VD
(Code de procédure civile vaudoise du 14 décembre 1966, dans sa version au 31 décembre
2010) et était toujours en cours le 1
er
janvier 2011. Il convient dès lors d'appliquer le CPC-VD à la présente cause. Les dispositions
de la LOJV (loi d'organisation judiciaire du 12 décembre 1979, dans sa teneur au 31 décembre
2010), sont également applicables.
II.
Les demandeurs exercent conjointement l’action
en libération de dette de l’art. 83 al. 2 LP (Loi fédérale du 11 avril 1889 sur
la poursuite pour dettes et la faillite ; RS 281.1) et une action tendant à la réparation
du dommage qu’ils auraient subi en raison de la prétendue violation de ses obligations contractuelles
par la défenderesse, dans le cadre de la vente de la parcelle n° 4760 et de l’octroi
du crédit. La défenderesse a pris des conclusions visant à l’allocation du solde
débiteur du compte courant n° [...].
Il y a lieu d’examiner à titre liminaire la recevabilité des conclusions des parties.
a)
A teneur de l'art. 83 al. 2 LP (loi fédérale
sur la poursuite pour dettes et la faillite du 11 avril 1889, RS 281.1), le débiteur peut, dans
les vingt jours à compter de la mainlevée, intenter au for de la poursuite une action en libération
de dette. Le juge est tenu d'examiner d'office le respect du délai d'ouverture d'action (Gilliéron,
Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite, n. 60 ad art. 83
LP; Ruedin, L'action en libération de dette, FJS 957, p. 3 et les réf. citées). Le calcul
de ce délai relève du droit fédéral. Jusqu'au 1
er
janvier 2011, si le droit cantonal de procédure ouvrait une voie de recours ordinaire contre le
prononcé de mainlevée provisoire, le délai pour ouvrir action en libération de dette
courrait du jour où le délai de recours avait expiré sans avoir été utilisé,
du jour du retrait du recours ou celui de la notification de la décision de l'autorité de recours
(TF 5A_516/2007 du 24 janvier 2008 c. 2; ATF 127 III 569 c. 4a et les réf. citées, JT
2001 II 46, SJ 2002 I 54) c'est-à-dire, même quand l'arrêt est rendu en audience publique,
du jour de la notification du dispositif de l'arrêt aux parties (TF 5A_516/2007 précité
c. 3.2.2).
Le
droit de procédure civile vaudois prévoyait un tel recours avec effets dévolutif et suspensif
à l'art. 38 al. 2 let. c aLVLP (loi d'application dans le Canton de Vaud de la loi fédérale
sur la poursuite pour dettes et la faillite, dans sa teneur au 1
er
mai
2005). En l'espèce, les demandeurs ont formé recours contre les prononcés de mainlevée
du Juge de paix des districts d’Aigle et du Pays d’Enhaut. Les arrêts sur recours de
la Cour des poursuites et faillites ont été rendus, en séance publique le 29 novembre
2007, de sorte que le délai de vingt jours de l’art. 83 al. 2 LP, qui a couru dès le
lendemain, ne pouvait expirer avant le 19 décembre 2007. Déposée le 18 décembre 2007,
l’action en libération de dette des demandeurs l’a été en temps utile.
b)
La nature de l'action en libération de dette ne s'oppose pas à ce que le défendeur prenne
des conclusions reconventionnelles, pour autant qu'elles soient en rapport de connexité avec la
demande (Poudret/Haldy/Tappy, op. cit., n. 7 ad art. 272 CPC-VD et la référence citée;
Ruedin, op. cit., p. 4 et les arrêts cités).
Les
conclusions reconventionnelles de la défenderesse sont en rapport de connexité avec les conclusions
de la demande. L’action en libération de dette a pour objet les créances abstraites incorporées
dans les cédules hypothécaires grevant les parcelles 6051 et 4760, qui ont été réclamées
dans les poursuites [...]. Les conclusions reconventionnelles portent sur les créances causales
garanties par les cédules, résultant des contrats de prêt conclus avec les demandeurs
pour l’acquisition et la construction de la parcelle n° 4760. Il en découle que
les conclusions reconventionnelles sont recevables.
III.
a)
L'action en libération de dette de l'art. 83 al. 2 LP est une action négatoire de droit, fondée
sur le droit matériel, qui aboutit à un jugement revêtu de l'autorité de la chose
jugée en dehors de la poursuite en cours quant à l'existence de la créance litigieuse
(ATF 134 III 656 c. 5.3.1, JT 2008 II 94, SJ 2009 I 73; ATF 128 III 44 c. 4a, JT 2001 II 71, SJ 2002
I 174; ATF 127 III 232 c. 3a, JT 2001 II 19). Elle est le pendant de l'action en reconnaissance
de dette de l'art. 79 LP. Elle a pour objet la constatation de l'inexistence ou de l'inexigibilité
de la créance déduite en poursuite au moment de la réquisition de poursuite (ATF 124 III
207 c. 3a, JT 1999 II 55, SJ 1998 644; ATF 118 III 40 c. 5a, JT 1994 II 112 et les références
citées; ATF 91 II 108 c. 2b, JT 1966 I 91). Elle est limitée à la créance qui
fait l'objet de la poursuite (ATF 124 III 207 c. 3b/bb, JT 1999 II 55, SJ 1998 644).
L'action
en libération de dette se distingue de l'action en reconnaissance de dette par le renversement du
rôle procédural des parties. Le fardeau de la preuve et la charge de l'allégation ne sont
en revanche pas renversés. Il incombe au poursuivant de prouver l'existence et l'exigibilité
de la dette et le droit d'exercer des poursuites, par exemple en produisant une reconnaissance de dette.
Quant au poursuivi, il devra se défendre en démontrant qu'il ne doit pas les sommes qu'on lui
réclame, en établissant notamment la non-existence ou le défaut d'exigibilité de
la dette constatée par le titre. Le fait que le débiteur ait matériellement une position
de défendeur dans l'action en libération de dette trouve en définitive son origine dans
le mécanisme de la mainlevée (ATF 131 III 268 c. 3.1 et les références citées;
ATF 130 III 285 c. 5.3.1, JT 2005 II 117, SJ 2004 I 269; ATF 116 II 131 c. 2, JT 1992 II 63; Gilliéron,
op. cit., n. 55 ad art. 83 LP).
Les parties ne sont pas limitées aux moyens
invoqués dans la procédure de mainlevée (Gilliéron, op. cit., nn. 55 et 78 ad
art. 83 LP).
Néanmoins,
le créancier défendeur à l’action en libération de dette bénéficie
d’une position privilégiée du fait qu’il détient, en règle générale,
sinon dans tous les cas, la reconnaissance de dette (art. 82 LP) qui lui a permis d’obtenir la
mainlevée provisoire. La reconnaissance de dette se définit comme la déclaration par laquelle
un débiteur manifeste au créancier qu'une dette déterminée existe (TF 4C.30/2006
du 18 mai 2006 c. 3.2; Schwenzer, Commentaire bâlois, 4
ème
édition,
n. 2 ad art. 17 CO; Tevini, Commentaire romand, 2
ème
éd., n. 1 ad art. 17 CO). La reconnaissance de dette peut être causale, lorsque la cause
de l'obligation est mentionnée expressément dans la reconnaissance de dette ou qu'elle ressort
manifestement des circonstances. Elle est abstraite lorsqu'elle n'énonce pas la cause de l'obligation
(TF 4C.30/2006 du 18 mai 2006 c. 3.2; Schwenzer, op. cit., n. 5 ad art. 17 CO et les références
citées). Dans les deux cas, la reconnaissance de dette est valable (art. 17 CO). La cause sous-jacente
doit cependant exister et être valable (ATF 105 II 183 c. 4a, JT 1980 I 221; Tevini, op. cit., n.
2 ad art. 17 CO; Engel, Traité des obligations en droit suisse, 2
ème
édition, p. 157). En effet, en droit suisse, la reconnaissance de dette, même abstraite, a
pour objet une obligation causale (ATF 105 II 183 c. 4a, JT 1980 I 221), l'art. 17 CO n'ayant pas
d'incidence sur l'existence matérielle de l'obligation du débiteur (ATF 131 III 268 c. 3.2).
Ainsi,
le créancier – formellement défendeur – et détenteur d'une reconnaissance
de dette n'a pas à prouver la cause de sa créance, ni la réalisation d'autres conditions
que celles qui sont indiquées dans l'acte de reconnaissance. Dans un tel cas, il appartient au débiteur
qui conteste la dette d'établir la cause de l'obligation et de démontrer qu'elle n'est pas
valable, par exemple parce que le rapport juridique à la base de la reconnaissance est inexistant,
nul (art. 19 et 20 CO), invalidé ou simulé (art. 18 CO) (ATF 131 III 268 c. 3.2; ATF 96 II
383 c. 3a, JT 1972 I 150).
En
l’espèce, les demandeurs ont conclu qu’ils n’étaient pas débiteurs des
montants réclamés en poursuite. La défenderesse invoque pour sa part à l’appui
de ses prétentions, tant la créance issue des relations d’affaires entre les parties
que la créance incorporée dans la cédule hypothécaire n° [...] grevant la parcelle
4760.
IV.
a)
Le
contrat d'ouverture de crédit en compte courant est un contrat bancaire sui generis, non réglementé
par la loi, par lequel une banque s'oblige à donner à son client du crédit par la remise
d'argent ou de ses substituts jusqu'à un certain montant. Le preneur a la possibilité, dans
les limites fixées, de procéder à des retraits et de devenir débiteur de la banque
selon ses besoins, de telle sorte que le montant du prêt est variable. Les retraits et les remboursements
sont comptabilisés en compte courant. Quant aux intérêts débiteurs, ils sont fonction
de l'utilisation effective de la limite de crédit (ATF 130 III 694 consid. 2.2.1, rés. in JT
2006 I 192;
TF 4C.345/2002 du 3 mars 2003;
D. Guggenheim et A. Guggenheim, Les contrats de la pratique bancaire suisse, 5
ème
éd., pp. 553 ss). Le compte courant permet de disposer à tout moment, c'est-à-dire à
vue, de la totalité de l'avoir. Il est débiteur lorsque l'ensemble du solde est débiteur
(Guggenheim, op. cit., p. 554).
Ainsi,
la banque et le preneur de crédit conviennent de soumettre à un
mécanisme de règlement simplifié tout ou partie des prétentions à naître
des opérations traitées de part et d'autre, c'est-à-dire de ne pas réclamer le paiement
isolé et immédiat
des créances échues, mais d'attendre le terme qu'ils auront fixé
et, le solde arrêté et reconnu, de transformer celui-ci en une créance nouvelle et
seule
exigible résultant de la compensation générale des prétentions nées durant la
période écoulée (Etter, Le contrat de compte courant, thèse Lausanne 1994, p. 104).
Il y a donc novation lorsque le solde du compte a été arrêté et reconnu (art. 117
al. 2 CO),
c'est-à-dire
qu'il y a transformation en une nouvelle créance de l'ensemble des créances du bénéficiaire
non éteintes par la compensation (Etter, op. cit., p. 217). Après novation, il est possible
d'actionner en paiement sans devoir démontrer l'existence de la prétention, pour autant que
la créance antérieure sur laquelle repose la nouvelle existait déjà. Le débiteur
peut néanmoins prouver que l’obligation de base, la dette reconnue, n’existe pas ou
qu’elle peut être attaquée sur la base de causes qui sont arrivées à sa connaissance
après la reconnaissance du solde (Guggenheim, op. cit., pp. 560-561). Le contrat de compte courant
comporte donc un accord selon lequel toutes les prétentions nées de part et d'autre seront
compensées automatiquement, sans
déclaration
de compensation, soit pendant que le compte courant est ouvert, soit à la
fin de la période comptable
(ATF 104 II 190, JT 1979 I 8; ATF 100 III 79, JT 1976 II
53;
Etter, op. cit., p. 241;
Lombardini,
Droit
bancaire suisse, 2
ème
éd.
, p.
414)
.
L'approbation peut résulter aussi bien d'une déclaration de volonté que d'actes concluants
et les parties peuvent convenir d'une reconnaissance tacite de ce solde (Guggenheim, op. cit., p.p. 559
ss; Piotet, Commentaire romand, 2
ème
éd., n. 16 ad art. 117 CO). En outre, l
es
créances n'ont pas besoin d'être comptabilisées pour que l'accord de compte courant produise
ses effets (Lombardini, op. cit., p. 414).
S'agissant
des intérêts, ils deviennent capital par novation et portent eux-mêmes intérêt
(ATF 130 III 694 c. 2.2, rés. in JT 2006 I 192, SJ 2005 I 101 et les réf. citées;
Etter,
op. cit.,
pp. 198
et 226;
Lombardini, op. cit., p.
412
).
b)
En l’espèce,
en juin 2004 les demandeurs ont accepté l’ouverture
d’un compte courant n° T [...]. Courant 2004 et 2005, la défenderesse leur a mis à
disposition une limite de crédit de 115'000 fr., qu’elle a augmentée à 715'000 francs
ainsi que plusieurs crédits, sous forme de « compléments temporaires »,
en vue de l’exploitation du compte courant. Les demandeurs ne contestent pas avoir bénéficié
des prestations du compte courant. La défenderesse a établi un relevé de ce compte au
31 mars 2006, qui présentait un solde final de 892'988 francs en sa faveur. L’expert judiciaire
a toutefois précisé que ce solde final comprenait des frais ainsi qu’un montant résultant
de l’application d’un taux de 10 % sur « le montant du dépassement de crédit ».
Partant du solde reconnu par les demandeurs au 30 juin 2005, de 853'783 fr. 05, et après avoir déduit
des frais – que la défenderesse ne revendique plus – ainsi que le montant lié au
taux de dépassement, pour le motif qu’aucune décision formelle le fixant ne lui avait
été présentée, l’expert est parvenu à un solde de 886’334 fr. 80
en faveur de la banque. La cour de céans, qui n’a aucune raison de s’écarter de
l’expertise judiciaire, retient ce dernier montant. Il faut en conclure que la défenderesse
a établi qu’au 31 mars 2006, elle était titulaire de la créance issue du compte
courant à hauteur de ce montant.
V.
La défenderesse se prévaut par ailleurs de la cédule hypothécaire au porteur n°
[...].
a)
aa)
Le droit de la cédule hypothécaire a été modifié lors de la révision du
11 décembre 2009, entrée en vigueur le 1er janvier 2012 (RO 2011 4637 ss, p. 4657), qui, en
particulier, a introduit la cédule hypothécaire de registre, tout en maintenant la cédule
hypothécaire sur papier (art. 843 CC). Sous réserve des nouveaux art. 33a et 33b Tit. fin.
CC – relatifs aux points qui ne concernent pas le présent procès, les questions de droit
transitoire ne font pas l’objet de règles particulières, si bien qu’elles sont
régies par les dispositions déjà existantes du Titre final du Code civil. Ainsi, en principe
l’ancienne loi régit le droit de gage constitué sur des cédules hypothécaires
avant l’entrée en vigueur de la nouvelle loi  (art. 1 al. 1 et 26 al. 1 Tit. fin. CC;
TF 5A_676/2013 du 31 janvier 2014 c. 4.1  et c. 5.1.1; Piotet, Le droit transitoire de la révision
du Code civil du 11 décembre 2009 et la pratique notariale, Le notaire bernois 2010 225 ss, p. 230).
Conformément à ce principe, les effets juridiques des cédules hypothécaires dont
se prévaut la défenderesse en l’espèce doivent être examinés sous l’angle
des art. 842 aCC, dès lors qu’il s’agit de cédules constituées avant le 31
décembre 2011. Il convient de se référer à la loi ancienne ainsi qu’à
la jurisprudence et doctrine y relatives.
bb)
La cédule hypothécaire est une créance
personnelle garantie par un gage immobilier (art. 842 ancien et 842 al. 1 nouveau CC). La cédule
hypothécaire de l’ancien droit - qui est sur papier - est un papier-valeur qui incorpore à
la fois la créance et le droit de gage immobilier, qui en est l'accessoire (Denys, Cédule hypothécaire
et mainlevée,
in
JT 2008 II 3).
En principe, sa
constitution éteint par novation l'obligation dont elle résulte (art. 855 al. 1 aCC) et donne
naissance à une créance nouvelle, à savoir la créance résultant de la reconnaissance
de dette exprimée dans le titre, laquelle est abstraite, en ce sens qu'elle n'énonce pas sa
cause (art. 17 CO). Cette règle est toutefois de droit dispositif (art. 855 al. 2 aCC) et les parties
peuvent convenir d'une juxtaposition des deux créances. On distingue alors la créance abstraite
garantie par le gage immobilier, incorporée dans la cédule hypothécaire dont le créancier
est propriétaire, et la créance causale résultant de la relation de base, en général
un contrat de prêt, pour laquelle la cédule a été remise en garantie, ces deux créances
étant indépendantes l'une de l'autre. La créance abstraite constatée dans la cédule
est destinée à doubler la créance causale aux fins d'en faciliter et d'en garantir le
recouvrement. Seule la créance abstraite incorporée dans la cédule hypothécaire et
garantie par gage immobilier doit faire l'objet d'une poursuite en réalisation de gage immobilier,
tandis que la créance causale peut faire l'objet d'une poursuite ordinaire (
TF
5A_676/2013 du 31 janvier 2014 c. 4.1 ;
TF
7B.175/2001 du 11 octobre 2001 c. 1a; Denys, op. cit., pp. 3-5).
Lorsque
la cédule hypothécaire est libellée au porteur, constituant ainsi un titre au sens de
l'art. 978 al. 1 CO, le débiteur s'engage non seulement à ne pas exécuter la prestation
sans la présentation du titre (clause papier-valeur simple), mais encore à reconnaître
que toute personne détenant le titre sera considérée par lui comme l'ayant droit (clause
papier-valeur qualifiée au porteur; cf. Steinauer, Les droits réels, tome III, 3
ème
éd. [édition relative à l’ancien droit], nn. 2926 s.). En d'autres termes,
la simple détention du titre au porteur suffit en principe pour présumer la titularité
à exercer les droits qui sont incorporés dans la cédule hypothécaire. De même,
ceux-ci ne peuvent être transférés qu'au moyen du titre (art. 868 al. 1 et 869 al. 1 CC
et 965 CO ; TF 5C.51/2004 du 28 mai 2004 c. 6.2, et TF 5C.134/2000 du 20 octobre 2000 c. 4a/bb).
En outre, le titre au porteur est entièrement
soumis au régime des droits réels et la présomption tirée des art. 930 et 931 CC
s'applique sans restriction. Ainsi, le possesseur de la cédule au porteur en est présumé
propriétaire (TF 5C.134/2000 du 20 octobre 2000 c. 4a/bb; ATF 109 II 239 c. 2a, JT 1984 I 148).
cc)
Le transfert de la propriété d'une cédule hypothécaire et des droits qui y sont incorporés
peut s'effectuer de deux manières. Le titulaire de la cédule et l'acquéreur peuvent convenir
que la cédule sera transférée sans réserve à ce dernier ou que la cédule
ne lui sera transférée qu'à titre fiduciaire, aux fins de garantir une autre créance
dont l'acquéreur est titulaire. Le second cas, soit la remise d'une cédule hypothécaire
en garantie fiduciaire, implique nécessairement la renonciation des parties à la novation ainsi
que la juxtaposition de la créance incorporée et de la créance garantie, le but des parties
étant de garantir la seconde et non de la substituer par la première (Steinauer, op. cit.,
n. 2933f; Foëx, Les actes de disposition sur les cédules hypothécaires,
in
Les gages immobiliers, Constitution volontaire et réalisation forcée, pp. 113 ss, en particulier
pp. 124 ss). En d'autres termes, lorsqu'une
cédule hypothécaire fait l'objet d'un transfert de propriété aux fins de garantie,
le fiduciaire acquiert la propriété du titre et la titularité des droits incorporés
tout en conservant la ou les créances de base résultant par exemple d'un contrat de prêt,
mais il s'oblige simultanément à n'exercer les droits ainsi acquis que dans les limites de
ce qu'exige le remboursement de la ou des créances garanties (Foëx, op. cit., pp. 121 ss).
La légitimation selon le droit des papiers-valeurs lui permet de se présenter à l'égard
des tiers comme le titulaire absolu des droits incorporés. Or, en raison de la convention de garantie,
il est obligé envers le fiduciant de ne faire usage de cet excès de la faculté de disposer
juridiquement que dans le cadre convenu (ATF 119 II 326 c. 2b, JT 1995 II 87). Le créancier de la
créance abstraite n'a droit au capital et intérêts sur celle-ci qu'à concurrence
du capital et des intérêts conventionnels de la créance causale. La créance abstraite
sert donc de plafond (Denys, op. cit., p. 16). Si la créance résultant du rapport contractuel
de base est inférieure au montant de la créance incorporée dans la cédule, le créancier
ne peut agir dans la poursuite en réalisation de gage que pour la somme équivalente à
ce qui est effectivement dû en capital et intérêts en vertu de la créance causale
(de Gottrau, Transfert de propriété et cession à fin de garantie
in
Sûreté et garanties bancaires, publication CEDIDAC n° 33, pp. 213-214; Denys, op. cit.,
spéc. § 9.4, p. 16). La convention fiduciaire implique nécessairement un
pactum
de non petendo
portant sur la créance cédulaire
dont la poursuite n'est pas nécessaire pour garantir le remboursement des créances. Ce pacte
constitue une exception que le débiteur peut opposer au créancier garanti, en vertu de l'art.
872 aCC, si ce dernier prétend se faire payer l'intégralité de la créance cédulaire
(RSJ 2005 p. 430 c. 3; CPF, S. J. c. B., 30 octobre 2003, n° 379; Staehelin, Basler Kommentar,
Zivilgesetzbuch II, 3
ème
éd.,
n. 22 ad art. 855 aCC); le débiteur peut alors exiger la limitation de la somme réclamée
au montant de la créance causale, avec intérêts (TF 5A_122/2009 du 2 février 2010
c. 3.2).
dd)
Il appartient le cas échéant au débiteur d'établir que la créance causale est
inférieure à la créance abstraite et dans quelle mesure, à titre de fait libératoire
(art. 8 CC). Si la créance causale (en capital et intérêts) résultant du rapport
de base est en revanche supérieure au montant nominal de la créance cédulaire (capital)
majoré des intérêts couverts par le droit de gage, le créancier peut faire valoir
dans la poursuite en réalisation de gage immobilier l’intégralité de la créance
cédulaire avec les intérêts de trois années échus au moment de l’ouverture
de la faillite ou de la réquisition de vente (art. 818 al. 1 ch. 3 ancien et nouveau CC ;
TF
5A_122/2009 du 2 février 2010 c. 3.2). Pour le calcul de ces intérêts, le nouvel art.
818 al. 1 ch. 3 CC est applicable immédiatement, qui précise que la cédule hypothécaire
ne garantit que les intérêts effectivement
dus
. La novelle a pour but de mettre
un terme à la pratique jurisprudentielle, selon laquelle le droit de gage pouvait couvrir non seulement
les intérêts effectivement dus pour la créance cédulaire mais, de manière abstraite
– même avant que la créance cédulaire ne prenne naissance – aussi les intérêts
de trois années (FF
2007
5049 et 5050 ; TF
5A_676/2013 du 31 janvier
2014 c. 5.1.2 ;
Steinauer,
Les droits réels, tome III, 4
ème
éd. [édition relative au nouveau droit], pp. 258-259
).
La cédule ne garantit au créancier gagiste que les intérêts effectivement dus pour
un maximum de trois ans, ainsi que les intérêts courants et les intérêts moratoires
(TF
5A_676/2013 du 31 janvier 2014 c. 5.1.2 ;
Steinauer, Les droits réels, tome III, 4
ème
éd., pp. 258-259
). Pour le Tribunal fédéral,
au stade de la mainlevée, le juge qui la prononce ne connaît pas encore le jour de la réquisition
de vente, ni le jour de la vente, et n’est donc pas en mesure d’allouer les intérêts
courants depuis la dernière échéance précédant la réquisition de vente
et jusqu’au jour de la vente, étant précisé que le créancier pourrait faire
valoir pareils intérêts dans sa production à l’état des charges. La Haute cour
a également précisé que des intérêts moratoires (art. 818 al. 1 ch. 2 CC) sur
les intérêts de trois annuités ne peuvent être alloués que s’ils sont
réclamés par une poursuite et à compter de la réquisition de poursuite (art. 105
al. 1 CO ; TF 4A_451/2009
du 25 février
2010
c. 5.2).
Le
taux de l'intérêt des trois annuités échues et des intérêts courants est
celui fixé dans la convention de fiducie (Jaques, Exécution forcée spéciale des cédules
hypothécaires, Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs [BlSchK] 2001 pp. 201 ss, spéc.
p. 215; Zobl, Zur Sicherungsübereignung von Schuldbriefen, Revue Suisse du Notariat et du Registre
foncier [RNRF] 68/1987 pp. 281 ss, spéc. p. 290). Pour le solde de la créance résultant
de la relation contractuelle de base, le créancier peut agir par la poursuite ordinaire (de Gottrau,
op. cit., pp. 213-214). Il y a donc lieu de faire un double calcul - d'une part de la créance causale
avec intérêts à tel pour cent, d'autre part de la créance abstraite avec intérêts
de trois ans à tel autre pour cent et intérêts courants -, et vérifier si la première
est plus ou moins élevée que la seconde (TF 4A_451/2009 du 25 février 2010 c. 5.2). La
garantie hypothécaire prend fin le jour de la réalisation forcée, même si le produit
de la réalisation ne couvre pas toute la dette garantie, le créancier conservant une créance
chirographaire pour les intérêts non couverts (Steinauer, op. cit., tome III, 3
ème
éd.
nn.
2794b, 2794c, 2794d, 2795; ATF 96 III 83, JT 1971 II 60).
b)
En
l’espèce,
la
défenderesse était le porteur de la cédule hypothécaire n° [...] d’un
montant en capital de 655'000 fr. grevant en premier rang la parcelle n° 4760 de la commune d’
[...]. Elle est ainsi présumée propriétaire de ce titre et titulaire de la créance
cédulaire (abstraite) en capital et intérêts que ce titre incorpore. Par ailleurs, l’acte
de cession signé le 17 septembre 2004 précisait que les demandeurs se reconnaissaient débiteurs
solidaires de la créance incorporée dans la cédule hypothécaire.
Toutefois, selon l’acte de cession précité, le transfert de la cédule a été
faite « en propriété et à fin de garantie ». On déduit de cette
précision que les parties sont convenues d’un transfert en garantie fiduciaire de la dette
résultant du compte courant (créance causale). Elles n’ont ainsi pas voulu l’extinction
de la créance causale par la créance cédulaire, mais plutôt une coexistance des deux
créances.
En introduisant une poursuite en réalisation de gage immobilier, la défenderesse a poursuivi
le paiement de la créance abstraite. C’est d’ailleurs le nominal de 655'000 fr. de la
cédule hypothécaire ainsi que les intérêts à 10 % qui ont été réclamés
dans les poursuites n° [...]. Toutefois, au vu du transfert en garantie fiduciaire, qui vient d’être
admis, la défenderesse ne pouvait réclamer dans ses poursuites en réalisation de gage
immobilier un montant dépassant la créance causale. Il convient dès lors d’examiner
à l’aune de la méthode prescrite par le Tribunal fédéral, si c’est à
bon droit que la défenderesse a réclamé le paiement intégral de la créance abstraite.
Il s’agit d’abord de déterminer ce qui est dû à la défenderesse en capital
et intérêts en vertu de la créance causale. Il résulte de l’expertise judiciaire
qu’au 31 mars 2006 la créance causale s’élevait à 886’334 fr. 80 (cf.
consid. IVb ci-dessus). Après cette date, et avant la réquisition de poursuite du 20 février
2007, la défenderesse a perçu les montants suivants :
-
15'000 fr., valeur au 30 mai 2006
-
12'500 fr., valeur au 24 août 2006
-
6000 fr. 45, valeur au 25 août 2006
- 247 fr. 35, valeur au 5 janvier 2007
D’autre
part,
par courrier du 7
février 2006, la défenderesse a augmenté le taux d’intérêt à 5,65
% l’an dès le 15 février 2006 et à 7,65 % l’an dès le 15 mai 2006. Ces
augmentations sont admissibles, puisqu’elles sont conformes au droit qui avait été réservé
à la défenderesse, selon la convention des parties résultant des « conditions
applicables au limite de crédit en compte courant ».
Dès
lors que le solde final du compte courant a été arrêté au 31 mars 2006, on doit admettre
que des intérêts à 5,65 % du 15 février au 31 mars 2006 y étaient inclus, si
bien que, ainsi que le requiert la défenderesse, le
dies
a quo
des intérêts
conventionnels peut être fixé au 1
er
avril 2006. Un intérêt à 5,65% peut ainsi être compté dès le 1
er
avril 2006 jusqu’au 14 mai 2006 et un intérêt à 7,65% dès le 15 mai 2006. En
revanche, l’intérêt de 10 % sur la part qui dépasse le montant de 715'000 fr. revendiqué
par la défenderesse n’a pas de fondement, ainsi que l’a relevé l’expert judiciaire.
Ce taux est le taux maximal applicable à la cédule hypothécaire, mais n’a jamais
été convenu entre parties pour le compte courant. La défenderesse n’a pas non plus
revendiqué – ni en poursuite, ni dans ses conclusions reconventionnelles – un intérêt
moratoire sur le solde du compte courant en souffrance ou sur les intérêts conventionnels,
de sorte que cet intérêt n’est pas pris en compte dans la méthode du double calcul.
Cela
étant, l’instruction, en particulier l’expertise comptable, n’a pas permis de
préciser le solde du compte courant, à la suite de la variation du taux d’intérêt
et des versements opérés par les demandeurs, après le 31 mars 2006. Quoi qu’il en
soit, même en se limitant par hypothèse et par simplification à un taux d’intérêt
à 5 % l’an dès le 1
er
avril 2006 sur l’ensemble du montant dû au 31 mars 2006 et en faisant abstraction des dates
des versements effectués par les demandeurs, l’intérêt annuel s’établirait
à (886'334 fr. 80 x 5%=) 44'316 francs. Dans cette hypothèse, le 20 février 2007, à
la date de la réquisition de poursuite, la créance causale en capital et intérêts
se serait élevée à (886'334 fr. 80 + [44'316 fr d’intérêts annuels x 11/12
mois]=) 926’958 fr. 47, sous déduction de (versements de 15'000 fr. + 12'500 fr. + 6000 fr.
45 + 247 fr. 35 = 33747 fr. 80 avec leurs intérêts également pris à 5 % l’an,
soit 1687 fr. 39=) 35’435 fr. 19, ce qui donnerait finalement un montant de 891’523 fr. 28
pour la créance causale.
Quant
à la créance abstraite, son capital est de 655'000 francs. Il résulte de l’instruction
que la créance incorporée dans la cédule hypothécaire portait intérêt au
taux mentionné dans le titre hypothécaire, qui est de 10 %, ce qui donne un intérêt
annuel de 65'500 francs. Les intérêts de trois annuités s’élèvent ainsi
à 196'500 francs.
Au
jour du présent jugement, l’intérêt courant ne peut en revanche pas être compté,
puisque la cour de céans n’est pas en mesure de déterminer le jour de la réquisition
de vente. Il en va de même des intérêts moratoires qui n’ont pas été réclamés
en poursuite, ni dans le présent procès.
En
procédant au double calcul selon la methode du Tribunal fédéral, on constaterait dans
l’hypothèse précitée, moins favorable à la défenderesse, qu’un calcul
exact avec les taux conventionnels de 5,65 % et 7,65%, qu’au jour de la poursuite le montant de
la créance causale, avec intérêts, dépasserait celui de la créance abstraite,
avec intérêts, de 851’500 fr. (655'000 fr. +196'500 fr.). A fortiori, un calcul exact,
avec les taux conventionnels précités, aboutirait à la même conclusion, à savoir
que la créance résultant du rapport de base est supérieure au montant nominal de la créance
cédulaire majoré des intérêts couverts par le droit de gage au sens de l’art.
818 al. 1 ch. 3 CC. Les demandeurs, auxquels
incombent le fardeau de la preuve du fait libératoire,
n’ont rien établi qui puisse remettre en cause ce résultat. Il en découle que la
défenderesse peut faire valoir l'intégralité de la créance cédulaire dans le
cadre de la poursuite en réalisation de gage immobilier ouverte à l'encontre des demandeurs.
VI.
a)
Pour que l'acquéreur à titre fiduciaire
d'une cédule hypothécaire puisse engager une poursuite en réalisation de gage immobilier,
il faut que soient exigibles aussi bien la créance incorporée dans le titre – par la
dénonciation préalable de la cédule hypothécaire – que la créance garantie
– par la dénonciation du contrat de prêt (Foëx, op. cit., p. 126; Denys, op. cit.,
§§ 8.1 ss et § 9.3, pp. 12 ss). Il sied donc d'examiner si la défenderesse
a satisfait à ses obligations en dénonçant valablement la cédule hypothécaire
litigieuse ainsi que les contrats de prêt et de compte courant.
aa)
A teneur de l'art. 844 aCC, sauf stipulation contraire, les cédules hypothécaires ne peuvent
être dénoncées, par le créancier ou le débiteur, que six mois d'avance et pour
le terme usuel assigné au paiement des intérêts (al. 1), la législation cantonale
pouvant réserver des dispositions restrictives au sujet de leur dénonciation (al. 2). Cette
disposition est de nature dispositive et n'a qu'une portée subsidiaire par rapport à la convention
des parties (Staehelin, op. cit., n. 5 ad art. 844 aCC; Steinauer, op. cit., 3
ème
éd., n. 2943). Ainsi, celles-ci peuvent déroger non seulement quant au délai légal
mais aussi quant au terme de dénonciation. Ces éléments n'étant pas essentiels au
contrat de gage, la convention n'est pas soumise au respect de la forme authentique (ATF 123 III 97 c.
2, JT 1998 I 57, SJ 1997 I 526; voir également : Foëx, op. cit., p. 142 et la jurisprudence
citée). Le droit vaudois ne connaît pas d'autres termes de dénonciation (Piotet, Droit
cantonal complémentaire, Traité de droit privé suisse I/II, nn. 951 ss, pp. 313 et 314).
La jurisprudence admet que les parties puissent se référer, dans la convention de gage, à
des accords séparés, en particulier à des conditions générales qui accordent
au créancier le droit de résilier des relations d'affaires existantes avec effet immédiat
et de réclamer sans autre dénonciation le paiement des avoirs échus à la suite de
cette résiliation. De tels accords permettent également de modifier, sous réserve de la
protection de l'acquéreur de bonne foi, les délais et termes de dénonciation mentionnés
sur le titre. Dans cette hypothèse, le créancier est admis à faire valoir la créance
découlant de la cédule hypothécaire non pas conformément au contenu de ce titre mais
en fonction de la relation interne entre les parties (ATF 123 III 97 c. 2 et les références
citées,
JT 1998 I 57, SJ 1997 526).
Il existe une controverse sur le point de savoir si la créance en poursuite doit être exigible
au jour de la réquisition de poursuite ou s'il suffit qu'elle le soit au jour de la notification
du commandement de payer (TF 5P.333/2001 du 11 décembre 2001 c. 3b). Avec la Cour des poursuites
et faillites du Tribunal cantonal et une partie de la doctrine, il convient de s'en tenir à la règle
selon laquelle la créance doit être exigible au jour du dépôt de la réquisition
de poursuite (CCIV 13 avril 2011/57 Z. c. B ; CPF, 20 août 2007, W. c. U.; Denys, op. cit.,
§ 8.2, pp. 13 ss; Gilliéron, op. cit., n. 95 ad art. 82 LP;
contra
Staehelin, Basler Kommentar, Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, SchKG
I, n. 77 ad art. 82 LP; Favre/Liniger, Cédules hypothécaires et procédure de mainlevée
in
SJ 1995 pp. 101 ss, spéc. 107).
bb)
En tant que contrat innommé, le contrat
de crédit en compte courant est soumis en premier lieu à la convention des parties (Etter,
op. cit., pp. 47 ss; Lombardini, op. cit., p. 412). Il n'est pas soumis à une forme spéciale
(Etter, op.
cit., p. 110;
Lombardini, op. cit., p. 412).
Les conditions
générales de la banque constituent, si elles ont été valablement incorporées
au contrat, le fondement juridique du crédit en compte courant (Etter, op. cit., p. 119). D'ailleurs,
la clause stipulant une reconnaissance tacite du solde du compte courant peut être intégrée
dans des conditions générales, dès lors qu'elle ne nécessite pas, faute de présenter
un caractère insolite, une information spécifique de la partie faible au contrat (TF 4C.342/2003
du 8 avril 2005). Le Tribunal fédéral a par exemple jugé comme licite une disposition
des conditions générales permettant à la banque d'annuler en tout temps à son gré
les crédits accordés et d'exiger le remboursement de ses créances sans dénonciation,
au motif que les relations d'affaires du banquier avec le preneur de crédit reposent sur la confiance
que le premier place en la personne et dans les affaires du débiteur, de sorte qu'il doit pouvoir
mettre fin à ces relations sans indication lorsque cette confiance disparaît. Une telle clause
ne trouve néanmoins pas application lorsque la convention de crédit prévoit une règle
contraire, en particulier une durée déterminée pour l'octroi du prêt (ATF 70 II 212,
JT 1945 I 50; dans le même sens: Guggenheim, op. cit., pp. 344 ss).
Les
parties bénéficient donc d’une liberté certaine dans l’aménagement de
leurs rapports (Lombardini, op. cit., p. 412) et des clauses stipulant la dénonciation et le remboursement
du prêt en tout temps avec effet immédiat sont admises, sous réserve du respect des art.
27 CC,
19 et 21 CO (Bovet/Richa, Commentaire
romand, 2
ème
éd., n. 3 ad art. 318 CO; Guggenheim, op. cit., pp. 344 ss).
b)
En l'espèce, le titre hypothécaire stipule que le créancier ou le débiteur peuvent
dénoncer en tout temps le prêt au remboursement total ou partiel moyennant un préavis
de six mois. Par courrier du 19 mai 2006, la défenderesse a dénoncé la cédule hypothécaire
au remboursement et a résilié avec effet immédiat le compte courant. Il apparaît
ainsi que la dénonciation n’a pas respecté le préavis de six mois. Toutefois, selon
l’acte de « cession en propriété et à fin de garantie d’un
titre hypothécaire » signé le 17 septembre 2004, la défenderesse pouvait dénoncer
le titre hypothécaire en remboursement immédiat et sans préavis, en cas de constitution
d’une hypothèque légale. Cette convention des parties dérogeait ainsi à la
stipulation contenue dans le titre hypothécaire, prévoyant un préavis de six mois, à
la condition qu’il y ait « constitution d’une hypothèque légale ».
Or, il ressort de l’état de fait qu’un tel gage avait été annoté au registre
foncier le 14 septembre 2005.
Les
demandeurs objectent que la défenderesse ne saurait se prévaloir de la clause précitée
contenue dans l’acte de cession et de l’annotation de l’hypothèque légale
sans commettre d’abus de droit. Ils arguent que l’hypothèque légale est intervenue
en garantie du paiement des factures découlant des travaux spéciaux, qui auraient dû être
entrepris à la suite d’un glissement de terrain qui a endommagé la parcelle n° 4760.
Ils auraient rencontré des difficultés financières à cause des défauts de la
parcelle vendue par la défenderesse, de sorte que celle-ci violerait les règles de la bonne
foi en invoquant l’hypothèque légale. Toutefois, ainsi qu’on le verra ci-dessous
(consid. VII ee)), le défaut invoqué par les demandeurs n’est pas établi. C’est
dès lors à bon droit que dans sa lettre de résiliation du 19 mai 2006, la défenderesse
s’est prévalue de l’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs et a dénoncé
avec effet immédiat la cédule hypothécaire.
Quant
à la dénonciation du compte courant prévue par les conditions générales de la
défenderesse, dans son édition de 2004, les parties étaient en droit de dénoncer
leurs relations d'affaires en tout temps et la défenderesse pouvait en particulier annuler des crédits
ou engagements promis ou accordés. Dans leurs allégations et mémoire de droit, les demandeurs
ont tenté de soutenir que lors d’une réunion tenue le 31 mars 2006, ils auraient obtenu
de la défenderesse la promesse selon laquelle elle ne résilierait pas le crédit, si un
paiement de 15'000 fr. était effectué au 30 mai 2006. Toutefois, si l’instruction a établi
le paiement de cet acompte, l’entretien allégué et son objectif n’ont pas été
établis, si bien que l’on ne peut pas retenir que les demandeurs ont bénéficié
d’un sursis à la résiliation. Il en découle que la défenderesse pouvait, comme
elle l’a fait, résilier le compte courant avec effet immédiat.
Au
vu de ce qui précède, la défenderesse, qui était porteur du titre hypothécaire
dont la propriété lui avait été cédée en propriété et à
fin de garantie par les demandeurs, et qui avait respecté les conditions relatives à la dénonciation
au remboursement de ce titre, était donc fondée à invoquer ce droit de propriété
et à faire valoir les montants relatifs aux créances couvertes par cette garantie à hauteur
du montant de la créance cédulaire.
VII.
Les
demandeurs opposent en compensation à la créance de la défenderesse une créance en
dommages-intérêts. Ils soutiennent que la défenderesse leur a livré une parcelle
défectueuse et qu’elle doit réparer le préjudice résultant du défaut.
Ils invoquent par ailleurs une violation des obligations incombant à la défenderesse en tant
que banque dispensatrice de crédit, plus particulièrement la violation de ses devoirs d'information
et de diligence.
a)
aa)
La défenderesse aurait dissimulé les défauts qui auraient entaché la parcelle 4760
et devrait de ce chef une garantie pour les défauts de la chose vendue. Pour les demandeurs, la
parcelle 4760 a glissé, ce qui a entraîné des coûts supplémentaires de construction
ainsi qu’une extension de la durée du chantier, lesquels les a empêchés de prendre
possession de leur immeuble à temps et a provoqué un coût supplémentaire de loyers
de 50'000 fr. au moins. Ils ajoutent que l’entrepreneur chargé des travaux de construction
aurait fait inscrire l’hypothèque légale sur la parcelle litigieuse en garantie des factures
découlant des travaux spéciaux qui auraient dû être entrepris à la suite du
glissement de terrain. Dans le cadre de cette procédure, les demandeurs auraient été contraints
d’assumer des frais de justice et des honoraires d’avocats. Les demandeurs déclarent,
dans leur mémoire de droit, qu’au vu de l’importance du défaut, la question de
la résiliation de la vente se pose (art. 205 al. 3 CO), mais qu’ils renoncent à l’action
rédhibitoire et fondent leurs conclusions sur l’art. 97 CO.
bb)
En l'espèce, les parties ont
conclu un contrat de vente
immobilière
par la signature d'un acte authentique portant sur la parcelle n°...] 4760.
En
raison du renvoi général de l'art. 221 CO, les règles sur la garantie des défauts
dans la vente immobilière sont en principe les mêmes que celles qui régissent la vente
mobilière, sinon que l'action se prescrit normalement non par un an, mais par cinq ans dès
le transfert de la propriété (art. 219 al. 3 CO; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, in Tercier/Favre,
Les contrats spéciaux, 4
ème
éd. Zurich 2009, n. 1084, p. 162 et n. 1098, p. 164). Dans les cas de garantie en raison des
défauts de la chose, l’acheteur a le choix ou de faire résilier la vente en exerçant
l’action rédhibitoire, ou de réclamer par l’action en réduction de prix une
indemnité pour la moins-value (art. 205 al. 1 CO). Lorsque l’acheteur a intenté l’action
rédhibitoire, le juge peut se borner à réduire le prix s’il estime que la résiliation
n’est pas justifiée par les circonstances (al. 2). Si la moins-value est égale au prix
de vente, l’acheteur ne peut que demander la résiliation (al. 3).
Parallèlement
aux trois voies alternatives de l'action sur la
garantie pour les défauts (résolution, réduction du prix ou, dans certaines hypothèses,
remplacement de la chose)
, l'acheteur
peut réclamer au vendeur fautif des dommages-intérêts (art. 97 ss CO) pour le préjudice
patrimonial consécutif au défaut qui n'est pas couvert par la garantie pour les défauts.
Il s'agit d'un concours alternatif (ATF 133 III 335 c. 2.4.1 et 2.4.4, JT 2010 I 223; ATF 126 III
388 c. 10a, rés. in JT 2002 I 215). Refusant
d'appliquer
l'art. 208 al. 2 et 3 CO par analogie à des cas où l'acheteur ne choisit pas la résiliation
du contrat, le Tribunal fédéral considère que la responsabilité pour le dommage consécutif
au défaut, en dehors de l'action rédhibitoire prévue par l'art. 208 al. 2 CO, est une
responsabilité pour faute (TF 4A_472/2010 du 26 novembre 2010 c. 3.2; ATF 133 III 335 c. 2.4.1
et 2.4.4, JT 2010 I 223).  L'absence de tout défaut de la chose vendue ne permet pas d'admettre
une responsabilité sur la base de l'art. 97 al. 1 CO (TF 4A_472/2010 c. 2.2 précité).
Les défauts retenus constituent le fondement de cette quatrième voie qui n'exige pas la violation
d'une obligation distincte supplémentaire (ATF 136 III 273 c. 2.5). Une fois le défaut constaté,
il incombe au créancier d'établir le dommage, ainsi que le rapport de causalité entre
l'inexécution de l'obligation et le dommage, la faute du débiteur étant présumée
(TF 4A_472/2010 c. 3.2 précité; Weber, Commentaire bernois, Berne 2000, n. 316 ad art. 97
CO; Engel, Traité des obligations en droit suisse, 2
ème
éd., pp. 704 s.).
cc)
En vertu de l'art. 197 al. 1 CO, le vendeur est
tenu de garantir l'acheteur tant en raison des qualités promises qu'en raison des défauts qui,
matériellement ou juridiquement, enlèvent à la chose soit sa valeur, soit son utilité
prévue, ou qui les diminuent dans une notable mesure. Le défaut se définit comme l'absence
d'une qualité dont le vendeur avait promis l'existence ou à laquelle l'acheteur pouvait s'attendre
selon les règles de la bonne foi (TF 4A_321/2007 du 3 décembre 2007 c. 4.3; ATF 114 II 239
c. 5, JT 1989 I 162; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, op. cit., n. 723 p. 106). Il faut comparer l'état
de la chose qui a été livrée (l'état réel), déterminé sur la base
des faits exclusivement, et l'état de la chose qui devait être livrée (l'état convenu),
déterminé selon le contenu (réel ou supposé) de l'accord entre les parties. S'il
y a une divergence entre ces deux états, il y a nécessairement défaut. Le vice peut affecter
une qualité matérielle, juridique ou économique de la chose vendue (Venturi, Commentaire
romand, 2
ème
éd., nn. 4 à 6 ad art. 197 CO).
Le
vendeur répond d'abord des qualités promises, soit des assurances qu'il a pu donner à
l'acheteur eu égard aux qualités de la chose. Il peut avoir positivement assuré que la
chose présentait certaines qualités (ATF 109 II 24 c. 4, JT 1983 I 258) ou, négativement,
que la chose ne souffrait pas de certains défauts (Venturi, op. cit., n. 11 ad art. 197 CO et les
références citées).
Le
vendeur est également tenu des qualités attendues. Il s'agit des qualités qui n'ont pas
été convenues entre les parties ou promises par le vendeur, mais sur lesquelles l'acheteur
devait pouvoir compter selon les règles de la bonne foi. Comme les qualités promises, elles
sont des éléments de l'accord; elles déterminent "ce que doit être la chose
à livrer, même si elles sont généralement implicites". Pour que le vendeur soit
tenu à garantie, il faut que le vice entraîne une diminution notable de la valeur ou de l'utilité
de la chose. Si les parties ont prévu l'usage auquel l'acheteur destinait la chose, celle-ci devra
avoir les propriétés le permettant, qui pourront être inférieures ou supérieures
aux qualités normales pour une chose de la catégorie considérée (Venturi, op. cit.,
n. 16 ad art. 197 CO; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, op. cit., nn. 756 ss p. 112 et les références).
dd)
Le défaut doit exister au moment du transfert
des risques, soit en principe lors de la prise de possession de l'immeuble (art. 220 CO), ou avoir pour
origine un défaut ayant déjà existé à ce moment-là (TF 4C.321/2006 du 1
er
mai 2007 c. 4.3.1; Venturi/Zen-Ruffinen, op. cit., n. 9 ad art. 197 CO). A la différence du vendeur,
il est nécessaire que l'acheteur ait ignoré le défaut au moment de la conclusion du contrat.
Il appartient au vendeur de prouver que l'acheteur connaissait ou aurait dû connaître le défaut
(Venturi, op. cit., nn. 1 s. ad art. 200 CO; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, op. cit., n. 763, p. 112). En
outre, selon l'art. 200 al. 2 CO, le vendeur ne répond pas des défauts dont l'acheteur aurait
dû s'apercevoir lui-même en examinant la chose avec une attention suffisante (SJ 1981 p. 569;
ATF 95 II 119 c. 5, JT 1970 I 238). Toutefois, lorsque le vendeur a donné l'assurance qu'un défaut
donné n'existait pas ou promis qu'une qualité était présente, il sera tenu à
garantie, même si l'acheteur aurait pu déceler le vice en vérifiant la chose (TF 4C.364/2000
du 15 mai 2001 c. 3d; ATF 81 II 56 c. 2c, JT 1955 I 562; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, op. cit., n. 766,
p. 113).
ee)
Les règles sur la garantie des défauts étant de droit dispositif, les parties peuvent
y déroger, expressément ou tacitement, notamment par des clauses exclusives ou limitatives
de responsabilité (ATF 95 II 119, JT 1970 I 238 c. 4 ; Venturi, op. cit., nn.
31 et 35-38 ad Introduction Art. 197-210 CO).
Selon
la jurisprudence, un défaut ne tombe pas sous le coup d’une clause d’exclusion de la
garantie d’après une interprétation objective lorsqu’il est totalement étranger
aux éventualités avec lesquelles un acheteur doit raisonnablement compter (TF 4A_551/2010 du
2 décembre 2010 c. 2.6; TF 4A_529/2010 du 4 janvier 2011 c. 4.1; TF 4A_226/2009 du 20 août
2009 c. 3.2.2; TF 4C.273/2006 du 6 décembre 2006 c. 2.1; ATF 130 III 686 précité c. 4.3
et 4.3.1, p. 689, JT 2005 I 247; ATF 126 III 59 précité c. 4a, et 5a, p. 67, JT 2001
I 144). Les circonstances du cas sont déterminantes à cet égard. Pour échapper à
la clause d’exclusion de la garantie, le défaut inattendu doit compromettre le but économique
du contrat dans une mesure importante. La question est donc de savoir si l’acheteur doit envisager
le défaut d’une nature déterminée dans l’ampleur alléguée; par exemple,
celui qui acquiert une maison d'habitation ancienne doit normalement s'attendre à des défauts
dus à l'humidité, mais pas à un point tel que ceux-ci rendent le logis inhabitable (TF
4A_529/2010 c. 4.1 précité; TF 4A_226/2009 c. 3.2.2 précité; ATF 130 III 686 précité
c. 4.3.1, p. 689 ss et les références et c. 4.3.2, p. 693; JT 2005 I 247 et les références
citées).
De
même, lorsque le vendeur donne l'assurance que la chose présente certaines qualités, il
ne peut se prévaloir de la clause d'exclusion de garantie à cet égard (TF 4C.119/2005
du 25 août 2005 c. 2.3; ATF 109 II 24, JT 1983 I 258; Tercier/Favre/Zen-Ruffinen, op. cit., n. 895,
pp. 131 s.).
En
vertu de l’art. 199 CO, la clause contractuelle d’exclusion de la garantie n’est pas
opposable à l’acheteur lorsque le vendeur lui a dissimulé frauduleusement les défauts
de la chose. L’invalidité de la clause d’exclusion suppose d’abord que le vendeur
a connu l’existence des défauts, car la dissimulation est un comportement intentionnel. Le
fardeau de la preuve de la dissimulation frauduleuse incombe à l’acheteur (TF 4A_492/2012
du 22 novembre 2012 c. 3 ; TF 4A_70/2011 du 12 avril 2011 c. 4.1 et les références citées,
TF 4A_196/2011 du 4 juillet 2011 c. 3).
Il
convient d'examiner s'il existe un défaut dans le cas d'espèce susceptible d’engager
la responsabilité de la défenderesse.
ff)
En l’espèce, il est constant que pendant
la construction du chalet des demandeurs, une poussée de terres a provoqué l’écroulement
du soutènement qui avait été construit à l’arrière de ce chalet. On ignore
la raison de cette poussée de terres. Il n’est pas non plus établi que cette dernière
se situait sur la parcelle litigieuse. Au contraire, à en croire l’allégation des demandeurs
eux-mêmes (all. 23), qui rejoint sur ce point les arguments de la défenderesse (son mémoire,
p. 11), c’est « le terrain situé en amont de la parcelle 4760 [qui] a glissé,
provoquant l’écroulement… ». On ne saurait dès lors retenir que le glissement
en cause avait son origine sur la parcelle 4760, et on ne dispose pas d’éléments permettant
de considérer que la défenderesse doit répondre d’un glissement causé par une
parcelle qu’elle n’a pas vendue.
Les
demandeurs ont également fait valoir que la défenderesse leur a vendu une parcelle en terrain
instable et entaché des défauts géologiques. Ils soutiennent que la parcelle litigieuse
présentait un risque de glissement de terrain, tellement élevé que la défenderesse
aurait rencontré des difficultés dans la vente de ce terrain. Il résulte de l’instruction
que les parcelles issues de la division parcellaire ont toutes été vendues par la défenderesse,
sans qu’il soit établi qu’elle a eu des difficultés à les vendre. Ces difficultés
de vente ne sauraient être déduites du seul fait que la parcelle litigieuse a été
vendue quelques années après la dite division. Les demandeurs devaient précisément
établir que la défenderesse a rencontré des difficultés dans la vente de la parcelle
litigieuse, ce qu’ils n’ont pas réussi à faire. D’autre part, si l’instruction
a établi que la parcelle litigieuse se trouvait dans un secteur exposé à des glissements
de terrain, il n’est pas établi que cet instabilité a affecté l’utilité
de la parcelle 4760. Au vu de l’instruction, la parcelle était constructible et habitable,
les demandeurs ayant reçu un permis à cet effet. Il n’y a pas non plus eu de glissements
ou de fissures. Les demandeurs habitent dans ce chalet et il résulte également de l’expertise
judiciaire mise en œuvre dans le procès ayant divisé les demandeurs d’avec l’entrepreneur
[...] que ce chalet a été bien construit, qu’il n’y avait pas de tassement différentiel
de ce bâtiment et qu’il n’y avait pas lieu de prévoir de travaux quelconque pour
le stabiliser. La parcelle n’a pas connu une perte quelconque de valeur, puisqu’au vu de
l’expertise judiciaire le coût de la parcelle et du chalet s’est élevé à
980'000 fr. et que les demandeurs proposent le chalet à la vente pour un prix notablement supérieur
à un million. Ainsi tant du point de vue juridique, matériel qu’économique, il n’est
pas établi que l’instabilité de la zone a constitué un défaut pour la parcelle
4760.
Par
surabondance, à supposer que la situation de la parcelle litigieuse dans une zone soumise aux glissements
constitue en soi un défaut de la dite parcelle, ce que les demandeurs ne prétendent d’ailleurs
pas, les demandeurs ont pu s’en rendre compte, puisque le permis de construire, qu’ils ont
signé, indiquait précisément que la construction allait se situer dans une zone « de
glissement, d’avalanches ou d’inondations ». Il n’est pas établi que
les demandeurs ont reçu de la part de la défenderesse, ou de ses représentants, la promesse
que la zone ne serait pas soumise aux glissements. En l’absence de toute promesse de la part de
la défenderesse, il convient de considérer que les demandeurs ont su et accepté que leur
chalet soit construit dans une zone soumise aux glissements de terrain.
Au
vu de ce qui précède, les demandeurs n’ont pas établi que la parcelle 4760 était
affectée d’un défaut quelconque.
gg)
Au surplus, il y a lieu de relever que la défenderesse se prévaut d’une clause d’exclusion
de garantie contenue dans l’acte de vente. Les demandeurs n’ont pas établi que la défenderesse
leur a frauduleusement caché les défauts qui entachaient la parcelle vendue, puisque
a
fortiori
les défauts allégués n’ont pas été établis. Il n’est pas non
plus établi que la défenderesse a donné aux demandeurs des assurances concernant les qualités
de la parcelle 4760. Dans ces circonstances, la clause d’exclusion de garantie est valable.
hh)
L’absence de défaut ainsi que la validité de la clause d’exclusion de garantie
permettent de rejeter les prétentions en dommages-intérêts, sans qu’il soit nécessaire
d’examiner si les autres conditions de responsabilité sont remplies.
b)
Les demandeurs font valoir que la défenderesse
a violé les devoirs d’information et de diligence incombant à une banque dispensatrice
de crédit.
aa)
Les parties ont été liées par des contrats d'ouverture de crédit ou de crédit
dont la nature est controversée, mais qui sont considérés de manière prépondérante
comme des prêts avec un élément durable de mandat (SJ 1999 I 205 c. 3 et les références
citées). La banque doit remplir à l'égard de ses clients certains devoirs, parmi lesquels
des devoirs d'information et de conseil. Le point de savoir si ces devoirs découlent de l'art. 398
al. 2 CO, ce qui suppose un rapport de mandat préexistant, ou s'ils reposent sur le principe de
la confiance, voire sur la culpa in contrahendo, peut demeurer indécis dès lors que ces différents
fondements n'influencent pas le contenu même de ces devoirs (SJ 2005 I 164 c. 3.2 et les références
citées).
La
banque doit donner une information spontanée et complète lorsqu'elle fait partie du contenu
de l'obligation principale. Cette obligation prévaut aussi chaque fois que, dans un cas concret,
le client souhaite information et conseil qui lui sont fournis par la banque professionnellement compétente.
De plus, un devoir d'information marqué existe dans l'hypothèse où la banque recommande
au client, même spontanément, certaines dispositions patrimoniales, en particulier des placements
en capital. En revanche, il n'existe aucun devoir d'information à charge de la banque en cas d'instructions
ciblées du client tendant à des dispositions relatives à son compte. La banque n'a ainsi
pas à conseiller spontanément le client sur les développements probables des investissements
choisis et sur les mesures à prendre pour limiter les risques. En effet, lorsque le client donne
de manière inconditionnelle les ordres ou les instructions correspondants, il montre qu'il n'a pas
besoin de l'information et des conseils de la banque, ni ne les souhaite. En pareil cas, un devoir de
mise en garde ou de diligence n'existe qu'exceptionnellement, soit lorsque la banque peut prévoir
un danger non reconnaissable pour le client et menaçant un placement, ou en cas de conflit d'intérêts;
par exemple, la banque ne doit pas encourager les crédits à une entreprise en danger dans le
but de favoriser le remboursement de ses propres créances incertaines. L'obligation d'informer prévaut
encore lorsqu'un rapport particulier de confiance s'est développé dans le cadre de la relation
d'affaires durable entre le client et la banque, rapport en vertu duquel le client peut, sur la base
des règles de la bonne foi, attendre conseil et mise en garde même s'il n'a rien demandé
(TF 4C.82/2005 du 4 août 2005 c. 6.2; TF 4C.298/2004 du
26
janvier 2005 c. 3.1; TF 4C.205/2002 du 9 décembre 2002 c. 2.2; SJ 2002 I 274
c.
4a; SJ 1999 I 205 c. 3b).
En
matière de gestion de fortune, la banque doit informer le client, soit le renseigner de sa propre
initiative sur tous les faits importants concernant le contrat ou son exécution. Doivent être
considérées comme importantes toutes les informations qui pourraient modifier la volonté
contractuelle du client ou qui pourraient l'inciter à donner, changer ou retirer des instructions
(Bizzozero, Le contrat de gérance de fortune, thèse Fribourg 1992, p. 102). La banque a également
une obligation de mise en garde du client le dissuadant d’entreprendre certaines opérations
(ATF 133 III 97, JT 2008 I 84; Lombardini, Responsabilité de la banque dans le domaine de la gestion
de fortune: état de la jurisprudence et questions ouvertes, in SJ 2008 lI 420 ss). En revanche,
de manière générale, la banque est libre de décider, en tenant compte exclusivement
de ses intérêts, si elle octroie un crédit ou si elle le résilie. On ne peut en effet
pas lui reprocher d'avoir financé un projet sans espoir (TF 4C.410/1997 du 23 juin 1998; RJN 1999
pp. 61 ss) ou d'avoir maintenu un débiteur en activité, alors que cette décision n'était
pas justifiée en raison de la situation financière du preneur de crédit. La banque n'a
pas non plus à surveiller l'effet que le crédit octroyé a sur les tiers en relations d'affaires
avec le débiteur (Lombardini, op. cit., p. 849 et les références citées). Indépendamment
de son intérêt propre de couverture, la banque n'est pas tenue de faire des investigations
sur le besoin de crédit du client, ses intentions quant à l'utilisation des fonds, d'en examiner
la justification matérielle et l'opportunité. Dans l'hypothèse où le client requiert
l'octroi d'un crédit qui n'est pas lié à une affaire à connotation bancaire, le devoir
général de conseil à charge de la banque n'entre en considération que pour les affaires
conclues avec la banque, à son instigation ou par son intermédiaire, sous peine d'élargir
à l'infini le cercle de ses obligations. Le preneur de crédit doit supporter le risque de l'entrepreneur.
Un devoir de mise en garde n'existe que dans des conditions spécifiques, notamment en cas de connaissance
particulière de la banque quant au risque spécial lié au financement d'un projet (TF 4C.82/2005
du
4 août 2005 c. 6.2; SJ 2005 I 164;
SJ 1999 I 205 c. 3c). L'acquisition, la construction et la vente de biens immobiliers est par nature
étrangère à la banque (SJ 1999 I 205 c. 4a). En effet, si le client réclame un crédit
qui n'est pas lié à une affaire à connotation bancaire, en l'occurrence une opération
immobilière, la banque n'est en principe pas tenue, pour autant qu'elle soit même en mesure
de le faire, de vérifier spontanément la possibilité de réaliser un tel projet d'un
point de vue juridique ou économique, pas plus qu'elle n'est obligée d'instruire le preneur
de crédit des risques liés au financement d'une affaire de ce genre (TF 4C.410/1997 du 23 juin
1998 c. 3c; TF 4C.153/2004 du 16 juillet 2004). La banque ne doit pas supporter les risques de l'activité
économique de ses clients. Si elle octroie un crédit à un débiteur devenu insolvable,
elle est suffisamment sanctionnée par le fait qu'elle perd, en tout ou en partie, le montant de
ses créances (Lombardini, op. cit., p. 849). La banque qui se limite à octroyer un crédit
n'est donc pas de ce seul fait partie prenante aux affaires de son débiteur. Doit être réservé
le cas de la banque organe de fait parce qu'elle intervient, de façon concrète et régulière,
dans les affaires de son client en participant au processus de prise de décision ou en proposant
au preneur de crédit des solutions particulières de financement simplement afin de lui permettre
de cacher sa réelle situation financière (Lombardini, op. cit., p. 850). Les conditions posées
pour retenir la qualification d'organe de fait sont rigoureuses. Ce rôle ne résulte pas du
simple fait que la banque est une créancière importante, voire la seule créancière
du preneur de crédit; qu'elle détient une participation dans la société preneur de
crédit; que le crédit octroyé par la banque est vital pour le client, de sorte que sa
résiliation a des conséquences dramatiques; que le client tient au courant la banque de l'évolution
de ses affaires ou des décisions les plus importantes qu'il prend; que la banque exerce les droits
habituels qui sont consentis à une créancière; que la banque connaît la situation
du preneur de crédit vis-à-vis de ses autres créanciers; que tout le trafic de paiement
du preneur de crédit transite par la banque (Lombardini, op. cit., p. 850).
Quelle
que soit la nature du contrat qui lie les parties, pour que la responsabilité de la banque soit
engagée, le client doit prouver l’existence d’une violation du contrat, d’un préjudice
et d’un rapport de causalité naturelle et adéquate entre la violation du contrat et le
préjudice. Il appartient en revanche à la banque de prouver qu’elle n’a pas commis
de faute (art. 97 CO; Werro, Commentaire romand,
2
ème
éd., n. 37 ad art. 398 CO; Lombardini, op. cit., p. 817; Bretton-Chevalier, Le gérant de fortune
indépendant, thèse Genève 2002, p. 192). Ces conditions sont cumulatives (TF 4C.88/2004
du 2 juin 2004 c. 3.1).
bb)
En l’espèce, les demandeurs soutiennent qu’il y a eu un mélange de genres qui justifierait
que la défenderesse ait été tenue à une obligation spéciale d’information.
Même
s'il ne s'agissait pas d'une affaire à connotation bancaire proprement dite, cette affaire concernait
directement la défenderesse dans la mesure où il s'agissait de la vente d'un de ses biens immobiliers.
Le devoir général de conseil à charge de la banque est donc susceptible d'entrer en considération
en l'espèce. Cette question peut toutefois demeurer indécise puisque la prétention reconventionnelle
des demandeurs n'est de toute manière pas fondée.
Il
n’est pas établi que la défenderesse aurait poussé les demandeurs à acquérir
la parcelle 4760, ni même qu’elle leur aurait recommandé l’achat. Il n’est
pas non plus établi que la défenderesse aurait été invitée à donner des
conseils aux demandeurs, ni qu’elle ait été concrètement partie prenante à
leurs affaires. S’il résulte de l’offre de crédit du 31 mai 2005 que la défenderesse
a été autorisée à prendre contact avec l’entreprise générale en particulier
pour régler les modalités relatives à l’utilisation du compte de construction, il
n’est pas établi qu’elle a exercé ce droit ni qu’elle est intervenue concrètement
dans la gestion et la prise de décision relatives au projet de construction. C’est également
en vain que les demandeurs invoquent une situation de conflit d’intérêts. L’existence
d’un conflit d’intérêts serait d’abord démontrée par le fait que
la défenderesse aurait eu recours à un courtier ou sous-courtier qui devait ultérieurement
établir les plans et assumer les travaux de construction pour le compte des demandeurs. A supposer
que cet argument soit pertinent, il n’est pas allégué que l’entrepreneur des demandeurs
a été le courtier ou sous-courtier de la défenderesse. Les demandeurs ajoutent que la
défenderesse aurait utilisé sa position de banque pour les appâter, leur vendre la parcelle
litigieuse et favoriser l’octroi et l’extension de crédit pour se débarrasser d’un
terrain qu’elle savait défectueux. L’instruction n’a toutefois pas établi
que la défenderesse a cherché à se débarrasser d’une parcelle affectée
des problèmes géologiques. Quant au fait que la parcelle 4760 était située dans une
zone soumise aux glissements de terrain, les demandeurs disposaient, au vu du permis de construire, de
cette information. De plus, comme précédemment relevé, il n’est pas établi
que l’instabilité générale de la zone a affecté la qualité de la parcelle
4760, soit qu’il s’agissait d’une menace réelle non seulement pour la parcelle
litigieuse, mais aussi pour le crédit (cf. consid. VII ee). Enfin, une relation de confiance particulière
entre les parties n’est pas établie. Il ressort bien plutôt de l'instruction que la défenderesse
s'est contentée de financer l'opération d'achat immobilier et de construction des demandeurs.
Le rôle de la défenderesse était donc limité aux prestations usuellement offertes
à un débiteur par une institution bancaire. Les relations entre les parties étaient seulement
commerciales et rien n'indique que la défenderesse entretenait avec les demandeurs des relations
différentes de celles qu'elle entretient avec ses autres clients en général. Il en découle
que le grief tiré de la violation par la défenderesse de son devoir d’information n’est
pas fondé.
Les
demandeurs font encore valoir que la défenderesse leur a accordé un crédit trop important
et sans fonds propres. Ils y voient une violation de son devoir de diligence et de fidélité.
Il convient de rappeler qu’en principe, la banque n’est pas tenue de faire des investigations
sur le besoin de crédit ou sur l’utilisation des fonds par ses clients. En outre, en l’occurrence,
il résulte de l’expertise judiciaire que l’exigence des fonds propres, qui devaient
s’élever à 215'000 fr., découlait des directives internes de la défenderesse.
D’après l’expérience de la vie des affaires, le versement des fonds propres a pour
but de prémunir la banque dispensatrice de crédit contre le risque d’une couverture insuffisante
lors de la réalisation de l’immeuble et en cas de l’insolvabilité de l’emprunteur.
Il est très douteux que la violation par la banque de sa propre règle de prudence puisse suffire
à engager sa responsabilité vis-à-vis du preneur de crédit, étant donné
que ce dernier par le contrat de prêt s’engage à rembourser l’intégralité
du crédit qu’il ait versé ou non les fonds propres de départ. En tout état
de cause, au vu de l’instruction, la défenderesse n’a pas accordé de prêts
sans prendre de précautions. D’une part, elle s’était fait céder une cédule
hypothécaire en premier rang, ce qui était de nature à lui assurer une bonne couverture
en cas de vente de la parcelle 4760. Contrairement à ce que soutiennent les demandeurs, il lui était
loisible, à l’époque de l’octroi du crédit, de compter sur le produit de l’immeuble.
Les demandeurs prétendent qu’il y avait un danger au vu des problèmes géologiques
du terrain qu’elle a vendu. Or ce risque n’a pas été établi. D’autre
part, le crédit a été octroyé aux demandeurs, solidairement responsables. Les demandeurs
avaient des biens immobiliers et chacun d’eux exerçait une profession, de dentiste pour l’un
et d’entrepreneur pour l’autre. Rien n’indique que la situation financière des
demandeurs était à craindre, puisque les demandeurs n’ont pas établi qu’ils
avaient des difficultés quelconques à l’époque de l’octroi du crédit.
Il résulte des offres de crédit du mois de mars 2005 que la défenderesse a accordé
des compléments de crédit, moyennant cession du produit de la vente de l’appartement
de [...] ou du cabinet dentaire de [...]. Au vu de l’état du terrain et de la situation patrimoniale
des demandeurs, la défenderesse pouvait émettre un pronostic favorable sur la viabilité
du projet de construction et sur la solvabilité des demandeurs. La défenderesse a disposé
de garanties, qui pouvaient lui permettre de ne pas fonder sa décision d’octroyer le credit
exclusivement sur la disponibilité des fonds propres. S’y ajoute qu’elle a résilié
le crédit lorsqu’elle a constaté que le dépassement de la limite de crédit
se prolongeait sans être remboursé ; cette décision était de nature à limiter
l’endettement des demandeurs. Il s’avère que le grief tiré de la violation du devoir
de diligence n’est pas fondé.
c)
Au
vu de ce qui précède, l’action des demandeurs en dommages-intérêts invoquée
en compensation doit être entièrement rejetée, ce qui justifie de rejeter pleinement l’action
en libération de dette des demandeurs.
VIII.
En
définitive, l’action en libération de dette exercée par les demandeurs doit être
rejetée.
Les
conclusions reconventionnelles de la défenderesse sont admises à concurrence de 886'334 fr.
80. A ce capital s’ajoutent les intérêts conventionnels au taux de 5,65 % l’an
du 1
er
avril 2006 au 14 mai 2006, puis de 7.65% l’an dès le 15 mai 2006, étant rappelé
que l’intérêt revendiqué au taux de 10 % l’an ne peut en revanche pas être
retenu (cf. ci-dessus, consid. V b)). Ainsi que l’admet la défenderesse elle-même, les
montants suivants qu’elle a perçus après le 31 mars 2006 doivent être portés
en déduction :
-
15'000 fr., valeur au 30 mai 2006
-
12'500 fr., valeur au 24 août 2006
-
6000 fr. 45, valeur au 25 août 2006
-
247 fr. 35, valeur au 5 janvier 2007
- 84'500 fr., valeur au
19 novembre 2010.
Conformément
à la conclusion reconventionnelle II/2, il est pris acte que les montants nets que la défenderesse
percevra par voie d’exécution forcée dans les poursuites en réalisation de gage
immobilier n° [...] de l’Office des poursuites d’Aigle s’imputeront sur le montant
alloué ci-dessus.
IX.
Obtenant gain de cause, la défenderesse a droit à des dépens, à la charge des demandeurs,
solidairement entre eux, qu'il convient d'arrêter à 50'369 fr. 50, savoir :
a)
30’000
fr.
à
titre de participation aux honoraires de son conseil;
b)
1500
fr.
pour
les débours de celui‑ci;
c)
18’869
fr.
50
en
remboursement de son coupon de justice.
Par
ces motifs,
la
Cour civile,
statuant
à huis clos
en
application de l'art. 318a CPC,
prononce
:
I.
L’action en libération de dette intentée
par les demandeurs A.H.________ et B.H.________, selon demande du 18 décembre 2007, est rejetée.
II.
Les demandeurs, solidairement entre eux, doivent
payer à la défenderesse T.________ la somme de 886'334 francs 80 (huit cent huitante-six mille
trois cent trente-quatre francs et huitante centimes), plus intérêts à 5.65 % l’an
du 1
er
avril au 14 mai 2006 et à 7.65 % l’an dès le 15 mai 2006, sous déduction des montants
de :
-
15'000 fr. (quinze mille francs), valeur au 30
mai 2006 ;
-
18'500 fr. 45 (dix-huit mille cinq cents francs
et quarante-cinq centimes), valeur au 24 août 2006 ;
-
247 fr. 35 (deux cent quarante-sept francs et
trente-cinq centimes), valeur au 5 janvier 2007 ;
-
84'500 fr. (huitante quatre mille cinq cents francs),
valeur au 19 novembre 2010.
III.
Il est pris acte que les montants nets que la
défenderesse percevra par voie d’exécution forcée dans la poursuite en réalisation
d’un gage immobilier n° [...] de l’Office des poursuites d’Aigle à l’encontre
des demandeurs, s’imputeront sur la somme allouée selon chiffre II ci-dessus.
IV.
Toutes autres ou plus amples conclusions sont
rejetées.
V.
Les frais de justice sont arrêtés
à 18'068 fr. 25 (dix-huit mille soixante-huit francs et vingt-cinq centimes) pour les demandeurs,
solidairement entre eux, et à 18'869 fr. 50 (dix-huit mille huit cent soixante-neuf francs et cinquante
centimes) pour la défenderesse.
VI.
Les demandeurs, solidairement entre eux, verseront
à la défenderesse le montant de 50'369 fr. 50 (cinquante mille trois cent soixante-neuf francs
et cinquante centimes) à titre de dépens.
La
vice-présidente :
Le greffier :
F.
Byrde              E. Umulisa Musaby
Du
Le jugement qui précède, dont le dispositif a été communiqué aux parties le
11 octobre 2013, lu et approuvé à huis clos, est notifié, par l'envoi de photocopies,
aux conseils respectifs des parties.
Les parties peuvent faire appel auprès de la Cour d'appel civile du Tribunal cantonal dans les trente
jours dès la notification du présent jugement en déposant auprès de l'instance d'appel
un appel écrit et motivé, en deux exemplaires. La décision qui fait l'objet de l'appel
doit être jointe au dossier.
Le greffier :
E. Umulisa Musaby