vd_findinfo · AI 270/14 - 184/2015 · 2015-07-09 · fr

SUPPRESSION DE LA PRESTATION D'ASSURANCE, RENTE D'INVALIDITÉ, RÉVISION{PRESTATION D'ASSURANCE}, RÉTROACTIVITÉ, ACTIVITÉ LUCRATIVE, OBLIGATION DE RENSEIGNER | 28 LAI, 16 LPGA, 31 al. 1 LPGA, 6 LPGA, 7 LPGA, 8 LPGA, 77 RAI, 88bis al. 2 let. b RAI

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 09.07.2015 AI 270/14 - 184/2015

TRIBUNAL
CANTONAL
AI
270/14 - 184/2015
ZD14.045723
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
9 juillet 2015
__________________
Composition
:               Mme
Di
Ferro Demierre
, présidente
Mme
Thalmann et M. Merz, juges
Greffière
:              Mme
Barman Ionta
*****
Cause
pendante entre :
B.________
,
à […], recourant, représenté par Me Filippo Ryter, avocat à Lausanne,
et
Office
de l’assurance-invalidité pour le canton de Vaud
,
à Vevey, intimé.
_______________
Art.
6, 7, 8 et 17 LPGA ; 28 LAI ; 77 et 88
bis
al. 2 let. b RAI
E n  f a i t  :
A.
Le 20 janvier 2004, B.________ (ci-après : l’assuré), né en 1956, soudeur de
profession, a déposé auprès de l’Office de l’assurance-invalidité pour
le canton de Vaud (ci-après : l’OAI) une demande de prestations tendant à l’octroi
d’une rente. Il se prévalait d’atteintes à la santé de nature maladive sous
forme de cervicobrachialgies mixtes droite et gauche, de syndrome radiculaire C5-C6, de tunnel carpien
bilatéral et de diabète de type II.
Selon le questionnaire pour l’employeur établi le 23 mars 2004, l’assuré a travaillé
pour la société P.________ SA, à [...], dès le 1
er
janvier 2001 en qualité de directeur technique et commercial, à un taux réduit à
compter du 1
er
mai 2001 pour des raisons médicales. Il percevait un salaire mensuel de 9'500 fr. (servi treize
fois l’an), des frais de déplacement mensuels par 500 fr., de véhicule par 2'500 fr.
et les allocations familiales en sus. Le 16 décembre 2004, P.________ SA a indiqué que
l’activité de directeur impliquait la réception de livraisons souvent lourdes au siège
de la société ainsi que la surveillance des travaux extérieurs (monter sur des échafaudages,
des échelles et des escaliers, la société posant des éléments sprinkler dans
les plafonds).
B.________ a présenté une incapacité de travail durable à compter du 1
er
mai 2001, puis une capacité de travail de 30 % à compter du 1
er
mai 2003 dans son activité habituelle, considérée comme adaptée, pour un syndrome
radiculaire C6 droit et C7 gauche sur canal cervical étroit congénital, cervicarthrose et uncarthrose
étagées (cf. rapport du 15 juin 2005 du Dr K.________, spécialiste en neurologie).
Dans un rapport du 6 décembre 2005, le Dr R.________, spécialiste en médecine interne
générale, médecin traitant l’assuré, a posé les diagnostics avec répercussions
sur la capacité de travail de canal cervical étroit acquis (arthrose), cervicalgies sur troubles
dégénératifs sévères, cervico-brachialgies gauches d’origine mixte (Parsonnage
Turner) – printemps 2003, cervico-brachialges droites d’origine mixte : sténose
du canal cervical et uncarthrose importante C5-C6 et C4-C5 à droite ainsi que probable syndrome
d’atrophie des muscles sus et sous-épineux droit, état dépressif d’intensité
moyenne, tunnel carpien bilatéral – février 2003 et 2004 à gauche, BPCO [bronchopneumopathie
chronique obstructive] sur tabagisme chronique (40 UPA), et syndrome métabolique : diabète
de type II – octobre 2002, surcharge pondérale de type androïde et dyslipidémie.
Il a estimé que l’évolution de l’assuré était plutôt défavorable
sur le plan fonctionnel en ce qui concernait l’usage des membres supérieurs et de la limitation
fonctionnelle importante touchant le rachis cervical ; la capacité de travail de son patient
dans son type d’activité physique (directeur de P.________ SA et contrôle régulier
de soudure sur le terrain) ne dépassait pas 30 %, et ce pour une durée indéterminée.
Dans un rapport du 13 juillet 2006, le Service médical régional de l’assurance-invalidité
(ci-après : SMR), par la Dresse D.________, a retenu une exigibilité de 30 % dans
l’activité habituelle considérée comme adaptée, en raison d’un syndrome
radiculaire déficitaire au membre supérieur.
Par décision du 4 octobre 2007, l’OAI a alloué à B.________ une demi-rente d’invalidité
à partir du 1
er
janvier 2003, un quart de rente dès le 1
er
mai 2003 et une rente entière à compter du 1
er
septembre 2003, basées sur un revenu sans invalidité de directeur technique et commercial à
plein temps de 123'500 fr. et un revenu avec invalidité pour son activité au taux partiel de
30 % de 37'050 francs.
B.
a)
Le 25 mars 2009, B.________ a répondu à l’OAI, au moyen du « questionnaire
pour la révision de la rente », que son état de santé était inchangé
depuis l’octroi de la rente et qu’il était sans activité lucrative. Dans un rapport
médical pour la révision du droit à la rente, établi le 15 mai 2009, le Dr R.________
a notamment mentionné que l’assuré avait conservé sa place de travail à 30 %
au sein de l’entreprise P.________ SA. Aux termes du questionnaire pour l’employeur rempli
le 6 juillet 2009 dans le cadre de la révision du droit à la rente, l’assuré
collaborait à la gestion de l’entreprise P.________ SA depuis le 1
er
novembre 2007 pour un salaire mensuel de 500 fr. et à un taux d’activité de 10 %.
Le service des fraudes de l’OAI a relevé dans le cadre de la révision de la rente que
l’assuré était administrateur-président de la société N.________ SA, active
dans les opérations immobilières, la gérance et la surveillance technique d’immeubles
et l’assistance aux maîtres d’ouvrages, qu’il était également le directeur
commercial de P.________ SA et le promoteur immobilier d’un projet d’envergure sur le site
du [...] à [...] (article internet du 14 avril 2007).
Lors d’un entretien du 21 février 2011 dans les locaux de l’OAI, l’assuré
a exposé avoir commencé à travailler pour P.________ SA en 2000 comme soudeur et ne plus
être actif depuis sa maladie. Il était directeur commercial et soudeur. Après l’atteinte
à la santé, il a continué à se rendre sur les chantiers, comme directeur, mais ne
se souvient pas à quel taux. Il prenait actuellement des rendez-vous avec des géomètres
et des ingénieurs pour des chantiers. P.________ SA était en train de fermer et la société
allait être reprise, mais il ignorait le nom du repreneur. Interrogé à nouveau, il a admis
que la société allait être reprise par ses enfants. Il a déclaré être actif
auprès de cette société quelques heures par mois, ceci encore jusqu’à la fin
du mois de février 2011. Chez N.________ SA, une gérance, il faisait le courrier de la société ;
il n’était pas directeur, son état de santé ne le lui permettant pas, et c’était
son épouse qui gérait la société, étant relevé que jusqu’à l’année
dernière, il en était le directeur. Il a remis à l’OAI les comptes d’exploitation
pour les années 2007 à 2009 de P.________ SA et de N.________ SA.
Dans un rapport d’expertise du 30 juillet 2012, la Dresse V.________, spécialiste en médecine
interne générale et en rhumatologie, a posé les diagnostics avec répercussion sur
la capacité de travail d’atteintes radiculaires déficitaires chroniques selon C5 et C6
à droite et C7 à gauche (M 50.1) et de cervicarthrose avec canal cervical étroit
(M 47.2). Elle a attesté, tout en relevant la difficulté pour déterminer l’activité
réelle exercée par l’assuré auprès de P.________ SA au vu des déclarations
discordantes et contradictoires, une incapacité de travail totale dans l’ancienne activité
de soudeur et une capacité de travail entière dans le domaine tertiaire ou dans une activité
de directeur d’entreprise, comme celle de directeur commercial exercée par l’intéressé,
ou toute activité respectant les limitations fonctionnelles suivantes : éviter le port
de charge de plus de 5 kg de manière répétitive et de plus de 8 kg de manière
occasionnelle ; éviter le travail contre résistance ou avec force des membres supérieurs
ou en hauteur ; éviter l’utilisation d’engins à vibrations ; dans un
travail sédentaire, éviter une position fixe de la tête plusieurs heures d’affilée
sans pause (une pause de 30 minutes / 2h). Elle notait un certain nombre de contradictions
et discordances entre l’activité décrite par l’assuré auprès de P.________
SA et le descriptif de poste de directeur technique fait par l’un de ses collaborateurs en 2004,
des difficultés à savoir quel travail il effectuait actuellement auprès de P.________
SA, celui-ci répondant au téléphone tout en expliquant qu’il n’avait plus
aucune nouvelle de cette société léguée à ses enfants depuis plusieurs années,
des discordances entre le très bon état général de l’assuré et les traces
d’utilisation des mains constatées, ainsi que le type et le taux d’activité qu’annonçait
exercer l’assuré.
L’assuré a été convoqué sans succès à des entretiens à l’OAI
les 11 septembre 2012 et 26 septembre 2012.
Selon les termes d’un avis de juriste de l’OAI du 15 octobre 2012, l’extrait du compte
individuel AVS du 22 août 2012 confirmait que l’assuré avait des entrées d’argent
et une capacité de travail en tant que directeur financier. Les nombreux indices révélaient
que l’assuré était plus actif qu’il ne le prétendait, tant dans la société
P.________ SA, officiellement cédée à ses enfants, que dans la société N.________
SA, transmise à son épouse. En ayant pris en considération, dans la décision initiale,
le métier de directeur technico-commercial à 30 % comme un métier adapté, la
décision était manifestement erronée, cette activité incluant un certain nombre de
tâches techniques qui n’étaient pas exigibles. Ainsi, dans une activité parfaitement
adaptée, tel que directeur financier, la capacité de travail était entière au moment
de l’octroi, et l’était toujours. En plus d’être manifestement erronée,
la rectification de la décision initiale revêtait une importance notable et il y avait donc
lieu de supprimer la rente pour le futur.
Le 26 octobre 2012, l’OAI a adressé à l’assuré un projet de décision
dans le sens de la suppression de la rente d’invalidité. Le projet était libellé
comme suit :
«
Vous
êtes au bénéfice d’une rente basée sur un degré d’invalidité
de 70 % dès le 1
er
septembre 2003.
Lors
de l’octroi de la prestation, suite à l’avis du Service médical régional,
nous avions alors admis que votre activité habituelle de soudeur spécialisé/directeur
technique et commercial au sein de l’entreprise P.________ SA n’était plus exigible.
Toutefois, une capacité de travail de 30 % pouvait raisonnablement être exigée de
vous dans une activité adaptée à vos limitations fonctionnelles : mouvements cervicaux
limités, atrophie marquée du triceps gauche, aréflexie bicipitale droite et tricipitale
gauche, hypoesthésie et hypoalgésie de l’avant-bras droit.
Votre
poste de travail ayant été adapté, nous avons déterminé votre perte économique
en comparant le revenu que vous auriez pu réaliser sans problème de santé, avec le revenu
réalisé dans votre activité habituelle à un taux de 30 %.
Lors
de la présente procédure de révision débutée au mois de février 2009, nous
vous avons rencontré dans nos locaux le 21 février 2011. Selon vos dires lors de cet entretien,
vous continuez à travailler comme directeur au sein de l’entreprise P.________ SA, mais il
ne vous a pas été possible de nous indiquer votre taux de travail. Vos tâches consistent
en la prise de rendez-vous avec les géomètres et ingénieurs pour les chantiers. Vous nous
avez également fait savoir que l’entreprise allait être reprise par vos enfants.
Par
ailleurs, vous avez expliqué que vous vous occupiez encore du courrier de l’entreprise N.________
SA et que vous en aviez été le directeur jusqu’en 2010.
Au
vu de ces éléments et afin de clarifier votre capacité de travail, une expertise est demandée
à la Dresse V.________, rhumatologue au mois de décembre 2011. Dans son rapport du 30 juillet
2012, l’experte explique que votre incapacité de travail est de 100 % dans l’activité
de soudeur. Cependant, dans une activité adaptée à vos limitations fonctionnelles, votre
capacité de travail est de 100 %.
Elle
ajoute, que l’activité de directeur d’entreprise est totalement compatible avec vos
limitations. Le rapport d’expertise nous permet de constater que bien que vous ayez affirmé
ne plus avoir aucun lien avec P.________ SA, vous répondez au téléphone de cette société.
En
outre, les documents obtenus lors de la procédure de révision, notamment le relevé de
vos cotisations AVS/Al confirme des rentrées d’argent et une capacité de travail en tant
que directeur financier.
Ainsi,
si votre activité antérieure de soudeur spécialisé n’était plus exigible
lors de notre instruction initiale, la capacité de travail dans une activité adaptée telle
que directeur technique et commercial aurait dû être correctement examinée par nos services,
ce qui n’a pas été le cas.
Selon
l’article 53 al. 2 LPGA […], l’assureur peut revenir sur les décisions ou les
décisions sur opposition formellement passées en force lorsqu’elles sont manifestement
erronées et que leur rectification revêt une importance notable.
Au
vu des éléments susmentionnés, il y a lieu d’admettre que notre décision d’octroi
de rente du 4 octobre 2007 est manifestement erronée, puisque vous présentez une capacité
de travail de 100 % dans votre activité de directeur technico-commercial.
Notre
décision est par conséquent la suivante :
La
rente sera supprimée dès le deuxième mois qui suit la notification de la décision.
»
b)
Par avis du 10 janvier 2013, le juriste de l’OAI a mis en doute le fait que les conditions d’une
reconsidération au sens de l’art. 53 al. 2 LPGA (loi fédérale du 6 octobre
2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1) soient réunies,
le SMR ayant retenu selon son rapport du 13 juillet 2006, sans aucune ambiguïté, une incapacité
de travail dans une activité adaptée de 70 %, et constatait que l’assuré avait
réalisé, selon l’extrait du compte individuel AVS, un revenu de 113’234 fr. en
2007, de 163’000 fr. en 2009 et de 53’000 fr. en 2010, soit des revenus particulièrement
élevés pour une activité accessoire de l’ordre de 30 %, et très supérieurs
à ceux retenus au moment de la décision d’octroi de rente.
L’OAI a demandé des renseignements à l’assuré à plusieurs reprises, les
10 janvier, 4 février, 11 juin, 9 juillet et 5 août 2013, portant sur ses revenus pour les
années 2007, 2009 et 2010, qui résultaient des extraits de son compte individuel AVS. L’assuré
a répondu une première fois le 13 mars 2013, déclarant ne pas réaliser les revenus
mentionnés par l’OAI et rappelant qu’il avait perçu un revenu en 2007 de 24'457
fr. selon sa déclaration d’impôts, soit un revenu nettement éloigné des montants
relatés par l’OAI. Le 5 septembre 2013, l’assuré a exposé que ses gains pour
les années 2007 à 2010 ressortaient de ses déclarations d’impôts, qu’il
n’y avait pas d’explication particulière à apporter pour les années 2007 à
2010 et a précisé qu’une commission de 63'300 fr. lui avait été versée
par un consortium d’indicateurs d’affaires et considérée à tort par la caisse
de compensation AVS comme le fruit d’une activité lucrative.
Par rapport médical du 19 juin 2013, le Dr R.________ a attesté que la situation médicale
de son patient n’avait guère changé depuis son dernier rapport médical, celui-ci
assumant tout juste un 20-30 % dans l’entreprise P.________ SA. Il relevait que son patient
souffrait de manière récurrente de cervicalgies, que l’évolution était plutôt
défavorable sur le plan fonctionnel en ce qui concernait l’usage des membres supérieurs
et que la limitation fonctionnelle touchant le rachis cervical restait importante. Il concluait que la
capacité de travail dans le type d’activité physique de l’assuré ne dépassait
pas 30 %, pour une durée indéterminée.
Par courrier du 24 janvier 2014, la Fédération vaudoise des entrepreneurs a mentionné
une série de reprises effectuée lors d’un contrôle d’employeur (P.________
SA) pour les années 2005 à 2007 pour des indemnités pour frais de véhicules et pour
des montants comptabilisés sous divers, dont l’assuré n’avait jamais voulu divulguer
aucune indication. La caisse AVS indiquait encore que l’assuré avait fait recours contre sa
décision concernant ces reprises et que la cause était encore pendante devant le Tribunal cantonal
vaudois. Par arrêt du [...] 2014 de la Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal (cause
[...]), entré en force, la décision de la caisse a été confirmée. La caisse
AVS a également précisé que l’assuré occupait la fonction de directeur commercial
de P.________ SA jusqu’au 31 octobre 2007 ; du 1
er
novembre 2007 au 28 février 2011, il était directeur commercial AI (activité indépendante).
Une analyse économique pour les indépendants a été effectuée en décembre
2013. Le rapport a été rédigé le 28 février 2014, notamment en ces termes :
«
3.
Activité indépendante
3.1
Type d’entreprise :
Avons
relevé dans le RC un certain nombre d’entreprises pour lesquelles ou avec lesquelles (l’assuré
a eu des participations, des relations d’affaires ou fait partie du conseil d’administration.
(avons imprimé les entreprise clairement en mains de l’assuré ou de sa famille). Celles
dont notre assuré possède la majorité du capital ou des parts sont les suivantes chronologiquement
nous avons :
-
F.________ SA
en 2001 l’assuré disposait de 120 actions à 100.- et 40 actions à Sfr. 1000.- (Assuré
inscrit entre 1999 (reprise RC) et 11.2001. Vente des actions en 2003 ou 2004.
-
P.________ SA
l’assuré était propriétaire de 138 en 2001 - 2002 sur 200, puis 140 actions
jusqu’en 2008 date à partir de laquelle la répartition est modifiée (total de 1000
actions, mais pas clair relativement à la possession de l’assuré quant à celle-ci.
En 2008, toujours la fille et le fils de l’assuré deviennent administrateurs de l’entreprise
(le fils président, est alors âgé de 21 ans)
-
Y.________ SA
(créée en mai 2006) Promotion gestion de biens immobiliers et locations véhicules
Entreprise dans laquelle travaille l’épouse ; l’associé de P.________ SA,
et les enfants en sont administrateurs.
-
N.________ SA
Inscrite le 7.09.2005 Achat, vente, promotion et construction de biens immobiliers, gérance et surveillance
technique d’immeubles, assistance du maître de l’ouvrage et expertises, aménagements,
exploitations et mise en valeur de terrains et immeubles.
1000 actions au porteur. L’assuré et son épouse en possèdent 670, puis 1000 en 2008-2009.
Assuré président et épouse vice-présidente
Q.________ SA
Inscrite le 30.12.2006 Fils et Fille au conseil d’administration. Capital action en mains de l’assuré
et son épouse selon déclarations fiscales.
C.________ SA, [...],
Entreprise études techniques, vente installation entretien dans le domaines des systèmes de
sécurité, informatique, électrique et protection de l’environnement...
Cette entreprise a cotisé à l’AVS pour l’assuré des montants de Sfr. 150'000.-
en 2009 et Sfr. 40'000.- en 2010.
L’assuré
mentionne avoir légué ses entreprises, mais pour certaines d’entre elles, il détient
tout ou partie du capital action, et on peut par conséquent se demander s’il s’agit
réellement d’une cession d’entreprise.
S’agissant
de N.________ SA, au vu du volume d’actifs gérés, du nombre de locataires de ces surfaces
et des travaux comptabilisés, et des volumes, une activité assez conséquente doit donc
être déployée.
4.
Données concernant le revenu de l’assuré
4.1
Tableau des comptes d’exploitation
Voir
Annexe 1
Nous
avons repris l’ensemble des éléments économiques qui ont été transmis
par l’assuré dans le cadre de la révision de sa rente. Ceux-ci (leur report) figure en
annexe. Ne disposant que d’un petit échantillon des comptes de P.________ SA et N.________
SA, difficile de dire comment ont évolué les affaires, et si des opérations mixtes sont
opérées entre sociétés au vu des variations importantes dans les comptes courants,
au fil des années et des opérations immobilières.
On
relèvera cependant que [le] CA de P.________ SA diminue de moitié environ en 2009 par rapport
à 2007-2008 et que c’est à cette époque que l’assuré touche des commissions
de C.________ SA (transmission des chantiers P.________ SA à C.________ SA ?). On ajoute également
que cette entreprise C.________ SA a effectué des travaux sur l’immeuble Z.________ en 2009
avec comme responsable de consortium notre assuré. Impossible sur la base des documents économiques
à disposition de déterminer les flux liés à cette affaire.
S’agissant
de N.________ SA, cette entreprise génère dès 2006 un cash-flow entre 457’000 et
691’000.- pour un bénéfice net après amortissement et impôts entre Sfr. 50’000.-
et Sfr. 330’000.-, soit un bénéfice reporté de Sfr. 775’096.- sur 4 ans
(2006-2009). Au vu de ce qui précède, et sur la base des données à disposition on
peut conclure que l’acquisition de ces terrains et bâtiments a été très profitable
à l’assuré qui poursuit sa volonté d’expansion par une nouvelle construction.
(Selon nos informations, on remarque également que l’assuré a également déposé
un permis de construire pour un nouveau bâtiment sur ses parcelles. (Bâtiment mixte, parking,...)
en mars 2013).
Après
avoir effectué des recherches pour retracer la chronologie, il semble donc qu’alors que notre
assuré était à l’incapacité de travail à entre 70 et 100% comme soudeur,
il a acquis des terrains et immeubles industriels à [...] entre 2005 et 2006, et gère donc
un parc immobilier de 33'911 m2 dont plus de 7000 m2 de bâtiments (sans sous-sols). Dans cette
zone ne figure pas une surface de 3246 m2 pour 10’000 m2 qui représente le bâtiment propriété
de Z.________ réalisé en 2010 et dont nous ne savons pas (ne disposant pas des comptes 2010
et suivants), s’ils ont été propriété de l’assuré par le passé.
Le fait que celui-ci ait été responsable du consortium (cf annexe doc Z.________), laisse
à penser qu’il était également propriétaire du terrain sur lequel l’implantation
a eu lieu, mais il ne s’agit que d’une hypothèse.
S’agissant
de l’adresse de son domicile à [...], il semble que celui-ci l’ait rénové
et était à vendre en décembre 2013 pour un montant de Sfr. 2,5 Moi (recherche internet,
contact N.________ SA), plus retrouvée depuis lors.
On
remarque que sur la base de l’évolution des actifs, des volumes d’activités et
des activités déployées avant l’atteinte, l’on ne soit plus dans le même
type d’activités et que notre assuré n’a concrètement plus les mêmes
activités que par le passé.
Cette
modification ou ce changement s’était par ailleurs déjà opéré sans que
l’assuré ne juge nécessaire de nous informer avant la notification de la décision
initiale.
Ainsi,
on peut remarquer que les revenus déclarés au fisc pour l’épouse ont progressivement
augmenté au fil des années, sans que l’on puisse savoir (pas de comptes de l’ensemble
dès entreprises) si l’augmentation est ou non représentative des activités ou de
leur volume.
Ainsi,
le revenu de l’épouse, pour une activité de bureau à 100% pour un revenu de 60'000.-
brut environ en 2001-2002, a évolué jusqu’à 154’618.- alors que pour notre
assuré le revenu total déclaré se montait à Sfr. 12’000.-. On peut relever
que Madame travaillait encore pour P.________ SA, Y.________ SA et N.________ SA et il semble peu vraisemblable
qu’alors que celle-ci était salariée pour une activité à 100% (Sfr. 60'000.-
à laquelle s’ajoutait encore une activité indépendante, elle puisse en plus assumer
une activité et les chantiers et rendez-vous de chantiers liés aux immeubles alors que notre
assuré avait déjà le métier de directeur technique et commercial avant l’atteinte
à la santé, manifestement compatible à 100% pour un salaire en 2011 de moins de 10% du
salaire de Madame...
Ainsi
et pour comparaison on a (revenus nets selon déci fisc)
:
Ces
reports ne font pas état des prestations financières (rentes de diverses assurances) versées
dès 2007 (entre 45’000.- et Sfr. 60'000.- selon les déclarations fiscales). Ne sont pas
également déduites les pertes reportées d’une activité accessoire indépendante
de Madame s’agissant de son revenu ( [...]).
Remarque :
le courrier adressé par la CC 66.1 nous renseigne sur des montants repris au titre d’indemnités
pour frais de véhicules, ainsi que d’un poste 439. On relève qu’un recours est
pendant au tribunal. Jusqu’en 2006, on relève que l’assuré a cependant déclaré
au fisc des revenus de plus de 100’000.-. Sans disposer tant des décisions de taxation que
de l’arrêt du tribunal, difficile de se prononcer (on relève que le litige porte sur
l’entreprise P.________ SA), mais on devrait alors ajouter ces revenus au revenu AVS, si le tribunal
confirme leur soustraction au revenu.
S’agissant
des données C.________ SA, n’avons pas reçu d’informations de la CC 110, et reprenons
par conséquent la correspondance de l’avocat, qui indique que dans le cadre de son activité
l’assuré a créé un consortium d’indicateurs d’affaires pour des chantiers
auprès de la maison C.________ SA. Si l’on saisit l’explication, l’assuré
a permis à l’entreprise de décrocher chantiers ou mandats et a été commissionnée
pour cette activité. Au vu de ce qui précède, si un montant a été déclaré
à I’AVS par la société C.________ SA, et que l’assuré partage cette somme
avec d’autres personnes, sans que les cotisations ne soient corrigées, nous ne voyons pas
de raisons de ne pas la prendre em compte dans son intégralité et si partage il y a eu, l’assuré
aurait pu solliciter C.________ SA pour qu’elle affilie les personnes en question s’agissant
de l’enregistrement de cotisations AVS. Par ailleurs, la nouvelle entreprise N.________ SA qui
génère les revenus les plus élevés est également affiliée à la CC
110. Voir si possible de solliciter l’autorité fiscale s’agissant de la prise en compte
de cette situation.
Evolution
de la fortune de l’assuré depuis 2001
Cf
tableaux annexes, la fortune de l’assuré connaît des va-et-vien[t], en fonction des affaires
immobilières et des transferts de fonds dans ses sociétés. L’assuré en bon
entrepreneur a développé ses activités et semble avoir retiré de la création
de N.________ SA et le rachat de la friche [...], un patrimoine immobilier qu’il développe
et fait fructifier avec succès. On relève qu’en 2009, N.________ SA achète une propriété
à [...] et qu’en 2013, il a à nouveau déposé un permis de construire pour un
nouveau complexe immobilier à [...]. L’entreprise ne vit pas donc que de ses locations, mais
cherche à se développer.
*
déclarations fiscales uniquement, avant 2007 décisions de taxation notifiées chiffres
à prendre avec une certaine réserve eu égard aux montants et procédures pendantes.
4.2
Relevé du Cl
Cf
ci-dessus, corrections multiples des revenus dépassant parfois les revenus réalisés avant
l’atteinte.
5.
Conclusion, mesures de réadaptation
Révision
de la rente entière versée à l’assuré depuis 2007 avec effet dès janvier
2003.
Deux
éléments semblent devoir être confrontés
:
-
L’aspect
médical
:
Selon
une expertise, si dans des activités lourdes, la capacité de travail est nulle, elle est en
revanche entière dans une activité adaptée. Si l’on en croit les documents économiques
produits, l’assuré est devenu promoteur immobilier dès 2005, parallèlement à
des participations dans diverses sociétés et à ce titre, on a du mal à imaginer –
dès lors que l’on ne nous indique aucun trouble cognitif – qu’il ne puisse pas
poursuivre le développement de son parc immobilier avec les revenus importants qu’ils sont
susceptibles de générer à 100%.
-
L’aspect
économique
:
On
observe qu’à la survenance, l’assuré disposait de la majorité du capital action
de (P.________ SA), mais qu’il n’en était pas administrateur mais directeur technique
et commercial sans inscription dans le RC. Il touchait un revenu de directeur et deux ans plus tôt
l’assuré participait déjà à une entreprise de même nature et pour des
perspectives identiques. Malgré donc ses problèmes de santé, l’assuré a pu
créer une entreprise de promotion immobilière, trouver le financement, racheter un surface
artisanale, mettre en location et aménager des surfaces, être responsable d’un consortium
dans le cadre de la construction d’une halle à [...] ((coût de 11.3 Mio) avec la vente
du terrain ?), créer un consortium d’indicateurs, et poursuivre les démarches pour
construire encore dans la zone de [...].
Dans
sa note de 02.2011, confronté à décrire ses activités, l’assuré indique
qu’il faisait encore les rendez-vous de chantier sans se rappeler à quel pourcentage. Il ajoute
qu’il prend encore les rendez-vous avec les géomètres, les ingénieurs pour les chantiers
et qu’il reste encore actif pour la fin du mois de février 2011. Sur le site internet de l’entreprise
celui-ci reste donc encore inscrit plus de 3 ans après comme directeur commercial.
Il
semble également étonnant que l’assuré n’ait pas indiqué des activités
consortiales, et des rentrées de revenus ou reprises AVS et des procédures pendantes.
Encore
plus étonnant il indique que c’est sa femme qui s’occupe de tout alors qu’il figure
toujours comme directeur, et qu’il a effectué des tâches de direction des travaux et
de prospection et développement de son affaire avant ses problèmes de santé. On ne voit
pas en quoi les problèmes de santé l’empêchent de diriger une entreprise.
L’assuré
prétend que la responsabilité de N.________ SA revient à son épouse, mais il en est
le président. L’assuré indique que son épouse s’occupe et gère tout depuis
sa convocation, alors qu’aucun nouvel élément médical justifie qu’il ne soit
plus capable de gérer et d’organiser les chantiers, les travaux, le relationnel de l’entreprise
et les problèmes liés aux locataires (60 entreprises ou particuliers).
Reste
enfin la question de l’appréciation du revenu attribuable à l’assuré au vu
des données comptables et de la possibilité de considérer que l’entreprise ou les
entreprises dont il détient des participations, puissent lui verser un salaire plutôt que des
dividendes.
On
rappellera qu’en matière de calcul de revenu, et selon notre pratique, l’on prend en
considération Ie salaire ajouté du résultat de l’entreprise, réparti entre
les actionnaires d’une entreprise. Le mode et la répartition du revenu est par conséquent
fixé par l’addition du salaire et à la part du bénéfice réalisé,
de manière à chiffrer une perspective de gains.
Ainsi,
et si on se fonde sur les documents transmis (quoique lacunaires), on obtient par conséquent une
part du capital action de 67% dès 2005 (510 pour l’assuré contre 160 pour son épouse),
que nous répartirons équitablement (50/50). Dès 2008, le couple est dépositaire de
l’ensemble du capital actions.
Sur
la base des comptes produits on obtient par conséquent un bénéfice N.________ SA à
répartir :
Approche
la plus favorable (minimale pour l’assuré) des revenus effectifs attribuables
Au
vu de ce calcul projectif (qui n’a pris en compte que le minimum des revenus attribuables à
l’assuré sur la base de ses déclarations et de la production de ses arguments et de ceux
de son avocat), on pourrait considérer que le RI minimum est d’au moins Sfr. 137’680.-.
Nous n’avons pas pris en compte les variations des comptes courants de P.________ SA et ne disposons
pas des comptabilités de Q.________ SA.
S’agissant
de l’activité salariée déclarée c/o N.________ SA, et dès lors que Madame
travaille déjà à 50% pour d’autres entreprises (Y.________ SA, P.________ SA) on
pourrait encore modifier la clé de répartition (exigibilité de 100% de l’assuré
dans une activité adaptée) avec une répartition théorique de la masse salariale N.________
SA (revenus madame et monsieur) en fonction des taux d’activités exigibles et des compétences
attribuables (travaux de bureau et comptables pour Madame (quelle est sa qualification ?), et de
gestion technique surveillance et suivi de chantiers pour notre assuré (ancien directeur commercial
et technique) qui conduirait certainement à une augmentation du revenu de l’assuré.
Au
vu de ce qui précède les documents économiques, le volume de l’immobilier artisanal
et les activités de prospection engagées, auxquelles s’ajoutent de corrections AVS et
des commissions à l’assuré, il ne fait aucun doute que l’assuré pourrait,
se salarier pour un revenu identique ou supérieur à celui qui était le sien à la
survenance de ses problèmes de santé.
Il
n’y a aucune explication rationnelle permettant de considérer – excepté des considérations
fiscales ou assécurologiques – que l’assuré en 2011, déclare un revenu net
converti sur un 100% trois fois plus bas que celui de son épouse. En 2001, l’épouse était
employée de bureau selon déc fiscale et l’assuré directeur commercial et technique.
Si celui-ci n’était plus en mesure d’assumer les tâches physiques, il n’en
restait pas moins qu’il avait encore la possibilité d’exploiter ses compétences
d’entrepreneur, ce qui semble démontrer par les résultats des sociétés développées.
»
L’assuré a été convoqué à deux reprises à des entretiens à l’OAI.
Il a demandé deux fois des ajournements.
Par décision du 28 avril 2014, l’OAI a suspendu par voie de mesures pré-provisionnelles
la rente d’invalidité versée à B.________ avec effet immédiat. Il ressort en
substance ce qui suit de cette décision :
«
Par
projet de décision du 29 octobre 2012, faisant suite à une expertise rhumatologique vous reconnaissant
une pleine capacité de travail dans une activité adaptée, et des éléments économiques
en notre possession, nous avions prévu de supprimer votre droit à la rente.
Par
courrier de [...] du 16 novembre 2012, vous avez contesté notre projet de suppression de rente.
Dès lors, au vu des arguments que vous avez apportés nous avons repris l’instruction
de votre dossier.
Par
courrier du 5 août 2013, nous avons sollicité des précisions concernant vos revenus pour
les années 2007, 2009 et 2010. Dans votre réponse du 5 septembre 2013, vous vous êtes
borné à indiquer qu’il n’y avait pas d’explications particulières à
apporter, si ce n’est que vous aviez touché une commission de CHF 63’300.- dans le cadre
d’un consortium d’indicateurs d’affaires pour des chantiers auprès de la maison
C.________ SA à [...].
Par
ailleurs, sur interpellation, la caisse de compensation compétente nous a informés que les
corrections apportées ont été réalisées à l’occasion d’un contrôle
employeur, notamment en lien avec les postes « frais de véhicules » et « divers »
du bilan.
Afin
d’éclaircir la situation, une enquête économique a été mise en oeuvre.
Le rapport daté du 28 février 2014 a mis en évidence le fait que malgré vos problèmes
de santé, vous avez pu créer une entreprise de promotion immobilière, en trouver le financement,
racheter une surface artisanale, mettre en location et aménager des surfaces, être responsable
d’un consortium dans le cadre de la construction d’une halle à [...], créer un
consortium d’indicateurs et poursuivre des démarches pour étendre vos constructions dans
la zone de [...]. Dès lors, au vu de ce qui précède, force est de constater que vous n’êtes
pas limité dans vos activités, par ailleurs, non annoncées à notre Office.
Bien
que vous prétendiez que la responsabilité de vos affaires revient à votre épouse,
vous n’en demeurez pas moins le président. En outre, aucun nouvel élément médical
ne vient justifier le transfert de vos activités à votre épouse.
En
définitive, une analyse détaillée des éléments au dossier permet de conclure
que vous pourriez vous salarier pour un revenu identique ou supérieur à celui qui était
le vôtre à la survenance de vos problèmes de santé.
Par
conséquent, afin de vous entendre sur ces divers éléments, nous vous avons invité
à un entretien devant avoir lieu le 23 avril 2014. En raison d’un empêchement de votre
part, un nouvel entretien a été fixé le 28 avril 2014, qui a également été
annulé à votre demande.
[…]
La suppression immédiate des prestations en cas de violation de l’obligation de renseigner
également sans entendre l’assuré constitue une mesure pré-provisionnelle ou superprovisionnelle.
Une telle mesure peut être ordonnée sans entendre l’intéressé, à charge
pour l’administration de l’entendre par la suite (sur la notion de décision pré-provisionnelle,
voir par exemple : CORBOZ, Commentaire de la LTF, n. 22ss ad art. 104, p. 1016).
En
l’espèce, force est de constater que vous avez omis de nous signaler les diverses activités
exercées parallèlement à votre rente entière. Les entretiens des 23 et 28 avril courant
avaient pour but de clarifier votre situation et nous déterminer sur l’opportunité d’une
suspension de la rente. Vu l’ajournement des deux entretiens proposés pour des motifs personnels,
nous suspendons à titre de mesures pré-provisionnelles le versement de votre rente.
En
effet, si la rente devait être versée pendant la procédure de révision en cours,
et que vous deviez ensuite restituer les prestations indûment touchées, il paraît évident
que nous nous heurterions à de sérieuses difficultés de recouvrement. Raison pour laquelle
nous procédons à la suspension de votre rente (art. 55 et 56 PA et article 5 al. 2 PA, applicable
par renvoi à l’art. 55 al. 1 de la loi sur la partie générale des assurances
(LPGA)).
Nous
vous invitons à nous faire parvenir par écrit vos déterminations sur le principe de la
suspension. Une invitation à un nouvel entretien pourra être sollicitée, sur demande expresse
de votre part.
Notre
décision est par conséquent la suivante :
La
rente est suspendue avec effet immédiat.
Un
recours contre la décision n’aura pas d’effet suspensif (art. 66 de la loi fédérale
sur l’assurance-invalidité (LAI) et art. 97 de la loi fédérale sur l’assurance-vieillesse
et survivants (LAVS)).
»
c)
Le 11 mai 2014, l’OAI a déposé plainte pénale à l’encontre de l’assuré
pour escroquerie, subsidiairement pour le délit prévu à l’art. 87 LAVS (loi fédérale
du 20 décembre 1946 sur l’assurance-vieillesse et survivants ; RS 831.10), faisant valoir
un préjudice total subi par l’assurance-invalidité de 155'908 francs.
Par projet de décision du 19 juin 2014, annulant et remplaçant celui du 26 octobre 2012, l’OAI
a supprimé la rente avec effet rétroactif au 1
er
octobre 2005, les prestations indûment perçues, d’un montant de 153'831 fr., devant être
restituées et faire l’objet d’une décision séparée.
Par arrêt du 4 juillet 2014 (cause AI 99/14 – 167/2014), la Cour des assurances sociales a
confirmé la décision du 28 avril 2014 de suspendre par voie de mesures pré-provisionnelles
la rente de l’assuré avec effet immédiat.
Un entretien s’est déroulé le 23 juillet 2014 dans les locaux de l’OAI, entre l’assurance,
l’assuré et ses conseils. Le procès-verbal y relatif à la teneur suivante :
«
Cet
entretien a été sollicité par l’assuré afin d’exercer son droit d’être
entendu dans le cadre de la procédure de préavis de décision.
M.
B.________ conteste les éléments suivants de notre projet de décision du 19 juin
2014 :
-
Selon lui, il est erroné d’affirmer que nous n’étions pas au courant de son activité
auprès de N.________ SA, puisqu’il nous l’a communiqué au cours de l’entretien
qui a eu lieu le 21 février 2011. Nous lui faisons remarquer qu’il est inscrit en tant que
président et administrateur de la société depuis sa création le 7 septembre 2005,
et qu’il aurait dû nous signaler ce fait à ce moment, et non en 2011.
-
Il précise qu’il n’a jamais touché de dividende ou de revenu de cette société,
que son rôle se limitait à relever le courrier. Nous lui faisons part de notre étonnement,
en particulier la dichotomie entre la fonction de président et les tâches de simple coursier,
ce à quoi il ajoute qu’il faisait également de la prospection commerciale, mettant à
profit ses nombreuses relations professionnelles. Selon ses dires, N.________ SA n’a pas été
fondée dans le but de lui procurer un revenu personnel, mais de permettre aux membres de sa famille
(sa femme et ses enfants) de développer leurs propres affaires. Nous lui faisons remarquer que même
si d’aventure il n’avait touché aucun revenu, il faisait bénéficier l’entreprise
de son expérience et de son sens des affaires, lui permettant de prospérer, ce qui en soit,
peut être quantifié en terme de valeur économique. Nous l’interrogeons sur l’évolution
importante du salaire de son épouse en qualité de secrétaire-comptable au sein de N.________
SA. Il répond qu’il est possible qu’il ait transféré une grande partie de
ses tâches à son épouse en 2009. A la question de savoir lesquelles, il n’était
pas en mesure d’y répondre. Actuellement, son rôle se limiterait effectivement à
retirer le courrier de la société, le matin, mais pas tous les jours.
-
S’agissant de l’omission d’annoncer ses activités lucratives dans le questionnaire
de révision du 1
er
avril 2009, il explique qu’il s’est trompé de case en cochant la rubrique « sans
activité lucrative ». Il ajoute que la décision d’octroi de rente ayant été
rendue en 2007, avec effet rétroactif au 1
er
septembre
2003, il estimait ne pas avoir à nous informer de ses activités professionnelles alors qu’aucune
décision n’était encore rendue. Nous lui répondons que toute information susceptible
d’avoir une influence sur le droit à la rente devait nous être communiquée, et ce
dès le dépôt de la demande de prestation.
-
Il explique que le montant de 63’000 frs perçus à titre de commission dans le cadre d’un
consortium d’indicateur d’affaires l’a été pour les années 2009 et 2010.
De manière générale, l’assuré estime qu’il est en droit de travailler
à 30% vu qu’il est invalide à 70%, et qu’il n’est pas « malade
mental », selon ses propres dires. Concernant ses revenus, il indique qu’ils sont aléatoires
car composés de commissions. Nous lui rappelons que l’assurance-invalidité est une assurance
perte de gain, et que l’élément pertinent pour le calcul de l’invalidité n’est
pas la capacité de travail, mais la capacité de gain. Interrogé sur les montants élevés
figurants au Cl des années 2005 à 2007 et 2009, l’intéressé n’a pas été
en mesure de les justifier, et se propose de nous fournir des précisions ultérieurement, ce
que nous acceptons. Il ajoute enfin qu’avant son atteinte à la santé, il pouvait percevoir
un revenu mensuel de 12’500 frs en qualité de soudeur spécialisé.
-
Quant à son état de santé, il indique qu’il est demeuré identique, avec le
ressenti de douleurs permanentes, qu’il peut soulager au moyen de médicaments antalgiques,
qui lui provoquent des somnolences. Il conteste la valeur probante du rapport d’expertise du 30
juillet 2012, au motif que la Dresse V.________ ne l’a pas examiné, mais s’est contentée
de juger sur pièces. Il relève encore que les conclusions dudit rapport d’expertise sont
contraires à l’avis du Dr R.________, son médecin traitant. Plus particulièrement,
il explique que les diagnostics retenus par ces deux médecins sont les mêmes, mais que l’évaluation
de leurs conséquences sur la capacité de travail diffère grandement d’un avis à
l’autre.
Sur
demande de l’assuré, nous allons lui faire parvenir son dossier complet sous forme de CD dans
les plus brefs délais.
»
Par décision du 13 octobre 2014, l’OAI a confirmé son préavis du 19 juin précédent
de supprimer la rente avec effet rétroactif au 1
er
octobre 2005, exposant les motifs suivants :
« […]
Les personnes ayant droit à des prestations
de l’Al ou leurs représentants légaux, ainsi que les autorités et les tiers à
qui les prestations sont versées, sont tenus de communiquer, sans délai, à l’Office
AI, tout changement important qui peut avoir une répercussion sur le droit aux prestations ;
en particulier ceux qui concernent l’état de santé, la capacité de gain ou de travail,
l’impotence, la situation personnelle ou économique de l’ayant droit (art. 77 du règlement
sur l’assurance-invalidité (RAI)).
Résultat
de nos constatations :
Vous
êtes au bénéfice d’une rente basée sur un degré d’invalidité
de 70% en raison d’un syndrome radiculaire sur canal cervical étroit congénital, ainsi
qu’une cervicarthrose et uncarthrose étagées.
Dans
le questionnaire de révision de la rente que vous avez complété le 1
er
avril
2009, vous avez indiqué être sans activité lucrative, alors que dans le rapport médical
rempli le 15 mai 2009, votre médecin, le Dr R.________, mentionne que vos troubles physiques ne
vous permettent pas d’entrevoir de reprise professionnelle dans votre type d’activité
à temps complet, mais que vous avez pu conserver votre place de travail à 30% au sein de l’entreprise
P.________ SA à [...]. Le rapport employeur du 6 juillet 2009 indique quant à lui que vous
collaborez à la gestion de l’entreprise dès novembre 2007, pour un revenu (annuel) de
CHF 29’583.35 en 2007, puis de CHF 6’500.- dès 2008.
Une
recherche sur internet a permis de constater de manière notoire que vous êtes administrateur
président de N.________ SA, société immobilière inscrite au registre du commerce
le 7 septembre 2005, que vous êtes directeur commercial de P.________ SA, société de construction,
[...]. Votre nom figure également dans la presse et sur les demandes officielles de permis de construire,
dans le cadre de la promotion immobilière du site du [...], à [...], en qualité de président
de N.________ SA. Vous avez omis de nous signaler l’existence de l’activité précitée.
Au
cours d’un entretien mené le 21 février 2011, vous avez indiqué qu’après
votre atteinte à la santé, vous aviez abandonné votre activité de soudeur auprès
de P.________ SA, mais aviez conservé celle de directeur. Vous vous rendiez sur des chantiers et
traitiez avec les géomètres et les ingénieurs, et deviez cesser cette activité courant
2011. Quant à N.________ SA, vous avez expliqué en avoir été le directeur jusqu’en
2010, et que vous aviez dû cesser en raison de votre santé. A présent, vous ne vous occupez
plus que du courrier, pour un revenu de CHF 550.-.
Alors
que l’extrait de votre compte individuel de cotisations indiquaient dans un premier temps des montants
oscillant autour des CHF 65’000.- de 2002 à 2004, de CHF 35’000. entre 2005 et 2007,
puis de CHF 10’000.- en 2008 et 2009, une actualisation de ses données auprès de la caisse
de compensation permet de constater qu’une correction a été effectuée dans le sens
d’une réévaluation des montants à la hausse (CHF 138’974.- en 2005 et 2006,
CHF 113’234.-en 2007 et CHF 163’000.- en 2009).
En
outre, une expertise médicale a été mise en place en date du 30 juillet 2012, laquelle
conclut à une pleine capacité de travail dans une activité adaptée.
Par
courrier du 5 août 2013, nous avons sollicité des précisions concernant vos revenus pour
les années 2007, 2009 et 2010. Dans votre réponse du 5 septembre 2013, vous vous êtes
borné à indiquer que vous n’aviez pas d’explication particulière à apporter,
si ce n’est que vous aviez touché une commission de CHF 63’300.- dans le cadre d’un
consortium d’indicateurs d’affaires pour des chantiers auprès de la maison C.________
SA à [...].
Sur
interpellation, la caisse de compensation compétente nous a informé que les corrections ont
été réalisées à l’occasion d’un contrôle d’employeur,
notamment en lien avec les postes « frais de véhicules » et « divers »
du bilan.
Afin
d’éclaircir la situation, une enquête économique a été mise en oeuvre.
Le rapport, daté du 28 février 2014, a mis en évidence, le fait que malgré vos problèmes
de santé, vous aviez pu créer une entreprise de promotion immobilière, trouver le financement,
racheter une surface artisanale, mettre en location et aménager des surfaces, être responsable
d’un consortium dans le cadre de la construction d’une halle à [...], créer un
consortium d’indicateurs et poursuivre des démarches pour étendre vos constructions dans
la zone de [...]. Dès lors, force est de constater que vous n’êtes pas limité dans
vos activités, par ailleurs non annoncées.
Bien
que vous prétendiez que la responsabilité de vos affaires revient à votre épouse,
vous en demeurez officiellement le président. Par ailleurs, aucun nouvel élément médical
ne vient justifier le transfert de vos activités à votre épouse. En définitive, une
analyse détaillée des éléments au dossier permet de conclure que vous pourriez vous
salarier pour un revenu identique ou supérieur à celui qui était le vôtre à
la survenance de vos problèmes de santé.
Dans
le but de vous entendre sur les éléments mentionnés ci-avant, nous vous avons convoqué
à un entretien qui, suite à deux demandes d’ajournement, n’a finalement pas eu
lieu. Vos prestations ont donc été suspendues par voie de mesures pré-provisionnelles
avec effet au 1
er
mai 2014, et plainte pénale a été déposée pour escroquerie, subsidiairement
pour infractions à la LAVS.
Au
vu de ce qui précède, force est de constater que vous avez omis de nous informer que vous aviez
débuté une activité professionnelle supplémentaire dès le mois de septembre
2005, à savoir président-administrateur de la société immobilière N.________
SA que vous avez vous-même fondée. Vous avez donc failli à votre obligation d’informer
au sens de l’art. 77 RAI.
Les
conclusions de l’expertise médicale du 30 juillet 2012 corroborent votre pleine capacité
de travailler à temps plein dans une activité adaptée.
Selon
l’art. 25 LPGA, les prestations indûment touchées doivent être restituées.
La pleine restitution ne peut être exigée lorsque l’intéressé était de
bonne foi et qu’elle le mettrait dans une situation difficile (al. 1). Le droit de demander restitution
s’éteint un an après le moment où l’institution d’assurance a eu connaissance
du fait, mais au plus tard cinq ans après le versement de la prestation. Si la créance naît
d’un acte punissable pour lequel le droit pénal prévoit un délai de prescription
plus long, celui-ci est déterminant (al. 2).
En
l’espèce, votre comportement doit être qualifié d’escroquerie au sens de l’art.
146 CP, dans la mesure où vous avez omis de nous informer de la création d’une entreprise
active dans l’immobilier en septembre 2005 (N.________ SA), et que vous avez menti en remplissant
le questionnaire de révision du 1
er
avril 2009, indiquant que vous étiez sans activité. L’exercice de vos activités
cumulées de cadre dirigeant au sein de P.________ SA et de N.________ SA était manifestement
de nature à remettre en question votre droit aux prestations financières de notre assurance.
Selon l’art. 97 al. 1 let. b CP, l’escroquerie se prescrit après 15 ans. C’est
donc ce délai qu’il convient d’appliquer pour la restitution de l’indu.
Notre
décision est par conséquent la suivante :
La
rente est supprimée avec effet rétroactif au 1
er
octobre 2005.
Les
prestations indûment perçues, d’un montant de CHF 153’831.-, doivent être
restituées (art. 25 de la loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances
sociales (LPGA)). Vous recevrez une décision séparée à ce sujet.
Un
recours contre la décision n’aura pas d’effet suspensif (art. 66 de la loi fédérale
sur l’assurance-invalidité (LAI) et art. 97 de la loi fédérale sur l’assurance-vieillesse
et survivants (LAVS)).
»
En parallèle à cette décision, l’OAI a fait parvenir à l’assuré
les explications suivantes dans un courrier du même jour :
«
Maître,
[…]
un motif de révision ne se résume-t-il pas, contrairement à ce que vous laissez entendre,
à une modification de l’état de santé. Il peut aussi trouver son origine dans une
modification des conséquences de ce dernier sur la capacité à réaliser un revenu,
tel que c’est le cas en l’espèce, comme les faits le démontrent. Nous nous référons
ici à la teneur du projet de décision du 19 juin 2014, et plus particulièrement au
fait que votre mandant a dissimulé l’exercice d’une activité professionnelle complémentaire.
En
ce qui concerne le revenu que réalisait notre assuré en sa qualité de soudeur, le chiffre
que vous avancez (Sfr 12’500.-) est infirmé par l’extrait de son compte individuel.
A ce stade de votre courrier, vous évoquez le fait que les représentants de l’office
Al auraient insisté sur le fait que l’assuré ne « devrait pas, grâce à
sa rente, toucher un revenu supérieur à ce dont il était en mesure de toucher sans incapacité ».
Cette référence au principe de l’interdiction de la surindemnisation, qui ne trouve pas
application dans le contexte qui nous occupe, relève manifestement d’une incompréhension.
Ce qui a été dit est que la réalisation d’un revenu régulier d’un certain
niveau implique l’absence d’une incapacité de gain – et donc d’une invalidité
–, ou du moins la réduit à un niveau qui n’est pas de nature à donner droit
à une rente.
Votre
courrier du 3 septembre 2014 se poursuit sur des considérations relatives à l’entreprise
N.________ SA (laquelle a été créée le 7 septembre 2005, et non en 2008 comme vous
l’indiquez), et sur l’activité que notre assuré y développe.
D’une
manière générale, autrement dit non seulement pour N.________ SA mais également pour
les autres entreprises dans lesquelles notre assuré est directement impliqué, il semble important
à ce stade de rappeler les principes régissant la détermination du degré d’invalidité.
Celui-ci
découle de la notion de capacité de gain – qui est une notion juridique –,
et non de la capacité de travail – qui est une notion avant tout médicale –. Or,
notre assuré est à l’origine de plusieurs sociétés, possède le réseau
de contact et les compétences d’entrepreneur nécessaires à leur bon fonctionnement,
occupe les fonctions d’administrateur, respectivement de directeur, et apparaît comme tel
dans les relations avec les tiers. Ceci explique le niveau des revenus qu’il a pu percevoir après
l’octroi de la rente. L’hypothèse que ses activités ne correspondent pas à
un temps plein ne change rien à cet égard. C’est la valeur du travail, sa plus-value,
qui est au centre de la réflexion, et non le temps qu’il nécessite.
Il
est donc à même de réaliser des revenus excluant tout droit à une rente d’invalidité.
L’extrait de son compte individuel le démontre. Que les gains qui y figurent aient récemment
chutés – au bénéfice de ceux perçus par son épouse – relève
d’une simple décision de répartir différemment les salaires au sein du couple.
Nous
terminerons sur la question de la dissimulation de ses activités lucratives dont notre assuré
s’est rendu coupable. Il est avancé que ce dernier, qui n’est pas de langue maternelle
française, aurait mal compris le formulaire du 1
er
avril 2009. Vous indiquez qu’il aurait compris que « activité lucrative »
équivalait à « activité indépendante ». D’une part, il
est notoire que notre assuré parle très bien le français. D’autre part, nous relevons
que le formulaire dont il s’agit prévoit plusieurs options très clairement indiquées,
et qu’à leur nombre figurent « indépendant » et « salarié »,
ce qui exclut tout bonnement la confusion que vous évoquez.
Compte
tenu de ce qui précède, nous arrivons à la conclusion que vos arguments ne sont pas de
nature à remettre en cause le projet de décision du 19 juin 2014.
Par
conséquent, nous joignons à la présente, une décision conforme audit projet contre
laquelle il vous est loisible de recourir dans un délai de trente jours auprès du Tribunal
cantonal des assurances.
»
C.
a)
B.________ a saisi la Cour des assurances sociales
du Tribunal cantonal par acte du 13 novembre 2014, concluant, avec dépens, à la mise en œuvre
d’expertises médicale et comptable à titre procédural, et à l’annulation
de la décision du 13 octobre 2014 à titre principal, son droit à une rente d’invalidité
étant maintenu. Il fait grief à l’office intimé d’avoir écarté les
conclusions des rapports du Dr R.________ au profit de celles de la Dresse V.________, sans avoir
mis en œuvre des mesures d’instruction complémentaires compte tenu de l’ancienneté
du rapport de l’experte et de la nécessité, selon la jurisprudence, de mettre en œuvre
une expertise en cas d’avis contradictoires. Il fait également valoir les griefs suivants :
- il reproche à l’OAI de n’avoir réagi qu’en 2014 alors qu’une simple
recherche sur internet permettait de constater qu’il était actionnaire de N.________ SA depuis
2005 ; il signale à cet égard ne pas avoir indiqué d’activité auprès
de la société précitée dans la mesure où il n’en avait pas et qu’il
n’avait jamais été rémunéré avant 2007, puis d‘un montant mensuel
de seulement 550 fr. pour s’occuper du courrier de cette entreprise, montant dûment signalé
à l’OAI, l’office ne faisant pas la différence entre un fondateur d’une société
anonyme et la fonction de président du conseil d’administration ;
- s’agissant de l’entretien du 21 février 2011, le recourant déclare n’avoir
jamais caché qu’il était passé d’un poste de soudeur spécialisé
à celui de directeur de P.________ SA, ni qu’il avait cessé cette dernière activité
en raison de la somnolence provoquée par son traitement, point qui devra être démontré
lors d’une expertise médicale ;
- s’agissant de la réévaluation des montants de cotisation du recourant auprès de
la caisse de compensation, ces montants ont notamment été modifiés à la suite d’une
commission extraordinaire touchée dans le cadre d’une activité d’indicateurs ;
en ce qui concerne les corrections apportés aux postes « frais de véhicules »
et « divers » du bilan par la caisse de compensation, le recourant fait valoir qu’il
est normal qu’un véhicule soit mis à sa disposition dans le cadre de son activité
pour le courrier et autre, le Tribunal des assurances n’étant au demeurant pas lié par
les décisions de la caisse de compensation sur la qualification du salaire ; il soutient que
les gains à retenir pour déterminer ses revenus sont ceux figurant dans ses déclarations
d’impôts, pièces qui ont été transmises dans leur intégralité à
l’OAI ;
- il reproche à l’OAI de considérer que le fait de trouver des financements, acheter
une surface artisanale, mettre en location et racheter des surfaces impliquerait une pleine capacité
de travail et ne pourrait pas,
ipso
facto
, être comprise dans sa capacité
de travail, une personne au bénéfice d’une rente de l’assurance-invalidité
étant en droit de gérer son patrimoine comme elle le souhaite, cela relevant de sa sphère
privée et les variations de la fortune étant sans influence sur la rente ;
- il conteste également le grief qui lui est fait d’avoir transféré ses activités
et affaires à son épouse et de pouvoir se salarier pour un salaire identique à celui réalisé
avant son invalidité ;
- finalement, il s’oppose à l’application du délai de prescription pénal.
Appelé à se prononcer sur le recours, l’OAI en a proposé le rejet par réponse
du 14 janvier 2015, se référant notamment à des écritures antérieures (décision
de suspension de rente du 28 avril 2014, réponse du 12 juin 2014, note d’entretien du 23 juillet
2014, plainte pénale du 11 mai 2014, courrier à l’intéressé du 13 octobre 2014).
Dans leurs écritures ultérieures des 27 avril et 18 mai 2015, les parties ont maintenu leurs
conclusions, le recourant relevant en outre, s’agissant de la violation de son devoir d’information,
qu’il convenait d’attendre la fin de l’enquête pénale pour déterminer
s’il a effectivement failli à son devoir d’information, et que s’agissant de son
revenu, il est de 12'000 fr. environ par année.
b)
Dans l’intervalle, par décision du 23 mars 2015, l’OAI a demandé la restitution
d’un montant de 153'831 fr., se prévalant de la prescription pénale et constatant d’office
que les conditions d’une remise de l’obligation de restituer n’étaient pas réunies.
L’assuré a recouru contre cette décision. Son recours fait l’objet d’une
procédure pendante (cause AI 99/15).
E n  d r o i t  :
1.
a)
Les dispositions de la LPGA (loi fédérale
du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1)
s’appliquent à l’assurance-invalidité (art. 1 al. 1 LAI [loi fédérale
du 19 juin 1959 sur l'assurance-invalidité ; RS 831.20]). Les décisions sur opposition
et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas ouverte – ce qui est
le cas des décisions en matière d’assurance-invalidité (cf. art. 69 al. 1 let. a
LAI) – sont sujettes à recours auprès du tribunal des assurances compétent (cf.
art. 56, 58 LPGA et art. 69 al. 1 let. a LAI). Le recours doit être déposé dans les trente
jours suivant la notification de la décision sujette à recours (cf. art. 60 al. 1 LPGA).
En l'espèce, interjeté en temps utile et satisfaisant aux autres conditions formelles de recevabilité
(cf. art. 61 let. b LPGA notamment), le recours est recevable. Il y a donc lieu d'entrer en matière
sur le fond.
b)
La LPA-VD (loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative ; RSV
173.36) s'applique aux recours et contestations par voie d'action dans le domaine des assurances sociales
(cf. art. 2 al. 1 let. c LPA-VD). La Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal est compétente
pour statuer (cf. art. 93 let. a LPA-VD).
2.
a)
En tant qu'autorité de recours contre
des décisions prises par des assureurs sociaux, le juge des assurances sociales ne peut, en principe,
entrer en matière – et le recourant présenter ses griefs – que sur les points tranchés
par cette décision ; de surcroît, dans le cadre de l'objet du litige, le juge ne vérifie
pas la validité de la décision attaquée dans son ensemble, mais se borne à examiner
les aspects de cette décision que le recourant a critiqués, exception faite lorsque les points
non critiqués ont des liens étroits avec la question litigieuse (cf. ATF 131 V 164, 125 V 413
consid. 2c et 110 V 48 consid. 4a ; cf. RCC 1985 p. 53).
b)
En l’occurrence, le litige porte sur la suppression, par voie de révision, du droit du recourant
à une rente entière de l’assurance-invalidité avec effet rétroactif au 1
er
octobre
2005.
Le recourant conteste la prescription pénale retenue par l’OAI. Cette question devra toutefois
être traitée dans le cadre de la procédure ouverte à la suite du recours déposé
à l’encontre de la décision de restitution du 23 mars 2015, relatives aux prestations
indûment perçues du 1
er
octobre 2005 au 30 avril 2014 (cause AI 99/15). Seule est ainsi déterminante, dans la présente
procédure, la question de savoir si la rente entière d’invalidité pouvait être
supprimée avec effet rétroactif au 1
er
octobre
2005.
3.
a)
L’art. 8 LPGA définit l’invalidité
comme l’incapacité de gain totale ou partielle qui est présumée permanente ou de
longue durée. L’invalidité peut résulter d’une infirmité congénitale,
d’une maladie ou d’un accident (art. 4 al. 1 LAI). En vertu de l’art. 7 al. 1 LPGA,
est réputée incapacité de gain toute diminution de l'ensemble ou d'une partie des possibilités
de gain de l'assuré sur un marché du travail équilibré dans son domaine d'activité,
si cette diminution résulte d'une atteinte à sa santé physique, mentale ou psychique et
qu'elle persiste après les traitements et les mesures de réadaptation exigibles. Aux termes
de l’art. 6 LPGA, l'incapacité de travail est définie comme toute perte, totale ou partielle,
de l’aptitude de l’assuré à accomplir dans sa profession ou son domaine d’activité
le travail qui peut raisonnablement être exigé de lui, si cette perte résulte d’une
atteinte à sa santé physique, mentale ou psychique ; en cas d’incapacité de
travail de longue durée, l’activité qui peut être exigée de l'assuré peut
aussi relever d’une autre profession ou d’un autre domaine d’activité.
L'assuré a droit à une rente s'il est invalide à 40% au moins ; un taux d'invalidité
de 40 % au moins donne droit à un quart de rente, un taux de 50 % au moins à une
demi-rente, un taux de 60 % au moins à un trois quarts de rente et un taux de 70 % au
moins à une rente entière (cf. art. 28 LAI).
Pour établir le taux d’invalidité des personnes qui exerceraient une activité lucrative
à plein temps si elles n’étaient pas atteintes dans leur santé, il convient de comparer
le revenu qu’elles pourraient obtenir dans cette activité (« revenu hypothétique
sans invalidité ») avec celui qu’elles pourraient obtenir en exerçant une activité
raisonnablement exigible, le cas échéant après les traitements et les mesures de réadaptation,
sur un marché du travail équilibré (« revenu d’invalide » ;
cf. art. 16 LPGA ; ATF 130 V 343 consid. 3.4).
b)
Pour pouvoir fixer le degré d'invalidité, l'administration – en cas de recours, le tribunal
– se base sur des documents médicaux, le cas échéant, des documents émanant
d'autres spécialistes pour prendre position. La tâche du médecin consiste à évaluer
l'état de santé de la personne assurée et à indiquer dans quelle proportion et dans
quelles activités elle est incapable de travailler (cf. ATF 125 V 256 consid. 4 ; cf. TF 9C_519/2008
du 10 mars 2009 consid. 2.1). En outre, les renseignements fournis par les médecins constituent
une base importante pour apprécier la question de savoir quelle activité peut encore être
raisonnablement exigible de la part de la personne assurée (cf. ATF 125 V 256 consid. 4, 115 V 133
consid. 2, 114 V 310 consid. 3c et 105 V 156 consid. 1).
c)
L’assureur social – et le juge des assurances sociales en cas de recours – doit examiner
de manière objective tous les moyens de preuve, quelle qu’en soit la provenance, puis décider
si les documents à disposition permettent de porter un jugement valable sur le droit litigieux.
Si les rapports médicaux sont contradictoires, il ne peut liquider l’affaire sans apprécier
l’ensemble des preuves et sans indiquer les raisons pour lesquelles il se fonde sur une opinion
médicale et non pas sur une autre, en se conformant à la règle du degré de vraisemblance
prépondérante (cf. ATF 126 V 353 consid. 5b, 125 V 351 consid. 3a ; TF 9C_418/2007
du 8 avril 2008, consid. 2.1). C’est ainsi qu’il importe, pour conférer pleine valeur
probante à un rapport médical, que les points litigieux importants aient fait l'objet d'une
étude circonstanciée, que le rapport se fonde sur des examens complets, qu'il prenne également
en considération les plaintes exprimées, qu'il ait été établi en pleine connaissance
du dossier (anamnèse), que la description des interférences médicales soit claire et enfin
que les conclusions de l'expert soient dûment motivées. Au demeurant, l'élément déterminant,
pour la valeur probante, n'est ni l'origine du moyen de preuve, ni sa désignation comme rapport
ou comme expertise, mais bel et bien son contenu (cf. ATF 133 V 450 consid. 11.1.3 et 125 V 351 consid.
3a).
d)
En ce qui concerne les rapports établis par le médecin traitant de l’assuré, le
juge prendra en considération le fait que celui-ci peut être enclin, en cas de doute, à
prendre parti pour son patient en raison de la relation de confiance qu’ils ont nouée (cf.
ATF 125 V 351 consid. 3b/cc ; cf. TF 8C_862/2008 du 19 août 2009 consid. 4.2). Ainsi,
au vu de la divergence consacrée par la jurisprudence entre un mandat thérapeutique et un mandat
d’expertise, on ne saurait remettre en cause une expertise ordonnée par l’administration
ou le juge et procéder à de nouvelles investigations du seul fait qu’un ou plusieurs
médecins traitants ont une opinion contradictoire. Il n’en va différemment que si ces
médecins traitants font état d’éléments objectivement vérifiables ayant
été ignorés dans le cadre de l’expertise et qui sont suffisamment pertinents pour
remettre en cause les conclusions de l’expertise (cf. ATF 124 I 170 consid. 4 ; cf. TF I 676/05
du 13 mars 2006 consid. 2.4, I 783/05 du 18 avril 2006 consid. 2.2, U 58/06 du 2 août 2006
consid. 22 ; I 835/05 du 29 août 2006 consid. 3.2, I 879/05 du 27 septembre 2006 consid. 3.3,
I 633/06 du 7 novembre 2006 consid 3).
4.
a)
Aux termes de l’art. 17 LPGA, si le taux
d’invalidité du bénéficiaire de la rente subit une modification notable, la rente
est, d’office ou sur demande, révisée pour l’avenir, à savoir augmentée
ou réduite en conséquence, ou encore supprimée (al. 1). Cela vaut également pour
d’autres prestations durables accordées en vertu d’une décision entrée en
force, lorsque l’état de fait déterminant se modifie notablement par la suite (al. 2).
Tout changement important des circonstances propre à influencer le degré d’invalidité,
et donc le droit à la rente, peut motiver une révision selon l’art. 17 LPGA. La rente
peut être révisée non seulement en cas de modification sensible de l’état de
santé, mais également lorsque celui-ci est resté en soi le même, mais que ses conséquences
sur la capacité de gain ont subi un changement important (cf. ATF 133 V 545 consid. 6.1, 130 V 343
consid. 3.5 et les références). Une reprise d’activité peut, le cas échéant,
entraîner une réduction voire une suppression de la rente selon la procédure de révision
prévue à l’art. 17 LPGA (cf. ATF 130 V 343 ; TF I 806/04 du 15 mars 2005 consid.
2.2). Une simple appréciation différente d’un état de fait, qui, pour l’essentiel,
est demeuré inchangé n’appelle en revanche pas à une révision au sens de l’art.
17 LPGA (cf. ATF 112 V 371 consid. 2b et 112 V 387 consid. 1b). La question de savoir si un tel changement
s’est produit doit être appréciée en comparant les faits tels qu’ils se présentaient
au moment de la dernière décision entrée en force qui reposait sur un examen matériel
du droit à la rente avec une constatation des faits pertinents, une appréciation des preuves
et cas échéant – en cas d’indices d’une modification des effets économiques
– une comparaison des revenus conformes au droit, et les circonstances régnant à l’époque
de la décision litigieuse (cf. ATF 133 V 108 consid. 5.4, 125 V 368 consid. 2 et 122 V 372 consid.
2b ; TF 9C_431/2009 du 3 novembre 2009 consid. 2.1).
Un motif de révision au sens de l’art. 17 LPGA doit clairement ressortir du dossier. La réglementation
sur la révision ne saurait en effet constituer un fondement juridique à un réexamen sans
condition du droit à la rente (cf. Michel Valterio, Droit de l’assurance-vieillesse et survivants
[AVS] et de l’assurance-invalidité [AI], Genève/Zurich/Bâle 2011, n° 3065 p.
833).
b)
La diminution ou la suppression de la rente d'invalidité prend effet : (a) au plus tôt
le premier jour du deuxième mois qui suit la notification de la décision ; (b) rétroactivement
à la date où elle a cessé de correspondre aux droits de l'assuré, s'il se l'est fait
attribuer irrégulièrement ou s'il a manqué, à un moment donné, à l'obligation
de renseigner qui lui incombe raisonnablement selon l'art. 77 RAI (art. 88
bis
al. 2 let b RAI [règlement du 17 janvier 1961 sur l’assurance-invalidité ; RS 831.201]).
Cette correction rétroactive ne peut toutefois intervenir que s’il existe un rapport de causalité
entre le comportement qui doit être sanctionné (violation de renseigner) et le dommage survenu
(prestations touchées à tort). Ainsi, par exemple, seules les rentes perçues à tort
jusqu’au moment d’une annonce tardive sont en principe sujettes à restitution (cf. ATF
119 V 431).
Il convient encore de préciser que d'après l'art. 31 al. 1 LPGA, l'ayant droit, ses proches
ou les tiers auxquels une prestation est versée sont tenus de communiquer à l'assureur ou,
selon les cas, à l'organe compétent toute modification importante des circonstances déterminantes
pour l'octroi d'une prestation. En matière d'assurance-invalidité, l'art. 77 al. 1 RAI précise
que l'ayant droit ou son représentant légal, ainsi que toute personne ou autorité à
qui la prestation est payée, doit communiquer immédiatement à l'OAI tout changement important
qui peut avoir des répercussions sur le droit aux prestations, en particulier les changements qui
concernent l'état de santé, la capacité de gain ou de travail, la situation personnelle
et éventuellement économique de l'assuré. Pour qu'il y ait violation de l'obligation de
renseigner, il faut qu'il y ait un comportement fautif ; d'après une jurisprudence constante,
une légère négligence suffit déjà (cf.
ATF
112 V 97
consid. 2a ; TF 9C_75/2011
du 22 août 2011 consid. 4.2). Dans le cas présent, le recourant a été expressément
rendu attentif à cette obligation.
5.
a)
En premier lieu, le recourant reproche à
l’OAI d’avoir mené une instruction insuffisante sous l’angle médical et d’avoir
privilégié les conclusions du rapport d’expertise du 30 juillet 2012 de la Dresse V.________,
spécialiste en médecine interne générale et en rhumatologie, à celles du Dr
R.________, spécialiste en médecine interne générale et médecin traitant. La
Dresse V.________ n’aurait ainsi pas pratiqué d’examen complémentaire et n’aurait
questionné l’expertisé ni sur ses douleurs ni sur son état de fatigue.
Selon le recourant, la jurisprudence imposerait en cas d’expertises médicales contradictoires,
comme en l’espèce, la mise en œuvre d’un nouvel examen médical. Or, outre
le fait que le recourant ne cite pas la jurisprudence de manière correcte, son argumentation repose
sur un constat erroné. En effet, le Dr R.________ n’est pas intervenu en qualité
d’expert, mais bien en qualité de médecin traitant. Selon les propres indications de
ce dernier, il assure le suivi du recourant depuis le 8 janvier 2001. Il en résulte que la jurisprudence
pertinente est celle qui a trait aux situations dans lesquelles l’appréciation d’un
expert et d’un médecin traitant divergent (cf. consid. 3d
supra
)
et non celle invoquée par le recourant.
La question qui se pose dès lors consiste à déterminer si l’experte V.________ a
ignoré des éléments suffisamment pertinents pour remettre en cause ses conclusions et,
partant, la valeur probante de son rapport. Le recourant avance que tel est le cas en ce qui concerne
l’importance des douleurs dues aux atteintes radiculaires chroniques et à la cervicarthrose,
ainsi qu’une fatigue liée à la médication qui lui a été prescrite.
Or, il s’avère que l’experte a bel et bien identifié les troubles précités.
S’agissant de la fatigue alléguée, l’expert relate en ces termes, dans son rapport
du 30 juillet 2012 (p. 34), les indications données par le recourant : « M. B.________
m’a assuré qu’il se sentait bien avec cette médication et que cela ne pouvait nullement
entraver son aptitude à conduire, qu’il n’avait pas d’accès de fatigue en
cours de journée ou un manque de concentration […] ».
Il en ressort que ce sont les termes utilisés par l’intéressé lui-même dans
le cadre de l’expertise qui autorisent à conclure qu’il ne souffrirait pas d’une
fatigue incapacitante. Ses déclarations ultérieures, de même que l’affirmation selon
laquelle l’experte ne l’aurait même pas questionné sur le sujet, sont dès
lors incorrectes.
En ce qui concerne les examens complémentaires, l’experte a pratiqué un examen clinique
complet (status de médecine générale, ostéoarticulaire et neurologique). Elle avait
également à sa disposition des examens de laboratoire récents (glycémie mesurée
le 29 février 2012) et a fait procéder, dans le cadre de son examen, à des radiographies
des régions cervicale et lombaire ainsi que des épaules. La question des douleurs a en outre
été dûment abordée par l’experte.
A cela s’ajoute le fait que les conclusions du Dr R.________ ne sont finalement pas aussi différentes
de celles de l’experte V.________ dans la mesure où ce praticien retient une capacité
de travail de 30 % dans l’activité uniquement physique du recourant (cf. rapport médical
du 19 juin 2013) ; il ne se détermine pas sur la capacité de travail de son patient dans
son activité de promoteur immobilier et d’entrepreneur.
Il s’ensuit que la valeur probante du rapport d’expertise de la Dresse V.________ n’est
remise en question ni par les arguments développés par le recourant ni par les prises de position
du médecin traitant. En outre, aucun indice au dossier ne donne à penser que l’état
de santé du recourant se serait significativement aggravé entre l’expertise et le moment
où la décision entreprise a été notifiée. Le recourant lui-même ne l’affirme
pas et le Dr R.________ signale un état de santé qui n’a « guère changé »
depuis son précédent rapport (cf. rapport médical précité du 19 juin 2013).
Par ailleurs, le rapport de la Dresse V.________ est soigneusement élaboré, repose sur un examen
complet du dossier médical, tient compte tant de l’anamnèse que des plaintes du recourant
et contient des conclusions claires et dûment motivées. Il satisfait ainsi en tous points aux
exigences jurisprudentielles pour se voir reconnaître une pleine valeur probante (cf. consid. 3c
supra
).
Cela étant, il convient donc de retenir avec l’experte, mandatée par l’OAI conformément
à l’art. 44 LPGA, qu’en raison de ses atteintes physiques, le recourant ne peut
certes plus travailler dans son ancienne activité de soudeur, mais qu’il conserve en revanche
une pleine capacité de travail dans une activité adaptée dans le domaine tertiaire ou
dans celle de directeur commercial telle qu’exercée par l’intéressé. A relever
que l’experte a constaté des contradictions dans les déclarations du recourant sur ses
activités professionnelles et a eu beaucoup de peine à savoir quelle était l’activité
exercée par celui-ci auprès de P.________ SA. Par ailleurs, elle a été dans l’impossibilité
de prendre contact téléphoniquement avec l’intéressé à son domicile, de
sorte que le parti a été pris de le contacter – avec succès, à plusieurs reprises
et des jours différents – en appelant la société P.________ SA, ce qui ne l’a
cependant pas empêché d’affirmer à l’experte qu’il n’avait plus
eu de nouvelles de cette société depuis un certain temps.
b) aa)
Par décision du 4 octobre 2007, l’OAI a alloué une rente entière au recourant à
compter du 1
er
septembre 2003 (après avoir octroyé des rentes partielles entre janvier et août 2003)
en raison d’atteintes rhumatologiques. A ce moment, le recourant avait déclaré continuer
son activité auprès de son ancien employeur, P.________ SA, à un taux de 30 %, pour
un salaire mensuel de 2'850 francs.
Lors de la révision d’office de son dossier en 2009, l’intéressé a indiqué
être sans activité lucrative, alors que dans le rapport médical complété le
15 mai 2009, le Dr R.________ mentionnait que son patient poursuivait son activité à 30 %
auprès de P.________ SA. Le rapport rempli par l’employeur indiquait quant à lui que
l’assuré avait repris une activité au sein de l’entreprise (collaboration à
la gestion) dès novembre 2007, pour un revenu annuel de 29'583 fr. 35 en 2007, puis de 6'500 fr.
dès 2008.
Il ressort des recherches effectuées sur internet par l’OAI que l’assuré est président
et administrateur d’une société inscrite au registre du commerce le 7 septembre
2005 sous la raison sociale « N.________ SA », active dans l’immobilier. Il
entreprend des projets immobiliers importants dans le cadre de dite société. Il n’a pas
signalé à l’OAI son activité auprès de N.________ SA.
Lors de l’entretien du 21 février 2011, l’assuré a indiqué qu’après
son atteinte à la santé, il a abandonné son activité de soudeur auprès de P.________
SA, mais a conservé celle de directeur. Il se rendait ainsi sur les chantiers et traitait avec les
géomètres et les ingénieurs et devait cesser cette activité courant 2011. Il apparaît
toutefois toujours en qualité de directeur commercial et de personne de contact sur le site internet
de la société P.________ SA, dont ses enfants sont administrateurs. Il a exposé, en ce
qui concerne la société N.________ SA, en avoir été le directeur jusqu’en 2010
et avoir dû cesser cette activité en raison de son état de santé, ne s’occupant
plus que du courrier pour un revenu mensuel de 550 francs. Selon le registre du commerce, le recourant
est pourtant toujours administrateur président de cette société et il résulte de
l’expertise de la Dresse V.________ qu’il présente une capacité de travail totale
dans l’activité de promoteur immobilier.
A cela s’ajoute le fait que, lors de l’enquête économique, le recourant détenait
le capital-actions de plusieurs sociétés (Q.________ SA, C.________ SA) dont ses enfants sont
administrateurs, et qu’en ce qui concerne N.________ SA, l’enquête économique révélait
qu’au vu du volume d’actifs gérés, du nombre de locataires et des travaux comptabilisés,
une activité assez conséquente devait être déployée. L’enquêteur
relève également que l’assuré mentionne avoir légué ses entreprises, mais
pour certaines d’entre elles, il détient tout ou partie du capital-actions, de sorte qu’il
paraît douteux qu’il s’agisse réellement d’une cession d’entreprise.
L’enquête économique retient également que, selon les documents économiques
produits par l’assuré, celui-ci est devenu promoteur immobilier dès 2005 en plus de directeur
commercial de P.________ SA et parallèlement à sa participation à diverses sociétés.
Or le recourant a omis de signaler à l’OAI ses diverses activités exercées parallèlement
à la perception de sa rente entière, à l’instar de ses rentrées de revenus.
Durant les entretiens avec l’OAI, en particulier celui du 21 février 2011, il est constaté
que le recourant ne s’est pas montré suffisamment collaborant, déclarant ne se souvenir
ni de son taux d’activité ni de ses activités auprès des sociétés N.________
SA et P.________ SA ni des repreneurs de ses sociétés et ne donnant aucune explication ou justification
quant aux revenus résultant de ses comptes individuels, se contentant de se référer à
ses déclarations d’impôts. De plus, malgré ses déclarations quant à la
cessation de ses activités (2010 pour N.________ SA et 2011 pour P.________ SA), le recourant continue
à travailler pour ces sociétés.
bb)
Depuis sa convocation à un premier entretien avec l’OAI, le recourant soutient que son épouse
gère désormais toutes les sociétés. Le recourant figure pourtant toujours comme directeur
de P.________ SA et président de N.________ SA. Au surplus, aucun nouvel élément médical
ne justifie qu’il ne soit plus capable de gérer et d’organiser des chantiers. L’enquête
économique constate également que le revenu de l’épouse, pour une activité
de bureau à 100 %, a évolué de 60’000 fr. à 154’618 fr., alors que
pour l’assuré, le revenu annuel total déclaré se monte à 12’000 francs.
Selon l’enquête économique, il paraît par ailleurs peu vraisemblable que l’épouse
qui travaille pour P.________ SA, Y.________ SA et N.________ SA à 100 %, puisse en plus assumer
la promotion et les chantiers liés aux immeubles. Finalement, on retient, à l’instar
de l’OAI, que le fait que les revenus de l’assuré qui figurent aux comptes individuels
aient récemment chuté relève d’une simple décision de répartir différemment
les salaires au sein du couple et non de motifs médicaux.
cc)
Contrairement à ce qu’il a déclaré dans son questionnaire de révision et par
la suite lors de ses entretiens avec l’OAI, le recourant exerçait bien une activité lucrative
et ses revenus étaient bien plus importants que les montants qu’il a annoncés. En effet,
alors que les extraits de son compte individuel AVS indiquaient dans un premier temps des montants oscillant
autour de 65'000 fr. de 2002 à 2004, de 35'000 fr. entre 2005 et 2007 puis de 10'000 fr. en 2008
et 2009, une actualisation de ces données auprès de la caisse de compensation a permis de constater
qu’une correction a été effectuée dans le sens d’une réévaluation
des montants à la hausse (138'974 fr. en 2005 et 2006, 113'234 fr. en 2007, 163'000 fr. en 2009).
Les corrections ont été réalisées à l’occasion d’un contrôle
d’employeur, pour les années 2005 à 2007, notamment en lien avec les postes « frais
de véhicules » et « divers » du bilan.
Par courrier du 5 août 2013, l’OAI a sollicité de l’assuré des précisions
concernant ses revenus pour les années 2007, 2009 et 2010. Dans sa réponse du 5 septembre
2013, l’assuré s’est limité à indiquer qu’il n’y avait pas d’explication
particulière à apporter, si ce n’est qu’il avait touché une commission de
63'300 fr. en 2009 dans le cadre d’un consortium d’indicateurs d’affaires pour des
chantiers auprès de la maison C.________ SA à [...]. Le recourant n’a toutefois jamais
voulu divulguer à quoi pouvaient correspondre les reprises effectuées pour les années
2005 à 2007 et d’éventuels frais de véhicules ne peuvent pas expliquer à eux
seuls l’ampleur des reprises dont il s’agit (supérieures à 100'000 fr. pour les
années 2005 et 2006).
Finalement, les gains à retenir ne sont pas ceux figurant dans les déclarations d’impôts.
En effet, selon le Tribunal fédéral, un revenu d’invalide effectivement réalisé,
supérieur à celui retenu au moment de la fixation du taux d’invalidité – tel
que c’est le cas en l’espèce –, permet de réviser la rente allouée,
en se basant sur le compte individuel AVS pour déterminer – avec effet rétroactif –
la modification du revenu intervenue (cf. TF 8C_120/2013 consid. 3.1 et 3.2). En l’occurrence,
les reprises décidées par la caisse AVS sont entrées en force. Partant, la Cour de céans
est liée par cette décision ainsi que le salaire déterminant retenu par la caisse AVS.
Si les reprises ne devaient concerner que les frais de véhicule comme semble le soutenir le recourant,
qui relève avoir besoin d’un véhicule pour relever le courrier et « autre »,
il est évident que le taux d’activité du recourant serait de 100 % compte tenu de
l’importance de ses frais professionnels pour justifier ces reprises.
dd)
L’analyse économique du 28 février 2014 a mis en évidence le fait que malgré
ses problèmes de santé, l’intéressé a pu créer une entreprise de promotion
immobilière, trouver le financement, racheter une surface artisanale, mettre en location et aménager
des surfaces, être responsable d’un consortium dans le cadre de la construction d’une
halle à [...], créer un consortium d’indicateurs et poursuivre des démarches pour
étendre ses constructions dans la zone de [...]. Cette analyse conclut que l’intéressé,
compte tenu de ces activités, pourrait se salarier pour un revenu identique ou supérieur à
celui qui était le sien à la survenance de ses problèmes de santé.
Le recourant soutient que « le fait de trouver des financements, d’acheter une surface
artisanale, de mettre en location des surfaces impliquerait, selon l’OAI, une pleine capacité
de travail et ne pourrait
ipso
facto
pas être comprise dans [sa] capacité
de travail » (
sic
).
La détermination du degré d’invalidité découle de la notion de capacité
de gain et non de capacité de travail. Or l’assuré est à l’origine de plusieurs
sociétés, possède le réseau de contact et les compétences d’entrepreneur
nécessaires à leur bon fonctionnement, occupe les fonctions d’administrateur, respectivement
de directeur, et apparaît comme tel dans les relations avec les tiers. Ceci explique le niveau des
revenus qu’il a pu percevoir après l’octroi de la rente. L’hypothèse que
ses activités ne correspondent pas à un temps plein ne change rien. De plus, n’en déplaise
au recourant, le fait de gérer ses sociétés est une activité lucrative ; que
celui-ci reçoive un dividende en lieu et place d’un salaire n’y change rien non plus.
ee)
L’obligation de collaborer prévue par l’art. 28 al. 2 LPGA est valable dès le dépôt
de la demande de prestations. Or celle-ci a été déposée avant la fondation de N.________
SA. Il paraît hautement vraisemblable que le rôle du recourant n’a pas été
qu’honorifique dans le lancement de l’entreprise. Son expérience, son réseau et
son savoir-faire ont vraisemblablement été précieux dans cette période initiale.
En outre, le compte individuel fait apparaître un revenu, pour l’année 2005, supérieur
au revenu sans invalidité tel qu’il figure dans la décision du 4 octobre 2007. Ainsi,
les déclarations selon lesquelles le recourant n’aurait pas touché de revenus avant 2007
pour son activité auprès de N.________ SA et qu’il n’aurait touché que 550
fr. à compter de 2007 pour s’occuper du courrier sont contredites par les pièces au dossier
et en particulier les extraits de compte individuel.
Le recourant a été dûment informé de son devoir de collaborer et de renseigner l’OAI
sur tout changement de sa situation tant médicale qu’économique. Or, il a non seulement
omis de renseigner l’OAI sur ses activités de promoteur, mais il l’a également
induit en erreur en déclarant lors de la révision de la rente qu’il était sans activité
lucrative et en minimisant gravement par la suite son rôle auprès de ses sociétés
ainsi que ses revenus. Il est évident que si l’assuré avait informé l’administration
de ces éléments dont elle n’avait ni ne devait avoir connaissance, les décisions
de celle-ci auraient été différentes. Il s’ensuit qu’il existe un rapport
de causalité entre le comportement qui doit être sanctionné (violation de l’obligation
de renseigner) et le dommage survenu (prestations touchées à tort), de sorte qu’une correction
rétroactive peut intervenir.
ff)
Demeure finalement la question de l’appréciation du revenu attribuable au recourant au vu
des données comptables et de la possibilité de considérer que l’entreprise ou les
entreprises dont il détient des participations puissent lui verser un salaire plutôt que des
dividendes. A cet égard, l’enquête économique prend en considération en matière
de calcul de revenu le salaire ajouté du résultat de l’entreprise, réparti entre
les actionnaires d’une entreprise. Le mode et la répartition du revenu est par conséquent
fixé par l’addition du salaire et la part du bénéfice réalisé, de manière
à chiffrer une perspective de gains. Ainsi, l’enquête économique retient que le
recourant pourrait au minimum toucher un revenu d’invalide de 137'680 fr. et conclut qu’au
vu des documents économiques, du volume de l’immobilier, des activités de prospection
engagées, auxquelles s’ajoutent les corrections des comptes individuels et les commissions
touchées par l’intéressé, il ne fait aucun doute que ce dernier pourrait se salarier
dans une activité adaptée pour un revenu identique ou supérieur à celui qui était
le sien à la survenance de ses problèmes de santé.
Au vu de ce qui précède, il est démontré que le recourant a exercé une activité
lucrative non annoncée, dont il a généré des revenus qui, s’ils avaient été
connus, auraient mené à la suppression du droit à la rente depuis le mois de septembre
2005 au moins (date d’inscription de la société N.________ SA au registre du commerce).
c)
Le dossier étant complet, permettant ainsi à la Cour de céans de statuer en pleine connaissance
de cause, il n’y a pas lieu d’ordonner de nouvelles expertises médicale ou économique
requises par l’assuré. En effet, une telle mesure d’instruction ne serait pas de nature
à modifier les considérations qui précèdent (appréciation anticipée des
preuves ; ATF 122 II 464 consid. 4a, TF 8C_764/2009 du 12 octobre 2009 consid. 3.2, TF 9C_440/2008
du 5 août 2008), puisque les faits pertinents ont pu être constatés à satisfaction
de droit.
6.
Il s’ensuit que la rente est supprimée avec effet rétroactif à la date où elle
a cessé de correspondre aux droits de l’assuré, soit au 1
er
octobre 2005, celui-ci l’ayant obtenu de façon illicite, en ayant notamment failli à
son obligation de renseigner au sens de l’art. 77 RAI (art. 88
bis
al. 2 let. b RAI).
7.
a)
En conclusion, le recours, mal fondé,
doit être rejeté et la décision entreprise confirmée.
b)
En dérogation à l'art. 61 let. a LPGA, la procédure de recours en matière de contestations
portant sur l'octroi ou le refus de prestations de l'assurance-invalidité devant le tribunal cantonal
des assurances est soumise à des frais de justice ; le montant des frais est fixé en fonction
de la charge liée à la procédure, indépendamment de la valeur litigieuse, et doit
se situer entre 200 et 1'000 fr. (cf. art. 69 al. 1
bis
LAI et art. 4 al. 2 TFJDA [tarif des frais judiciaires et des dépens en matière administrative
du 28 avril 2015 ; RSV 173.36.5.1]). En l'espèce, compte tenu de l'ampleur de la procédure,
les frais de justice doivent être arrêtés à 400 fr. et être mis à la charge
du recourant, qui succombe (cf. art. 49 al. 1 LPA-VD).
Il n'y a pas lieu d'allouer de dépens, le recourant n'obtenant pas gain de cause (cf. art. 61 let.
g LPGA et 55 al. 1 LPA-VD).
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours déposé le 13 novembre 2014 par B.________ est rejeté.
II.
La décision rendue le 13 octobre 2014 par l’Office de l’assurance-invalidité pour
le canton de Vaud est confirmée.
III.
Les frais de justice, par 400 fr. (quatre cents francs), sont mis à la charge du recourant.
IV.
Il n’est pas alloué de dépens.
La
présidente :
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
Me Filippo Ryter (pour B.________)
‑
Office de l’assurance-invalidité pour le canton de Vaud
-
Office fédéral des assurances sociales
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :