vd_findinfo · AVS 45/11 - 13/2013 · 2013-03-25 · fr

LOI FÉDÉRALE SUR L'ASSURANCE-VIEILLESSE ET SURVIVANTS, RESPONSABILITÉ DE L'EMPLOYEUR{AVS}, SOUSTRACTION DE COTISATIONS D'ASSURANCE, RESPONSABILITÉ DE LA PERSONNE POUR SES ORGANES, ASSOCIATION | 14 al. 1 LAVS, 52 LAVS

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 25.03.2013 AVS 45/11 - 13/2013

TRIBUNAL
CANTONAL
AVS
45/11 - 13/2013
ZC11.047529
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
25 mars 2013
__________________
Présidence
de               Mme
Pasche
Juges
:              Mmes
Di Ferro Demierre et Dessaux
Greffière
:              Mme
Pradervand
*****
Cause
pendante entre :
A.W.________
,
à Renens, recourant,
et
Caisse
cantonale vaudoise de compensation AVS
, à
Clarens, intimée.
_______________
Art.
14 al. 1 et 52 LAVS
E n  f a i t  :
A.
«L.________» (désormais association
«L.________» en liquidation) (ci-après: l’association) était une association
au sens des articles 60 ss CC, inscrite au Registre du commerce du canton de Vaud le 19 mai 2009, avec
comme but [...]. A.W.________ (ci-après: l'assuré ou le recourant) en a dans un premier temps
été membre du comité président, puis membre du comité président liquidateur
avec signature individuelle. B.W.________ était pour sa part membre du comité de l’association
«L.________» en liquidation.
Le 12 février 2010, la Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS (ci-après: la caisse ou
l'intimée) a adressé à l’association une décision relative au décompte
final des cotisations dues pour l’année 2009, calculées sur une base effective de 84'918
fr. 15, prévoyant le paiement de 8'576 fr. 75 pour les cotisations AVS/AI/APG (au taux de 10.10%),
de 1'698 fr. 35 pour les cotisations de l’assurance chômage (au taux de 2.00%), de 212 fr.
30 au titre de participation aux frais d’administration (au taux de 0.25%), et de 1'783 fr. 30
pour les cotisations d’allocations familiales (au taux de 2.10%).
Selon décision de son assemblée générale du 30 juin 2010, l’association a prononcé
sa dissolution. Par décision du Tribunal de l’arrondissement de Lausanne du 2 décembre
2010, l’association a été déclarée en faillite avec effet à partir du
2 décembre 2010 à 11h05. La procédure de faillite a été suspendue faute d’actif,
puis clôturée le 10 février 2011.
Le 1
er
avril 2011, la caisse a communiqué à l’association une décision relative au décompte
final des cotisations dues pour l’année 2010, prévoyant le versement, sur une base effective
de 210’000 fr., de 21'210 fr. au titre de cotisations AVS/AI/APG (au taux de 10.10%), de 4'200
fr. pour les cotisations de l’assurance chômage (au taux de 2.00%), de 462 fr. au titre de
participation aux frais d’administration (au taux de 0.22%), et de 4'620 fr. pour les cotisations
d’allocations familiales (au taux de 2.20%).
L’association a été radiée d’office le 23 mai 2011.
Un contrôle d’employeur a été effectué le 22 juillet 2011. Le 31 août
2011, la caisse a adressé à l’association une fiche de contrôle d’employeurs,
faisant suite à ce contrôle. Le réviseur a constaté qu’il n’y avait aucune
comptabilité, uniquement des relevés de banque. Sur cette base, il a considéré tous
les retraits de bancomat effectués par l’assuré comme des salaires nets, en précisant
qu’il incombait à ce dernier d’apporter la preuve du contraire en produisant une comptabilité
en bonne et due forme. Dans le cadre du contrôle d'employeur, il est en outre apparu que la société
avait versé des salaires en septembre 2009, sans les déclarer. A la suite du contrôle
d’employeur, les tableaux suivants ont été établis:
Contrôle
d'employeur; Période de déclaration : 01.01.2009 – 31.12.2010
Liste
des membres du personnel
Catégorie
de personnel
Période
d'activité
Salaires
bruts
Remarques
NSS
Nom
et prénom
Année
Début
Fin
AVS/AI/
APG
Assurance
chômage
AC
II
Jour
Mois
Jour
Mois
[…]
F.________
2009
1
10
31
12
2'453.00
2'453.00
0.00
Salaire
omis
[…]
F.________
2010
1
1
30
6
2'353.00
2'353.00
0.00
Salaire
omis
[…]
K.________
2009
1
10
31
12
-219.00
-219.00
0.00
Correction
[…]
D.________
2009
1
10
31
12
5'751.00
5'751.00
0.00
Salaire
omis
[…]
S.________
2009
1
10
31
12
3'368.00
3'368.00
0.00
Salaire
omis
C.W.________
2009
1
10
31
12
18'394.00
18'394.00
0.00
Salaire
omis
C.W.________
2010
1
1
30
6
8'143.00
8'143.00
0.00
Salaire
omis
[…]
A.W.________
2009
1
10
31
12
48'357.00
24'000.00
0.00
Salaire
omis
[…]
T.________
2009
1
10
31
12
4'975.00
4'975.00
0.00
Salaire
omis
[…]
G.________
2009
1
10
31
12
811.00
811.00
0.00
Correction
[…]
N.________
2009
1
10
31
12
-
811.00
-
811.00
0.00
Correction
[…]
J.________
2010
1
1
30
6
447.00
447.00
0.00
Salaire
omis
94'022.00
69'665.00
0.00
Contrôle
d'employeur; Période de déclaration : 01.01.2009 – 31.12.2010
Liste
des membres du personnel
Catégorie
de personnel
Période
d'activité
Salaires
bruts
Remarques
NSS
Nom
et prénom
Année
Début
Fin
AVS/AI/
APG
Assurance
chômage
AC
II
Jour
Mois
Jour
Mois
C.W.________
2009
1
10
31
12
-18'394.00
-18'394.00
0.00
Salaire
omis
A.W.________
2010
1
1
30
6
-8'143.00
-8'143.00
0.00
Salaire
omis
-26'537.00
-26'537.00
0.00
Principale;
Période de déclaration : 01.01.2009 – 31.12.2009
Liste
des membres du personnel
Catégorie
de personnel
Période
d'activité
Salaires
bruts
Remarques
NSS
Nom
et prénom
Année
Début
Fin
AVS/AI/
APG
Assurance
chômage
AC
II
Jour
Mois
Jour
Mois
[…]
F.________
2009
1
10
31
12
9'000.00
9'000.00
0.00
[…]
K.________
2009
9
11
31
12
2'418.15
2'418.15
0.00
[…]
D.________
2009
1
10
30
11
8'400.00
8'400.00
0.00
[…]
S.________
2009
1
10
31
12
13'800.00
13'800.00
0.00
[…]
A.W.________
2009
1
10
31
12
7'500.00
7'500.00
0.00
[…]
T.________
2009
1
10
31
12
14'250.00
14'250.00
0.00
[…]
G.________
2009
1
10
31
12
15'300.00
15'300.00
0.00
[…]
N.________
2009
1
10
31
12
14'250.00
14'250.00
0.00
84'918.15
84'918.15
0.00
Principale;
Période de déclaration : 01.01.2010 – 31.12.2010
Liste
des membres du personnel
Catégorie
de personnel
Période
d'activité
Salaires
bruts
Remarques
NSS
Nom
et prénom
Année
Début
Fin
AVS/AI/
APG
Assurance
chômage
AC
II
Jour
Mois
Jour
Mois
[…]
F.________
2010
1
1
1
4
9'100.00
9'100.00
0.00
[…]
K.________
2010
1
1
30
6
15'900.00
15'900.00
0.00
[…]
S.________
2010
1
1
30
6
27'600.00
27'600.00
0.00
[…]
A.W.________
2010
1
1
30
6
17'000.00
17'000.00
0.00
[…]
T.________
2010
1
1
30
6
28'500.00
28'500.00
0.00
[…]
G.________
2010
1
1
30
6
31'800.00
31'800.00
0.00
[…]
N.________
2010
1
1
30
6
28'500.00
28'500.00
0.00
[…]
J.________
2010
1
3
30
6
40'000.00
40'000.00
0.00
[…]
X.________
2010
1
2
30
6
11'600.00
11'600.00
0.00
210'000.00
210'000.00
0.00
Complément;
période de déclaration : 01.01.2010 – 31.12.2010
Liste
des membres du personnel
Catégorie
de personnel
Période
d'activité
Salaires
bruts
Remarques
NSS
Nom
et prénom
Année
Début
Fin
AVS/AI/
APG
Assurance
chômage
AC
II
Jour
Mois
Jour
Mois
[…]
K.________
b
2010
1
6
31
7
2'245.45
2'245.45
0.00
[…]
S.________
b
2010
1
6
30
6
3'476.70
3'476.70
0.00
[…]
T.________
b
2010
1
3
30
6
6'771.20
6'771.20
0.00
12'493.35
12'493.35
0.00
Le 8 septembre 2011, la caisse a communiqué à l’association une décision faisant
suite au contrôle d’employeur, prévoyant le versement, pour l’année 2009,
sur une base effective de 83'079 fr., de 8'391 fr. au titre de cotisations AVS/AI/APG (au taux de 10.10%),
de 1'174 fr. 45 pour les cotisations de l’assurance chômage (au taux de 2.00%, sur une base
de 58'722 fr.), de 207 fr. 70 au titre de participation aux frais d’administration (au taux de
0.25%, sur une base de 83'079 fr.), et de 1'744 fr. 65 pour les cotisations d’allocations
familiales (au taux de 2.10%, sur une base de 83'079 fr.). Cette même décision avait trait
à l’année 2010, et prévoyait le versement, sur une base effective de 10'943 fr.,
de 1'105 fr. 25 au titre de cotisations AVS/AI/APG (au taux de 10.10%), de 218 fr. 85 pour les cotisations
de l’assurance chômage (au taux de 2.00%, sur une base de 10'943 fr.), de 24 fr. 05 au titre
de participation aux frais d’administration (au taux de 0.22%, sur une base de 10'943 fr.), et
de 240 fr. 75 pour les cotisations d’allocations familiales (au taux de 2.20%, sur une base de
10’943 fr.).
Le 13 septembre 2011, la caisse a rendu à l’encontre de l’assuré et de B.W.________
une décision de réparation du dommage, par laquelle elle a exigé d’eux le paiement
de 52'534 fr. 15, en expliquant qu’un contrôle des déclarations de salaire avait révélé
des salaires non déclarés très importants pour 2009 et 2010. Le décompte joint à
cette décision était le suivant:
Décision
n°200913000 du 12 février 2010
Année
2009
Cotisations AVS/AI/APG
Fr.              8'576.75
Cotisation assurance chômage
Fr.              1'698.35
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.              212.30
Cotisation allocations
familiales              Fr.
1'783.30
_____________
Fr.
12'270.70
A déduire :
./.
Fr.     - 5'215.35
_____________
Fr.
7'055.35
Fr.
7'055.35
Décision
n°201017000 du 8 septembre 2011
Année
2009
Cotisations AVSIAI/APG
Fr.              8'391.00
Cotisation assurance chômage
Fr.               1'174.45
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.                 207.70
Cotisation allocations
familiales              Fr.
1'744.65
_____________
Fr.
11'517.80
Fr.
11'517.80
Décision
n°201013000 du 1er avril 2011
Année
2010
Cotisations AVS/AI/APG
Fr.              21'210.00
Cotisation assurance chômage
Fr.                4'200.00
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.
462.00
Cotisation allocations
familiales              Fr.
4'620.00
_____________
Fr.               30'492.00
Fr.
30'492.00
Décision
n°201017000 du 8 septembre 2011
Année
2010
Cotisations AVS/AI/APG
Fr.              1'105.25
Cotisation assurance chômage
Fr.                 218.85
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.
24.05
Cotisation allocations
familiales              Fr.
240.75
____________
Fr.
1'588.90
Fr.
1'588.90
Frais de sommation
Fr.    360.00
Frais de poursuites
Fr.    663.65
Intérêts moratoires
Fr.    856.45
____________
Total
du dommage
Fr.  52'534.15
____________
Le 27 septembre 2011, l’assuré a formé opposition à cette décision, en expliquant
que ses employés étaient déclarés, que ses retraits en liquide pouvaient être
prouvés, et qu’il ressortait des statuts de l’association que cette dernière répondait
seule des dettes, les membres du comité n’étant pas responsables à titre personnel.
La caisse a répondu à l’assuré par courrier du 3 octobre 2011, en lui retournant
les tickets de caisse qu’il avait produits, dans la mesure où ces derniers ne pouvaient démontrer
quoi que ce soit quant à des reprises de salaires. Elle a relevé que les statuts de l’association
n’empêchaient pas que les organes qui la représentent soient responsables de réparer
un dommage, et que les seuls versements comptabilisés, totalisant 5’215 fr. 35, avaient été
pris en considération dans le décompte détaillé du dommage. Un délai à
fin octobre 2011 était imparti à l’assuré afin de produire d’autres éléments
pouvant justifier son opposition, avec la précision que passé ce délai, elle rendrait
une décision sur opposition en l’état du dossier.
Le 14 octobre 2011, l’assuré a adressé un nouveau courrier à la caisse, en faisant
valoir qu’il avait exposé au responsable du contrôle employeur que «C.W.________»
n’était pas une personne mais une entreprise. Il a relevé qu’il apparaissait une
somme anormalement élevée concernant son salaire, reprochant à la caisse de lui avoir
attribué tous les retraits en argent liquide de l’association, alors que les tickets de caisse
et preuves d’achat démontraient que cet argent avait été utilisé pour l’association.
Il répétait que tous les employés de l’association avaient été déclarés
en bonne et due forme à la caisse, alléguant que cette dernière ne subissait dès
lors aucun préjudice. Il a joint à son envoi un extrait du Registre du commerce du canton de
Vaud concernant l’entreprise individuelle «M.________, C.W.________», inscrite le 22
septembre 2009 et radiée le 20 décembre 2010, avec pour but [...].
Par courrier du 24 octobre 2011, la caisse a invité l’assuré à produire la comptabilité
de l’association et les justificatifs concernant les reprises effectuées par son réviseur.
Répondant à la caisse le 30 octobre 2011, l’assuré a expliqué que la comptabilité
de l’association avait été emportée par erreur par I.________, à qui l’ensemble
du mobilier et du matériel avait été donné. Il avait donc eu des difficultés
à récupérer la comptabilité deux ans après les faits. Il a en outre relevé
qu’il ne comprenait pas pourquoi les factures et preuves d’achats à déduire du
montant attribué à son salaire lui avaient été retournées plusieurs semaines
auparavant par la caisse. Il estimait que C.W.________ devait être radié (sic) du décompte,
et considérait que la caisse disposait de toutes les pièces lui permettant de déterminer
la masse salariale de l’association. Il notait enfin que les salaires de l’association avaient
commencé en octobre 2009 et non pas en septembre 2009, une autre garderie («V.________»)
exploitant alors encore les locaux. Il a enfin répété que tous les employés et tous
les salaires versés avaient été déclarés dans les deux déclarations de
salaires de l’association.
Par décision sur opposition du 28 novembre 2011, la caisse a partiellement admis l’opposition
de l’assuré, en abandonnant les reprises concernant C.W.________. Elle a ainsi estimé
son dommage à 48'637 fr. 30, selon le décompte joint à la décision sur opposition,
en précisant néanmoins que dans la mesure où B.W.________ n’avait pas formé
opposition à sa décision, elle demeurait sa débitrice d’un montant de 52'534 fr.
15. Le décompte de la caisse annexé à sa décision sur opposition était le suivant:
Décision
n°200913000 du 12 Février 2010
Année
2009
Cotisations AVS/AI/APG
Fr.              8'576.75
Cotisation assurance chômage
Fr.              1'698.35
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.              212.30
Cotisation allocations
familiales              Fr.
1'783.30
_____________
Fr.
12'270.70
A déduire :
./.
Fr.     - 5'215.35
_____________
Fr.
7'055.35
Fr.
7'055.35
Décision
n°201017000 du 8 septembre 2011
Année
2009
Cotisations AVSIAI/APG
Fr.              8'391.00
Cotisation assurance chômage
Fr.               1'174.45
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.                 207.70
Cotisation allocations
familiales              Fr.
1'744.65
_____________
Fr.
11'517.80
Fr.
11'517.80
Décision
n°201013000 du 1er avril 2011
Année
2010
Cotisations AVS/AI/APG
Fr.              21'210.00
Cotisation assurance chômage
Fr.                4'200.00
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.
462.00
Cotisation allocations
familiales              Fr.
4'620.00
_____________
Fr.               30'492.00
Fr.
30'492.00
Décision
n°201017100 du 25 novembre 2011
Année
2009
Cotisations AVS/AIIAPG
Fr.              - 1'857.80
Cotisation assurance chômage
Fr.
-367.90
Cotisation allocations
familiales              Fr.
-386.25
_____________
Fr.
- 2'611.95
Fr.
- 2'611.95
Décision
n°201017000 du 8 septembre 2011
Année
2010
Cotisations AVSfAI/APG
Fr.              1'105.25
Cotisation assurance chômage
Fr.                 218.85
Participation aux frais
d’administration (PFA) AVS
Fr.
24.05
Cotisation allocations
familiales              Fr.
240.75
____________
Fr.
1'588.90
Fr.
1'588.90
Décision
n°201017100 du 25 novembre 2011
Année
2010
Cotisations AVS/Al/APG
Fr.              - 822.45
Cotisation assurance chômage
Fr.              - 162.85
Cotisation allocations
familiales              Fr.
- 179.15
____________
Fr.   - 1'164.45
Fr. - 1'164.45
Frais de sommation
Fr.              360.00
Frais de poursuites
Fr.              663.65
Intérêts moratoires
Fr.              736.00
____________
Total
du dommage
Fr.  48'637.30
____________
B.
Par acte du 9 décembre 2011, A.W.________ a recouru contre cette décision auprès de la
Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal, en concluant implicitement à son annulation.
En substance, il fait valoir que les reprises concernant son salaire ne sont pas justifiées, en
affirmant que les pièces comptables qu’il a envoyées à la caisse n’ont pas
été examinées et prises en compte. Il estime qu’il n’y a dès lors pas
lieu de lui attribuer comme salaire brut toutes les sommes d’argent liquide débitées
du compte de l’association. Il explique en outre que les reprises concernant les employés
ne sont pas justifiées car les salaires versés durant le mois de septembre 2009 ont été
déclarés par l’ancien employeur à la caisse AVS à [...]. Il fait encore valoir
que tous les employés de l’association ont été correctement déclarés,
qu’il ne subsiste aucun cas de salaires non déclarés, et que les cotisations AVS non
payées n’ont pas servi à son enrichissement personnel ou à celui d’un membre
du comité, et qu’aucune dommage n’a été causé intentionnellement ou par
négligence grave.
Dans sa réponse du 18 janvier 2012, l’intimée propose le rejet du recours. Elle produit
avec son écriture l’ensemble des documents que lui a remis le recourant, à savoir les
relevés bancaires H.________ de l’association pour la période du 1
er
septembre 2009 au 30 juin 2010, les fiches de
salaire du 1
er
octobre 2009 au 30 juin 2010, des tickets de caisse divers, ainsi que des factures M.________ de septembre
2009 à juin 2010. Elle relève à cet égard que les tickets de caisse ne constituent
pas la preuve d’achats faits par l’association, et que les paiements faits en septembre 2009
à partir du compte H.________, ainsi que les factures M.________, démontrent que l’activité
a été exercée en septembre 2009 déjà, en déduisant que les reprises de
salaires qui y sont liées sont justifiées. Elle explique ensuite que le contrôle d’employeur
qu’elle a tenté de faire sur la base d’une comptabilité inexistante s’est
heurté depuis février 2011 au manque de coopération du recourant et de sa fiduciaire.
Pour elle, en ne tenant pas une comptabilité en bonne et due forme ou en refusant de lui en donner
accès, le recourant a fait preuve d’une négligence grave, son comportement pouvant en
outre relever du domaine pénal. Elle relève que tous les décomptes 2010 depuis janvier
sont restés impayés, de même qu’un important montant pour 2009, ce qui constitue
une négligence grave selon la jurisprudence.
Dans sa réplique du 8 février 2012, le recourant produit un extrait du logiciel [...] imprimé
le 28 octobre 2011, portant l’en-tête «Z.________ «V.________»», selon
lequel S.________, D.________, G.________, N.________, T.________ et lui-même ont été
occupés jusqu’au 30 septembre 2009 auprès de cette société. Il en déduit
que tous les employés précités ont été déclarés par le biais de leur
ancien employeur pendant le mois de septembre 2009, estimant qu’aucun salaire «au noir»
n’a été payé par l’association durant ce mois. Il fait à nouveau valoir
que les tickets de caisse doivent être examinés, et conteste un défaut de collaboration,
dès lors qu’il s’est déplacé personnellement dans les locaux de l’intimée.
Il admet enfin qu’une partie des cotisations de l’association est restée impayée,
en expliquant que ces cotisations ont été retardées en vue de dégager les fonds nécessaires
au déménagement de la garderie dans des locaux plus grands et aux normes.
Le 29 février 2012, la caisse a relevé que le recourant continuait à semer la confusion
quant à la situation réelle de la société, de ses employés et de la sienne.
Elle a dès lors requis la suspension de la cause et qu’un délai soit imparti au recourant
pour présenter une comptabilité complète, contrôlée par une fiduciaire, permettant
de déterminer les salaires qui auraient dû être déclarés. A défaut, elle
a requis qu’une expertise soit mise en œuvre aux frais du recourant pour pallier son manque
de collaboration, en réservant le cas échéant de revoir son calcul.
Dans son écriture du 25 mars 2012, le recourant affirme avoir apporté la preuve que les salaires
«au noir» [réd.: pour le mois de septembre 2009] ont bel et bien été déclarés
à la caisse AVS de [...]. Il demande l’annulation de la décision attaquée, en déclarant
cependant être prêt à se soumettre à une nouvelle révision, afin qu’il
soit tenu compte du fait que les salaires de l’association ont bien été déclarés,
et que les achats de ladite association n’ont pas à être attribués à son salaire
brut. Il affirme une nouvelle fois que l’intimée dispose de toutes les pièces, et demande
l’examen de toutes les pièces justificatives d’achat de marchandises qui lui avaient
été renvoyées, déplorant qu’on lui attribue une somme «astronomique»
de salaire brut.
Le 12 avril 2012, la caisse a répété qu’il n’y avait pas eu de comptabilité,
qu’il incombait au recourant d’en établir ou faire établir une, et qu’à
défaut, ce dernier devait en assumer les conséquences.
Par ordonnance du juge instructeur du 25 avril 2012, le recourant a été invité à
produire la comptabilité complète, contrôlée par une fiduciaire, de l’association.
Le 25 juin 2012, le recourant a produit ce qu’il considère comme la comptabilité de l’association,
à savoir un «bilan final» faisant état d’un découvert de 39'548 fr. 52,
et un document intitulé «pertes et profits», faisant état de charges de personnel
de 237'258 fr. 42 (salaires), et de charges sociales AVS, AI, APG, assurance-chômage par 42'728
fr. 20.
Dans ses déterminations du 17 juillet 2012, l’intimée constate qu’à la lecture
du bilan de l’association, l’ensemble des charges de personnel atteint environ 309'000 fr.,
sans qu’il n’y ait d’explication relative aux différents comptes. Elle note que
les cotisations AVS/AI/APG/Chômage devraient représenter environ 14,5% des salaires bruts mais
représentent plus de 18%. Sur les postes prévoyance professionnelle, assurance accident et
indemnités journalières en cas de maladie, rien n’indique s’il s’agit de
la part employeur ou si elle est répartie entre employeurs et employés, si bien qu’il
n’est pas possible de déterminer s’il convient de l’intégrer dans les salaires
bruts. Elle observe encore avoir tenté de faire un récapitulatif des salaires sur la base des
relevés de compte du H.________. Or il n’y a pas de concordance avec les salaires déclarés
dans bien des cas. La caisse a dès lors encore requis la production de différentes pièces
pour pouvoir réaliser son contrôle, estimant le bilan et le compte de pertes et profits produits
par le recourant insuffisants pour déterminer les salaires qui auraient dû être déclarés.
Par avis du greffe du 18 juillet 2012, le recourant a été invité à produire les pièces
suivantes:
-
fiches de paie et récapitulatifs des salaires par employé (notamment certificats de salaires),
-
ensemble des comptes du grand livre, plus bilan avec comptes de pertes et profits,
-
relevés bancaires et journaux de caisses,
-
polices et assurances LPP et LAA,
-
pièces justificatives.
Le 3 septembre 2012, le recourant a maintenu sa position. Il a produit les fiches de salaire des employés,
le plan de prévoyance valable dès le 1
er
septembre
2009, le contrat d’assurance d’[...] relatif à l’assurance-accidents et à
l’assurance indemnité journalière, faisant état de salaires s’élevant
à 400'000 fr., les certificats de salaire des employés, totalisant pour 2009 des salaires bruts
à hauteur de 84'918 fr. 15, et pour 2010 des salaires bruts pour 210'000 francs. Il a encore produit
un «journal principal», pour la période du 1
er
octobre 2009 au 30 juin 2010, un compte caisse pour la même période, ainsi qu’un compte
salaire, totalisant, pour la période d’octobre 2009 à juin 2010, un montant de 237'258
fr. 42.
Le 2 octobre 2012, la caisse a constaté que le recourant avait finalement produit des certificats
de salaire, datés de septembre 2012, ainsi qu’un plan de prévoyance pour la prévoyance
professionnelle valable dès le 1
er
septembre 2009. Elle a une nouvelle fois constaté qu’elle ne disposait toutefois toujours
pas d’une comptabilité en bonne et due forme et qu’il manquait la plupart des pièces
demandées le 18 juillet 2012, si bien qu’elle maintenait sa position.
Le 3 octobre 2012, le recourant a été une nouvelle fois invité à produire les pièces
requises par avis du greffe du 18 juillet 2012.
Le 23 octobre 2012, le recourant a rappelé que les employés étaient assurés pour
le mois de septembre 2009 par leur ancien employeur, et que même si l’association avait supporté
les salaires de septembre 2009, elle n’avait pas à payer les charges sociales à double.
Il a enfin affirmé avoir déjà envoyé toutes les pièces demandées par avis
du greffe du 18 juillet 2012.
E n  d r o i t  :
1.
a)
La voie du recours de droit administratif au Tribunal cantonal est ouverte contre une décision sur
opposition prise par une caisse de compensation en application de l'art. 52 LAVS (loi fédérale
du 20 décembre 1946 sur l'assurance-vieillesse et survivants, RS 831.10). Le tribunal des assurances
du canton dans lequel l'employeur est domicilié est compétent pour traiter le recours (art.
52 al. 5 LAVS). Dans le canton de Vaud, la procédure de recours est régie par la loi du 28 octobre
2008 sur la procédure administrative (LPA-VD, RSV 173.36). Cette loi attribue à la Cour des
assurances sociales du Tribunal cantonal la compétence pour statuer sur les recours interjetés
conformément aux art. 56 ss LPGA ([loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale
du droit des assurances sociales, RS 830.1]; cf. art. 93 al. 1 let. a LPA-VD).
Le recours a été déposé dans les trente jours dès la notification de la décision
litigieuse (art. 95 LPA-VD) et respecte les autres conditions de recevabilité. Il convient donc
d'entrer en matière.
b)
Le
litige porte sur le droit de l'intimée au paiement d'un montant de 48'637 fr. 30 par le recourant,
à titre de réparation du dommage subi ensuite du non-paiement de cotisations sociales par l’association.
La valeur litigieuse étant supérieure à 30'000 fr., la Cour des assurances sociales du
Tribunal cantonal est compétente pour statuer (art. 93 al. 1 let. a LPA-VD).
2.
Le litige porte sur la responsabilité du recourant dans le préjudice subi par la caisse ensuite
du non-paiement des cotisations afférentes aux années 2009 et 2010, au sens de l’art.
52 LAVS.
a)
En vertu de l'art. 52 LAVS, l'employeur qui, intentionnellement ou par négligence grave, n'observe
pas des prescriptions et cause ainsi un dommage à la caisse de compensation est tenu à réparation.
Si l'employeur est une personne morale, la responsabilité peut s'étendre, à titre subsidiaire,
aux organes qui ont agi en son nom (ATF 123 V 12 consid. 5b et les références). Selon la jurisprudence,
les personnes qui sont formellement ou légalement organes d'une personne morale entrent en principe
toujours en considération en tant que responsables subsidiaires aux conditions de l'art. 52 LAVS.
Le Tribunal fédéral a ainsi reconnu la responsabilité non seulement des membres du conseil
d'administration, mais également celle de l'organe de révision d'une société anonyme,
du directeur d'une société anonyme disposant du droit de signature individuelle, du gérant
d'une société à responsabilité limitée ainsi que du président, du directeur
financier ou du gérant d'une association sportive (TFA H 34/04 du 15 septembre 2004, consid. 5.3.1
et les références, in SVR 2005 AHV n° 7 p. 23; TF 9C_1086/2009 du 15 juillet 2010, consid.
4.2.1).
L'art. 14 al. 1 LAVS, en corrélation avec les art. 34 ss RAVS (règlement du 31 octobre 1947
sur l'assurance-vieillesse et survivants, RS 831.101), prescrit que l'employeur doit déduire, lors
de chaque paie, la cotisation du salarié et verser celle-ci à la caisse de compensation en
même temps que sa propre cotisation. Les employeurs doivent remettre périodiquement aux caisses
les pièces comptables concernant les salaires versés à leurs employés, de manière
à ce que les cotisations paritaires puissent être calculées et faire l'objet de décisions.
L'obligation de l'employeur de percevoir les cotisations et de régler les comptes est une tâche
de droit public prescrite par la loi. Celui qui néglige de l'accomplir enfreint les prescriptions
au sens de l'art. 52 LAVS et doit, par conséquent, réparer la totalité du dommage ainsi
occasionné (ATF 118 V 193 consid. 2a p. 195 et les références; TF 9C_859/2007 du
16 décembre 2008, consid. 2.2).
Se rend coupable d'une négligence grave l'employeur qui manque de l'attention qu'un homme raisonnable
aurait observée dans la même situation et dans les mêmes circonstances. La mesure de la
diligence requise s'apprécie d'après le devoir de diligence que l'on peut et doit en général
attendre, en matière de gestion, d'un employeur de la même catégorie que celle de l'intéressé.
En présence d'une société anonyme, il y a en principe lieu de poser des exigences sévères
en ce qui concerne l'attention qu'elle doit accorder au respect des prescriptions. Une différenciation
semblable s'impose également lorsqu'il s'agit d'apprécier la responsabilité subsidiaire
des organes de l'employeur. Les faits reprochés à une entreprise ne sont pas nécessairement
imputables à chacun des organes de celle-ci. Il convient bien plutôt d'examiner si et dans
quelle mesure ces faits peuvent être attribués à un organe déterminé, compte
tenu de la situation juridique et de fait de ce dernier au sein de l'entreprise. Savoir si un organe
a commis une faute dépend des responsabilités et des compétences qui lui ont été
confiées par l'entreprise (ATF 108 V 199 consid. 3a p. 202; arrêt 9C_859/2007 précité,
consid. 2.3).
La responsabilité de l'employeur ne diffère pas selon la forme juridique que revêt l'employeur.
Dans une association, le comité est l'organe exécutif de l'association qui a le devoir, sous
réserve de dispositions statutaires contraires, d'exécuter les tâches qui lui incombent
en vertu de la loi, des statuts et des décisions de l'association. Il a notamment pour tâches
de conduire les affaires, de représenter l'association vis-à-vis des tiers ou, en cas de délégation
de la gestion à une tierce personne, de veiller au choix, à l'instruction et à la surveillance
du délégué (arrêt H 34/04 précité, consid. 5.4.1 et les références).
Le fait d'agir à titre bénévole ne change rien à la nature des obligations liées
à la fonction (arrêt H 200/01 du 13 novembre 2001 consid. 3c, in VSI 2002 p. 52; arrêt
9C_859/2007 précité, consid. 2.4).
b)
En l'occurrence, le recourant ne conteste pas sa qualité d'organe de la société faillie.
Il n’est pas non plus contesté que toutes les cotisations dues n’ont pas été
payées pendant la période litigieuse et partant, que la caisse intimée a subi un dommage.
c)
S’agissant en particulier du non-paiement intentionnel des cotisations paritaires, le Tribunal
fédéral a jugé qu’il n’existe pas d’obligation de réparer le dommage
si l’employeur peut justifier son comportement en invoquant des circonstances spéciales, pour
autant qu’il ait de bonnes raisons de penser pouvoir payer plus tard, dans les délais, les
cotisations dues (ATF 108 V 189 consid. 2b, 108 V 183 consid. 1b; RCC 1985 p. 603 et 647; RCC 1983
p. 100). Lorsqu’un employeur n’a pas de raisons sérieuses et objectives de penser qu’il
pourrait s’acquitter des cotisations dues dans un délai raisonnable, le retard dans le paiement
desdites cotisations en vue du maintien en vie de l’entreprise est considéré par la jurisprudence
comme constitutif d’une faute intentionnelle entraînant l’obligation de réparer
le dommage (ATF 108 V 183; RCC 1992 p. 261, consid. 4b et la référence; RCC 1985 p. 602, consid.
3a). De jurisprudence constante, il n’est pas admissible de faire supporter le risque inhérent
au financement d’une entreprise par l’assurance sociale (ATF 108 V 189 consid. 4); un tel
comportement, qui constitue précisément un cas de négligence grave sanctionné par
l’art. 52 LAVS, n’est nullement protégé par la jurisprudence. Tel est le cas de
l’employeur qui a désintéressé les créanciers les plus pressants pendant de
nombreux mois, au détriment des intérêts de la caisse de compensation.
d)
Quant à la détermination du dommage, l'ampleur de ce dernier correspond au capital dont la
caisse de compensation se trouve frustrée, auquel s'ajoute la perte des cotisations à l'assurance-chômage,
les cotisations impayées aux caisses d'allocations familiales régies par le droit cantonal,
ainsi que les frais de sommation et de poursuite encourus (cf. ATF 134 I 179, 121 III 382 consid. 3bb
et 113 V 186). Quant aux intérêts moratoires litigieux, ils n'ont aucun rapport avec la créance
de la caisse en réparation du dommage (cf. ATF 119 V 78 et art. 41
bis
RAVS);
ils sont simplement dus en raison du retard dans le paiement des cotisations, si bien qu'ils font aussi
partie du dommage (ATF 121 III 382 précité).
e)
Le recourant était membre du comité président de l’association pendant la période
en cause. Contrairement aux obligations que lui imposaient notamment les art. 14 al. 1 LAVS et 5 et 6
LACI (loi fédérale du 25 juin 1982 sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité
en cas d'insolvabilité, RS 837.0), il n'a pas veillé au paiement des cotisations dues par cette
société à la caisse intimée. Dès son affiliation, l’association n’a
payé des cotisations sociales qu’à hauteur de 5'215 fr. 35, entraînant
un dommage à l’intimée, correspondant aux cotisations sociales, intérêts moratoires,
frais de sommation et frais de poursuite.
En violant son obligation de veiller au paiement des cotisations sociales par I’association, le
recourant a commis une négligence grave, causant ainsi un dommage à l'intimée.
Certes le recourant se prévaut du fait que les cotisations non payées n’ont pas servi
à son enrichissement personnel et que leur paiement a été retardé en vue de dégager
les fonds nécessaires au déménagement de la garderie dans des locaux plus grands et aux
normes.
Or en sa qualité d’organe de la société, il lui incombait de s’assurer du
versement des cotisations. Il apparaît au demeurant que les chances de voir la situation s’améliorer
n’étaient au mieux qu’hypothétiques. Dans cette situation, en ne prenant aucune
mesure pour verser les cotisations dues, le recourant a violé ses obligations et a commis une négligence
grave au sens de la jurisprudence précitée. Le recourant était libre d'accepter de courir
un risque financier à titre personnel, mais il n'était pas en droit de faire supporter ce risque
à la caisse de compensation intimée.
En résumé, les conditions de la responsabilité du recourant à l'égard de la
caisse intimée sont réalisées.
f)
Il convient encore d’arrêter le montant du dommage, que le recourant conteste. Il fait pour
l’essentiel valoir qu’il n’y a pas lieu de prélever de charges sociales sur les
salaires de septembre 2009, dans la mesure où celles-ci auraient été acquittées par
le précédent employeur, et qu’il ne convient pas de lui attribuer comme salaire brut
toutes les sommes d’argent liquide débitées du compte de l’association. Pour lui,
la production d’un extrait du logiciel [...], portant l’en-tête «Z.________ «V.________»»,
suffit à considérer que les employés concernés ont été déclarés
par le biais de leur ancien employeur pendant le mois de septembre 2009. Or le recourant ne conteste
pas que c’est l’association qui a acquitté son salaire, ainsi que ceux de S.________,
D.________, G.________, N.________, T.________ du mois de septembre 2009. Cet élément est du
reste corroboré par l’extrait du compte H.________ de l’association. La production par
le recourant d’un extrait du logiciel [...] n’est ainsi pas propre à attester du paiement
des cotisations sociales relatives aux salaires précités pour le mois de septembre 2009.
Se pose encore la question des charges sociales relatives au salaire retenu pour le recourant lui-même
durant la période en cause. Pour lui, les tickets de caisse et factures «M.________» produites
sont de nature à démontrer que les retraits du compte H.________ de l’association ne
sauraient lui être attribués au titre de salaire.
A cet égard, il apparaît que le recourant n’a pas collaboré à établir
la situation en bonne et due forme. Alors qu’il résultait du contrôle d’employeur
qu’aucune comptabilité n’avait été établie, le recourant s’est
contenté d’adresser à la caisse des relevés bancaires, des factures de M.________
et des tickets de caisse, sans établir de comptabilité. Bien qu’invité les 3 et
24 octobre 2011 par la caisse à produire d’autres éléments justifiant sa position,
respectivement la comptabilité de l’association, le recourant n’a pas établi de
comptabilité. Il alléguait certes avoir annexé une partie de sa comptabilité à
son envoi à la caisse du 27 septembre 2011, mais la caisse n’a reçu que des tickets de
caisse. A cette occasion, elle a du reste expliqué au recourant que tous les achats résultant
de ces tickets pouvaient être effectués par n’importe qui et à des fins privées.
Dans le cadre de la présente procédure, le recourant a été invité à produire
la comptabilité complète de l’association, contrôlée par une fiduciaire. Or
cette requête n’a été que très partiellement suivie d’effets, dans la
mesure où le recourant n’a produit que des documents partiels, non contrôlés par
une fiduciaire, ne correspondant pas à la définition d’une comptabilité complète.
Il apparaît que le recourant a violé son obligation de collaborer à l’établissement
des faits, malgré plusieurs relances, de sorte qu’il ne peut être fait grief à la
caisse de s’être prononcée en l’état du dossier (art. 43 al. 3 LPGA et ATF
108 V 189). Le recourant n’ayant au demeurant pas apporté d’éléments de nature
à prouver ses allégations dans les délais successifs qui lui ont été fixés
dans la cadre de la présente procédure, il convient de constater qu’il doit dès
lors supporter l’absence de preuves.
Finalement, la passivité du recourant est en relation de causalité naturelle et adéquate
avec le dommage subi par l'intimée. En effet, si le recourant avait correctement exécuté
son mandat de président, il aurait pu veiller au paiement des cotisations aux assurances sociales.
Dans ces circonstances, sa responsabilité est engagée en regard de l’art. 52 LAVS.
En ce qui concerne le montant du dommage dont l’intimée demande réparation, il convient
de remarquer que les prétentions de la caisse ressortent clairement de la décision du 28 novembre
2011, ainsi que du décompte annexé. La caisse y indique à quel titre les montants sont
réclamés (cotisations, sommations, participation aux frais d’administration, frais de
poursuite et intérêts moratoires) et à quelles périodes (2009 et 2010) ils se rapportent.
En outre, la caisse a admis de ne pas tenir compte de C.W.________ dans son décompte, déduisant
à ce titre 2'611 fr. 95 et 1'164 fr. 45 de son décompte. Les créances de 7'055 fr.
35 et 30'492 fr. sont au demeurant fondées sur des décisions de cotisations des 12 février
2010 et 1
er
avril
2011 non contestées et entrées en force. Quant à la créance arrêtée dans
la décision du 8 septembre 2011, par 11'517 fr. 80 (pour l’année 2009) et 1'588 fr.
90 (pour l’année 2010), elle fait suite au contrôle d’employeur et n’est
pas critiquable, pour les motifs exposés ci-avant. Les affirmations du recourant ne sont par conséquent
pas de nature à remettre en cause les comptes, respectivement les prétentions, de l'intimée.
3.
Il résulte de ce qui précède que le recours, mal fondé, doit être rejeté
et la décision attaquée confirmée.
Il n'y a pas lieu de percevoir de frais de justice, la procédure étant gratuite (art. 61 let.
a LPGA), ni d'allouer de dépens, le recourant n'obtenant pas gain de cause (art. 61 let. g LPGA
; 55 al. 1 LPA-VD).
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours est rejeté.
II.
La décision sur opposition rendue le 28 novembre 2011 par la Caisse cantonale vaudoise de compensation
AVS est confirmée.
III.
Il n'est pas perçu de frais de justice ni alloué de dépens.
La
présidente :
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
A.W.________,
‑
Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS,
-
Office fédéral des assurances sociales,
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :