vd_findinfo · Jug / 2012 / 55 · 2011-11-16 · fr

SÉJOUR ILLÉGAL, PEINE | 41 CP, 47 CP, 115 LEtr

Vaud Tribunal cantonal Cour d'appel pénale 20.02.2012 Jug / 2012 / 55

TRIBUNAL
CANTONAL
51
PE10.028185-LML/PBR
JUGEMENT
DE LA COUR D’APPEL PENALE
______________________________________________________
Audience du
20 février 2012
_________________
Présidence
de               M.
W I N Z A P
Juges
:              MM.
Sauterel et Pellet
Greffière
:              Mme
Rouiller
*****
Parties
à la présente cause :
P.________
(ci-après : P.________),
prévenu, représenté par Me Jean-Samuel
Leuba, avocat de choix, à Lausanne, appelant,
et
Ministère
public
, représenté par le Procureur
du Ministère public de l'arrondissement de Lausanne, intimé.
Elle considère :
En fait :
A.
Par jugement du 16 novembre
2011, le Tribunal de police de l’arrondissement de Lausanne a, notamment, condamné P.________
pour infraction à la LEtr (Loi fédérale du 26 décembre 2005 sur les étranger;
RS 142.20) à 60 (soixante) jours de privation de liberté et au paiement d'une part des frais
par
900 fr. (neuf cents francs).
B.
Par annonce d'appel du 23 novembre 2011, puis
par déclaration d'appel motivée du 19 décembre 2011, P.________ a contesté ce jugement
et a conclu à sa réforme en ce sens qu'une peine sous forme de travail d'intérêt
général (ci-après : TIG), voire une peine de jours-amende, fixée à dire de justice
et assortie d'un sursis pendant deux ans, est prononcée.
Le 29 décembre 2011, le Ministère public s’en est remis à justice et a renoncé
à déclarer un appel joint.
Le 20 janvier 2012, les parties ont été informées de la composition de la cour et citées
à comparaître.
Le 25 janvier 2012, le Ministère public a renoncé à comparaître et à déposer
des conclusions motivées.
Le 25 janvier 2012, P.________ a requis un sauf-conduit pour assister à l'audience d'appel, en précisant
qu'il vivait à ce jour au Kosovo. Cette pièce lui a été délivrée le 1
er
février suivant.
Une audience s’est tenue le 20 février
2012, au cours de laquelle P.________ a été entendu.
C.
Les faits retenus sont les suivants :
1.
P.________, ressortissant
kosovar, né en 1977, dont le père a été assassiné durant la guerre, est arrivé
en Suisse à l'âge de 11 ans et y a travaillé dans une exploitation agricole dès ses
14 ans. Installé à Lausanne dès 1997, il a obtenu un permis de requérant d'asile.
A la suite de faits survenus en 2002, le prévenu a été condamné en 2004 par la Cour
de cassation pénale du Tribunal cantonal (CCASS, 6 avril 2004/161) pour délit manqué de
meurtre, menaces, infraction à la Loi fédérale sur les armes (LArm), infraction et contravention
à la Loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers (LSEE),
à neuf ans de réclusion sous déduction de 440 jours de détention préventive,
ainsi qu'à 300 fr. d'amende et à douze ans d'expulsion du territoire suisse. A cette époque,
outre une expulsion judiciaire désormais abolie, le prévenu avait été frappé
d'une interdiction d’entrée en Suisse de durée indéterminée. Après 8 ans
de prison, il a été expulsé de Suisse le 5 juillet 2010, et a été renvoyé
par avion à [...].P.________ est resté au Kosovo durant trois semaines, jusqu'au début
du mois d'août 2010. Durant cette brève période, il a refait son passeport et a changé
officiellement son identité, reprenant le nom de son père. En août 2010, le prévenu
est revenu en Suisse par voiture via la France, au mépris de l'expulsion et de l'interdiction d'entrée
dont il faisait l'objet. Dès cette période et jusqu'au 22 novembre 2010, date de son interpellation,
il a séjourné sans droit dans notre pays, d'abord chez un parent, puis chez son amie Z.________
ressortissante suisse qu'il a connue en 2008, lors de sa période de semi-liberté. Pour ces
faits, P.________ a été renvoyé par acte d'accusation du 17 juin 2011, devant le premier
juge, qui l'a reconnu coupable de violation de la Loi fédérale sur les étrangers et l'a
condamné.
2.
Le casier judiciaire de P.________ ne comporte pas d'autre condamnation que celle figurant au chiffre
1 ci-dessus.
D.
En audience d'appel, le prévenu a indiqué
n'avoir rien à ajouter sur les faits de la cause et n'a pas remis en cause l'incrimination pénale.
Pour préciser ses déclarations antérieures, il a exposé avoir été placé
en détention administrative pendant un mois et demi à [...], à l'ouverture de son enquête,
le 22 novembre 2010. Il ressort au surplus de ses déclarations, que le prévenu a pris domicile
au Kosovo où il travaille, depuis le mois de mai 2011, comme mandataire commercial dans la vente
de matériel de construction, pour un salaire de 1'200 € par mois et qu'il n'a personne à
sa charge. En raison de son statut d'ancien combattant, l’Etat du Kosovo lui fait grâce du
paiement des impôts, de toutes les charges liées aux cotisations sociales et à l’assurance-maladie,
ainsi que des autres taxes liées à l’habitation. P.________ a l'intention d’épouser
Z.________, qu'il voit régulièrement dans des pays de l’UE, ainsi qu’au Kosovo.
En Suisse, les démarches administratives nécessaires à ce mariage en sont au stade d'un
recours à la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal (ci-après : la CDAP),
à l'encontre du refus du Service de la population (ci-après : SPOP) d'autoriser l'entrée
ou le séjour du fiancé en Suisse.
En droit
:
1.
1.1
Interjeté dans les formes et délais
légaux contre le jugement d'un tribunal de première instance ayant clos la procédure (art.
398 al. 1 CPP; Code de procédure pénale suisse du 5 octobre 2007; RS 312.0), l'appel est recevable.
1.2
Aux termes de l'art. 398 CPP, la juridiction d'appel
jouit d'un plein pouvoir d'examen sur tous les points attaqués du jugement (al. 2). L'appel peut
être formé pour violation du droit, y compris l'excès et l'abus du pouvoir d'appréciation,
le déni de justice et le retard injustifié, pour constatation incomplète des faits et
pour inopportunité.
2.
2.1
Dans un premier moyen, l'appelant considère
que le jugement est insuffisamment motivé sur le plan du refus du sursis. Il soutient ensuite que
le jugement entrepris viole l'art. 42 CP en tant qu'il lui refuse l'octroi du sursis et qu'il lui inflige
une courte peine de liberté en lieu et place d'un TIG ou d'une peine de jours-amende. Il ne remet
en revanche pas en cause la quotité de la peine.
3.
3.1
L'appelant ne démontre pas en quoi la motivation
du premier juge serait insuffisante. La motivation - certes succincte - permet de comprendre pour quelles
raisons le premier juge a refusé l'octroi du sursis. Savoir si le refus du sursis consacre une violation
du droit sera abordée lors de l'examen du deuxième grief de l'appelant.
4.
4.1
Selon l'art. 42 CP, le juge suspend en règle générale l'exécution d'une peine pécuniaire,
d'un travail d'intérêt général ou d'une peine privative de liberté de six mois
au moins et de deux ans au plus lorsqu'une peine ferme ne paraît pas nécessaire pour détourner
l'auteur d'autres crimes ou délits (al. 1). Si, durant les cinq ans qui précèdent l'infraction,
l'auteur a été condamné à une peine privative de liberté ferme ou avec sursis
de six mois au moins ou à une peine pécuniaire de cent quatre-vingt jours-amende au moins,
il ne peut y avoir de sursis à l'exécution de la peine qu'en cas de circonstances particulièrement
favorables (al. 2). L'octroi du sursis peut également être refusé lorsque l'auteur a omis
de réparer le dommage comme on pouvait raisonnablement l'attendre de lui (al. 3). Le juge peut prononcer,
en plus du sursis, une peine pécuniaire sans sursis ou une amende selon l'art. 106 CP (al. 4).
Sur le plan subjectif, le juge doit poser, pour l'octroi du sursis, un pronostic quant au comportement
futur de l'auteur. La question de savoir si le sursis serait de nature à détourner l'accusé
de commettre de nouvelles infractions doit être tranchée sur la base d'une appréciation
d'ensemble, tenant compte des circonstances de l'infraction, des antécédents de l'auteur, de
sa réputation et de sa situation personnelle au moment du jugement, notamment de l'état d'esprit
qu'il manifeste. Le pronostic doit être posé sur la base de tous les éléments propres
à éclairer l'ensemble du caractère de l'accusé et ses chances d'amendement. Il n'est
pas admissible d'accorder un poids particulier à certains critères et d'en négliger d'autres
qui sont pertinents. Le nouveau droit pose des exigences moins élevées quant au pronostic pour
l'octroi du sursis. Auparavant, il fallait que le pronostic soit favorable. Le sursis est désormais
la règle dont on ne peut s'écarter qu'en présence d'un pronostic défavorable. Il
prime en cas d'incertitude (cf. ATF 134 IV 5 c.4.4.2; cf. également, sur tous ces points, TF 6B_541/2007
du 13 mai 2008, c.2.2 et la jurisprudence citée).
4.2
En, l'espèce, il n'est pas contesté
que les conditions objectives du sursis sont réalisées. L'appelant considère que le pronostic
ne peut être considéré comme étant défavorable. On peut d'emblée admettre
avec l'appelant que le tribunal ne pouvait résoudre cette question en se demandant si un pronostic
était favorable (jugement, p. 6). Mais cette erreur de formulation n'est pas décisive. Il faut
observer que l'appelant a été condamné à une très lourde peine de prison en
2004. A l'issue de l'exécution de cette peine, il est brièvement retourné dans son pays
pour obtenir de nouveaux papiers d'identité et, malgré l'interdiction d'entrer et de séjourner
dans notre pays, il est revenu en Suisse de façon clandestine. Une telle façon d'agir dénote
d'un mépris singulier pour les lois et une totale insensibilité à la sanction pénale
si l'on rapproche cette nouvelle infraction à la condamnation précédente. Sur ces bases,
le pronostic ne peut être que défavorable vu la propension de l'appelant à commettre des
délits et le sursis devait ainsi être refusé.
Le jugement attaqué ne consacre pas une violation de l'art. 42 CP.
5.
Il faut encore examiner si une peine pécuniaire ou un TIG peuvent être exécutés.
5.1
Le prononcé d'un TIG ressortit au droit fédéral. Il est ordonné par le juge (art.
37 CP). Le nouveau droit confère au TIG le statut d'une peine principale à part entière.
Le TIG peut donc, comme toutes les autres peines, sanctionner des crimes et des délits et être
ou non assorti d'un sursis total (art. 42 CP) ou partiel (art. 43 CP). Avec l'accord de l'intéressé
(Message 1998, p. 1830), le TIG a la priorité dans tous les cas sur la peine pécuniaire. Le
prononcé d'un TIG n'est cependant justifié qu'autant que l'on puisse au moins prévoir
que l'intéressé pourra, cas échéant après l'exécution, poursuivre son évolution
en Suisse. Car la réparation en faveur de la collectivité locale ainsi que le maintien du réseau
social de l'intéressé sont l'essence même de la peine de travail. Lorsqu'il est d'avance
exclu que l'étranger demeure en Suisse, ce but ne peut être atteint. Aussi, lorsqu'il n'existe
déjà au moment du jugement, aucun droit de demeurer en Suisse ou lorsqu'il est établi
qu'une décision définitive a été rendue sur son statut en droit des étrangers
et qu'il doit quitter la Suisse, le TIG ne constitue pas une sanction adéquate. Il est exclu (TF
6B_541/2007 du 13 mai 2008 c. 4 et la jurisprudence citée).
5.2
Une telle situation est réalisée en
l'espèce, dès lors que le prévenu fait l'objet d'une décision d'interdiction d'entrer
ou de séjour en Suisse et n'a pu se rendre dans notre pays qu'au bénéfice du sauf-conduit
délivré le 1
er
février 2012 pour lui permettre d'assister à la présente procédure. Dans ces circonstances,
un TIG doit être exclu. Le fait qu'aucune nouvelle décision définitive n'ait été
rendue au sujet du statut de P.________ en droit des étrangers, notamment parce qu'un recours est
pendant à la CDAP, n'est pas déterminant.
Ce grief est vain.
6.
6.1
Pour les peines de six mois à une année,
la loi prévoit une peine privative de liberté ou une peine pécuniaire (art. 34 al. 1 et
40 CP). D'après la conception des nouvelles dispositions de la partie générale du code
pénal, la peine pécuniaire constitue la sanction principale dans le domaine de la petite et
moyenne criminalité. Conformément au principe de la proportionnalité, lorsque plusieurs
peines entrent en considération et apparaissent sanctionner de manière équivalente la
faute commise, il y a en règle générale lieu de choisir celle qui restreint le moins sévèrement
la liberté personnelle de l'intéressé, respectivement qui le touche le moins durement.
A cet égard, une peine pécuniaire, qui atteint l'intéressé dans son patrimoine, constitue
une sanction plus clémente qu'une peine privative de liberté, qui l'atteint dans sa liberté
personnelle. La priorité à donner à une peine pécuniaire correspond au demeurant
à la volonté du législateur, dont l'un des principaux buts dans le domaine des sanctions
a été d'éviter les courtes peines privatives de liberté, qui entravent la resocialisation
de l'auteur. Le choix du type de sanction déterminée, doit tenir compte de ses effets sur l'auteur
et sur sa situation sociale, ainsi que de son efficacité du point de vue de la prévention.
La situation économique de l'auteur ou le fait que son insolvabilité apparaît imprévisible
ne constituent en revanche pas des critères pertinents pour choisir la nature de la sanction (ATF
134 IV 97 c. 4 et 5; TF 6B_128/2011 du 14 juin 2011, c. 3.2 et la jurisprudence citée).
Une peine pécuniaire peut également être exclue pour des motifs de prévention spéciale
(TF du 14 juin 2011, 6B_128/2011, c. 3.4 in CAPE, 7 décembre 2011/205, c. 2.). Dans le jugement
du 7 décembre 2011 précité, la cour de céans a examiné le cas d'un condamné
qui persistait à violer la LEtr en dépit de plusieurs peines de prison dont une avait été
exécutée après révocation du sursis. Elle a réformé le jugement de première
instance infligeant une peine de 40 jours-amende à 15 fr. dans le sens du prononcé d'une peine
de peine privative de liberté ferme de 40 jours. Dans ses motifs, elle a constaté que les peines
de prison n'avaient eu aucun effet dissuasif sur le condamné, qui, par ses récidives, avait
fait montre d'une insensibilité aux sanctions pénales prononcées à son encontre.
Une peine pécuniaire ne pouvait donc pas être efficace là où une peine de prison
avait échoué. Elle était donc exclue.
6.2
Dans le cas présent, une peine pécuniaire
dont la valeur du jour-amende pourrait être fixée 40 fr. environ serait exécutable par
P.________ qui réalise un revenu mensuel de 1'200 € par mois, net d'impôts, de loyer
et autres charges, et qui n'entretient personne. Une telle peine n'est cependant pas adéquate. En
effet, après huit ans de réclusion, le prévenu n'a pas hésité à récidiver
en commettant une infraction crasse à la LEtr. Ses agissements révèlent un individu se
croyant au-dessus des lois et insensible aux sanctions pénales les plus lourdes. On ne saurait donc
infliger une sanction moins incisive là où une peine plus sévère a échoué
(cf. TF 6B_128/2011, du 14 juin 2011, c. 3.4 in CAPE, 7 décembre 2011/205, op. cit.). Ainsi, pour
des motifs de prévention spéciale, et s'agissant d'un prévenu qui doit savoir que ses
récidives sont sanctionnées par des peines privatives de liberté, une peine pécuniaire
est également exclue.
7.
En définitive, les
conditions de l'art. 41 al. 1 CP sont remplies et jugement entrepris respecte le droit fédéral
en infligeant à P.________ une courte peine privative de liberté ferme de 60 jours. Il doit
être confirmé, ce qui entraîne le rejet de l'appel.
8.
Vu le sort de l'appel, les frais de seconde instance doivent être mis à la charge de P.________
Par
ces motifs,
la
Cour d’appel pénale,
appliquant
les articles 41, 47,115 al.1 litt. b LEtr; 398 ss CPP
prononce :
I.
L'appel est rejeté.
II.
Le jugement rendu le 16 novembre 2011 par le Tribunal
de police de l'arrondissement de Lausanne est confirmé selon le dispositif suivant :
"
I.
Inchangé;
II.
condamne P.________ pour infraction à la LEtr à
60
(soixante) jours de privation de liberté et au paiement d'une part des frais par CH 900.-
(neuf cents francs)."
III.
Les frais d'appel, par 1'580 fr. (mille cinq cent
huitante francs), sont mis à la charge de P.________.
Le
président :              La greffière
:
Du
21 février 2012
Le dispositif du jugement qui précède est communiqué à l'appelant et aux autres intéressés.
La greffière :
Du
Le jugement qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié, par l'envoi d'une copie complète, à :
-
Me Jean-Samuel Leuba, avocat (pour P.________),
-
Ministère public central,
et communiqué à :
‑
M. le Président du Tribunal de police de l'arrondissement de Lausanne,
-
Service de la population, secteur étrangers (7 août 1977),
-
Office fédéral
des migrations,
-
M. le Procureur du Ministère
public de l'arrondissement de Lausanne,
par l'envoi de photocopies.
Le présent jugement peut faire l'objet d'un recours en matière pénale devant le Tribunal
fédéral au sens des art. 78 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral –
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les trente
jours qui suivent la notification de l'expédition complète (art. 100 al. 1
LTF).
La greffière :