vd_findinfo · 87/2011/PHC · 2011-06-24 · fr

CARTEL, LOI FÉDÉRALE SUR LES CARTELS ET AUTRES RESTRICTIONS À LA CONCURRENCE, PROTECTION DE LA PERSONNALITÉ, MESURE PROVISIONNELLE | 28 CC, 75 CC, 14 LCart, 2 LCart, 5 LCart, 7 LCart, 10 LDIP, 154 LDIP, 248 CPC (CH), 261 CPC (CH), 262 CPC (CH)

Vaud Tribunal cantonal Cour civile 24.06.2011 87/2011/PHC

TRIBUNAL
CANTONAL
CM11.022101
87/2011/PHC
COUR
CIVILE
_________________
Ordonnance
de mesures provisionnelles dans la cause divisant
T.________
,
à […], d'avec
AU.________
,
à […].
___________________________________________________________________
Audience
du 24 juin 2011
____________________
Présidence
de               M. Hack, juge délégué
Greffier
:              Mme Maradan
*****
Statuant immédiatement à huis clos, le juge instructeur considère :
En fait :
1.
La requérante T.________, née le 17
mars 1979, est une athlète professionnelle de nationalité française, membre de la G.________.
Elle participe aux épreuves de 800 m., 1000 m. et 1'500 mètres. En février 2007, la requérante
a été suspendue pour une durée de deux ans par la G.________ pour violation des règles
anti-dopage.
L’intimée AU.________ est une association au sens des articles 60 et suivants du Code civil.
Elle a son siège à [...]. Son comité est composé de six membres, sous la présidence
de I.________.
Depuis de nombreuses années, l’intimée organise le Meeting international d’athlétisme
de [...] qui porte son nom, et qui se déroulera cette année le 30 juin 2011. Le comité
d’organisation de la manifestation est dirigé par L.________, qui est également membre
du Comité de l’association.
Il ressort des déclarations de son représentant en audience que l’association compte
deux employés à plein temps et un employé à mi-temps. Parmi les membres du Comité,
seul le chef de presse et le directeur technique reçoivent une indemnité ; les autres
sont bénévoles. L.________ reçoit un pourcentage sur les contrats de publicité, mais
ce pourcentage ne représente que 5 à 10% de ce que demanderait une entreprise chargée
d’organiser le sponsoring. L’association elle-même était jusqu’à récemment
endettée. La dette a été réduite et devrait actuellement être ramenée à
zéro. Dès lors qu’elle perçoit des subventions, les comptes de l’association
sont vérifiés par le canton et la ville de [...].
2.
L'Y.________, dont le siège est à [...],
est l’organisme qui régit l’athlétisme au niveau mondial. Elle compte six fédérations
continentales, dont l'O.________ et deux cent douze fédérations nationales. Elle supervise
l’organisation des compétitions internationales, soit les Championnats continentaux et le
Championnat du monde, qui ont lieu tous les deux ans. Le prochain Championnat du monde aura lieu du 27
août au 4 septembre 2011 à Deagu en Corée.
La participation d’un athlète au Championnat du monde n’est possible que s’il
atteint une performance minimale pour la catégorie dans laquelle il souhaite concourir. Pour les
athlètes français, la fédération française a fixé le temps qui doit être
réalisé, s’agissant de l’épreuve du 1'500 mètres, à 4 :02.50.
La performance d’un athlète n’est validée que si elle est réalisée lors
d’une compétition approuvée par l'Y.________. Il est possible d’obtenir une telle
qualification lors des meetings de la «Y.________ W.________ », qui a remplacé la
«  [...]» et qui regroupe les quatorze meetings d’athlétisme les plus renommés,
ceux de la « Y.________ D.________ », moins prestigieuse, qui regroupe également
quatorze meetings internationaux, ou encore lors de certains petits meetings qui font néanmoins
partie du calendrier de la fédération nationale d’athlétisme concernée. D’autres
meetings régionaux, qui ne font pas partie de ce calendrier, ne permettent pas d’atteindre
les qualifications requises, en ce sens que les temps réalisés ne sont pas pris en considération.
Pour le Championnat du monde 2011, le temps requis doit avoir été homologué entre le 1
er
octobre 2010 et le 15 août 2011. A ce jour, la requérante n’a pas réalisé,
depuis le 1
er
octobre 2010, un temps suffisant pour se qualifier.
Selon les déclarations des parties en audience, les grands meetings engagent, notamment pour les
épreuves de 1'500 mètres, un « lièvre », savoir un athlète qui
est rémunéré pour courir très vite durant la première partie, par exemple les
premiers deux tiers de la course, et entraîner les autres dans son sillage. L’intimée
a exposé que cela ne fonctionnait pas toujours, puisque le « lièvre » est
parfois trop rapide, parfois trop lent. Ce moyen est surtout employé pour les épreuves de 5'000
mètres, bien qu’en général il y en a un pour le 1'500 mètres.
Selon la requérante, les pistes des grands meetings permettent de meilleurs résultats que celles
des petits meetings.
Les parties s’accordent par ailleurs sur le fait que les petits meetings sont peu rémunérateurs
pour les athlètes. Il est par ailleurs un fait notoire qu’ils n’ont que peu d’impact
au niveau médiatique.
L’ « Y.________ W.________» est supervisée par «W.________ AG »,
qui a son siège à [...], et dont le président est celui de l’Y.________. Selon le
règlement édicté par cette société, les coureurs de 1'500 mètres doivent
être au maximum douze.
Il résulte des déclarations des parties en audience que les rémunérations résultant
de la participation aux vingt-huit meetings internationaux de la W.________ et du D.________ représentent
une part non négligeable de la rémunération des athlètes professionnels, même
si la part de revenu provenant des sponsors est en général plus importante. Encore faut-il
tenir compte du fait que les revenus provenant du sponsoring sont fonction de la popularité des
épreuves auxquelles participe l’athlète, un coureur de cent mètres, par exemple
tirant de cette source une meilleure rémunération qu’un coureur de demi-fond.
La participation des athlètes aux meetings est subordonnée à l’invitation donnée
par l’organisateur.
Le Meeting de [...] (ci-après : « Meeting U.________ »), fait partie des
compétitions officielles de l'Y.________ ; il fait également partie de la Y.________ W.________.
3.
L’association M.________ regroupe les organisateurs
de quarante meetings européens. Tous les organisateurs des meetings européens de la W.________,
dont l’intimée, ainsi que tous les organisateurs des meetings européens de la D.________,
en font partie. L.________ en est le secrétaire honoraire.
Dans un communiqué de presse du 12 octobre 2007, l’association M.________ a indiqué notamment
ce qui suit :
« M.________ are continuing in tough anti-doping measures and urged the member meetings not
to invite athletes who could harm the events with their doping offences from the past. As already said
in March at Spring meeting in [...], also now at the general assembly during European calendar Conference
in [...], athletes who could cause negative publicity should not be invited to take part. »
soit en français :
«M.________ continue à appliquer des mesures dures contre le dopage et a exhorté les meetings
membres à ne pas inviter des athlètes qui pourraient nuire aux manifestations par leurs violations
passées des règles anti-dopage. Comme il a été dit en mars à l’assemblée
du printemps à [...], et aussi maintenant durant la conférence du calendrier européen
(des manifestations, réd.) à [...], les athlètes qui pourraient provoquer une publicité
négative ne devraient pas être invités à participer ».
Lors de l’assemblée du printemps 2008 de M.________ à [...], le président S.________
a déclaré :
« It is not forbidden but strongly recommended not to invite any recognised doped athlete to
the competitions. During the Board meeting, R.________ and V.________ were requested to compile their
list and send it to the members to have an update. On has to pay close attention to the wording used.
It is very important to use the word
recommendation
(en gras dans le texte) and not decision. »
soit en français :
« Il n’est pas interdit mais fortement recommandé de n’inviter aucun athlète
ayant un passé reconnu de dopage. Lors de la réunion du Comité, il a été demandé
à R.________ et à V.________ de compiler leur liste et de l’envoyer aux membres pour
qu’ils soient à jour. On doit prêter une grande attention aux termes employés. Il
est très important d’utiliser le terme recommandation et non celui de décision. »
La minute de cette assemblée était signée du secrétaire honoraire L.________.
Lors de la réunion du Comité de M.________ du 17 octobre 2008, il a notamment été
relevé ce qui suit :
« Our strong standpoint against doping has been a focus from both media and athletes and we
are pleased that so many of our members have followed the recommendation not to invite athletes with
a passed doping offence or have brought our sport in disrepute to their meetings. Unfortunately, not
all members have taken this action as serious (sic) as the Board and in some cases athletes with a past
doping offence have been accepted, sometimes by mistake. Naturally these cases cause attention in the
media and make our action less sincere. In the case of K.________, who was caught on a second offence,
we see that our standpoint is correct and the Board now expect that the members will follow the recommendation
without exception in the future. »
soit en français :
« Notre position forte contre le dopage a fait l’objet de l’attention tant des
media que des athlètes, et nous sommes heureux que tant de nos membres ont suivi la recommandation
de ne pas inviter des athlètes ayant un antécédent de dopage, ou qui ont porté atteinte
à la réputation de notre sport. Malheureusement, tous les membres n’ont pas pris cette
mesure avec autant de sérieux que le Comité, et dans certains cas des athlètes avec un
antécédent de dopage ont été invités, parfois par erreur. Bien entendu, ces
cas provoquent l’attention des medias et rendent notre action moins sincère. Dans le cas de
K.________, qui a été confondue à l’occasion d’une seconde violation, nous
constatons que notre position est juste, et le Comité attend maintenant de ses membres qu’ils
suivront à l’avenir la recommandation sans exception ».
Le procès-verbal de l’assemblée générale du même jour comporte le passage
suivant :
« 8.
Doping policy
As already mentioned in the Board report, it was important that all members did comply to the recommendation.
Banned athletes did however take part in some meetings and the meeting directors of those meetings gave
their explanation and all agreed to follow the recommendations of M.________ in the future.
The president mentioned that the list of athletes with a doping offence was important in order to keep
the members updated. (…)B.________ asked to have an updated list before the season. It was proposed
to have it posted on our website and the Board will investigate if that is feasible.
F.________ informed about a problem he had not to invite Olympic champions from the home nation. In the
end it is the responsibility of the meeting organiser to decide if he accepts or not the participation
of an athlete ».
soit en français :
« 8.
Politique relative
au dopage
:
Comme déjà mentionné dans le rapport du Comité, il est important que tous les membres
se conforment à la recommandation. Des athlètes proscrits (« banned »)
ont toutefois participé à certains meetings, et les directeurs de ces meetings se sont expliqués,
et tous ont accepté de suivre les recommandations de M.________ à l’avenir.
Le président a mentionné que la liste des d’athlète ayant commis une violation en
matière de dopage était importante pour que les membres se maintiennent à jour dans leurs
informations (…)B.________ a demandé d’avoir une liste à jour avant la saison.
Il a été proposé de l’avoir sur notre site Internet et le Comité examinera
si la chose est possible.
F.________ a signalé qu’il a eu un problème à ne pas inviter les champions olympiques
du pays. Pour finir il est de la responsabilité de l’organisateur du meeting d’accepter
ou non la participation d’un athlète ».
M.________ a établi une liste des athlètes condamnés pour de telles violations, qui est
accessible sur le site Internet de l’association.
Sur le site Internet de M.________ figure le texte suivant, du 21 octobre 2008 :
« (…)
M.________ is also continuing in its strong standpoint against doping. The members were congratulated
as in more than 95% of the cases the meetings were following the recommendation not to accept athletes
with a passed doping offence. This will continue also in the coming season 2009. (…) »
soit en français :
« (…)
M.________ continue également à maintenir sa position forte contre le dopage. Les membres ont
été félicités, puisque dans plus de 95% des cas, les meetings suivaient la recommandation
de ne pas accepter d’athlètes ayant commis par le passé une violation des règles
anti-dopage. Ceci se poursuivra durant la saison 2009 à venir ».
Le procès-verbal l’assemblée générale de M.________ du 15 octobre 2010, comporte
le passage suivant :
« 8.
Anti-doping policy
:
S.________ said that most meetings follow the recommendations of M.________ board concerning doping (…)
Some accepted athletes by mistake, others just did not know about the doping past of the athlete. In
[...] and [...] some athletes were accepted. S.________ asked for a reaction from Mr Z.________. Mr Z.________
explained that a total of 12 meetings were in his situation. He is accountable for some of these invited
athletes, but he had to invite some because they were pushed by various entities ; for instance,
in one case, it was not a mistake, as he was requested by the city to have that athlete participate,
as the city pays the meeting.
(…)
S.________ asked if M.________ should continue to have such a policy ? The Board is unanimous, recommends
to follow it. There may be exceptions for athletes from host country due to legal issues.
It is true the O.________ and Y.________ accept them in championships, but we are invitational meetings.
J.________ took the floor that he was in a similar situation to that of Z.________: he broke the recommendation
twice. In [...] with (a) hammer thrower and [...] with that same hammer thrower and T.________. She won
silver in [...], so it is hard to say no. He stresses the fact that it is important to have some kind
of flexibility. He resisted to X.________, but those two were different.
The president acknowledged that it was a sensitive subject. »
soit en français :
« 8.
Politique anti-dopage
:
S.________ a dit que la plupart des meetings suivent les recommendations du Comité de M.________
concernant le dopage (…) Certains ont accepté des athlètes par erreur, d’autres
ne connaissaient tout simplement pas le passé de dopage des athlètes. Certains athlètes
ont été acceptés à [...] et à [...].S.________ a demandé à M. Z.________
de répondre. M. Z.________ a expliqué qu’il avait douze meetings au total dans son domaine.
Il est responsable de l’invitation de certains athlètes, mais a dû en inviter certains
du fait qu’ils étaient poussés par des entités diverses ; dans un cas, par
exemple, ce n’était pas une erreur, puisque la ville lui a demandé que l’athlète
participe, et c’est la ville qui paie le meeting.
(…)
S.________ a demandé si M.________ doit continuer à avoir cette politique ? Le Comité
est unanime, et recommande de la suivre. Il peut y avoir des exceptions s’agissant des athlètes
nationaux, pour des questions juridiques.
Il est vrai que l’O.________ ( [...], réd.) et l’ Y.________ les acceptent dans leurs
championnats, mais nous sommes des meetings sur invitation.
J.________ a pris parole et dit qu’il était dans la même situation que Z.________ :
il a enfreint la recommandation deux fois. A [...] avec un lanceur de marteau, et à [...] avec le
même lanceur de marteau et T.________. Elle avait gagné la médaille d’argent à
[...], de sorte qu’il était difficile de dire non. Il insiste sur le fait qu’il est
important de garder un peu de (« some kind of ») flexibilité. Il a résisté
à X.________, mais ces deux là étaient un cas différent.
Le président reconnaît qu’il s’agit d’un sujet sensible. »
En mars 2008, L.________, dans une interview donnée à Eurosport au sujet d’un autre athlète
(X.________), avait indiqué ce qui suit :
« On ne peut pas interdire, car légalement cela pourrait finir au tribunal, donc on peut
simplement faire une recommandation. Les grands meetings vont sans doute l’appliquer, mais on ne
peut l’empêcher (X.________, réd.) de courir dans un petit meeting. On espère que
la recommandation sera suivie ».
Lors d’une interview données au journal « Le Parisien », parue le 9 juin
2011, L.________ a indiqué ce qui suit, au sujet des athlètes qui avaient précédemment
fait l’objet d’une suspension :
« On est libre d’inviter qui on veut ! Ces gens-là ont terni l’image
de notre sport et on a une éthique à défendre ».
4.
La requérante a obtenu la médaille d’argent aux Championnat d’Europe 2010. Elle
a également gagné la Coupe continentale 2010. A la fin de l’année 2010, elle était
classée quatrième mondiale du 1'500 mètres et détenait la sixième meilleure
performance dans cette discipline.
Pendant l’année 2010, elle a pu participer, comme on l’a vu, à un meeting à
[...], en Italie (soit un meeting du D.________), qui s’est tenu le 29 août 2010. Elle s’est
classée troisième à 4 :01.07. En revanche, les organisateurs du meeting de [...]
(GB), qui fait partie de la W.________, lui ont écrit le 29 janvier 2010 qu’ils ne pouvaient
l’inviter puisqu’elle avait été précédemment suspendue pour dopage. De
même, les représentants du Meeting de [...] (qui ne fait partie ni de la W.________ ni du D.________)
l’ont refusée le 31 janvier 2010 du fait qu’elle avait été suspendue pour
dopage, et que le meeting faisait partie de M.________. Ils précisaient qu’il s’agissait
d’un « accord global ».
La requérante a également été refusée au Meeting de [...], en Hollande, (qui
fait partie de l’Y.________ D.________), qui s’est tenu le 29 mai 2011. Les représentants
de ce meeting lui ont en effet répondu le 25 mai 2011 qu’ils ne pouvaient l’inviter
en raison d’accords passés avec M.________ et l’ [...] [...]. L’intéressée
a également été informée le 24 mai 2011 par les représentants du meeting de
[...], en Espagne, que ceux-ci ne pouvaient l’inviter.
Il ressort des déclarations concordantes des parties en audience que la requérante peut participer
aux meetings qui sont organisés en France, la fédération française ayant fait en
sorte que les meetings français ne suivent pas la recommandation de M.________, à tout le moins
pour les nationaux.
Au Meeting [...] à [...] (qui fait partie de la W.________), le 16 juillet 2010, la requérante
est arrivée troisième au 1'500 mètres, en établissant un record de France avec un
temps de 3.59.59. Elle se classait notamment devant P.________ (9
ème
à 4 :04.16) E.________ (13
ème
à 4 :06.09) et H.________ (15
ème
).
Comme mentionné ci-dessus, elle s’est classée troisième à [...], réalisant
un temps de 4 :01.07.
A la fin de l’année 2010, la requérante était classée quatrième mondiale
pour le 1'500 mètres. A l’heure actuelle, elle occupe la soixante-troisième position.
Les parties s’accordent sur le fait qu’en athlétisme, les classements sont fluctuants.
Selon l’intimée, les athlètes s’entraînent en général de manière
à être au meilleur de leur forme vers août-septembre.
5.
Le 30 avril 2009, la requérante avait adressé un e-mail à L.________, directeur du Meeting
de [...], lui demandant de pouvoir participer à l’épreuve du 1'500 mètres du Meeting
de [...] du 7 juillet 2009. Le 3 mai 2009, L.________ lui avait répondu ce qui suit :
« Malheureusement, AU.________ a décidé de suivre les recommandations de M.________.
Dès lors, il ne te sera pas possible de participer à notre compétition ».
Le 7 mai 2011, la requérante, par l’intermédiaire de son mari, a de nouveau demandé
à pouvoir participer à l’épreuve du 1'500 mètres au Meeting de [...] du 30
juin 2011. Elle exposait détenir le record de France du 1'500 mètres, et qu’elle avait
réalisé le sixième meilleur temps de l’année 2010 à cette épreuve.
Elle exposait également qu’elle avait remporté la Coupe continentale 2010 et qu’elle
était vice championne d’Europe pour le 1'500 mètres. Elle indiquait encore qu’elle
envisagerait d’agir par la voie juridique si l’intimée refusait de la laisser participer
en raison de l’interdiction décidée par M.________.
Le même jour, L.________ a répondu ce qui suit :
« (…) nous organisons à [...] un meeting régi par les règles de l’Y.________
et par conséquent celles de la W.________. Celles-ci nous laissent toute latitude sur le choix de
nos athlètes.
Un meeting tel que le nôtre se fait sur invitation, libre à nous d’inviter qui on souhaite.
Aujourd’hui, nous n’avons pris aucune décision pour votre athlète, et nous déterminerons
courant juin sans garantie pour votre athlète »
L’intimée n’a pas sélectionné la candidature de la requérante, à
laquelle elle n’a donné aucune réponse. A l’audience de ce jour, elle a déclaré,
par son représentant, qu’elle avait invité douze athlètes féminines pour l’épreuve
du 1'500 mètres. Vingt autres ont été sélectionnées en réserve, pour le
cas où il y aurait des défections ; parmi ces vingt, deux sont en « stand-by »,
c’est-à-dire qu’elles seront retenues de préférence aux autres en cas de défection.
S’il y a plus de trois défections, on procédera à une nouvelle sélection parmi
les dix-huit restantes.
A l’audience, le représentant de l’intimée a exposé qu’au sens du Comité,
l’association était libre d’inviter qui elle souhaitait. Une athlète ayant un passé
de dopage, C.________, a été invitée à la manifestation de 2010. Le représentant
de l’intimée a indiqué que pour déterminer les choix de l’association, les
temps réalisés étaient importants, mais d’autres facteurs pouvaient entrer en ligne
de compte, comme la popularité de tel ou tel athlète, voire dans certains cas les relations
que son entraîneur avait pu avoir avec les organisateurs les précédentes années.
Le représentant de l’intimée a fait valoir que la requérante n’était
à l’heure actuelle que soixante-troisième mondiale. Il a admis que le fait qu’elle
avait été précédemment suspendue pour dopage avait joué un rôle dans la
décision.
Sur son site Internet, l’intimée expose, au sujet du meeting du 30 juin prochain, que la lutte
pour la victoire du 1'500 mètres féminin promet d’être intense, puisque E.________,
vainqueur à trois reprises, retrouvera H.________, victorieuse aux deux dernières éditions,
et P.________.
6.
Par requête de mesures
provisionnelles et superprovisionnelles du 15 juin 2011, T.________ a conclu à ce qu’il plaise
au Juge délégué de la Cour civile :
« 1. Ordonner à l'AU.________ d’autoriser Madame T.________ à participer au
meeting U.________ de [...] du 30 juin 2011.
2. Les frais et dépens de la cause sont mis à la charge de l'AU.________ ».
Par prononcé du 16 juin 2011, le Juge délégué de la Cour civile a rejeté en
l’état la requête de mesures superprovisionnelles.
Les parties ont été entendues à l’audience de ce jour. La conciliation a été
tentée en vain.
En droit :
I.a)
La présente cause présente un élément
d'extranéité, puisque la requérante est domiciliée en France. Dans un tel cas, la
compétence des autorités judiciaires est en principe réglée par la LDIP (art. 1 al.
1er let. a). Toutefois, l'article 1 alinéa 2 LDIP réserve les traités internationaux,
notamment la Convention de Lugano du 16 septembre 1988 concernant la compétence judiciaire et l’exécution
des décisions en matière civile et commerciale (RS 0.275.11), à laquelle tant la France
que la Suisse ont adhéré.
L'article 10 LDIP prévoit que les autorités judiciaires suisses peuvent ordonner des mesures
provisoires même si elles ne sont pas compétentes pour connaître du fond. La Convention
de Lugano contient une disposition semblable à son article 24. Implicitement, ces dispositions acceptent
la compétence de toute autorité compétente pour connaître du fond, que l'instance
au fond soit déjà ou pas encore liée (Bucher, Droit international privé suisse, t.
I/1, n° 369-370).
En l’espèce, la requérante se fonde sur les dispositions de la loi fédérale
sur les cartels et autres restrictions à la concurrence (ci-après : LCart, RS 251), ainsi que
sur les articles 28 et 28a CC. Les atteintes aux droits de la personnalité et au droit cartellaire
sont considérées comme des actes illicites, notion qui revêt un sens large (Donzallaz,
Commentaire de la loi fédérale sur les fors en matière civile, n. 9 ad art. 25 LFors,
pp. 565-566; Poudret/Haldy/Tappy, Procédure civile vaudoise, 3
e
éd., note ad art. 25 LFors). Or, les tribunaux suisses du domicile du défendeur sont compétents
pour connaître des actions fondées sur un acte illicite (art. 129 al. 1 LDIP; art. 2 et 5 ch.
3 CL). La compétence territoriale des tribunaux suisses, et plus précisément vaudois,
est donc donnée.
b)
Aux termes de l’article 5 alinéa 1
er
,
lettre b, CPC, le droit cantonal institue la juridiction compétente pour statuer en instance cantonale
unique sur les litiges relevant du droit des cartels. Cette juridiction est également compétente
pour statuer sur les mesures provisionnelles prises avant litispendance (art. 5 al. 2 CPC). Dans le canton
de Vaud, la juridiction compétente est la Cour civile du Tribunal cantonal (art. 74 al. 3 OJV).
Selon l’article 14 LCart, le tribunal compétent en matière de droit des cartels connaît
également d’autres actions civiles lorsqu’elles sont intentées en même temps
que l’action pour restriction à la concurrence et qu’elles lui sont connexes. On admet
la connexité en particulier en ce qui concerne l’action fondée sur l’article 28a
CC (Reymond, Commentaire Romand, Droit de la concurrence, p. 651, n. 25 ad art. 14 LCart).
La procédure sommaire des articles 248 et suivants CPC est applicable aux mesures provisionnelles
(art.248 let. d CPC). Selon l’article 43 alinéa 1
er
,
lettre e, du Code de droit privé judiciaire vaudois, du 12 janvier 2010 (ci-après : CDPJ),
lorsque la loi désigne une Cour du Tribunal cantonal pour statuer sur le fond, le juge désigné
par ladite cour est compétent pour statuer dans les affaires auxquelles s’applique la procédure
sommaire conformément aux article 248 et suivants CPC.
Le Juge délégué de la Cour civile, devant lequel l’intimée a au demeurant procédé
sans faire de réserve (art. 18 CPC) est donc compétent pour statuer sur les mesures provisionnelles
requises.
c)
Il découle des articles 133 et 137 LDIP que le droit suisse est applicable aux actes illicites supposés.
En effet, dans la mesure où l'entrave à la concurrence et la violation des droits de la personnalité
résulteraient du refus d’inviter une athlète au meeting U.________, le lieu de commission
de l'acte illicite se trouverait au siège de l'association qui a refusé, soit à [...],
alors que les résultat se produirait à [...]. Le droit suisse est également applicable
à l'action fondée sur l'article 75 CC (cf. art. 154 et 155 LDIP).
II.
A teneur de l'art. 261 al. 1 CPC, le tribunal
ordonne les mesures provisionnelles nécessaires lorsque le requérant rend vraisemblable qu'une
prétention dont il est titulaire remplit les conditions suivantes : cette prétention est l'objet
d'une atteinte ou risque de l'être (let. a) et cette atteinte risque de lui causer un préjudice
difficilement réparable (let. b). Le tribunal peut renoncer à ordonner des mesures provisionnelles
lorsque la partie adverse fournit des sûretés appropriées (art. 261 al. 2 CPC). Saisi
d'une requête de mesures provisionnelles, le juge doit examiner d'abord si le requérant est
titulaire d'une prétention au fond, puis s'il est atteint ou menacé d'une atteinte illicite
dans ses droits. A ce titre, il faut qu'il y ait urgence, c'est-à-dire qu'il y ait une nécessité
d'une protection immédiate en raison d'un danger imminent qui menace les droits du requérant.
Il faut encore que l'on soit en présence d'un préjudice difficilement réparable et que
la partie ne fournisse pas de sûretés adéquates (Hohl, op. cit., nn. 1755 ss et les références
citées).
Le risque de préjudice invoqué par la partie requérante doit être difficilement réparable.
Cette condition concerne tout préjudice, patrimonial ou immatériel. Elle est réalisée
même si le dommage peut être réparé en argent, même s'il est difficile à
évaluer ou à démontrer où qu'il y a des difficultés d'exécution de la décision
(FF 2006 p. 6961). Le dommage peut résulter également du seul écoulement du temps pendant
le procès (Hohl, op. cit., n. 1763). Ce risque implique aussi que la mesure ordonnée respecte
le principe de proportionnalité, en ce sens qu'elle doit être apte, nécessaire et proportionnée
pour atteindre le but visé (FF 2006 p. 6962). De plus, le risque d'un préjudice difficilement
réparable n'est pas avéré si des sûretés appropriées ont été
fournies (principe de la subsidiarité). Enfin, la mesure doit être couverte par la prétention
principale au fond (Hohl, op. cit., nn. 1766 à 1768 et les références citées).
Pour examiner la réalisation de ces conditions, le juge peut se fonder sur les éléments
de preuve immédiatement disponibles, se limiter à un examen sommaire de la question de droit
et procéder à une pesée des intérêts en présence (TF 4A_367/2008 c. 2 du
14 novembre 2008 ainsi que TF 5A_629/2009 c. 4.2 du 25 février 2010 cités in Hohl, op. cit.,
nn. 1838 à 1844). Les exigences de preuve sont réduites et le juge peut ainsi se contenter
de la vraisemblance des faits pertinents (TF 4A_420/2008 c. 2.3 du 9 décembre 2008; ATF 129 III
426 c. 3). Il doit accorder la protection requise si, sur la base d'un examen sommaire, la prétention
invoquée au fond ne se révèle pas dénuée de chances de succès (RSPI 1994
p. 200; ATF 108 II 69 c. 2a et les références citées, rés. in JT 1982 I 528; Pelet,
Réglementation fédérale des mesures provisionnelles et procédure civile cantonale
contentieuse, thèse Lausanne 1986, nn. 61 ss).
En vertu des art. 262 CPC, toute mesure provisionnelle propre à prévenir ou à faire cesser
le préjudice peut être ordonnée, notamment une interdiction ou un ordre de cessation d'un
état de fait illicite, ou encore la fourniture d’une prestation en nature (art. 262 let. a,
b et d CPC). Les mesures provisionnelles peuvent tendre à obtenir à titre provisoire l'exécution
totale ou partielle de la prétention qui fait ou fera l'objet des conclusions de la demande au fond.
Il s'agit alors de mesures provisoires d'exécution anticipée qui peuvent avoir pour objet des
obligations de s'abstenir ou des obligations de faire. Elles sont indispensables lorsque le requérant
est menacé de dommages (Hohl, op. cit., nn. 1737 et 1826 et les références citées;
FF 2006 p. 6962). Lorsqu'en pratique la mesure d'exécution anticipée provisoire a un effet
durable, voire définitif, elle doit être soumise à des conditions plus strictes car elle
porte une atteinte particulièrement grave à la situation juridique de l'intimé (Hohl,
op. cit., nn. 1827 à 1830). En effet, dans de tels cas, le litige peut ne plus avoir d'intérêt
au-delà du stade des mesures provisionnelles (ATF 131 III 473 c. 2.3).
En résumé, pour obtenir une protection provisionnelle, le requérant doit rendre vraisemblable
qu'il subit une atteinte illicite actuelle ou imminente, que cette atteinte le menace d'un dommage difficilement
réparable et qu'il y a urgence s'agissant de la mesure requise.
III.
La requérante fait valoir que le refus de l’inviter au Meeting U.________, qui s’inscrit
selon elle dans le cadre d’une politique concertée des meetings européens, constitue
une restriction illicite à la concurrence au sens des articles 5 et 7 LCart.
a)
La loi sur les cartels s'applique aux entreprises parties à des cartels ou à d'autres accords
en matière de concurrence, aux entreprises puissantes sur le marché ou qui participent à
des concentrations d'entreprises. Est soumise à la loi toute entreprise engagée dans le processus
économique qui offre ou acquiert des biens ou des services, indépendamment de son organisation
ou de sa forme juridique (art. 2 al. 1 et al. 1bis LCart).
Par entreprise au sens de l’article 2 alinéa 1
er
LCart, on entend tout acteur qui produit des biens ou des services et participe ainsi de manière
indépendante au processus économique, que ce soit du côté de l’offre ou de
la demande. L’entreprise peut être aussi bien une entreprise publique que privée, y compris
une personne physique, pourvu qu’elle agisse de manière indépendante comme acteur économique
(Clerc, Droit de la concurrence, Commentaire romand, n. 34 ad art. 4 al. 2 LCart).
Par accords en matière de concurrence, on entend les conventions avec ou sans force obligatoire
ainsi que les pratiques concertées d’entreprises occupant des échelons du marché
identiques ou différents, dans la mesure où elles entraînent une restriction à la
concurrence (art. 4 al. 1
er
LCart). Par entreprises dominant le marché, on entend une ou plusieurs entreprises qui sont à
même, en matière d’offre et de demande, de se comporter de manière essentiellement
indépendante par rapport aux autres participants du marché (concurrents, fournisseurs ou acheteurs)
(art. 4 al. 2 LCart.).
Le fait qu’une position dominante puisse être détenue par « plusieurs entreprises »
implique, par définition, que plusieurs entités économiquement et juridiquement indépendantes
l’une de l’autre peuvent occuper une position dominante collective, à condition que,
du point de vue économique, elles se présentent ou agissent ensemble sur un marché spécifique,
comme une entité collective (Clerc, op. cit., n. 48 ad art. 4 al. 2 LCart.).
En l’espèce, l’athlétisme est devenu depuis longtemps un sport professionnel, et
on peut, en ce sens, parler de « marché ». Il ne fait par ailleurs guère
de doute que l’intimée doit être considérée comme une entreprise au sens de
l’article 2 LCart. Peu importe, au vu de l’alinéa 1bis de cette disposition, qu’elle
soit constituée sous la forme d’une association (il a ainsi été jugé que l’Association
suisse de Football était une entreprise disposant d’une position dominante sur le marché :
cf. Clerc, loc. cit.), et qu’elle ne réalise apparemment pas de bénéfice. On ne
saurait affirmer sans autre que l’intimée occupe à elle seule une position dominante
(encore que sur le « marché » suisse de l’athlétisme, elle soit l’une
des deux seules entités qui organise une compétition faisant partie de la Y.________ W.________).
Mais elle fait partie de l’association M.________, qui est l’organisme faîtier en la
matière au niveau européen ; les membres de cette dernière occupent indubitablement,
ensemble, une position dominante sur le marché de l’athlétisme, puisqu’ils organisent
quarante meetings en Europe, dont tous les meetings faisant partie de la W.________ et de la D.________
de l’Y.________. Ils sont ainsi à même de se comporter de manière indépendante
par rapport aux autres acteurs de l’athlétisme (cf. art. 4 al. 2 LCart), notamment aux coureurs
qui peuvent difficilement se soustraire aux conséquences d’un comportement prétendument
abusif de leur part en se tournant vers d’autres associations équivalente (cf. arrêt
du Tribunal cantonal valaisan du 20 octobre 2003, RVJ 2004, pp. 249 ss, spéc. pp. 251-252, à
propos de Swissfootball League, section de l'Association suisse de football).
Les association membres de M.________ ont une politique commune, dont fait partie la recommandation litigieuse,
relative aux athlètes ayant un passé de dopage. Cette recommandation constitue une convention
ou une pratique concertée, qui entraîne une restriction à la concurrence parmi les coureurs,
au sens de l’article 4 alinéa 1
er
LCart.
Au vu de ce qui précède on doit considérer que la LCart. est applicable, conformément
à l’article 2 de cette loi, l’intimée faisant partie d’un groupe d’entreprises
qui a une position dominante sur le marché, au sens de l’article 4 alinéa 2 LCart.
b)
Aux termes de l’article 5 alinéa 1
er
LCart., les accords qui affectent de manière notable la concurrence sur le marché de certains
biens ou services et qui ne sont pas justifiés par des motifs d’efficacité économique,
ainsi que ceux qui conduisent à la suppression d’une concurrence efficace, sont illicites.
La requérante fait valoir que la recommandation de M.________ serait illicite au regard de cette
disposition.
La notion d’accord au sens l’article 5 LCart. englobe les recommandations et décisions
d’associations affectant la concurrence (Clerc, op. cit., n. 6 ad art. 5 LCart.). Il apparaît
toutefois que pour tomber sous le coup de cette disposition, de tels accords – ou recommandations
– doivent restreindre l’activité d’entreprises concurrentes à celles qui
sont parties à l’accord, ou membres de l’association qui émet une recommandation.
En l’espèce, la recommandation de M.________ ne tombe pas sous cette catégorie. Elle
n’est pas destinée à restreindre ou à influencer la concurrence qui pourrait être
faite à ses membres. Elle ne peut influencer que la concurrence entre les coureurs.
c)
Selon l'article 7 alinéa 1 LCart, les pratiques d'entreprises ayant une position dominante sont
réputées illicites lorsque celles-ci abusent de leur position et entravent ainsi l'accès
d'autres entreprises à la concurrence ou son exercice, ou désavantagent les partenaires commerciaux.
Comme on l’a vu, l’article 7 LCart concerne aussi les cas où plusieurs entreprises ont
ensemble une position dominante (art. 4 al. 2 LCart ; Clerc, op. cit., n. 48 ad art. 4 al. 2 LCart.),
ce qui est le cas en l’espèce des associations membres de M.________.
Les abus de position dominante se divisent en actes d'entrave et en actes d'exploitation, distinction
qui repose sur la cible de la pratique abusive. Ainsi, l'entrave vise directement certains concurrents
actuels ou potentiels déterminés, ou encore certains partenaires économiques déterminés
(les cocontractants de l'entreprise dominante, soit les entreprises fournisseurs ou clientes ou les consommateurs).
La volonté de l'entreprise dominante de freiner la concurrence est déterminante pour retenir
la qualification d'entrave (Clerc, op. cit., nn. 71 et 74 ad art. 7 LCart). Les pratiques d'exploitation
visent les partenaires commerciaux. Est déterminante pour la qualification d'exploitation la volonté
de tirer parti de sa rente de position dominante pour maximiser ses profits, sans chercher à entraver
des concurrents déterminés (Clerc, op. cit., n. 78 ad art. 7 LCart). Le comportement de l'entreprise
dominante est abusif, et partant illicite, lorsqu'il n'est pas objectivement justifié (Clerc op.
cit., n. 79 ad art. 7 LCart).
En l’espèce, c’est un acte d’entrave qui est reproché à l’intimée.
M.________, dont elle fait partie, a décidé d’appliquer une politique « dure »
(« tough » - le terme « ferme » s’exprimant en anglais
plutôt par par « firm ») par rapport au dopage. Celle-ci s’est traduite
par la recommandation faite aux membres de ne pas inviter des athlètes ayant précédemment
été suspendus pour dopage. Cette recommandation est répétée lors de chaque assemblée
générale. Elle fait l’objet d’une insistance certaine. Certes, lors de l’assemblée
générale du 17 octobre 2008, il a été dit que la décision d’inviter ou
non un athlète ayant un passé de dopage était en définitive de la responsabilité
des organisateurs. Mais il était également dit que tous les membres promettaient de respecter
la recommandation à l’avenir. Et le 21 octobre 2008 suivant, M.________ se félicitait
que sa recommandation était suivie par 95 % de ses membres, et annonçait que cette politique
serait poursuivie en 2009. Lors de l’assemblée générale de 2010, la recommandation
a été répétée une nouvelle fois.
Comme on l’a vu, cette recommandation est efficace. Elle est suivie, selon les organes mêmes
de M.________, par 95 % de ses membres. Les organisateurs européens, sauf les organisateurs français
lorsqu’elle concerne un athlète national, l’appliquent presque sans exception. Ces quelques
exceptions – dont la requérante a d’ailleurs bénéficié une fois, lors
du meeting de [...] – ne signifient en rien que la recommandation ne serait pas appliquée
avec force, et de manière systématique. Il ressort en effet des faits retenus plus haut que
lors des assemblées générales de M.________, les responsables d’associations qui
ont admis un athlète ayant un passé de dopage sont sommés de s’expliquer. Les termes
« exhortés » ou « fortement recommandé » montrent également
l’insistance avec laquelle M.________ fait appliquer cette recommandation. Les responsables de
M.________ ont d’ailleurs fait établir une liste des coureurs ayant un passé de dopage,
qui est accessible sur son site Internet, précisément pour que ses membres n’en invitent
pas, fût-ce par erreur.
Il ne fait aucun doute que la recommandation en question, et son application par les membres de M.________,
affecte la concurrence entre les coureurs. On a vu que les membres de M.________ organisent quarante
meetings en Europe, dont les vingt-huit meetings de la Y.________ W.________ et de la Y.________ D.________.
L’application de la recommandation conduit donc à exclure de toute manifestation de quelque
importance une catégorie entière de coureurs. Il s’agit pratiquement d’un boycott.
Le procès-verbal de l’assemblée générale d’ M.________ du 28 octobre
2008 mentionne une liste des athlètes « proscrits » (« banned »,
que l’on pourrait également traduire par « mis à l’index »).
La question à ce stade est celle de savoir si la pratique de M.________ pourrait être considérée
comme légitime, soit objectivement justifiée. Tel n’apparaît pas être le cas.
Les sanctions contre le dopage sont réglementées et appliquées par les fédérations
sportives nationales. Elles comportent des suspensions pour des durées déterminées. On
ne voit pas ce qui légitimerait un groupe d’organisateurs de manifestations sportives à
transformer une telle sanction, dans les faits sinon en droit, en une suspension perpétuelle. Ce
n’est pas leur rôle de règlementer, ni de juger en la matière. Les responsables
de M.________ apparaissent d’ailleurs conscients de ce qui précède, puisqu’ils
ont indiqué lors de l’assemblée générale du printemps 2008 qu’il est
très important d’utiliser le terme recommandation et non celui de décision ; L.________,
secrétaire honoraire de M.________, a du reste déclaré à la presse qu’une interdiction
pourrait conduire devant les tribunaux. Or une recommandation d’une organisation faîtière,
adressée avec insistance et suivie dans 95 % des cas, conduit en pratique au même résultat
qu’une interdiction.
En droit européen, sur lequel s'est calqué le droit suisse, la Cour de justice des Communautés
européennes a constaté qu'une restriction de concurrence ne saurait être jugée "incompatible
avec le marché commun" si elle est inhérente à la poursuite d'un objectif légitime
et proportionnée à cet objectif. Une réglementation antidopage prévoyant des sanctions
telles que la suspension est susceptible de produire des effets négatifs sur la concurrence; elle
pourrait, dans l'hypothèse d'une sanction infondée, conduire à exclure de façon injustifiée
un athlète de compétitions et à fausser ainsi les conditions d'exercice de l'activité
concernée; pour être admissibles, les restrictions imposées par une telle réglementation
– qui vise à assurer le déroulement loyal de la compétition sportive – doivent
être limitées à ce qui est nécessaire pour assurer cet objectif (cf. Cour de justice
des Communautés européennes, arrêt du 18 juillet 2006, aff. C-519/04 P Meca-Medina et
Majcen, §§ 42-47, disponible sur le site Internet www.eur-lex.europa.eu).
En l’espèce, les fédérations compétentes décident de suspensions, dont
on doit présumer qu’elles sont limitées à ce qui est nécessaire à assurer
le déroulement loyal de la compétition sportive. Il en découle que la sanction imposée
en fait par l’application de la recommandation de M.________ dépasse ce qui est nécessaire,
outre qu’elle est imposée par une organisation qui n’a aucune compétence pour le
faire.
d)
On doit encore examiner, pour  savoir si
le droit de la requérante est vraisemblable, si c’est bien en raison de la recommandation
de M.________ que l’intimée ne l’a pas invitée au Meeting U.________ de 2011.
En audience, le représentant de l’intimée a indiqué qu’U.________ avait invité
une athlète ayant un passé de dopage, C.________, à la manifestation de 2010. Elle a fait
valoir que la requérante n’était plus classée que soixante-troisième mondiale,
tout en admettant que la recommandation avait joué un rôle dans sa décision.
Au vu de l’ensemble des faits établis, on doit considérer que c’est bien le fait
que la requérante a précédemment été suspendue pour dopage qui a été
déterminant, même si l’année passée, l’intimée a fait une –seule
– exception en faveur mme C.________. En effet, la requéerante a obtenu la médaille d’argent
aux Championnat d’Europe de 2010. Elle est championne continentale 2010. Elle détient le record
de France du 1'500 mètres, également obtenu l’année passée. Sur son site Internet,
l’intimée expose, au sujet du meeting du 30 juin prochain, que la lutte pour la victoire du
1'500 mètres féminin promet d’être intense, puisque E.________, vainqueur à
trois reprises, retrouvera H.________, victorieuse aux deux dernières éditions, et P.________.
Or, la requérante les a battues toutes les trois au Meeting [...] à [...] le 16 juillet 2010.
Dans ces conditions, il apparaît incompréhensible, si l’on fait abstraction de la recommandation
de M.________, que, non seulement la requérante ne soit pas invitée à participer au 1'500
mètres, mais qu’elle n’ait même pas été sélectionnée parmi
les vingt athlètes en réserve. Certes, elle est à l’heure actuelle soixante-troisième
mondiale. Mais le représentant de l’intimée a admis qu’en athlétisme, les
résultats sont fluctuants, et il apparaît clair que ce classement actuel est influencé
par le fait que la requérante se trouve privée de courir dans tous les meetings importants,
sauf les meetings français.
On doit aussi tenir compte du fait que l’organisateur du meeting de [...] a publiquement pris position
en faveur de la recommandation ; et surtout,  de fait que l’intimée a déjà
refusé d’inviter la requérante en 2008, en invoquant expressément la recommandation
en question. Enfin, alors qu’elle avait promis de le faire, elle n’a pas répondu à
la requérante, ce qui constitue un indice supplémentaire, puisque cette dernière avait
annoncé son intention de saisir les tribunaux si elle était refusée.
e)
Au vu de ce qui précède, en n’invitant pas la requérante à son meeting, l’intimée
a commis un acte illicite, car contraire à l’article 7 LCart. Le droit de la requérante
apparaît ainsi vraisemblable, et même hautement vraisemblable. Comme on l’a vu toutefois,
la doctrine considère encore que, pour que l’on soit en présence d’un acte d’entrave,
il faut encore que l’entreprise ou le groupe d’entreprise concerné cherche à utiliser
sa position dominante pour maximiser ses profits (Clerc, op. cit., n. 78 ad art. 7 LCart). Pour cette
raison, le Juge instructeur de la Cour civile a nié l’application de l’article 7 LCart
dans un cas qui présentait certaines analogies avec la présente cause (JICC,  R c. U du
7 août 2007/77). En l’espèce, il n’est en tous cas pas établi que l’association
M.________ aurait édicté sa recommandation, ou que les associations membres appliqueraient
celle-ci dans un tel but. Mais cette condition – le but de maximiser ses profits – ne ressort
pas du texte légal, et on peut sérieusement se demander si il se justifie de limiter de la
sorte la portée de l’article 7 LCart. Certes, la loi sur les cartels concerne en premier lieu
les questions de concurrence, donc d’argent. La notion d’entrave, toutefois, est autre, comme
on l’a vu, que celle de concurrence. Et on ne voit guère pourquoi, dans l’hypothèse
où une entreprise occupant une position dominante sur le marché déciderait par exemple
de boycotter un ou un groupe déterminé de fournisseurs, pour une raison idéologique mais
sans en tirer aucun profit, l’article 7 LCart ne s’appliquerait pas.
IV.a)
Les droits de la personnalité (art. 28 ss CC) comprennent la liberté d'exercer une activité
sportive et de participer à des compétitions réunissant des sportifs de même niveau
(Bucher, Personnes physiques et protection de la personnalité, 4e éd., 1999, n° 467; arrêt
du Tribunal cantonal saint-gallois du 21 décembre 1990, RSJ 1991, pp. 284 ss, cons. 4a). Le sportif
qui se trouve dans l'impossibilité d'exercer une activité sportive professionnelle notamment
parce qu'il s'est vu refuser une licence ou un enregistrement par une fédération est victime
d'une atteinte à sa personnalité, notamment économique (Baddeley, Le sportif, sujet ou
objet?, RDS 1996 II 135 ss, spéc. pp. 188-190; cf. également arrêt du Tribunal civil de
la Sarine du 20 juin 1997, RFJ 1998, pp. 51 ss, cons. 3b).
Est illicite l'atteinte à la personnalité qui n'est pas justifiée par le consentement
de la victime, par un intérêt public ou privé prépondérant ou par la loi (art.
28 al. 2 CC). L'atteinte illicite peut faire l'objet des actions énumérées à l'article
28a CC.
La liberté et l’autonomie d’une association est ainsi limitée par les droits de
la personnalité du sportif (Kaiser, Sportrecht : vom (Spannungs-)Verhältnis von Sport
und Recht, AJP/PJA2011, pp. 192 ss., spèc. 195).
b)
En l’espèce, on a vu ci-dessus que les sanctions contre le dopage sont décidées
par les fédérations sportives. L’intimée n’a à cet égard aucune
compétence, M.________ pas davantage. Comme on l’a vu également, l’intimée
a refusé d’inviter la requérante, en dépit des résultats qu’elle a obtenu
en 2010, en application de la recommandation de M.________ et en raison du passé de la requérante.
Ce refus s’inscrit dans le cadre d’une politique commune des membres de M.________, et cette
pratique a pour résultat une mise à l’écart de la requérante. Celle-ci ne peut,
pour cette raison, participer, sauf en France, à pratiquement aucun meeting européen d’importance.
En 2010, elle n’a en effet été invitée qu’une fois à un meeting du D.________
en Italie, et l’organisateur a dû s’expliquer à ce sujet auprès de M.________.
Elle n’a participé qu’à un meeting de la W.________, à [...]. La même
année, sa candidature a été refusée aux meetings de [...] et de [...] en raison de
la recommandation de M.________. Pour la même raison, elle a été écartée des
meetings de [...] et de [...] en 2011.
La requérante ne peut donc courir que dans des meetings en France, et pour le surplus dans des meetings
de peu d’importance (on remarquera que celui de [...], où elle n’a pu courir, ne fait
partie ni de la W.________ ni de la D.________). Comme mentionné dans les faits retenus plus haut,
dans les grands meetings, les organisateurs engagent des « lièvres » pour améliorer
les performances des participants. Il est par ailleurs évident que l’émulation, dans
ce domaine, est importante, et joue un rôle sur les résultats obtenus. On a rarement vu un
record battu lors d’une manifestation sportive inconnue. Enfin, les petits meetings dont les organisateurs
ne font  pas partie de M.________ n’ont guère de couverture médiatique.
Il ne fait guère de doute que cette mise à l’écart, largement suivie, porte atteinte
aux droits de la personnalité de la requérante. Celle-ci est une sportive professionnelle.
Elle se trouve privée d’une partie importante de ses revenus (ceux provenant des meetings
et, indirectement, ceux provenant des sponsors, qui ne peuvent que se réduire si l’intéressée
ne court pas, ou peu). Mais elle se trouve aussi atteinte dans sa personnalité même. Le sport,
pratiqué à haut niveau, est une vocation, et une interdiction de fait, ou l’imposition
d’une sévère limitation de son exercice ne peut que porter atteinte gravement à
la personnalité du sportif (cf. à cet égard Philipp : Rechtliche Schranken der Vereinsautonomie
und der Vertragsfreiheit im Einzelsport, Shulthess 2004, p. 50).
Le refus de l’intimée ne saurait être justifié par un intérêt privé
ou public prépondérant. Comme on vient de le voir, la liberté d’une association
(celle, en l’espèce, d’inviter « qui elle veut ») est justement
limitée par les droits de la personnalité des athlètes. En ce qui concerne l’intérêt
public, on renvoie à ce qui a été dit au sujet de l’article 7 LCart : il n’appartient
pas à l’intimée ni aux autres membres de M.________ de faire acte de justice, pour transformer
une suspension limitée dans le temps, dont la limitation a été régulièrement
décidée par l’organisme compétent, en une suspension illimitée. A ce sujet,
M.________ a fait valoir qu’il s’agissait d’une question d’éthique. Mais
cela ne change rien à ce qui précède. Personne n’est autorisé pour des raisons
éthiques à se substituer à l’autorité compétente pour juger un manquement.
On remarquera d’ailleurs que l’on voit dans les procès-verbaux des assemblées générales
de M.________ que des exceptions sont faites lorsque l’athlète concerné bénéficie
d’un appui important « de telle ou telle entité », ce qui, du point de
vue éthique, n’apparaît guère satisfaisant. M.________ a également invoqué
une question d’image. Mais ses membres ne sauraient, pour préserver leur propre image, imposer
une suspension à vie à des sportifs qui ont déjà été sanctionnés.
On se réfère à cet égard à l’arrêt précité de la Cour de
justice des Communautés européennes du 18 juillet 2006.
Enfin, il ne saurait être question d’un consentement de la requérante, ni d’un
refus dicté par la loi.
Il suit de ce qui précède que le refus de l’intimée est également contraire
à l’article 28 CC. De ce point de vue également, le droit de la requérante est hautement
vraisemblable.
V.
On doit encore examiner
si la requérante est menacée d’un dommage difficilement réparable. Tel est bien
le cas. La requérante est âgée de trente deux ans. Il n’est pas concevable qu’elle
doive attendre le résultat d’un procès au fond pour pouvoir courir dans les Meetings
importants. Un tel procès peut durer plusieurs années. Pendant ce temps, l’intéressée
serait privée de la possibilité de pratiquer, pour la plus grande partie, sa profession. A
l’issue du procès, elle ne serait sans doute plus assez jeune pour revenir au niveau supérieur.
De fait, la fin de sa carrière serait proche, ou déjà survenue.
A cela s’ajoute que la requérante n’a pas encore réussi, en 2011, à réaliser
un temps suffisant pour se qualifier pour les championnats du monde. Pour ce faire, elle doit réaliser
un temps de 4 :02.50 d’ici au 15 août 2011. Le meeting U.________ de [...] représente
sans doute sa dernière chance de se qualifier. Dès lors qu’elle a réalisé un
temps de 3.59.59 au Meeting [...] à [...] le 16 juillet 2010, il apparaît que les difficultés
qu’elle a rencontrées à courir dans les grands meetings ne sont vraisemblablement pas
étrangères au fait qu’elle n’a pu encore réaliser le temps requis en 2011.
Enfin, on ne saurait reprocher à la requérante d’avoir tardé à requérir
des mesures provisionnelles, créant en quelque sorte elle-même une situation urgente. Même
en demandant son inscription longtemps à l’avance, elle ne pouvait l’obtenir par un
procès au fond. A cela s’ajoute que l’intimée lui avait fait savoir qu’elle
lui répondrait dans le courant du mois de juin. Sans réponse, la requérante a saisi le
juge délégué le 15 juin 2011. Elle n’avait aucune raison de le faire plus tôt.
VI.
Au vu de ce qui précède, la requête de mesure provisionnelle doit être admise. Dans
la mesure où il s’agit de protéger les droits de la personnalité de la requérante,
aucune sûreté ne pourrait remplacer la mesure requise. L’intimée a fait valoir qu’il
ne lui était plus possible d’inviter la requérante, puisqu’elle avait déjà
invité douze participantes à l’épreuve du 1'500 mètres, et que selon le règlement
de la W.________ , il n’est pas admis d’avoir plus de douze coureurs à cette épreuve.
Cette objection ne saurait être décisive. La réglementation de la W.________ est privée.
Elle ne saurait faire obstacle à l’application de la LCart. et à celle du Code Civil.
Au demeurant, s’il est imposé à l’intimée de ne pas se conformer au règlement
de la W.________ sur ce point, on ne voit pas qu’elle soit exposée à des sanctions. Enfin,
le représentant de l’intimée a admis en audience qu’il était matériellement
possible de faire participer treize coureurs.
Cela étant, il n’y a pas de raison d’imposer à la requérante de fournir des
sûretés.
Un délai de trois mois sera imparti à la requérante pour ouvrir action au fond.
VII.
Les frais
judiciaires
de la présente ordonnance
sont arrêtés à 1'500 fr., soit 1'150 fr. à titre d’émolument des mesures
provisionnelles (art. 28 du tarif du 28 septembre 2010 des frais judicaires civils ; RSV 270.11.5 ;
ci-après : TFJC), et 350 fr. à titre d’émolument pour les mesures superprovisionnelles
(art. 30 TFJC).
En application des art. 104 al. 1 et 106 al. 1 CPC, ces frais sont mis à la charge de la partie
succombante, l'intimée en l'occurrence.
A teneur de l'art. 111 al. 1 CPC, les frais sont compensés avec les avances fournies par les parties.
La partie à qui incombe la charge des frais verse le montant restant, restitue à l'autre partie
les avances qu'elle a fournies et lui verse les dépens, qui comprennent le défraiement d'un
représentant professionnel et les débours nécessaires (art. 95 al. 3 let. a et b CPC).
Ces derniers, qui sont en principe estimés à 5 % du défraiement du mandataire professionnel
et s'ajoutent à celui-ci, incluent notamment les frais de déplacement, de téléphone,
de port et de copie (art. 19 du Tarif du 13 novembre 2010 des dépens en matière civile
[TDC]; RSV 270.11.6).
La requérante, qui obtient entièrement gain de cause, a droit à des dépens, soit
5'000 fr. à titre de défraiement de son conseil, 250 de débours plus le remboursement
du montant versé à titre d'avance de frais (art. 6 et 19 TDC).
VIII.
Les
décisions prises en instance cantonale unique selon les art. 5 ss CPC doivent, d'après l'art.
112 LTF, être communiquées par écrit. Une communication orale suivie d'une motivation
écrite selon les art. 239 al. 1 et 2 CPC est exclue. La réserve du droit cantonal prévue
à l'art. 112 al. 2 LTF ne s'applique pas non plus, car le domaine de la procédure civile n'est
plus du droit cantonal (Staehelin, Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO), Sutter-Somm,
Hasenböhler, Leuenberger éd., n. 38 ad art. 239 CPC; Oberhammer, Basler Kommentar, n. 10 ad
art. 239 CPC; Hofmann/Lüscher, Le Code de procédure civile, Berne 2009, p. 150). La présente
ordonnance est dès lors motivée d'office.
Par
ces motifs,
le
juge délégué,
statuant
à huis clos et
par
voie de mesures provisionnelles :
I.
Admet la requête de mesures provisionnelles déposée le 16 juin 2011 par la requérante
T.________.
II.
Ordonne à l’intimée AU.________ de faire participer T.________ à l'épreuve
des 1'500 mètres féminin du Meeting U.________ du 30 juillet 2011.
III.
Fixe
à la requérante un délai au
27
septembre
2011
pour déposer une demande au fond, sous peine de caducité des présentes mesures provisionnelles.
IV.
Met les frais judiciaires de la procédure
provisionnelle, arrêtés à 1'500 francs (mille cinq cents francs), à la charge de
la requérante T.________.
V.
Condamne l'intimée AU.________ à verser
à la requérante T.________ le montant de 6’750 fr. (six mille sept cent cinquante francs)
à titre de dépens et de restitution d'avance de frais judiciaires.
VI.
Dit que la présente ordonnance est immédiatement exécutoire.
Le
juge instructeur :
Le greffier:
P.
Hack
C. Maradan
Du
L'ordonnance
qui précède, lue et approuvée à huis clos, est notifiée par l'envoi de photocopies
au conseil de la requérante et à l'intimée personnellement.
La
présente ordonnance peut faire l'objet d'un recours en matière civile devant le Tribunal fédéral
au sens des art. 72 ss LTF et 90 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral RS 173.110),
cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours
doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent
la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Le greffier :
C. Maradan