vd_findinfo · ACH5/11 · 2011-04-21 · fr

EMPLOYEUR, POSITION ANALOGUE, AYANT DROIT, COLLABORATION PROFESSIONNELLE DU CONJOINT | 31 al. 1 LACI, 31 al. 3 LACI, 31 al. 3 let. c LACI

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 21.04.2011 ACH5/11

TRIBUNAL
CANTONAL
ACH5/11
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
21 avril 2011
__________________
Présidence
de               Mme
Favrod
Juges
:              M.
Berthoud et Mme Feusi
Greffière
:              Mme
Choukroun
*****
Cause
pendante entre :
A.D.________
,
à Chavornay, recourante
et
W.________,
Division juridique,
à Lausanne, intimée.
_______________
Art.
8; art. 31 al. 3 let. c LACI
E n  f a i t  :
A.
A.D.________ a été engagée en qualité de gérante par la société K_____
dès le 1
er
janvier 2010. Elle a
été
licenciée avec effet au
31
août 2010 en raison d'une baisse du chiffre d’affaires. La lettre de résiliation de son
contrat de travail, datée du 20 juillet 2010, est signée par son époux B.D.________. Selon
un extrait du registre du commerce, celui-ci est, en effet, associé gérant de cette entreprise,
dont le but est "toute activité en relation avec l’exploitation d’établissements
publics tels que café, restaurant, bar, hôtel ou établissements analogues".
A.D.________ a sollicité les prestations de l’assurance-chômage à partir du 1
er
septembre 2010.
B.
Par décision du 5 octobre 2010, la W.________ (ci-après: la caisse) a constaté que A.D.________
n’a pas droit à des indemnités dès lors que son époux occupe une position dominante
dans la société qui l’employait.
L’intéressée a formé opposition contre cette décision le 7 octobre 2010, exposant
qu’elle avait travaillé à temps partiel de 2004 à 2008 à l’EPFL, qu’elle
était au bénéfice d’une formation dans l’hôtellerie et que son mari lui
avait proposé de prendre la direction de l’établissement dès le 1
er
janvier 2010. Elle a expliqué qu’en raison d’une baisse importante du chiffre d’affaires,
il avait décidé de résilier son contrat au 31 août 2010 et que le fonds de commerce
a été vendu le 12 décembre 2010. Elle a en outre précisé que leur couple connaît
des difficultés et qu'ils envisagent de se séparer. Le 11 novembre 2010, elle a informé
la caisse que sa situation financière devenait inquiétante et qu’elle continuait ses
recherches d’emploi.
La caisse a rejeté l’opposition formée par A.D.________ par décision du 14 décembre
2010 et confirmé la décision entreprise.
C.
Par acte du 10 janvier 2011, A.D.________ a recouru contre cette décision sur opposition concluant
implicitement à
son annulation et à
l'octroi de l'indemnité de chômage sollicitée à compter du 1
er
septembre 2010. Elle fait valoir qu’elle ne figure plus au registre du commerce et rappelle que
le bar dans lequel elle était employée a été remis le 12 décembre 2010. Selon
l’extrait du registre du commerce qu’elle a produit, elle n’est plus associée
gérante de l’entreprise [...] Sàrl dès le 15 décembre 2010 et elle a cédé
ses 90 parts de 100 fr. à son époux B.D.________.
La caisse a produit son dossier et s’est référé à sa décision sur opposition.
Dans une correspondance du 4 avril 2011 à la caisse, A.D.________ expose que la remise des clés
de l'enseigne "[...]" ne s'est déroulée que le 12 décembre 2010, car le transfert
du bail n'avait pas pu se faire plus tôt. Elle a demandé la suspension de sa licence d'établissement
dès cette date et non lors de son licenciement, car il ne valait pas la peine, selon elle, que son
mari demande une licence pour une période si courte.
E n  d r o i t  :
1.
a) Les dispositions de la loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du
droit des assurances sociales (LPGA; RS 830.1) s'appliquent à l'assurance-chômage (art. 1 LACI
[loi fédérale du 25 juin 1982 sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité
en cas d'insolvabilité, RS 837.0]). Les décisions sur opposition et celles contre lesquelles
la voie de l'opposition n'est pas ouverte sont sujettes à recours (art. 56 al. 1 LPGA) auprès
du tribunal des assurances compétent (art. 58 LPGA). Le recours doit être déposé
dans les trente jours suivant la notification de la décision sujette à recours (art. 60 al.
1 LPGA). En l'espèce, interjeté dans le respect du délai et des autres conditions de forme
(art. 61 let. b LPGA notamment), le recours est recevable.
b)
La loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; RSV 173.36),
entrée en vigueur le 1
er
janvier 2009, s'applique aux recours et contestations par voie d'action dans le domaine des assurances
sociales (art. 2 al. 1 let. c LPA-VD). La cour des assurances sociales du Tribunal cantonal est compétente
pour statuer (art. 93 al. 1 let. c LPA-VD).
2.
Le litige porte sur le droit de la recourante à l'indemnité journalière de chômage
dès le 1
er
septembre 2010, plus précisément sur le point de savoir s'il faut nier ce droit en raison des
liens existant entre la recourante et son dernier employeur.
a)
Aux termes de l'art. 8 al. 1 LACI, l'assuré a droit à l'indemnité de chômage, notamment,
s'il est sans emploi ou partiellement sans emploi (let. a) et s’il a subi une perte de travail
à prendre en considération (let. b).
Les travailleurs dont la durée normale de travail est réduite ou l'activité suspendue
ont droit à l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail lorsqu'ils remplissent
les conditions décrites aux lettres a à d de l'art. 31 al. 1 LACI. Une réduction de l'horaire
de travail peut consister non seulement en une réduction de la durée quotidienne, hebdomadaire
ou mensuelle de travail, mais aussi en une cessation d'activité pour une certaine période,
sans résiliation des rapports de travail (ATF 123 V 234 c. 7b/bb, TF 8C_492/2008 du 21 janvier 2009
c. 2.1). N'ont pas droit à l'indemnité en question les travailleurs dont la réduction
de l'horaire de travail ne peut pas être déterminée ou dont l'horaire de travail n'est
pas suffisamment contrôlable (art. 31 al. 3 let. a LACI), de même que les personnes qui fixent
les décisions que prend l'employeur - ou peuvent les influencer considérablement - en qualité
d'associé, de membre d'un organe dirigeant de l'entreprise ou encore de détenteur d'une participation
financière de l'entreprise; il en va de même des conjoints de ces personnes, qui sont occupés
dans l'entreprise (art. 31 al. 3 let. b et c LACI).
b)
La jurisprudence considère qu'un travailleur qui jouit d'une situation comparable à celle d'un
employeur - ou son conjoint -, n'a pas droit à l'indemnité de chômage (art. 8 ss LACI)
lorsque, bien que licencié formellement par une entreprise, il continue à fixer les décisions
de l'employeur ou à influencer celles-ci de manière déterminante. Dans le cas contraire,
en effet, on détournerait par le biais des dispositions sur l'indemnité de chômage la
réglementation en matière d'indemnités en cas de réduction de l'horaire de travail,
en particulier l'art. 31 al. 3 let. c LACI. Dans ce sens, il existe un étroit parallélisme
entre le droit à l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail et le droit à
l'indemnité journalière de chômage (TF 8C_492/2008 c. 2.2).
En outre, la jurisprudence étend clairement l'exclusion du droit à l'indemnité de chômage
aux conjoints des personnes qui fixent les décisions que prend l'employeur et occupent une fonction
dirigeante au sein de l'entreprise, même s'il s'agit d'une raison individuelle. En effet, les conjoints
peuvent exercer une influence sur la perte de travail qu'ils subissent, ce qui rend leur chômage
difficilement contrôlable: aussi longtemps que cette influence subsiste, il existe une possibilité
de réengagement (TF 8C_204/2009 du 27 août 2009; TF 8C_998/2008 du 10 juin 2009; TFA C 156/06
du 7 décembre 2006 c. 2; TFA C 230/05 du 19 juillet 2006 c. 2). Dans ce contexte, la séparation
de fait entre deux conjoints, dont l'un est en position de fixer les décisions que prend l'employeur
ou de les influencer considérablement, ne suffit pas à retenir une rupture définitive
de tout lien avec cet employeur (DTA 2003 p. 120, TFA C 179/05 du 17 octobre 2005). L'analogie avec la
réduction de l'horaire de travail réside dans le fait qu'une personne licenciée qui occupe
une position décisionnelle peut, à tout moment, contribuer à décider de son propre
réengagement, si bien que sa perte de travail ressemble potentiellement à une réduction
de l'horaire de travail avec cessation momentanée d'activité (TF 8C_140/2010 du 12 octobre
2010 c. 4.3.1; TF C 211/06 du 29 août 2007 c. 2.1 in fine; Boris Rubin, "Assurance-chômage:
Droit fédéral. Survol des mesures cantonales, procédures", 2
ème
éd., p. 122).
Selon le Tribunal fédéral, le fait de subordonner, pour un travailleur jouissant d'une position
analogue à celle d'un employeur, le versement des indemnités de chômage à la rupture
de tout lien avec la société qui l'employait peut paraître rigoureux selon les circonstances
du cas d'espèce. Il ne faut néanmoins pas perdre de vue les motifs qui ont présidé
à cette exigence. Il s'est agi avant tout de permettre le contrôle de la perte de travail du
demandeur d'emploi, qui est une condition mise au droit à l'indemnité de chômage (art.
8 al. 1 let. b LACI). Or, si un tel contrôle est facilement exécutable s'agissant d'un employé
qui perd son travail ne serait-ce que partiellement, il en va différemment des personnes occupant
une fonction dirigeante qui, bien que formellement licenciées, poursuivent une activité pour
le compte des sociétés pour lesquelles elles travaillaient; de par leur position particulière,
ces personnes peuvent en effet exercer une influence sur la perte de travail qu'elles subissent, ce qui
rend leur chômage difficilement contrôlable (ATF 123 V 234 c. 7b/bb, TF C 292/06 du 29 août
2007 c. 4.2). Il s'agit ainsi de prévenir d'emblée d'éventuels abus commis par les personnes
qui, grâce à leur statut au sein de l'entreprise, pourraient à la fois bénéficier
de l'indemnité de chômage et décider de l'étendue ainsi que de la durée de leur
perte de travail (Boris Rubin, op. cit.,
ch.
3.3.3.3.1, p. 121). Ce n'est dès lors pas seulement l'abus avéré que la loi et la jurisprudence
entendent sanctionner, mais déjà le risque d'abus que représente le versement d'indemnités
à des personnes jouissant d'une situation comparable à
celle
d'un employeur (TFA C 141/03 du 9 décembre 2003 c. 4, TFA C 163/04 du
29
août 2005 c. 2.2).
c)
La situation est en revanche différente quand le salarié qui se trouve dans une position assimilable
à celle d'un employeur quitte définitivement l'entreprise en raison de la fermeture de celle-ci,
car il n'y a alors pas de risque que les conditions posées par l'art. 31 al. 3 let. c LACI soient
contournées. Il en va de même si l'entreprise continue d'exister, mais que l'assuré rompt
définitivement tout lien avec elle après la résiliation des rapports de travail; dans
un cas comme dans l'autre, il peut en principe prétendre à des indemnités journalières
de chômage. Toutefois, la jurisprudence est stricte; elle exclut de considérer qu'un assuré
a définitivement quitté son ancienne entreprise en raison de la fermeture de celle-ci tant
qu'elle n'est pas entrée en liquidation (cf. arrêts TFA C 355/00 du 28 mars 2001, in DTA 2001
p. 218, et C 37/02 du 22 novembre 2002), voire, selon les circonstances, pendant la durée de la
procédure de liquidation (arrêts TF C 180/06 du 16 avril 2007 c. 3.4, in SVR 2007 AlV no 21
p. 69, TFA C 267/04 du 3 avril 2006, in DTA 2007 p. 115, et TFA C 373/00 du 19 mars 2002, in DTA 2002
p. 183).
3.
En l’occurrence, la recourante a été engagée au 1
er
janvier 2010 par K.________ qui a résilié son contrat le 20 juillet suivant, sous la signature
de son mari. Celui-ci est en effet associé gérant de cette entreprise qui, même si elle
a connu des difficultés, n’est pas en liquidation. Ainsi, on ne peut pas considérer que
l’assurée a rompu tout lien avec son employeur ou qu’elle a définitivement quitté
son entreprise en raison de la fermeture de celle-ci, de sorte que, selon la jurisprudence précitée,
il y a lieu de lui dénier le droit aux indemnités de l’assurance chômage.
Enfin, la recourante a exposé qu’elle avait cédé ses parts dans la société
G.________ à son mari. Toutefois cette entreprise n’était pas son employeur et elle n’est
pas entrée en liquidation. On relève également que les époux n’étaient
séparés ni de fait, ni judiciairement, lorsque la recourante a sollicité des indemnités
de chômage, de sorte qu’on ne saurait faire exception à la règle de l’art.
31 al. 3 let. c LACI.
Par conséquent, la caisse était fondée, par sa décision sur opposition du 14 décembre
2010, à nier le droit de la recourante à une indemnité de chômage à compter
du 1
er
septembre 2010.
5.
En définitive, le recours doit être rejeté et la décision de la caisse du
14
décembre 2010 confirmée. Il n'y a pas lieu de percevoir des frais judiciaires, la procédure
étant gratuite, ni d'allouer des dépens (art. 61 let. a et g LPGA).
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours déposé par A.D.________ est rejeté.
II.
La décision sur opposition rendue 14 décembre 2010 par W.________ est confirmée.
III.
Il n'est pas perçu de frais ni alloué de dépens.
La
présidente :
La greffière :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
A.D.________
‑
W.________
-
Secrétaire d'Etat à l'économie
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ;
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
La greffière :