vd_findinfo · AI 453/09 - 15/2012 · 2011-12-02 · fr

RENTE D'INVALIDITÉ, ÉVALUATION DE L'INCAPACITÉ DE TRAVAIL, FORCE PROBANTE, INVALIDITÉ{INFIRMITÉ}, NOTION, PRIORITÉ DE LA RÉADAPTATION, COMPARAISON DES REVENUS, ASSISTANCE JUDICIAIRE | 1 LAI, 28a LAI, 4 al. 1 LAI, 69 al. 1bis LAI, 16 LPGA, 37 al. 4 LPGA, 43 LPGA, 6 LPGA, 60 al. 1 LPGA, 61 let. c LPGA, 7 LPGA, 8 al. 1 LPGA, 2 al. 1 let. c LPA-VD, 93 al. 1 let. a LPA-VD

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 02.12.2011 AI 453/09 - 15/2012

TRIBUNAL
CANTONAL
AI
453/09 - 15/2012
ZD09.031721
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
2 décembre 2011
__________________
Présidence
de               M.
Jomini
Juges
:              MM.
Métral et Gerber, juge suppléant
Greffier
:
M.              Germond
*****
Cause
pendante entre :
I.________
,
à Ormont-Dessous, recourant, représenté par Me Laure Chappaz, avocate à Aigle,
et
Office
de l'assurance-invalidité pour le canton de Vaud
,
à Vevey, intimé.
_______________
Art.
6ss, 16 et 37 al. 4 LPGA; 4 al. 1 et 28 LAI
E n  f a i t  :
A.
I.________ (ci-après: l'assuré ou le recourant), né en 1971, sans formation professionnelle
après avoir tenté un apprentissage de chauffeur, avait déposé le 13 avril 2000 une
demande de prestations Al après avoir travaillé comme maçon puis comme chauffeur professionnel.
Il a été engagé comme machiniste à partir du 3 septembre 2001 dans un atelier protégé
de fabrique de ressorts (la K.________ à [...]). Selon le rapport d’examen clinique pluridisciplinaire
du Service médical régional (SMR) Léman du 13 novembre 2001, l’assuré souffrait
depuis la fin de l’adolescence de lombalgies chroniques persistantes avec de nettes séquelles
de maladie de Scheuermann au niveau dorsal, des discopathies lombaires étagées, prédominant
en L5-S1 ainsi qu’un renversement postérieur excessif du tronc. Il avait une incapacité
totale de travail dans son ancienne profession de chauffeur. Sa capacité de travail était en
revanche totale dans une activité adaptée — telle que celle dans l’atelier protégé
— qui permettait l’alternance régulière de la position assise et de la position
debout et qui ne l’obligeait pas à travailler en antéflexion du tronc, à soulever
des charges d’un poids excédant 5 kg et à en porter de l’ordre de 10 kg. Le 13
mars 2002, l’Office de l’assurance-invalidité pour le canton de Vaud (ci-après:
l'OAI ou l'intimé) a rejeté la demande de rente et de mesures professionnelles en raison d’un
taux d’invalidité de 0.018 % (revenu sans invalidité fixé à 54'600 fr. en fonction
d’une activité comme chauffeur; revenu d’invalide fixé à 53'583 fr. sur la
base du salaire à la K.________).
L’assuré a été opéré le 8 décembre 2005 pour deux hernies discales.
Peu après l’opération, il y a eu recrudescence douloureuse. L’assuré a été
opéré à nouveau le 11 décembre 2006 à l’hôpital orthopédique
de Suisse romande pour une double discopathie L4-L5, L5-S1.
L’assuré a été en incapacité de travail totale du 27 octobre 2005 au 9 avril
2006. Sa capacité de travail a été augmentée à 50 % du 10 avril 2006 au 9 août
2006, date à partir de laquelle elle a été à nouveau nulle. Le 6 juillet 2006, l’assuré
a déposé une nouvelle demande de prestations Al en raison d’une diminution de sa capacité
de travail.
Selon le rapport de l’employeur, La K.________, du 8 septembre 2006, l’assuré était
engagé comme machiniste pour la mise en place et le réglage de machines de fabrication de ressorts
et le suivi de la production. Cela impliquait le port de charges d’au plus 25 kg 4 à 5 fois
par jour. L’activité se déroulait à 40 % debout, à 40 % assis et à 20
% en marchant.
Selon le rapport médical du Dr S.________, spécialiste en médecine interne générale,
daté du 9 janvier 2007, la situation médicale de l’assuré s’était améliorée
après l’opération du 11 décembre 2006 qui avait fait disparaître les sciatalgies
gauches tout en conservant les lombalgies basses. Même si le pronostic devait être favorable
à long terme, l'assuré ne pourrait plus reprendre le travail à son ancien poste de machiniste
de fabrication car il devrait porter des charges dépassant ses capacités et de plus se baisser
trop fréquemment pour les transporter. Dans son rapport du 30 avril 2007, le Dr S.________, estimait
qu’une activité adaptée sans port de charges en position variable était a priori
possible à 50 %, mais il était trop tôt pour se prononcer, le pronostic étant réservé.
Selon son rapport du 13 juillet 2007, l’incapacité de travail de l’assuré était
entière dans son activité exercée jusqu’alors. La reprise du travail à 50 %
le 15 juin 2007 sans port de charges s’était soldée par un échec, car une forte
augmentation des lombalgies, devenant insupportables, avait obligé l’assuré à cesser
son activité le 20 juin 2007. A ce moment-là, le Dr S.________ ne voyait pas d’activité
adaptée car l’assuré ne pouvait même pas rester assis assez longtemps pour effectuer
des travaux. Dans son rapport du 23 septembre 2008, le Dr S.________ relevait que les lombalgies qui
avaient été améliorées par l’application du système transdermique Fentanyl
Mepha [analgésique reposant sur une substance semblable à la morphine] persistaient. A son
avis, une amélioration de la situation était peu probable. Aucune activité adaptée
n’était possible.
Selon le rapport médical du Dr Q.________, spécialiste en chirurgie orthopédique, médecin
adjoint à l’hôpital orthopédique de la Suisse romande, daté du 6 juin 2007,
l’assuré avait atteint plus ou moins l’état définitif. Il y a eu une certaine
amélioration en ce qui concernait les douleurs du membre inférieur mais pas de changement en
ce qui concernait les lombalgies. A son avis, l’assuré ne pourrait pas reprendre son emploi
antérieur à temps plein, mais il devrait être capable de reprendre une activité légère
et à temps partiel. Dans un rapport du 15 août 2007, le Dr Q.________ a estimé que l’assuré
souffrait de lombalgies réfractaires à tout traitement et que le degré d’incapacité
de travail était de 100 % dans l’emploi actuel et ceci pour une durée indéterminée;
aucune amélioration n’était possible et une reprise n’était envisageable que
dans une activité adaptée à un faible pourcentage après un reclassement professionnel.
Dans un rapport du 4 décembre 2007, le Dr Q.________ avait constaté une nette amélioration
de l’état du patient sur le plan fonctionnel, au moyen des questionnaires d’auto-évaluation.
Le contrôle radiologique ne montrait pas d’image de descellement de la partie discale des
vis, ni de signe de rupture. Il concluait comme suit:
“
Des
facteurs plus complexes rentrent certainement en ligne de compte. Le patient a fait une demande d’une
rente complète à l’Assurance-Invalidité. Je pense qu’une réintégration
professionnelle est tout à fait illusoire pour plusieurs raisons.
Je
préconise tout de même un prochain contrôle dans une année dans le but de suivre
l’évolution de cet implant dynamique.
”
Selon le rapport d’examen clinique rhumatologique du 6 novembre 2008 du SMR, réalisé
par le Dr M.________, doté d’un titre postgrade fédéral en médecine interne
générale et en rhumatologie, l’assuré souffrait de lombalgies chroniques persistantes
dans le cadre de troubles statiques et dégénératifs du rachis avec status après cure
de hernie discale L4-L5 en 2005 et status après stabilisation souple L4-L5 et L5-S1 par système
dynesys (M 54.5). Les limitations fonctionnelles étaient les suivantes: nécessité de pouvoir
alterner deux à trois fois par heure la position assise et la position debout; pas de soulèvement
régulier de charges d’un poids excédant 5 kilos; pas de port régulier de charges
d’un poids excédant 12 kilos; pas de travail en porte-à-faux statique prolongé du
tronc; pas de soumission à des vibrations. L’incapacité de travail était totale
depuis le 27 octobre 2005, puis de 50% dès le 10 avril 2006, puis à nouveau complète dès
le 10 août 2006 dans l’activité habituelle de machiniste à la manufacture de [...].
Par contre, dans une activité strictement adaptée aux limitations fonctionnelles requises par
la pathologie ostéoarticulaire, la capacité de travail était de 50 %. Elle n’était
pas nulle contrairement à l’évaluation du Dr S.________, les résultats radiologiques
du 4 décembre 2007 montrant un status satisfaisant après stabilisation souple L4-L5 et L5-S1
par système Dynesys. La capacité de travail exigible dans une activité adaptée était
de 50% depuis le 12 juin 2007, soit six mois après la deuxième opération.
Le 5 janvier 2009, l’OAI a adressé à l’assuré un projet de décision dans
lequel il accordait à celui-ci une rente entière du 1
er
octobre 2006 au 30 septembre 2007. Comme une capacité de travail de 50 % lui était reconnue
dès le 12 juin 2007, l’assuré avait droit à une demi-rente dès le 1
er
octobre 2007.
Par acte du 5 février 2009, l’assuré, nouvellement représenté par Me Laure
Chappaz, a contesté le projet de décision et requis l'octroi d'une rente entière aussi
après le 1
er
octobre
2007. lI a par ailleurs demandé l’octroi de l’assistance juridique.
A l’appui de sa demande, l’assuré a communiqué une prise de position du Dr Q.________
du 10 février 2009 dont il ressortait que l’état de l’assuré était plutôt
stationnaire, eu égard au fait que le score fonctionnel d’Oswestry, basé sur un questionnaire
auto-administré, oscillait d’une visite à l’autre aux alentours de 40 à 50
%. De l’avis du Dr Q.________, le type de limitations fonctionnelles mentionné dans le rapport
du Dr M.________ semblait tout à fait adéquat. Il a explicité comme suit son avis du 4
décembre 2007 sur le caractère illusoire d’une réintégration professionnelle:
“
Les
raisons pour lesquelles on pense qu’une réintégration professionnelle paraît illusoire,
sont d’ordre de pathologies multifactorielles. Une longue incapacité de travail, une profession
plutôt manuelle et l’évolution plutôt lente et pas extrêmement favorable après
le geste chirurgical, font que statistiquement parlant, Monsieur I.________ avait peu de chance de réintégrer
son emploi antérieur à plein temps.
"
Dans son avis médical du 31 mars 2009, le Dr J.________, spécialiste en anesthésiologie,
du SMR a estimé que le rapport du Dr Q.________ ne contredisait en rien les déterminations,
ni les conclusions du SMR et n’apportait aucun élément médical de nature à
remettre en question la position du SMR qui était maintenue. Il relevait que les pathologies multifactorielles
évoquées par le Dr Q.________ comme rendant illusoire une réintégration professionnelle
n’étaient justement pas des pathologies au sens médical du terme puisqu’il s’agissait
d’une longue incapacité de travail dans le cadre d'une profession plutôt manuelle et
avec une évolution plutôt lente et pas extrêmement favorable après un geste chirurgical.
Le 4 août 2009, l’OAI a adressé à l’assuré une lettre motivant pourquoi
le projet de décision du 5 janvier 2009 devait être confirmé. Le même jour, l’OAI
a communiqué au mandataire de l’assuré qu’il comptait rejeter la demande d’assistance
juridique au motif que le point litigieux, à savoir la capacité de travail médicalement
exigible, n’est pas d’un degré de complexité tel qu’il nécessite l’assistance
d’un avocat. Par courrier du 20 août 2009, le conseil de l’assuré a relevé
que l’assistance juridique était nécessaire, car la contestation portait non seulement
sur l’évaluation médicale mais également sur la détermination du revenu d’invalide.
L’OAI a rendu, le 21 août 2009, une décision accordant à l’assuré une
demi-rente depuis le 1
er
septembre 2009. Le 28 septembre 2009, l'OAI a adressé à l’assuré une décision
lui accordant une rente entière du 1
er
octobre 2006 au 30 septembre 2007, puis une demi-rente entre le 1
er
octobre 2007 et le 31 août 2009.
Le 7 septembre 2009, l’OAI a rendu une décision de rejet de la demande d’assistance
juridique gratuite.
Par décision du 28 octobre 2009, l’OAI a accordé à l’assuré 704 fr. d’intérêts
de retard.
B.
Entre-temps, le 4 mars
2009, le Service de l’emploi a rendu une décision déclarant I.________ inapte au placement.
Cette décision est motivée comme suit:
"
Nous
sommes donc amenés à examiner si l’assuré est à même, tant sur le plan
subjectif que du point de vue objectif, d’offrir à un employeur toute la disponibilité
normalement exigible.
On
peut déduire de l’ensemble de ces circonstances que, subjectivement, à l’examen
du dossier et compte tenu du «handicap» dont souffre l’assuré, ainsi que du marché
professionnel extrêmement réduit susceptible d’entrer en ligne de compte dans sa situation,
que son employabilité au sens de la note B251 de la circulaire IC [Circulaire relative à l'indemnité
de chômage] est donc considérablement réduite. Même dans l’hypothèse d’un
marché de l’emploi équilibré, ses chances de trouver un emploi sont très incertaines.
Au
vu de ce qui précède, l’assuré ne peut pas être reconnu apte au placement au
sens de l’art. 15 LACI [loi fédérale sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité
en cas d'insolvabilité du 25 juin 1982, RS 837.0].
"
C.
Par acte du 23 septembre
2009, I.________ a fait recours devant la Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal contre les
décisions de l’OAI. S’agissant de l’assistance d'un avocat en procédure administrative,
il conclut à l’annulation de la décision du 7 septembre 2009 et à l’octroi
de l’assistance judiciaire gratuite dès le 5 juillet 2009. Au fond et principalement, il conclut
à l’octroi d’une rente entière d’invalidité avec effet dès le 1
er
octobre 2006, subsidiairement à l’ordonnancement d’une expertise orthopédique et
à jugement sur son droit à la rente.
Par acte du 25 novembre 2009, l’OAI s’est déterminé sur le recours en concluant
au rejet de ce dernier et à la confirmation de la décision attaquée.
Le 25 janvier 2010, le conseil du recourant a pris position sur la détermination de l'intimé
et a communiqué une attestation du nouveau médecin traitant, le Dr A.__________, datée
du 8 décembre 2009, et un rapport médical du même médecin daté du 18 janvier
2010. Le médecin y déclara avoir vu le recourant les 17 août et 25 septembre 2009 pour
des douleurs dorsolombaires aiguës qui étaient des séquelles de la cure d’hernie
discale, et qu’il avait dû lui faire une injection de Méphamésone-Olfen en intramusculaire
pour faire céder l’acmé de la douleur.
D.
Par décision du 8 décembre 2009, le bureau de l’assistance judiciaire a accordé
au recourant l’assistance judiciaire pour la procédure de recours.
Le 17 mai 2011, le conseil du recourant a communiqué sa liste d’opérations.
E n  d r o i t  :
1.
a)
Les dispositions de la loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit
des assurances sociales (LPGA, RS 830.1) s’appliquent à l’Al (art. 1 LAI [loi fédérale
du 19 juin 1959 sur l’assurance-invalidité, RS 831.20]). Les décisions sur opposition
et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas ouverte – ce qui est
le cas des décisions en matière d’assurance-invalidité (cf. art. 57a LAI) –
sont sujettes à recours auprès du tribunal des assurances compétent (art. 58 LPGA). Le
recours doit être déposé dans les trente jours suivant la notification de la décision
sujette à recours (art. 60 al. 1 LPGA).
En l’espèce, le recours a été interjeté le 23 septembre 2009 auprès du
tribunal compétent. Dans la mesure où le recours porte non seulement sur la période postérieure
au 1
er
septembre 2009, régie par la décision du 21 août 2009, mais aussi sur la période
entre le 1
er
octobre 2007 et le 31 août 2009, régie par la décision du 28 septembre 2009, et où
ces deux décisions reposent sur la même motivation fournie par le courrier du 4 août 2009,
le recours doit être considéré comme ayant pour objet non seulement la décision du
21 août 2009 mais aussi celle du 28 septembre 2009.
b)
La loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD, RSV 173.36),
entrée en vigueur le 1
er
janvier 2009, s’applique aux recours et contestations par voie d’action dans le domaine des
assurances sociales (art. 2 al. 1 let. c LPA-VD). La Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal
est compétente pour statuer (art. 93 al. 1 let. a LPA-VD).
2.
L’assureur social
– et le juge des assurances sociales en cas de recours – doit examiner de manière objective
tous les moyens de preuve, quelle qu’en soit la provenance, puis décider si les documents
à disposition permettent de porter un jugement valable sur le droit litigieux. Si les rapports médicaux
sont contradictoires, il ne peut liquider l’affaire sans apprécier l’ensemble des preuves
et sans indiquer les raisons pour lesquelles il se fonde sur une opinion médicale et non pas sur
une autre. C’est ainsi qu’il importe, pour conférer pleine valeur probante à un
rapport médical, que les points litigieux importants aient fait l’objet d’une étude
circonstanciée, que le rapport se fonde sur des examens complets, qu’il prenne également
en considération les plaintes de la personne examinée, qu’il ait été établi
en pleine connaissance du dossier (anamnèse), que la description du contexte médical et l’appréciation
de la situation médicale soient claires et enfin que les conclusions de l’expert soient bien
motivées. Au demeurant, l’élément déterminant, pour la valeur probante, n’est
ni l’origine du moyen de preuve, ni sa désignation comme rapport ou comme expertise, mais
bel et bien son contenu (ATF 125 V 351 consid. 3a et les références citées; 134 V 231
consid. 5.1; TF 9C_1023/2008 du 30 juin 2009, consid. 2.1.1).
D’après une jurisprudence constante, I’OAl est tenu, au stade de la procédure administrative,
de confier une expertise à un médecin indépendant, si une telle mesure se révèle
nécessaire. Lorsque de telles expertises sont établies par des spécialistes reconnus,
sur la base d’observations approfondies et d’investigations complètes, ainsi qu’en
pleine connaissance du dossier, et que les experts aboutissent à des résultats convaincants,
le juge ne saurait les écarter aussi longtemps qu’aucun indice concret ne permet de douter
de leur bien-fondé (ATF 125 V 351 consid. 3b/bb). Il en va de même, selon la jurisprudence,
pour les rapports des médecins des assureurs (TF 8C_565/2008 du 27 janvier 2009, consid. 3.3.2 et
8C_862/2009 du 19 août 2009, consid. 4.2). Par ailleurs, selon la Haute Cour, les constatations
émanant de médecins consultés par l’assuré doivent être admises avec réserve;
il faut en effet tenir compte du fait que, de par la position de confidents privilégiés que
leur confère leur mandat, les médecins traitants ont généralement tendance à
se prononcer en faveur de leurs patients; il convient dès lors en principe d’attacher plus
de poids aux constatations d’un expert qu’à celles du médecin traitant (ATF 125
V 351 consid. 3b/cc et les références citées; Pratique VSI 2001 p. 106, consid. 3b/bb
et cc).
En cas de divergence d’opinion entre experts et médecins traitants, il n’est, de manière
générale, pas nécessaire de mettre en oeuvre une nouvelle expertise. La valeur probante
des différents rapports médicaux doit bien plutôt s’apprécier au regard des
critères jurisprudentiels (ATF 125 V 351 consid. 3a) qui permettent de leur reconnaître pleine
valeur probante. A cet égard, il convient de rappeler qu’au vu de la divergence consacrée
par la jurisprudence entre un mandat thérapeutique et un mandat d’expertise (ATF 124 V 170
consid. 4), on ne saurait remettre en cause une expertise ordonnée par le juge ou l’administration
et procéder à de nouvelles investigations du seul fait qu’un ou plusieurs médecins
traitants ont une opinion contradictoire. Il n’en va différemment que si ces médecins
traitants font état d’éléments objectivement vérifiables ayant été
ignorés dans le cadre de l’expertise et qui sont suffisamment pertinents pour remettre en
cause les conclusions de l’expert (TF 9C_776/2009 du 11 juin 2010).
Enfin, si l’administration ou le juge (art. 43 et 61 let. c LPGA), se fondant sur une appréciation
consciencieuse des preuves fournies par les investigations auxquelles ils doivent procéder d’office,
sont convaincus que certains faits présentent un degré de vraisemblance prépondérante
et que d’autres mesures probatoires ne pourraient plus modifier cette appréciation, il est
superflu d’administrer d’autres preuves (“appréciation anticipée des preuves”;
ATF 130 lI 425 consid. 2.1, 122 lI 464 consid. 4a, 122 III 219 consid. 3, 120 Ib 224 consid. 2b, 119
V 335 consid. 3c et la référence).
3.
a)
Le droit matériel applicable est déterminé par les règles en vigueur au moment où
les faits juridiquement déterminants se sont produits, étant précisé que le juge
n’a pas à prendre en considération les modifications de l’état de fait postérieures
à la date déterminante de la décision litigieuse (ATF 132 III 523 consid. 4.3 et 129 V
1 consid. 1.2). Par conséquent, le droit éventuel à une rente de l’assurance-invalidité
doit être examiné jusqu’au 31 décembre 2007 selon les dispositions alors en vigueur,
après le 1
er
janvier 2008, en fonction des modifications de la LAI consécutives à la 5
e
révision de cette loi, entrée en vigueur le 1
er
janvier 2008.
b)
Est réputée invalidité l’incapacité de gain totale ou partielle qui est présumée
permanente ou de longue durée, résultant d’une infirmité congénitale, d’une
maladie ou d’un accident (art. 8 al. 1 LPGA et 4 al. 1 LAI). Est réputée incapacité
de gain toute diminution de l’ensemble ou d’une partie des possibilités de gain de l’assuré
sur un marché du travail équilibré dans son domaine d’activité, si cette diminution
résulte d’une atteinte à sa santé physique, mentale ou psychique et qu’elle
persiste après les traitements et les mesures de réadaptation exigibles (art. 7 LPGA). Quant
à l’incapacité de travail, elle est définie par l’art. 6 LPGA comme toute
perte, totale ou partielle, de l’aptitude de l’assuré à accomplir dans sa profession
ou son domaine d’activité le travail qui peut raisonnablement être exigé de lui,
si cette perte résulte d’une atteinte à sa santé physique, mentale ou psychique.
En cas d’incapacité de travail de longue durée, l’activité qui peut être
exigée de l’assuré peut aussi relever d’une autre profession ou d’un autre
domaine d’activité.
c)
Pour pouvoir calculer le degré d’invalidité, l’administration (ou le juge, s’il
y a eu un recours) a besoin de documents que le médecin, éventuellement aussi d’autres
spécialistes, doivent lui fournir. La tâche du médecin consiste à porter un jugement
sur l’état de santé et à indiquer dans quelle mesure et pour quelles activités
l’assuré est incapable de travailler. En outre, les données médicales constituent
un élément utile pour déterminer quels travaux on peut encore, raisonnablement, exiger
de l’assuré (ATF 125 V 261 consid. 4, 115 V 134 consid. 2, 114 V 314 consid. 3c et 105 V 158
consid. 1).
4.
Le litige porte en premier
lieu sur la capacité de travail résiduelle de l’assuré. Selon la décision attaquée,
l’assuré a une capacité de travail de 50 % dans une activité adaptée depuis
le 12 juin 2007, soit six mois après l’opération du 12 décembre 2006. Le recourant
soutient en revanche n’avoir aucune capacité de travail même dans une activité adaptée.
a)
Il ressort clairement des actes médicaux et il est incontesté que la capacité de travail
du recourant dans son activité antérieure de machiniste était nulle, y compris au sein
de l’atelier protégé La K.________.
b)
Selon le rapport d’examen clinique rhumatologique du 14 octobre 2008 du Dr M.________ du SMR, la
capacité de travail du recourant est de 50 % dans une activité strictement adaptée aux
limitations fonctionnelles requises par la pathologie ostéoarticulaire depuis le 12 juin 2007. Ces
limitations fonctionnelles sont: nécessité de pouvoir alterner deux à trois fois par heure
la position assise et la position debout; pas de soulèvement régulier de charges d’un
poids excédant 5 kilos; pas de port régulier de charges d’un poids excédant 12 kilos;
pas de travail en porte-à-faux statique prolongé du tronc; pas de soumission à des vibrations.
Le rapport d’examen clinique du Dr M.________ remplit toutes les conditions pour avoir pleine valeur
probante.
L’appréciation du SMR sur les limitations fonctionnelles du recourant a été confirmé
par le Dr Q.________ dans sa prise de position du 10 février 2009. L’affirmation du Dr Q.________
du 4 décembre 2007 quant au caractère “tout à fait illusoire” d’une
réintégration professionnelle ne contredit pas non plus l’appréciation du SMR, car
le Dr Q.________ a explicité dans sa prise de position susmentionnée que son évaluation
portait sur la réintégration de l’assuré dans son emploi antérieur à plein
temps et non sur la capacité de travail dans une profession adaptée.
Le SMR a exposé de manière convaincante pourquoi il s’écarte de l’avis contraire
du médecin traitant du recourant, le Dr S.________, selon lequel aucune activité professionnelle
ne serait adaptée aux problèmes de santé. Le SMR relève en effet que le contrôle
radiologique du 4 décembre 2007 était plutôt rassurant. Même si les lombalgies persistaient
en dépit de l’application d’un analgésique à base d’opioïde, selon
le rapport du Dr S.________ du 23 septembre 2008, le SMR en a tenu compte précisément en limitant
à 50 % le taux d’activité exigible du recourant.
Le recourant a communiqué au tribunal deux courriers de son nouveau médecin traitant datant
du 8 décembre 2009 et du 18 janvier 2010. Dans la mesure où ces documents postérieurs
aux décisions attaquées portent sur un traitement initié avant la décision du 21
août 2009 relative au droit à la rente à partir du 1
er
septembre 2009, ils sont pertinents. Néanmoins, le fait que le recourant ait eu une crise aiguë
de lombalgies le 17 août 2009 ne remet pas en cause la valeur probante du rapport du SMR. En effet,
une crise temporaire ne démontre pas que les lombalgies empêchent durablement l’assuré
d’exercer une activité adaptée à mi-temps.
Cela étant, il n’y a pas d’éléments décisifs susceptibles de mettre en
question la valeur probante de l’appréciation de la capacité de travail du recourant
établie par le rapport du SMR. Il n’y a donc pas lieu de donner suite à la demande du
recourant d’ordonnancement d’une expertise orthopédique. C’est à juste titre
que l’office intimé a considéré que le recourant bénéficiait d'une capacité
de travail de 50 % dans une activité adaptée respectant ses limitations fonctionnelles.
S’agissant de la date à partir de laquelle le recourant a retrouvé une capacité
de travail de 50 %, le SMR l’a fixée au 12 juin 2007, à l’échéance d’un
délai de six mois après l’opération du 12 décembre 2006. Cette appréciation
n’est pas contredite par l’échec de la tentative de reprendre le travail à mi-temps
le 18 juin 2007 qui s’était achevée après deux jours en raison d’une forte
augmentation des lombalgies. En effet, la tentative de reprendre le travail s’est déroulée
dans l’ancienne activité de machiniste, alors que la capacité de travail du recourant
y est reconnue être nulle, et non pas dans le cadre d’une activité adaptée aux limitations
fonctionnelles.
c)
Le recourant soutient que la décision attaquée entre en conflit avec celle du 4 mars 2009 du
service cantonal de l’emploi selon laquelle il est inapte au placement. Or, l’assurance-invalidité
et l’assurance-chômage n’ont pas un caractère complémentaire réciproque.
Il n’est par conséquent pas d’emblée exclu qu’une même atteinte à
la santé puisse conduire à la reconnaissance d’une capacité de travail partielle
ou entière et à la négation de l’aptitude au placement (cf. TF 9C_228/2007 du 24
septembre 2007, consid. 4; TFA C 282/2005 du 3 mars 2006, consid. 2.3; DTA 1999 n°19 p. 104 consid.
2 et 3, 1998 n° 5 p. 28 consid. 3b/bb; RCC 1984 p. 361 et 1983 p. 112). Le recours est donc mal
fondé sur ce point.
d)
Dans le domaine de l’assurance-invalidité, on applique de manière générale
le principe selon lequel un invalide doit, avant de requérir des prestations, entreprendre de son
propre chef tout ce qu’on peut raisonnablement attendre de lui, pour atténuer le mieux possible
les conséquences de son invalidité; c’est pourquoi un assuré n’a pas droit
à une rente lorsqu’il serait en mesure, au besoin en changeant de profession d’obtenir
un revenu excluant une invalidité ouvrant droit à une rente. La réadaptation par soi-même
est un aspect de l’obligation de diminuer le dommage et prime aussi bien le droit à une rente
que celui à des mesures de réadaptation. L’obligation de diminuer le dommage s’applique
aux aspects de la vie les plus variés. Toutefois, le point de savoir si une mesure peut être
exigée d’un assuré doit être examiné au regard de l’ensemble des circonstances
objectives et subjectives du cas concret (ATF 113 V 22 consid. 4a et les références). Par circonstances
subjectives, il faut entendre en premier lieu l’importance de la capacité résiduelle
de travail ainsi que les facteurs personnels tels que l’âge, la situation professionnelle
concrète ou encore l’attachement au lieu de domicile. Parmi les circonstances objectives doivent
notamment être pris en compte l’existence d’un marché du travail équilibré
et la durée prévisible des rapports de travail (arrêts I 750/2004 du 5 avril 2006, consid.
5.3, in SVR 2007 IV n° 1 p. 1 et I 11/2000 du 22 août 2001, consid. 5a/bb, in VSI 2001 p. 274).
Le recourant, qui avait 38 ans lors de la décision attaquée, est encore jeune, de sorte que
l’on peut attendre de lui qu’il se réadapte. Il fait valoir qu’il n’est
pas en mesure de conduire et qu’il ne peut donc pas suivre une activité lucrative en dehors
de [...]. Interpellé à ce sujet par le conseil du recourant, le Dr Q.________ avait déclaré
qu’il ne s’agissait pas d’un facteur médical. De plus, le recourant s’était
rendu seul en voiture à l’examen du SMR en octobre 2008. Enfin, les transports publics permettraient
à l’assuré de varier les positions assise et débout pendant les trajets. Comme en
outre on peut escompter d’un jeune assuré qu’il change de domicile si celui-ci ne lui
permet pas de trouver un travail adapté, l’aversion manifestée par le recourant à
l’égard des déplacements en dehors de la région de [...] ne peut pas être admise
comme une circonstance subjective qui ferait validement obstacle à un changement de profession,
si tant est qu’une activité adaptée ne pourrait pas être trouvée dans les environs
de son domicile.
5.
Il importe à ce stade
d'établir le degré d’invalidité du recourant.
a)
Chez les assurés actifs, le degré d’invalidité doit être déterminé
sur la base d’une comparaison des revenus. Pour cela, le revenu que l’assuré aurait
pu obtenir s’il n’était pas invalide est comparé avec celui qu’il pourrait
obtenir en exerçant l’activité qui peut raisonnablement être exigée de lui
après les traitements et les mesures de réadaptation, sur un marché du travail équilibré
(art. 28a al. 1 LAI en corrélation avec l’art. 16 LPGA). La comparaison des revenus s’effectue,
en règle générale, en chiffrant aussi exactement que possible les montants de ces deux
revenus et en les confrontant l’un avec l’autre, la différence permettant de calculer
le taux d’invalidité. Dans la mesure où ces revenus ne peuvent être chiffrés
exactement, ils doivent être estimés d’après les éléments connus dans
le cas particulier, après quoi l’on compare entre elles les valeurs approximatives ainsi obtenues
(TF 9C_900/2009 du 27 avril 2010, consid. 3.1 et la référence citée).
b)
II convient de se placer au moment de la naissance du droit éventuel à la rente pour procéder
à la comparaison des revenus. Selon l’art. 29 LAI tel qu’en vigueur lors du dépôt
de la demande du recourant, le droit à la rente prend naissance au plus tôt à la date
dès laquelle l’assuré présente une incapacité de gain durable de 40 % au moins
(art. 7 LPGA), ou l’assuré a présenté, en moyenne, une incapacité de travail
de 40 % au moins pendant une année sans interruption notable (art. 6 LPGA). En vertu de l’art.
48 al. 2 LAI, tel qu’en vigueur lors du dépôt de la demande de prestations, si l’assuré
présente sa demande plus de douze mois après la naissance du droit, les prestations, en dérogation
à l’art. 24 al. 1 LPGA, ne sont allouées que pour les douze mois précédant
le dépôt de la demande; elles sont allouées pour une période antérieure si l’assuré
ne pouvait pas connaître les faits donnant droit à prestation et qu’il présente
sa demande dans les douze mois dès le moment où il en a eu connaissance.
En l’espèce, la décision attaquée a fixé à juste titre le début du
droit à la rente au 1
er
octobre 2006, soit à l’échéance du délai de carence d’une année
initié le 27 octobre 2005.
c)
Le revenu hypothétique de la personne valide se détermine en établissant au degré
de la vraisemblance prépondérante ce qu’elle aurait effectivement pu réaliser au
moment déterminant si elle était en bonne santé; le revenu sans invalidité doit être
évalué de la manière la plus concrète possible; c’est pourquoi il se déduit
en principe du salaire réalisé en dernier lieu par l’assuré avant l’atteinte
à la santé, en tenant compte de l’évolution des salaires jusqu’au moment de
la naissance du droit à la rente (ATF 134 V 322 consid. 4.1 et 129 V 222 consid. 4.3.1; TF 9C_651/2008
du 9 octobre 2009, consid. 6.1.2.1).
Le revenu de valide a été fixé par le projet de décision du 5 janvier 2009 à
58'050 fr. sur la base du salaire du recourant chez son employeur depuis 2001, La K.________. Or, cette
activité avait été considérée dans la décision de l’OAl du 13 mars
2002 comme une activité adaptée à l’atteinte à la santé du recourant.
Le recourant ne subissait alors pas de perte de gain (degré d'invalidité de 0,018 %) dans son
activité de machiniste, par rapport à son ancienne profession de chauffeur. Il est donc correct
de se référer au gain de l’assuré comme machiniste auprès de son dernier employeur,
La K.________, pour établir le revenu sans invalidité. On peut d’ailleurs relever que
le revenu sans invalidité n’aurait pas été supérieur en tenant compte des revenus
de l’assuré comme chauffeur professionnel avant 2001, ni même en estimant le revenu annuel
d’un chauffeur professionnel selon la méthode choisie par l’OAl lors de la décision
du 13 mars 2002. Au demeurant, le recourant ne soulève aucun grief s'agissant du calcul du revenu
sans invalidité tel qu'effectué par l'intimé.
d)
Le revenu d’invalide doit être évalué avant tout en fonction de la situation professionnelle
concrète de la personne assurée. En l’absence d’un revenu effectivement réalisé
– soit lorsque la personne assurée, après la survenance de l’atteinte à la
santé, n’a pas repris d’activité lucrative ou alors aucune activité normalement
exigible –, le revenu d’invalide peut être évalué sur la base de salaires
fondés sur les données statistiques résultant de l’Enquête suisse sur la structure
des salaires (ESS) (ATF 129 V 472 consid. 4.2.1; TF 8C_287/2010 du 18 novembre 2010, consid. 3 et 9C_900/2009
du 27 avril 2010, consid. 3.3).
En l’espèce, le recourant n’a repris ni le travail à la K.________ de [...] depuis
sa tentative infructueuse du 18 juin 2007, ni une autre activité professionnelle. C’est donc
à juste titre que l’OAl a évalué le revenu d’invalide sur la base des données
ESS pour le niveau de qualification 4 (TA 1). Le recourant requiert en revanche que le salaire comme
invalide soit fixé uniquement sur la base des postes pour activités simples et répétitives
dans le secteur privé de la région de [...]. Or, le Tribunal fédéral a considéré,
pour des raisons liées au respect du principe constitutionnel de l’égalité de traitement,
qu’il n’y avait pas lieu de tenir compte de données salariales régionales, et à
plus forte raison cantonales, telles qu’elles ressortaient par exemple de la table TA 13 de I’ESS
(arrêt TFA U 75/2003 du 12 octobre 2006, consid. 8; voir également TFA I 424/2005 du 22 août
2006 concernant les données issues des «Salaires d’usage par branche dans 7 régions
suisses» de l’USS [Union Syndicale Suisse]) pour fixer le revenu d’invalide. A fortiori
ne pourrait-on pas se fonder sur le revenu dans la région de [...], indépendamment du fait
que l’estimation faite par le recourant d’un salaire de 3’000 fr. dans cette région
ne repose sur aucune statistique.
Contrôlé d’office par le tribunal, le salaire hypothétique annuel de 30’072
fr. 24 pour un poste à 50 % est correct.
La mesure dans laquelle les salaires ressortant des statistiques doivent être réduits dépend
de l’ensemble des circonstances personnelles et professionnelles du cas particulier (limitations
liées au handicap, âge, années de service, nationalité/catégorie d’autorisation
de séjour et taux d’occupation). Une déduction globale maximale de 25 % sur le salaire
statistique permet de tenir compte des différents éléments qui peuvent influencer le revenu
d’une activité lucrative (ATF 126 V 75 consid. 5b/aa-cc et les références citées).
L'office intimé a fixé un abattement de 10 %. Cela n’est pas critiquable. Le revenu d’invalide
s’élève ainsi 27’065 francs.
e)
II découle de ce qui précède que le taux d’invalidité du recourant a été
correctement fixé à 53 % (53,37 % arrondi conformément à la jurisprudence, ATF 130
V 121 consid. 3.2).
6.
Le recourant a requis
l’octroi d’une équitable indemnité de partie pour la procédure devant l’OAl
depuis le 5 juillet 2009. Il avait déjà demandé le 5 février 2009 l’octroi
de l’assistance juridique pour toute la durée de la procédure. Le 4 août 2009, l’Office
intimé a informé qu'il comptait rejeter la demande d’assistance juridique au motif que
le degré de complexité, à savoir l'évaluation de la capacité de travail de l’assuré,
n’est pas tel qu’il nécessite l’assistance d’un avocat. L’office intimé
a confirmé son rejet par décision du 7 septembre 2009.
a)
Dans la procédure administrative en matière d’assurances sociales, l’assistance
gratuite d’un conseil juridique est accordée au demandeur lorsque les circonstances l’exigent
(art. 37 al. 4 LPGA). La LPGA a ainsi introduit une réglementation légale de l’assistance
juridique dans la procédure administrative (ATF 131 V 153 consid. 3.1; Kieser, in ATSG-Kommentar:
Kommentar zum Bundesgesetz über dem Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober
2000, Zurich 2003, n. 22 ad art. 37). La jurisprudence y relative rendue dans le cadre de l’art.
4a Cst. (ancienne Constitution fédérale du 29 mai 1874, cf. art. 29 al. 3 Cst. [Constitution
fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999, RS 101]) sur les conditions
de l’assistance judiciaire en procédure d’opposition (partie dans le besoin, conclusions
non dépourvues de toute chance de succès, assistance objectivement indiquée d’après
les circonstances concrètes [ATF 125 V 32 consid. 2 et les références, VSI 2000 p. 164
consid. 3b {I 69/1999}] continue de s’appliquer, conformément à la volonté du législateur
(TFA I 557/2004 du 29 novembre 2004 consid. 2.1, publié à la Revue de l’avocat 2005 n.
3 p. 123, et 1386/2004 du 12 octobre 2004 consid. 2.1; FF 1999 p. 4242).
L’assistance par un avocat s’impose uniquement dans les cas exceptionnels où il est
fait appel à un avocat parce que des questions de droit ou de fait difficiles rendent son assistance
apparemment nécessaire et qu’une assistance par le représentant d’une association,
par un assistant social ou d’autres professionnels ou personnes de confiance d’institutions
sociales n’entre pas en considération (ATF 132 V 200 consid. 4.1 et les arrêts cités).
A cet égard, il y a lieu de tenir compte des circonstances du cas d’espèce, de la particularité
des règles de procédure applicables, ainsi que des spécificités de la procédure
administrative en cours. En particulier, il faut mentionner, en plus de la complexité des questions
de droit et de l’état de fait, les circonstances qui tiennent à la personne concernée,
comme sa capacité de s’orienter dans une procédure. Dès lors, le fait que l’intéressé
puisse bénéficier de l’assistance de représentants d’association, d’assistants
sociaux ou encore de spécialistes permet d’inférer que l’assistance d’un
avocat n’est ni nécessaire ni indiquée (TFA I 557/2004 du 29 novembre 2004, consid. 2.2.,
publié à la Revue de l’avocat 2005 n. 3 p. 123).
b)
En l’espèce, le recourant requiert formellement l’assistance juridique depuis le 5 juillet
2009. Or, ses seuls actes de procédure depuis cette date jusqu'aux décisions litigieuses ont
été d'abord un courrier du 19 août 2009 signalant que la décision formelle liée
à la motivation du 4 août 2009 ne lui avait pas encore été notifiée et requérant
la transmission des pièces ajoutées au dossier depuis février 2009 ainsi qu’un courrier
du 20 août 2009 motivant la demande d’assistance judiciaire.
Quoiqu'il en soit, même si l'on prend en considération les actes de procédure antérieurs
au 5 juillet 2009, la complexité de la cause ne justifiait pas l'octroi de l'assistance juridique
pour la procédure administrative, dans la mesure où seuls deux points étaient réellement
litigieux, à savoir la capacité résiduelle de travail de l'assuré et le caractère
raisonnablement exigible d'un emploi hors de [...].
7.
Vu ce qui précède,
le recours doit être entièrement rejeté et les décisions de l’OAI des 21 août,
7 septembre et 28 septembre 2009 doivent être confirmées.
En dérogation à l’art. 61 let. a LPGA, la procédure de recours en matière de
contestations portant sur l’octroi ou le refus de prestations de l’assurance-invalidité
devant le tribunal cantonal des assurances est soumise à des frais de justice (art. 69 al. 1 bis
LAI). Dès lors que le recourant est au bénéfice de l’assistance judiciaire, ces
frais fixés à 400 fr. sont toutefois provisoirement laissés à la charge de l’Etat.
Une indemnité d’office doit être versée à Me Chappaz au titre de l’assistance
judiciaire pour l’ensemble de son activité déployée dans la présente cause
dans le cadre de la procédure de recours. Sur la base de son décompte de 11.5 heures, contrôlé
d’office, l’indemnité est fixée à 2'070 fr. (11.5 x 180 fr.), plus la TVA
(151 fr. 85 fr. pour 11.1 heures au taux de 7.6 % et 5 fr. 75 pour 0.4 heure au taux de 8 %), soit une
somme de 2'227 fr. 60. A ce montant s'ajoutent encore les débours fixés à 78 fr. 20, plus
la TVA au taux de 7.6 %, soit un montant de 84 fr. 15  pour les opérations effectuées
jusqu'au 31 décembre 2010 ainsi que ceux relatifs aux opérations postérieures au 1
er
janvier 2011, à savoir 6 fr. 10 plus la TVA au taux de 8 % ce qui donne un montant de 6 fr. 60.
Le montant total des débours de 90 fr. 75 (84 fr. 15 + 6 fr. 60) ajouté à l'indemnité
d'office de 2'227 fr. 60 donne un total de 2'318 fr. 35 dû à Me Chappaz.
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours est rejeté.
II.
Les décisions de l'Office de l'assurance-invalidité pour le canton de Vaud des 21 août,
7 septembre et 28 septembre 2009 sont confirmées.
III.
Les frais judiciaires, arrêtés à 400 fr. (quatre cents francs), sont laissés à
la charge de l'Etat.
IV.
L'indemnité d'office de Me Laure Chappaz,
conseil du recourant, est arrêtée à 2'318 fr. 35 (deux mille trois cent dix huit francs
et trente cinq centimes).
V.
Le bénéficiaire de l'assistance judiciaire
est, dans la mesure de l'art. 123 CPC applicable par renvoi de l'art. 18 al. 5 LPA-VD, tenu au remboursement
des frais judiciaires et de l'indemnité du conseil d'office mis à la charge de l'Etat.
Le
président :
Le greffier :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
Me Laure Chappaz (pour I.________),
‑
Office de l'assurance-invalidité pour le canton de Vaud,
-
Office fédéral des assurances sociales (OFAS),
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt est également communiqué, par courrier électronique, au:
-
Service juridique et législatif.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral,
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Le greffier :