vd_findinfo · AI 464/09 - 227/2011 · 2011-05-17 · fr

RENTE D'INVALIDITÉ, INCAPACITÉ DE TRAVAIL, ÉVALUATION DE L'INCAPACITÉ DE TRAVAIL, FORCE PROBANTE, INCAPACITÉ DE GAIN, REVENU DÉTERMINANT, APPRÉCIATION ANTICIPÉE DES PREUVES | 1 LAI, 28 al. 1 LAI, 4 al. 1 LAI, 69 al. 1 let. a LAI, 69 al. 1bis LAI, 16 LPGA, 56 LPGA, 57 LPGA, 6 LPGA, 60 al. 1 LPGA, 61 let. b LPGA, 61 let. g LPGA, 7 al. 1 LPGA, 8 LPGA, 2 al. 1 let. c LPA-VD, 49 al. 1 LPA-VD, 55 al. 1 LPA-VD, 93 al. 1 let. a LPA-VD

Vaud Tribunal cantonal Cour des assurances sociales 17.05.2011 AI 464/09 - 227/2011

TRIBUNAL
CANTONAL
AI
464/09 - 227/2011
COUR
DES ASSURANCES SOCIALES
_____________________________________________
Arrêt du
17 mai 2011
__________________
Présidence
de               Mme
Di
Ferro Demierre
Juges
:              Mmes
Thalmann et Pasche
Greffier
:
M.              Germond
*****
Cause
pendante entre :
O.________
,
à Grandson, recourant, représenté par Me Caroline Ledermann de Procap service juridique,
à Bienne,
et
Office
de l'assurance-invalidité pour le canton de Vaud
,
à Vevey, intimé.
_______________
Art.
6 ss, 16 et 17 LPGA; 4 et 28 LAI
E n  f a i t  :
A.
O.________ (ci-après: l'assuré ou le recourant), né en 1966, ressortissant d'ex-Yougoslavie,
père de famille, marié, a travaillé en qualité d'ouvrier non qualifié dans le
génie civil. Après avoir présenté diverses incapacités de travail totale ou
partielle pour cause de maladie en raison de lombo-sciatalgies gauches non déficitaires dans le
contexte de discopathies étagées ainsi que d'un état dépressif modéré,
l'assuré a déposé, le 5 mai 1999, une demande de prestations AI pour adultes sous la forme
d'un reclassement dans une nouvelle profession. Par décision du 11 juillet 2000, l'Office de l'assurance-invalidité
pour le canton de Vaud (ci-après: l'OAI ou l'intimé) a rejeté la demande précitée,
constatant que les renseignements à disposition ne faisaient pas état d'une atteinte à
la santé durable et importante affectant la capacité de gain de son assuré.
Le 2 février 2001, arguant une détérioration de son état de santé – en
raison d'un trouble somatoforme douloureux persistant ainsi que d'un syndrome lombo-sciatique gauche
sur discopathies débutantes L3-L4 et L4-L5 – ne lui permettant plus d'effectuer son activité
professionnelle, l'assuré a sollicité un réexamen de son cas à la lumière des
explications susceptibles d'être fournies par ses médecins. Selon un rapport employeur du 30
mars 2001, dans son activité d'ouvrier dans la construction, sans atteinte à la santé,
l'assuré percevrait en 2001 un salaire horaire brut de 24 fr. 85 pour une moyenne journalière
dans l'entreprise de 8.1 heures exercée à raison de 5 jours par semaine. Après instruction,
l'OAI a considéré, par décision du 2 mai 2002, que l'assuré ne présentait aucune
limitation du point de vue somatique ni sous l'angle psychiatrique, de sorte que sa demande de prestations
tendant à l'octroi de mesures professionnelles devait être rejetée. Une pleine capacité
de travail était exigible de sa part dans son activité professionnelle dans le secteur de la
construction ou dans toute autre activité similaire.
Le 6 février 2004, l'avocate Me Manuela Ryter Godel, alors conseil de l'assuré, a sollicité
la mise en œuvre d'une procédure de reclassement professionnel de la part de l'OAI, précisant
que son mandant demeurait en incapacité de travail depuis trois ans. Elle a produit un courrier
du 24 mars 2004 du Dr G.________, spécialiste FMH en médecine générale et médecin
traitant, qui mentionnait que l'assuré présentait toujours une symptomatologie typique de troubles
somatoformes chroniques, ce diagnostic ayant été confirmé lors d'un examen pratiqué
en juillet 2003. Le 23 janvier 2004, un examen urologique s'était également révélé
parfaitement normal de sorte que l'état de santé ne s'était pas aggravé dans les
derniers mois. Un avis médical du Service médical Suisse romande (ci-après: SMR) établi
le 14 octobre 2004 par le Dr T.________ constatait que la situation médicale n'avait pas changé
depuis le dernier refus de prestations de mai 2002. En l'absence d'incapacité de travail de 20%
justifiée sur le plan médical le droit à des mesures professionnelles n'apparaissait pas
ouvert. L'assuré était considéré comme étant en mesure d'exercer quantité
d'activités moins lourdes que celle d'ouvrier de chantier. Par décision du 3 novembre 2004,
l'OAI a refusé d'entrer en matière sur la nouvelle demande de prestations, la situation médicale
de l'assuré n'ayant pas changé postérieurement au rejet de sa précédente demande.
Le 29 novembre 2006, l'assuré a déposé une nouvelle demande de prestations AI pour adultes
(rente). Il a précisé se trouver en incapacité de travail à 100% à compter du
29 novembre 2000 en raison de lombo-sciatalgies bilatérales à prédominance gauche et de
cervico-dorsalgies gauches. Une attestation médicale du 22 décembre 2006 du Dr E.________,
spécialiste FMH en neurochirurgie et médecin traitant, certifiait que son patient présentait
une aggravation notable de son état de santé sur le plan lombo-vertébral. Un consilium
du 23 novembre 2006 adressé au médecin traitant par le Dr Z.________, médecin-chef du
Service d'antalgie auprès des Etablissements Hospitaliers du [...], a notamment relevé que
des examens par IRM lombaire du 28 septembre 2006 avaient montré une discopathie dégénérative
L3-L4 avec hernie discale médiane à paramédiane droite et également une petite hernie
paramédiane gauche L5-S1 qui pouvait être en contact avec la racine S1. Ce médecin a précisé
avoir discuté avec l'assuré de la mise en œuvre d'un traitement invasif (traitement ségmentaire,
bloc sympathique lombaire et péridurale cortisonée) qui, en cas d'insuccès, impliquait
la nécessité d'une intervention neurochirurgicale. Dans un rapport du 17 novembre 2006, le
Dr E.________ a mentionné à cet égard qu'une intervention chirurgicale de la discopathie
L5-S1 à titre explorateur et décompressif pouvait s'envisager d'ici à la fin janvier 2007,
l'assuré devant le recontacter afin de lui faire part de sa décision. Ce spécialiste a
également souligné que la chronification de la symptomatologie ainsi qu'une image radiologique
peu expansive de discopathie superposable dans l'ensemble par rapport à 2001 constituaient plutôt
un mauvais pronostic pour une intervention neurochirurgicale décompressive, une intervention chirurgicale
de la discopathie L5-S1 à titre explorateur et décompressif pouvant toutefois être envisagée
au début 2007. L'IRM de septembre 2006 était comparable à celle effectuée en juillet
2001.
Dans un rapport médical du 12 février 2007, le Dr G.________ a posé les diagnostics de
syndrome douloureux somatoforme persistant et de syndrome lombosciatique gauche sur hernie discale déjà
connue, médiane et paramédiane gauche L5-S1 modérément expansive. Il en découlait
l'existence d'une incapacité de travail de 100% dès le 5 février 2001, la dernière
activité professionnelle n'étant plus exigible alors qu'un travail manuel léger sans port
de charges (10kg au maximum) ni mouvements répétitifs du dos ou des longues stations debout/assis
restait envisageable avec une diminution de rendement de l'ordre de 50%. S'agissant de l'évolution
de la situation, le médecin traitant s'est exprimé en ces termes:
"
7.Thérapie
pronostic:
Toutes
les mesures de thérapie conservatrice ayant échoué, le Dr E.________ s'est résolu
à une intervention chirurgicale qui aura lieu le 12.02.07 à l'hôpital d' [...]. C'est
seulement quelques semaines après cette intervention que l'on pourra juger définitivement le
soulagement apporté par cette intervention qui devrait, on l'espère, faire diminuer les sciatalgies
et peut-être les lombalgies et dorsalgies chroniques du patient. […]
"
Dans un rapport médical intermédiaire du 21 mai 2007, le Dr G.________ a indiqué que l'état
de santé de son patient était resté stationnaire consécutivement à l'intervention
chirurgicale pratiquée le 12 février 2007 par le Dr E.________. Le médecin traitant était
d'avis qu'il était illusoire d'imaginer une reprise d'un quelconque travail vu les plaintes extrêmement
chronifiées et finalement pas très différentes de celles exprimées avant son opération
par l'assuré, une reconversion dans un emploi adapté restant souhaitable.
Dans un rapport médical du 22 mai 2007, le Dr E.________ a posé les diagnostics avec répercussion
sur la capacité de travail de status après cure de hernie discale paramédiane gauche L5-S1
avec importante sténose ostéoligamentaire associée depuis le 12 février 2007 et de
syndrome lombovertébral statique et fonctionnel. Une incapacité de travail post-opératoire
à 100% du 12 février au 12 août 2007 était retenue. Ce spécialiste s'est déterminé
en ces termes s'agissant de l'évaluation de la capacité de travail résiduelle de l'assuré:
"
[…]
A la suite d'une nouvelle aggravation objective, réappréciation neurochirurgicale à la
mi-novembre 2006 et nécessité d'une intervention neurochirurgicale décompressive le 12.2.07
pour cure de hernie discale L5-S1 gauche avec sténose ostéoligamentaire associée. Suites
objectives favorables notamment sur le plan radiculaire alors que subsiste un syndrome lombo-vertébral
statique et fonctionnel en partie pré-existant et chronifié avec contractures d'accompagnement
et tensions douloureuses pouvant s'étendre jusqu'en direction mi-dorsale voire cervicale chez un
patient peu motivé, stressé et avec surcharge psychogène partielle manifeste. Poursuite
d'une physiothérapie ambulatoire à [...] ainsi que d'une médication antalgique anti-inflammatoire
de même que relaxante de réserve. Pas de signes majeurs séquellaires radiculaires des
membres inférieurs en dehors d'une aréflexie achilléenne gauche et d'une discrète
hypodysesrhésie de topographie L5 et S1. Pas de trouble de la marche.
Mesures
habituelles d'épargne lombovertébrale et d'hygiène posturale bien sûr indiquées
avec port éventuel d'une ceinture de soutien lombaire baleinée courte en fonction des positions
et activités effectuées. La remotivation de pouvoir retravailler pour M. O.________ est des
plus hypothétique mais il est clair qu'il ne pourra plus jamais exercer d'activité comme ouvrier
en construction et bâtiment (incapacité totale et définitive dans ce domaine), tout en
étant par contre tout à fait apte sur le plan médico-théorique à mon avis à
retravailler à 50% dans un emploi adapté léger [changements de position réguliers,
abstention du port de charges ou d'efforts en porte-à-faux notamment) dans les six mois post-opératoires
à savoir dès la mi-août 2007.
"
Le
Dr E.________ a par ailleurs précisé dans l'annexe à son rapport médical, que la
diminution de rendement de 50% dans un emploi adapté pouvait s'expliquer en raison de la mauvaise
collaboration de l'assuré.
Dans un rapport médical du SMR du 14 août 2008, le Dr J.________ s'est prononcé comme
il suit sur le cas de l'assuré:
"
Assuré
de 52 [recte: 42] ans, ouvrier dans le bâtiment, connu depuis plus de 10 ans pour lombalgies. A
la suite d'une aggravation objectivée par imagerie médicale, intervention neurochirurgicale
décompressive le 12.02.2007 pour cure de hernie discale L5-S1 gauche. Suites objectives favorables
notamment sur le plan radiculaire alors que subsiste un syndrome lombovertébral statique et fonctionnel
en partie pré-existant et chronifié. Pas de troubles de la marche. Pas de signes majeurs séquellaires
radiculaires des membres inférieurs en dehors d'une aréflexie achiléenne gauche et d'une
discrète hypodystésie de topographie L5 et S1.
Les
mesures d'épargne lombovertébrale et d'hygiène posturale sont indiquées comme mentionnées
dans les limitations fonctionnelles listées sur la 1
ère
page de ce document, de même que le port éventuel d'une ceinture de soutien lombaire baleinée
courte. La reprise d'une activité adaptée est possible de façon progressive dès le
12.08.2007 malgré le manque de motivation évidente notée par les médecins traitants
et la nette tendance à l'exagération des symptômes et des plaintes.
En
conclusion, capacité de travail nulle dans l'activité habituelle d'ouvrier de chantier, mais
capacité de travail dans une activité adaptée et reconnaissance de l'IT [incapacité
de travail] comme suit:
100%
du 12.02.2007 au 12.08.2007
50%
du 13.08.2007 au 13.11.2008 [recte: 2007]
Puis
pleine capacité de travail dans [une] activité adaptée.
"
Par
projet de décision du 24 septembre 2008, l'OAI a rejeté la demande de son assuré au motif
qu'un degré d'invalidité inférieur à 40% n'ouvrait pas droit à une rente d'invalidité.
L'OAI retenait que l'assuré avait cessé toute activité professionnelle depuis 2002. Après
analyse de la situation médicale, l'assuré présentait une capacité de travail de
50% dès le 13 août 2007 et de 100% dès le 13 novembre 2007 dans une activité tenant
compte de ses limitations fonctionnelles (alternance des positions assis/debout, pas de port de lourdes
charges, pas de gros efforts physiques et pas de mouvements en porte-à-faux de la colonne lombaire).
Après comparaison entre le revenu réalisable en 2008 sans invalidité (63'622 fr.) et celui
d'invalide (55'520 fr.), il en résultait un degré d'invalidité de 12%.
Le 3 octobre 2008, le Dr G.________ s'est adressé
au médecin-conseil de l'OAI en relevant que depuis l'établissement de son dernier rapport médical
du 21 mai 2007, l'évolution de l'assuré avait été graduellement défavorable,
ce dernier suivant toujours un traitement de physiothérapie ambulatoire auprès du Dr F.________,
physiothérapeute à [...], ainsi qu'un traitement antalgique (Tramal Retard 100, Oxycontin Retard
10 et Dafalgan). De l'avis du médecin traitant, un reclassement professionnel n'était pas envisageable
dans la mesure où l'assuré se déclarait dans l'incapacité d'envisager une quelconque
activité vu l'intensité des douleurs ressenties quotidiennement, le jour comme la nuit. Le
Dr G.________ a ainsi retenu que le tableau clinique était celui d'un trouble somatoforme douloureux
extrêmement chronifié chez un patient dont les possibilités de réorientation dans
une nouvelle activité étaient très limitées.
Le 6 octobre 2008, l'assuré a formé une opposition contre le projet de décision précité,
opposition confirmée et complétée le 15 décembre 2008. A ses dires, les activités
réputées adaptées à ses limitations (in casu ouvrier dans la production industrielle
légère, employé d'usine au montage, à l'assemblage ou surveillant d'un processus
de production) ne l'étaient en réalité pas de sorte que sa capacité de travail s'en
trouvait affectée. Se référant au rapport établi le 3 octobre 2008 par son médecin
traitant, l'assuré a requis un complément d'instruction de la part de l'OAI sous la forme d'une
expertise rhumatologique.
Selon un avis médical SMR du 21 janvier 2009 du Dr K.________, l'activité antérieure d'ouvrier
non qualifié dans le bâtiment n'était plus exigible. Conformément à l'avis du
3 octobre 2008 du Dr G.________, un reclassement professionnel était médicalement envisageable,
malgré l'avis contraire de l'assuré qui se déclarait inapte au travail.
Selon un rapport psychiatrique du 11 mai 2009 établi à la suite d'un examen réalisé
le 4 mai 2009, la Dresse R.________, spécialiste FMH en psychiatrie, s'est prononcée en ces
termes sur le cas de l'assuré:
"
Diagnostics
-
avec répercussion sur la capacité de travail:
•
Aucun sur le plan psychiatrique (Z71.1).
-
sans répercussion sur la capacité de travail:
•
Notion de trouble somatoforme douloureux dans les rapports médicaux. Il n'y a pas de comorbidité
psychiatrique (F45.4).
Appréciation
du cas
Il
s'agit d'un assuré de 43 ans, né en Macédoine yougoslave et établi en Suisse depuis
avril 1988. Au bénéfice d'un diplôme de technicien en économie acquis au pays en
1985, l'assuré travaille en Suisse essentiellement comme ouvrier dans la construction entre un engagement
le 18.04.1989 et un dernier jour d'activité professionnelle le 05.02.2001. A noter que l'assuré
a eu des périodes de mise en arrêt de travail en 1999, qui ont motivé une demande de MOP
[mesures d'ordre professionnel] qui s'est soldée par un refus.
La
demande actuelle est motivée par des lombalgies qui s'aggravent au fil du temps; une cure de hernie
discale en 2007 n'apporte qu'une amélioration momentanée de la symptomatologie.
Sur
le plan psychiatrique, l'assuré a une anamnèse familiale vierge. L'anamnèse personnelle
l'est également, il n' a jamais eu de suivi psychiatrique. Dans le cadre de sa symptomatologie douloureuse,
des traitements antidépresseurs ont été prescrits dans le but d'atténuer le seuil
douloureux, sans effet. L'assuré n'a aucune plainte d'ordre psychiatrique.
A
l'examen de ce jour, il s'agit d'un assuré de bonne constitution psychique, vif et intelligent.
L'observation des critères de dépression ne montre aucun signe d'atteinte de cette maladie
ni de séquelle. Il n'y a non plus aucun signe d'une autre atteinte psychiatrique à la santé.
De
par ses qualifications au pays (technicien en économie), qui selon l'assuré ont été
reconnues en Suisse, l'intéressé a toutes les capacités intellectuelles et psychiatriques
d'apprendre d'exercer un autre métier qu'ouvrier dans la construction, si les limitations fonctionnelles
somatiques ne lui permettent plus d'exercer dans son emploi habituel.
Face
à la notion de trouble somatoforme douloureux signalée par le rapport médical du 03.10.2008
par le Dr G.________, il y a lieu d'examiner les critères de gravité au sens de la jurisprudence:
L'assuré
n'a pas de comorbidité psychiatrique. Les affections corporelles chroniques sont dûment investiguées
et les limitations fonctionnelles clairement établies. Le processus maladif s'étend depuis
de nombreuses années, puisqu'une mise en arrêt de travail au long cours débute en 1999
et un arrêt définitif a lieu dès février 2001. Il n'y a pas de perte d'intégration
sociale. Le processus défectueux de résolution de conflit n'est pas clairement établi,
mais le fait que l'assuré soit porteur d'un diplôme acquis au pays confirme qu'il s'agit d'un
homme qualifié qui a les moyens psychiques d'exercer une activité valorisante sur le plan narcissique.
Les traitements conformes aux règles de l'art ont été prescrits, l'assuré ne prend
plus de médicaments psychotropes en raison d'un sentiment d'inefficacité. Il n'y a pas d'indication
psychiatrique à imposer une prescription. Il n'y a pas de signe de non coopération.
En
conséquence, l'examen des critères de gravité ne met en évidence aucune comorbidité
psychiatrique qui pourrait grever l'exigibilité professionnelle de l'assuré.
Les
limitations fonctionnelles
Aucune
sur le plan psychiatrique. L'assuré a les moyens psychiques et intellectuels de se soumettre à
une reconversion professionnelle ou à exercer un autre métier si les limitations somatiques
en posent l'indication.
Depuis
quand y a-t-il une incapacité de travail de 20% au moins?
L'assuré
a été mis en arrêt de travail au long cours à partir du 05.02.2001. Cette mise en
arrêt est motivée par une problématique douloureuse lombaire, il n'y a pas d'atteinte
psychiatrique à la santé à caractère incapacitant.
Comment
le degré d'incapacité de travail a-t-il évolué depuis lors?
L'assuré
n'a plus repris d'activité professionnelle lucrative au long cours. Quelques tentatives de reprise,
dans une telle activité allégée et par l'intermédiaire d'IPT [Fondation Intégration
pour tous à Lausanne], se sont soldées par un échec. Aucune atteinte psychiatrique à
la santé n'est apparue depuis la mise en arrêt de travail, celle-ci n'est pas motivée
par une atteinte psychiatrique à la santé.
Concernant
la capacité de travail exigible
Sur
le plan psychiatrique, l'exigibilité professionnelle est complète dans toute activité,
comme elle l'a toujours été.
Capacité
de travail exigible
Dans
l'activité habituelle: (ouvrier dans la construction), tributaire de l'appréciation
somatique,
100% sur le plan psychiatrique.
Dans
une activité adaptée: 100% sur le plan psychiatrique depuis toujours.
"
Dans
un avis médical SMR du 13 mai 2009, reprenant les constatations de l'examen psychiatrique précité,
le Dr K.________ a conclu que l'assuré disposait de moyens psychiques et intellectuels lui permettant
de se soumettre à une reconversion professionnelle ou d'exercer une activité adaptée aux
limitations fonctionnelles somatiques.
Par décision du 31 août 2009, l'OAI a entièrement confirmé son précédent
projet du 24 septembre 2008 en rejetant la demande de prestations AI. Dans un courrier explicatif daté
du même jour faisant partie intégrante de la décision en question, l'OAI a relevé,
sous l'angle médical, qu'après avoir fait procéder à un examen clinique psychiatrique
auprès du SMR, l'assuré ne présentait aucune atteinte invalidante au plan psychiatrique.
L'avis émis le 3 octobre 2008 par le Dr G.________ (médecin traitant) tenant largement compte
d'éléments subjectifs (plaintes de l'assuré) et non médicaux, il ne pouvait être
pris en considération à l'occasion de la fixation de la capacité de travail exigible.
Pour le reste l'OAI a relevé que les activités adaptées telles que figurant dans son projet
de décision l'avaient été à titre d'exemples uniquement et que l'évaluation
du revenu d'invalide opérée sur la base des salaires statistiques de l'Enquête suisse
sur la structure des salaires (ESS), l'a été conformément à la jurisprudence.
C.
O.________, représenté par Me Caroline
Ledermann de Procap service juridique,  recourt par acte du 30 septembre 2009 contre la décision
de refus du 31 août 2009. Il conclut à l'annulation de la décision litigieuse et à
l'octroi d'une demi-rente minimum, subsidiairement au renvoi de la cause à l'OAI pour instruction
complémentaire sous la forme d'une expertise pluridisciplinaire puis nouvelle décision. Il
a requis à titre de moyens de preuve, la production par l'intimé de l'intégralité
de son dossier et a sollicité la mise en œuvre d'une expertise pluridisciplinaire par la Cour
des assurances sociales du Tribunal cantonal.
Dans sa réponse du 17 décembre 2009, l'OAI propose le rejet du recours et le maintien de la
décision litigieuse. D'avis que le dossier est suffisamment instruit sur le plan médical, l'OAI
soutient qu'une instruction complémentaire telle que demandée n'est pas nécessaire.
Dans sa réplique du 15 février 2010, le recourant confirme intégralement les conclusions
et réquisitions de preuve à l'appui de son recours. Il a produit un rapport médical du
7 janvier 2010 de la Dresse N.________, spécialiste FMH en médecine interne, dont la teneur
est la suivante:
"
Je
suis donc le nouveau médecin traitant du patient susnommé et ce depuis le 02.10.2009. Je ne
peux donc me prononcer sur sa capacité de travail que depuis cette période.
Force
m'est de constater que depuis 2007 le patient n'a jamais été capable de reprendre une activité
professionnelle même à temps partiel en raison de douleurs prédominant au niveau lombaire
et également dans les membres inférieurs.
Les
douleurs nécessitent la prise d'antalgie quotidienne. De multiples traitements ont été
tentés chez ce patient sans apporter de soulagement durable.
M.
O.________ serait éventuellement favorable à une reprise d'une quelconque activité professionnelle
à temps partiel mais signale des douleurs très invalidantes empêchant parfois d'effectuer
des travaux dans la vie quotidienne. Je pense qu'il est effectivement indispensable qu'une expertise
rhumatologique détermine l'évolution de sa capacité de travail.
Des
examens médicaux complémentaires ont été effectués sous forme d'une IRM qui
ne montre pas de lésions susceptibles d'expliquer ses symptômes et le patient est en attente
d'une consultation chez une neurologue afin de mieux caractériser ses douleurs des membres inférieurs.
Pour
ma part je ne pense pas que ce patient soit actuellement capable d'une reprise de travail et ceci même
à temps partiel, par contre je ne me prononcerai pas sur son évolution ultérieure pour
l'instant. […]
"
Selon
le recourant, ce dernier élément confirmerait la nécessité de compléter les
investigations sur le plan médical.
Dans
ses déterminations du 5 mars 2010, l'OAI maintient sa proposition de rejet du recours, respectivement
la confirmation de la décision attaquée. Il relève en particulier que le rapport produit
en cause n'est pas de nature à rediscuter son analyse médicale de la situation.
E n  d r o i t  :
1.
a)
En
vertu de l'art. 1 al. 1 LAI (loi fédérale du 19 juin 1959 sur l'assurance-invalidité,
RS 831.20), les dispositions de la LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale
du droit des assurances sociales, RS 830.1) s'appliquent à l'assurance-invalidité (art. 1a
à 26bis et 28 à 70 LAI), à moins que dite loi ne déroge expressément à
la LPGA.
L'art. 56 LPGA stipule que les décisions sur opposition et celles contre lesquelles la voie de l'opposition
n'est pas ouverte sont sujettes à recours. Aux termes de l'art. 69 al. 1 let. a LAI, les décisions
des Offices AI peuvent directement faire l'objet d'un recours devant le tribunal des assurances du domicile
de l'Office concerné. Interjeté le 30 septembre 2009, dans le délai légal de trente
jours dès la notification de la décision entreprise, le recours est déposé en temps
utile (art. 60 al. 1 LPGA). Il est de surcroît recevable en la forme (art. 61 let. b LPGA).
b)
La
LPA-VD (loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative, RSV 173.36),
entrée en vigueur le 1
er
janvier 2009 s'applique aux recours dans le domaine des assurances sociales (art. 1 et 2 al. 1 let. c
LPA-VD). La Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal est compétente pour statuer (art.
57 LPGA et 93 al. 1 let. a LPA-VD).
2.
a)
En tant qu'autorité de recours contre des décisions prises par des assureurs sociaux, le juge
des assurances sociales ne peut, en principe, entrer en matière – et le recourant présenter
ses griefs – que sur les points tranchés par cette décision; de surcroît, dans le
cadre de l'objet du litige, le juge ne vérifie pas la validité de la décision attaquée
dans son ensemble, mais se borne à examiner les aspects de cette décision que le recourant
a critiqués, exception faite lorsque les points non critiqués ont des liens étroits avec
la question litigieuse (cf. ATF 125 V 413 consid. 2c et 110 V 48 consid. 4a; cf. ég. TF 9C_441/2008
du 10 juin 2009, consid. 2 et 9C_197/2007 du 27 mars 2008, consid. 1.2;  RCC 1985 p. 53).
b)
L'objet
du présent litige consiste à déterminer si le droit à une rente AI est ou non ouvert
au recourant, ce dernier contestant tant l'instruction médicale de son dossier que le calcul de
son préjudice économique (le revenu sans invalidité étant jugé trop peu élevé
et celui d'invalide trop élevé).
3.
a)
Le droit applicable est déterminé
par les règles en vigueur au moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits
(ATF 129 V I consid. 1.2; TFA C 85/2003 du 20 octobre 2003, consid. 1.1).
Le droit à une rente de l'assurance-invalidité doit être examiné au regard de l'ancien
droit pour la période jusqu'au 31 décembre 2007. Partant, les modifications de la LAI consécutives
à la 4
e
révision de cette loi en vigueur jusqu'au 31 décembre 2007 ainsi que celles entrées en
vigueur à partir du 1
er
janvier 2008, consécutives à la 5
e
révision de la LAI, doivent être prises en compte.
En tout état de cause, les principes antérieurs développés par la jurisprudence en
matière d'évaluation de l'invalidité conservent leur validité tant sous l'empire
de la 4
e
révision que sous la 5
e
révision de la LAI.
b)
L'art.
6 LPGA définit la notion d'incapacité de travail comme toute perte, totale ou partielle, de
l'aptitude de l'assuré à accomplir dans sa profession ou son domaine d'activité le travail
qui peut raisonnablement être exigé de lui, si cette perte résulte d'une atteinte à
sa santé physique, mentale ou psychique. En cas d'incapacité de longue durée, l'activité
exigible de sa part peut également relever d'une autre profession ou d'un autre domaine d'activité.
Aux termes de l'art. 8 al. 1 LPGA, est réputée invalidité l'incapacité de gain totale
ou partielle qui est présumée permanente ou de longue durée. L'invalidité peut résulter
d'une infirmité congénitale, d'une maladie ou d'un accident (art. 4 al. 1 LAI). En vertu de
l'art. 7 al. 1 LPGA, est réputée incapacité de gain toute diminution de l'ensemble ou
d'une partie des possibilités de gain de l'assuré sur un marché du travail équilibré
dans son domaine d'activité, si cette diminution résulte d'une atteinte à sa santé
physique, mentale, ou psychique et qu'elle persiste après les traitements et les mesures de réadaptation
exigibles.
c)
Selon l'art. 28 al. 1 LAI, dans sa teneur en vigueur depuis le 1
er
janvier 2004 jusqu'au 31 décembre 2007, un degré d'invalidité de 40% au moins donne droit
à un quart de rente, un degré d'invalidité de 50% au moins donne droit à une demi-rente,
un degré d'invalidité de 60% au moins donne droit à trois-quarts de rente et un degré
d'invalidité de 70% au moins donne droit à une rente entière (cf. art. 28 al. 2 LAI dans
sa teneur dès le 1
er
janvier 2008, laquelle disposition n'apporte pas de changement à l'échelonnement précité).
A teneur de l'art. 28 al. 1 LAI en vigueur depuis le 1
er
janvier 2008, l’assuré a droit à une rente AI aux conditions cumulatives suivantes;
a. sa capacité de gain ou sa capacité d’accomplir ses travaux habituels ne peut pas être
rétablie, maintenue ou améliorée par des mesures de réadaptation raisonnablement
exigibles; b. il a présenté une incapacité de travail (art. 6 LPGA) d’au moins
40 % en moyenne durant une année sans interruption notable; c. au terme de cette année,
il est invalide (art. 8 LPGA) à 40 % au moins.
d)
Lorsque la rente ou l'allocation pour impotent a été refusée parce que le degré d'invalidité
était insuffisant ou parce qu'il n'y avait pas d'impotence, la nouvelle demande ne peut être
examinée que si l'assuré rend plausible que son invalidité ou son impotence s'est modifiée
de manière à influencer ses droits (art. 87 al. 3 et 4 RAI [règlement du 17 janvier
1961 sur l'assurance-invalidité, RS 831.201]). Cette exigence doit permettre à l'administration
qui a précédemment rendu une décision de refus de prestations entrée en force, d'écarter
sans plus ample examen de nouvelles demandes dans lesquelles l'assuré se borne à répéter
les mêmes arguments, sans alléguer une modification des faits déterminants (ATF 117 V
198 consid. 4b et les références). A cet égard, une appréciation différente
de la même situation médicale ne permet pas encore de conclure à l'existence d'une aggravation
(ATF 112 V 371 consid. 2b; SVR 1996 IV no 70, consid. 3a et les références; Meyer-Blaser, Rechtsprechung
des Bundesgerichts zum IVG, p. 259).
Lorsqu'elle est saisie d'une nouvelle demande, l'administration doit commencer par examiner si les allégations
de l'assuré sont, d'une manière générale, plausibles. Si tel n'est pas le cas, l'affaire
est liquidée d'entrée de cause et sans autres investigations par un refus d'entrée en
matière. A cet égard, l'administration se montrera d'autant plus exigeante pour apprécier
le caractère plausible des allégations de l'assuré que le laps de temps qui s'est écoulé
depuis sa décision antérieure est bref. Elle jouit sur ce point d'un certain pouvoir d'appréciation
que le juge doit en principe respecter. Ainsi, le juge ne doit examiner comment l'administration a tranché
la question de l'entrée en matière que lorsque ce point est litigieux, c'est-à-dire quand
l'administration a refusé d'entrer en matière en se fondant sur l'art. 87 al. 4 RAI et que
l'assuré a interjeté recours pour ce motif (TFA I 67/2002 du 2 décembre 2003, consid.
2 et  I 52/2003 du 16 janvier 2004, consid. 2.1).
Ce contrôle par l'autorité judiciaire n'est en revanche pas nécessaire lorsque l'administration
est entrée en matière sur la nouvelle demande (TFA I 490/2003 du 25 mars 2004, consid. 3.2).
Dans une telle situation, il convient de traiter l'affaire au fond et vérifier que la modification
du degré d'invalidité ou de l'impotence rendue plausible par l'assuré est réellement
intervenue. Cela revient à examiner, par analogie avec l'art. 17 LPGA, si entre la dernière
décision entrée en force qui repose sur un examen matériel du droit à la rente avec
une constatation des faits pertinents, une appréciation des preuves et une comparaison des revenus
conformes au droit, et la décision litigieuse, un changement important des circonstances propres
à influencer le degré d'invalidité, et donc le droit à la rente, s'est produit (ATF
133 V 108 et 130 V 71 consid. 3.2).
e)
Pour
pouvoir fixer le degré d'invalidité, l'administration – en cas de recours, le tribunal
– se base sur des documents médicaux, le cas échéant, des documents émanant
d'autres spécialistes pour prendre position. La tâche du médecin consiste à évaluer
l'état de santé de la personne assurée et à indiquer dans quelle proportion et dans
quelles activités elle est incapable de travailler (ATF 125 V 256 consid. 4; TF 8C_862/2008 du 19
août 2009, consid. 4.2 et 9C_519/2008 du 10 mars 2009, consid. 2.1). En outre, les renseignements
fournis par les médecins constituent une base importante pour apprécier la question de savoir
quelle activité peut encore être raisonnablement exigible de la part de la personne assurée
(ATF 125 V 256 consid. 4, 115 V 133 consid. 2, 114 V 310 consid. 3c, 105 V 156 consid. 1; Pratique VSI
2/2002 p. 64 consid. 4b/cc; TF I 562/2006 du 25 juillet 2007, consid. 2.1; TFA I 274/2005 du 21 mars
2006, consid. 1.2).
f)
Pour
conférer pleine valeur probante à un rapport médical, les points litigieux importants
doivent avoir fait l'objet d'une étude circonstanciée. Il faut encore que le rapport se fonde
sur des examens complets, qu'il prenne également en considération les plaintes de la personne
examinée, qu'il ait été établi en pleine connaissance du dossier (anamnèse),
que la description du contexte médical et l'appréciation de la situation médicale soient
claires et enfin que les conclusions de l'expert soient bien motivées. Au demeurant, l’élément
déterminant, pour la valeur probante, n’est ni l’origine du moyen de preuve, ni sa désignation
comme rapport ou comme expertise, mais bel et bien son contenu (ATF 134 V 231 consid. 5.1, 125 V 351
consid. 3a et la référence citée; TF 8C_861/2009 du 20 avril 2010, consid. 3.1 et 9C_813/2009
du 11 décembre 2009, consid. 2.1).
g)
En
l'espèce, le recourant fait grief à l'intimé de s'être basé pour son appréciation
sur le rapport médical du 14 août 2008 émis par le Dr J.________ du SMR. Ce rapport s'inscrirait
en parfaite contradiction avec l'avis du 3 octobre 2008 du Dr G.________ (ancien médecin traitant).
L'instruction menée par l'OAI s'avérerait être "parfaitement lacunaire", le
recourant soulignant à ce propos qu'aucun avis médical récent n'a été demandé
au Dr E.________. Le dossier devrait ainsi être totalement réactualisé tant sur le plan
neurologique que sur le plan somatique par la mise en œuvre d'une expertise pluridisciplinaire.
aa)
Sur
le plan somatique, le rapport médical du 14 août 2008 du Dr J.________ du SMR retient une capacité
de travail nulle dans l'activité habituelle d'ouvrier de chantier et rejoint en ce sens, la position
du médecin traitant, le Dr G.________. En revanche, le médecin du SMR considère qu'une
pleine capacité de travail est raisonnablement exigible à 50% depuis le 13 août jusqu'au
12 novembre 2007, puis à 100% dès le 13 novembre 2007, de la part du recourant dans toute activité
adaptée aux limitations fonctionnelles mises en évidence. Contrairement à ce que soutient
le recourant, cette position n'est pas dénuée de fondements étant précisé que
le SMR reprend ici l'avis précédemment émis par le Dr E.________ dans son rapport médical
du 22 mai 2007. Le Dr E.________ a ainsi souligné en lien avec l'évaluation de la capacité
de travail de son patient que dès la mi-août 2007, ce dernier était parfaitement apte
sur le plan médico-théorique à retravailler à 50% dans un emploi adapté léger
dans les six mois post-opératoires, ce nonobstant une remotivation à travailler des plus hypothétique.
Le Dr E.________ n'exclut ainsi pas une reprise plus importante passés ces six mois. En outre, dans
son rapport médical intermédiaire du 21 mai 2007, le Dr G.________ mentionne également
qu'une reconversion du recourant dans un emploi adapté est souhaitable, mais lui semble peu probable
au vu des plaintes de son patient. Dans ces circonstances, la reprise progressive d'une activité
adaptée par le recourant à compter du 13 août 2007 à 50% pour aboutir à une
activité exercée en plein dès la mi-novembre 2007 n'apparaît pas critiquable au vu
des renseignements médicaux détaillés au dossier, fournis par les médecins traitants
et par le SMR s'agissant de l'aspect somatique du cas, le Dr G.________ retenant une incapacité
de travail totale dans toute activité pour des raisons essentiellement subjectives et ne mettant
pas en doute les constatations du SMR. Le rapport médical du 7 janvier 2010 de la Dresse N.________,
qui suit le recourant depuis le 2 octobre 2009, n'apporte aucun élément médical nouveau,
elle-même constate que l'IRM ne montre pas de lésions susceptibles d'expliquer les symptômes
de son patient.
bb)
Dans
son avis émis le 3 octobre 2008, le Dr G.________ a évoqué le diagnostic de trouble somatoforme
douloureux entravant de fait la capacité du recourant à reprendre l'exercice d'une activité
adaptée. Suite à ce constat, l'OAI a considéré que la mise en œuvre d'une expertise
psychiatrique s'avérait nécessaire, ceci en adéquation avec les exigences posées
par la jurisprudence. Ainsi le 11 mai 2009, la Dresse R.________, spécialiste FMH en psychiatrie,
a déposé un rapport d'examen clinique psychiatrique du recourant. L’appréciation
de cette psychiatre, qui expose en détail et avec soin les raisons qui la conduisent à retenir
que le recourant présente une capacité de travail en plein depuis toujours sur le plan psychiatrique,
n’est contredite que par l'avis du médecin traitant du 3 octobre 2008. Or excepté le
fait que le Dr G.________ ne dispose pas de connaissances spécifiques dans le domaine de la psychiatrie,
il est au demeurant constant que les médecins traitants sont généralement enclins à
prendre parti pour leur patient (ATF 125 V 351 consid. 3b/cc et les références; TF 9C_844/2009
du 29 mars 2010, consid. 4.3), de sorte que c'est à bon droit que la décision attaquée
précise à cet égard que l'avis émanant du Dr G.________ ne saurait être pris
en considération pour la détermination de la capacité de travail exigible de la part du
recourant. Ce praticien tient en effet passablement compte d'éléments non médicaux (plaintes
de son patient, lequel a en outre une tendance relevée par le Dr E.________ dans son rapport du
22 mai 2007 à exagérer ses plaintes du fait d'une motivation à travailler des plus hypothétique).
Après lecture, on constate que le rapport psychiatrique du 11 mai 2009 de la Dresse R.________ repose
sur des examens cliniques, sur une étude complète et fouillée des pièces du dossier,
sur les plaintes de l'assuré et sur une anamnèse rigoureuse. L'examen et la discussion du cas
sont présentés de manière systématique, claire et cohérente. S'agissant en particulier
du trouble somatoforme douloureux évoqué par le Dr G.________, ce diagnostic a fait l'objet
d'un examen conforme à la jurisprudence en la matière (cf. ATF 130 V 352 consid. 2.2.3; TF 9C_387/2009
du 5 octobre 2009, consid. 3.2), dont il ressort au final que dite atteinte à la santé ne peut
être considérée comme invalidante en l'espèce. En vertu des règles de jurisprudence
applicables en matière de troubles somatoformes douloureux persistants, le seul diagnostic d'une
telle atteinte à la santé n'entraîne pas, en règle générale, une limitation
de longue durée de la capacité de travail pouvant conduire à une invalidité au sens
de l'art. 4 al. 1 LAI (cf. ATF 130 V 352). Le caractère non exigible de la réintégration
dans le processus de travail peut résulter de facteurs déterminés qui, par leur intensité
et leur constance, rendent la personne incapable de fournir cet effort de volonté. Dans un tel cas,
en effet, l’assuré ne dispose pas des ressources nécessaires pour vaincre ses douleurs.
La question de savoir si ces circonstances exceptionnelles sont réunies doit être tranchée
de cas en cas à la lumière de différents critères. Au premier plan figure la présence
d’une comorbidité psychiatrique importante par sa gravité, son acuité et sa durée.
D’autres critères peuvent être déterminants. Ce sera le cas des affections corporelles
chroniques (dont les manifestations douloureuses ne se recoupent pas avec le trouble somatoforme douloureux),
d’un processus maladif s’étendant sur plusieurs années sans rémission durable
(symptomatologie inchangée ou progressive), d’une perte d’intégration sociale dans
toutes les manifestations de la vie, d’un état psychique cristallisé, sans évolution
possible au plan thérapeutique, résultant d’un processus défectueux de résolution
du conflit, mais apportant un soulagement du point de vue psychique (profit primaire tiré de la
maladie, fuite dans la maladie), de l’échec de traitements ambulatoires ou stationnaires conformes
aux règles de l’art (même avec différents types de traitements), cela en dépit
de l’attitude coopérative de la personne assurée (ATF 130 V 352).
En l'espèce, la Dresse R.________ n'a pas relevé de comorbidité psychiatrique chez le
recourant. Les affections corporelles chroniques ont été dûment investiguées et les
limitations en découlant clairement établies. Cette psychiatre a indiqué que le processus
maladif s'étend depuis de nombreuses années, un arrêt de travail définitif ayant
eu lieu dès février 2001. Il n'existe pas de perte d'intégration sociale et un état
psychique cristallisé fruit d'un processus défectueux de résolution du conflit n'était
pas établi, le degré d'instruction du recourant confirmant que ce dernier bénéficie
de ressources psychiques suffisantes pour l'exercice d'une activité valorisante. Les traitements
prescrits ont été qualifiés de conformes aux règles de l'art, le recourant ne prenant
au demeurant plus de médicaments psychotropes. Au vu de l'ensemble de ces constatations, le trouble
somatoforme douloureux évoqué par le médecin traitant ne peut être retenu en tant
qu'atteinte à la santé ayant des répercussions sur la capacité de travail du recourant.
Ainsi, le rapport d'examen psychiatrique de la Dresse R.________ s'avère objectif, rigoureusement
scientifique, nuancé et dûment motivé, de sorte qu'il emporte pleine valeur probante,
au sens de la jurisprudence rappelée au consid. 3f supra.
4.
a)
L'art. 16 LPGA dispose que pour évaluer
le taux d'invalidité, le revenu que l'assuré aurait pu obtenir s'il n'était pas invalide
est comparé avec celui qu'il pourrait obtenir en exerçant l'activité qui peut raisonnablement
être exigée de lui après les traitements et les mesures de réadaptation sur un marché
du travail équilibré.
L'invalidité est donc avant tout une notion juridique fondée sur des éléments d'ordre
essentiellement économique et ne se confond pas forcément avec le taux de l'incapacité
fonctionnelle, tel que le détermine le médecin puisque ce sont les conséquences économiques
de l'incapacité fonctionnelle qu'il importe d'évaluer (ATF 110 V 275 et 105 V 205). L'objet
de l'assurance consiste par conséquent en l'incapacité pour l'assuré de réaliser
un gain par l'accomplissement d'un travail exigible (art. 7 et 8 LPGA), étant précisé
à cet égard que le devoir de réadaptation incombe en premier lieu à l'assuré
lui-même (ATF 113 V 28 consid. 4a; TFA I 871/2005 du 31 octobre 2006, consid. 5).
L'évaluation
de l'invalidité des personnes qui exercent une activité lucrative est effectuée, dans
la mesure du possible, selon la méthode générale de comparaison des revenus. Compte tenu
des capacités professionnelles de l'assuré et des circonstances personnelles le concernant,
on prend en considération ses chances réelles d'avancement compromises par le handicap, en
posant la présomption que l'assuré aurait continué d'exercer son activité sans la
survenance de son invalidité. Des exceptions ne sauraient être admises, selon la jurisprudence,
que si elles sont établies au degré de la vraisemblance prépondérante (ATF 129 V
222 consid. 4.3.1; TF 9C_439/2009 du 30 décembre 2009 consid. 5.1).
Lorsque l'assuré n'a pas repris d'activité professionnelle, la jurisprudence préconise,
pour la détermination du revenu d'invalide, la référence aux données statistiques,
telle que celles-ci résultent des enquêtes sur la structure des salaires (ESS) de l'Office
fédéral de la statistique (ATF 126 V 76 consid. 3b/aa et bb). On se réfère alors
à la statistique des salaires bruts standardisés, en se fondant toujours sur la médiane
ou valeur centrale.
b)
En
l'espèce, la décision attaquée retient un revenu sans invalidité pour 2008 de 63'622
francs. Ce montant se fonde sur les salaires minimaux dans le domaine du gros œuvre vaudois en 2008,
à savoir un salaire mensuel brut de 4'894 fr. pour un ouvrier de la construction avec connaissances
professionnelles (catégorie B). Servi treize fois l'an, on obtient ainsi un revenu annuel brut de
63'622 fr. (4'894 fr. x 13), montant qui correspond au revenu sans invalidité retenu par l'OAI.
Le recourant soutient, à tort, que le revenu sans invalidité retenu par l'administration serait
inférieur au revenu indexé tel que ce dernier ressort du rapport de l'employeur 2001. En effet
selon ce dernier document, le recourant aurait pu réaliser un salaire horaire brut (2001) de 24
fr. 85 pour une moyenne journalière de travail dans l'entreprise de 8.1 heures à raison de
5 jours par semaine, soit un salaire horaire à mettre en relation avec un total annuel de 1'944
heures travaillées (8.1h. x 5 x 48 sem./an). En tenant compte du droit aux vacances sur le salaire
réalisable (4.33%) ainsi que d'un salaire mensuel servi treize fois l'an, le recourant aurait alors
perçu un revenu annuel brut 2001 de 54'600 fr. 16 ([{24 fr. 85 x 1944 h.} x 4.33%] / 12 x 13). Indexé
à l'évolution des salaires nominaux de 2001 à 2008, c'est en définitive un revenu
annuel brut sans invalidité de 60'237 fr. 45 (+ 1.8%, + 1.4%, + 0.9%, + 1%, + 1.2%,+1.6%,+2%,source:www.lavieéconomique.ch/fr/editions/200912/pdf/Tabellenteil.pdf,
Tableau B 10.2) qui aurait pu être réalisé en 2008 sur la base des données de l'employeur.
Ce montant apparaissant cependant inférieur au salaire minimum tel que garanti en 2008 dans le domaine
du gros œuvre, c'est partant à bon droit que la décision attaquée prend en compte
un revenu réalisable sans invalidité 2008 de 63'622 francs.
S'agissant du revenu avec invalidité pour 2008, considérant que le recourant bénéficiait
alors d'une capacité de travail résiduelle de 100% dans toute activité adaptée à
ses handicaps (cf. consid. 3g supra), soit pour des activités simples et répétitives dans
le secteur privé (niveau de qualification 4), le salaire d'invalide brut s'établit sur la base
des salaires ressortant des données statistiques de l'ESS 2006 à savoir un montant mensuel
de 4'732 fr. pour une durée de travail hebdomadaire de 40 heures, part au 13
e
salaire comprise (source: www.lavieéconomique.ch/fr/editions/200812/pdf/Tabellenteil.pdf, Tableau
B 10.1), soit un salaire mensuel brut de 4'933 fr. 11 pour une durée de travail hebdomadaire de
41.7 heures correspondant à la moyenne usuelle réalisée dans les entreprises en 2006 (Tableau
B 9.2). Partant pour 2006, le revenu annuel d'invalide réalisable s'élève à 59'197
fr. 32 (4'933 fr. 11 x 12). Après indexation à l'évolution des salaires nominaux de 2006
à 2008 (+ 1.6% et + 2.0%, source: www. lavieéconomique.ch/fr/editions/200912/pdf/Tabellenteil.pdf,
Tableau B 10.2), le revenu d'invalide réalisable en 2008 est de 61'347 fr. 37.
Lorsqu'il est fait application des valeurs statistiques ESS, tel qu'en l'espèce, certains empêchements
propres à la personne de l'invalide (limitations liées au handicap, à l'âge, aux
années de service, à la nationalité/catégorie d'autorisation de séjour et au
taux d'occupation) requièrent qu'intervienne une réduction (pondération) sur les salaires
ESS (ATF 126 V 75 consid. 5b/aa et bb; cf. pour exemple TF 9C_91/2010 du 2 juillet 2010, consid. 4.1).
Un tel mode de procéder a pour finalité de déterminer, à partir de données statistiques,
un revenu d'invalide qui corresponde au plus près à la mise en valeur exigible des activités
compatibles avec la capacité de travail résiduelle de la personne assurée (ATF 126 V 75
consid. 5b/aa). Une déduction globale maximum de 25% sur le salaire statistique permet de tenir
compte de l'ensemble des différents éléments qui peuvent influencer le revenu d'une activité
lucrative (ATF 126 V 75 consid. 5b/cc; VSl 2/2002 p. 64 consid. 4b). La déduction résulte d'une
évaluation et doit par conséquent être brièvement motivée par l'office AI. Le
juge ne peut, sans motif pertinent, substituer son appréciation à celle de l'administration
(ATF 126 V 75 consid. 5b/dd). En l'occurrence, la décision litigieuse retient un abattement de 10%
sur le revenu d'invalide en raison des limitations fonctionnelles affectant le recourant (alternance
des positions assis/debout, pas de port de lourdes charges, pas de gros efforts physiques et pas de mouvements
en porte-à-faux de la colonne lombaire). Contrairement à ce que soutient ce dernier, l'appréciation
de l'OAI apparaît justifiée au vu des circonstances, de sorte qu'en l'absence de motifs suffisants,
il n'y a pas lieu pour la cour de céans de substituer son appréciation à celle de l'administration,
le taux d'abattement de 10% devant être admis. Partant après déduction de l'abattement,
le revenu d'invalide 2008 s'élève ainsi à 55'212 fr. 63 (61'347 fr. 37 – 10%).
Après comparaison, au sens de l'art. 16 LPGA, entre le revenu réalisable sans invalidité
(63'622 fr.) et celui d'invalide (55'212 fr. 63), le degré d'invalidité s'élève à
13.21% ([63'622 fr. – 55'212 fr. 63] / 63'622 fr.] x 100), soit 13% (taux arrondi, cf. ATF 130
V 121). On constate ainsi que ce degré d'invalidité – lequel diffère d'un pourcent
par rapport à celui ressortant de la décision litigieuse – n'ouvre pas le droit au recourant
à l'allocation d'une rente AI (cf. consid. 3c supra). Le degré de 13% se révèle par
ailleurs inférieur au minimum fixé par la jurisprudence en ce qui concerne l'octroi de mesures
de reclassement professionnel au sens de l'art. 17 LAI (ATF 124 V 108 consid. 2b; TF 8C_36/2009 du 15
avril 2009, consid. 4 et les références citées).
5.
La nouvelle demande déposée le 29 novembre
2006 ne peut être examinée que si le recourant rend plausible que son invalidité ou son
impotence s'est modifiée de manière à influencer ses droits (art. 87 al. 3 et 4 RAI).
L'administration étant entrée en matière sur cette nouvelle demande, il convient dès
lors de vérifier que la modification du degré d'invalidité ou de l'impotence rendue plausible
par l'assuré est réellement intervenue, ceci par analogie avec la règle de l'art. 17 LPGA
(cf. consid. 3d supra).
En l'occurrence, la dernière décision de refus entrée en force est celle rendue le 3 novembre
2004 par l'OAI. A cette occasion, l'administration avait estimé que la situation médicale du
recourant n'avait pas évolué depuis le rejet de sa précédente demande par décision
du 2 mai 2002. A cette époque, soit en 2001, le recourant souffrait d'un trouble somatoforme douloureux
persistant ainsi que d'un syndrome lombo-sciatique gauche sur discopathies débutantes L3-L4 et L4-L5.
A lecture des pièces au dossier on constate qu'en 2006 ces affections ont quelque peu évolué,
le recourant souffrant alors d'une discopathie dégénérative L3-L4 avec hernie discale
médiane à paramédiane gauche L5-S1. Une intervention chirurgicale a par la suite été
pratiquée le 12 février 2007 par le Dr E.________. Force est de constater que, sous l'aspect
purement médical, l'état de santé du recourant s'était aggravé en 2006 par rapport
à 2001 et qu'il présente une incapacité de travail entière dans l'activité d'ouvrier
du bâtiment, mais une capacité de travail entière dans une activité adaptée,
ce qui aboutit à un degré d'invalidité de 13% qui se révèle être en deçà
du minimum légal de 40% ouvrant le droit à une rente AI.
6.
a)
Au
vu de ce qui précède, le recourant n'a pas droit à une rente d'invalidité, en raison
d'un degré d'invalidité insuffisant. Partant, le recours doit être rejeté et la décision
attaquée confirmée.
b)
Le dossier étant complet, permettant ainsi à la Cour de céans de statuer en pleine connaissance
de cause, il n'y a pas lieu d'ordonner une instruction complémentaire sous la forme d'une expertise
pluridisciplinaire. En effet, de par le principe de l'appréciation anticipée des preuves, si
l'administration ou le juge, se fondant sur une appréciation consciencieuse des preuves fournies
par les investigations auxquelles ils doivent procéder d'office, sont convaincus que certains faits
présentent un degré de vraisemblance prépondérante et que d'autres mesures probatoires
ne pourraient plus modifier cette appréciation, il est superflu d'administrer d'autres preuves (ATF
122 II 464 consid. 4a; TF 8C_764/2009 du 12 octobre 2009, consid. 3.2 et les références citées
et 9C_440/2008 du 5 août 2008); une telle manière de procéder ne viole pas le droit d'être
entendu (ATF 124 V 90 consid. 4b et 122 V 157 consid. 1d; TF 8C_764/2009 du 12 octobre 2009, consid.
3.2 et les références citées). Le rapport médical du 7 janvier 2010 de la Dresse
N.________, nouveau médecin traitant du recourant depuis octobre 2009, ne contient aucun élément
médical nouveau de nature à rediscuter ou à mettre en doute le bien fondé de l'appréciation
médicale du dossier, respectivement à susciter un complément d'instruction sous la forme
d'une expertise pluridisciplinaire telle que requise en l'espèce.
c)
En dérogation à l’art. 61 let. a LPGA, la procédure de recours en matière de
contestations portant sur l’octroi ou le refus de prestations de l’AI devant le tribunal
cantonal des assurances est soumise à des frais de justice (art. 69 al. 1bis LAI); le montant des
frais est fixé en fonction de la charge liée à la procédure, indépendamment
de la valeur litigieuse, et doit se situer entre 200 et 1000 francs (art. 2 al. 1 TFJAS [Tarif cantonal
vaudois du 2 décembre 2008 des frais judiciaires et des dépens en matière de droit des
assurances sociales, RSV 173.36.5.2], applicable par renvoi de l'art. 69 al. 1bis LAI).
En l'espèce, compte tenu de l'ampleur de la procédure, les frais de justice doivent être
arrêtés à 400 fr. à la charge du recourant (art. 69 al. 1bis LAI; art. 49 al. 1 LPA-VD),
sans qu'il se justifie d'allouer des dépens dès lors que l'intéressé n'obtient pas
gain de cause (art. 61 let. g LPGA; art. 55 al. 1 a contrario LPA-VD).
Par
ces motifs,
la
Cour des assurances sociales
prononce :
I.
Le recours est rejeté.
II.
La décision rendue le 31 août 2009 par l'Office AI pour le canton de Vaud est confirmée.
III.
Les frais de justice arrêtés à 400 fr. (quatre cents francs) sont mis à la charge
du recourant.
IV.
Il n'est pas alloué de dépens.
La
présidente :
Le greffier :
Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié à :
‑
Me Caroline Ledermann de Procap service juridique (pour O.________),
‑
Office de l'assurance-invalidité pour le canton de Vaud,
-
Office fédéral des assurances sociales (OFAS),
par
l'envoi de photocopies.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le
Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral,
RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF.
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Le greffier :