ti_gerichte · 9.2018.108 · 2018-10-12 · it
Istituzione di una curatela generale, mancanza dei presupposti legali; nomina del curatore generale, esistenza di un conflitto di interessi

Ticino Tribunale di appello diritto civile Il presidenta della Camera di protezione 12.10.2018 9.2018.108

Incarto n.
9.2018.108
Lugano
12 ottobre 2018
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il presidente della Camera di protezione del
Tribunale d'appello
Franco
Lardelli
giudice
unico ai sensi dell’art. 48 lett. f n. 7 LOG
assistito
dalla
vicecancelliera
Dell'Oro
sedente
per statuire nella causa che oppone
RE
1
patr.
da: PR 1
all’
Autorità
regionale di protezione __________,
e
a
PI
1
rappr.
da: CURA 1
per
quanto riguarda l’istituzione di una curatela generale in favore di PI 1 e la
nomina del curatore generale
giudicando
sul reclamo del 30 luglio 2018 presentato da RE 1 contro la decisione emanata il 15
giugno 2018 dall'Autorità regionale di protezione __________
(ris. n. 1892/2018)
;
letti ed esaminati gli atti,
ritenuto
in fatto
A.
Con memoriale 26 marzo
2018 l’avv. CURA 1 ha presentato all’Autorità regionale di protezione __________
(di seguito: Autorità di protezione) un’istanza di adozione di misure di
protezione in favore di PI 1 (classe 1922), con richiesta subordinata di
provvedimenti cautelari. In favore di quest’ultima, sua cliente di lunga data,
il legale postulava l’istituzione di una curatela generale. Nell’istanza si riferisce
che era stata PI 1 medesima a caldeggiare la nomina del proprio avvocato quale
suo curatore, non sentendosi più in grado di gestire i propri beni.
B.
Con scritto 4 aprile
2018 l’Autorità di protezione ha preannunciato all’avv. CURA 1 una visita del Delegato
comunale all’interessata per i primi accertamenti. L’Autorità di protezione ha
rammentato le condizioni legali per l’adozione di una misura di protezione,
sottolineando come l’istituzione di una curatela non entri in considerazione qualora
l’interessata sia in grado di rilasciare delle procure.
C.
Con lettera del 5
maggio seguente, l’avv. CURA 1 ha preso atto dello scritto in questione e della
visita del Delegato comunale, precisando che il problema, nella fattispecie, consiste
nell’incapacità di PI 1 di verificare se chi la consiglia abbia o meno dei
conflitti di interesse nella gestione del suo patrimonio, visti in particolare i
litigi in essere fra i due figli, __________ e RE 1.
D.
In data 12 giugno
2018 PI 1 è stata sentita dal Delegato comunale, cui ha confermato il suo
desiderio di essere posta a beneficio di una misura di protezione e di veder
nominato il suo legale, presente all’incontro, in qualità di suo curatore.
E.
Con decisione
15 giugno 2018 (ris. n. 1892/2018) l'Autorità di protezione ha istituito
in favore di PI 1 una curatela generale, privandola dell’esercizio dei diritti
civili. L’avv. CURA 1 è stato designato alla funzione di curatore generale.
All’eventuale reclamo è stato denegato l’effetto sospensivo.
F.
Con
reclamo 30 luglio 2018 RE 1, figlio dell’interessata, ha interposto reclamo
contro la suddetta decisione, postulandone l’annullamento e chiedendo altresì
l’immediata restituzione dell’effetto sospensivo.
G.
Con
osservazioni
13 agosto 2018, rispettivamente 20 agosto 2018, sia PI 1 che l’Autorità di
protezione si sono opposte alla restituzione dell’effetto sospensivo al
reclamo.
H.
Nel
merito, con osservazioni
17 agosto 2018, rispettivamente 20 agosto 2018,
sia PI 1 che l’Autorità di protezione hanno postulato la reiezione del reclamo.
Non è stato ordinato un secondo scambio di allegati.
Considerato
in diritto
1.
Le decisioni delle
Autorità regionali di protezione concernenti maggiorenni e minorenni sono
impugnabili mediante reclamo alla Camera di protezione del Tribunale di
appello, che decide nella composizione di un giudice unico [art. 450 CC in
relazione agli art. 314 cpv. 1 e 440 cpv. 3 CC; art. 2 cpv. 2 della Legge
sull’organizzazione e la procedura in materia di protezione del minore e
dell’adulto (LPMA); art. 48 lett. f n. 7 LOG]. Riguardo alla procedura
applicabile, per quanto non già regolato dagli art. 450 segg. CC, occorre
riferirsi, in via sussidiaria, alla Legge sulla procedura amministrativa, in
particolare alle norme concernenti le azioni connesse con il diritto civile di
competenza dell’autorità amministrativa (art. 99 LPAmm; cfr. Messaggio del
Consiglio di Stato n. 6611 del 7 marzo 2012 concernente la modifica della LTut,
pag. 8) e, in via ancora più sussidiaria, alle disposizioni del diritto
processuale civile (CPC; v. art. 450f CC).
2.
Nella decisione
impugnata, dopo aver ricordato i presupposti per l’istituzione di una curatela
ed i principi di sussidiarietà e proporzionalità, l’Autorità di protezione ha
riferito che in base all’istanza dell’avv. CURA 1, “PI 1
necessita di essere
seguita ed accompagnata in tutte le operazioni abituali concernenti la vita
quotidiana ed ha necessità di assistenza indiretta e costante controllo
”
(pag. 2). L’Autorità di protezione ha considerato che dall’istruttoria è emerso
che “PI 1
non è in grado di provvedere autonomamente alla propria gestione amministrativa
corrente
” a causa di una “
polipatologia legata all’età, in particolare
un leggero disturbo cognitivo, caratterizzato da rallentamento psicomotorio ed
inoltre affaticamento e scarso slancio vitale
” (decisione impugnata, pag.
2).
L’Autorità di protezione
ha inoltre riferito che l’interessata ha due figli con i quali intrattiene
rapporti relativamente buoni pur esistendo da tanti anni delle tensioni tra
loro “
rispetto a questioni legate alla gestione amministrativo-finanziaria
del cospicuo patrimonio famigliare
” (decisione impugnata, pag. 2). Secondo
l’autorità di prime cure, “
l’appoggio fornito a PI 1 dai servizi privati o
pubblici risulta a priori insufficiente
” (decisione impugnata, pag. 2).
In considerazione di
quanto sopra, l’Autorità di protezione ha ritenuto che la curatela generale
fosse la misura meglio indicata per garantire i bisogni attuali di PI 1, che “
è
stata informata circa la portata giuridica del provvedimento richiesto, come
pure dei compiti affidati al curatore
” (decisione impugnata, pag. 2).
3.
Nel suo reclamo, RE
1 postula l’annullamento della decisione impugnata. Egli contesta in particolar
modo la nomina dell’avv. CURA 1 in qualità di curatore generale della madre,
ritenendo che quest’ultimo non abbia l’equidistanza necessaria per
amministrarne il patrimonio e non possa dunque essere considerato idoneo.
4.
L’art. 390 CC elenca
i presupposti per l’istituzione di una curatela. In particolare, l’Autorità di
protezione degli adulti istituisce una curatela se una persona maggiorenne non
è in grado di provvedere ai propri interessi, o lo è solo in parte, a causa di
una disabilità mentale, di una turba psichica o di un analogo stato di
debolezza inerente alla sua persona (art. 390 cpv. 1 n. 1 CC).
4.1.
Cause della curatela,
ai sensi dell’art. 390 CC, possono dunque essere tre alternativi stati di
debolezza, ovvero una disabilità mentale, una turba psichica o un analogo stato
di debolezza; l’elenco è esaustivo (Sentenza CDP del 31 marzo 2017, inc.
9.2017.118 consid. 4.1-4.3; sentenza CDP del 5 ottobre 2017, inc. 9.2016.91
consid. 3.1;
Meier
, Commentaire du
droit de la famille, Protection de l’adulte, Berna 2013, ad art. 390 CC n. 25;
Meier
, Les nouvelles curatelles; systématique,
conditions et effets, in:
Guillod/Bohnet
,
Le nouveau droit de la protection de l’adulte, Neuchâtel 2012, n. 26-27, pag.
106-107).
Per quanto riguarda
l’ampia nozione di "
analogo stato di debolezza
”, la
dottrina sottolinea come essa vada interpretata restrittivamente
(
Meier
, Commentaire du droit de la
famille, Protection de l’adulte, ad art. 390 CC n. 17;
Meier/Lukic
, Introduction au nouveau droit de la protection
de l’adulte, Ginevra 2011, n. 386, pag. 184;
Meier
,
Les nouvelles curatelles; systématique, conditions et effets, n. 36, pag.
110-111). Secondo gli esempi citati dal Messaggio del Consiglio federale, tale
nozione consente di proteggere, ad esempio, le persone anziane affette da deficienze
analoghe a quelle delle persone afflitte da una disabilità mentale o da una
turba psichica; compresi sono anche i casi estremi di inesperienza o di cattiva
gestione, nonché rari casi di disabilità fisiche, per esempio i casi di
paralisi grave o quelli di persone nel contempo cieche e sorde (Messaggio
concernente la modifica del CC, protezione degli adulti, diritto delle persone
e diritto della filiazione del 28 giugno 2006, FF 2006 pag. 6391 e segg.; vedi
in particolare pag. 6432; v. anche
Henkel
,
BSK Erwachsenenschutz, ad art. 390 CC n. 13;
Schmid
,
Erwachsenenschutz Kommentar, Zurigo/San Gallo 2010, ad art. 390 CC n. 6;
Meier
, Commentaire du droit de la
famille, Protection de l’adulte, ad art. 390 CC n. 17).
4.2.
L’esistenza
di uno stato di debolezza non è ancora sufficiente per giustificare l’adozione
di una misura:
occorre inoltre
che l’interessato non sia in grado di provvedere ai propri affari né di
designare rappresentanti che possano farlo (Messaggio
del 28 giugno 2006, pag. 6432). Lo stato di
debolezza (causa della curatela) deve dunque avere come conseguenza un bisogno
di protezione e di assistenza dell’interessato (presupposto “sociale” della
curatela) (
Schmid
, Erwachsenenschutz
Kommentar, ad art. 390 CC n. 1;
Henkel
, Basler
Kommentar Erwachsenenschutz, ad art. 390 CC n. 17;
Meier/Lukic
, Introduction au nouveau droit de la
protection de l’adulte, n. 405, pag. 193; COPMA, Droit de la protection de
l’adulte, Guide pratique, n. 5.10 pag. 138). L’incapacità è una nozione
relativa, da interpretare in funzione del genere di affari che l’interessato è
chiamato a gestire; la loro importanza non è determinante in sé per
l’istituzione di una curatela, ma avrà un ruolo nella scelta del tipo di
curatela e nel determinare le sfere di compiti affidate al curatore (
Meier
, Commentaire du droit de la
famille, Protection de l’adulte, ad art. 390 CC n. 20).
4.3.
Ai sensi
dell’art.
398 cpv. 1 CC se una persona ha un particolare bisogno
d’aiuto, segnatamente a causa di durevole incapacità di discernimento, è
istituita una curatela generale. La curatela generale comprende tutto quanto
concerne la cura della persona e degli interessi patrimoniali e le relazioni
giuridiche (cpv. 2); l’interessato è privato per legge dell’esercizio dei diritti
civili (cpv. 3).
Una
curatela generale può essere istituita soltanto in presenza di un
bisogno di
aiuto particolarmente pronunciato,
segnatamente a causa di una durevole incapacità
di discernimento (cpv. 1): è soprattutto il caso delle persone affette da gravi
disabilità psichiche. La durevole incapacità di discernimento è tuttavia citata
a titolo di esempio per sottolineare come la curatela generale possa essere
ordinata soltanto come
ultima ratio
. Questa misura non va applicata
sistematicamente nemmeno ai disabili mentali; ciò non è infatti né necessario
né ragionevole dacché anche queste persone devono beneficiare di una protezione
adeguata ai loro bisogni specifici (
Messaggio
del 28 giugno 2006, pag. 6437)
.
In
generale, le condizioni previste all’art. 390 CC devono essere adempiute per
l’istituzione di qualsiasi tipo di curatela. Secondo la dottrina, è ad ogni
modo innegabile che il tipo di curatela che si intende adottare influenzerà “a
ritroso” l’esame delle condizioni, l’autorità potendosi mostrare meno esigente
nel verificare l’adempimento delle condizioni nel caso in cui scelga una
curatela di sostegno, rispetto ad esempio ad una curatela generale (cfr.
Meier
, Les nouvelles curatelles;
systématique, conditions et effets, n. 23, pag. 105; v. anche
Meier/Lukic
, Introduction au nouveau
droit de la protection de l’adulte, n. 403, pag. 192).
Conformemente
al principio della sussidiarietà, le misure ufficiali vanno ordinate soltanto
se l’assistenza alla persona bisognosa d’aiuto non può essere adeguatamente
garantita altrimenti (art. 389 cpv. 1 n. 1 CC; Messaggio del
28 giugno
2006
, pag. 6432; COPMA, Droit de la protection de l’adulte, Guide
pratique, n. 5.11 pag. 138). Ogni misura ufficiale deve inoltre essere
necessaria e idonea (art. 389 cpv. 2 CC), in ossequio del principio della proporzionalità
(art. 5 cpv. 2 Cost.; COPMA, Droit de la protection de l’adulte, Guide pratique,
n. 5.11 pag. 138).
5.
Pur in assenza di
specifiche censure, va anzitutto rilevato che nel caso concreto difettano in maniera
chiara i presupposti necessari per l’istituzione di una curatela generale.
5.1.
Quanto al bisogno di
protezione di PI 1, gli atti dell’incarto testimoniano di un’effettiva difficoltà
nella gestione corrente dei suoi averi.
Secondo quanto riferito
nell’istanza, l’interessata dispone di importanti redditi provenienti dalla
locazione di immobili di cui è usufruttuaria (circa fr. 30'000.– mensili; v.
anche dichiarazione d’imposta 2016, doc. C; istanza, pag. 2-3) e di una sostanza
consumatasi via via negli anni, oggigiorno modesta. L’amministrazione degli stabili
gravati da usufrutto – intestati ai figli o a società – è affidata a una fiduciaria
e PI 1 è assistita da una fiscalista (istanza, pag. 3; doc. C).
L’interessata si occupa invece personalmente delle liquidità presenti sui suoi
conti bancari e dei pagamenti che la riguardano (istanza, pag. 3) e in
relazione a tali operazioni sono recentemente sorte delle difficoltà. Nell’istanza
si riferisce che di recente l’interessata ha prelevato da tali conti ingenti
somme di denaro, azzerandone alcuni e provocando dei disguidi nei pagamenti
delle sue fatture (in particolare, per le imposte dovute e per il compenso
della sua badante). PI 1, inoltre, non ha saputo giustificare l’utilizzo di
tali averi al suo avvocato, apparentemente per problemi di memoria (“
la
signora ha avuto modo di spiegarmi che recentemente, in più occasioni, si è
recata in banca, sola o accompagnata, ed ha effettuato dei prelievi, ma che poi
non è più riuscita a ricordare l’uso fatto delle liquidità
”, istanza, pag.
3).
L’avv. CURA 1 rimarca di
aver in passato concordato con la fiscalista e la banca in cui l’interessata
aveva il suo conto privato, che su di esso non dovessero essere rilasciate
procure in favore dei figli, proprio in considerazione dei difficili rapporti
esistenti, che avevano anche dato luogo ad aspri contenziosi legali. A distanza
di due anni, egli ha riscontrato che sul conto intestato a PI 1 è stata invece conferita
una procura al figlio RE 1 (quest’ultimo si è “
recato con la madre in banca
dando altri ordini senza che la madre potesse autonomamente obiettare
”,
istanza, pag. 3). L’avv. CURA 1 riferisce inoltre di aver personalmente
riscontrato che PI 1 detiene grosse somme di denaro in casa, in una vecchia
cassaforte facilmente accessibile, poiché “
ha paura di non avere soldi per
pagare le fatture che le arrivano e la badante
”; in tale occasione
l’interessata gli avrebbe peraltro consegnato una somma abbastanza importante
in contanti per la figlia, “
apparentemente perché voleva parificare quanto
già dato al figlio
” (istanza, pag. 3). PI 1, inoltre, “
non è più in
grado di ben valutare quali fatture sono di sua competenza, quali
dell’amministrazione immobiliare e quali non devono essere pagate, perché a
carico di terzi
” (istanza, pag. 4). A giudizio dell’avv. CURA 1, la
richiesta di una curatela generale “
deriva dalla constatazione che purtroppo
la signora vive un rapporto famigliare difficile, non volendo litigare e
cercando l’affetto di entrambi i figli, con il rischio però di poter essere
facilmente da loro influenzata
” (istanza, pag. 3). A suo avviso, la curatela
generale è necessaria – benché l’interessata sia ben accudita e sia capace di
intendere e di volere – poiché “
senza il controllo completo dei movimenti
finanziari vi sarebbe il rischio di non poter poi ricostruire il perché di
ciascuna operazione e quindi si preannuncerebbero futuri conflitti fra fratelli
”
(istanza, pag. 3).
A suffragio della
richiesta, all’istanza è stato annesso un certificato medico redatto dal
geriatra dr. med. __________, medico curante e nipote dell’interessata. Questi
riferisce che “
la paziente mi ha confidato che il suo stato di salute al momento
non le permette più di gestire i propri beni, come ha fatto fino ad alcuni mesi
or sono
” e che la medesima, “
capace di intendere e di volere,
desidera
essere messa a beneficio di una misura di protezione amministrativa
” (doc.
A).
In una sua dichiarazione,
pure acclusa all’istanza, PI 1 ha confermato il suo “
desiderio di essere
messa a beneficio di
[una]
misura di protezione poiché, come attestato
anche dal mio medico curante dott. __________, non sono più in grado di gestire
gli aspetti economici della mia vita
” (doc. B).
Sentita dal Delegato
comunale dell’Autorità di protezione, PI 1 ha confermato di aver redatto la
dichiarazione di cui sopra e “
ammette di avere problemi di memoria, infatti
non sa precisare a quanto ammontano i suoi redditi
” (verbale d’incontro
manoscritto, 12 giugno 2018, pag. 2).
5.2.
In considerazione di
tutti questi elementi, il bisogno di protezione di PI 1 nell’ambito della sua
gestione patrimoniale corrente appare dato. Nonostante la procura molto ampia
conferita all’avv. CURA 1 il 30 marzo 2018 (affinché la rappresenti “
in ogni
attività amministrativa che la riguarda
”, doc. E), l’ausilio di una
fiscalista e di una società fiduciaria, dall’incarto risulta che l’interessata,
a 96 anni, non riesca più a tutelare in maniera adeguata i suoi interessi economici.
PI 1, in particolare, non riesce ad occuparsi autonomamente dei propri pagamenti
e della gestione dei suoi importanti introiti, commettendo imprudenze –
prelevando e lasciando in casa grandi somme di contanti – e sentendosi
condizionata dai difficili rapporti che intercorrono fra i suoi figli – elargizione
di cospicui importi ad una figlia, per parificare quanto dato all’altro, col
rischio concreto di impoverimento).
Tuttavia, agli atti non vi
è traccia di un’esigenza di presa a carico globale della medesima, né della necessità
di privarla dell’esercizio dei diritti civili in ogni ambito della sua
esistenza.
Per quanto attiene alla
sfera dell’assistenza personale, dall’istanza emerge invece che PI 1 ha una
badante ed “
è ben assistita per le sue cure personali
” (istanza, pag.
3); all’incontro col Delegato comunale l’interessata ha riferito “
di poter
contare sul sostegno di una badante che alloggia presso di lei; la definisce
una persona molto gentile e coscienziosa
” (verbale d’incontro manoscritto,
12 giugno 2018, pag. 2). Il medico ha attestato che PI 1 è capace di intendere
e di volere (doc. 2). Nessun altro elemento dell’incarto lascia presumere
che in questo ambito PI 1 necessiti di una presa a carico tramite un
provvedimento ufficiale, né di una privazione della sua facoltà decisionale. I
rapporti familiari appaiono tesi unicamente in relazione a problematiche patrimoniali.
Il controllo completo dei movimenti degli averi dell’interessata, così come postulato
nell’istanza, non necessita l’istituzione di una misura tanto incisiva quanto
la curatela generale. L’affermazione contenuta nella decisione impugnata, secondo
cui l’interessata necessiterebbe di essere seguita ed accompagnata “
in tutte
le operazioni abituali concernenti la vita quotidiana
”, di assistenza
indiretta e di costante controllo (pag. 2) non trova riscontro nelle tavole
processuali.
Infine, la curatela
generale non può essere giustificata dal fatto che l’interessata medesima vi
abbia consentito, come sembra sostenere l’Autorità di protezione con
riferimento alla levata dell’effetto sospensivo (“
visto l’accordo di PI 1
”,
decisione impugnata, pag. 3). La richiesta di curatela generale è infatti
contenuta nell’istanza dell’avv. CURA 1 ma né PI 1 personalmente (doc. B),
né il suo medico curante (doc. A), né il Delegato comunale in sede di
udienza (cfr. verbale d’incontro manoscritto, 12 giugno 2018) hanno mai fatto
accenno ad una misura che andasse oltre la gestione dei suoi averi.
5.3.
Abbondanzialmente si
rileva inoltre che anche le condizioni di salute di PI 1 sono ben lungi
dall’adempiere i requisiti per l’istituzione di una curatela generale. Il
quadro clinico dell’interessata denota dei disturbi di salute prevalentemente riconducibili
ai suoi 96 anni (“
polipatologia legata all’età
”; cfr. doc. A). Il
suo medico curante ha riscontrato un leggero disturbo cognitivo, che si caratterizza
in particolare in un rallentamento psicomotorio, affaticamento e scarso slancio
vitale, ma ha constatato che PI 1 è capace di intendere e di volere (doc. A).
Tali accertamenti non evidenziano una causa di curatela (ovvero una disabilità
mentale, una turba psichica o un analogo stato di debolezza) la cui gravità
giustifichi l’adozione addirittura della misura più incisiva del diritto di
protezione, che deve rimanere un’
ultima ratio
(cfr.
Messaggio
del 28 giugno 2006
, pag. 6437)
. Si può pertanto concludere
che neanche il presupposto relativo alla causa di curatela sia stato esaminata
dall’Autorità di protezione con sufficiente rigore.
5.4.
In conclusione,
considerata l’intatta capacità di intendere e di volere dell’interessata,
attestata dal medico curante e mai rimessa in discussione nel corso del
procedimento (aspetto passato sotto silenzio nella decisione impugnata) e della
completa mancanza di indizi attestanti un bisogno di protezione nell’ambito
dell’assistenza personale, l’istituzione di una curatela generale in favore di PI
1 e la sua completa privazione dell’esercizio dei diritti civili viola il
diritto federale. In applicazione dei principi di proporzionalità e di
sussidiarietà, e ricordando che il diritto dell’essere umano
all’autodeterminazione è l’espressione fondamentale della sua dignità (cfr.
Messaggio
del 28 giugno 2006
, pag. 6431 e sentenza
CDP del 13 settembre 2018, inc. 9.2016.233, consid. 5)
, il provvedimento
istituito non è ammissibile.
La misura deve
pertanto essere convertita in una curatela di gestione con amministrazione dei
beni ai sensi degli art. 394 e 395 CC. Vista la capacità di discernimento di PI
1, anche nell’ambito di tale misura ufficiale il curatore dovrà tenere in
considerazione i desideri della medesima. Pur vigilando a che l’interessata non
si impoverisca, il curatore dovrà lasciarle a libera disposizione dei congrui importi
di denaro (ex art. 409 CC), adeguati alla sua situazione reddituale e
all’agiatezza del suo tenore di vita odierno. Scopo della curatela istituita
non dovrà infatti essere la mera conservazione del patrimonio di quest’ultima a
vantaggio degli eredi.
6.
Il reclamante
incentra le sue lagnanze sulla scelta del curatore da parte dell’Autorità di
protezione.
6.1.
Nella decisione
impugnata, l’Autorità di protezione ha considerato opportuno che l’avv. CURA 1
fosse nominato curatore dell’interessata in quanto già da anni amministra il
suo patrimonio (pag. 2). L’autorità di prime cure ha inoltre preso atto
dell’accordo dell’interessata alla nomina del suo legale e della disponibilità
di quest’ultimo ad assumere il mandato (decisione impugnata, pag. 2). L’avv. CURA
1 è stato ritenuto “
persona idonea dal profilo personale e delle competenze
ad assumere il mandato di curatore
” (decisione impugnata, pag. 3).
6.2.
Nel suo reclamo, RE 1
contesta la decisione di prime cure, ritenendo di essere stato privato del suo
diritto di proporre un curatore per la madre e che ciò ha comportato la scelta
di una persona inidonea (pag. 3).
Il reclamante cita
dapprima il mancato rinnovo/pagamento della polizza per la copertura delle
prestazioni complementari della madre da parte dell’avv. CURA 1, ritenendolo un
atto contrario agli interessi della medesima (reclamo, pag. 4-5).
Egli sottolinea, in
seguito, che l’Autorità di protezione non ha tenuto conto del fatto che l’avv. CURA
1, nell’ambito delle menzionate vertenze legali in seno alla famiglia, è
patrocinatore di __________ (figlia dell’interessata e sorella del reclamante),
del figlio di quest’ultima __________ (nipote dell’interessata) e
dell’interessata stessa nell’ambito dei contenziosi concernenti la divisione
della successione paterna, che vedono coinvolto il reclamante come controparte
(reclamo, pag. 5-6). A mente del reclamante, egli non è dunque la persona
idonea ad essere investito della curatela, in quanto “
ha agito in favore
solo e soltanto di uno dei figli dell’Interessata che vantano diritti sulla sua
successione: non può pertanto avere l’equidistanza necessaria per amministrare
il patrimonio dell’Interessata
” (reclamo, pag. 6). E’ inoltre verosimile,
secondo RE 1, che il curatore “
si trovi già sin d’ora in un grave conflitto
di interessi nella gestione del patrimonio dell’interessata
”, in quanto
legale di __________ e __________, “
in procedure che concernono già aspetti
successori
” (reclamo, pag. 6). Per il reclamante, l’esistenza di un
conflitto di interessi – che determina
ex lege
la fine dei poteri del curatore
– si è già appalesata con riferimento al pagamento della polizza assicurativa
summenzionata, ove l’avv. CURA 1 ha mostrato di prediligere la conservazione
del patrimonio dell’interessata (in favore degli eredi) piuttosto che la
copertura dei bisogni della medesima (reclamo, pag. 6-7). A mente del reclamante,
quale curatore occorre dunque nominare una persona terza, “
che non si sia
già ingerita nei rapporti tra l’interessata ed i figli e tra quest’ultimi e che
abbia la competenza necessaria
” (reclamo, pag. 7).
6.3.
Secondo
l’art. 400 CC l’autorità di protezione degli adulti nomina quale curatore una
persona fisica che sia idonea, dal profilo personale e delle competenze, ad
adempiere i compiti previsti, disponga del tempo necessario e svolga personalmente
i suoi compiti, con possibilità in circostanze particolari di nominare più curatori
(cpv. 1); la persona nominata deve investirsi della curatela, salvo che motivi
gravi vi si oppongano (cpv. 2). L’autorità di protezione degli adulti si
adopera affinché siano forniti al curatore l’istruzione, la consulenza e il
sostegno necessari (cpv. 3).
Ai
sensi dell’art. 401 CC, quando l’interessato propone quale curatore una persona
di sua fiducia, l’autorità di protezione degli adulti vi acconsente se la persona
proposta è idonea e disposta a investirsi della curatela (cpv. 1). Per quanto
possibile, l’autorità tiene conto dei desideri dei congiunti o di altre persone
vicine all’interessato (cpv. 2). Se l’interessato non gradisce quale curatore
una data persona, per quanto possibile l’autorità gli dà soddisfazione (cpv.
3).
Anche nei casi in cui è
l’interessato stesso a proporre il nominativo del curatore, la sua idoneità
deve essere oggetto di valutazione da parte dell’autorità (
Reusser
, BSK Erwachsenenschutz, ad art. 401
n. 14;
Messaggio
del 28
giugno 2006, pag. 6439)
. Nell’esame dell’idoneità, l’autorità dovrà
prestare particolare attenzione al pericolo di conflitti di interesse (
Reusser
, BSK Erwachsenenschutz, ad art.
401 n. 14). In una pronuncia relativa al diritto previgente, l’Alta Corte aveva
considerato giustificata la decisione dell’autorità cantonale di nominare quale
curatore una persona esterna alla famiglia, piuttosto che una delle tre figlie
dell’interessata, autocandidatasi a tale incarico (STF 5A_443/2008 del 14
ottobre 2008 consid. 3.1-3-3). Nonostante il diritto di preferenza dei parenti
che esisteva nella normativa previgente (art. 380
v
CC, oggi comunque
abrogato:
Reusser
, BSK
Erwachsenenschutz, ad art. 401 CC n. 2;
Häfeli
,
CommFam, Protection de l’adulte, ad art. 401 CC n. 2), il Tribunale federale
aveva considerato che la figlia non era idonea a ricoprire il ruolo di curatrice,
in quanto parte – assieme alla madre e alle altre sorelle – della comunione
ereditaria del defunto padre (risp. marito dell’interessata). La successione
comportava questioni giuridiche complicate, nelle quali gli interessi della
figlia entravano forzatamente in collisione con quelli materni. Il Tribunale
federale ha considerato giustificata, nel caso concreto, la decisione di
nominare quale curatore una persona esterna alla famiglia invece della figlia
dell’interessata, dando atto all’autorità cantonale di aver esaminato e
valutato in maniera accurata interessi concreti delle parti in gioco.
In tema di puntuali conflitti
di interessi, l’art. 403 CC dispone inoltre che quando il curatore è impedito
di agire o i suoi interessi in un affare sono in collisione con quelli
dell’interessato, l’autorità di protezione degli adulti nomina un sostituto o
provvede essa stessa all’affare (cpv. 1); in caso di collisione di interessi, i
poteri del curatore decadono per legge nell’affare di cui si tratta (cpv. 2).
Vi è conflitto di
interessi fra il curatore e la persona interessata dal momento in cui esiste
in
abstracto
il rischio che il primo dia la priorità ai suoi interessi piuttosto
che a quelli del curatelato (
Meier/Lukic
,
Introduction au nouveau droit de la protection de l’adulte, n. 555, pag. 252).
Il conflitto può essere diretto, nella misura in cui un negozio giuridico
riguarda il curatelato e il curatore medesimi, oppure indiretto, quando esso
mette in relazione il curatelato con un terzo, che è in qualche modo legato al
curatore (
Steinauer/Fountoulakis
,
Droit des personnes physiques et de la protection de l’adulte, 2014, n.
1241-1242 pag. 550-551;
Schmid
,
Erwachsenenschutz, ad art. 403 CC n. 4;
Reusser
,
BSK Erwachsenenschutz, ad art. 403 n. 14; per degli esempi pratici, v.
Deschenaux/Steinauer
, Personnes physiques
et tutelle, 3 ed. 1995, n. 1102a pag. 402-403). In quest’ultima ipotesi, esiste
tra il curatore e la controparte uno stretto vincolo, suscettibile di far
ritenere che il comportamento del curatore possa essere influenzato dalla sua
considerazione degli interessi della controparte (DTF 107 II 104, consid. 4; 118
II 101 consid. 4; STF 5A_743/2009 del 4 marzo 2010, consid. 2.1;
Reusser
, BSK Erwachsenenschutz, ad art.
403 n. 14). Quanto stretto debba essere tale vincolo del curatore con il terzo,
è una questione che va valutata di caso in caso; è solitamente ammessa
l’esistenza di un conflitto di interessi nel caso in cui si tratti del coniuge
o del partner, di parenti in linea diretta, di fratelli e sorelle, di
figliastri o di buoni amici del curatore (
Reusser
,
BSK Erwachsenenschutz, ad art. 403 n. 15). Le qualità personali, l’integrità o
l’affidabilità del curatore sono elementi che non giocano alcun ruolo in tale
valutazione (DTF 118 II 101 consid. 4c;
Reusser
,
BSK Erwachsenenschutz, ad art. 403 n. 14).
6.4.
Per individuare l’esistenza
di un conflitto di interessi occorre dunque valutare il rapporto esistente tra il
curatore e la persona interessata, ovvero ricercare l’esistenza di un
potenziale rischio che il primo, nella gestione degli affari del curatelato,
dia la priorità ai suoi interessi (conflitto diretto) o agli interessi di un
terzo legato al curatore medesimo (conflitto indiretto).
Sulla scorta delle
risultanze dell’incarto, non vi sono elementi che permettono di individuare un
potenziale conflitto di interessi diretto fra l’interessata e l’avv. CURA 1,
ciò che peraltro nemmeno il reclamante si spinge ad affermare. Potrebbe invece
essere dato, come paventa il reclamante, un conflitto di interessi indiretto,
in considerazione dei legami intrattenuti dall’avv. CURA 1 con una parte della
famiglia di PI 1: essi meritano dunque un’attenta disamina.
6.5.
La documentazione
prodotta da RE 1 unitamente al suo memoriale di ricorso contempla una serie di
documenti dai quali si evince che l’avv. CURA 1 ha curato professionalmente, in
qualità di avvocato, la tutela degli interessi della figlia dell’interessata, __________,
domiciliata negli __________. Dagli scritti annessi al reclamo, inviati nel
2011 ai legali di RE 1 e tutti intitolati “RE 1
/__________
”, l’avv. CURA
1 afferma in maniera del tutto esplicita di essere il patrocinatore della
sorella del reclamante (“
la signora __________, che rappresento da molti
anni
”; “
ti prego di prendere atto che rappresento la signora __________
e che quindi ogni futura corrispondenza può e deve essere trasmessa al mio
studio
”; doc. F, lettera 28 aprile 2011 all’avv. __________, pag. 1;
doc. G, lettera 18 luglio 2011 all’avv. __________, pag. 1; “
il fatto
che la signora PI 1 abbia rinunciato all’usufrutto sull’immobile di __________
non ha nulla a che vedere con la convenzione sottoscritta fra i due fratelli da
noi patrocinati
”, doc. H, lettera 6 ottobre 2011 pag. 1; doc. I,
lettera 5 marzo 2012).
Anche in occasione del
procedimento intentato nel 2011 da RE 1 nei confronti del figlio della sorella,
__________, domiciliato in __________, l’avv. CURA 1 appare in maniera chiara e
formale quale patrocinatore del convenuto (sentenza del Pretore del Distretto
di __________ del 12 marzo 2012, SO.2011.5415, doc. N, e sentenza IICCA
dell’11 maggio 2012, inc. 12.2012.60, doc. O).
Nelle sue osservazioni, il
curatore cerca di relativizzare tali mandati di patrocinio. Egli sostiene che
tali incarichi riguardavano litigi scaturiti dal contratto di divisione
ereditaria (sottoscritto anche dall’interessata e dal reclamante) relativo alla
successione di __________, marito dell’interessata, mancato nel 1991, e sono
stati “
caratterizzati da uno spirito ampiamente collaborativo nella ricerca
di soluzioni concordate
”, sfociando poi in un ulteriore accordo (osservazioni
17 agosto 2018, pag. 7). Egli sostiene anche che la dichiarazione di cui al doc.
F, secondo cui __________ era sua cliente da lunga data, era stata
richiesta da PI 1 stessa e aveva lo scopo di “
cercare di evitare ulteriori
contatti diretti
” alla sorella da parte del fratello. Si trattava dunque
solo di un “
artifizio
”, in quanto in precedenza __________ faceva capo
ad un altro studio legale (osservazioni 17 agosto 2018, pag. 8). Egli ritiene
che il suo ruolo sia stato quello di “
risolvere i problemi della signora PI
1 e della famiglia tutelando la signora, senza crearle ulteriori problemi con i
figli e con le famiglie
” (osservazioni 17 agosto 2018, pag. 10). Egli
ritiene che la rappresentanza di __________ e __________ costituisca una difesa
indiretta dell’interessata: a suo modo di vedere un tale mandato di patrocinio
trascende dalla difesa delle posizioni dell’interessata solo nella forma, ma
non nella sostanza (osservazioni 17 agosto 2018, pag. 10).
Tali argomentazioni non
convincono. E’ ben vero, da un lato, che nelle vertenze giudiziarie di cui
sopra – ormai concluse – la posizione di PI 1 non risulta essere mai stata
contrapposta a quella della figlia e del nipote, patrocinati dall’avv. CURA 1
(bensì a quella del reclamante) e che la divisione ereditaria della successione
di __________ è ormai stata portata a termine (diversamente dal caso di cui
alla già citata decisione del Tribunale federale, cfr. contratto di divisione
ereditaria e scioglimento di comproprietà del 12 marzo 2010, allegato al plico doc.
5).
Tuttavia, dall’altro lato,
non va dimenticato che la divisione della successione del marito dell’interessata
ha dato luogo a una situazione in cui la maggior parte degli introiti mensili
di PI 1 provengono da diritti di usufrutto che gravano un immobile in via __________
a __________, “
già di spettanza ereditaria della figlia __________, ora
intestato ad una società immobiliare
” (istanza, pag. 2). La società
immobiliare in questione è la __________, “
le cui azioni al portatore sono
in possesso dell’abiatico __________
”(osservazioni 17 agosto 2018, pag. 5),
e con la quale negli anni PI 1 ha sottoscritto alcuni negozi giuridici: un
accordo attinente il finanziamento del rinnovamento degli appartamenti sfitti
dell’immobile in via __________ di cui è usufruttuaria (23 febbraio 2016, doc.
18), un contratto di prestito dell’importo di fr. 374'790.–, finalizzato
alla ristrutturazione degli immobili in __________ oggetto di usufrutto
(contratto 1° aprile 2016, doc. 19), entrambi sottoscritti dall’interessata
stessa.
L’avv. CURA 1 ha peraltro
motivato la sua istanza con la necessità di “
chiarire contabilmente i
rapporti esistenti tra la società immobiliare proprietaria del fondo di __________
e la signora PI 1 poiché purtroppo gli accordi intervenuti nel 2016 sul riparto
dei costi di rinnovamento degli appartamenti dello stabile (doc. D) non
è stato applicato come avrebbe dovuto
” (pag. 4), intenzione cui ha dato
seguito subito dopo la sua nomina. Il 25 luglio 2018 ha infatti sottoscritto
quale curatore un “
accordo __________ – PI 1 di sanatoria dei reciproci
rapporti di dare e avere al 31.12.2016 e 31.12.2017
” (doc. 16) e il
25 agosto 2018 si è tenuto un incontro nello studio dell’avv. CURA 1 a “
definizione
della posizione PI 1 – __________
”, sottoscritto per approvazione anche
dall’azionista unico __________ (doc. 17).
Fra PI 1 e __________ vi è
inoltre un comodato d’uso su uno degli appartamenti dell’immobile appartenente
al reclamante, accordo dai contorni tutt’altro che chiari (non è infatti dato
di sapere se l’interessata paghi a __________ un affitto), e in relazione al
quale l’avv. CURA 1 è intervenuto dinnanzi le istanze cantonali quale patrocinatore
del nipote dell’interessata (cfr.
supra
, doc. N e doc. O).
Anche nel chiarimento e nella risoluzione delle problematiche ivi connesse non
può essere fatta astrazione dal ruolo precedentemente ricoperto dall’avv. CURA
1 a tutela di __________.
La tesi dell’avv. CURA 1,
invero minimalista, secondo cui “
il curatore fa i conti e paga le fatture
”
(cfr. osservazioni 13 agosto 2018, pag. 4), si scontra dunque con quanto
effettivamente da lui svolto, a pochi giorni dall’istituzione della misura,
ancor prima della compilazione dell’inventario dell’interessata. La gestione di
tali questioni non è scevra da potenziali conflitti di interesse, non solo
astratti, vista la posizione di rappresentante di __________ e __________.
A tali argomentazioni si
aggiunge infine la questione, sollevata dal reclamante, del mancato pagamento
della polizza assicurativa concernente le spese di ospedalizzazione di PI 1.
Sebbene il premio annuale
ammonti ad una cifra ragguardevole (circa fr. 18'000.–, ovvero fr. 1'500.– al
mese, con franchigia di fr. 5'000.–), esso garantisce un ricovero in camera
privata dell’interessata in caso di sua ospedalizzazione. Secondo l’avv. CURA 1,
tale copertura “
ha un costo abbastanza rilevante
” e “
si cumula con
l’assicurazione obbligatoria che la signora ha presso __________
”, ragion
per cui il beneficio ricavato dall’interessata “
a prima vista non mi sembra
rilevante
” (doc. C). L’argomento del curatore, secondo cui una tale polizza
appare superflua in quanto
“la signora ormai novantaseienne è regolarmente
assicurata presso la cassa malati __________ per le prestazioni sanitarie
obbligatorie e complementari (doc. 4) e non ha presumibilmente bisogno di spendere
somme del genere per assicurazioni suppletorie valide nel mondo intero
”
(osservazioni all’istanza di restituzione dell’effetto sospensivo 13 agosto
2018, pag. 3), non gli giova. Dall’esame della polizza assicurativa 2018
dell’interessata emerge infatti che, al contrario, la sua copertura ospedaliera
prevede semplicemente il ricovero in camera comune (cfr. doc. 4, pag.
3), ciò che stride a fronte del tenore di vita dell’interessata, della sua speranza
di vita residua e dell’entità dei suoi introiti mensili. Le motivazioni del
curatore rappresentano un’ulteriore indizio del rischio che egli orienti le sue
scelte non in favore del benessere di PI 1, bensì (anche) dei suoi altri mandanti.
La decisione di nominare
l’avv. CURA 1 quale curatore di PI 1 non può dunque che essere annullata.
6.6.
Si osserva, in
conclusione,
che la nomina quale curatore di colui che si occupa (o si è
occupato) degli interessi legali di un solo ramo della famiglia (__________ e __________)
nei litigi con l’altro ramo della discendenza (RE 1) denota anche una certa
incongruenza, già solo per il fatto che la richiesta medesima è motivata dalla
necessità di preservare l’interessata dagli aspri conflitti fra i figli (cfr.
istanza, pag. 3: “
la richiesta deriva dalla constatazione che purtroppo la signora
vive un rapporto famigliare difficile, non volendo litigare e cercando
l’affetto di entrambi i figli, con il rischio però di poter essere da loro
influenzata
”; lettera avv. CURA 1 all’Autorità di protezione del 7 maggio
2018, pag. 2: “
se non si riesce ad impedirle di dar seguito ai «consigli»
dei figli, a causa della debolezza della signora e dei suoi rapporti affettivi
del tutto giustificati con loro, lo stato di guerra tra i medesimi può portare
ad un danno importante degli interessi della signora stessa
”). Senza voler
giudicare le capacità conciliative del legale prescelto, non c’è chi non veda
come la nomina, in qualità di curatore, di una persona che nel passato ha rappresentato
in giudizio la controparte, possa difficilmente costituire un elemento di distensione
nei litigiosi rapporti che __________, il figlio, e in una certa misura anche
la madre, intrattengono con RE 1.
Considerando anche
tale aspetto della problematica, la nomina dell’avv. CURA 1 risulta dunque discutibile
anche dal profilo dell’opportunità.
6.7.
In conclusione, si
giustifica di accogliere il gravame e di annullare la decisione impugnata. L’Autorità
di protezione provvederà ad istituire in favore di PI 1 una curatela di
gestione con amministrazione dei beni ai sensi degli art. 394 e 395 CC,
privandola dell’esercizio dei diritti civili limitatamente alla gestione del
suo patrimonio (redditi e sostanza). L’Autorità di protezione nominerà inoltre
un nuovo curatore, previo rispetto del diritto di essere sentito
dell’interessata
ex
art. 401 CC, definendone i compiti e la
remunerazione. L’Autorità di protezione dovrà inoltre valutare l’esigenza di ordinare,
pendente causa, un’adeguata protezione provvisoria del patrimonio
dell’interessata, ad esempio mediante il blocco dei prelievi sopra un certo
importo dai conti bancari cui ha libero accesso o l’annullamento delle procure
conferite ai figli o a determinati terzi.
7.
L’emanazione del
presente giudizio rende priva di oggetto la domanda di restituzione
dell’effetto sospensivo di cui al reclamo, che viene dunque stralciata dai
ruoli.
8.
Gli oneri
processuali seguono la soccombenza e vanno posti a carico di PI 1, che
rifonderà fr. 1’000.– a RE 1 a titolo di ripetibili.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia:
1.
Il
reclamo è parzialmente
accolto
.
§.
Di
conseguenza, i dispositivi n. 1, 2 e 3 della decisione impugnata (ris
. n. 1892/2018 del 15 giugno 2018)
sono
annullati
e
l’incarto è retrocesso all’Autorità regionale di protezione __________, affinché
proceda ai sensi dei considerandi.
§§.
In
particolare, l’Autorità di protezione provvederà ad istituire in favore di PI 1
una curatela di gestione con amministrazione dei beni ai sensi degli art. 394 e
395 CC, con privazione dell’esercizio dei diritti civili limitatamente alla
gestione del suo patrimonio e a nominare un nuovo curatore, definendone i
compiti e la remunerazione. L’Autorità di protezione dovrà inoltre valutare la
necessità di ordinare, pendente causa, un’adeguata protezione provvisoria del
patrimonio dell’interessata.
2.
L’istanza
di restituzione dell’effetto sospensivo al gravame è stralciata dai ruoli in
quanto priva di oggetto.
3.
Gli
oneri del reclamo, consistenti in:
a)
tassa di
giustizia    fr. 350.–
b)
spese                       fr.
100.–
fr.
450.–
sono posti a carico di PI
1, che rifonderà fr. 1’000.– a RE 1 a titolo di ripetibili.
4.
Notificazione:
-
-
-
Il
presidente
La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, è ammissibile contro le
decisioni previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi enunciati dagli art. 95
a 98 LTF entro il termine stabilito dall'art. 100 cpv. 1 e 2 LTF (art. 72 segg.
LTF). Nelle cause di carattere pecuniario il ricorso in materia civile è ammissi
bile solo se il valore litigioso ammonta ad almeno 30
000 franchi;
quando il valore litigioso non raggiunge tale importo, il
ricorso in materia civile è ammissibile
se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale
(art. 74 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata dall'art. 76 LTF.
Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia civile è dato, entro lo
stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale
federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF). La
legittimazione a ricorrere è disciplinata in tal caso dall'art. 115 LTF.