ti_gerichte · 52.2015.47 · 2015-03-17 · it
Incarico diretto per prestazioni di progettazione. Ricorso dichiarato irricevibile per difetto di una decisione

Tessin Tribunale cantonale amministrativo 17.03.2015 52.2015.47
Tessin Tribunale cantonale amministrativo 17.03.2015 52.2015.47
Ticino Tribunale cantonale amministrativo 17.03.2015 52.2015.47

Incarto n.
52.2015.47
Lugano
17 marzo 2015
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Raffaello
Balerna, presidente,
Flavia Verzasconi, Stefano Bernasconi
segretaria:
Sarah
Socchi, vicecancelliera
statuendo
sul ricorso 30 gennaio 2015 di
RI
1
patrocinato
da: PA 1,
contro
la
risoluzione con cui la Valascia Immobiliare SA avrebbe deliberato per
incarico diretto all'architetto Mario Botta le prestazioni di progettazione per
la realizzazione del nuovo stadio della Valascia di Ambrì e concluso il relativo
contratto;
ritenuto,
in
fatto
che il 16 dicembre 2014 il Consiglio di Stato ha licenziato un messaggio (n.
7008), pubblicato sul foglio ufficiale 20 gennaio 2015 (FU 5/2015), con il
quale ha chiesto al Gran Consiglio di stanziare un credito di fr. 4'748'480.-
per sussidiare la delocalizzazione dello stadio della Valascia di Ambrì;
che tale delocalizzazione si rende in particolare necessaria poiché la pista di
ghiaccio - di proprietà della Valascia Immobiliare SA (in seguito: VIMM), qui
resistente - è situata in zona edificabile, all'interno di un'area soggetta a
pericolo di valanghe;
che, secondo il messaggio, il sussidio per lo spostamento dell'infrastruttura -
fondato sulla legislazione forestale federale e cantonale - ammonterà all'80%
dei costi riconosciuti, suddivisi tra Cantone (35%) e Confederazione (45%); il
contributo federale verrà approvato sulla base della Nuova impostazione della
perequazione finanziaria e della ripartizione dei compiti tra Confederazione e
Cantoni (NPC), nell'ambito dei progetti singoli per opere di protezione;
che l'aiuto - di cui beneficerà in massima parte la VIMM - oltre a coprire il
valore intrinseco della pista esistente, è tra l'altro destinato a supportare i
costi di progettazione del nuovo stadio, segnatamente gli oneri preventivati
per gli
studi di fattibilità, concorsi d'architettura e definizione
specialisti
(fr. 530'000.-) e per il
progetto nuova costruzione fino
alla domanda di costruzione
(fr. 2'276'000.-);
che il 20 gennaio 2015 RI 1, qui ricorrente,
ha
appreso da un quotidiano ticinese che la resistente avrebbe affidato
mediante incarico diretto la progettazione del nuovo stadio della Valascia all'arch.
Mario Botta, il quale aveva in precedenza elaborato uno studio di fattibilità,
donato al comune di Quinto;
che, con ricorso 30 gennaio 2015, l'insorgente impugna questa (presunta)
delibera dinnanzi al Tribunale cantonale amministrativo, chiedendo che (1) sia
annullata e (2) accertata la nullità del conseguente contratto intervenuto tra
le parti (o, in via sussidiaria, ordinato il suo scioglimento) e (3) che sia disposta
la messa a pubblico concorso di tutte le prestazioni di architettura per la
realizzazione della nuova pista; il ricorrente postula - in via supercautelare
e cautelare - lo scioglimento del citato contratto rispettivamente la
sospensione del suo adempimento;
che RI 1 eccepisce in sostanza che l'incarico diretto in questione
disattenderebbe l'ordinamento sulle commesse
pubbliche,
applicabile alla VIMM in quanto soggetto di diritto privato sovvenzionato con
fondi pubblici; le controverse prestazioni di architettura (per una spesa di
fr. 2'276'000.-), argomenta,
avrebbero dovuto essere messe pubblicamente
a concorso, secondo la procedura libera; l'illegalità della delibera, conclude,
comporterebbe anche la nullità del (probabile) contratto prematuramente
perfezionato tra le parti;
che, preso atto dell'impugnativa, l'arch. Mario Botta non formula domande ma
precisa di non aver ricevuto
alcun
mandato di progetto
dalla VIMM
e che, di conseguenza,
non esiste nessun contratto
; annota inoltre come
lo studio di fattibilità di cui si è detto sopra gli sia invece stato affidato
dal comune di Quinto (con una risoluzione del 3 marzo 2014);
che la VIMM chiede dal canto suo che il ricorso sia dichiarato irricevibile o,
se del caso, respinto; anch'essa puntualizza di non aver
conferito mandati o
sottoscritto contratti in qualche modo connessi con il contributo per la delocalizzazione
;
l'impugnativa, sottolinea, ha per oggetto una decisione e un contratto che non
esistono; finora, precisa, nessuno dei sussidi o
contributi prospettati
è stato concesso; per il resto, contesta
puntualmente le tesi dell'insorgente, auspicando, se del caso, una pronuncia sul
problema dell'aggiudicazione con la clausola d'urgenza, che si potrebbe porre a
breve;
che i Servizi generali, in rappresentanza dell'Ufficio dei lavori sussidiati e degli
appalti (ULSA), si rimettono al giudizio di questa Corte, annotando di non aver
ricevuto alcun incarto relativo alla fattispecie;
che con la replica il ricorrente si riconferma nelle proprie conclusioni e
domande di giudizio; preliminarmente, ritiene comunque che il ricorso non sia
privo d'oggetto: le affermazioni riportate sul
giornale in merito all'intenzione della VIMM di procedere in tal
senso sarebbero sufficienti;
che in sede di duplica la proprietaria della Valascia ribadisce in sostanza le
proprie tesi e domande di giudizio; delle sue osser-
vazioni, come pure di quelle di carattere generale presentate dai Servizi
generali si dirà, se del caso, in appresso;
considerato,
in diritto
che nell'ambito di una procedura di ricorso, di principio il Tribunale
cantonale amministrativo si pronuncia unicamente sui rapporti
giuridici definiti mediante decisione da un'istanza
inferiore; se
manca una decisione, manca l'oggetto della lite e il
ricorso deve essere dichiarato irricevibile per difetto di un presupposto processuale
(cfr. DTF 131 V 164 consid.
2.1; 125 V 413 consid. 1a;
Markus Müller
, in Christoph Auer/Markus Müller/Benjamin
Schindler [curatori], Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren,
Zurigo/San Gallo 2008, ad art. 44, n. 1
segg.;
Philippe Weissenberger
, in: Bernhard Waldmann/Philip-pe Weissenberger
[curatori], Praxiskommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren,
Zurigo 2009, ad art. 61 n. 4);
che in materia di commesse pubbliche, giusta l'art.
37 della legge
cantonale sulle commesse pubbliche del 20 febbraio 2001 (LCPubb; RL 7.1.4.1),
sono considerate decisioni impugnabili:
a)  gli elementi
del bando;
b)  l'esclusione
dell'offerente;
c)  l
a decisione sulla scelta dei partecipanti nell'ambito
della procedura selettiva;
d)  l'aggiudicazione,
l'interruzione o l'annullamento della procedura;
che
analoga disciplina è contemplata dal concordato intercantonale sugli appalti
pubblici del 25 novembre 1994/15 marzo 2001 (CIAP; RL 7.1.4.1.3); in effetti, l'art.
15 cpv. 1 bis CIAP configura alla stregua di decisioni impugnabili unicamente
gli elementi del bando, l'inserimento di un offerente in una cosiddetta lista
permanente, la scelta dei partecipanti nell'ambito della procedura selettiva, l'esclusione
dell'offerente, l'aggiudicazione, la relativa revoca, nonché l'interruzione o l'annullamento
della procedura;
che contro tali decisioni è dato ricorso diretto al Tribunale
cantonale amministrativo entro 10 giorni (art. 36
cpv. 1 LCPubb rispettivamente art. 15 cpv. 1 e 2 CIAP e 4 cpv. 1 del decreto
legislativo concernente l'adesione del Cantone Ticino al concordato intercantonale
sugli appalti pubblici del 25 novembre 1994/15 marzo 2011 del 6 febbraio
1996/30 novembre 2004; DLCIAP; RL
7.1.4.1.4);
che, nel caso concreto, la VIMM non ha
conferito alcun incarico diretto all'architetto Botta, né ha stipulato con il
medesimo un qualsiasi contratto per la progettazione della nuova Valascia: lo
hanno dichiarato a più riprese in questa sede sia la citata società (cfr.
risposta 12 febbraio 2015, pag. 5, 6 e 11; duplica 6 marzo 2015, pag. 2 e 4),
alla quale questo Tribunale aveva ingiunto di produrre i relativi atti (cfr.
ordinanza 3 febbraio 2015), sia il predetto professionista (cfr. risposta 4
febbraio 2015);
che a prescindere dal quesito di sapere se la VIMM ricada o meno nel campo di applicazione
soggettivo della legislazione sulle commesse pubbliche (cfr.
infra
), è
dunque certo che - al momento in cui è stato inoltrato il ricorso - non vi era
alcuna decisione, segnatamente di aggiudicazione di una commessa, che avrebbe
eventualmente potuto essere dedotta dinnanzi a questa Corte;
che le notizie che si sono susseguite sui
media - parzialmente
fuorvianti e discordanti (cfr. ad es. articolo di
cui all'allegato doc. D e plico doc. E) - non permettono evidentemente di giungere
ad
altra conclusione; lo stesso ricorrente
aveva del resto preso in
considerazione l'ipotesi che la resistente non avesse conferito alcun incarico
diretto al citato professionista (cfr. suo ricorso,
pag. 4 ad 8); da
respingere sono le opposte affermazioni addotte con la replica;
che nella misura in cui la VIMM ha
manifestato l'intenzione di procedere mediante un incarico diretto (cfr. anche
doc. 11, risposta
11 febbraio 2015 del Consiglio di Stato alla Commissione
della gestione e delle finanze, pag. 1), tali dichiarazioni d'intenti non si
sono comunque tradotte in una determinazione
concreta, semmai suscettibile di essere impugnata; simili dichiarazioni non
costituiscono infatti delle decisioni (cfr. ad esempio, STF
5P.84/2005
del
4 luglio 2005, consid. 3.2;
Felix Uhlmann
,
in: Waldmann/Weis-senberger, op. cit., ad art. 5 n. 91);
che, già per questo motivo, mancando l'oggetto della lite, il ricorso non può
che essere dichiarato irricevibile;
che non essendovi una decisione impugnata, non vi è neppure un interesse degno
di protezione (art. 65 cpv. 1 lett. c LPAmm) - pratico e attuale - al suo
annullamento rispettivamente all'esame delle censure sollevate con il gravame:
nella misura in cui difetta un tale interesse al momento del suo inoltro, il
ricorso deve essere dichiarato irricevibile (
cfr. DTF 137 I 23
consid. 1.3 con rinvii); esigenza, questa, che - riservati casi eccezionali
(cfr. DTF 137 I 23 consid. 1.3.1; 136 II 101 consid. 1), qui non dati -
assicura, nell'interesse dell'economia processuale, che il tribunale si pronunci
su questioni concrete e non soltanto teoriche (cfr. DTF 136 I 274 consid. 1.3
con rinvii; 133 II 81 consid. 3; STF 1C_69/2011 del 26 maggio 2011, consid.
2.2., in RtiD I-2012 n. 1);
che, in queste circostanze, può rimanere aperta la questione di sapere se
un'eventuale
delibera per incarico diretto delle
prestazioni
di progettazione da parte della VIMM all'architetto Botta avrebbe disatteso la
legislazione sulle commesse pubbliche rispettivamente
con quali
conseguenze;
che, in assenza di una decisione, non vi è neppure un particolare
interesse a stabilire se, al momento in cui è
stato inoltrato il ricorso, la VIMM ricadesse o meno nel campo di applicazione
soggettivo del diritto sulle commesse pubbliche (cfr. art. 2
LCPubb e
art.
8 CIAP) non avendo ancora beneficiato
di alcun contributo o sussidio da parte dell'ente pubblico per le opere
connesse alla
delocalizzazione della Valascia;
che, sulla questione del sussidio, il Gran Consiglio si pronuncerà
peraltro entro breve termine, nell'ambito della
decisione che è chiamato a rendere sul messaggio di cui si è detto in
narrativa, sul quale si è nel frattempo espressa la Commissione della gestione
e delle finanze del legislativo cantonale con rapporto 10 marzo 2015 (cfr.
ordine del giorno della seduta del prossimo 23
marzo, trattanda n. 24, sub: www4.ti.ch/poteri/gc/attivita/ordine-
del-giorno/);
che, tanto meno, questa Corte può pronunciarsi su possibili scenari, che si
potrebbero presentare a dipendenza dell'attesa pronuncia del Parlamento;
che, sulla base delle considerazioni che precedono, il ricorso deve essere
dichiarato irricevibile;
che l'emanazione del presente giudizio rende superflua l'evasione delle domande
formulate in via provvisionale dall'insorgente;
che la tassa di giustizia (art. 47 cpv. 1 LPAmm) è posta a carico del
ricorrente, il quale rifonderà inoltre un adeguato importo a titolo di
ripetibili (art. 49 cpv. 1 LPAmm) alla VIMM, assistita da un legale;
che nella determinazione degli oneri processuali va considerato che il
ricorrente ha comunque mantenuto il ricorso, nonostante le risposte di causa
della resistente e dell'arch. Botta.
Per
questi motivi,
dichiara e pronuncia:
1.  Il ricorso è irricevibile.
2.
La
tassa di giustizia di fr. 2'000.- è posta a carico del ricorrente, il quale
rifonderà alla Valascia Immobiliare SA un identico importo a titolo di
ripetibili. Al ricorrente va restituita la somma di fr.
3'000.- versata
in eccesso a titolo di anticipo delle presunte spese processuali.
3.  Contro la presente decisione è
dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale a Losanna
entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art. 82 segg. legge sul
Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).
4.  Intimazione a:
Per
il Tribunale cantonale amministrativo
Il
presidente                                                  La segretaria