ti_gerichte · 11.2007.131 · 2009-04-02 · it
Organizzazione giudiziaria civile: sostituzione del Pretore da parte del Segretario assessore "quando lo esiga il funzionamento della Pretura"

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 02.04.2009 11.2007.131
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 02.04.2009 11.2007.131
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 02.04.2009 11.2007.131

Incarto n.
11.2007.131
Lugano
2 aprile 2009
/sc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
G. A. Bernasconi, presidente,
Giani ed Ermotti
segretario:
Annovazzi, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa OA.2002.27
(riconoscimento di paternità: contestazione) della Pretura del Distretto di
Lugano, sezione 4, promossa con petizione del 16 gennaio 2002 dal
AO 1
(ora )
(rappresentato dal Municipio
e  PA 1 )
contro
AP 3
AP 1
e
AP 2
(rappresentati
dal curatore   PA 2 );
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti
di questione:
1.
Se dev'essere accolto l'appello del 27 agosto 2007
presentato
da AP 1 e AP 2 contro la sentenza emessa l'8
agosto 2007 dal Segretario assessore della Pretura del Distretto di Lugano,
sezione 4;
2.   Se
dev'essere accolto l'appello del 27 agosto 2007 presentato da AP 3 contro la medesima
sentenza;
3.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto:                    A.
AP 3 (1975), attinente di __________, e __________ (1969),
cittadina colombiana, si sono sposati a __________ il 21 agosto 2000. Al
momento del matrimonio la moglie aveva già due figli, AP 1 e AP 2, nati il 28 febbraio
1987 e il 24 ottobre 1994 a
__________, Colombia). Il 10 gen­naio
2001 __________
ne ha riconosciuto la paternità davanti al notariato di __________, che ha
iscritto i rapporti di filiazione nel locale
registro civil de nascimiento
.
Il 17 settembre 2001 l'Ufficio dello stato civile del Comune di AO 1 ha
informato l'Ufficio cantonale di vigilanza sullo stato civile che AP 3, pur
ammettendo di non essere il padre naturale dei due minorenni riconosciuti in
Colombia, intendeva far iscrivere i figli nel registro delle famiglie. L'ambasciata
svizzera a __________ ha trasmesso il 16 novembre 2001 i due atti di nascita
all'Ufficio federale dello stato civile, che li ha fatti seguire all'Ufficio
cantonale di vigilanza sullo stato civile. Il 18 dicembre 2001 quest'ultimo ha
ordinato l'iscrizione dei figli nel registro delle famiglie di AO 1,
comunicando nondimeno al Comune di __________, dove l'interessato era
domiciliato, che intravedeva gli estremi per una contestazione del
riconoscimento. Analoga comunicazione esso ha inviato l'11 gennaio 2002 al
Comune di AO 1.
B.
Il
Comune di AO 1 ha convenuto il 16 gennaio 2002 AP 3
davanti al Pretore del Distretto di Lugano,
sezione 6,
contestando i due riconoscimenti di
paternità. Con ordinanza del 23 gennaio 2002 il Pretore, rammentato che l'azione
dell'art. 260
a
CC va diretta contro l'autore del riconoscimento e il
figlio, ha assegnato al Comune un termine di 15 giorni per sanare il difetto,
rinnovandolo con ordinanza del 18 febbraio 2002. Il Comune ha presentato il 20
febbraio 2002 una nuova petizione, convenendo anche AP 1 e AP 2. Su invito del
Pretore, il 10 aprile 2002 la Commissione tutoria regionale 5 ha istituito in
favore dei figli una curatela di rappresentanza (art. 392 cpv. 2 CC),
designando quale curatore l'avv. PA 2 con il compito di patrocinare i minorenni
in giudizio.
C.
Con
risposta del 2 ottobre 2002 AP 1 e AP 2 hanno postulato il rigetto dell'azione,
facendo valere in via preliminare che il Comune era privo di capacità
processuale poiché non disponeva dell'autorizzazione a stare in lite e che l'azione
era prescritta. Il 4 ottobre 2002 anche AP 3 ha proposto di respingere l'azione.
Con ordinanza del 7 gennaio 2003 il Pretore ha poi trasmesso la causa al
Pretore della sezione 4. Il 1° aprile 2003 si è tenuta l'udienza preliminare,
limitata alle contestazioni d'ordine. Statuendo il 12 giugno 2003, il Pretore
ha dichiarato nulla la petizione. Un appello presentato dal Comune di AO 1 contro
tale sentenza è stato nondimeno accolto il 14 settembre 2006 da questa Camera,
che in riforma del giudizio
impugnato
ha respinto le contestazioni d'ordine (inc. 11.2003.89).
D.
Il
16 gennaio 2007 ha avuto luogo l'udienza preliminare di merito. Con ordinanza
del 22 febbraio 2007 tutte le prove offerte dalle parti sono state respinte. Al
dibattimento finale del 24 aprile 2007 la parte attrice ha confermato le
domande di petizione,
rimandando al contenuto di un suo memoriale conclusivo del
17 aprile
2007. AP 1 e AP 2 hanno ribadito il loro punto di vista. Statuendo l'8 agosto
2007, il Segretario assessore ha accolto la petizione, ha accertato che AP 1 e AP
2 non sono figli di AP 3 e ha invitato la Direzione cantonale dello stato
civile a rettificare di conseguenza i registri del Comune di AO 1. La tassa di
giustizia di fr. 200.– e le spese di fr. 200.– sono state poste a
carico dei convenuti in solido, tenuti a rifondere alla controparte
fr. 500.– per ripetibili.
E.
Contro
la sentenza appena citata AP 1 e AP 2 da una parte e AP 3 dall'altra sono
insorti a questa Camera con appelli del 27 agosto 2007, nei quali chiedono che
il giudizio impugnato sia annullato e la petizione respinta. Con osservazioni
del 22 ottobre 2007 il Comune di AO 1 propone di respingere gli appelli.
Considerando
in diritto:                  1.
Il giudice esamina d'ufficio, in ogni stadio di causa, se
esistono i presupposti processuali (art. 97 CPC). Ravvisandone la mancan­za,
egli “respinge la petizione o l'istanza senza entrare nel merito della lite”
(art. 99 cpv. 2 CPC), a meno che il difetto possa essere sanato entro breve
termine (art. 99 cpv. 3 CPC). Tra i presupposti processuali si annovera
anzitutto la giurisdizione (art. 97 n. 1 CPC), che consiste nel potere di
applicare la legge in una determinata causa. La giurisdizione è l'attributo
primo dell'autorità giudiziaria e il fondamento di ogni sua attività (
Picard
, Studi sulla riforma del
processo civile ticinese, Bellinzona 1954, pag. 214 in alto). Essa discende dal
principio della separazione dei poteri e costituisce una questione d'ordine
pubblico.
2.
In
una sentenza del 13 maggio 2008 (pubblicata in DTF 134 I 184) il Tribunale federale
ha avuto modo di diffondersi proprio sulla giurisdizione del Segretario assessore.
Nel Cantone Ticino l'art. 34 cpv. 1 della legge sull'organizzazione giudiziaria
(LOG) – entrata in vigore il 14 luglio 2006 – prevede per vero che “in caso di
impedimento legale o assenza, il Pretore è sostituito dal Segretario assessore,
salvo il disposto dell'art. 24” (che abilita il Consiglio di Stato a designare
un supplente fisso nell'ipotesi di assenze durevoli). L'art. 34 cpv. 2 LOG
stabilisce altresì che il Segretario assessore sostituisce il Pretore, “su
richiesta e sotto la responsabilità di quest'ultimo, quando lo esiga il funzio­namento
della Pretura”. Nella fattispecie giudicata dal Tribunale federale non era
controversa la funzione del Segretario assessore come sostituto del Pretore “in
caso di impedimento legale o di assenza” (art. 34 cpv. 1 LOG), né il Segretario
assessore aveva statuito in quella veste. Litigiosa era la giurisdizione del
Segretario assessore come sostituto del Pretore, “su richiesta e sotto la
responsabilità di quest'ultimo”, ogni qual volta “lo esiga il funzionamento
della Pretura” (art. 34 cpv. 2 LOG).
3.
Nella
sentenza predetta il Tribunale federale ha ricordato che il diritto a un equo
processo consacrato dall'art. 30 cpv. 1 Cost. (la cui portata è identica a
quella dell'art. 6 par. 1 CEDU) impone,
“allo scopo di evitare abusi
o manipolazioni e
garantire l'indipen­denza necessaria”, che l'organizzazione giudiziaria sia
fondata sulla legge e che la competenza dei tribunali, così come la loro composizione,
sia regolata da norme generali e astratte (consid. 3.1). Ciò posto, esso ha
rilevato che l'art. 34 cpv. 2 LOG disciplina – come l'art. 34 cpv. 1 LOG – supplenze
puramente temporanee (consid. 5.2). Permette la sostituzione del Pretore “in
determinate circostanze” per il buon funzionamento della Pretura, ma non in
maniera generale né tanto meno sistematica. Non conferisce quindi al Segretario
assessore una competenza giurisdizionale autonoma e indipendente, parallela a
quella del Pretore.
Inoltre –
ha continuato il Tribunale federale – l'art. 80 Cost. ticinese non
costituirebbe una base legale sufficiente per creare una giurisdizione propria
del Segretario assessore, non potendo una norma di grado inferiore come l'art.
34 cpv. 2 LOG introdurre un nuovo titolare del potere giurisdizionale allorché
i detentori di tale potere sono chiara­mente ed esaustivamente definiti dall'art.
75 Cost. ticinese. A tale scopo non sarebbe bastato nemmeno – ha soggiunto il
Tribunale federale – l'art. 47 cpv. 2 vCost. ticinese (cessata il 31 dicembre
1997), che pur prevedeva esplicitamente la supplenza del Pretore da parte del
Segretario assessore, ma che a sua volta non istituiva una giurisdizione
propria di quest'ultimo. Nelle condizioni descritte il Tribunale federale ha ritenuto
pertanto che la sentenza emessa da un Segretario
asses­sore
“così incaricato dal Pretore giusta l'art. 34 cpv. 2 LOG”, per di più senza la
firma del Pretore, sottragga il cittadino al suo giudice costituzionale,
regolarmente fondato sulla legge (consid. 5.5).
4.
Nel
caso in esame la sentenza appellata emana dal Segretario assessore del Distretto
di Lugano, sezione 4, il quale non dichiara di avere statuito in luogo e vece
del Pretore, né pretende di essere stato “incaricato dal Pretore giusta l'art.
34 cpv. 2 LOG” (come figurava per lo meno sulla sentenza vagliata dal Tribunale
federale). Né l'atto è, per avventura, controfirmato dal Pretore. Il Segretario
assessore ha pronunciato così, nella fattispecie, in virtù di una giurisdizione
civile propria, autonoma, indipendente e parallela a quella del Pretore. Il
problema è che – come ha precisato il Tribunale federale – una giurisdizione
del genere non sussiste. La sentenza appellata difetta così di un presupposto
processuale e il vizio non può semplicemente essere
rimediato “entro un breve termine” (nel senso
dell'art. 99 cpv. 3
CPC). La firma del Pretore, in
effetti, potrebbe legittimare tutt'al più una supplenza temporanea per il
corretto funzionamento della Pretura, in frangenti determinati, ma non una
supplenza siste­matica e d'ordine generale. Mal si comprende quale contingenza
specifica richiedesse l'interven­to suppletorio del Segretario assessore per
garantire il buon funzionamento della Pretura.
5.
L'art. 142 cpv. 1 lett. a CPC sanziona di nullità tutti “gli atti
di procedura” cui manchi un presupposto processuale. Il vizio va rilevato d'ufficio
(art. 142 cpv. 2 CPC). Trattandosi di una sentenza (e non di un semplice atto
processuale), tale sanzione va nondimeno applicata con cautela, nel rispetto
della sicurezza giuridica, sicché la nullità di una sentenza “contro la qua­le
è dato il rimedio dell'appello o della cassazione può essere proposta soltanto
nei limiti e secondo le forme stabilite per questi mezzi di impugnazione” (art.
146 CPC). Di principio, quindi, una sentenza cui difetti un presupposto
processuale non è nulla, ma annullabile. Ciò non toglie che nella fattispecie
la sentenza del Segretario assessore sia appellata e non possa sfuggire alla
sanzione. Diversa è la sorte delle sentenze che, pur pronunciate da Segretari assessori,
sono ormai passate in giudicato. Questa Camera non avendo mai interpretato l'art.
34 cpv. 2 LOG con il rigore del Tribunale federale (e non essendo mai
stata adita nemmeno con censure relative a vizi di giurisdizione), quei
sindacati hanno assunto carattere definitivo. Dopo la citata sentenza del
Tribunale federale, tuttavia, tale stato di grazia non può durare oltre. La
sentenza appellata va dunque annullata e gli atti rinviati in prima sede perché
il Pretore assuma la responsabilità del giudizio e statuisca di nuovo.
6.
Non
incorrono nell'annullamento per contro, come ha espressamente rilevato il Tribunale
federale, gli altri atti di procedura svolti dal Segretario assessore. Se
infatti – ha precisato il Tribunale federale – l'art. 34 cpv. 2 LOG non
giustifica un potere giurisdizionale civile autonomo del Segretario assessore,
nulla osta a che quest'ultimo sostituisca il Pretore “nel quadro delle udienze
se così richiesto dal Pretore per il buon funzionamento della Pretura e sotto
la sua responsabilità” (consid. 6.1). Su tal punto non giova pertanto
soffermarsi.
7.
Gli oneri del giudizio odierno seguirebbero la soccombenza (art.
148 cpv. 1 CPC), ma data la particolarità della fattispecie, riconducibile a
una sentenza del Tribunale federale intervenuta in pendenza di appello, si
giustifica di rinunciare a ogni prelievo. Quanto alle ripetibili, gli
appellanti ottengono l'annullamento della sentenza impugnata, ma solo sul
principio e per ragioni indipendenti dalla loro volontà. Per di più, non è
possibile sapere quale decisione adotterà il Pretore in esito al rinvio della
causa. Equitativamente è il caso pertanto di compensare le ripetibili, la procedura
di appello concludendosi – nelle circostanze illustrate – senza vincitori né
vinti (art. 148 cpv. 2 CPC).
8.
Circa i rimedi esperibili sul piano federale contro la presente
sentenza (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), trattandosi in concreto di una
decisione incidentale (di rinvio in prima sede), essa segue la via giudiziaria
dell'azione principale (art. 51 cpv. 1 lett. c LTF). E la contestazione di un
riconoscimento di paternità può – trattandosi di una causa di stato – formare
oggetto di ricorso in materia civile senza riguardo a questioni di valore (nel
senso dell'art. 74 LTF).
Per questi motivi,
pronuncia:
1.   Gli appelli sono parzialmente
accolti, nel senso che la sentenza impugnata è annullata e gli atti sono rinviati
al Pretore per nuovo giudizio.
2.   Non
si riscuotono tasse o spese né si assegnano ripetibili.
3.   Intimazione:
–   ;
–    ;
–    .
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 4.
Per la prima Camera civile del Tribunale d
'
appello
Il presidente                                                           Il
segretario
Rimedi
giuridici
Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14,
è ammissibile contro le decisioni previste dagli art.
90 a
93 LTF per i motivi
enunciati dagli art.
95 a
98 LTF
entro il termine stabilito dall'art. 100 cpv. 1 e 2 LTF (art. 72 segg. LTF).
Nelle cause di carattere pecuniario il ricorso in materia civile è am­missi­bile
solo se il valore litigioso ammonta ad almeno 30
000
franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale importo, il ricorso in
materia civile è ammissibile se la controversia concerne una questione di
diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). La legittimazione a ri­correre
è disciplinata dall'art. 76 LTF. Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia
civile è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia
costituzionale al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF
(art. 113 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata in tal caso dall'art.
115 LTF.