ti_gerichte · 12.2011.28 · 2013-06-25 · it
Appalto - difetti dell'opera

Appalto - difetti dell'opera

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 25.06.2013 12.2011.28

Appalto - difetti dell'opera

Incarto n.
12.2011.28
Lugano
25 giugno
2013
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Bozzini e Fiscalini
vicecancelliere:
Bettelini
sedente per statuire nella causa inc. n. OA.2004.118
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 promossa con petizione 23
febbraio 2004 da
AP 1
rappr. dall'  RA
1
contro
AO 1
rappr. dall'  RA
2
con cui l’attrice, nell'ambito di un’azione di garanzia per la difettosità
dell'opera prestata dall'appaltatrice, ha chiesto fr. 898'588,48, oltre
interessi, quale risarcimento del danno subito;
domanda
avversata dalla controparte che, con azione riconvenzionale, ha chiesto la condanna
dell’attrice al versamento di fr. 280'643,65 oltre interessi, domanda a cui
l’attrice si è integralmente opposta;
richieste
sulle quali il Pretore ha statuito con sentenza 10 gennaio 2011 accogliendo
parzialmente la petizione e condannando di conseguenza la convenuta a pagare
fr. 144'465.- oltre interessi e accogliendo nel contempo parzialmente pure la
domanda riconvenzionale limitatamente all’importo di fr. 274'792,35, con tasse,
spese e ripetibili poste a carico delle parti a seconda della rispettiva
soccombenza;
appellante
l'attrice principale che con appello 11 febbraio 2011 chiede la riforma del
giudizio impugnato, nel senso di accogliere integralmente la petizione e
respingere integralmente l’azione riconvenzionale, il tutto con protesta di
tasse, spese e ripetibili di primo e secondo grado di giudizio;
mentre
con atto 24 marzo 2011 la convenuta presenta la risposta all'appello postulandone
la reiezione e formula appello incidentale chiedendo la riforma del querelato
giudizio nel senso di respingere integralmente la petizione, pure con protesta
di spese e ripetibili di primo e secondo grado di giudizio;
sospesa la procedura (ex art. 260 LEF) con ordinanza 27 settembre 2011(atto
XXI) e riattivata la stessa il 1° marzo 2012 (atto XXII) con conseguente
rettifica della designazione della convenuta a seguito del suo fallimento e della
conseguente cessione, da parte dell'UEF di Lugano, del credito vantato verso l'attrice
alla relativa massa fallimentare così subentrata in causa;
con la risposta del 29 marzo 2012 all'appello incidentale l'attrice principale vi
si oppone ribadendo le proprie tesi e domande;
letti
ed esaminati gli atti e i documenti di causa,
ritenuto
in fatto:
A.
Il 13 gennaio 2000 la AP 1 (in seguito: AP 1)
ha stipulato con la società tedesca AO 1 (in seguito: AO 1) un contratto,
sottoposto al diritto svizzero, avente quale oggetto la costruzione e la
fornitura di una motonave della capienza di 330 passeggeri e dal costo
preventivato di fr. 4'200'000.-, IVA esclusa (doc. A), destinata al servizio
sul lago C__________.
Tenutosi il 13 marzo 2001 il collaudo della motonave denominata San Gottardo (doc.
B), la stessa ha potuto essere consegnata il 23 aprile successivo alla
committenza, provocandone l'immediata reazione concretizzatasi con lo scritto
25 aprile 2001 con cui essa segnalava una serie di difetti riscontrati (doc. B)
e con il successivo allestimento di un referto specialistico del 2 maggio 2001
da parte di una società viennese specializzata, così richiesta da AP 1 (doc.
C).
Con la contestazione dei rimproveri rivolti all'appaltatrice (lettera del
patrocinatore del 27 aprile 2001, doc. E) ha preso il via una vertenza tra le
parti al contratto, con preliminare richiesta di una prova a futura memoria
(decreti 10, 15 e 26 ottobre 2001 della Pretura di Lugano, Sezione 1, doc. G, H
e I, referto peritale 31 gennaio 2002, doc. L, poi completato il 31 luglio 2002,
doc. N).
Con incarico 14 novembre 2002 ad una società estera, di cui meglio si dirà in
seguito, la AP 1 ha quindi provveduto a far apportare alla motonave le
modifiche ritenute necessarie per correggerne i difetti. Tali interventi,
eseguiti presso il cantiere nautico della committenza, da parte del suo
personale coadiuvato da operai esterni e da ditte terze, hanno inteso
concretizzare le proposte contenute nel rapporto tecnico della consulente
summenzionata (doc. U3).
Tra le parti non è stato possibile raggiungere un accordo che permettesse di
superare le contrapposte valutazioni in merito alla conformità dei lavori di
modifica e riparazione eseguiti sulla motonave rispetto a quanto emerso dalla
prova a futura memoria e quindi alla loro effettiva necessità al fine di
eliminare i difetti riscontrati (doc. Z e AA).
B.
Con petizione 23 febbraio 2004 AP 1 ha quindi convenuto in giudizio AO 1 chiedendo il pagamento di fr. 898'588,48 pari ai costi
sostenuti per la riparazione e l'eliminazione dei pretesi difetti (secondo un
calcolo riassuntivo esposto a pag. 18 della petizione), dedotta la cifra già
trattenuta dalla committente su quanto ancora dovuto alla convenuta e aggiunte
le spese preprocessuali per il patrocinio.
C.
Con risposta e azione riconvenzionale 16 giugno 2004AO 1 ha chiesto di respingere l'azione principale e di condannare in via riconvenzionale AP 1 al pagamento
di fr. 280'643,65 pari al saldo della mercede ancora scoperto, già dedotta la
cifra corrispondente ai difetti riconosciuti e alla relativa spesa per porvi
rimedio.
Con le successive comparse scritte e, rinunciato a comparire al dibattimento
finale, con le conclusioni scritte 10 e 18 febbraio 2010 le parti hanno
riproposto le rispettive allegazioni e domande.
D.
Con sentenza 10 gennaio 2011 il Pretore ha parzialmente accolto l'azione
principale, condannando AO 1 al pagamento di fr. 144'465.- oltre interessi,
accogliendo nel contempo parzialmente l'azione riconvenzionale da questa
promossa e riconoscendo un credito pari a fr. 274'792,35. Tasse, spese e
ripetibili sono state poste a carico delle parti a seconda della rispettiva
soccombenza.
In estrema sintesi il Pretore ha dapprima rilevato come l'intervento riparatore
eseguito sulla motonave sia stato deciso e fatto eseguire da AP 1 sulla base di
valutazioni e considerazioni in parte estranee alle risultanze del referto
allestito quale prova a futura memoria (doc. L e N) indicante i difetti
riscontrati e i relativi interventi appropriati per la loro eliminazione. Fatta
eccezione per due puntuali situazioni, il primo giudice ha quindi ritenuto che
non entrasse in linea di conto la rifusione di spese sostenute per interventi
non prescritti dal referto in questione.
Respinte altresì le critiche formulate dall'attrice alla prova a futura memoria
e ulteriori tesi ritenute inammissibili poiché proposte tardivamente e in
contraddizione con le allegazioni introduttive, il Pretore ha quindi passato in
rassegna i singoli interventi riparatori effettivamente eseguiti alla motonave,
esaminando in quale misura questi risultassero funzionali all'esistenza dei
difetti e fossero rispettosi del principio di proporzionalità tra costi e
benefici. Confermato il rifiuto di far allestire un'ulteriore perizia, come
richiesto dall'attrice, il Giudice di prime cure ha quindi nel concreto respinto
buona parte delle pretese attoree, accogliendo per contro la quasi totalità di
quelle proposte con l'azione riconvenzionale, con argomentazioni di cui si
dirà, per quanto necessario, nei seguenti considerandi.
E.
Con atto di appello 11 febbraio 2011 l'attrice principale chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso di accogliere integralmente
la petizione e respingere l’azione riconvenzionale con protesta di tasse, spese
e ripetibili di primo e secondo grado di giudizio.
Con risposta 24 marzo 2011 la convenuta postula la reiezione dell'appello e
formula altresì appello incidentale chiedendo a sua volta la riforma del
querelato giudizio nel senso di respingere integralmente la petizione, pure con
protesta di spese e ripetibili di primo e secondo grado di giudizio.
Rettificata la designazione della convenuta a seguito del suo fallimento e della
conseguente intervenuta cessione del credito vantato alla massa fallimentare
subentrata in causa (ordinanze 27 settembre 2011, atto XXI e 1° marzo 2012,
atto XXII), con risposta 29 marzo 2012 l'attrice principale si oppone alle domande dell'appello incidentale ribadendo le proprie tesi e domande.
Considerato
in diritto:
1.
Il
1° gennaio 2011 è entrato in vigore il nuovo codice di diritto processuale
civile svizzero (CPC). Ritenuto che la procedura innanzi al Pretore è stata
avviata prima di quella data, la stessa, fino alla sua conclusione, resta
disciplinata dal diritto cantonale previgente (art. 404 cpv. 1 CPC) e meglio
dal codice di procedura civile ticinese (CPC/TI). Non così invece la procedura
ricorsuale in rassegna, che, avendo preso avvio a seguito di una decisione
pretorile comunicata dopo quella data, è retta dalle nuove disposizioni
federali (art. 405 cpv. 1 CPC).
2.
Non vi è contestazione sul fatto che
le parti sono legate da un contratto di appalto ai sensi degli art. 363 e seg.
CO e neppure in merito al tipo di mercede concordata, preventivamente determinata
a corpo.
Le divergenze tra le parti sussistono per contro in merito alla fondatezza e
all'entità della pretesa di parte attrice per i lavori fatti eseguire sulla
motonave dopo la sua consegna e l'accertata difettosità, rispettivamente in
merito all'ammontare della mercede dovuta dalla committente per il lavoro svolto
dalla ditta appaltatrice, con particolare riferimento a lavori supplementari
non previsti nel contratto iniziale.
Non ha rilievo pratico ai fini del presente giudizio la puntualizzazione
dell'appellante che, peraltro in modo irrito non traendone conclusione alcuna,
rimprovera al Pretore di aver indicato quale oggetto del contratto "
la
costruzione di una motonave
" (giudizio impugnato pag. 2), mentre tra
gli obblighi contrattuali dell'appaltatrice vi sarebbe stata anche la
progettazione, rivelatasi poi viziata da evidenti errori. Come si vedrà in
seguito, il primo giudice non ha affatto ignorato tale aspetto e la dicitura
criticata va semplicemente intesa come indicazione di ordine generale,
irrilevante ai fini dell'esito del giudizio.
Dell'appello principale
3.
L'appellante si lamenta
preliminarmente della tecnica redazionale utilizzata dal Pretore, al quale
rimprovera di aver esposto le varie considerazioni senza una suddivisione in
punti delle argomentazioni, rendendo così difficile e laboriosa la
contestazione. L'osservazione, non potendo essere qualificata quale vera e
propria censura, non sarebbe neppure ricevibile. Pur riconoscendo che la scelta
redazionale del primo giudice è opinabile e non facilita la lettura e la
comprensione degli articolati ragionamenti (esposti per esaminare questioni
tutt'altro che semplici nella sostanza e dalle varie sfaccettature),
l'appellante neppure pretende di essere stata in qualche modo impedita
nell'esercizio dei suoi diritti, come peraltro lo sviluppo delle tesi di
appello dimostra.
4.
Parimenti irricevibile quale censura
di appello, poiché non accompagnata da alcuna richiesta concreta in merito alle
conseguenze pratiche, è la lamentela dell'appellante per una serie di fatti che
non sarebbero neppure stati menzionati nel giudizio pretorile. L'atto di
appello espone ampiamente tali circostanze (da pag. 4 a pag. 14), qualificate come essenziali per il giudizio, riproponendo in particolare una serie di
considerazioni formulate dal perito giudiziario nella prova a futura memoria (doc.
L) e nel relativo complemento (doc. N) e ripercorrendo i passi intrapresi
dall'attrice per rimediare a gravi difetti e manchevolezze che la convenuta si sarebbe
rifiutata di riconoscere e assumere come conseguenza di una sua inadempienza
contrattuale. Tali esposti, come detto irricevibili, assumono al più la valenza
di considerazioni di ordine generale preliminari alle vere e proprie censure.
5.
Riepilogati i costi di riparazione e i
costi collaterali sostenuti (per complessivi fr. 1'275'576.13) e ricordate le contestazioni
sollevate dalla controparte, l'appellante rimprovera dapprima al Pretore di
aver ritenuto rilevante la circostanza secondo la quale detti lavori non
sarebbero stati eseguiti dall'attrice "
in base alla prova a futura
memoria
" (appello pag. 18 n. 21). Contrariamente a quanto concluso dal
primo Giudice non sarebbe infatti rilevante sapere se gli specialisti
incaricati dall'attrice sarebbero stati o meno a conoscenza delle indicazioni
fornite dalla prova a futura memoria allestita nell'ambito della procedura avviata
dinanzi alla competente Pretura, poiché tale referto si sarebbe limitato a
fornire indicazioni teoriche senza entrare nel merito di indicazioni "
puntuali
e progettuali, anche perché non era il suo compito
" (appello pag. 18
n. 21). Da qui la necessità per l'appellante di incaricare dei tecnici, ovvero
"
due esperti ingegneri navali
" (appello pag. 19 n. 22) per
l'allestimento di un progetto di scafo modificato, ovvero di un "
piano
concreto e (finalmente) corretto per eliminare il difetto principale dell'onda
laterale e frontale causata dalla prua progettualmente sbagliata
"
(appello pag. 19 n. 21), lavoro di progettazione alla base degli interventi poi
concretamente eseguiti per eliminare i difetti riscontrati e accertati dalla
prova a futura memoria.
La tesi non può essere seguita. L'appellante non contesta, limitandosi a
definirle irrilevanti, le circostanze indicate dal Pretore per concludere che
gli specialisti incaricati della riparazione siano rimasti estranei e
inconsapevoli rispetto al referto peritale di prova a futura memoria (sentenza
impugnata pag. 3 secondo paragrafo). Il primo giudice ne ha dedotto una
scollatura tra le misure di riparazione eseguite e i difetti enucleati dal
perito giudiziario, con una conseguente dicotomia tra quanto concretamente intrapreso
da AP 1 e quanto avrebbe invece dovuto intraprendere secondo le precise
indicazioni del perito al fine di ovviare ai difetti da questi evidenziati
nella prova a futura memoria (doc. L). Ne è conseguito il rifiuto del Pretore a
riconoscere all'attrice pretese per interventi non prescritti dal citato referto
peritale.
Contrariamente a quanto ora pretende l'appellante, la portata del referto
peritale non può essere ridotta alla semplice messa a disposizione di
indicazioni teoriche. Il perito giudiziario è infatti entrato nel merito degli
interventi riparatori. A torto l'appellante ritiene che ciò non fosse compito
del perito, siccome questi, con l'accordo delle parti nella procedura, era
stato richiesto di procedere proprio in tal senso. Già con l'istanza 6 agosto
2001 chiedente al giudice di esperire la prova a futura memoria sulla motonave,
l'appellante indicava infatti come l'obiettivo fosse "
poter accertare
in modo vincolante ed in contraddittorio fra le parti i difetti e la loro causa
nonché le modalità di eliminazione degli stessi, in modo da poter provvedere al
ripristino nel corso dei mesi di ottobre e novembre nel cantiere della AP 1 ad
opera di ditte da incaricare direttamente dalla AP 1
" (doc. F pag. 4
n. 7). Il decreto pretorile del 10 ottobre 2001 sottoponeva quindi al perito
incaricato specifici quesiti nel senso di indicare, tra l'altro, con quali
interventi potesse essere eliminato ognuno dei difetti accertati. Il giudizio
pretorile impugnato rileva espressamente (pag. 5) il cambiamento di
atteggiamento processuale operato dall'attrice, con un'iniziale piena adesione
al referto peritale, così impostato ed eseguito e alle sue risultanze, seguita
da una ben diversa allegazione in fase di comparsa conclusiva, con
contestazioni riferite ai referti peritali ritenute infondate nel merito e pure
inammissibili in quanto tardive.
In termini generali non si può comunque escludere che prima dell'esecuzione
delle riparazioni fosse utile o necessario qualche ulteriore approfondimento di
studio per ottenere, se del caso da esperti, indicazioni teoriche puntuali e
progettuali, da tradursi poi in concreti piani di lavoro. Il Pretore non lo
nega, ma rimprovera all'attrice, seppure con espressione assai ermetica, di
aver scelto un'impostazione di tutt'altro tipo, incaricando professionisti che
neppure sono stati messi in condizione di sviluppare e affinare il lavoro fatto
dal perito giudiziario, ma che al contrario, ignari addirittura del contenuto
di tale referto, hanno seguito tutt'altra impostazione. Il loro lavoro di
progettazione è quindi assurto a unico elemento alla base degli interventi
eseguiti per eliminare i pretesi difetti.
A giusta ragione il Pretore ha ritenuto che l'approccio così adottato nel
definire unilateralmente la modalità di riparazione di quanto ritenuto
difettoso ha creato una discrepanza che non permette di ricondurre le pretese
dell'attrice all'interno della situazione di fatto accertata nella procedura
giudiziaria tramite la prova a futura memoria. Procedendo in tal modo l'attrice
ha eseguito la riparazione secondo sue personali valutazioni assumendosi il
rischio di effettuare interventi che sono andati ben oltre quanto necessario o
utile e dei quali in ogni caso non è stata in grado, alla luce degli
accertamenti istruttori, di dimostrare la congruità.
Detto altrimenti, l'attrice non è stata in grado di dimostrare la necessità di
operare scelte come quelle da lei unilateralmente adottate e il suo diritto a
chiedere la riparazione, o a procedervi in sostituzione, non può essere inteso
come facoltà di scegliere liberamente modalità e entità dell'intervento,
escludendo la controparte dalla facoltà di contestarne la fondatezza. Il
Pretore ha in definitiva sanzionato questa libertà che l'attrice ha, a torto,
ritenuto di potersi prendere.
6.
L'appellante rimprovera inoltre al
Pretore di aver ritenuto che i lavori eseguiti abbiano apportato migliorie,
circostanza questa mai nemmeno pretesa dalla controparte e che il primo giudice
non spiegherebbe, omettendo di indicare "
in che cosa consisterebbero le
asserite migliorie di cui non v'è traccia agli atti
" (appello pag, 19
n. 22).
A sostegno della sua censura l'appellante invoca genericamente le risultanze di
causa, senza farvi però specifico riferimento, per concludere con la soggettiva
convinzione secondo la quale "
sono solo state fatte modifiche
necessarie per rendere lo scafo corretto come avrebbe già dovuto essere
progettato ed eseguito dalla convenuta ma che non lo fu, tanto che ravvisava
gravi errori di progettazione
" e menzionare il doc. L con semplice
rimando alla numerazione di quattro pagine (appello pag, 19 e 20 n. 22).
Così come esposta la critica è irricevibile per carente motivazione (art. 311
CPC), non confrontandosi compiutamente con la tesi pretorile che, tra l'altro, ha
espresso ampie considerazioni in merito alla questione "
a sapere se
tutte le modifiche apportate dall'attrice erano funzionali all'esistenza di
difetti
" (decisione impugnata pag. 6 in fine), rispondendovi in modo negativo con preciso riferimento al referto peritale, segnatamente
a proposito del dubbio sul fatto "
che anche l'onda laterale costituisse
un difetto
" (decisione impugnata pag. 7).
7.
Da pagina 20 a pag. 24 (da n. 23 a n. 26) l'appellante esprime una serie di considerazioni a riguardo dei
motivi che l'avrebbero costretta a far capo ad ingegneri navali per supplire
alla mancanza di conoscenze specialistiche, ribadendo e puntualizzando le
critiche da lei precedentemente formulate in merito all'operato del perito
giudiziario incaricato di allestire la prova a futura memoria.
A prescindere dal giudizio in merito alla loro ricevibilità con riferimento
alle esigenze di motivazione (art. 311 CPC), queste lamentele non necessitano
di essere esaminate poiché non hanno comunque una portata autonoma. Esse si
reggono infatti su di un'interpretazione della fattispecie data dall'attrice, ma
non accettata dal Pretore che, giustamente come rilevato nei precedenti
considerandi, ha censurato l'approccio adottato dalla committente che si è
ritenuta libera di definire unilateralmente le modalità di riparazione della
motonave.
Anche in questa sede non può pertanto essere accolta la tesi dell'appellante
che pretende di veder riconoscere come fondata tale opinione, ovvero l'esigenza
di un'importante modifica della forma dello scafo come unica possibilità per eliminare
il difetto, riconducibile a suo dire ad un errore di progettazione, causa di
un'anomala onda laterale. Il Pretore ha indicato di aderire alle conclusioni
del referto peritale di prova a futura memoria, che sconsigliava espressamente un
tale intervento poiché avrebbe comportato grandi modifiche strutturali, rimandando
all'elenco di interventi di minore portata suggeriti dal perito come bastanti a
ridurre i difetti constatati, in un rapporto equilibrato tra "
costi e
utilità
" (giudizio impugnato pag. 5 iii)). Il fatto che il giudice di
prime cure si sia limitato a illustrare in maniera succinta le ragioni che
l'hanno indotto a seguire la tesi del perito giudiziario e quindi a escludere
quelle diverse di parte non può essere censurato. Infatti, in caso di adesione
alle conclusioni del perito giudiziario il giudice non è tenuto a darne una
motivazione particolareggiata (cfr. fra le tante II CCA 28 agosto 2012, inc.
12.2010.221).
La conclusione pretorile merita conferma e basta da sola, avendo una portata
propria, rendendo così superfluo l'esame dell'ulteriore censura relativa alla
tempestività delle tesi sollevate dall'attrice a questo proposito. Il primo
giudice ha infatti evocato solamente a titolo abbondanziale tale circostanza
come motivo di inammissibilità.
8.
L'appellante rimprovera inoltre al
Pretore di non aver ritenuto sufficientemente dimostrata la circostanza che
unicamente con gli interventi effettivamente eseguiti la motonave è risultata
in grado di imbarcare 300 passeggeri in sicurezza come previsto dal contratto. A
sostegno della sua tesi essa pretende che il perito avrebbe espressamente
confermato tale fatto nella prova a futura memoria accertando, sulla base di
dati specificamente elaborati, una capienza massima di 138 passeggeri senza
l'eliminazione del difetto.
La tesi non merita conferma. Infatti, il referto peritale non si esprime in tal
senso a proposito della questione della capienza, nessuna domanda specifica
essendo peraltro stata posta e non risultando neppure nella lista dei difetti notificati
(doc. B) la pretesa limitazione del numero di passeggeri. A ragione il Pretore
ha quindi imputato all'attrice le conseguenze di una mancata prova di tali
circostanze, rimaste sostanzialmente allo stadio di semplice allegazione.
9.
L'appellante ricorda quindi come il
Pretore abbia correttamente riconosciuto la difettosità della motonave,
rimproverandogli però di aver espresso dubbi sulla possibilità di attribuire
una qualifica di difetto all'onda laterale causata dal natante. A sostegno di
tale censura l'appellante non è però in grado di fornire elementi concreti. Non
sono infatti tali le varie circostanze ricapitolate, segnatamente le
perplessità sull'anomala forma della prua segnalate già durante la fase di
costruzione e il fatto che la convenuta si sia rifiutata di eseguire gli
interventi di eliminazione dei pretesi difetti pur sapendo, già dal maggio 2001,
degli ingenti costi di eliminazione ammontanti a fr. 800'000.- (doc. Y). Da tale
rifiuto, contrariamente a quanto pretende l'appellante, non può infatti
derivare una preclusione della convenuta a contestare la congruità delle somme poi
rivendicate come danno.
Non sovvertono le conclusioni del Pretore neppure le circostanze addotte
(appello pag. 25-29) con lo scopo di dimostrare che l'intervento eseguito
sarebbe "
l'unico possibile per eliminare con provata certezza tutti i
gravi difetti accertati
" (appello pag. 29 n. 29.4 con riferimento al
teste Gerhard Kazenberger). Infatti, come espressamente ribadito dall'appellante
(appello pag. 30-35 n. 29.5 - 29.6) il suo agire si è basato sull'erronea
convinzione di poter procedere autonomamente eseguendo gli importanti lavori di
riparazione sulla base di indicazioni specificamente ottenute dai propri consulenti,
interpellati in virtù di conoscenze specialistiche, senza specifico riferimento
a quanto emerso dagli accertamenti peritali della prova a futura memoria.
Per i motivi indicati ai considerandi precedenti (consid. 5), tale approccio si
è dimostrato errato e non può quindi l'appellante trarre giovamento alcuno dal
fatto che, secondo sue deduzioni, il perito avrebbe in sostanza ammesso la
correttezza degli interventi "
radicali di modifica dello scafo a prua
"
escludendoli dalla proposta di riparazione solo per motivo di costi (appello
pag. 34).
10.
L'appellante rimprovera quindi al primo giudice di aver ammesso il
diritto dell'appaltatore di rifiutare la riparazione della cosa difettosa
poiché i costi derivanti sarebbero risultati sproporzionati (sentenza impugnata
pag. 7). Alla conclusione pretorile l'attrice contrappone però considerazioni
inconcludenti, quali il rapporto tra costi di risanamento e costi dell'opera
(stimati come inferiori al 20%), la mancata reazione della convenuta a fronte
della tempestiva informazione sull'entità della somma preventivata per
l'intervento (fr. 800'000.- doc. U), l'utilità dell'eliminazione dei difetti
non potendo altrimenti la motonave imbarcare 300 passeggeri ma solo 138, o,
infine, altre circostanze che dimostrerebbero come i costi di riparazione
secondo altre modalità fossero necessariamente dell'ordine di quelli poi
effettivamente sostenuti.
Non sono di aiuto neppure i riferimenti agli specifici obblighi contrattuali e
agli interessi economici del committente a vedersi fornire un'opera priva di
difetti, con citazioni di dottrina e giurisprudenza. Con riferimento ai diritti
del committente e segnatamente al tenore dell'art. 368 cpv. 2 CO, l'appellante
afferma categoricamente che, risulterebbe "
palese che i costi non
possono in alcun caso essere considerati eccessivi per rapporto all'utilità per
l'attrice in quanto una pretesa per minor valore non entrava in considerazione
essendo la motonave inutilizzabile come fornita, ed essendo gli errori di
progetto macroscopici e giudicati gravi dallo stesso perito di prova a futura
memoria
" (appello pag. 40). Sennonché il Pretore ha invece fatto sue
le valutazioni del perito citato, in particolare con riferimento agli elementi
che, sempre a mente dello specialista, rendono sproporzionato l'intervento di
modifica radicale dello scafo, non da ultimo a fronte dei seri dubbi
sull'effettiva utilità della costosa modifica. Tale conclusione non appare
affatto in contrasto con le emergenze istruttorie e non può essere scalfita
dalla diversa opinione maturata al proposito dall'appellante o dai tecnici di
sua fiducia.
11.
Non può essere accolta la tesi dell'appellante neppure laddove
pretende di dimostrare la malafede della convenuta rimproverando al Pretore di
non averla ravvisata e di non aver quindi precluso all'appaltatrice la facoltà
di invocare la sproporzione tra costi e difetti, limitandone l'obbligo alla
sola rifusione del minor valore (sentenza pag. 7 in fine).
La malafede dell'appellata non può però essere dedotta dalle circostanze
invocate dall'attrice, quale il fatto che i gravi difetti sarebbero stati da
subito noti all'appaltatrice che ne avrebbe minimizzato l'importanza, omettendo
una reazione e rendendosi indisponibile, a fronte di evidenti responsabilità
per gli errori di progettazione da essa commessi. Ribadendo la correttezza del
proprio agire, quale conseguenza di questo rifiuto, l'appellante pretende a
torto di poter dedurre un atteggiamento della controparte contrario alla buona
fede.
A parte una certa contraddizione insita nei contemporanei rimproveri di omessa
reazione e indebito rifiuto ad assumersi la responsabilità di riconoscere i
difetti e la loro entità, non si vede come l'atteggiamento della convenuta
possa essere qualificato come agire in malafede. A fronte di evidenti
divergenze tra le parti nel contratto in merito all'entità dei pretesi difetti,
alla necessità di riparazione e alla difficoltà nel definire la modalità
concreta con cui intraprendere tali costosi interventi, non può assurgere a
comportamento in malafede l'esercizio del diritto di una parte a contestare le
opinioni e le pretese dell'altra.
Nelle circostanze concrete è quindi a ragione che il Pretore ha ritenuto che
l'attrice non sia riuscita a capovolgere la presunzione di buona fede in capo
alla convenuta.
12.
L'appellante rimprovera al Pretore l'errata interpretazione della
clausola contrattuale 2.3 (doc. A), che a suo dire consisterebbe in una garanzia
di esecuzione senza errori. La censura è irricevibile per mancanza di
motivazione (art. 311 CPC), siccome non fa altro che proporre una personale
interpretazione alla contraria conclusione pretorile.
13.
L'appellante ritiene che il Pretore abbia indebitamente ignorato le
conclusioni della perizia di parte da essa prodotta. In assenza di
contestazioni della convenuta il referto non sarebbe infatti qualificabile
quale mera allegazione di parte, ma assurgerebbe a elemento probante. Conseguentemente
il Pretore avrebbe dovuto considerare quello proposto dal perito di parte come
l'unico intervento possibile per eliminare correttamente i difetti.
La tesi non può essere accolta poiché presuppone di considerare i referti
ordinati dal giudice e su cui si fonda il giudizio impugnato (prova a futura
memoria del 31 gennaio 2001, suo complemento del 31 luglio 2002 e perizia di causa
del 19 febbraio 2008) come contraddittori o altrimenti erronei o incompleti. Non
vi sono elementi che permettano di giungere a tale conclusione e non si ravvede
neppure un'incongruenza nei referti peritali a cui il Pretore si è riferito per
il solo fatto che altri esperti incaricati da una parte abbiano potuto
esprimere pareri diversi. Il perito giudiziario è del resto un esperto del __________
e le sue qualifiche ed esperienze sono indiscutibili.
14.
Le parti finali dell'appello (da pag. 45 n. 36) non hanno le
caratteristiche di una precisa censura alla sentenza impugnata, consistendo
perlopiù in una sorta di ragionamento conclusivo: accertati i difetti e
constatata la mancata eliminazione entro il termine impartito, alla luce della
violazione contrattuale l'attrice si sarebbe ritenuta legittimata ad agire come
concretamente fatto, affidando a terzi la riparazione in tempi brevi per
contenere il pregiudizio e pretendendo quindi la rifusione di tutti i costi
sostenuti, compresi i costi indiretti, cosiddetti
"Mangelfolgeschaden" (appello, pag. 47). Tra questi vi sarebbero i
costi della perizia privata e dell'assistenza da parte di specialisti durante i
lavori di riparazione eseguiti presso i cantieri dall'attrice. Le
considerazioni in merito agli importi che controparte avrebbe riconosciuto si
esauriscono in esposizione di precise circostanze (pag. 49 n. 37), senza alcun
riferimento o censura diretta al giudizio pretorile.
Lo stesso dicasi per le considerazioni relative alla pretesa di controparte,
oggetto dell'azione riconvenzionale, per lavori supplementari eseguiti.
L'appellante si limita a contestare in modo generico la conclusione del
Pretore, invocando la pattuizione di un prezzo globale e l'assenza di accordi
supplementari in forma scritta (pag. 49 n. 38).
Mancando una precisa censura motivata, le considerazioni così esposte risultano
irricevibili.
15.
Parimenti irricevibile per lo stesso vizio di motivazione risultano
le stringate considerazioni critiche sulle scelte operate dal Pretore in merito
all'istruttoria, con riferimento all'allestimento di una perizia sui costi dei
lavori effettuati e la loro conformità per rapporto alle risultanze della prova
a futura memoria (richiesta prove di parte attrice risultante dal verbale
dell'udienza preliminare del 10 gennaio 2005).
L'appellante descrive l'operato del Giudice, a cui rimprovera di aver ristretto
il campo della perizia e di non aver dato seguito alle sue richieste, ribadite
ancora in occasione dell'udienza finale, e formula di conseguenza a questa
Corte la richiesta "
di assumere lei detta perizia ex art. 316 cpv. 3
CPC qualora non ritenesse di avere elementi sufficienti alla quantificazione
del danno che a mente dell'attrice non è comunque necessario a seguito del
riconoscimento della convenuta della giustificazione e dell'entità dei costi
"
(appello pag. 51 n. 40c).
Sennonché è la stessa appellante a dichiarare di non ritenere di per sé
determinante questa perizia, considerato quanto esposto con gli argomenti di
appello.
Oltre ad essere irricevibile per carente motivazione della censura, va rilevato
come questa richiesta ignori, come peraltro fanno gran parte delle considerazioni
di appello, l'impostazione data dal Pretore alla sua conclusione, ovvero il
fatto che non possono assurgere a criterio determinante per il calcolo del
risarcimento i lavori effettivamente eseguiti, poiché questi vanno ben oltre (e
soprattutto seguono tutt'altra logica) gli interventi di eliminazione dei
difetti ritenuti adeguati e necessari sulla scorta delle indicazioni del perito
giudiziario, a suo tempo ritenute vincolanti dalla stessa attrice (cfr. doc. F).
Non avendo l'appellante saputo scalfire questo ragionamento pretorile, non vi è
spazio per tali ipotesi e di conseguenza la perizia così come richiesta sarebbe
comunque superflua e non merita pertanto di essere assunta in questa sede.
Visto quanto sopra, l'appello è da respingere, nella misura in cui
è
ricevibile.
Dell'appello incidentale
16.
Con l'appello incidentale la convenuta contesta dapprima la
decisione pretorile che ha messo interamente a suo carico le spese peritali per
l'allestimento della prova a futura memoria, il suo complemento e la perizia,
per un totale di fr. 152'545.- (di cui 31'950.- da lei già anticipati).
L'ampiezza e il costo delle perizie sarebbe infatti stato determinato
dall'atteggiamento assunto dall'attrice che avrebbe in particolare utilizzato
la prova a futura memoria per effettuare il dettaglio della verifica dell'opera
ai sensi dell'art. 367 CO, liberandosi così di un onere che le incombeva in
quanto committente. Al Pretore viene pertanto rimproverato di non aver
suddiviso in parti uguali la somma in questione.
La tesi non scalfisce il giudizio impugnato. Il Pretore ha infatti ritenuto che
fosse evidente la difettosità dell'opera consegnata, poiché la convenuta ha
negligentemente violato le regole dell'arte costruttiva della motonave così
come emerge dalla lista dei difetti enucleati dal perito (doc. L). Nessuna
colpa è stata attribuita alla committente che, a giudizio del Pretore, si è trovata
nella necessità di far capo alla prova a futura memoria, richiesta quindi legittimamente
poiché costretta dalle circostanze a far riparare al più presto l'opera
difettosa. Siccome i difetti significativi sono emersi proprio da tale perizia,
il Pretore ha ritenuto di porre il relativo costo integralmente a carico della
convenuta, intravvedendo un rapporto di causalità tra il suo agire e i costi
derivanti da tale accertamento giudiziario. Le richieste di suddivisione dei
costi, già formulate dalla convenuta con le conclusioni di causa, sono state
espressamente respinte dal primo giudice che non ha considerato rilevante la
quantità di difetti riscontrati rispetto a quelli invocati, quanto piuttosto il
fatto che nella concreta circostanza la richiesta di accertamenti peritali
fosse del tutto giustificata.
Il Pretore ha quindi a ragione ritenuto legittimo che la committente, vista la situazione
concreta, abbia voluto indagare "
ad ampio spettro sulla difettosità
dell'opera
" (giudizio impugnato pag. 9), trovando peraltro parziale
conferma delle manchevolezze. Il giudizio impugnato merita pertanto conferma su
questo punto.
17.
Con motivazione stringata l'appellante incidentale contesta al
Pretore le modalità di calcolo di quanto dovuto all'attrice. Se ne deduce che,
a mente della convenuta, il calcolo corretto avrebbe dovuto vedere altrimenti posta
in deduzione la somma di fr. 124'540,30 riconosciuta dalla convenuta con le
conclusioni di causa, ciò che a mente dell'appellante avrebbe comportato una
compensazione di reciproche pretese e il conseguente rigetto totale della
domanda dell'attrice. La censura è inammissibile poiché non si confronta, con
una motivazione adeguatamente sostanziata, con il calcolo e il ragionamento
seguito dal Pretore che ha valutato in altro modo la portata del risarcimento
che la convenuta si è dichiarata spontaneamente disposta a riconoscere
all'attrice come rifusione dei costi di riparazione.
18.
Parimenti irricevibili, poiché esposte con modalità non conformi
alle esigenze di motivazione in appello (art. 311 CPC), sono le lamentele
relative ad una serie di poste di calcolo che l'appellante incidentale
qualifica come "
contentino che il Pretore ha voluto concedere a AP 1
"
(appello incidentale pag. 25 n. 6) e considera giuridicamente ingiustificate.
Non può infatti bastare come censura una generica dichiarazione di non aver
compreso il calcolo esposto dal Pretore, abbinata all'elencazione di cifre di
dettaglio e relativi documenti d'appoggio (estrapolati dal plico doc. UU) accompagnata
da commenti che non permettono di ricondurre questi singoli elementi di computo
al calcolo operato dal Pretore nel giudizio impugnato.
Anche l'appello incidentale è pertanto da respingere, nella misura in cui è
ricevibile.
Sugli oneri processuali
19.
In definitiva entrambi gli appelli sono respinti, nella misura in
cui sono ricevibili, e la sentenza impugnata confermata. Gli oneri processuali
seguono la rispettiva soccombenza, ritenuto che per la procedura di appello si
è tenuto conto di un valore litigioso di fr. 1'028'926,75 (fr. 898'599,40 ./. fr.
144'465.- + fr. 274'792,35) per l'appello principale e fr. 144'465.- per
l'appello incidentale.
Peri i quali motivi,
richiamati gli art. 95, 96 e 106 CPC, la LTG e il Regolamento sulle ripetibili,
pronuncia:
I.
L’appello principale 11 febbraio 2011 di AP 1, nella misura in cui è
ricevibile,
è respinto
.
II.
Le spese processuali dell’appello, di complessivi fr. 8'000.-,
già anticipate dall'appellante, restano a suo carico,con l'obbligo di rifondere
alla controparte
fr. 15'000.- a titolo di ripetibili di
appello.
III.
L’appello incidentale
24 marzo 2011 di AO 1,
nella misura in cui è ricevibile,
è respinto
.
IV.
Le spese processuali dell’appello incidentale, di complessivi
fr. 2'500.-, già anticipate dall'appellante incidentale, restano a suo carico,
con l'obbligo di rifondere alla controparte
fr. 3'000.- a
titolo di ripetibili per l'appello incidentale.
V.
Notificazione:
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano,
sezione 1
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                              Il
vicecancelliere
Rimedi giuridici
Nelle cause a
carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato
ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1
e 100 cpv. 1 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è
possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia
costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una
decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia
costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima
istanza (art. 119 LTF).