ti_gerichte · 60.2012.21 · 2012-03-22 · it
Istanza di ricusazione del perito. Competenza della Corte dei reclami penali. tempestività. relazione tra il perito ed il legale dell'imputato quale motivo di ricusazione

Ticino Tribunale di appello diritto penale La Corte dei reclami penali 22.03.2012 60.2012.21

Incarto n.
60.2012.21
Lugano
22 marzo 2012
/ps
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Corte dei reclami penali del Tribunale
d'appello
composta dai
giudici:
Mauro Mini, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
cancelliera:
Alessandra Mondada, vicecancelliera
sedente per statuire sulle istanze di ricusazione
30.12.2011/2.1.2012
presentate
da
IS 1, ,
e
IS 2
, ,
IS 3
, ,
IS 4
, ,
tutti patr. da: PR 2, ,
nei confronti del perito prof. dr. med. PI
3, designato dal giudice della Pretura penale Siro Quadri nel procedimento dipendente
dall’opposizione al decreto di accusa 4.7.2011 (DA __________) emanato a
carico del dr. med. PI 2, __________ (patr. da: avv. PR 1, __________) [inc. __________];
richiamati gli scritti 26/27.1.2012 degli
accusatori privati IS 2, IS 3 e IS 4 – che postulano l’accoglimento della loro istanza
–, 1/2.2.2012 del giudice Siro Quadri – che si rimette al giudizio di questa
Corte –, 1/2.2.2012 del magistrato inquirente – che domanda l’accoglimento
della sua istanza –, 6/7.2.2012 del dr. med. PI 2 – che chiede la reiezione
delle istanze di ricusazione –;
preso atto delle osservazioni 5/6.3.2012
del prof. dr. med. PI 3;
letti ed esaminati gli atti;
considerato
in fatto
a
.   Con
decreto di accusa 4.7.2011 il procuratore pubblico ha posto il dr. med. PI 2 in stato di accusa davanti alla Pretura penale siccome ritenuto colpevole di omicidio colposo giusta
l’art. 117 CP
[“
per avere, nella sua qualità di medico
accreditato presso la __________, per imprevidenza colpevole, violando le
regole dell’arte medica, cagionato la morte di __________ (__________) avvenuta
il 21 novembre 2005 presso la __________ e meglio per avere nel corso della
mattina del 21 novembre 2005 dimesso __________ senza aver proceduto al monitoraggio
della diuresi, all’analisi dei parametri ematochimici e ad un controllo
mediante radiografia o TAC dell’addome per verificare lo stato della
canalizzazione intestinale al fine di escludere la presenza di un’occlusione
intestinale; nel corso del pomeriggio e della serata del 21 novembre 2005
omesso di posizionare o di far posizionare un sondino naso-gastrico a __________
a fronte della presenza di una sintomatologia addominale caratterizzata da un
addome globoso e dolente con presenza di timbri metallici, da dispnea da
compressione sul diaframma per distensione delle anse intestinali, da alterazione
dell’equilibrio idro-elettrolico, ossia da condizioni cliniche e strumentali
indicative di un franco stato occlusivo intestinale; omesso di sorvegliare o di
far sorvegliare la funzione renale (diuresi) per la correzione del bilancio
idrico; omesso di indicare che a __________ non dovevano essere somministrate
benzodiazepine o altri sedativi tali da ridurre le sue difese a contrastare
l’eventuale aspirazione di materiale gastro-enterico; così che __________,
affetto da un’occlusione intestinale da ileo, probabilmente meccanico, associata
ad un’insufficienza renale acuta e sotto l’effetto ipnotico-sedativo della
benzodiazepina somministratagli ebbe ad avere un episodio di vomito con
inalazione massiva di materiale alimentare e biliare (polmonite ab ingestis) e
conseguente successivo arresto cardiocircolatorio che lo portò alla morte nel
lasso di tempo compreso tra le ore 21:30 e le ore 22:30 del 21 novembre 2005
”].
Ha
proposto la sua condanna alla pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere a CHF
750.--/aliquota corrispondenti a CHF 45'000.--, pena sospesa condizionalmente
per un periodo di prova di due anni, alla multa di CHF 9'000.-- e al pagamento
della tassa di giustizia di CHF 1'000.-- e delle spese giudiziarie di CHF
28'000.--. Ha rinviato gli accusatori privati IS 2, IS 3 e IS 4 – moglie
rispettivamente figli di __________ – al competente foro civile (DA __________).
Al
decreto di accusa hanno interposto opposizione l’8/11.7.2011 gli accusatori privati
(limitatamente al dispositivo n. 3 che li rinviava al foro civile) ed il
14/15.7.2011 il dr. med. PI 2.
Il
procuratore pubblico, il 18.7.2011, ha deciso di confermare il predetto decreto
con contestuale trasmissione degli atti del procedimento [che comprendevano anche
due perizie (AI 89, 200/221)] alla Pretura penale per lo svolgimento del
dibattimento.
b
.   Il
14.9.2011 il giudice della Pretura penale Siro Quadri – espletando le formalità
concernenti l’indizione del dibattimento – ha disposto, tra l’altro,
l’allestimento di un’ulteriore perizia giudiziaria tesa a stabilire se
l’imputato avesse violato le regole dell’arte medica per imprevidenza
colpevole, cagionando la morte di __________. Ha comunicato che il referto
peritale sarebbe stato reso dal prof. dr. med. PI 3, perito da lui stesso
trovato, in base ad indicazioni non fornite dalle parti o dai loro rappresentanti.
Ha invitato le parti ad esprimersi, entro dieci giorni, sul nominativo del perito
e sul quesito peritale posto.
Il
decreto, che a p. 3 riproduceva il testo dell’art. 56 CPP (motivi di
ricusazione), è stato intimato al procuratore pubblico, all’avv. PR 1 (legale
dell’imputato) ed all’avv. PR 2.
c
.   Il
giudice, in data 11.10.2011, preso atto che entro il termine fissato non era
giunta alcuna presa di posizione, ha conferito mandato al prof. dr. med. PI 3,
che esercitava presso l’__________ di __________, di allestire un referto
peritale. Lo ha reso attento che, sotto la sua responsabilità, poteva impiegare
altre persone per l’elaborazione della perizia. Ha inoltre indicato due
quesiti, gli ha messo a disposizione l’incarto del Ministero pubblico (trasmessogli
di fatto il 14.10.2011) e gli ha assegnato un termine fino al 19.12.2011 per la
consegna della perizia.
Il
“
mandato peritale
” è stato intimato, secondo l’atto stesso, al
magistrato inquirente, all’avv. PR 1 ed all’avv. PR 2.
d
.   Il
18.10.2011 il giudice ha citato le parti a comparire nell’aula delle udienze
della Pretura penale il 23.1.2012 per il dibattimento.
e
.   Il
perito ha trasmesso il referto alla Pretura penale il 15.12.2011.
Esso,
il 20/21.12.2011, è stato inviato alle parti per osservazioni.
Il procuratore pubblico e gli accusatori
privati si sono espressi in merito contestandone le modalità di esecuzione e le
conclusioni.
f
.   Il
27.12.2011 il magistrato inquirente ha comunicato al giudice che il 22.12.2011
era venuto a conoscenza, per puro caso, del fatto che il suddetto perito era
stato in passato (almeno fino al 2007) patrocinato dall’avv. PR 1 in un procedimento che lo concerneva. Ha rilevato che, al momento della nomina, né il prof. dr.
med. PI 3 né l’avv. PR 1 avevano riferito la circostanza, comportamento a suo
giudizio grave. Il legale assisteva infatti il dr. med. PI 2 e il perito doveva
rispondere di un eventuale comportamento contrario alle regole dell’arte medica
per la persona patrocinata da quello che era stato il suo legale. Il conflitto
di interessi appariva, perlomeno, evidente.
g
.   Il
30.12.2011 gli accusatori privati, preso atto del menzionato scritto del
procuratore pubblico, hanno inoltrato – all’indirizzo del giudice della Pretura
penale – istanza di ricusazione nei confronti del prof. dr. med. PI 3, in applicazione dell’art. 56 lit. f CPP, per non essersi astenuto ed aver volutamente sottaciuto
(art. 57 CPP) il suo legame con l’avv. PR 1, parente stretto dell’imputato.
Hanno indicato che lasciava particolarmente perplessi la conclusione del
referto presentato, inteso a contrastare a tutti i costi gli accertamenti e le
conclusioni degli altri periti che già si erano occupati del caso. Si era
inoltre arbitrariamente avvalso, provocando così l’annullamento del suo
referto, di pareri di terzi medici, estranei alla procedura, in sua crassa lesione,
in violazione dei diritti delle parti, giungendo alle conclusioni più favorevoli
all’imputato. La circostanza per cui il perito fosse indagato dal Ministero
pubblico nel periodo in cui l’inchiesta a carico del dr. med. PI 2 era già
pendente e fosse rappresentato, parallelamente al qui imputato, dall’avv. PR 1, in aggiunta al fatto che questi rapporti personali e professionali erano stati nascosti alle altre
parti del procedimento, perlomeno in lesione dell’art. 57 CPP, induceva a
ritenere che il perito avrebbe potuto avere una prevenzione, tale da
giustificare la sua ricusazione e l’annullamento della perizia del prof. dr.
med. PI 3.
h
.   Il
procuratore pubblico, il medesimo giorno, ha introdotto istanza di ricusazione
nei confronti del perito giusta l’art. 56 lit. f CPP. Il prof. dr. med. PI 3,
quale persona che operava in seno ad un’autorità penale, era tenuto a ricusarsi
(art. 57 CPP), segnatamente a causa del rapporto che si era instaurato con
l’avv. PR 1, patrocinatore dell’imputato dr. med. PI 2, che l’aveva assistito
in un procedimento a suo carico. Era pacifico che il perito potesse avere una
prevenzione (anche solo apparente) nel caso. Ha ritenuto che il silenzio del
perito e del legale sul loro rapporto era, già da solo, motivo di ricusazione.
i
.   Il
18.1.2012 il giudice, preso atto delle istanze di ricusazione e delle
osservazioni dell’imputato e del perito, ha sospeso il procedimento ed ha
trasmesso l’incarto a questa Corte per i suoi incombenti. Ha inoltre rinviato
il dibattimento a data da stabilire.
j
.   La
Corte dei reclami penali ha interpellato le parti sulle istanze di ricusazione
rispettivamente sulle osservazioni alle medesime.
Delle
loro prese di posizione si dirà, se necessario, in seguito.
in diritto
1
.   1.1.
Il
Codice di procedura penale prevede che ai periti si applichino i motivi di ricusazione
di cui all’art. 56 CPP (art. 183 cpv. 3 CPP).
Il
testo di legge non fa ulteriori riferimenti alla procedura; non designa, in
particolare, l’autorità competente a pronunciarsi su un’istanza di ricusazione
del perito, che non è regolamentata.
Il
Tribunale federale, nel giudizio 1B_488/2011 del 2.12.2011, ha rilevato che in
merito all’autorità competente a statuire in materia di ricusazione del perito
la legge presentasse una lacuna. Ha ritenuto che detta lacuna potesse essere
colmata applicando per analogia l’art. 59 cpv. 1 lit. b CPP, il quale prevede
che – se è invocato un motivo di ricusazione di cui all’art. 56 CPP lit. a
oppure f o se una persona che opera in seno a un’autorità penale si oppone alla
domanda di ricusazione presentata da una parte in virtù dell’art. 56 lit. b-e
CPP – decide senza ulteriore procedura probatoria e definitivamente la
giurisdizione di reclamo nei casi in cui sono interessati il pubblico ministero,
le autorità penali delle contravvenzioni o i tribunali di primo grado (consid.
1.1.).
1.2.
La
Corte dei reclami penali,
competente
a’ sensi dell’art. 62 cpv. 2 LOG, è – in applicazione della predetta
giurisprudenza dell’Alta Corte – l’autorità pacificamente abilitata a
pronunciarsi, senza ulteriore procedura probatoria (art. 59 cpv. 1 CPP), sulle istanze
di ricusazione presentate nei confronti del prof. dr. med. PI 3, nominato perito
dal giudice della Pretura penale, ossia dal tribunale di primo grado chiamato a
decidere il caso.
2
.   2.1.
Giusta
l’art. 58 cpv. 1 CPP la parte che intende chiedere la ricusazione di una persona
che opera in seno a un’autorità penale deve presentare senza indugio la relativa
domanda a chi dirige il procedimento non appena è a conoscenza del motivo di
ricusazione; deve rendere verosimili i fatti su cui si fonda la domanda.
2.2.
Il
procuratore pubblico e gli accusatori privati – tutti parti a’ sensi dell’art.
104 cpv. 1 lit. b e c CPP – sono legittimati, in ragione dell’art. 58 cpv. 1
CPP (BSK StPO – M. BOOG, art. 58 CPP n. 1), a postulare la ricusazione del prof.
dr. med. PI 3.
2.3.
2.3.1.
Gli
accusatori privati – venuti a conoscenza, per il tramite della Pretura penale,
dello scritto 27.12.2011 del magistrato inquirente al giudice riguardante la
circostanza secondo cui aveva appreso il 22.12.2011 che il perito era stato
patrocinato, almeno fino al 2007, dall’avv. PR 1, legale del dr. med. PI 2 –
hanno, con scritto 30.12.2011, domandato la ricusazione del perito.
L’istanza
di ricusazione di IS 2, IS 3 e IS 4 è, senza necessità di approfondimento
alcuno, oltre che motivata e formalmente corretta, tempestiva, essendo stata
inoltrata “
senza indugio
” secondo l’art. 58 cpv. 1 CPP, ossia nei giorni
immediatamente seguenti la conoscenza del motivo di ricusazione (decisione TF
6B_601/2011 del 22.12.2011 consid. 1.2.1.;
BSK StPO – M. BOOG, art. 58 CPP n. 5
).
2.3.2.
Il
procuratore pubblico ha inoltrato l’istanza il 30.12.2011. Il 27.12.2011 aveva
comunicato al giudice che il 22.12.2011 era venuto a sapere, per puro caso, del
fatto che il prof. dr. med. PI 3 era stato in passato (almeno fino al 2007) assistito
dall’avv. PR 1 in un procedimento che lo concerneva.
Anche in questo caso si deve ritenere
tempestiva l’istanza.
3
.   3.1.
Si
chiede la ricusazione del prof. dr. med. PI 3, designato perito dal giudice
Siro Quadri nell’ambito del procedimento contro il dr. med. PI 2 per omicidio
colposo.
3.2.
Giusta
l’art. 182 CPP il pubblico ministero e il giudice fanno capo a uno o più periti
quando non dispongono delle conoscenze e capacità speciali necessarie per accertare
o giudicare un fatto.
Essi
sono dunque tenuti (nel senso che devono) ad interpellare un perito se
difettano delle conoscenze o delle capacità per chiarire i fatti (messaggio
21.12.2005 concernente l’unificazione del diritto processuale penale, p. 1115; ZK
StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 28; N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art.
182 CPP n. 3; BSK StPO – M. HEER, art. 182 CPP n. 7).
Il
perito, riconosciuto “
altro partecipante al procedimento
” giusta l’art.
105 cpv. 1 lit. e CPP, è la persona (fisica) che interviene nel procedimento in
ragione della sua qualità di tecnico in uno specifico campo (Commentario CPP –
M. GALLIANI / L. MARCELLINI, art. 182 CPP n. 3; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182
CPP n. 1; N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 182 CPP n. 1; BSK StPO – H.
KÜFFER, art. 105 CPP n. 22).
Il
suo ruolo è, di fatto, quello di un “
ausiliario
” delle autorità penali
nella scoperta della verità materiale (Commentario CPP – M. GALLIANI / L.
MARCELLINI, art. 182 CPP n. 3; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 2; BSK
StPO – H. KÜFFER, art. 105 CPP n. 24; N. SCHMID, Handbuch des schweizerischen
Strafprozessrechts, n. 931). Egli è loro “
Entscheidungsgehilfe
”
(decisione TF 6B_299/2007 dell’11.10.2007 consid. 5.1.1.).
Il
perito ha lo specifico compito di accertare i fatti (BSK StPO – M. HEER, art.
182 CPP n. 2); non deve, e anzi non può, al contrario, rispondere a questioni
giuridiche eventualmente postegli: “
iura novit curia
” (N. SCHMID, StPO
Praxiskommentar, art. 182 CPP n. 2; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 21).
La
perizia può avere una portata straordinaria, secondo le circostanze addirittura
risolutiva, per il giudizio (decisione TF 6B_299/2007 dell’11.10.2007 consid.
5.1.1.): non raramente è infatti il solo mezzo di prova su un punto importante,
per cui – stante la sua rilevanza per l’esito processuale – i requisiti che
deve soddisfare un perito sono importanti. Questi è infatti chiamato ad
esprimersi in un ambito in cui le autorità penali difettano di conoscenze e
capacità speciali (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 4). Il referto peritale
ha invero una “
verfahrensentscheidende Bedeutung
”, ossia un significato determinante
per il procedimento (BSK StPO – M. HEER, art. 182 CPP n. 1).
La
perizia soggiace, come ogni altra prova, al libero apprezzamento del giudice
(art. 10 cpv. 2 CPP) [decisione TF 6B_487/2011 del 30.1.2012 consid. 3.1.2.].
Il referto peritale deve essere posto alla base di una decisione soltanto qualora
convinca il giudice (N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 189 CPP n. 5). Se
del caso, dunque, d’ufficio o ad istanza di parte, chi dirige il procedimento
incarica il perito di completare o di migliorare il referto peritale o designa
altri periti (art. 189 CPP).
Il
giudice non è perciò vincolato alle conclusioni peritali; non può nondimeno
discostarsene senza una valida motivazione, sostituendosi al perito senza
averne le competenze (decisione TF 6B_704/2011 del 23.2.2012 consid.
4.1.; decisione TF 6B_487/2011 del
30.1.2012 consid. 3.1.2.; Commentario CPP – M. GALLIANI / L. MARCELLINI, art.
189 CPP n. 6; N. SCHMID, Handbuch des schweizerischen Strafprozessrechts, n.
951).
Il Tribunale federale riconosce la facoltà
di scostarsi da una perizia giudiziaria quando, segnatamente, il perito non ha
risposto alle domande postegli o quando non ha motivato le sue conclusioni
oppure, ancora, quando il referto peritale è contraddittorio (decisione TF
6B_487/2011 del 30.1.2012 consid. 3.1.2.).
3.3.
3.3.1.
Il
principio dell’indipendenza del perito non è disciplinato esplicitamente nella
legge (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 20).
Il Tribunale federale ritiene che la
garanzia procedurale dell’indipendenza ex art. 30 cpv. 1 Cost. e 6 cifra 1 CEDU
– nelle cause giudiziarie ognuno ha diritto di essere giudicato da un tribunale
fondato sulla legge, competente nel merito, indipendente ed imparziale – sia
applicabile, per analogia, anche verso il perito (decisione TF 6B_258/2011 del
22.8.2011 consid. 1.3.1.).
La
ricusazione del perito, non essendo questi un giudice, si esamina tuttavia alla
luce dell’art. 29 cpv. 1 Cost., il cui contenuto e la cui portata sono comunque
identici a quelli dell’art. 30 cpv. 1 Cost. (decisione TF 1B_488/2011 del
2.12.2011 consid. 3.1.).
La
garanzia del diritto ad un perito non prevenuto ed imparziale vieta l’influsso
di circostanze estranee alla causa che potrebbero influenzare il giudizio a
favore o a pregiudizio di una parte (decisione TF
1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.).
Il
perito deve dunque essere indipendente ed imparziale in ragione del suo ruolo,
ossia di colui che mette a disposizione del giudice specifiche sue conoscenze,
sulle quali questi – che non ha le nozioni necessarie per constatare e valutare
un fatto – deve potere fare affidamento (ZK StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n.
11; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 4).
Il
diritto di essere sentito delle parti, concretizzato dall’art. 184 cpv. 3 CPP
(“
Chi dirige il
procedimento offre previamente alle parti l’opportunità di esprimersi in merito
al perito e ai quesiti peritali e di fare proprie proposte.
”),
permette
loro di identificare motivi di ricusazione (N. SCHMID, StPO Praxiskommentar,
art. 184 CPP n. 13).
Per
il perito, giusta l’art. 183 cpv. 3 CPP, valgono i motivi di ricusazione disciplinati
nell’art. 56 CPP (ZK StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 9; BSK StPO – M. HEER,
art. 183 CPP n. 21).
La
persona del perito è da reputare prevenuta, secondo la giurisprudenza del Tribunale
federale, quando sussistono – dal punto di vista oggettivo (decisione TF
6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n.
21) – circostanze concrete idonee a destare diffidenza nella sua imparzialità (decisione
TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; decisione TF 6B_258/2011 del
22.8.2011 consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 22; BSK StPO – M.
BOOG,
vor
art. 56-60 CPP n. 8; ZK StPO – A. KELLER, art. 56 CP n. 11).
Le
circostanze possono manifestarsi in un comportamento del giudice o del perito o
in situazioni di natura funzionale o organizzativa (decisione TF 6B_258/2011
del 22.8.2011 consid. 1.3.2.).
E’
sufficiente l’apparenza di parzialità (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011
consid. 3.1.; decisione TF 6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; ZK StPO –
A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 12; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 21 s.; N.
SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 183 CPP n. 7). Non è necessario, per ammettere
la ricusazione, che il perito sia effettivamente prevenuto (decisione TF
6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.); bastano circostanze oggettive atte a
suscitare l’apparenza di prevenzione (
decisione
TF
1B_488/2011 del 2.12.2011
consid.
3.1.; BSK StPO – M.
HEER, art. 183 CPP n. 22; BSK StPO – M. BOOG,
vor
art. 56-60 CPP n. 7).
Sono irrilevanti l’impressione soggettiva
delle parti (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; decisione TF
6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. BOOG,
vor
art.
56-60 CPP n. 10) o, pure, la valutazione propria del perito (BSK StPO – M.
HEER, art. 183 CPP n. 22).
3.3.2.
L’art.
183 cpv. 3 CPP rinvia, come detto, per quanto concerne i motivi di ricusazione
del perito, all’art. 56 CPP
(“
Chi opera in seno a un’autorità penale si
ricusa se: a. ha un interesse personale nella causa; b. ha partecipato alla
medesima causa in altra veste, segnatamente come membro di un’autorità,
patrocinatore di una parte, perito o testimone; c. è unito in matrimonio, vive
in unione domestica registrata o convive di fatto con una parte, con il suo
patrocinatore o con una persona che ha partecipato alla medesima causa come
membro della giurisdizione inferiore; c. è parente o affine di una parte in
linea retta o in linea collaterale fino al terzo grado incluso; e. è parente o
affine in linea retta, o in linea collaterale fino al secondo grado incluso, di
un patrocinatore di una parte oppure di una persona che ha partecipato alla
medesima causa come membro della giurisdizione inferiore; f. per altri motivi,
segnatamente a causa di rapporti di amicizia o di inimicizia con una parte o
con il suo patrocinatore, potrebbe avere una prevenzione nella causa.
”).
La
lit. f dell’art. 56 CPP riporta una clausola generale che disciplina la
ricusazione per motivi differenti da quelli esplicitamente menzionati alle lit.
a-e (
decisione TF
1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; BSK
StPO – M. BOOG, art. 56 CPP n. 38).
Giusta
l’art. 56 lit. f CPP, dunque, chi opera in seno a un’autorità penale (compreso di
conseguenza il perito in applicazione dell’art. 183 cpv. 3 CPP) si ricusa
altresì se,
“per altri motivi”
, segnatamente a causa di rapporti di
amicizia o di inimicizia con una parte o con il suo patrocinatore, potrebbe
avere una prevenzione nella causa (decisione TF 1B_38/2012 del 13.2.2012 consid.
4.1.; decisione TF 1B_629/2011 del 19.12.2011 consid. 2.1.).
Per es. si può citare che una relazione
personale del perito con un membro del tribunale non è di per sé motivo per
ammettere la sua parzialità (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 23).
Si
può menzionare che – al contrario – è parziale il perito che ha un immediato
interesse personale all’esito del procedimento (BSK StPO – M. HEER, art. 183
CPP n. 24). Una durevole relazione contrattuale (per es. in base ad un
contratto di lavoro, di locazione o di prestito) tra il perito e una parte o il
suo legale fonda parzialità (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 24; decisione
TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 1. ss.).
Un
rapporto di mandato tra un giudice e un patrocinatore di una parte non fonda,
di per sé, un motivo di ricusazione in quanto il legale non rappresenta i suoi
propri interessi, ma quelli del mandante (decisione TF 1P.99/2000 del 20.3.2000
consid. 3b.).
Si
può aggiungere che un avvocato che funge da giudice appare prevenuto quando sia
ancora vincolato a una parte in ragione di un mandato in corso o quando sia intervenuto
più volte come avvocato a favore di una parte (DTF 116 Ia 485 consid. 3.).
Secondo
la giurisprudenza un avvocato che funge da giudice rispettivamente da arbitro
non appare unicamente parziale se rappresenta o ha rappresentato poco tempo
prima in un’altra procedura una delle parti, ma anche quando sussiste o sussisteva
un tale rapporto di rappresentanza nei confronti di una loro controparte in
un’altra procedura (DTF 135 I 14 consid. 4.1. ss.).
3.4.
3.4.1.
Si
postula la ricusazione del prof. dr. med. PI 3 per avere volutamente sottaciuto
il suo legame con l’avv. PR 1, parente stretto dell’imputato. La circostanza per
cui il perito fosse indagato dal Ministero pubblico nel periodo in cui
l’inchiesta a carico del dr. med. PI 2 era già pendente e fosse rappresentato,
parallelamente all’imputato, dall’avv. PR 1 induceva a ritenere che il perito avrebbe
potuto avere una prevenzione, tale da giustificare la sua ricusazione e
l’annullamento del referto 15.12.2011 agli atti redatto dal perito.
3.4.2.
Il
prof. dr. med. PI 3, interpellato dal giudice Siro Quadri in merito alle
domande di ricusazione degli accusatori privati e del procuratore pubblico, ha osservato
– con scritti 11/17.1.2012 e 15/17.1.2012 – di essere stato contattato da una
collaboratrice della Pretura penale all’inizio di settembre 2011 per
l’allestimento di una perizia in un caso medico, di averla immediatamente resa
attenta del fatto che, avendo lavorato come “
primario del servizio di
chirurgia
” presso l’__________, __________, per tredici anni, era probabile
che conoscesse il chirurgo oggetto del procedimento penale e che quindi era
preferibile trovare un altro perito.
Ha
accettato il mandato perché conosceva l’imputato solo di nome. L’avv. PR 1 era
stato incaricato dall’__________ di occuparsi di una pratica che lo aveva
interessato quando lavorava a __________. Non si era trattato di una sua
scelta: non lo conosceva e non pensava di avere bisogno di un avvocato. Non avevano
più avuto contatti dopo la fine della pratica. Il rapporto con il legale non
poteva in alcuna maniera influenzare il parere, redatto in tutta indipendenza.
Il
prof. dr. med. PI 3, il 5/6.3.2012, ha ribadito all’indirizzo di questa Corte,
che lo ha interpellato, che aveva accettato di redigere una perizia dopo avere
comunicato le sue reticenze alla collaboratrice della Pretura penale e che
aveva allestito il referto secondo coscienza, senza implicazioni emotive.
3.4.3.
Il
dr. med. PI 2 si è espresso sulle domande di ricusazione il 10/11.1.2012
davanti alla Pretura penale ed il 6/7.2.2012 davanti a questa Corte, con analoghe
argomentazioni.
L’imputato
ha asserito che il prof. dr. med. PI 3, nel suo scritto alla Pretura penale,
aveva confermato l’esistenza del rapporto con il legale ed aveva definito
genesi, contenuti ed effetti. Ha aggiunto che il tutto si era concluso con
l’emanazione da parte del Ministero pubblico di un decreto di non luogo a procedere
in data 13.6.2006 (NLP __________). Ha confermato che con il perito non aveva
una relazione di amicizia o di altro tipo. Non c’era amicizia neppure verso il
legale. Il patrocinio del suo legale dell’ora perito era un unicum, terminato oltre
cinque anni fa.
3.4.4.
Si
ha dunque, in ragione delle dichiarazioni sopra riportate, che l’avv. PR 1 ha patrocinato il prof. dr. med. PI 3 in una vertenza penale che lo vedeva quale indagato, controversia
conclusasi con il decreto di non luogo a procedere 13.6.2006.
Non
si conoscono le imputazioni promosse a carico del prof. dr. med. PI 3, che non
sono state menzionate.
Questi ha nondimeno indicato che “
(…)
l’avvocato PR 1 a été chargé par l’__________ de s’occuper d’un dossier qui
m’avait concerné, alors que je travaillais à __________
”, quale primario
del servizio di chirurgia dell’ospedale della città (scritto 11/17.1.2012 al
giudice della Pretura penale Siro Quadri).
Si
deve pertanto senz’altro ritenere che il caso concerneva il contesto medico e
dunque – inevitabilmente – ipotesi accusatorie a suo carico riguardanti la
violazione di regole dell’arte medica.
3.4.5.
Si
devono adesso esaminare le ripercussioni delle predette circostanze – procedimento
a carico del prof. dr. med. PI 3 per imputazioni legate alla sua professione di
medico, nel cui ambito era stato assistito dall’avv. PR 1 – sulla qualità di
perito, e della sua indipendenza, del prof. dr. med. PI 3 nel procedimento promosso
a carico del dr. med. PI 2, assistito dall’avv. PR 1, per omicidio colposo.
3.4.5.1.
Ora,
il ruolo del perito, come detto al consid. 3.2., è quello di una persona che
interviene nel procedimento penale in ragione della sua qualità di tecnico in
uno specifico campo: è, di fatto, un ausiliario delle autorità penali nella
scoperta della verità materiale.
Il
referto peritale nel contesto medico, stante la complessità della materia
(cfr., per es., decisione TF 6B_995/2010 del 21.3.2011 consid. 5.2., sulla
violazione degli obblighi di diligenza in materia medica), ha – nei risultati –
rilevante importanza per la sentenza.
Il
giudice, non avendo le conoscenze e le capacità speciali per valutare l’operato
di un medico, deve in effetti fare affidamento proprio sulla perizia, quale
strumento di accertamento dei fatti. Se non è vincolato alle conclusioni
peritali, non può tuttavia discostarsene senza una valida motivazione,
sostituendosi al perito.
Ne
discende di conseguenza che il perito deve garantire imparzialità nel suo operato:
non devono esserci, in altre parole, dal punto di visto oggettivo, circostanze
concrete idonee a destare diffidenza nella sua imparzialità, ritenuto che
l’apparenza di parzialità è sufficiente per ammettere la ricusazione del
perito.
3.4.5.2.
Si
deve constatare che il legale ha assunto il patrocinio del dr. med. PI 2 il
3.5.2007 (AI 102); in precedenza l’imputato aveva rinunciato al suo diritto di
essere assistito da un avvocato.
La
difesa del prof. dr. med. PI 3 da parte dell’avv. PR 1 nel procedimento sfociato
nel decreto di non luogo a procedere 13.6.2006 si era dunque conclusa precedentemente
all’assunzione del patrocinio del dr. med. PI 2: dal profilo temporale non c’è
stata alcuna sovrapposizione dei due mandati.
Questa
circostanza non è tuttavia sufficiente per negare l’esistenza di un motivo di
ricusazione nei confronti del perito.
E’
infatti decisivo, nel caso concreto, a prescindere perciò dal fatto che il
rapporto con l’avv. PR 1 fosse ampiamente terminato non solo al momento della
sua nomina a perito nel caso pendente davanti alla Pretura penale, ma anche al
momento dell’assunzione della difesa del dr. med. PI 2, che il prof. dr. med. PI
3 sia stato chiamato ad esprimersi in qualità di perito su una possibile
violazione delle regole dell’arte medica da parte di una persona assistita
dall’avv. PR 1, che l’aveva patrocinato in un procedimento per analoghe
imputazioni per un’eventuale violazione delle regole dell’arte medica.
Il
14.9.2011 il giudice Siro Quadri ha infatti disposto, tra l’altro,
l’allestimento di una perizia tesa a stabilire se l’imputato avesse violato le
regole dell’arte medica per imprevidenza colpevole, cagionando la morte di __________.
Ha comunicato che il referto peritale sarebbe stato reso dal prof. dr. med. PI
3 (persona alla quale il giudice era giunto per il tramite del prof. __________,
medico capo del servizio dei trapianti, responsabile della chirurgia
epato-biliare, __________). L’11.10.2011 ha poi formalmente conferito a
quest’ultimo il mandato peritale, ponendo questi quesiti: A. “
se la prima e
scatenante causa di morte non sia stata l’aritmia cardiaca letale dovuta agli
episodi embolici ripetuti di media entità”; B. “quale fosse l’utilità e il
senso di una radiografia o TAC la mattina del 21 novembre 2005 quando dalla
cartella medica risulta che nel pomeriggio del 20 novembre 2005 è stata:
 >
”.
Ora,
stante il ruolo del perito in materia medica, come ricordato al consid.
3.4.5.1., si deve concludere che la relazione tra il perito ed il legale
dell’imputato, anche se riferita ad un unico patrocinio, ormai concluso,
lontano nel tempo, è sufficiente – nelle circostanze concrete – a fondare
apparenza di parzialità: il giudice, qualora il referto peritale del prof. dr.
med. PI 3 fosse mantenuto agli atti, dovrebbe infatti confrontarsi con un parere,
in materia molto specialistica, redatto da persona che, quando era inquisita
per analoghi fatti riconducibili alla professione di medico, era assistita dal
patrocinatore dell’imputato perseguito, come il perito in precedenza, per fatti
legati alla professione.
Il prof. dr. med. PI 3 ha sostenuto invero di avere redatto il referto peritale in tutta indipendenza, secondo coscienza.
Ora,
questa circostanza, di cui non si dubita, non basta per non ammettere la sua
ricusazione: non è infatti necessario, come detto al consid. 3.3.1., che il
perito sia effettivamente prevenuto. La sua valutazione in capo alla sua
imparzialità è del tutto irrilevante. Decisiva è, come esposto, l’esistenza di
circostanze oggettive atte ad originare l’apparenza di una prevenzione del perito.
Il
predetto rapporto tra il perito e l’avv. PR 1 – ovvero il patrocinatore di una
parte giusta l’art. 56 lit. f CPP – fonda dunque una circostanza oggettiva
idonea a suscitare l’apparenza di prevenzione: il conflitto di interessi tra,
da una parte, il ruolo di perito e, dall’altra, il ruolo di già imputato
difeso, peraltro con successo, da persona che oggi patrocina un imputato per
similari ipotesi accusatorie in materia medica appare invero manifesto in considerazione
dell’importanza della perizia per il giudizio di merito.
Il
fatto che il procedimento a carico del prof. dr. med. PI 3 sia sfociato in un decreto
di non luogo a procedere, ovvero che l’inchiesta si sia limitata ad
informazioni preliminari giusta gli art. 178 ss. CPP TI, senza giungere ad una
promozione dell’accusa (art. 188 ss. CPP TI), non rende meno significativa la
relazione con l’ora patrocinatore del dr. med. PI 2: egli ha in ogni caso funto
da consigliere nel contesto di un procedimento per violazione delle regole
dell’arte medica. E’ palese la connessione materiale tra la difesa di allora e
quella di oggi, ciò che fonda, per il perito, apparenza di prevenzione (art. 56
lit. f CPP).
La
relazione cliente – avvocato, regolata dalle norme sul mandato giusta gli art.
394 ss. CO (DTF 127 III 357 consid. 1a.), è peraltro caratterizzata, oltre che
segnatamente dai doveri di cura e di diligenza, dall’obbligo del segreto
professionale: secondo l’art. 13 cpv. 1 prima frase della legge federale sulla
libera circolazione degli avvocati, infatti, l’avvocato è tenuto, senza limiti
di tempo e nei confronti di tutti, al segreto professionale su quanto gli è
stato confidato dai clienti a causa della sua professione.
E’ perciò evidente, e questo indipendentemente
dalla conclusione del procedimento penale nei confronti del prof. dr. med. PI 3,
il legame che perdura tuttora tra il perito e l’allora suo patrocinatore, tenuto
al segreto di fatti rivelatigli dall’ora perito su un tema analogo a quello pendente
davanti al giudice di merito, ossia riguardante la violazione delle regole
dell’arte medica.
Il
fatto che, a dire del perito, sia stato l’__________ ad incaricare l’avv. PR 1
della difesa dell’allora imputato nulla muta, manifestamente, alla circostanza che
tra i due sia sorto un rapporto confidenziale tra cliente ed avvocato.
3.4.5.3.
La
circostanza che sia il perito sia l’avv. PR 1 abbiano sottaciuto al giudice
Siro Quadri il loro legame professionale non fonda, di per sé, un motivo di ricusazione
ex art. 56 lit. f CPP.
Questo
fatto, almeno riferito al silenzio del prof. dr. med. PI 3, nel caso concreto, contribuisce
tuttavia a sostanziare la suddetta conclusione secondo cui sussista una
situazione oggettiva che realizza la condizione di apparente parzialità del
perito.
Il
giudice ha conferito il mandato al perito in data 11.10.2011. L’atto “
mandato
peritale
”, che riporta il nome dell’avv. PR 1, non risulta – secondo l’atto
stesso – essere stato intimato al prof. dr. med. PI 3. Il 19.10.2011 il giudice
gli ha inviato uno scritto contenente i quesiti. Lo scritto è stato inviato per
conoscenza alle “
parti
”. Non viene menzionato il nome del legale. Il
14.10.2011 il giudice aveva trasmesso al perito l’inc.
DA __________, da cui si evinceva il patrocinio
dell’avv. PR 1.
Lo
scambio di emails agli atti tra la collaboratrice della Pretura penale ed il
perito non riporta il nome del legale. Non si sa se gli sia comunque stato
detto oralmente con il nome dell’imputato.
Al
momento dell’esame dell’incarto il perito è in ogni caso venuto a conoscenza della
presenza dell’avv. PR 1 quale patrocinatore del dr. med. PI 2, imputato nel
procedimento.
A
questo punto avrebbe quindi dovuto immediatamente informare il giudice della
sua passata relazione con il legale, e questo – se non in base all’art. 57 CPP
(“
Chi opera in seno a un’autorità
penale e si trova in un caso di ricusazione lo comunica tempestivamente a chi
dirige il procedimento.
”),
norma non compresa nel rinvio
giusta l’art. 183 cpv. 3 CPP e la cui applicazione al perito è controversa (ZK
StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 21) – in base al principio generale della
buona fede a’ sensi dell’art. 3 cpv. 2 lit. a CPP, applicabile a tutti i
partecipanti al procedimento (Commentario CPP – P. BERNASCONI, art. 3 CPP n.
11), tra i quali si annovera anche il perito giudiziario (art. 105 cpv. 1 lit.
e CPP).
Il
prof. dr. med. PI 3 si è invece limitato ad indicare, nel momento in cui è
stato contattato dalla Pretura penale, di avere lavorato quale primario di
chirurgia presso l’__________ di __________ per tredici anni ed a chiedere di
valutare se questo fatto potesse squalificarlo come possibile perito (email
8.9.2011 a __________, collaboratrice della Pretura penale).
Non
c’erano ragioni, per il solo fatto che avesse lavorato in Ticino, che fosse il
giudice a verificare se nei suoi confronti era stato aperto un procedimento
penale e se i legali che assistevano l’imputato e gli accusatori privati erano stati
suoi patrocinatori.
All’avv.
PR 1, al contrario, è difficile rimproverare di avere taciuto. Se il principio
della buona fede giusta l’art. 3 cpv. 2 lit. a CPP è applicabile anche ai
patrocinatori (Commentario CPP – P. BERNASCONI, art. 3 CPP n. 11), tuttavia l’art.
128 CPP indica che, entro i limiti della legge e delle norme deontologiche, il
difensore è vincolato unicamente agli interessi dell’imputato (interessi che
non necessariamente volevano la ricusazione del perito).
3.5.
3.5.1.
Gli
accusatori privati, sempre a ragione della ricusazione, sostengono che il
perito si è avvalso di pareri di terzi medici, estranei al procedimento, in
violazione della procedura e dei diritti delle parti, giungendo alle
conclusioni più favorevoli all’imputato.
3.5.2.
L’Alta
Corte nega ai provvedimenti procedurali come tali, indipendentemente dalla loro
correttezza, l’idoneità a fondare il dubbio oggettivo della prevenzione del magistrato
che li ha adottati. Eventuali scorrettezze procedurali non bastano di per sé a
fondare una legittima suspicione, anche qualora si concretizzino in vantaggi o
svantaggi per le parti a confronto, ma devono seguire il normale corso d’impugnazione.
Unicamente errori particolarmente gravi e ripetuti, che devono essere
considerati delle violazioni gravi dei doveri del magistrato, possono
giustificare un sospetto oggettivo di prevenzione. Al giudice della ricusazione
non compete esaminare la condotta della procedura come un’istanza di ricorso
alla quale, invece, spetta il compito di correggere eventuali errori (decisione
TF 6B_676/2011 del 7.2.2012 consid. 2.2.; decisione TF 1B_568/2011 del
2.12.2011 consid. 2.3.).
Questi
principi sono applicabili pure per il perito (consid. 3.3.1.).
3.5.3.
Il
prof. dr. med. PI 3, come si evince dal referto peritale 15.12.2011, ha
sottoposto il caso e la relativa documentazione a tre medici specialisti dell’__________
di __________.
Ora,
anche nell’ipotesi in cui il perito si sia rivolto a terzi per l’elaborazione
del referto in violazione di norme di legge, questione che può senz’altro
restare irrisolta, si deve in ogni caso concludere – in applicazione della
citata giurisprudenza del Tribunale federale – che questa circostanza non è
idonea a fondare apparenza di prevenzione nel perito e quindi motivo di
ricusazione.
4
.   4.1.
La
Corte dei reclami penali, per i motivi menzionati nel suddetto consid. 3.4.5.2.,
accoglie le istanze di ricusazione a carico del perito prof. dr. med. PI 3 in applicazione dell’art. 56 lit. f CPP.
4.2.
Si
pone dunque la questione della sorte del referto 15.12.2011.
Il
Tribunale federale, nella decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.3.,
ha ritenuto applicabile anche al destino di una perizia l’art. 60 cpv. 1 CPP (“
Gli atti ufficiali ai quali ha partecipato
una persona tenuta a ricusarsi sono annullati e ripetuti se una parte lo domanda
entro cinque giorni da quello in cui è venuta a conoscenza della decisione di
ricusazione.
”)
. Ha di conseguenza deciso contestualmente
l’estromissione della perizia dall’incarto, come richiesto.
Gli
accusatori privati domandano l’annullamento del referto peritale. Si impone, in
ragione della predetta giurisprudenza, di decidere l’estromissione della perizia
15.12.2011 del prof. dr. med. PI 3 dagli atti del procedimento promosso verso
il dr. med. PI 2 (inc. __________ della Pretura penale).
4.3.
La causa è rinviata al giudice della
Pretura penale perché, se lo riterrà, disponga una nuova perizia con un nuovo
perito. Il giudice deciderà sull’indennità al perito ricusato (art. 190 CPP).
5
.   Le istanze di ricusazione degli accusatori privati
e del procuratore pubblico sono accolte.
La tassa di giustizia e le spese sono poste
a carico dello Stato della Repubblica e del Cantone Ticino (art. 59 cpv. 4
CPP).
Agli
accusatori privati non si assegnano ripetibili (non protestate).
Per questi motivi,
richiamati gli art. 56 ss. CPP ed ogni
altra disposizione applicabile,
pronuncia
1.   Le
istanze di ricusazione 30.12.2011/2.1.2012 degli accusatori privati IS 2, IS 3
e IS 4 e del procuratore pubblico Marisa Alfier sono accolte.
§   Di
conseguenza è ammessa la ricusazione del perito prof. dr. med. PI 3 nel procedimento
promosso a carico del dr. med. PI 2 (inc. __________ della Pretura penale).
§§   La
perizia 15.12.2011 redatta dal prof. dr. med. PI 3 è estromessa dagli atti
dell’inc. __________ della Pretura penale.
§§§   L’inc.
__________ della Pretura penale è rinviato al giudice Siro Quadri per i suoi
incombenti (a’ sensi del consid. 4.3.).
2.   La
tassa di giustizia di CHF 800.-- e le spese di CHF 50.--, per complessivi CHF
850.-- (ottocentocinquanta), sono a carico dello Stato della Repubblica e del
Cantone Ticino. Non si assegnano ripetibili.
3.   Rimedio
di diritto:
Contro la presente decisione è dato,
entro il termine di trenta giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF), il
ricorso in materia penale al Tribunale federale (art. 92 cpv. 1 LTF). La
legittimazione a ricorrere è disciplinata dall'art. 81 LTF.
4.   Intimazione:
Per la Corte dei reclami penali
Il presidente                                                           La
cancelliera