ti_gerichte · 12.2008.90 · 2008-05-06 · it
Istanza di astensione del Pretore, a suo tempo ricusato per gravi motivi (frase che poteva essere considerata un'anticipazione del giudizio) in una causa con la medesima persona

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 06.05.2008 12.2008.90

Incarto n.
12.2008.90
Lugano
6 maggio 2008
/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Walser e Zali
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
vista l’istanza 18 aprile 2008 del Pretore della
Pretura di __________, avv. __________, con la quale comunica la sua astensione
nella causa inc. n. DI.2006.150 (procedura per locazione e affitto) promossa
con istanza 16 novembre 2006 da
AP 1
rappr. dall’ RA
1
contro
AO 1
rappr. dall’ RA
2
preso atto delle osservazioni 9 e 14 aprile 2008 delle
parti;
letti ed esaminati gli atti e i documenti di causa,
ritenuto
in fatto e in diritto:
1.
Con istanza 16
novembre 2006 AP 1 ha convenuto AO 1 davanti alla Pretura di __________ per
ottenere la liberazione in suo favore di una parte delle pigioni da lei
depositate presso l’Ufficio di conciliazione in materia di conciliazione di __________.
Con ordinanza 8 aprile 2008 l’avv. __________, Pretore della giurisdizione di __________,
ha comunicato alle parti che riteneva di doversi astenere nella loro causa,
poiché con sentenze 13 luglio 2005 la Seconda Camera civile del Tribunale di
appello aveva accolto tre istanze di ricusa presentate nei suoi confronti da AO
1. Nel termine di 5 giorni assegnato alle parti per esprimersi, le parti hanno
comunicato di concordare sull’esistenza di un caso di ricusazione. Il Pretore
ha trasmesso il 18 aprile 2008 l’incarto a questa Camera.
2.
L’art.
27 CPC dispone che le parti possono ricusare il giudice o il segretario se vi è
grave inimicizia tra il giudice o il segretario e alcuna delle parti (lett. a),
rispettivamente “in ogni altro caso in cui esistono gravi ragioni” (lett. b).
Inoltre, il giudice o il segretario che riconosce in sé un caso di ricusazione
ha l’obbligo di astenersi e di avvertirne immediatamente le parti (art. 29 cpv.
1 CPC). Il giudizio sulla ricusazione del Pretore incombe alla Camera civile di
appello (art. 30 cpv. 1 CPC). La decisione di ricusa o di esclusione è
pronunciata con decreto in camera di consiglio e non può essere impugnata (art.
30 cpv. 3 CPC). L’astensione del magistrato che ravvisa in sé un caso di
ricusazione non è automatica ma è sempre necessario, per evitare abusi, il
giudizio confermativo dell’autorità prevista dall’art. 30 CPC (Rep. 1997 pag.
212).
3.
La procedura che disciplina una domanda di ricusazione o di
astensione è quella contenziosa di camera di consiglio (art. 30 cpv. 3 CPC), la
quale implicherebbe, di per sé, un’udienza con possibilità di replica e duplica
orali (art. 363 cpv. 2 CPC). In concreto però le parti hanno preso posizione,
non opponendosi all’astensione del Pretore. Si può dunque
procedere all’esame dell’istanza senza altre formalità.
4.
Il diritto a un giudice indipendente e imparziale è
espressamente regolato dall’art. 30 Cost. Sul piano cantonale la garanzia di un
giudice indipendente e imparziale è concretizzata anzitutto dalle norme sulla
ricusazione e l'esclusione, le quali sono concepite, come quelle
sull'organizzazione dei tribunali, in modo tale da assicurare l'equanimità e la
neutralità dei magistrati, conformemente alle esigenze dell'art. 6 n. 1 CEDU
(DTF 125 I 209 consid. 8a, 119 consid. 3a). La garanzia di un giudice
imparziale vieta l’influsso sulla decisione di circostanze esterne al processo
che potrebbero privare il magistrato della necessaria oggettività, a favore o a
pregiudizio di una parte: a chiunque sia sottoposto ad influenze di tal genere
non può infatti essere riconosciuta la qualità di “giusto mediatore”,
necessaria per poter fungere da giudice in una vertenza (DTF 126 I 68 consid.
3a, 125 I 209 consid. 8a, 124 I 255 consid. 4, 117 Ia 170 consid. 3a). Il
giudice deve quindi astenersi dall'esercizio del proprio ufficio o poter essere
ricusato da chiunque dimostri un interesse, allorquando vengono a mancare
imparzialità e indipendenza. La ricusa - alla stessa stregua dell'astensione -
rimane tuttavia una misura d'eccezione che, per non intralciare il buon
funzionamento della giustizia, deve essere ammessa soltanto in presenza di
motivi gravi ed oggettivi che permettono di dubitare dell'imparzialità del
giudice. A tal fine occorre che il sospetto di parzialità sia confortato da
elementi concreti e nasca da ragioni gravi, di per sé atti a creare una
situazione di incapacità soggettiva del giudice a occuparsi in modo equanime e
sereno della vicenda processuale (DTF 126 I 168 consid. 2a, 116 Ia 14 consid. 4;
RDAT 1984 n 29 consid. 3b; Rep 1998 n. 97). Non costituiscono ragioni gravi,
sufficienti alla ricusa di un magistrato, semplici supposizioni, illazioni o
timori generici di parzialità non confortati da elementi concreti e
suscettibili di confermare l'esistenza di tale situazione. È quindi richiesta
la parvenza di motivi seri e comprovati (Rep. 1997 n. 95). Nemmeno l’avvio di
un procedimento penale di una delle parti nei confronti del giudice è di per sé
un motivo grave che consenta la sua astensione (
Cocchi/Trezzini
, Codice di procedura civile ticinese massimato
e commentato, Lugano 2000, n. 24 e 25 ad art. 27). Tuttavia, secondo costante
prassi del Tribunale federale, per accogliere una domanda di ricusa non occorre
che il giudice sia effettivamente prevenuto, bastando circostanze
obiettivamente idonee a suscitare l'apparenza di una prevenzione e a far
sorgere un rischio di parzialità (DTF 117 Ia 324 consid. 2, 116 Ia 33 consid.
2b).
5.
Il
Pretore adduce a motivo della propria domanda di astensione le istanze di
ricusa presentate dal convenuto in altre procedure giudiziarie in cui erano
parte società di cui è amministratore unico, accolte da questa Camera il 13
luglio 2005 (cfr. inc. 12.2005.126). Quelle ricuse erano motivate dal
comportamento tenuto dal magistrato, che aveva rivolto all’amministratore unico
di una parte, fuori da un’udienza e senza contraddittorio, una frase che poteva
essere intesa da quest’ultimo come un’inammissibile anticipazione del giudizio
e tale da far ritenere compromessa la serenità di giudizio del Pretore.
Considerate le particolari circostanze, in particolare l’identità
dell’amministratore unico dell’allora parte e del convenuto, la domanda di
astensione deve essere accolta, essendo date in concreto le “gravi ragioni”
richieste dall’art. 27 lett. b CPC per pronunciare l’astensione del Pretore. L’incarto
dovrebbe essere trasmesso al Segretario assessore della Pretura per la
continuazione della procedura. Se non che, la funzione è attualmente vacante e
l’incarto viene dunque trasmesso direttamente al Pretore viciniore.
6.
Non
si prelevano tasse né spese, viste le particolarità del caso, e non si
attribuiscono ripetibili. Il valore di causa ammonta nella fattispecie ad
almeno fr. 284'742. -, pari alla riduzione del canone annuo di locazione in
contestazione.
Per questi motivi,
pronuncia:
1.
L’istanza di astensione
presentata il 18 aprile 2008 dal Pretore della giurisdizione di __________
nella causa DI. 2006.150 è accolta. Gli atti sono trasmessi al Pretore della
giurisdizione di __________ per la continuazione del processo.
2.
Non si riscuotono tasse o spese né si assegnano
ripetibili.
3.
Intimazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di __________
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                                       Il
segretario
Rimedi
giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario di diritto della
locazione con un valore litigioso superiore a fr. 15'000.- è dato ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14,  entro 30 giorni dalla
notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). In
presenza di una decisione pregiudiziale o incidentale, il ricorso è ammissibile
solo se la stessa può causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento
del ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di
evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF). Qualora
non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi
termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF).  La
parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con
un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una
sola e medesima istanza (art. 119 LTF).