ti_gerichte · 11.2006.135 · 2007-11-30 · it
Divorzio: regolamentazione del diritto di visita e contributi di mantenimento per moglie e figli

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 30.11.2007 11.2006.135
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 30.11.2007 11.2006.135
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 30.11.2007 11.2006.135

Incarto n.
11.2006.135
Lugano
30 novembre 2007/rgc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
G. A. Bernasconi, presidente,
Giani ed Ermotti
segretaria:
Chietti Soldati, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa OA.2002.27 (divorzio su
richiesta unilaterale, poi su ri­chiesta comune con accordo parziale) della Pretura
della giurisdizione di Mendrisio Sud promossa con petizione del 1° marzo 2002
da
AO 1
(patrocinato dall' PA 2)
contro
AP 1
(patrocinata dall' PA 1);
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti
di questione:
1.   Se dev'essere accolto l'appello
del 20 novembre 2006 presentato da AP 1 contro la sentenza emessa il 26 ottobre
2006 dal Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud;
2.   Se
dev'essere accolta la richiesta di assistenza giudiziaria contestuale all'appello;
3.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto:                    A.
AO 1 (1962) e AP 1 (1961), cittadina portoghese, si sono sposati
a __________ il 13 dicembre 1995. Al momento del matrimonio essi avevano già un
figlio, F__________ (detto A__________), nato l'8 settembre 1995. Il marito è
guardia di confine a __________, la moglie non ha un'attività lucrativa
stabile. I coniugi vivono separati dal 1° giugno 2001, quando il marito ha lasciato
l'abitazione comune per stabilirsi prima in un appartamento nel medesimo
palazzo a __________ e in seguito a __________. Nell'ottobre del 2002 AP 1 è
andata a vivere con __________.
B.
In
esito a un'istanza di misure a protezione dell'unione coniugale presentata da AP
1 il 27 luglio 2001, con sentenza del 21 dicembre 2001 il Pretore della
giurisdizione di
Mendrisio Sud ha affidato A__________
a quest'ultima (riservato il dirit
to di
visita del padre) e ha obbligato il marito a versare dal 1° ago
sto 2001 un contributo alimentare di fr. 2500.– mensili per la moglie
e di fr. 727.– mensili (oltre agli assegni familiari) per il figlio. Un appello
presentato da AO 1 contro tale sentenza è stato parzialmente accolto il 10
luglio 2002 da questa Camera, che ha fissato in fr. 2023.– mensili il
contributo per la moglie e in fr. 1504.– mensili (compresi gli assegni familiari)
quello per il figlio. Un appello adesivo inoltrato da AP 1 è stato respinto
(inc. 11.2002.6).
C.
Nel
frattempo, il 1° marzo 2002, AO
1 ha
introdotto azione unilaterale di divorzio, chiedendo l'affidamento
del figlio A__________ (riservato il diritto di visita della madre) e rifiutando
qualsiasi contributo alla moglie. Nella sua risposta del 17 maggio 2002 AP 1 si
è opposta al divorzio, postulando una provvigione
ad litem
di fr. 3000.–
o, quanto meno, il beneficio dell'assistenza giudiziaria. Nei successivi allegati
le parti hanno ribadito le loro domande, il marito sollecitando a sua volta l'assistenza
giudiziaria.
D.
AO
1 ha
instato altresì, il 10 maggio 2002, per
la modifica delle misure a protezione dell'unione coniugale, chiedendo l'affidamento
di A__________ e la soppressione del contributo alimentare per
la moglie. In
quella sede le parti hanno aderito alla
proposta del Pretore di designare un curatore al figlio. Con risoluzione del 27
giugno 2002 la Commissione tutoria regionale
1 ha
nominato in tale qualità __________. Statuendo
il 30 dicembre 2002, il Pretore ha ridotto il contributo alimentare in favore
della moglie a fr. 1125.– mensili dal giugno al settembre del 2002 e a fr.
936.– mensili dall'ottobre del
2002 in
poi. Un appello
presentato
il 17 febbraio 2003 da AP 1 con
tro tale sentenza è
stato parzialmente accolto il 25 giugno 2003
da questa Camera, che ha fissato il contributo per lei in fr. 1315.–
mensili
dal 1° giugno al 30 settembre 2002 e in fr. 1331.– mensili
dopo di allora, rispettivamente quello per il figlio in fr. 1504.–
mensili dal 1° giugno al 30 settembre 2002 e in fr. 1529.– mensili dopo di allora
(inc. 11.2003.23).
E.
Esperita
l'istruttoria nella causa di divorzio, al dibattimento finale del 26 gennaio
2006 AP
1 ha
comunicato di
aderire allo scioglimento del matrimonio nel suo principio, le parti demandando
al Pretore la decisione sulle conseguenze litigiose. Nelle sue conclusioni
scritte del 19 gennaio 2006 AO
1 ha
ribadito le richieste di petizione, postulando in particolare l'affidamento
del figlio A__________ (riservato il diritto di visita della madre) e respingendo
ogni obbligo contributivo. Nel caso in cui il figlio fosse affidato alla madre egli
ha offerto un contributo per lui di fr. 1059.– mensili, oltre al pagamento diretto
del premio della cassa malati. AP
1 ha
rivendicato un contributo alimentare per sé di fr. 2577.– mensili, oltre
alla suddivisione degli averi di previdenza e alla liquidazione del regime dei
beni. Scaduto il termine di riflessione di due mesi, il 27 marzo 2006 i coniugi
hanno confermato l'intenzione di divorziare.
F.
Con
sentenza del 26 ottobre 2006 il Pretore ha pronunciato il divorzio, ha affidato
A__________ alla madre, cui ha attribuito l'autorità parentale, ha confermato
la curatela educativa in favore del figlio, ha stabilito che il diritto di
visita del padre sarebbe stato
esercitato secondo le modalità definite dalla curatrice, ha posto a
carico del padre un contributo alimentare per il figlio di fr. 1529.– mensili
(assegni familiari inclusi) e un contributo alimentare per la moglie di fr.
150.– mensili fino al 31 dicembre 2007, ha ordinato alla cassa pensione del
marito di trasferire su un conto previdenziale della moglie l'importo di fr. 43
326.55 e ha
respinto le domande di assistenza giudiziaria. Le spese, con una tassa di
giustizia di fr. 500.–, sono state poste a carico delle parti in ragione di metà
ciascuno, compensate le ripetibili.
G.
Contro
la sentenza appena citata AP 1 è insorta con un appello del 20 novembre 2006
per ottenere che – previa concessione dell'assistenza giudiziaria – il giudizio
del Pretore sia riformato disciplinando il diritto di visita del padre secondo
la prassi applicata nel Ticino, aumentando il contributo indicizzato per il
figlio a fr. 1850.– mensili (oltre agli assegni familiari) fino al tredicesimo
anno di età e a fr. 2020.– mensili (oltre
agli assegni familiari) dopo di allora, aumentando
il contributo a
limentare in favore di lei a fr. 2115.70
mensili e concedendole l'assistenza giudiziaria anche in prima sede. AO 1 non
ha formulato osservazioni all'appello.
Considerando
in diritto:
1.
Litigiosi
rimangono, in appello, la disciplina del diritto di visita e i contributi di mantenimento
per il figlio e la moglie, oltre all'assistenza giudiziaria postulata da quest'ultima.
Il resto, compreso il principio del divorzio, è passato in giudicato e ha assunto
carattere definitivo (art. 148 cpv. 1 CC; RtiD II-2004 pag. 576 seg. consid. 1).
2.
Fatti
nuovi e mezzi di prova nuovi sono ammissibili in appello giusta l'art. 138 cpv.
1 prima frase CC, purché siano addotti – nel Cantone Ticino – “al più tardi con
la presentazione dell'appello, rispettivamente della risposta” (art. 423
b
cpv. 2 CPC). La lettera dell'8 ottobre 2007 che AO
1 ha
inviato alla Camera perché indisse un'udienza
destinata a riesaminare l'affidamento del figlio è dunque irricevibile.
Certo,
il giudice del divorzio può in ogni stadio della causa
assumere prove d'ufficio, in particolare per quel che concerne i figli
minorenni (art. 419
b
cpv. 1 CPC). Tale disposizione non ha lo scopo però
di aggiornare sistematicamente i fatti al momento del giudizio di appello. Eventi
successivi alla sentenza di divorzio possono formare oggetto, alle condizioni
degli art. 129 e 134 CC, di una richiesta di modifica. In concreto, per di più,
il dispositivo sull'affidamento del figlio alla madre non è stato impugnato ed
è passato in giudicato.
3.
I
figli minorenni, prima che siano prese disposizioni al loro riguar­do, sono
sentiti personalmente e appropriatamente dal giudice o da un terzo incaricato,
a meno che la loro età o altri motivi gravi vi si oppongano (art. 144 cpv. 2
CC). Tale principio
si applica a tutti i figli che
abbiano compiuto sei anni (DTF 131 III 553 consid. 1.1). Al momento in cui il
Pretore ha statuito A__________ aveva undici anni abbondanti. Dagli atti non
risulta tuttavia che egli sia stato sentito, né il Pretore ha spiegato perché. Una
rinuncia all'ascolto si giustifica solo ove l'audizione – o la semplice osservazione
– sia impossibile o non abbia senso, nemmeno se eseguita da uno specialista (
Rumo-Jungo
, L'audition des enfants lors
du divorce de leurs parents, in: SJ 2003 II pag. 120 segg.), oppure ove
esponga
il figlio al rischio di ritorsioni (DTF 131 III 558 consid. 1.3.1). Non consta
che ciò fosse il caso nella fattispecie. Di per sé sarebbe il caso dunque di
annullare la sentenza impugnata e di rinviare gli atti in prima sede, non
essendo compito di questa Camera sostituirsi al giudice naturale.
D'altro
lato non si può disconoscere che sanare oggi la mancanza non avrebbe più senso.
L'audizione dovrebbe riferirsi invero a circostanze di quasi due anni addietro,
senza dimenticare che rinviando in prima sede una causa cominciata nel marzo
del 2002 si offenderebbe il principio della celerità, recando in definitiva
maggior pregiudizio al figlio. Il Pretore va avvertito ad ogni modo che,
dovessero ravvisarsi altri casi in cui l'ascolto di figli dopo i sei anni di
età sia stato trascurato indebitamente, la Camera potrà annullare d'ufficio i
dispositivi della sentenza impugnata relativi ai minorenni e ritornare gli atti
in prima sede (art. 326 lett. a CPC per analogia) affinché si giudichi
nuovamente dopo avere rimediato al difetto, eventualmente per il tramite di uno
specialista delegato all'audizione (cui il primo giudice può sempre far capo).
4.
L'appellante
si duole anzitutto che il Pretore abbia demandato alla curatrice il compito di
definire il diritto di visita, rilevando che costei non ne è abilitata e che
tale disciplina va regolata nella sentenza di divorzio, la disciplina di
eventuali modifiche competendo poi all'autorità tutoria. La censura è fondata.
Al curatore può essere conferita invero la vigilanza delle relazioni personali
(art. 308 cpv. 2 CC) e il compito di fissarne – anche con effetti vincolanti (SJ
1979 pag. 292) – le modalità pratiche, secondo le indicazioni del giudice. Ma non
spetta al curatore stabilire né tanto meno modificare l'assetto delle visite
(DTF 118 II 242; Rep. 2000 pag. 149). Ciò premesso, i criteri cui deve
attenersi la regolamentazione di tale diritto sono noti (RtiD II-2004 pag. 619
consid. 5; v. ora anche DTF 127 III 298 consid. 4a
con rinvio
). Quanto all'estensione delle visite, per ragazzi in età scolastica
non giova scostarsi senza motivo dalla prassi invalsa nel Cantone Ticino (RtiD
I-2005 pag. 778 n. 58c). Trattandosi poi di disciplinare le modalità pratiche, in
particolare le date e gli orari, in concreto la curatrice terrà conto degli
interessi di entrambi i genitori, degli impegni di lavoro del padre (guardia di
confine), come pure di quelli scolastici, terapeutici e ricreativi del figlio. Su
questo punto l'appello merita dunque accoglimento.
5.
Per
quanto riguarda il contributo alimentare, l'appellante chiede di aumentare quello
per sé a fr. 2115.70 mensili indicizzati e quello per il figlio a fr. 1850.–
mensili indicizzati (rispettivamente a fr. 2020.– mensili dopo il 13°
compleanno), oltre agli assegni familiari. Nella sentenza impugnata il Pretore
ha fissato il contributo per A__________ a fr. 1529.– mensili, come aveva
stabilito questa Camera nella citata sentenza del 25 giugno 2003, la situazione
essendo rimasta sostanzialmente immutata. Quanto al contributo per la moglie, il
primo giudice ha imputato all'interessata un reddito ipotetico di fr. 2000.–
mensili a fronte di un fabbisogno minimo
di fr. 2115.70 mensili, sicché ha stabilito in
suo favore un con
tributo alimentare di fr. 150.–
mensili fino al 31 dicembre 2007.
a)
I
criteri per l
'
erogazione di un
contributo alimentare sulla base dell
'
art. 125 CC sono già stati enunciati dal Pretore (sentenza impugnata,
consid. 5, 5.1 e 5.2). Basti rammentare che la colpa nella disunione non è più
di alcun rilievo giuridico (
Schwenzer
in: FamKommentar Scheidungsrecht, op. cit., n. 39 ad art. 125 CC) e che, qualora
il matrimonio sia stato di breve durata (meno di 5 anni), fa stato il tenore di
vita avuto dal
coniuge richiedente prima di
sposarsi, mentre in caso di
matrimonio di lunga durata (oltre 10 anni),
entrambi i co­niugi hanno il diritto di conservare – per principio – il tenore
di vita avu­to durante la comunione domestica (RtiD II-2006 pag. 684 n. 36c).
Nei matrimoni di durata intermedia occorre valutare, caso per caso, in che misura
l'unione abbia influito sulle condizioni di vita dell'uno e dell'altro, fermo
restando che la durata del matrimonio non si valuta con riferimento al formale
scioglimento del vincolo, ma in base alla data della separazione effettiva (RtiD
II-2006 pag. 685 n. 36c con rimandi), salvo tenere conto –
secondo le
circostanze – dell'eventuale convivenza previa (DTF 132 III 600 consid. 9.2). Nella
fattispecie l'appellante sottolinea di avere vissuto con l'attore già prima del
matrimonio, tant'è che il figlio A__________ è nato l'8 settembre 1995. Essa
non pretende, tuttavia, che nel complesso l'unione sia durata oltre dieci anni.
Per di più,
a titolo di contributo alimentare, essa postula solo
– in definitiva – la copertura del proprio fabbisogno minimo (appello, pag. 6),
né l'attore ha mai preteso che prima di sposarsi essa versasse in condizioni economiche
ancor più modeste. Ciò posto, occorre verificare a quanto ammonti tale
fabbisogno minimo e quanto manchi eventualmente all'interessata per integrarlo.
b)
Il
fabbisogno minimo dell'appellante, che il Pretore ha calcolato in fr. 2115.70
mensili con riferimento alla citata sentenza 25 giugno 2003 di questa Camera,
non è controverso. In quella sentenza tale fabbisogno era stato accertato, dall'ottobre
del 2002, in complessivi fr. 2173.70 mensili (minimo esistenziale del diritto
esecutivo fr. 1250.–, alloggio fr. 476.–, premio della cassa malati fr. 257.70,
spese di trasferta fr. 90.–, imposte fr. 100.– mensili: sentenza inc.
11.2003.23, consid. 3 e 10). Se non che, pur a una prudente stima, in esito al
presente giudizio l'onere fiscale della moglie non supererà fr. 30.– mensili. Il
fabbisogno minimo da lei esposto (fr. 2115.– mensili: appello, pag. 8 in alto) appare
dunque legittimo.
c)
La
convenuta contesta il reddito ipotetico di fr. 2000.– imputatole dal Pretore
per un'attività all'80%, facendo valere che il figlio, nonostante l'età, deve
ancora essere accudito in proporzione superiore alla media e ha ancora bisogno
della presen­za costante di lei, sicché il servizio di trasporto organizzato dalla
scuola speciale non basta per consentirle un'attività lavorativa a tempo pieno,
tanto meno nel ramo della ristorazione. Sostiene anzi che le cure richieste da
A__________, affetto da gravi disturbi caratteriali, sono incompatibili finanche
con
un'occupazione
a tempo parziale. Per meglio seguirlo, essa ricorda di avere smesso di lavorare
nel 2000 e di avere svolto, dopo di allora, solo sporadiche e brevi attività di
cameriera durante gli anni in cui A__________ era collocato come interno al
Centro psico-educativo di __________. E quando il figlio sarà adulto – essa
soggiunge – non sarà più possibile per lei, quarantacinquenne, reinserirsi nel
mondo del lavoro e costituirsi un'adeguata previdenza di vecchiaia. Infine essa
nega l'esistenza di un concubinato con il suo amico.
d)
Circa la relazione della convenuta con __________, è appena il
caso di ricordare che una convivenza non basta per qualificare un concubinato, il
quale connota una comunione di vita tanto stretta da far apparire il nuovo
compagno disposto ad assicurare fedeltà e assistenza, alla stessa stregua di
quanto l'art. 159 cpv. 3 CC prescrive trattandosi di un coniuge (RtiD I-2007
pag. 733 consid. dd). Estremi del genere non si ravvisano nella fattispecie.
Dagli atti risulta che le reciproche prestazioni finanziarie fra i conviventi
sono basate su un rapporto di scambio: la convenuta paga il canone del contratto
di locazione intestato a lui, lui ha finanziato l'arredamento e offre cene al
ristorante più volte la settimana (deposizione __________ del 21 ottobre 2002).
Se poi si considerano le difficoltà economiche e sociali di quest'ultimo (deposizione
del tutore __________ del 18 dicembre 2003), non si può dire che da tale
relazione la convenuta tragga vantaggi economici analoghi a quelli di un
matrimonio (RtiD I-2007 pag. 735 consid. gg).
e)
Nelle
circostanze descritte occorre valutare la capacità lucrativa dell'appellante, oggi
disoccupata. Ora, per principio il reddito di una parte è quello effettivo. Se
tuttavia, dando prova di buona volontà, essa avrebbe la ragionevole possibilità
di guadagnare di più, fa stato il reddito ipotetico (DTF 128 III 5 consid. 4a
con rinvii, 65 consid. 4). Ciò vale non solo per il debitore di contributi
alimentari, ma anche per il creditore (cfr. DTF 128 III 65 consid. 4, 130 III
540 consid. 3), tanto più che, dopo il divorzio, ogni coniuge deve, per quanto
possibile, sopperire da sé al proprio mantenimento (DTF 129 III 8 consid. 3.1).
Un guadagno ipotetico non va però determinato in astratto. Dev'essere alla
concreta portata dell'interessato, considerata l'età di lui, la formazione
professionale e lo stato di salute, oltre che la situazione sul mercato del
lavoro (DTF 130 III 542 consid. 3.2 con rinvii). La fissazione di un reddito
virtuale non ha, per altro, carattere di penalità (DTF 128 III 6 pri­ma frase).
Fra
i criteri da tenere in considerazione per commisurare la capacità lucrativa del
coniuge figurano la portata e la durata delle cure ancora dovute ai figli (art.
125 cpv. 2 n. 6 CC). Di regola un coniuge con figli può essere tenuto a cominciare
– o a riprendere – un'attività lucrativa a tempo parziale al momento in cui il
figlio cadetto a lui affidato ha raggiunto i 10 anni di età, mentre un'attività
a tempo pieno può essergli imposta al momento in cui tale figlio ha compiuto i
16 anni (DTF 110 II 10 consid. 3c e 11 consid. 5a; SJ 116/1994 pag. 91). Simile
orientamento di giurisprudenza non è stato modificato dal nuovo diritto del
divorzio (sentenza del Tribunale federale 5C.48/2001 del 28 agosto 2001,
consid. 4b;
Schwenzer
, op. cit.,
n. 59 ad art. 125 CC con rinvii). Trattandosi di figli con particolari
necessità di cura dovute a malattie croniche o a invalidità, tali soglie di età
non si applicano schematicamente (sentenza del Tribunale federale 5C.171/2005
del 14 settembre 2005, consid. 4.2.2), determinante essendo l'estensione delle
cure di cui necessita il figlio nel caso concreto (sentenza del Tribunale federale
5P.114/2006 del 12 marzo 2007, consid. 7.3).
Nella
fattispecie A__________ (ora dodicenne) ha manifestato al momento di iniziare la
scuola dell'infanzia gravi problemi di comportamento e nell'ottobre del 2000 è
stato sospeso dalla frequenza (deposizione della psicologa e psicoterapeuta __________,
pag. 1). Non è contestato che in quel frangente la madre abbia interrotto l'attività
professionale per dedicarsi a lui. Dal febbraio del 2001 A__________ è stato seguito
dal Centro psico-educativo di __________ dove, dal febbraio del 2002, è stato
collocato nell'internato (deposizione dello psicologo __________; doc. VII
richiamato). La situazione è poi migliorata, tant'è che A__________ è stato
dimesso dal Centro nel giugno del 2004 e ha cominciato a frequentare la scuola
speciale di __________ con risultati soddisfacenti (doc. X richiamato). In
sostanza, per lo meno in termini di tempo, l'impegno richiesto attualmente alla
madre per la cura del figlio è analogo a quello richiesto ad altri genitori, né
l'interessata spiega concretamente in che modo o in che misura il ritardo nello
sviluppo del figlio (perizia, pag.
7 in
basso) pregiudichi la capacità lucrativa di lei. Certo, dall'appellante
non si può ragionevolmente esigere un grado d'occupazione superiore al 50%. Del
resto un'attività all'80% (come quella considerata dal Pretore) non si pretende
neppure nel caso di figli senza particolari problemi, almeno fino al compimento
dei sedici anni.
Dagli
atti risulta che l'appellante, nata nel 1961 e in buona salute, non ha formazione
professionale, ma ha maturato
un'esperienza
più che decennale nel settore della ristorazione. Giunta in Svizzera dal Portogallo,
sin dall'età di 23 anni essa ha lavorato come cameriera (Rapporto del servizio
sociale di __________ del 4 agosto 2005, pag. 1), attività che ha svolto anche
dopo il matrimonio e – sporadicamente – dopo la separazione (doc. 6 e 7). Il
mercato del lavoro nel comparto, benché soggetto a flessioni stagionali, non
può dirsi proibitivo. L'interessata potrebbe riscontrare qualche difficoltà
supplementare dovuta a turni di lavoro in fasce orarie che mal si conciliano con
le cure da prestare al figlio, tuttavia la libera scelta dell'attività lucrativa
trova i suoi limiti nell'esigenza di sostenere debitamente la famiglia (RtiD
I-2005 pag. 763 consid. 3). La convenuta può quindi essere tenuta a lavorare
anche in altri ambiti che non richiedono una particolare formazione
professionale, come ad esempio quello delle pulizie. E con un'attività a metà
tempo come donna di pulizie, un reddito di fr. 1300.– netti mensili sarebbe
senz'altro alla sua portata (salari minimi del contratto normale di lavoro per
il personale domestico in: FU 102/2006 pag. 8391; art. 10
del
contratto collettivo nazionale di lavoro dell'industria alberghiera e della
ristorazione in: www.l-gav.ch).
Ne
segue che all'appellante va imputato un reddito ipotetico di fr. 1300.– netti mensili.
Non risulta invece che essa disponga di sostanza. E con soli fr. 1300.– netti
mensili essa non è dunque in grado, per il momento, di sopperire autonomamente
al proprio fabbisogno minimo di fr. 2115.– mensili. Dopo l'8 settembre 2011,
quando il figlio A__________ avrà compiuto 16 anni, essa potrà riprendere l'attività
lucrativa a tempo pieno, conseguendo un reddito stimabile in fr. 2600.– mensili
netti sufficiente per far fronte al proprio fabbisogno e a costituire, nei
quattordici anni che ancora la separeranno dal pensionamento, un piccolo
capitale di previdenza vecchiaia con cui integrare la prestazione ricevuta
dalla cassa pensione del marito in esito al divorzio.
f)
Sulla
situazione del marito il Pretore ha trascurato ogni accertamento. Eppure la
capacità contributiva del coniuge debitore è un criterio fondamentale (
Schwenzer
, op. cit., n. 23 ad art. 125
CC), fosse solo perché costui ha il diritto di conservare l'equivalente del
proprio fabbisogno minimo (DTF 123 III 70 consid. 2c con richiami di
giurisprudenza), per tacere del fatto che secondo l'art. 143 n. 1 CC la
sentenza di divorzio deve menzionare quali elementi del reddito e della
sostanza di ciascun coniuge sono stati presi in considerazione ai fini del calcolo.
Ora, nella causa di merito l'attore ha omesso
ogni
indicazione sul proprio fabbisogno. In appello egli è rimasto una volta ancora
silente. Non rimane dunque che far capo alle risultanze del procedimento cautelare,
nell'ambito del quale il fabbisogno minimo è stato fissato in complessivi fr.
2511.80 mensili (minimo esistenziale del diritto esecutivo fr. 1100.–, locazione
fr. 858.–, premio della cassa malati fr. 303.80, assicurazione RC fr. 40.–, imposte
fr. 210.–: sentenza del 25 giugno 2003, consid. 3).
g)
Per
quanto attiene alle entrate del marito, la convenuta stima l'attuale reddito di
lui in almeno fr. 7000.– mensili e sostiene che questa Camera “per l'ufficialità
dell'accertamento” è tenuta a richiamare i certificati di salario dal novembre
del 2003 a oggi. Se non che, come si vedrà in appresso, nella fattispecie il
fabbisogno in denaro del figlio è interamente coperto dal contributo in favore
di lui. Il principio inquisitorio illimitato che governa il diritto di
filiazione non giova dunque all'appellante. Per il resto, in materia di
contributi alimentari fra coniugi il diritto ticinese non prescrive l'applicazione
del principio inquisitorio, né il diritto federale dispone nulla del genere (
Leuen­ber­ger
in: Basler Kommentar, ZGB
I, 3ª edizione, n. 9 ad art. 134 CC con rimando al n. 12 ad art. 139 CC).
Spettava pertanto all'interessata addurre i dati necessari davanti al Pretore –
che avrebbe potuto acquisirli in virtù dell'art. 419
b
CPC in ogni stadio
della causa – o con l'appello davanti a questa Camera (art. 423
b
cpv. 2
CPC). In mancanza di ciò non resta che decidere in base agli atti a disposizione
del primo giudice.
Dai
più recenti certificati di salario dell'attore (doc. VIII richiamato: settembre
e ottobre 2003) risulta uno stipendio lordo di fr. 6176.30 mensili, un'indennità
fissa mensile di fr. 162.10 lordi, altre indennità soggette a deduzioni sociali
(lavoro notturno, festivo e irregolare) per una media mensile di fr.  520.55, e
l'assegno di custodia di fr. 335.85 mensili. Lo stipendio netto ammonta di
conseguenza, in media, a fr. 6347.20 mensili. Tenuto conto della quota di
tredicesima (stipendio di base senza indennità, con deduzione degli oneri sociali,
ma senza il contributo alla cassa pensione), il reddito netto per il periodo in
questione può essere stabilito in fr. 6825.– mensili (arrotondati). Non risulta
invece che l'attore disponga di sostanza. Anzi, egli risulta avere finanche contratto
un debito con il proprio datore di lavoro (doc. Z).
6.
Per
quanto riguarda il fabbisogno in denaro del figlio, l'appellante fa valere che esso
va fissato in fr. 1850.– mensili, come indica la tabella correlata alle
raccomandazioni edite dall'Ufficio della gioventù e dell'orientamento
professionale del Canton Zurigo, senza riduzioni di sorta. Essa chiede inoltre
di prevedere l'adeguamento al rincaro del contributo e di portarlo a fr. 2020.–
mensili dopo il 13° compleanno del figlio. Quanto agli assegni familiari, essa
li rivendica in aggiunta al contributo. Il Pretore si è dipartito invece dall'importo
di fr. 1529.– mensili stabilito nella sentenza 25 giugno 2003 di questa Camera,
ritenendo che da allora la situazione non sia mutata in modo apprezzabile
(sentenza impugnata, consid. 4.3). Sta di fatto però che nel frattempo la
tabella correlata alle raccomandazioni edite dall'Ufficio della gioventù e
dell'orientamento professionale del Canton Zurigo è stata aggior­nata. Per di
più il primo giudice non poteva disconoscere che il contributo stabilito in una
sentenza di divorzio è destinato – di regola – a durare, sicché occorre prevederne,
per quanto possibile, gli adattamenti secondo fasce d'età (
Hausheer/Spycher
, Unterhalt nach neuem
Scheidungs­recht, Ergänzungsband, Berna 2001, pag. 118 n. 09.23). Occorre pertanto
calcolare nuovamente il fabbisogno di A__________.
a)
Le
cifre indica­te nella tabella correlata alle menzionate raccomandazioni – cui
questa Camera si ispira per prassi invalsa (Rep. 1998 pag. 175, 1994 pag. 298
consid. 5) – dal 2000 in poi, diversamente da quelle che figuravano ancora nell'edi­zione
del 1996, sono già com­misurate al costo delle econo­mie domestiche su scala naziona­le
in base a valori statistica­mente medio-bassi, nel senso che tre quarti delle
economie domestiche dispongono a livello svizzero di un reddito familiare
superiore a quello su cui si fondano le raccomandazioni (Empfehlungen zur
Bemessung von Unterhaltsbeiträgen für Kinder, Zurigo 2000, pag. 10 in basso). I
fabbisogni riportati corrispondono, in altri termini, a quelli di ragazzi appartenenti
a famiglie di ceto relativamen­te modesto (op. cit., pag. 11 in alto).
Diminuzioni
per rap­porto al fabbisogno in denaro indica­to dalle raccomandazioni sono
possibili, ma devono giustificarsi alla luce di circostanze specifiche (per
esempio nel caso in cui il ragazzo fruisca di vitto o allog­gio a condizio­ni
particolar­mente favorevoli: op. cit., pag. 12 lett. C). Il fabbisogno in
denaro del figlio non si decurta nemmeno ove i genitori non siano in grado di
assicurarlo: in tale ipotesi ci si limita ad accertare in che misura esso
rimanga scoperto (op. cit., pag. 16 nel mezzo; analogo criterio prevede del
resto l'art. 129 cpv. 3 CC per quel che è della rendita al coniuge divorziato),
ogni genitore avendo il diritto di conservare alme­no l'equivalente del proprio
fabbisogno minimo (DTF 127 III 70 consid. 2c con richia­mi). I principi testé
riassunti
sono già stati per altro debitamente
pubblicati (
Bollettino dell'Ordine degli avvocati n. 24, pag. 11 in
alto; RtiD II-2004 pag. 567 consid. 11b, I-2006 pag. 674 n. 38c).
b)
In
pendenza di appello A__________ ha compiuto 12 anni, sicché è entrato nell'ultima
fascia d'età prevista dalle note raccomandazioni.
L'edizione
2007 delle
raccomandazioni (RDT 6/2006 pag. 324) prevede,
nel caso di un figlio unico, un fabbisogno in denaro di fr. 2050.– mensili.
Tuttavia, ove il costo effettivo
dell'alloggio
sia noto, esso sostituisce il valore medio della tabella (fr. 330.–). Dandosi
un figlio unico, esso va incluso per u
n terzo nel fabbisogno in denaro
del ragazzo e per il resto nel fabbisogno minimo del coniuge affidatario (op.
cit., pag. 13 in alto). In concreto la voce di spesa nel fabbisogno in denaro
di A__________ va dunque calcolata in fr. 238.– mensili. Occorre poi dimezzare
la posta per cura e educazione (fr. 320.– mensili), giacché la madre, tenuta a
lavorare al 50% può prestarne la metà in natura
(principio definito
“corretto” dal Tribunale federale: sentenza
5C
. 32/2002 del 13 marzo 2002, consid. 5b).
Non si giustificano invece diminuzioni del fabbisogno in denaro per il sussidio
prestato dal padre durante l'esercizio del diritto di visita, che nel caso
specifico non eccede l'usuale (v.
Wull­schleger
in: Schwenzer,
FamKom­mentar
Scheidung, op. cit.
, n. 46 ad art. 285 CC; I CCA, sentenza
inc. 11.2005.3 del 28 febbraio 2005, consid. 12b con rimandi).
Ne
discende che il fabbisogno in denaro di A__________ assomma a fr. 1798.–
mensili. Contrariamente a quanto sostiene l'appellante, invece, l'assegno familiare
è già compreso in tale fabbisogno (RtiD I-2005 pag. 772 consid. 7c). Dal 16°
compleanno di A__________ l'appellante sarà tenuta a riprendere un'attività
lucrativa a tempo pieno, sicché non potrà più prestare in natura cura e educazione.
Dall'8 settembre 2011 il fabbisogno in denaro di A__________ va pertanto rivalutato
in fr. 1958.– mensili. Prognosi oltre la maggiore età non sono possibili, né l'appellante
formula previsioni. Contributi dopo i 18 anni non possono dunque essere
stabiliti in questa sede.
7.
Sulla
base di quanto precede la situazione della famiglia dopo il divorzio si presenta
come segue. Il marito dispone di entrate per fr. 6825.– mensili con le quali
deve far fronte al proprio fabbisogno minimo di fr. 2510.– mensili, onde un margine
disponibile di
fr. 4315.–
mensili. La moglie ha un fabbisogno minimo di fr. 2115.–
che può coprire parzialmente fino al 7 settembre 2011, mettendo a
frutto la sua capacità lucrativa a metà tempo (reddito ipotetico di fr. 1300.–
mensili), e interamente con un'attività a tempo pieno dopo di allora (reddito
ipotetico di fr. 2600.– mensili). Il figlio ha un fabbisogno in denaro di fr.
1798.– mensili fino al 7 settembre 2011 e di fr. 1958.– mensili da allora in
poi. Nelle circostanze de­scritte si giustifica pertanto di porre a carico del
marito un
contributo alimentare
di fr. 815.– mensili per la moglie e uno di fr. 1800.–
mensili per il figlio (assegni familiari compresi) fino al 7 settembre 2011.
Dopo di allora la moglie potrà sopperire autonomamente al proprio fabbisogno
minimo, ma – dovendo integrare anche la propria previdenza di vecchiaia – non avrà
mezzi per contribuire al mantenimento del figlio. Il padre dovrà versare pertanto
in favore del figlio, fino alla maggiore età, un contributo ali­mentare di fr.
1960.– mensili arrotondati (assegni familiari compresi).
8.
L'appellante
chiede che i contributi alimentari siano adeguati al rincaro. La legge non
prevede un'indicizzazione automatica (art. 128 e 286 cpv. 1 CC). Le clausole di
indicizzazione sono tuttavia un uso consolidato (FF 1996 I pag. 129 in fondo). Il
principio dell'adeguamento al rincaro si impone inoltre a tutela del figlio
(DTF 126 III 358 consid. 1b). Si giustifica pertanto di salvaguardare il potere
di acquisto dei contributi, ancorandoli all'indice nazionale
dei prezzi al consumo del novembre
2007, da adeguare il 1° gen
naio di ogni anno sulla base
dell'indice del novembre precedente, la prima volta nel gennaio del 2009 (art.
143 n. 4 CC). Il debitore potrà liberarsi di tale obbligo, ad ogni modo, nella
misura in cui documenterà che il suo reddito non ha beneficiato – o ha beneficiato
solo parzialmente  – di indennità per carovita (cfr. DTF 127 III 294).
9.
Al
Pretore l'appellante rimprovera infine di non averle accordato il beneficio dell'assistenza
giudiziaria, dimenticando di averle imputato redditi puramente ipotetici. In
realtà il Pretore, premesso che una richiesta di provvigione
ad litem
della moglie era stata respinta, ha ricordato che secondo la sentenza 25 giugno
2003 di questa Camera essa disponeva di un margine disponibile superiore ai fr.
1000.– mensile e che i coniugi potevano contare su di un reddito complessivo di
almeno fr. 8500.– mensili, sicché una situazione di indigenza non è ravvisabile.
a)
Il
Pretore ha fondato la propria decisione sulla legge sul patrocinio d'ufficio e
sull'assistenza giudiziaria (Lag), la quale tuttavia si applica unicamente alle
domande introdotte dopo la sua entrata in
vi
gore (art. 37 Lag), avvenuta il 30 luglio 2002
(BU 2002 pag. 213).
Solo in caso di revoca o di decadenza del beneficio
– ipotesi estranee alla fattispecie – si applicano le disposizioni della legge
nuova (art. 37 cpv. 2 Lag). In concreto la richiesta di assistenza della moglie
è stata sì confermata al dibattimento finale del 28 gennaio 2006, ma era stata
formulata già con la risposta del 17 maggio 2002. Occorre pertanto far capo al
diritto previgente (art. 155 segg. vCPC), secondo cui il Pretore che rifiutava
il beneficio dell'assistenza giudiziaria statuiva con decreto (art. 158 cpv. 2
vCPC), appellabile “nel termine ordinario” (art. 96 cpv. 4 CPC). E nelle
procedure appellabili, come in concreto, il termine ordinario è di venti giorni
(art. 308 cpv. 1 CPC). Tempestivo, sotto questo profilo, l'appello in esame è
quindi ricevibile.
b)
Secondo
l'art. 156 cpv. 1 vCPC l'assistenza giudiziaria poteva essere postulata in ogni
stadio di causa con istanza motivata al giudice, il quale decideva una vol­ta
esperite le necessarie indagini. Presupposti per conseguire tale beneficio erano
la condizione di indigenza e la  probabilità di esito favorevole insita nella
causa (art. 155 e 157 vCPC). Il requisito dell'indigenza era da­to – ed è dato
tuttora – quando il richiedente non sia in grado di provvedere con mezzi propri
(reddito e sostanza) alle spese giudiziarie e legali senza intaccare il
fabbisogno suo personale e quello della famiglia (DTF 128 I 232 consid. 2.5.1
con riferimenti;
RtiD I-2004, pag. 33 consid. 2.2
). Il che non si valuta solo in funzione del minimo esistenziale del
diritto esecutivo, ma tenendo conto di tutte le circostanze del caso, come la
complessità della causa, l'urgenza, l'entità degli anticipi giudiziari e delle
spese legali che incombono all'interessato, oltre ai suoi impegni finanziari
(DTF 124 I 1; Rep. 1997 pag. 215).
c)
Incombe
al richiedente comprovare la propria indigenza. Ove egli non presenti sufficienti
informazioni e ogni documen­to
utile per una visione completa della
sua situazione finanziaria,
l'istanza può essere
respinta (DTF 125 IV 164 consid. 4a).
Nella fattispecie
l'appellante aveva prodotto, nel quadro della procedura a protezione dell'unione
coniugale, un certificato municipale per l'ammissione all'assistenza
giudiziaria con parere favorevole dal Municipio (doc. E nell'inc. DI.2001.104,
richiamato). L'attestazione risale invero al 19 giugno 2001, ma la situazione
dell'interessata, che emerge in modo sufficientemente completo dagli atti di
causa, non è migliorata. In circostanze siffatte la mancanza di un certificato
recente non pregiudica la richiedente.
d)
L'assistenza dell'ente pubblico è puramente sussidiaria rispetto ai
mezzi di cui dispone l'unione coniugale (
Hausheer/ Reus­ser/Geiser
in: Berner Kommentar, edizione 1999, n. 15a ad art. 163 CC;
Bräm
in: Zürcher Kommentar, edizione
1993, n. 138 ad art. 159 CC). Per quanto riguarda il caso specifico, in
pendenza di causa il marito conservava un margine disponibile di oltre fr.
1000.– mensili (sentenza del 25 giugno 2003, consid. 11), con il quale tuttavia
egli ha dovuto sopperire ai propri costi legali e far fronte al rimborso dei debiti
contratti verso il datore di lavoro (doc. Z). La situazione finanziaria di lui
non consentiva pertanto l'erogazione di una provvigione di causa in favore dell'appellante,
alla quale non può dunque essere rimproverato di non aver appellato il decreto
del 30 dicembre 2002 con cui il Pretore ha respinto la richiesta di provvigione
ad litem
da lei formulata con la risposta o di non avere riproposto la
domanda in seguito.
e)
Tutto
ciò premesso, giova ricordare che per valutare lo stato di ristrettezza ai fini
dell'assistenza giudiziaria non entra in considerazione – salvo in caso di abuso
di diritto – un reddito meramente ipotetico computato ai fini del calcolo del
contributo alimentare (RtiD I-2005 pag. 763 consid. 8). Estremi del genere non
si ravvisano nella fattispecie, di modo che non
v'è motivo per disconoscere l'indigenza
dell'interessata. L'esito
dell'attuale giudizio
conferma dipoi che la posizione della convenuta davanti al Pretore non era
priva di buon diritto (art. 157 vCPC). Se ne conclude che l'interessata
rivendica a ragione il beneficio dell'assistenza giudiziaria. Al momento in cui
tasserà la nota professionale del patrocinatore d'ufficio, ad ogni buon conto,
il Pretore dedurrà le ripetibili assegnate alla convenuta con il presente
giudizio, salvo impossibilità d'incasso.
10.
Gli
oneri del pronunciato odierno, commisurati all'entità del contenzioso e all'impegno
richiesto dalla trattazione del caso, seguo­no la reciproca soccombenza (art.
148 cpv. 2 CPC). L'appellante ottiene la riforma del dispositivo sul diritto di
visita e l'aumento dei contributi per il figlio e per lei, seppur in misura
inferiore a quanto richiesto e per un lasso di tempo limitato. Appare equo perciò
che sopporti un terzo degli oneri processuali. Il resto andrebbe a carico del
marito, che non avendo resistito all'appello non può però essere definito
soccombente (Rep. 1997 pag. 137 consid. 4). Non può quindi essere tenuto ad
assumere la relativa quota di tasse e spese, né può essere tenuto a versare
ripetibili. L'esito del presente giudizio impone di modificare anche il riparto
dei costi di prima sede. Tenuto conto che davanti al Pretore l'interessata ha
ottenuto altresì l'affidamento del figlio, si legittima di porre la tassa e le
spese di giustizia per un quarto a suo carico e per il resto a carico dell'attore,
con obbligo di rifondere alla convenuta un'equa indennità per ripetibili
ridotte. Quanto alla richiesta di assistenza giudiziaria formulata in appello,
essa merita accoglimento. Già si è visto che la richiedente si trova in
ristrettezze finanziarie (art. 3 cpv. 1 Lag). Il suo ricorso era inoltre parzial­mente
provvisto di buon fondamento (art. 14 cpv. 1 lett. a Lag), come dimostra l'attuale
sentenza. Né si poteva pretendere che l'interessata, sfornita di cognizioni
giuridiche, procedesse in lite con atti propri (art. 14 cpv. 2 Lag) e nem­meno
che rinunciasse ad appellare solo per i costi della procedura (art. 14 cpv. 1
lett. b Lag).
11.
Circa
i rimedi esperibili contro l'odierna sentenza sul piano federale (art. 112 cpv.
1 lett. d LTF), in appello restava litigiosa – oltre ai contributi alimentari –
la disciplina del diritto di visita, controversia manifestamente priva di
valore litigioso.
In casi del genere il ricorso
in materia civile al Tribunale federale è ammissibile senza riguardo a
questioni di valore (sentenza
5A.108/2007 dell'11 maggio 2007,
consid.
1.2 con rinvio a M
essmer/Imboden
, Die eidgenössischen Rechtsmittel in Zivil­sachen,
Zurigo 1992, § 58 pag. 80).
Quanto alla
decisione
in tema di assistenza giudiziaria, trattandosi di una decisione incidentale la
sua impugnabilità segue la via dell'azione principale.
Per questi motivi,
vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,
pronuncia:
I.   L'appello
è parzialmente accolto, nel senso che la sentenza impugnata è così riformata:
1.4   Salvo
diverso accordo fra genitori, AO 1 eserciterà il diritto di visita al figlio F__________
(“__________
”)
almeno nella seguente misura:
–  un fine settimana su due;
–  tre settimane durante le vacanze
scolastiche estive;
–  una settimana durante le vacanze
scolastiche di Natale;
– una settimana alternativamente durante
le vacanze scolastiche di Pasqua o di carnevale;
–  una settimana ogni biennio durante le
vacanze scolastiche di Ognissanti.
La curatrice preciserà le date, gli orari e
le modalità di presa in custodia  del figlio da parte del padre.
1.5    AO 1 è tenuto a versare a AP 1 un contributo
alimentare di fr. 815.– mensili fino al 7 settembre 2011.
Il contributo sarà adeguato al
rincaro il 1° gennaio di ogni anno, la prima               volta il 1° gennaio
2009, seguendo l'indice nazionale svizzero dei prezzi al consumo del novembre
precedente in base all'indice del mese del no­vembre 2007.
Il debitore sarà liberato dall'adeguamento
al rincaro nella misura in cui documenterà che il suo stipendio non avrà
beneficiato appieno – o non avrà beneficiato affatto – di adeguamenti al rincaro.
1.6    AO 1 è tenuto a versare a AP 1, per
il figlio F__________ (“A__________
”)
,
i seguenti contributi alimentari (comprensivi dell'assegno familiare):
–  fr. 1800.– mensili fino al
7 settembre 2011 e
–  fr. 1960.– mensili dall'8 settembre 2011
alla maggiore età.
Il contributo sarà adeguato al
rincaro il 1° gennaio di ogni anno, la prima               volta il 1° gennaio
2009, seguendo l'indice nazionale svizzero dei prezzi al consumo del novembre
precedente in base all'indice del mese del no­vembre 2007.
Il debitore sarà liberato dall'adeguamento
al rincaro nella misura in cui documenterà che il suo stipendio non avrà
beneficiato appieno – o non avrà beneficiato affatto – di adeguamenti al rincaro.
3.    AP 1 è ammessa al
beneficio dell'assistenza giudiziaria con il gratuito patrocinio dell'avv. PA 1.
4.    La tassa di giustizia di
fr. 500.– e le spese sono poste per tre quarti a carico di AO 1 e per il resto
a carico di AP 1, cui AO 1 verserà una indennità di fr. 4500.– per ripetibili
ridotte.
II.   Gli oneri
di appello, consistenti in:
a)
tassa di giustizia ridotta    fr. 400.–
b)
spese
ridotte                      fr.   50.–
fr.
450.–
sono
posti a carico dell'appellante. Non si assegnano ripetibili.
III.   AP 1 è
ammessa al beneficio dell'assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio dell'avv.
PA 1.
IV.   Intimazione:
–;
–.
Comunicazione:
– Pretura
della giurisdizione di Mendrisio Sud;
– curatrice,.
terzi implicati
Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello
Il presidente                                                           La
segretaria
Rimedi giuridici
Nelle cause senza
carattere pecuniario il ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000
Losanna 14,
è ammissibile contro le
decisioni previste dagli art.
90 a
93 LTF per i motivi
enunciati dagli art.
95 a
98 LTF
entro il termine stabilito dall'art. 100 cpv. 1 e 2 LTF (art. 72 segg. LTF).
Nelle cause di carattere pecuniario il ricorso in materia civile è ammissibile
solo se il valore litigioso ammonta ad almeno 30
000
franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale importo, il ricorso in
materia civile è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto
di importanza fondamentale (art. 74 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata
dall'art. 76 LTF. Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia civile è
dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale
al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF).
La legittimazione a ri­correre è disciplinata in tal caso dall'art. 115 LTF.