ti_gerichte · 14.2003.87 · 2005-01-28 · it
rigetto provvisorio dell'opposizione. Actio pro socio. Capacità di rappresentanza. Eccezione di compensazione. Contestazione dell'Indennità di prima sede

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 28.01.2005 14.2003.87

Incarto n.
14.2003.87
Lugano
28 gennaio
2005
B/sc/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, presidente,
Pellegrini e Walser
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile
promossa con istanza 26 maggio 2003 da
AO 1
(I)
rappr. da RA 2
contro
AP 1
rappr. dallo RA 1
tendente ad ottenere il rigetto
provvisorio dell’opposizione interposta al
PE n. __________ del 12/13 maggio 2004 __________ sulla quale istanza la
Pretore __________, con sentenza
15 ottobre 2003 ha così deciso:
“1.  L’istanza è accolta e di
conseguenza l’opposizione interposta al summenzionato precetto esecutivo è
respinta in via provvisoria.
2.  La
tassa di giustizia in fr. 400.--, da anticipare dalla parte istante, è posta a
carico della parte convenuta, con l’obbligo di rifondere a controparte fr.
3'600.- a titolo di indennità.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello
dall’escussa che con atto
27 ottobre 2003 postula la reiezione dell’istanza,
protestate spese e ripetibili
di prima e seconda sede, subordinatamente
l’accoglimento dell’istanza con tassa
di giustizia di fr. 400.-- a carico dell’istante e
l’obbligo di rifondere alla convenuta
fr. 2'000.-- di ripetibili;
rilevato che la causa su domanda delle parti è
stata sospesa a far tempo dal
4 dicembre 2003 e che è stata riattivata con
richiesta 19 agosto 2004;
con osservazioni 23 agosto  2004 la parte
appellata si è opposta all’appello
chiedendone la reiezione sia in relazione alla
domanda principale che a
quella subordinata;
terzi implicati
ritenuto
In fatto:
A.
Con PE n. __________ del 12/13 maggio 2003 AO
1 (in seguito: AO 1) ha escusso AP 1 (in seguito: AP 1) per l’incasso di fr.
326'576.90 oltre interessi al 5% dal 1. maggio 2003, indicando quale titolo di
credito: “Verbale della riunione del __________ __________ del 28.3.2002, punto
2, dedotti CHF 300'000.-- rimborsati nel frattempo (l’importo del credito
oggetto di esecuzione verrà versato dal creditore nella cassa sociale (conto
corrente presso __________) del __________.)”.
Interposta
tempestiva opposizione dall’escussa, la procedente ne ha chiesto il rigetto provvisorio
al Pretore.
B.
La procedente ha motivato la sua istanza di rigetto asserendo che il
25 marzo 2002 ha costituito con la AP 1, in qualità di soci al 50%, un
consorzio denominato __________ (in seguito: __________) allo scopo di
effettuare forniture e prestazioni nel settore della sicurezza e delle
telecomunicazioni nel contesto delle opere di Alptransit (doc. B). Poco tempo
dopo, T      ha sottoscritto un importante appalto con lo stesso __________ nell’ambito
dell’impianto per il controllo accessi del tunnel, segnatamente ai lotti __________
e __________ (doc. C) in base al quale il __________ si è impegnato a
remunerare AP 1 in base allo stato di avanzamento dei lavori. I pagamenti a
favore di AP 1 sono stati gestiti per conto del __________ dal personale
amministrativo di AP 1 stessa, sotto la supervisione del suo presidente __________.
Nel corso del mese di marzo 2003, in seguito a mancanza di liquidità sui conti
di AP 1, è stata effettuata una verifica relativa ai pagamenti eseguiti dal __________
a favore dell’escussa. Visto il probabile esito di quegli accertamenti, __________,
a garanzia dell’importo che AP 1 avrebbe verosimilmente dovuto restituire al
consorzio, il 21 marzo 2003 ha dichiarato l’intenzione di sottoscrivere in
favore di questo un vaglia cambiario di fr. 400'000.-- (doc. D). Gli
accertamenti contabili e finanziari hanno poi consentito di quantificare in fr.
626'576.89, al netto di un precedente rimborso di fr. 200'000.--, la somma
irregolarmente incassata da AP 1. In occasione della riunione del __________
del 28 marzo 2003, AP 1, rappresentata da __________ e da __________, si è
dichiarata debitrice – in solido con __________ – di tale importo e si è
impegnata a restituirlo al  entro il 30 aprile 2003 (doc. E). In seguito __________
( condebitore della somma) ha rimborsato ulteriori fr. 300'000.--, per cui il
debito si è ridotto all’importo posto in esecuzione ammontante a fr. 326'576.89.
C.
All’udienza di contraddittorio la AP 1 ha negato che __________
–della società AO 1- da solo, potesse validamente rappresentare il __________,
essendo necessaria una firma collettiva a due, come risulta sia dagli statuti
(doc. B) che dal verbale (doc. E punto 7 fine). Inoltre la AO 1 non vantava
alcun credito nei suoi confronti, venendo così a mancare la legittimazione
attiva dell’istante. Semmai creditore sarebbe il __________ e la AO 1 dovrebbe
agire per quest’ultimo. L’escussa ha inoltre eccepito la mancanza d’identità
tra il creditore, di cui all’eventuale riconoscimento di debito, e la creditrice
procedente. Essa ha poi osservato che dal bilancio del __________, allestito
dalla __________, sulla base dei dati forniti dalla responsabile commerciale
del consorzio (doc. 3), appare chiaramente come non sia debitrice nei confronti
del __________, mentre nei passivi è invece annoverato un debito del __________
nei suoi confronti di fr. 377'484.10. Di conseguenza l’escussa ha sollevato
eccezione di compensazione, nella denegata ipotesi in cui l’esistenza del
credito della procedente venisse ammessa: ne risulterebbe una pretesa residua a
suo favore di fr. 50'907.20.
Replicando
la procedente ha osservato che il potere di __________ di rappresentarla, con
firma individuale, è noto a controparte fin da quando, rappresentata da __________,
ha sottoscritto il 25 marzo 2002 il contratto di costituzione del __________ (doc.
B). La AO 1 ha poi eccepito l’irrilevanza del bilancio e del conto economico
del __________ (doc. 3) in relazione alla procedura in oggetto, ritenuto che il
punto 2 del fax accompagnatorio precisa che la contabilità tiene conto dei
movimenti finanziari e delle fatture emesse e ricevute fino al 15 luglio 2003,
per cui non sono riportati né debiti, né crediti non oggetto di movimenti
finanziari o di fatturazioni di o al __________. Il punto 3 del menzionato fax
precisa inoltre che la contabilità non è delimitata in funzione dello stato di
avanzamento dei lavori, il che significa che sono state riportate le fatture
senza effettiva verifica degli adempimenti, poiché non di competenza del contabile.
Il punto 4 indica infine che non sono stati contabilizzati accantonamenti per
eventuali rischi derivanti da vertenze giudiziarie in essere o prevedibili con
terzi. La procedente ha poi rilevato che parte istante non è il __________, per
cui l’argomentazione della AP 1 relativa al mancante potere di __________, di
rappresentare il consorzio è irrilevante. La procedura esecutiva è stata
promossa in base alla “actio pro socio”, ossia a un’azione del singolo socio,
in proprio nome e a proprio rischio, tesa a far valere pretese della società
semplice a favore di quest’ultima.
Con
la duplica l’escussa ha osservato che agli atti non risulta alcun documento che
dimostri il potere di __________ di conferire mandato ai patrocinatori. Per il
resto si è riconfermata nelle sue allegazioni di prima sede.
D.
Con
sentenza 15 ottobre 2003 la Pretore __________, ha accolto l’istanza ritenendo anzitutto
abusiva l’eccezione sollevata dall’escussa in merito al carente potere di __________
__________ di rappresentare AO 1 con firma individuale, in quanto AP 1 in
precedenza lo ha di fatto ammesso, sottoscrivendo insieme a AO 1 –
rappresentata da __________ - il verbale dell’assemblea costitutiva del __________
(doc. B). In merito alla pretesa inesistenza del debito dell’escussa nei
confronti del __________ e all’esistenza nei confronti di quest’ultimo di un
credito della AP 1 la Pretore ha rilevato che la stessa documentazione di parte
(doc. 2 e 3) smentisce tale tesi. La mancata menzione negli attivi del bilancio
del __________ della pretesa fatta valere nei confronti dell’escussa non può
assurgere ad indizio o prova dell’inesistenza di tale debito. L’eccezione di
compensazione fatta valere da AP 1 con un suo credito nei confronti del
Consorzio, dedotto dalla contabilità di quest’ultimo, è stata pure ritenuta priva
di fondamento, in quanto si tratta di una contabilità provvisoria.
La
prima giudice ha poi rilevato che istante è la __________ e non il __________,
per cui è irrilevante la questione a sapere se __________ poteva vincolare il
consorzio. La AO 1 ha promosso l’esecuzione nei confronti della AP 1 in base
all’actio pro socio, ove il socio di una società semplice – quale il __________–
può promuovere in nome proprio e a proprio rischio un’azione per pretese
sociali le quali sono postulate a favore della società. Secondo la Pretore questa
azione era l’unica possibilità data al consorzio per procedere nei confronti
dell’escussa, ritenuto che il consocio della società semplice (consorzio) è nel
caso concreto la debitrice della prestazione. In tal senso è stato giustamente
indicato sia sul PE, che sull’istanza di rigetto, che l’importo del credito
oggetto dell’esecuzione è da versare dalla procedente nella cassa sociale
(conto corrente presso __________) del __________. Sulla base delle precedenti
considerazioni la Pretore ha pertanto respinto l’eccezione sollevata
dall’escussa in merito alla carenza di identità tra il creditore menzionato sul
titolo di credito (__________) e la creditrice procedente (AO 1).
E.
Contro la sentenza pretorile si è aggravata
l’escussa sollevando le seguenti eccezioni:
a.
carenza di legittimazione attiva della procedente, in quanto creditrici
sarebbero AO 1 e AP 1 congiuntamente;
b.
carenza di identità del creditore, di cui all’eventuale
riconoscimento di debito __________), con la creditrice procedente (AO 1);
c.
carenza di capacità dei rappresentanti legali della procedente, in
quanto non sarebbe provato che __________ (firmatario della procura) possa
validamente vincolare la società procedente con firma individuale;
d.
inesistenza del credito posto in esecuzione, in quanto non
risultante dal bilancio del __________ al 15 luglio 2003;
e.
estinzione del credito posto in esecuzione mediante compensazione
del credito di AP 1 nei confronti del __________, che appare nel bilancio di
quest’ultimo al 15 luglio 2003 (doc. 3)
F.
Delle argomentazioni della parte appellata
si dirà, se del caso, in seguito.
Considerato
in diritto:
1.
E’ pacifico che il __________ è una società semplice ai sensi
dell’art. 530 CO. La società semplice si contraddistingue per il fatto che -verso
l’esterno- non agisce come ditta, che non è iscritta a Registro di commercio e che
non possiede un patrimonio societario. Mancando dell’esercizio dei diritti
civili, la società
semplice difetta in particolare della capacità di
essere parte in un procedimento esecutivo o giudiziario; in tale ambito spetta alla
pluralità dei soci costituiti in liteconsorzio (necessario) l’esercizio dei
propri diritti dinanzi al giudice ordinario o a quello del rigetto. Questo vale
tuttavia solo per pretese della società semplice nei confronti di terzi (art.
544 cpv. 1 CO; DTF 119 IA 342; Cocchi/Trezzini, CPC-TI, ad art. 41 N. 7 e 8; Frank/Sträuli/Messmer,
Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, Zurigo 1997, 3. ed.
N. 16 e 22 ad art. 27/28; von Steiger, Schweizerisches Privatrecht,
Bd. VIII/1, Basilea 1976, p. 382).
Il Tribunale Federale -quale
eccezione al menzionato principio che i soci devono procedere insieme– ha riconosciuto
a un socio singolo il diritto di agire (da solo) per la società, considerando
che questa eccezione si impone nei casi in cui la società ha una pretesa contro
un suo socio. È infatti impensabile che il socio contro il quale viene avviata
la causa debba anche essere parte del litisconsorzio necessario che procede
contro di lui.
2.
Nel caso
concreto il socio AP 1 contro il quale si procede, e che pertanto ha il ruolo
di convenuta, si troverebbe altrimenti a ricoprire anche quello di attrice (o
procedente), il che appare d’acchito insostenibile. Questa azione viene
definita dalla dottrina
actio pro socio
, ossia azione del singolo socio
in proprio nome e a proprio rischio per far valere pretese della società, dove
il socio esige la prestazione a favore della comunione (per analogia DTF 119 IA
342, 102 Ia 430 cons.
3, 93 II 11 cons. 2b; Taormina A.,
Innenansprüche in der einfachen Gesellschaft und deren Durchsetzung, tesi
Friborgo 2003, pag. 148 N. 347 e rif. ivi).
Posizione processuale che
prescinde dal fatto che l’importo del credito controverso sia comunque
destinato alla cassa sociale della società semplice (Handschin, Basler
Kommentar, Obligationenrecht II, Basilea/Ginevra/Monaco 2002, n. 8 all’art.
538). È pertanto data la legittimazione attiva di AO 1.
b)   In relazione alla procedura
esecutiva, queste considerazioni portano a respingere l’eccezione di carenza di
identità tra il creditore __________, indicato nella dichiarazione 21 marzo
2003 (doc. D) rispettivamente nel verbale della riunione 28 marzo 2003 (doc. E)
e la procedente __________, ritenuto che la pretesa poteva essere fatta valere
unicamente da quest’ultima, agente in giudizio in nome proprio e a proprio
rischio.
3.
L’escussa ha
eccepito la carenza di rappresentanza legale di AO 1, poiché non sarebbe
dimostratato che __________ potesse vincolare validamente la società con firma
individuale.
a)   In virtù dell’art. 97 n. 4
CPC, applicabile anche nelle procedure previste all’art. 20 LALEF (art. 25
LALEF), se ha motivo di dubbio il giudice esamina d’ufficio, in ogni stadio di
causa, se esistono i presupposti processuali, segnatamente la capacità delle
parti e la legittimazione dei loro rappresentanti. D’altra parte, il divieto
dell’abuso di diritto è un principio generale applicabile a tutto l’ordinamento
legale, compresa la procedura esecutiva (Cometta, Il rigetto provvisorio nella
prassi giudiziaria ticinese, in Rep 1989 p. 334)
b)Dalla motivazione
della decisione pretorile si deduce che la prima giudice non ha considerato i
documenti relativi alla facoltà di __________ di rappresentare AO 1, presentati
dalla procedente con scritto 13 ottobre 2003 e pertanto posteriormente
all’udienza di contraddittorio, non avendo avuto motivo di dubbio. Essa ha
infatti correttamente ritenuto abuso di diritto il fatto di non riconoscere la
facoltà di __________ di vincolare con la sua sola firma AO 1 per aver sottoscritto
la procura processuale in favore del suo patrocinatore (doc. H), dopo che __________,
in qualità di Managing Director della AO 1, il 25 marzo 2002 ha firmato –assieme
a chi rappresentava Techselesta- il verbale dell’assemblea costitutiva del __________
(doc. B). A proposito dell’inoltro di documenti dopo l’udienza di
contraddittorio, va osservato che il Tribunale federale (STF 5P.475/2000 dell’8
febbraio 2001), censurando la giurisprudenza di questa Camera, ha riconosciuto
la possibilità, qualora il giudice abbia motivo di dubitare della capacità di
rappresentare e la carenza possa essere sanata entro breve, di fissare un breve
termine alla parte per produrre i documenti atti ad attestare la capacità di
rappresentanza del proprio patrocinatore. Non avendo la prima giudice ritenuto
necessario di fissare tale termine, non sta alla parte di supplirvi
autonomamente, così che lo scritto 13 ottobre 2003, con i relativi documenti, possono
senz’altro essere estromessi dall’incarto.
4
.
a)
In virtù dell'art. 82 cpv. 1 LEF se il credito si fonda sopra un
riconoscimento di debito constatato mediante atto pubblico o scrittura privata,
il creditore può chiedere il rigetto provvisorio dell'opposizione.
b)
Il giudice del rigetto accerta d'ufficio ed in ogni stadio di
causa (quindi anche in sede d'appello) se la documentazione prodotta
costituisce valido riconoscimento di debito (Cometta, op. cit. in Rep 1989 p.
331).
c)
La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura
privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica
necessariamente il riconoscimento da parte dell'escusso o del suo
rappresentante di un'obbligazione in relazione a una somma di denaro determinata
o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto
anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli
elementi necessari. Condizione essenziale è che la somma di denaro riconosciuta
sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza
e sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà
delle parti. Se il riconoscimento di debito non è constatato mediante atto
pubblico, deve essere sottoscritto dal debitore (Cometta, op. cit. in Rep 1989
p. 338 e riferimenti; DTF 122 III 125, 106 III 99; Staehelin, Basler Kommentar
zum SchKG, vol. I, Basilea/ Ginevra/Monaco 1998 n.15 ad art. 82; Panchaud/Caprez,
Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, § 6 n. 2; Gilliéron, Commentaire de la LP,
1999, n. 33 e 42 ad art. 82).
d)
In linea di principio il verbale della riunione del __________ 28
marzo 2003, in cui è stato determinato che l’importo percepito oltre il dovuto
da parte della AP 1 ammonta a fr. 626'576.89 (doc. E punto 1) e che questo
importo deve venire restituito da AP 1, rispettivamente da __________
personalmente, entro e non oltre il 30 aprile 2003, costituisce
riconoscimento
di debito -ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF- di AP 1 nei confronti del __________,
ritenuto che in seguito al versamento di fr. 300'000.--, l’importo si è ridotto
a fr. 326'576.90.
5.
a)
Per l’art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il rigetto
provvisorio dell’opposizione a meno che il debitore sollevi e giustifichi
immediatamente eccezioni tali da infirmare il riconoscimento di debito;
all’escusso incombe l’onere di dimostrare la verosimiglianza delle eccezioni
che deduce in giudizio. Secondo la giurisprudenza le eccezioni non solo devono
essere esposte in modo convincente ma devono anche essere sostanziate in modo
perlomeno verosimile nel senso che a conforto delle allegazioni devono esserci
riscontri oggettivi (cfr. DTF 104 Ia 413 cons.
4;
Jaeger/ Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs,
vol. I, 4a ed., Zurigo 1997, n. 28 ad art. 82; Staehelin, op. cit., n. 87 s. ad
art. 82 LEF; Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire de la LP, vol.
I, Losanna 1999, n. 82 ad art. 82; Peter Stücheli, Die
Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, p. 350, con rif.).
b)
L’escussa ha negato l’esistenza del summenzionato debito di fr.
326'576.90 nei confronti del __________, sostenendo che nessun credito di tale
importo appare tra gli attivi del bilancio del Consorzio al 15 luglio 2003,
come si evince dalla documentazione inviata dalla I__________ all’avv. __________
con scritto 17 luglio 2003 (doc. 3). Secondo l’appellante invece, da questi
documenti emerge tra i passivi un debito del __________ nei confronti di AP 1
di fr. 377'484.10, per il quale è stata chiesta la compensazione. Orbene, lo
scritto di __________ del 17 luglio 2003, con allegato il bilancio per il 15
luglio 2003 (doc. 3), contiene le seguenti precisazioni:
“A
scanso di possibili equivoci, precisiamo quanto segue:
1.
I documenti allegati corrispondono a
quelli già
consegnativi
in occasione dell’incontro di martedì scorso, aggiornati sulla base delle
ultime fatture forniteci nel
frattempo
dalla responsabile commerciale del __________, signora __________
2.
La contabilità tiene conto dei movimenti
finanziari e delle fatture emesse e ricevute fino al 15 luglio 2003.
3.
La contabilità non è per contro
delimitata in funzione dello stato di avanzamento lavori. Questa informazione,
che dovrebbe essere fornita dal Direttore di progetto, non è possibile
ottenerla per ragioni a lei note.
4.
Non sono stati contabilizzati
accantonamenti per eventuali rischi derivanti da vertenze giudiziarie in essere
o da eventuali pretese che venissero avanzate da parte di terzi, in particolare
dal __________ o da fornitori. I soci del __________ potranno meglio di noi
effettuare le valutazioni del caso.
5.
……………. “
La
precisazione di cui al punto 2, ossia che il bilancio intermedio doc. 3 “
tiene
conto unicamente dei movimenti finanziari e delle fatture emesse e ricevute
fino al 15 luglio 2003
”, va considerata nell’ottica della dichiarazione 21
marzo 2003 (doc. D), rispettivamente del verbale 28 marzo 2003 della riunione
del __________ (doc. E), in cui il presidente di AP 1 ha riconosciuto di avere
indebitamente
maggiorato le fatture per forniture e prestazioni di servizio all’indirizzo del
__________ S., inducendo in seguito il consorzio al pagamento delle predette
fatture a favore della AP 1
(doc.
D).
Da questa
dichiarazione si deduce che la lite tra le parti è sorta in seguito
all’emissione da parte della AP 1 di fatture gonfiate all’indirizzo del __________,
che quest’ultimo ha pagato. Di conseguenza la contabilità del Consorzio,
allestita unicamente tenendo conto dei movimenti finanziari e delle fatture
emesse e ricevute fino al 15 luglio 2003, non poteva che essere falsata, le
fatture considerate per allestire il bilancio intermedio non corrispondendo ai
lavori effettivamente eseguiti. Ciò viene d’altro canto rilevato al punto 3
dello scritto 17 luglio della __________ (doc. 3), dove viene precisato che “
la
contabilità non è per contro delimitata in funzione dello stato di avanzamento
lavori
”, il che significa che i dati contabili riportati nel menzionato
bilancio si basavano unicamente sugli importi nominali delle fatture emesse,
senza effettiva verifica dei lavori eseguiti. Questi accertamenti sono stati
invece effettuati per allestire i doc. D ed E, dei cui risultati non è stato
però chiaramente tenuto conto nel bilancio. Le precedenti considerazioni
permettono di respingere l’eccezione di estinzione del debito sollevata dall’escussa,
non avendo questa presentato i necessari riscontri oggettivi.
c)   L’eccezione
di estinzione del debito per compensazione –che il debitore può opporre anche
con riferimento a un credito contestato che egli ha contro il procedente (cfr.
art. 120 cpv. 2 CO)– deve essere accolta nella misura in cui il credito posto
in compensazione sia reso attendibile (Panchaud/Caprez, op. cit., § 36 n. 1 ss.
p. 80 ss.; Staehelin, op. cit., n. 93 ad art. 82 LEF). A tal fine spetta
all’escusso rendere verosimile non solo il suo diritto a far valere la
compensazione, ma anche, sulla base di giustificativi, la causa e l’importo del
credito, ritenuto che la compensazione può avvenire solo nel caso in cui
l’importo e l’esigibilità della contropretesa risultano con sufficiente
chiarezza dalla documentazione agli atti (Panchaud/Caprez, op. cit., § 36 n. 1
e 2, p. 81). Considerazioni che valgono anche per l’eccezione di compensazione
fatta valere dall’escussa con un preteso credito di fr. 377'484.10, riportato
tra i passivi del bilancio del __________ (doc. 3), trattandosi di un bilancio
provvisorio che non riflette l’effettiva situazione creditoria, rispettivamente
debitoria del __________. La contropretesa fatta valere dall’escussa non appare
pertanto resa sufficientemente verosimile. L’eccezione di compensazione va di
conseguenza pure respinta.
6.
L’appello
27 ottobre 2003 di AP 1 va di conseguenza respinto e la decisione impugnata
confermata.
Tassa di
giustizia e indennità seguono la soccombenza sia in sede pretorile che in sede
d’appello (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF).
7.
L’appellante
ha contestato l’indennità ripetibile di fr. 3'600.—riconosciuta alla procedente
in prima sede, in quanto la ritiene troppo elevata, visto che lo stesso importo
è stato riconosciuto anche in una parallela, secondo l’appellante simile,
procedura di rigetto dell’opposizione promossa dal __________ nei confronti di __________.
Ai
sensi dell’art. 62 cpv. 1 OTLEF, nelle contestazioni concernenti tra l’altro il
rigetto dell’opposizione, in virtù dei combinati art. 80 e segg. e 25 n. 2
lett. a LEF, il giudice può, su domanda della parte vincente, condannare quella
soccombente al pagamento di un’equa indennità come risarcimento delle spese. In
DTF 113 III 110 cons. 3b e 3c il Tribunale federale ha rilevato che l’equa
indennità può essere assegnata per la perdita di tempo e per le spese e il suo
ammontare va fissato nella decisione; sulle modalità della sua determinazione la
stessa Corte si è poi espressa in DTF 119 III 69, rilevando che l’indennità –nelle
procedure sommarie in materia di esecuzione- comprende anche le spese derivanti
dal patrocinio di un avvocato. La valutazione dell’equa indennità ha luogo in
applicazione del diritto federale (art. 62 cpv. 1 OTLEF), ritenuta la facoltà
di far capo alla TOA solo in termini di semplice riferimento e avuto riguardo
alle peculiarità del caso di specie (DTF 119 III 69 cons. 3b e rif. ivi).
Secondo l’art. 18 cpv. 1 TOA per le procedure sommarie previste dalla LEF
l’onorario va dal 10% al 50% dell’onorario normale calcolato giusta l’art. 9
TOA, ritenuto un massimo di fr. 20'000.--.
Nel caso
di specie, tenuto conto del tempo necessario in termini di razionalità per la
preparazione dell’istanza di rigetto e la comparizione all’udienza di contraddittorio,
della natura della disputa -che si differenzia da quella parallela citata
dall’appellante-, dell’esito dell’intervento del patrocinatore e dell’elevato
valore litigioso, si giustifica in applicazione dei predetti principi
un’indennità di prima sede di fr. 3'600.-, sicuramente coerente anche con
l’accennata applicazione della TOA. Di transenna, va tra l’altro osservato che proprio
l’appellante, in via principale, aveva chiesto l’assegnazione di un’indennità
dello stesso importo a suo favore.
Per i quali motivi,
richiamati gli art. 97 CPC e 82 LEF
pronuncia
1.
L’appello 27 ottobre 2003 della AP 1, __________,
è respinto
2.
La tassa di giustizia di fr. 600.--,
già anticipata dall’appellante resta a carico della AP 1, la quale rifonderà
alla AO 1 fr. 1’200.-- a titolo di indennità.
3.
Intimazione:       -    avv. __________,
Studio legale RA 2, __________
-    Studio
legale RA 1, __________.
Comunicazione
alla Pretura __________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente                                                                           La
segretaria