ti_gerichte · 12.2010.232 · 2010-12-06 · it

Deposito giudiziale di importo affidato al notaio per accordo delle due parti in esito a compravendita non realizzata, notaio quale depositario-sequestratario

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 13.04.2011 12.2010.232

Incarto n.
12.2010.232
Lugano
13 aprile
2011
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Bozzini e Grisanti (giudice supplente)
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2010.1381
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 promossa con istanza 13
settembre 2010 da
AO 1
contro
AP 1
rappr. dall’  RA
1
con cui
l'istante ha chiesto l'autorizzazione a depositare in giudizio l'importo di fr.
250'000.-, da cui dedurre l'onorario per il mandato quale depositaria nonché i
costi e l'onorario per la procedura di deposito giudiziale;
domanda
avversata dal convenuto e che il Pretore, con decisione del 6 dicembre 2010,
eccezion fatta per la deduzione delle spese e degli onorari invocati, ha
parzialmente accolto;
appellante
il convenuto, il quale con atto di appello 16 dicembre 2010 chiede, in riforma della
decisione pretorile, la reiezione integrale dell'istanza;
mentre
l'istante con osservazioni 10 gennaio 2011 postula la reiezione dell'appello e
la conferma della decisione impugnata;
richiamato
il decreto 20 dicembre 2010 con cui la presidente della Camera ha accordato
all'appello l'effetto sospensivo richiesto;
letti
ed esaminati gli atti ed i documenti di causa,
ritenuto
in fatto e in diritto
:
1.
AP 1, in qualità di acquirente, e M__________ in qualità di
venditrice, hanno concluso, per atto notarile del 2 dicembre 2009, un contratto
di compravendita immobiliare concernente un appartamento sito a L__________
(doc. N). Apparentemente a causa di un problema legato all'autorizzazione LAFE
(v. doc. A, O), che ostava all'acquisto dell'immobile da parte di AP 1, la
compravendita è però decaduta (v. doc. N). Lamentando un danno, la venditrice,
tramite la propria patrocinatrice (avv. A__________), ha chiesto il 26 maggio
2010 al notaio rogante, avv. AO 1, di trattenere l'importo di fr. 250'000.-,
precedentemente versato dall'acquirente per l'adempimento del contratto, a
garanzia delle proprie pretese risarcitorie (doc. A). Attraverso il suo legale,
AP 1 ha comunicato il giorno seguente al notaio rogante di non opporsi alla
trattenuta di detto importo sul conto fiduciario, anche se ciò non significava
„né riconoscimento al diritto di trattenuta da parte della signora __________,
né fondatezza delle ragioni da lei esposte“ (doc. B).
2.
Con
scritto del 22 luglio 2010 l'avv. RA 1 ha chiesto all'avv. AO 1 la restituzione dell'importo trattenuto osservando che con il mancato perfezionamento del
contratto di compravendita le prestazioni effettuate a tale scopo andavano
restituite ai rispettivi titolari (doc. C). L'avv. AO 1 ha però escluso che una liberazione potesse intervenire su richiesta unilaterale dato che il
deposito era avvenuto su istruzioni congiunte delle parti (doc. D). Per parte
sua, la venditrice si è opposta a una liberazione dell'importo (doc. E). In
conseguenza di ciò, l'avv. AO 1 ha avvisato che in assenza di istruzioni
congiunte, non intervenute, si sarebbe vista costretta a procedere al deposito
giudiziale (doc. F).
3.
Con
l'istanza che ci occupa, l'avv. AO 1 ha chiesto di poter depositare sul conto
della Pretura - ai sensi degli art. 481 CO e 458 CPC-TI - la somma di denaro
trattenuta, previa deduzione delle spese e delle competenze maturate in
relazione alla sua funzione di depositaria e dell'onorario per la procedura di
deposito giudiziale. Il Pretore di Lugano, con l'impugnato decreto, ha
consentito al deposito della somma di fr. 250'000.- sul conto del Tribunale
giusta l'art. 96 CO, mentre ha respinto, poiché andava fatta valere con un’azione
specifica, la richiesta di deduzione dell'onorario per il mandato quale
depositaria e dei costi e dell'onorario per la procedura di deposito
giudiziale. Tassa di giustizia e spese per complessivi fr. 200.- sono state
poste a carico delle parti in ragione di metà ciascuna, compensate per il resto
le ripetibili. In sintesi, interpretando le dichiarazioni delle parti secondo
il principio dell'affidamento, il Pretore ha ravvisato l'esistenza di un
deposito congiunto sull'importo trattenuto presso l'avv. AO 1 e ha osservato
che le istruzioni al depositario non potevano provenire individualmente da un solo
depositante bensì andavano rilasciate congiuntamente da entrambi. In assenza di
ciò e avendo per il resto l'interessata espresso il suo dissenso al
mantenimento della sua funzione di depositaria conformemente all'art. 476 cpv.
2 CO, il Pretore ha ritenuto che per fare fronte a questa situazione di mora
dei depositanti, coinvolti in un cosiddetto „Prätendentenstreit“, l'istante
poteva correttamente procedere al deposito giudiziale, codificato dagli art. 92
e 96 CO. Operazione che peraltro non comportava alcun peggioramento della loro
posizione ma solo una traslazione del luogo di custodia dei soldi, dal conto
clienti dell'avv. AO 1 al conto della Pretura.
4.
Con
l'appello che qui ci occupa il convenuto chiede la riforma del querelato
decreto nel senso di respingere, previa concessione al gravame dell'effetto
sospensivo, l'istanza, con protesta di tasse, spese e ripetibili di primo e
secondo grado. L'appellante contesta in primo luogo l'esistenza di un deposito
congiunto che per essere validamente concluso avrebbe dovuto essere pattuito
direttamente fra le parti ed essere accompagnato dall'apertura, da parte della
notaia, di un nuovo conto a loro intestato. Ciò che però non è stato. Rileva
inoltre che la sua dichiarazione del 27 maggio 2010 costituiva una semplice
autorizzazione unilaterale provvisoria, poi revocata, di trattenere una parte
del prezzo di compravendita, come dimostrerebbe del resto la precisazione ivi
formulata secondo cui la mancata opposizione alla trattenuta non significava né
riconoscimento al diritto di trattenuta da parte di M__________, né fondatezza
delle ragioni da lei esposte. Sottolinea quindi che le parti al revocato
contratto di compravendita non hanno affidato alcunché alla notaia, ma che è
solo lui ad avere consegnato fiduciariamente l'importo. E siccome questi soldi
rappresentavano una componente del prezzo di compravendita, gli stessi gli
andavano restituiti dopo la revoca del contratto. Contesta infine l'adempimento
dei presupposti per il deposito giudiziale.
Con
osservazioni del 10 gennaio 2011 l'avv. AO 1 chiede la conferma del decreto
pretorile, protestando tasse, spese e ripetibili di seconda istanza.
5.
Il
deposito di denaro, di merci o di oggetti a norma degli art. 92 e 93 CO va
chiesto al giudice competente per l'azione di merito nella forma dei
provvedimenti cautelari giusta gli art. 376 CPC-TI (art. 458 cpv. 1 CPC-TI),
anche se questo rinvio riguarda unicamente il modo di procedere e non le
condizioni per le quali è possibile adottare una misura provvisionale (
Cocchi/Trezzini
, CPC-TI, Lugano 2000, m. 3 ad art. 458). Il CPC-TI rimane applicabile nel caso di specie in quanto l'appello era già
pendente al momento dell'entrata in vigore, il 1° gennaio 2011, del Codice di
diritto processuale civile svizzero del 19 dicembre 2008 (v. art. 404 cpv. 1
CPC federale).
Secondo
giurisprudenza il compito assegnato al giudice dal diritto ticinese è
semplicemente quello – prescrittogli dal diritto federale (art. 92 cpv. 2 CO;
DTF 134 III 348 consid. 2.2) - di indicare il luogo del deposito (Rep. 1961
pag. 167, ripreso in RSJ 59/1963 pag. 58 n. 19 e citato in DTF 105 II 276),
mentre altre procedure cantonali impongono al giudice di verificare
pregiudizialmente, nella sua verosimiglianza, anche la legittimità della
richiesta di deposito (per esempio il diritto glaronese: DTF 105 II 276 in basso;
Pelet
, Mesures provisionnelles: droit
fédéral ou cantonal?, Losanna 1987, pag. 52;
Staehelin
,
Die Hinterlegung zu Handen wes Rechtes und der Prätendentenstreit, in BJM 1972,
pag. 225 segg., pag. 229). Anche in questa seconda ipotesi, però, il giudice
del deposito può respingere la richiesta di deposito solo se questa appare
manifestamente insostenibile (DTF 134 III 348 consid. 2.2;
Weber
, Berner Kommentar, n. 100 ad art.
92 CO).
Ora, ci si
potrebbe domandare se la prassi ticinese appena accennata meriti anche in
questa sede ulteriore conferma, l'art. 459 CPC-TI - analogo all'art. 481 vCPC -
stabilendo che "il debitore è liberato dal giorno del deposito se il
decreto non è contestato o se il giudice pronuncia la validità dell'offerta di
deposito" (
Cocchi/Trezzini
,
op. cit., m. 4 ad art. 458). Questo interrogativo può comunque rimanere
irrisolto poiché nel caso concreto, anche se si dovessero esaminare, a un
sommario esame, le condizioni formali e materiali del deposito giudiziale,
queste andrebbero senz'altro ammesse (in tal senso anche II CCA 6 dicembre 2005
inc. n. 12.2005.113).
6.
Occorre
avantutto definire la posizione giuridica dell'istante nei confronti delle
parti al contratto di compravendita revocato, in particolare con riferimento
alle comunicazioni di queste ultime del 26 e del 27 maggio 2010 (doc. A e B)
come pure allo scritto 31 maggio 2010 con cui l'avv. AO 1 comunicò alla collega
Anne__________ che il collega RA 1 l'aveva autorizzata a trattenere la somma di
fr. 250'000.- (doc. N).
6.1.
Se,
come in concreto, la reale volontà delle parti non può essere stabilita o è
divergente, il giudice deve interpretare le dichiarazioni fatte e i
comportamenti in base al principio dell'affidamento (DTF 131 III 217 consid. 3;
129 III 664 consid. 3.1; 128 III 265 consid. 3a). Egli deve pertanto ricercare
il senso che, secondo le regole della buona fede, ogni parte poteva e doveva
ragionevolmente dare alle dichiarazioni dell'altra tenuto conto dell'insieme
delle circostanze (DTF 131 III 268 consid. 5.1.3), quali lo scopo e gli
interessi delle parti, le loro condizioni personali e professionali (DTF 118 Ia
297;
Jäggi/Gauch
, Zürcher
Kommentar, n. 364 e rif. ad art. 18 CO), se del caso i preliminari e anche il
loro comportamento successivo (
Jäggi/Gauch
,
op. cit., n. 357 e segg. ad art. 18 CO). Il principio dell'affidamento permette
di imputare a una parte il senso oggettivo di una sua dichiarazione o di un suo
comportamento anche qualora ciò non corrisponda alla sua intima volontà (DTF
129 III 118 consid. 2.5).
6.2.
Ora,
come convincentemente rilevato dal primo giudice, l'insieme delle circostanze e
il comportamento delle parti inducono a ritenere che tali dichiarazioni non
potevano, in buona fede, essere intese diversamente se non con la volontà di
costituire un deposito congiunto. Se così non fosse, la richiesta del 26 maggio
2010 non avrebbe avuto senso alcuno per la parte M__________, che – come essa
ben sapeva (v. doc. E) – aveva già a disposizione lo strumento assicurativo del
sequestro LEF (art. 271 segg. LEF). Ma vi è di più. Oltre a non avere
contestato – poiché conforme alle pattuizioni concluse – lo scritto 31 maggio
2010, nel quale l'avv. AO 1 confermava agli interessati l'avvenuta autorizzazione
a trattenere la somma di fr. 250'000.-, come del resto neppure la comunicazione
del giorno dopo con cui la stessa notaia gli preannunciava la restituzione –
eccezion fatta per la trattenuta del noto importo – di quanto ricevuto per
l'adempimento del contratto di compravendita (doc. O), l'avv. RA 1 ha spiegato nella sua lettera del 15 settembre 2010 all'avv. A____________________ (doc. 5) il vero
motivo per il rilascio della sua autorizzazione. Egli aveva aderito alla
richiesta della collega A____________________ poiché in realtà temeva il blocco
di somme maggiori e, quindi, nello specifico intento di diminuire il danno del
suo cliente. Anche in ragione di questa circostanza, l'appellante non può ora,
senza
venire contra factum proprium
, sostenere di non essersi vincolato
con l'autorizzazione del 27 maggio 2010. Non osta inoltre al riconoscimento di
un contratto di deposito il fatto che l'avv. RA 1, nello stesso scritto, avesse
precisato che la mancata opposizione non significava né riconoscimento al
diritto di trattenuta da parte di M__________, né fondatezza delle sue ragioni.
Questo perché con l'autorizzazione non era comunque M__________ a trattenere
l'importo in parola e perché l'eventuale (in)fondatezza delle sue ragioni si
riferiva tutt'al più al rapporto di base fra gli interessati e alle reciproche
pretese risarcitorie che andavano ancora chiarite. Ed è (anche) in ragione di
questa incertezza che le parti avevano stabilito di depositare la somma presso
l'istante.
6.3
L'appellante
non può dunque revocare in dubbio la circostanza che i soldi sarebbero stati
(quantomeno in un secondo tempo) affidati all'istante da entrambi i contendenti
(tramite i loro rappresentanti). Il fatto che il denaro si trovasse già
depositato presso la notaia, inizialmente per un altro motivo e per conto del
solo convenuto, non cambia nulla (cfr. per analogia art. 924 CC). Ma anche per
il resto, il riconoscimento di un contratto di deposito ai sensi degli art. 472
segg. CO non è censurabile. L'istante ha infatti accettato di fungere da
depositaria, a suo dire per facilitare i rapporti tra le parti e per limitare
eventuali pregiudizi, e si è obbligata a custodire la somma affidatale in luogo
sicuro. A tal proposito giova precisare che le condizioni di conclusione, ma
anche di cessazione, contrattuale valgono allo stesso modo sia per il deposito
ordinario sia – trattandosi, come in concreto, del deposito di una somma in
denaro – per quello irregolare ai sensi dell'art.
481 CO (
Tercier/Favre
, Les contrats spéciaux,
Zurigo, 4ª ed., 2009, ni. 6695 e 6702).
La mancata
apertura di un conto intestato ai depositanti non è di rilievo nel caso di
specie perché il deposito sul conto clienti (con riferimento alla specifica
pratica) era sufficiente per ritenere che i beni affidati fossero custoditi in
luogo sicuro. Quanto alle modalità di restituzione, esse risultavano
(indirettamente) dalle circostanze stesse che avevano portato alla conclusione
del contratto, oltre che, in mancanza di specifiche pattuizioni, dalle
disposizioni del CO.
6.4
La
posizione giuridica dell'istante nei confronti delle altre parti, con
riferimento alle pattuizioni intervenute, era infatti di tutta evidenza
assimilabile a quella di depositaria-sequestrataria ai sensi dell'art. 480 CO.
Per tale disposto, se più persone, per tutelare i loro diritti, hanno
depositato presso un terzo, quale sequestratario, una cosa, su cui siavi
contestazione o i cui rapporti giuridici siano incerti, il sequestratario non
potrà restituirla se non col consenso degli interessati o dietro ordine del
giudice. Ora, tra i depositanti vi era innegabilmente contestazione sulla
destinazione della somma depositata e, di conseguenza, mancando un loro comune
consenso l'avv. Galimberti non poteva restituirla se non dopo decisione
giudiziaria (
Koller
, Basler
Kommentar, 4
a
ed., n. 2 ad art. 480 CO). In realtà l'istante avrebbe
anche potuto legittimamente trattenere ancora la somma di denaro in attesa di
una definitiva sentenza che risolvesse il contenzioso tra le parti senza con
ciò poter essere ritenuta responsabile di alcunché. Tuttavia si poneva anche il
problema della durata del deposito e quindi della fine del contratto. Non
essendo i depositanti d'accordo sulla destinazione della cosa depositata, la
sequestrataria aveva chiaramente manifestato di non più voler continuare in
tale posizione (doc. F), prevalendosi così del diritto che le conferiva l'art.
476 cpv. 2 CO secondo cui se, come in concreto, non sia fissato alcun termine,
il depositario può sempre restituire la cosa (
Koller
,
op. cit., n. 4 ad art. 480). D'altra parte però, come detto, l'istante nemmeno
era nella condizione di liberare la somma stante il contenzioso tra le parti e
l'incertezza dei loro rapporti giuridici. In tali circostanze, i contendenti si
trovavano nella stessa situazione di mora del creditore (art. 91 CO; II CCA 11
settembre 1997 inc. n. 12.97.147, in: Rep. 1997 pag. 226 n. 64;
Koller
, op. cit., n. 4 ad art. 480;
Gautschi
, Berner Kommentar, n. 3c ad
art. 480). Alla sequestrataria, la cui richiesta era tutt'altro che manifestamente
insostenibile, doveva così giustamente essere concesso il diritto di procedere
al deposito giudiziale ai sensi dell'art. 92 CO, come ha fatto il Pretore.
L'appello va pertanto respinto e il decreto impugnato confermato. Spetterà ai
depositanti attivarsi per raggiungere un consenso o per altrimenti ottenere un
giudizio (di merito) a loro favorevole nella contesa che li oppone
(„Prätendentenstreit“) nel rapporto di base per la titolarità sull'importo
depositato (cfr.
Staehelin
, op.
cit., pag. 230 seg.;
Weber
, op.
cit., ni. 30 segg. ad art. 92 CO;
Bussien
,
Die gerichtliche Hinterlegung nach Zürcher Zivilprozessrecht, Zurigo, 1981,
pag. 151 seg.;
Spirig
, Zürcher
Kommentar, ni. 25 e 36 ad art. 168 CO).
7.
Le
spese della procedura d'appello sono a carico dell'appellante il quale soccombe
integralmente con l'obbligo di rifondere ripetibili alla controparte (cfr. II
CCA 11 settembre 1997, citata). La tassa di giustizia di seconda sede è
stabilita ai sensi degli art. 17 e 19 LTG (in vigore fino al 31 dicembre 2010),
tenuto conto di un valore litigioso di fr. 250'000.-.
Per i quali motivi, richiamati gli art. 148 CPC e
la TG e il Regolamento sulle ripetibili,
dichiara e pronuncia:
1.
L'appello
16 dicembre 2010 di AP 1
è respinto
.
2.
Gli
oneri processuali del presente giudizio, consistenti in:
a) tassa
di giustizia                                               fr. 700.-
b) spese                                                                 fr.
100.-
totale                                                                       fr.
800.-
sono
posti a carico dell'appellante, che verserà alla controparte fr. 1'500.- per
ripetibili di appello.
3.
Intimazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                                      Il
segretario
Rimedi giuridici
Nelle cause a carattere
pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale,  1000
Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della
decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.-
nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.-
negli altri casi; per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se
una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF).
Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al procedimento
(art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che concerne
soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate
indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una
parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni
pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la
competenza  o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di
altre decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se
le stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del
ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di
evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario
sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi
con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).