ti_gerichte · 38.2012.58 · 2012-03-21 · it

Negato ID da 17/2/12.Cassa cambiato motiv.x periodo da 5/4.Viol.dt ess.sent.? Dec.su opp.va c.que annullata da 5/4. Fino a 4/4 posiz.anal.a DL(amm.unico).Revoca carica ma rimasto a RC e non chiesto annull. Da 5/4:eser.att.sogg.a contr.x 12 mesi.Non rinunc.a sal.Atti retrocessi x esame ult.condizioni

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2013 38.2012.58
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2013 38.2012.58
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2013 38.2012.58

Raccomandata
Incarto n.
38.2012.58
rs
/
sc
Lugano
6 maggio 2013
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
composto dei
giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattrice:
Raffaella Sartoris
Vacchini
, vicecancelliera
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 28 settembre 2012
di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
la decisione su opposizione del 29 agosto
2012 emanata da
CO 1
in materia di assicurazione contro la
disoccupazione
ritenuto,
in
fatto
1.1.   Con
decisione su opposizione del 29 agosto 2012 la Cassa Disoccupazione CO 1 (in
seguito: la Cassa), confermando la precedente decisione del 21 marzo 2012 (cfr                                        .
doc. 14), ha negato a RI 1 il diritto alle indennità di disoccupazione dal 17
febbraio 2012.
La
decisione su opposizione è stata motivata, rilevando, da una parte, che fino
agli inizi del mese di aprile 2012 l’assicurato occupava una posizione analoga
a quella di un datore di lavoro in seno alla __________ – __________ con sede a
__________, presso la quale è stato alle dipendenze dal mese di settembre 2005
alla fine del mese di gennaio 2012.
Dall’altra,
che nei due anni precedenti la disoccupazione egli è comunque in grado di
giustificare l’accredito di soli 11 mesi di salario (cfr. doc. B).
1.2.   Contro la
decisione su opposizione del 29 agosto 2012 l’assicurato, patrocinato dall’avv.
RA 1, ha inoltrato un tempestivo ricorso al TCA, nel quale ha chiesto il
riconoscimento del diritto alle indennità di disoccupazione a partire dal 17
febbraio 2012 sulla base di un salario assicurato di fr. 120'000.--annui (cfr.
doc. I pag. 8).
A
sostegno della propria pretesa ricorsuale egli ha, innanzitutto, osservato di
essere stato assunto dalla __________, di proprietà di __________, il 1°
settembre 2005 e di avere svolto in seno a tale società, tra l’altro, la
funzione di membro del consiglio di amministrazione sia per la __________, che
per le società legate, __________ e __________.
Il
ricorrente ha precisato che il contratto di lavoro è stato sciolto per il 31
gennaio 2012 a seguito del decesso dell’azionista e che il 25 gennaio 2012 ha avuto luogo l’assemblea straordinaria di __________ in cui è stato licenziato quale
amministratore unico e sostituito da __________.
Egli, al
riguardo, ha indicato che i cambiamenti in seno alla __________, così come il
ritiro dalla __________ e dalla __________ sono stati comunicati al Registro di
Commercio di __________ il 27 gennaio 2012 personalmente dal medesimo e da __________,
nonché in copia per posta.
Nel
ricorso è stato puntualizzato, da un lato, che gli annunci di mutazione sono
stati ripetuti il 4 aprile 2012, poiché la cancellazione non era stata
effettuata. Dall’altro, che il 30 aprile 2012 la sua firma è stata cancellata
presso __________ e il 19 aprile 2012 presso __________ ed, inoltre, che nel
frattempo queste due ultime società sono state cedute a terzi (cfr. doc. I pag.
2-3).
L’assicurato
ha, inoltre, addotto che:
"
(…)
Nel caso in esame,
la revoca del mandato è avvenuta in occasione dell'assemblea del 25.1.2012, a
far data dal 31.1.2012, doc. H. Inoltre, la relativa comunicazione, sia per
quanto concerne la __________, sia per quanto riguarda le due società da essa
detenute, è stata effettuata il 27.1.2012, come emerge dalle copie delle
relative notifiche e dalla conferma da parte del sig. __________, doc. G, doc.
I, doc. F. Il fatto che l'Ufficio Registro di Commercio avesse apparentemente
smarrito queste istanze non può comportare la perdita del diritto alle
indennità di disoccupazione. In questo senso, la situazione del qui ricorrente
è assai diversa rispetto ai casi trattati dalla giurisprudenza (v. op. cit.).
Di conseguenza, il diritto alle indennità
inizia il 17 febbraio 2012.
10.
La
cassa fa poi valere che l'assicurato avrebbe saputo giustificare l'accredito
dello stipendio per soli 11 mesi negli ultimi due anni, per cui non sarebbe
adempiuto il periodo di contribuzione (art. 13 LADI).
Questa affermazione è contestata, per due
motivi:
-    l'assicurato ha sempre ricevuto lo
stipendio, anche se a rate;
-    quand'anche avesse percepito soltanto gli importi
indicati dalla cassa, ciò non comporterebbe la perdita del diritto, ma andrebbe
valutato nell'ambito della commisurazione delle indennità.
11.                                                                          Ricevimento
dello stipendio:
Nella sua mail del
27.6.2012, doc. CC, che è stato trasmesso alla cassa il 27.6.2012 (cfr. doc.
doc. RR), dopo aver esaminato tutti gli estratti conto __________, il nuovo
responsabile della __________ ha indicato dettagliatamente tutti i versamenti
effettuati. Tra questi vi sono dei versamenti in Euro che venivano effettuati attraverso
la __________, una cliente di __________, con cui era stato concordato che
avrebbe versato parte degli onorari dovuti a __________ direttamente al sig. RI
1, che per conto di __________ svolgeva il mandato. Questi importi non sono
apparentemente stati considerati nel conteggio effettuato dalla Cassa, che nonostante
le
dichiarazioni del datore di lavoro, effettuate sulla base di ulteriori
verifiche attraverso i documenti della società,
non ha ritenuto di tenerne
conto.
12.
Più
precisamente, il 31.7.2009, la __________ e la __________ conclusero un
contratto secondo cui la __________ avrebbe fornito consulenza alla __________
nell'ambito di un risanamento di quest'ultima. La consulenza doveva
essenzialmente venir fornita dall'allora amministratore unico della __________,
RI 1 (doc. SS). Con questa società vi furono poi dei ritardi nel pagamento
degli onorari alla __________: nel mese di aprile 2010 vennero concordati dei
versamenti rateali (doc. TT), In tale ambito venne concordato, con l'accordo
degli azionisti di __________, che gli acconti sarebbero stati versati
direttamente sul conto privato del sig. RI 1, a cui a causa dei ritardi della __________ la __________ non riusciva a versare i salari (doc. TT).
Era già stato
effettuato un versamento il 31.12.2009 e il 15.4.2010, poi seguirono i
versamenti rateali come da accordo doc. TT, per un totale complessivo in Euro
di 89'307.70, che al cambio di allora applicato dalle parti corrisponde a CHF
133'788.47.
Tutto questo è stato
ampiamente documentato sia tramite estratti conto (
occorre considerare anche
i versamenti da parte di __________ sul conto Euro dell'assicurato,
estratti conto che qui si richiamano dalla Cassa), sia mediante doc. V-doc. BB
e in particolare la
dettagliata ricostruzione doc. CC,
controllabile
anche sulla base degli estratti conto che l'assicurato ha più volte trasmesso
alla cassa:
si richiama l'intero incarto dalla Cassa.
13. Va
poi corretto anche l'importo dei pagamenti in franchi per il periodo 2010-2011,
che ammonta a CHF 64'778.50 e non come indicato nella decisione impugnata in
CHF 63'278.50.
14.                                                                          E'
pertanto documentato che
-    l'assicurato ha percepito lo stipendio integrale per
tutta la durata del rapporto di lavoro;
-    nei 2 anni precedenti all'annuncio per le indennità di
disoccupazione ha percepito lo stipendio per almeno 12 mesi, per cui è
adempiuto il periodo di contribuzione;
-    che lo stipendio effettivamente percepito ammontava a CHF
10’000.00 mensili, così come dichiarato nei certificati di salario e come da
contratto.
15. Comunque,
quand'anche per denegatissima ipotesi si volesse ritenere che l'assicurato
avesse percepito soltanto gli importi indicati dalla cassa, non si tratterebbe
dello stipendio di 11 mesi, ma di acconti sullo stipendio per il periodo
gennaio 2010-gennaio 2012, per cui
semmai
la correzione dovrebbe
avvenire attraverso lo stipendio assicurato (cfr. Stauffer/Kupfer Bucher, op.
cit., ad art. 13, p. 42):
"Soweit eine beitragspflichtige Beschäftigung
nachgewiesen, der exakte ausbezahlte Lohn jedoch unklar geblieten ist, hat eine
Korrektur über den versicherten Verdienst zu erfolgen (Urteil C 83/06 E.
2.2)"
.
Anche in
quell'ipotesi l'assicurato avrebbe pertanto e in ogni caso diritto alle
indennità." (Doc. I, pag. 5-7)
1.3.   La Cassa, in
risposta, ha postulato la reiezione dell’impugnativa con argomenti di cui si dirà,
per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. III).
1.4.   Il 6
novembre 2012 l’avv. RA 1, per conto dell’assicurato, ha trasmesso degli
estratti conto del conto Euro di quest’ultimo da cui risulterebbero gli
accrediti in Euro indicati ai punti 11 e 12 del ricorso (cfr. doc. V; UU1-3).
1.5.   La Cassa ha
preso posizione al riguardo il 22 novembre 2012 (cfr. doc. VII).
1.6.   La
patrocinatrice del ricorrente, il 26 novembre 2012, ha chiesto il richiamo/edizione di alcuni documenti da parte della Cassa di compensazione
AVS/AI/IPG del Canton __________ e del __________ di __________, nonché in
subordine di fissare un termine per la produzione di tale documentazione (cfr.
doc. IX).
1.7.   Il 6
dicembre 2012 l’avv. RA 1 ha, inoltre, inviato gli estratti del conto individuale
AVS dell’assicurato per gli anni 1999-2007 e 2008-2011 al fine di dimostrare
che i contributi AVS sono stati regolarmente versati sull’intero salario di fr.
120'000.-- annui (cfr. doc. XI; VV1-3).
1.8.   La parte
resistente si è espressa in merito ai doc. IX, XI e VV1-3 con scritto del 12
dicembre 2012 (cfr. doc. XIII), il quale è stato trasmesso per conoscenza alla
patrocinatrice del ricorrente (cfr. doc. XVI).
1.9.   Il 17
dicembre 2012 l’insorgente, tramite la sua rappresentante, ha prodotto copia
del conteggio AVS dell’11 dicembre 2012 che la __________ (sig. __________) gli
ha inviato in quei giorni, da cui emerge che anche per il mese di gennaio 2012
– ultimo mese di lavoro – i contributi AVS sono stati regolarmente corrisposti
sull’intero salario di fr. 120'000.-- annui.
A mente
dell’assicurato ciò rappresenta un’ulteriore comprova del fatto che il salario
dichiarato è stato effettivamente ricevuto (cfr. doc. XIV).
1.10.   La Cassa, il
17 gennaio 2013, ha osservato, in particolare, che la sola presentazione del
conteggio AVS di dicembre 2012, da cui risulta il versamento dei contributi
relativi allo stipendio di gennaio 2012, non permette di concludere che
l’assicurato abbia realmente percepito lo stipendio dalla società __________
dove fino ad aprile 2012 è stato membro del Consiglio di amministrazione con
firma individuale (cfr. doc. XVII).
1.11.   Il doc. XVII
è stato inviato per conoscenza alla parte ricorrente (cfr. doc. XIX).
in
diritto
2.1.   Oggetto del
contendere è la questione di sapere se RI 1 ha diritto oppure no alle indennità di disoccupazione a fare tempo dal 17 febbraio 2012.
Più
precisamente questa Corte, in primo luogo, deve verificare se a ragione o meno
la Cassa ha stabilito che l’assicurato, in seno alla __________, ricopriva una
posizione analoga a quella di un datore di lavoro fino all’inizio del mese di
aprile 2012.
In
secondo luogo, deve esaminare se il ricorrente ha adempiuto o no il presupposto
di cui agli art. 8 cpv. 1 lett. e e 13 LADI, e meglio se entro il termine
quadro il ricorrente ha svolto durante almeno 12 mesi un’occupazione soggetta a
contribuzione.
2.2.   Fondamentale
presupposto per il riconoscimento del diritto alle indennità di disoccupazione
è, tra l’altro, che l’assicurato sia disoccupato totalmente o parzialmente e
che abbia subito una perdita di lavoro computabile (cfr. art. 8 cpv. 1 lett. a)
e b) che rinviano a loro volta agli art. 10 e 11 LADI).
L’art. 31
cpv. 3 LADI prevede che non hanno diritto all’indennità per lavoro ridotto:
a.
i lavoratori, la cui perdita di lavoro non è determinabile o il cui
tempo di lavoro non è sufficientemente controllabile;
b.
il coniuge del datore di lavoro occupato nell’azienda di
quest’ultimo;
c.
le persone che, come soci, compartecipi finanziari
o membri di un organo decisionale supremo dell’azienda, determinano o possono
influenzare risolutivamente le decisioni del datore di lavoro, come anche i
loro coniugi occupati nell’azienda.
I
disposti afferenti all’indennità di disoccupazione (art. 8 segg. LADI) non
contemplano una norma corrispondente.
Ciò non
comporta, tuttavia, in caso di disoccupazione, il riconoscimento automatico del
diritto alle relative indennità al coniuge del datore di lavoro, alle persone
che hanno una posizione analoga a quella di un datore di lavoro e ai loro
coniugi.
Con
decisione pubblicata in DTF 123 V 234 il Tribunale federale delle assicurazioni
(TFA) ha infatti esteso l’applicabilità dell’art. 31 cpv. 3 lett. c LADI
all’assegnazione dell’indennità di disoccupazione (cfr. STF C 292/05 del 16
febbraio 2007 consid. 3) e ha stabilito, in particolare, che il lavoratore in
posizione professionale analoga a quella di un datore di lavoro non ha diritto
all'indennità di disoccupazione se, dopo essere stato licenziato dalla società
anonima, continua ad essere l'azionista unico ed il solo amministratore della
ditta.
Nelle
sentenze pubblicate in SVR 1997 ALV Nr. 82, DTF 122 V 270 e DLA 1996/1997, Nr.
23, pag. 130, e in SVR 1997 ALV Nr. 101, il TFA ha, inoltre, deciso che un
dipendente membro del consiglio di amministrazione di un’azienda gode ex lege
(cfr. art. 716a-716b del Codice delle obbligazioni) di un notevole potere
decisionale ai sensi dell’art. 31 cpv. 3 lett. c LADI.
Per un
membro del consiglio di amministrazione il diritto alle prestazioni è pertanto
escluso senza che sia necessario determinare più concretamente le
responsabilità da lui esercitate all'interno della società (cfr. STFA C 160/05
del 24 gennaio 2006; STFA C 102/04 del 15 giugno 2005).
Sempre
secondo la giurisprudenza federale, la posizione di socio gerente di una Sagl è
equiparabile a quella di un membro del consiglio di amministrazione di una SA
(cfr. STFA C 270/04 del 4 luglio 2005; STFA C 37/02 del 22 novembre 2002 e STFA
C 71/01 del 30 agosto 2001).
In una
sentenza pubblicata in DTF 120 V 521 e in SVR 1995 ALV Nr. 36, l’Alta Corte ha
stabilito che, per giudicare se un dipendente, membro di un organo dirigente di
un'impresa è escluso dal diritto all'indennità in virtù dell'art. 31 cpv. 3
lett. c LADI, bisogna determinare di quale potere decisionale egli dispone
effettivamente, in funzione della struttura interna dell'azienda. Secondo la
nostra Massima Istanza non è ammissibile rifiutare il diritto all'indennità ad
un dirigente per il solo motivo che egli è autorizzato a rappresentare la ditta
con la sua firma ed è iscritto al registro di commercio. Nel caso che era
chiamato ad esaminare il TFA ha così riconosciuto il diritto all'indennità a
due vicedirettori visto che le loro competenze erano limitate a certi settori
tecnici.
Le
sentenze sopra menzionate sono poi state ulteriormente confermate dal TFA in
una decisione pubblicata in SVR 1997 ALV Nr. 82 = DTF 122 V 270 = DLA
1996/1997, Nr. 23, pag. 130.
In
un’ulteriore sentenza pubblicata in SVR 1997 ALV Nr. 101, già citata sopra, il
TFA, sempre in merito all’esclusione delle persone elencate all’art. 31 cpv. 3
lett. c LADI dal diritto all’indennità per lavoro ridotto, ha stabilito che non
bisogna giudicare esclusivamente in base allo statuto formale di organo; va
invece stabilito, in virtù degli elementi concreti della fattispecie,
l’ampiezza del potere decisionale. Occorre, pertanto, applicare un concetto di
organo in senso materiale, poiché solo così vi é la garanzia che l’art. 31 cpv.
3 lett. c LADI, il quale intende scientemente combattere gli abusi, adempia il
suo scopo.
In una
sentenza 8C_1044/2008 del 13 febbraio 2009 l’Alta Corte ha poi contestualmente
precisato che:
"
(…)
En particulier, lorsqu'il s'agit de déterminer
quelle est la possibilité effective d'un dirigeant d'influencer le processus de
décision de l'entreprise, il convient de prendre en compte les rapports
internes existant dans l'entreprise. On établira l'étendue du pouvoir de
décision en fonction des circonstances concrètes (arrêts C 42/97 du 21 mai 1997
consid. 1b et 2 [DTA 1996/1997 no 41 p. 224], C 102/96 du 26 mars 1997 consid.
5c). La seule exception à ce principe que reconnaît le Tribunal fédéral
concerne les membres des conseils d'administration car ils disposent ex lege
(art. 716 à 716b CO), d'un pouvoir déterminant au sens de l'art. 31 al. 3 let.
c LACI (arrêt C 42/97 du 21 mai 1997 consid. 1b et les références). Pour les
membres du conseil d'administration, le droit aux prestations peut être exclu
sans qu'il soit nécessaire de déterminer plus concrètement les responsabilités
qu'ils exercent au sein de la société (
ATF 122 V 270
consid. 3 p. 272 sv.; arrêt C 113/03 du 24 mars 2004 consid. 3.2 [DTA 2004 p.
196]). Dans ce contexte, le seul fait que l'assuré dispose d'une participation
au capital social de l'entreprise qui l'employait ne suffit pas, à lui seul, à
considérer qu'il se trouve dans une position assimilable à celle d'un employeur
(cf. arrêt C 45/04 du 27 janvier 2005); d'autre part, la seule démission
formelle du conseil d'administration n'exclut pas forcément que l'assuré
conserve un statut assimilable à celui d'un employeur au sein de cette société,
par exemple en conservant une participation importante au capital social (cf.
arrêt C 61/05 du 10 avril 2006). Le critère déterminant est celui de la
capacité de l'assuré à influencer concrètement et de manière importante les
décisions de la société.
3.2.2 En l'occurrence, l'intimé n'est, certes, plus
membre du conseil d'administration de la société S.________ depuis le 18 mars
2008; il en reste toutefois le principal actionnaire, avec 80 actions, soit 40
% du capital social. Les deux autres associés détiennent chacun 60 actions,
soit 30 % du capital-actions. L'intimé demeure par conséquent l'actionnaire le
plus influent, d'autant qu'il a été, quasiment depuis la fondation de la
société, directeur-administrateur, puis administrateur avec signature
individuelle. Comme le souligne la recourante - il convient sur ce point de
compléter les constatations de fait incomplètes auxquelles la juridiction
cantonale a procédé -, l'assemblée générale de la société peut valablement
délibérer en tout cas si le 70 % de l'actionnariat est présent ou représenté,
chaque action conférant une voix. Cela permet à l'intimé de s'accorder avec
l'un des deux autres actionnaires pour que l'assemblée générale délibère
valablement. Cela s'est d'ailleurs produit lors des assemblées générales des 23
novembre 2007 et 18 mars 2008, lors desquelles les actionnaires présents ou
représentés possédaient ensemble 70 % du capital-actions. L'intimé conserve
ainsi une influence déterminante sur les décisions de la société S.________,
qui justifie de considérer qu'il demeure dans une position assimilable à celle
d'un employeur malgré sa démission de son poste d'administrateur en mars 2008.
Comme il l'a exposé lui-même, la société a été «mise en sommeil» à défaut de
clients, mais pourrait reprendre ses activités. Le risque que l'art. 31 al. 3
let. c LACI soit détourné existe donc bel et bien.
(…).
"
Lo scopo della
giurisprudenza sviluppata in DTF 123 V 234 non è unicamente quello di
sanzionare il caso di abuso effettivo, ma anche quello di prevenire il rischio
di un simile abuso che è insito nel pagamento di indennità di disoccupazione in
favore di persone che rivestono una posizione professionale paragonabile a
quella di un datore di lavoro o in favore dei loro coniugi (cfr. STF
8C_150/2007 del 3 gennaio 2008 consid. 4.3.; STF C 292/05 del 16 febbraio 2007
consid. 3; DLA 2003 N. 22 pag. 240).
2.3.
L'assicurato,
inoltre, ha diritto all'indennità di disoccupazione, tra l’altro, se ha
compiuto o è liberato dall'obbligo di compiere il periodo di contribuzione
(cfr. art. 8 cpv. 1 lett. e LADI).
Secondo
l'art. 13 cpv. 1 LADI, ha adempiuto il periodo di contribuzione colui che,
entro il termine quadro (art. 9 cpv. 3), ha svolto durante almeno 12 mesi
un'occupazione soggetta a contribuzione.
L'art. 2
cpv. 1 lett. a LADI stabilisce che è tenuto a pagare i contributi
all'assicurazione contro la disoccupazione (assicurazione) il salariato (art.
10 LPGA) che è assicurato obbligatoriamente ed è tenuto a pagare contributi per
il reddito di un'attività dipendente giusta la legge federale del 20 dicembre
1946 sull'assicurazione per la vecchiaia e per i superstiti (LAVS).
L'obbligo
di adempiere al periodo di contribuzione é dunque ossequiato quando
l'assicurato, quale dipendente, prova di aver svolto, nel pertinente termine
quadro, un'occupazione soggetta a contribuzione e di aver percepito durante
almeno dodici mesi un salario determinate ai sensi dell'art. 5 cpv. 2 LAVS
(cfr. DTF 122 V 249, consid. 2b, pag. 250-251 e la giurisprudenza ivi citata).
Ai fini
dell’applicazione di tale articolo non è necessario che il datore di lavoro,
quale organo nella procedura di percezione, abbia effettivamente trasferito
alla cassa di compensazione i contributi del salariato (cfr. DTF 113 V 352; DLA
1988 N. 88, consid.
3a, pag. 88-89; vedi inoltre
Nussbaumer, Arbeitslosenversicherung, in: Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale Sicherheit, cifra marginale 67, pag.
27-28 e 161, pag. 64-65 e Gerhards, Kommentar zum
Arbeitslosenversicherungsgesetz, (AVIG), Berna 1987, Vol. 1, Ad. art. 13, N.
29, pag. 174).
In una sentenza C 247/04 del 12 settembre 2005, pubblicata in DTF
131 V 444, l’Alta Corte, precisando la propria giurisprudenza, ha stabilito, in
primo luogo, che, dal profilo del periodo di contribuzione, la sola condizione
per il diritto all'indennità di disoccupazione è, di principio, l'esercizio di
un'attività soggetta a tale obbligo durante il periodo minimo di contribuzione.
La giurisprudenza esposta in DLA 2001 no. 27 pag. 225 (e le sentenze che ne
sono seguite) non deve dunque essere intesa nel senso che, in aggiunta a ciò,
deve pure essere stato versato un salario; per contro, la prova che un salario
è stato effettivamente pagato costituisce un indizio importante per la prova
dell'esercizio effettivo di una attività dipendente.
In
secondo luogo,
allorché un assicurato non comprova di
aver effettivamente percepito un salario, segnatamente in assenza di bonifici
periodici di una remunerazione su un conto bancario o postale a suo nome, il
diritto all’indennità di disoccupazione non potrà essergli negato in applicazione
degli art. 8 cpv. 1 lett. e e 13 LADI, a meno che venga stabilito che il
medesimo ha rinunciato al salario relativo al lavoro effettuato.
In
un'altra sentenza
8C_168/2007 del 17
agosto 2007,
pubblicata in DTF 133 V 515, il Tribunale federale ha così riassunto la propria
giurisprudenza:
"
2.2
L
'assuré a droit à l'indemnité de chômage notamment s'il remplit les
conditions relatives à la période de cotisation ou en est libéré (
art. 8 al. 1 let
. e LACI, en liaison avec les
art. 13 et 14 LACI
). Celui qui, dans les limites
du délai-cadre prévu à cet effet (
art. 9 al. 3 LACI
), a exercé durant douze mois au moins une activité soumise à
cotisation remplit les conditions relatives à la période de cotisation (
art. 13 al. 1 LACI
dans sa version en vigueur depuis
le 1er juillet 2003). En vue de prévenir les abus qui pourraient advenir en cas
d'accord fictif entre l'employeur et un travailleur au sujet du salaire que le
premier s'engage contractuellement à verser au second, la jurisprudence
considère que la réalisation des conditions relatives à la période de
cotisation (
art. 8 al. 1 let
. e et
art. 13 LACI
) présuppose qu'un salaire a été
réellement versé au travailleur (DTA 2001 p. 228, C 329/00). Dans un arrêt récent (
ATF 131 V 444
), le Tribunal fédéral des assurances a précisé cette jurisprudence en
indiquant qu'en ce qui concerne la période de cotisation, la seule condition du
droit à l'indemnité de chômage est, en principe, que l'assuré ait exercé une
activité soumise à cotisation durant la période minimale de cotisation. Aussi
bien la jurisprudence exposée au DTA 2001 p. 225 ss (et les arrêts postérieurs)
ne doit-elle pas être comprise en ce sens qu'un salaire doit en outre avoir été
effectivement versé; en revanche, la preuve qu'un salaire a bel et bien été
payé est un indice important en ce qui concerne la preuve de l'exercice
effectif de l'activité salariée (
ATF 131 V 444
consid.
3 p. 449 ss).
2.3
L'exercice d'une activité salariée pendant douze mois au moins est
donc une condition à part entière pour la réalisation de la période de
cotisation, tandis que le versement d'un salaire effectif n'est pas forcément
exigé, mais permet au besoin de rapporter la preuve de cette activité. Le
versement déclaré comme salaire par un employeur ne fonde cependant pas, à lui
seul, la présomption de fait qu'une activité salariée soumise à cotisation a
été exercée.
2.4
Par activité soumise à cotisation, il faut entendre toute activité de
l'assuré destinée à l'obtention d'un revenu soumis à cotisation pendant la
durée d'un rapport de travail (GERHARD GERHARDS, Kommentar zum
Arbeitslosenversicherungsgesetz [AVIG], vol. I, n. 8 ad
art.
13 LACI
p. 170). Cela suppose l'exercice effectif d'une
activité salariée suffisamment contrôlable (
ATF 113 V 352
; DTA 1999 n° 18 p. 101 consid. 2a, C 291/98; THOMAS NUSSBAUMER,
Arbeitslosenversicherung, in Ulrich Meyer [éd.], Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht, Soziale Sicherheit, 2e éd., n. 207 p. 2239; BORIS
RUBIN, Assurance-chômage: Droit fédéral, survol des mesures cantonales,
procédure, 2e éd., n. 3.8.4.2, pag. 179)."
(DTF
133 V 520-521)
In una sentenza
8C_226/2007 del 16 maggio 2008 l'Alta Corte ha ribadito i medesimi concetti,
rilevando:
"
(...)
7.1
Al consid. 3
della sentenza pubblicata in
DTF 131 V 444
il
Tribunale federale delle assicurazioni ha avuto modo di statuire che di
principio la sola condizione per ammettere l'esistenza di un periodo
contributivo è l'esercizio di un'attività soggetta a tale obbligo durante il
periodo minimo previsto, precisando che la giurisprudenza esposta in DLA 2001
no. 27 pag. 225 (e nelle sentenze successive) non va intesa nel senso che, a
titolo cumulativo, deve pure essere stato versato un salario; per contro, la
prova che un salario è stato effettivamente pagato costituisce un indizio
importante ai fini della determinazione dell'esercizio effettivo di una
attività dipendente.
Il Tribunale ha altresì evidenziato che il testo
dell'art. 13 LADI è chiaro e che non vi sono validi motivi per scostarsene,
rinviando a quanto già statuito in
DTF 113 V 352
, secondo
cui non è necessario che l'obbligo contributivo, il cui adempimento non può
essere influenzato dal lavoratore, sia stato effettivamente rispettato. Da
detta giurisprudenza la Corte ha dedotto che il fatto che al momento
dell'insorgenza della disoccupazione non fossero ancora stati pagati dei salari
(si confronti anche art. 165 CC, DLA 1999 no. 21 pag. 113) non deve
svantaggiare il lavoratore, evidenziando che tale conclusione si deduce anche
dal tenore dell'art. 29 LADI e degli art. 51 segg. LADI. È per contro
ammissibile concludere diversamente nel caso in cui l'assicurato rinunci a
percepire indennità salariali soggette a contribuzioni (DLA 1999 no. 8 pag. 34
consid. 3b).
La Corte ha quindi concluso che il pagamento
effettivo del salario non può essere considerato quale presupposto indipendente
per l'ammissione del periodo di contribuzione, ma quale indizio significativo e
in casi limite determinante per l'ammissione dell'esercizio di un'attività
soggetta a contribuzione (
DTF 131 V 444
consid.
3.3 in
fine pag. 453). (...)"
Al riguardo
cfr. pure D. Cattaneo, “Nouvautés en matière d’assurance-chômage” in Quoi de
neuf en droit social?
Ed. Stämpfli SA, Berna 2009 pag. 76-78).
2.4.
La
Segreteria di Stato dell'economia (SECO) nella Circolare concernente
l'indennità di disoccupazione (Circolare ID) in vigore dal 1° gennaio 2007 ha emanato la seguente direttiva:
"
PERCEZIONE EFFETTIVA
DI UN SALARIO
B144
Oltre ad aver esercitato
un'attività soggetta a contribuzione, l'assicurato deve aver effettivamente
percepito il salario convenuto. Anche se la riscossione effettiva di un salario
non è di per sé un presupposto del diritto all'indennità, si tratta pur sempre
di un criterio determinante per riconoscere l'esistenza di un'attività soggetta
a contribu­zione.
Se l'assicurato non
ha percepito il salario in seguito a insolvenza del datore di lavoro secondo
l'articolo 51 capoverso 1 LADI, il periodo corrispondente ai crediti salariali
è considerato periodo di contribuzione.
Persone che non
occupano una posizione analoga a quella di un da­tore di lavoro
B145
Per le persone che, prima della
disoccupazione, non occupavano una posizione ana­loga a quella di un datore di
lavoro, l'attestato del datore di lavoro e i conteggi mensili dello stipendio
sono in genere sufficienti per dimostrare la riscossione effettiva del sa­lario
e, di conseguenza, l'esistenza di un'attività soggetta a contribuzione.
È
irrilevante invece il fatto che il datore di lavoro abbia o meno versato i
contributi alla cassa di compensazione.
Se ha dubbi
giustificati riguardo all'esattezza dell'attestato allestito dal datore di lavo­ro
o riguardo all'esistenza stessa di un rapporto di lavoro, la cassa deve
effettuare le opportune verifiche. Simili dubbi sussistono, ad esempio, in
presenza di un rapporto di lavoro tra parenti.
Persone che
occupano una posizione analoga a quella di un datore di lavoro
B146
Per le persone che, prima di
annunciarsi alla disoccupazione, occupavano una posi­zione analoga a quella di
un datore di lavoro e per i loro coniugi la cassa deve in ogni caso verificare
il versamento effettivo del salario.
B147
Le ricevute di versamento sul
conto postale o bancario sono in genere sufficienti, nell'ambito di tali verifiche
da parte della cassa, a dimostrare il versamento del salario e l'esistenza di
un'attività soggetta a contribuzione.
B148
Se il salario è stato versato in
contanti, una dichiarazione fiscale corredata dei certifi­cati di salario
ottenuti presso l'amministrazione fiscale, le ricevute di salario o gli e­stratti
di libri contabili forniti da una fiduciaria, unitamente a un estratto del
conto indi­viduale AVS, possono essere accettati a prova del versamento del
salario. Se gli im­porti indicati sui documenti non corrispondono a quanto
figura nell'estratto del conto individuale AVS, per il calcolo del guadagno
assicurato viene preso in considerazione l'importo meno elevato.
L'assicurato il cui
salario è versato in contanti può anche dimostrare con altri mezzi la
riscossione effettiva del salario.
La riscossione del
salario non può essere dimostrata soltanto con il conteggio mensi­le dello
stipendio, la ricevuta di salario, il contratto di lavoro, la conferma della
disdet­ta o l'inoltro del credito nell'ambito della procedura fallimentare.
Questi documenti so­no semplici allegazioni di parte, la cui veridicità può
essere garantita unicamente dall'assicurato.
Se i giustificativi
presentati non permettono di stabilire chiaramente i salari effettiva­mente
versati nel periodo in questione, l'assicurato deve subire le conseguenze
dell'assenza di prove e il diritto all'ID deve essergli negato per mancato
adempimento del periodo di contribuzione. La prova della percezione effettiva
del salario è determi­nante per stabilire l'esistenza di un periodo di
contribuzione e per determinare il gua­dagno assicurato. In assenza di una
simile prova, il calcolo del guadagno assicurato non sarebbe possibile (cfr.
cifra marg. C2)."
Le
direttive
amministrative non costituiscono norme giuridiche e non sono vincolanti per il
giudice delle assicurazioni sociali (cfr. STF 8C_688/2011 del 13 febbraio 2012
consid.
3.2.1; DTF 138 V 50 consid. 4.1 pag. 54; DTF 137 V 434
consid. 4.2 pag. 438; DTF 133 V 169 consid.
10.1 pag. 181).
Quest’ultimo deve tenerne
conto per prendere la sua decisione nella misura in cui queste ultime
permettono un’interpretazione delle disposizioni legali applicabili giustificata
nel caso di specie (cfr. DTF 138 V 50 consid.
4.1; DTF 132
V125 consid.4.4; DTF 132 V 203 consid. 5.1.2;DTF 131 V 286 consid. 5.1.; DTF
131 V 45 consid.
2.3; DTF 130 V 229 consid. 2.1.; DTF 127 V 57 consid. 3a;
STFA I 102/00 del 22 agosto 2000; DTF 125 V 377, consid. 1c, pag. 379 e
riferimenti; SVR 1997 ALV Nr. 83 consid. 3d, pag. 252, ALV Nr. 86 consid. 2c,
pag. 262, ALV Nr. 88 consid. 3c, pag. 267-268 = DLA 1998 N. 24, consid. 3c,
pag. 127 e ALV Nr. 98 consid. 4a, pag. 300).
Il giudice deve, invece,
scostarsene quando esse sono incompatibili con i disposti legali in esame (cfr.
DTF 130 V 229 consid. 2.1.; STFA H 183/00 dell'8 maggio 2001; DTF 126 V 68
consid. 4b; DTF 125 V 379 consid. 1c e sentenze ivi citate; SVR 1997 ALV Nr.
86, consid. 2c, pag. 262, SVR 1997 ALV Nr. 88, consid. 3c, pag. 267-268 = DLA
1998 N. 24, consid. 3c, pag. 127, SVR 1997 ALV Nr. 98, consid. 4a, pag. 300;
DTF 120 V 163 consid. 4b, DTF 119 V 65 consid. 5a; RCC 1992 pag. 514, RCC 1992
pag. 220 consid. 16; DLA 1992 N. 5, consid. 3b, pag. 91; DTF 117 V 284 consid.
4c, DTF 116 V 19 consid. 3c, DTF 114 V 16 consid. 1, DTF 112 V 233
consid.
2a, DTF 110 V 267 consid. 1a, DTF 109 V 4 consid. 3a;
vedi inoltre Bois, "Procédures applicables aux requérants d'asile" in
RSJ 1988 pag. 77ss; Duc-Greber: "La portée de l'art. 4 de la Constitution
fédérale en droit de la sécurité sociale" in RDS 1992 II pag. 527;
Cattaneo, "Les mesures préventives et de réadaptation de
l'assurance-chômage", Ed.
Helbing & Lichtenhahn, Basilea e
Francoforte sul Meno 1992, pag. 296-297).
Secondo la giurisprudenza,
infatti, tramite le direttive non possono essere introdotte limitazioni ad una
pretesa materiale che vadano al di là di quanto previsto da leggi e ordinanze
(DTF 118 V 32, DTF 109 V 169 consid. 3b).
Nella già citata sentenza
8C_226/2007 del 16 maggio 2008 la nostra Massima Istanza ha ricordato che, in
una sentenza         C 233/06 del 2 luglio 2007, lo stesso Tribunale federale
ha stabilito che la direttiva della Seco che ritiene adempiuto il periodo
contributivo minimo soltanto se è stato dimostrato un pagamento effettivo del
salario per dodici mesi, viola la giurisprudenza pubblicata in DTF 131 V 444 e
quindi non è applicabile.
Nel caso affrontato nella
sentenza C 233/06 del 2 luglio 2007 si trattava di un assicurato che occupava
una posizione analoga a quella di un datore di lavoro e al quale, durante
alcuni mesi, non è stato versato alcun salario. L'Alta Corte ha comunque
ritenuto adempiuto il presupposto dell'art. 8 cpv. 1 lett. e LADI ed ha in
particolare rilevato:
"
(...)
4.
4.1 Die Vorinstanz hat in ausführlicher und
differenzierter Würdigung des Sachverhaltes festgestellt, dass der Versicherte
die Mindestbeitragszeit von zwölf Monaten im Rahmen seiner Tätigkeit für die
Firma D.________ erfüllt hat. Insbesondere hat sie überzeugend dargelegt, die
teilweise nur kurzen Zäsuren in der Lohnzahlung (Juni und Oktober 2004) über
eine Zeitspanne von 17 Monaten berechtigten zur Annahme, der Versicherte sei
zwar nicht durchgehend in der Lage gewesen, sich einen Lohn auszubezahlen, habe
aber deshalb seine Tätigkeit für das Unternehmen nicht eingestellt. Andernfalls
wäre er kaum in der Lage gewesen, sich anschliessend wieder einen Lohn
auszurichten.
(...)
4.4 Schliesslich ändern auch allfällige
anderslautende Kreisschreiben des seco nichts an diesem Ergebnis. Wenn auch das
Gericht Verwaltungsweisungen bei seiner Entscheidung berücksichtigt, sofern
diese eine dem Einzelfall angepasste und gerecht werdende Auslegung der
anwendbaren gesetzlichen Bestimmung zulassen, so ist es nicht an sie gebunden (
BGE 132 V 121
E. 4.4 S. 125 mit
Hinweisen). Eine Verwaltungsweisung, welche die Beitragszeit nur dann als
erfüllt gelten lässt, wenn eine mindestens zwölfmonatige tatsächliche
Lohnzahlung nachgewiesen ist, würde nicht der geltenden Praxis von
BGE 131 V 444
entsprechen, so
dass sie für die hier strittige Frage nicht massgebend wäre.
(...)"
Al
riguardo giova evidenziare che la Prassi LADI/B144-B148, in vigore dall’ottobre
2012 - che ha sostituito i p.ti B144-B148 della Circolare ID del 2007 -
corrisponde sostanzialmente al tenore del testo precedente.
Ne
discende, in applicazione della
sentenza 8C_226/2007 del 16 maggio 2008
menzionata sopra,
che anche la Prassi LADI/B144-B148, valida
dall’ottobre 2012,
prevedendo
che se un assicurato non stabilisce chiaramente di aver percepito il salario,
il diritto all’indennità di disoccupazione deve essergli negato per mancato
adempimento del periodo di contribuzione,
viola la giurisprudenza
pubblicata in DTF 131 V 444 e non è quindi applicabile.
In proposito giova
rilevare che la
Prassi LADI/B144-B148, in vigore dall’ottobre
2012, contempla quale elemento di novità rispetto alla Circolare ID del gennaio
2007 il riferimento a una sentenza 8C_913/2011 del 10 aprile 2012 con l’unica
annotazione che
“in mancanza sia di libri contabili tenuti in maniera
regolare e trasparente, sia di giustificativi di pagamenti bancari, postali o
in contanti oppure di testimonianze che permettono di stabilire il reddito come
richiesto dalla legge, il versamento dl salario non può essere formalmente
dimostrato”.
Al riguardo il TCA si
limita a rilevare che la sentenza
8C_913/2011 del 10 aprile
2012, pubblicata in DLA 2012 N. 11 pag. 288, riguarda,
tuttavia,
soltanto la determinazione del guadagno assicurato ed è stato evidenziato
espressamente che non era più contestato l’adempimento del periodo di
contribuzione riconosciuto tramite l’esercizio di un’attività lavorativa.
Sul tema cfr. STCA
38.2012.5 del 10 dicembre 2012.
2.5.   Nella
presente evenienza dalle carte processuali emerge che RI 1, il 4 luglio 2005, è
stato iscritto a Registro di Commercio quale membro del consiglio di
amministrazione (amministratore unico) con diritto di firma individuale della __________
(__________).
Scopo
sociale della società è il seguente:
"
Erbringung von Treuhand-, Revisions-, Unternehmens- und
Steuerberatungsdienstleistungen, Domizilhaltung, Administration jedweder Art
sowie Durchführung von Investitionsgeschäften für eigene und fremde Rechnung;
kann sich an anderen Unternehmungen beteiligen, gleichartige oder andere
Unternehmungen sowie Liegenschaften und Grundstücke erwerben, vermieten,
verwalten und veräussern.“
(cfr. estratto RC reperibile in internet al
sito www.zefix.ch)
Il
ricorrente è, inoltre, stato alle dipendenze della __________ in qualità di
direttore (“CEO/Geschäftsführer”) dal settembre 2005 al 31 gennaio 2012 (cfr.
doc. 4; 3).
La società ha, in effetti,
disdetto il contratto di impiego verbalmente nel mese di settembre 2011 e per
iscritto il 19 dicembre 2011 con effetto dalla fine del mese di gennaio 2012 a causa della diminuzione degli ordini, di perdite negli affari, nonché del trasferimento
all’estero di attività (cfr. doc. 2).
L’insorgente si è
annunciato per il collocamento il 17 febbraio 2012 postulando l’erogazione di
prestazioni LADI da quella data (cfr. doc. 1).
Il 24 febbraio 2012 la
Cassa ha offerto all’assicurato la possibilità di esprimersi riguardo al suo
ruolo quale membro del CdA con diritto di firma individuale in seno alla __________,
prospettandogli il diniego delle prestazioni LADI (cfr. doc. 8).
Il ricorrente, il 1° marzo
2012, ha dichiarato:
"
(…)
I.    Persönliche Verhältnisse, Wohnsitz und
Arbeitsverhältnis
Meine Frau ist Schweizerin und ich bin __________.
Unser Wohnsitz ist ab dem 11.06.1999 in der Schweiz. Seit dem 01.01.2005 bin
ich in __________ gemeldet und beim Ufficio di tassazione __________ unter
Register Nr. __________ erfasst.
Generelle Gesetzesänderungen (Wegfall der
Revisionspflicht für Kleinunternehmen/Opting out), die Konkurrenz zu grösseren
Revisions- und Unternehmensberatungsgesellschaften bewirkten einen starken
Auftragsruckgang und nachhaltige Firmenverluste während der letzten Jahre. Zum
31. Januar 2012 wurde daher das mit mir bestehende Arbeitsverhältnis gekündigt.
Kündigungsschreiben, meine schriftliche
Bestätigung bzw. die relativierten Unterlagen wurden sowohl dem URC, Herren __________
und __________, als auch dem __________ eingereicht. Ausserdem verstarb vor
kurzem plötzlich der US Hauptak­tionär und mein direkter Ansprechpartner der __________.
in __________, Herr __________, __________.
Das Gehalt für Dezember 2011 wurde mir in Raten
bezahlt. Das Januar 2012 Salar mit __________ Abwicktungsarbeiten
absprachegemäss kompensiert, da die __________ Sa über keine ausreichende
Liquidität verfügte. Im Gegenzug erhalte ich Sachleistungen (PC, Drucker,
Schreibtisch, Laptop usw.) für das ausstehenden Januar 2012-Gehalt aus dem
Firmen­vermögen der __________ und nach durchgeführten Abhandlungs- oder
Liquidationsarbeiten.
Die gesetzlichen Sozialabgaben aus meiner
Angestelltenzeit wurden vom Unternehmen in der Zeit 01.09.2005 bis 31.01.2012
ordnungsgemäss gemeldet und bezahlt.
lI.
Direkte und/oder indirekte wirtschaftliche
oder finanzielle Beteiligung an der __________, __________.
Die Aktion der __________ sind privat ats auch
beruflich im Ausland domiziliert (100%).
Mit Wirkung des 01.09.2005 wurde als
Geschäftsführer, Verwaltungsrats-Delegierter und Zustellungsbevollmächtig­ter,
mit Niederlassungsbewilligung (C) und Arbeitserlaubnis vom Hauptaktionär
angestellt und entsprechend im Handelsregister __________ unter Firmennummer __________
eingetragen.
Weder ich noch ein Familienmitglied sind an der __________
finanziell oder wirtschaftlich beteiligt.
Ab Beschäftigungsaufnahme bei der __________ bin
ich zudem Wochenaufenthalter in der Deutschschweiz (Agglomeration __________).
(…)" (Doc. 10)
La __________,
interpellata dalla parte resistente in merito alla posizione dell’assicurato
all’interno della società, il 7 marzo 2012 ha osservato che:
"
Die __________ wurde mit Wirkung des 31. Januar
2012 inaktiv, begründet durch nachhaltige Verluste, Gesetzesänderungen (u.a.
durch den Wegfall der Revisionspflicht für Kleinunternehmen) und Auf­tragsrückgang.
Die __________ Aktionäre, vertreten durch den
Hauptaktionär, __________, __________, teilten dem __________ Geschäftsführer
erstmals im September 2010 und anlässlich seiner allmonatlich telefonischen Ge­schäftsberichte
daher mit, dass die __________ Geschäftsaktivitäten per 31. Januar 2012
eingestellt werden und das Arbeitsverhältnis zum 31.01.2012 definitiv und
ordnungsgemäss gekündigt wird.
Die schriftliche Arbeitsvertragskündigung mit
Wirkung per 31. Januar 2012 wurde vom Arbeitnehmer bestätigt.
Anlage.- Email Korrespondenz vom 19. und
21.12.2011
Mit Email vom 17.01.2012 wurde dann noch
mitgeteilt, dass der __________ Hauptaktionär, __________, vor kurzem plötzlich
verstorben ist.
Anlage: Email vom 17.01.2012
Alle __________ Aktionäre sind Ausländer, mit
Wohn- und Geschäftsdomizil ausserhalb der Schweiz.
Die arbeitsvertraglichen von Pflichten und der
Aktionärsauftrag an Herr RI 1 inkludierten Zustell­vollmacht für Gesellschaft
und ausländische Aktionäre, als VR Delegierter ohne Entgelt, mit auftrags­bezogener
Interessenwahrnehmung.
Die Postbeantwortung erfolgt sporadisch und im
Rahmen der Abwicklungsarbeiten bis zur Entschei­dung über den
Unternehmensfortgang der verbleibenden Aktionäre. Damit den erforderlichen
Schwei­zer Vorgaben und formellen Erfordernissen genügt wird, erklärte sich
Herr RI 1 bereit, solange unentgeltlich im Handelsregister als VR Delegierter
aufgeführt zu sein.
Herr RI 1 ist nicht wirtschaftlich bzw.
finanziell am Unternehmen beteiligt.
Herr RI 1 besitzt eine Aufenthalts- und
Niederlassungsbewilligung („C") und war vom 01.09.2005 bis zum 31.Januar
2012 als Geschäftsführer angestellt und war in seiner Arbeitnehmerfunktion
gegenüber dem ausländischen Hauptaktionär / Aktionären strikt weisungsgebunden.
Alle relativierten Sozialabgaben des
Arbeitnehmers wurden vom Unternehmen bis und mit 31.01.2012 bezahlt.
Zu keinem Zeitpunkt seiner von September 2005 bis
Januar 2012 währenden Beschäftigung bestand eine arbeitgeberähnliche Stellung.
(…)" (Doc. 11)
Il
12 marzo 2012 la Cassa, dopo aver esposto la situazione dell’insorgente, ha
chiesto alla Segreteria di Stato dell’economia (SECO) se gli poteva essere
riconosciuto il diritto alle indennità di disoccupazione nonostante fosse
ancora iscritto a RC per la __________ (cfr. doc. 12).
La SECO, il 20 marzo 2012, ha risposto:
"
(…)
Giusta il n. marg. B17 della Circolare ID, i
membri del consiglio di amministrazione di una SA (art. 716 segg. CO) e i
dirigenti di una Sagl (artt. 811-815 e 827 CO) hanno, per legge, un potere
decisionale determinante.
La cassa decide di negare loro il diritto
all'indennità senza procedere a ulteriori verifiche.
In merito constatiamo che l'assicurato è tutt'ora
membro del consiglio di amministrazione di due società:
-    la __________, e
-    la __________
entrambi situate alla __________.
Quand'anche invochi di aver perso il lavoro
unicamente presso la __________, e che la __________ sembri strettamente
correlata con le attività della __________, si constata che non è stato pronun­ciato
alcun fallimento e che l'interessato non ha rotto tutti i legami con le
suddette società.
Conseguentemente, l'interessato non adempie le
condizioni per poter pretendere alle inden­nità di disoccupazione." (Doc.
13 = doc. Q)
La Cassa, con decisione
del 21 marzo 2012, vista la carica ricoperta dall’assicurato in seno alla
__________,
gli ha negato il diritto
alle indennità di disoccupazione dal 17 febbraio 2012 a causa della sua posizione analoga a quella di un datore di lavoro (cfr. doc. 14).
Con decisione su
opposizione del 29 agosto 2012 la parte resistente ha poi confermato
il diniego a prestazioni LADI, rilevando, da un lato, che fino agli inizi del
mese di aprile 2012 l’assicurato occupava una posizione analoga a quella di un
datore di lavoro in seno alla __________ con sede a __________, presso la quale
è stato alle dipendenze dal mese di settembre 2005 alla fine del mese di
gennaio 2012.
Dall’altro,
che per il periodo a partire dal 5 aprile 2012 il diritto a indennità va
comunque rifiutato, poiché relativamente ai due anni precedenti la
disoccupazione egli è in grado di giustificare l’accredito di soli 11 mesi di
salario (cfr. doc. B).
Nel frattempo, il 30
aprile 2012, l’iscrizione a RC del ricorrente è stata cancellata e il 14 giugno
2012 __________ è stato iscritto quale membro del Consiglio di amministrazione
con diritto di firma individuale __________
(cfr. estratto
RC).
2.6.   Preliminarmente
il TCA rileva che con decisione su opposizione del 29 agosto 2012 la Cassa ha
negato il diritto a indennità di disoccupazione per il periodo 17 febbraio 2012
– 4 aprile 2012 a causa della posizione analoga a quella di un datore di lavoro
dell’assicurato in seno __________, conformemente a quanto deciso con il
provvedimento del 21 marzo 2012 (cfr. doc. B; 14).
Relativamente al lasso di
tempo a decorrere dal 5 aprile 2012, la parte resistente ha invece confermato
il rifiuto di prestazioni LADI per un altro motivo rispetto alla decisione del
21 marzo 2012 (cfr. doc. B; 14).
In effetti la Cassa, pur ritenendo
che dall’inizio di aprile 2012 il ricorrente non rivestiva più una posizione
analoga a quella di un datore di lavoro, ha indicato che negli ultimi due anni
precedenti l’iscrizione in disoccupazione è stato in grado di giustificare
l’accredito di soli 11 mesi di salario (cfr. doc. B), ossia non adempie il
presupposto di cui all’art. 8 cpv. 1 lett. e LADI.
La giurisprudenza
federale, precedente l'entrata in vigore della LPGA, ha stabilito che allorché
un'autorità conferma una decisione con una motivazione diversa rispetto a
quella iniziale deve garantire alle parti il diritto di essere sentito
contemplato all’art. 29 cpv. 2 Cost. (cfr. STFA I 422/01 del 30 novembre 2001
consid. 4; RAMI, 2000 pag. 335; DTF 125 V 368 seg; STCA 38.2001.115 dell'8
marzo 2002).
Questa giurisprudenza
mantiene tutta la sua validità anche dopo l'entrata in vigore della LPGA sia
per il Tribunale cantonale delle assicurazioni che per l'amministrazione chiamata
ad esaminare l'opposizione (cfr. STF 8C_386/2011 del 19 settembre 2011 consid.
3; STF 9C_384/2010 del 15 marzo 2011 consid. 5.2.; STCA 38.2008.24 del 3
settembre 2008 consid. 2.7.).
L'art. 42 LPGA, come visto
sopra, prevede del resto esplicitamente l'obbligo per l'amministrazione di
garantire il diritto di essere sentito durante la procedura di opposizione
(cfr. DTF 136 V 115-116; STFA C 116/04 del 22 dicembre 2004).
In concreto dalla
documentazione agli atti non risulta che l’assicurato, durante la procedura di
opposizione, sia stato informato del fatto che il diniego del diritto alle
indennità di disoccupazione a far tempo dal 5 aprile 2012 sarebbe stato fondato
su un altro motivo rispetto al provvedimento iniziale.
Secondo la giurisprudenza
federale, una violazione del
diritto
di
essere
sentito
-
qualora non sia particolarmente grave - è sanabile se l'interessato riceve la
possibilità di esprimersi dinanzi a un'autorità di ricorso che gode del pieno
potere di esame sui fatti e sul
diritto
. La
riparazione di un eventuale vizio deve comunque rimanere l'eccezione (cfr. STF
9C_971/2010 del 26 luglio 2011 consid. 3.1.; STF
DTF 135 I 279
consid.
2.6.1 pag. 285;
124 V 180
consid. 4a pag.
183).
Inoltre,
anche
nel caso di una grave violazione del diritto di essere sentito, è possibile
prescindere da un rinvio della causa all'amministrazione, se una simile
operazione si esaurirebbe in un vuoto esercizio formale e procrastinerebbe
inutilmente il processo in contrasto con l'interesse - di pari rango del
diritto di essere sentito - della parte ad essere giudicata celermente (cfr.
STF 9C_961/2009 del 17 gennaio 2011 consid. 2;
DTF 132 V 387
consid.
5.1 pag. 390 con riferimenti).
Nel caso di specie può
restare aperta la questione di sapere se l’operato della Cassa sia suscettibile
di costituire una violazione del diritto di essere sentito dell’assicurato e se
già solo questo motivo comporti il parziale annullamento della decisione su
opposizione nella misura in cui dal 5 aprile 2012 ha confermato il diniego a prestazioni LADI per una ragione differente rispetto alla decisione
iniziale oppure possa giustificare una riparazione del vizio in questa sede.
Infatti per le
considerazioni che seguono la decisione su opposizione impugnata nella misura
in cui ha negato il diritto a indennità di disoccupazione dal 5 aprile 2012 va
annullata per motivi di diritto materiale (cfr. STF 9C_480/2008 del 27 gennaio
2009).
2.7.   Il ricorrente, che rivendica
il diritto alle indennità di disoccupazione dal 17 febbraio 2012, come visto
sopra (cfr. consid. 2.5.), è stato iscritto a RC quale consigliere
d’amministrazione (amministratore unico) con diritto di firma individuale della
__________ dal luglio 2005 al 30 aprile 2012 (cfr. estratto RC).
Dalla documentazione agli
atti si evince che il 25 gennaio 2012 ha avuto luogo un’assemblea generale straordinaria degli azionisti della società durante la quale è stata revocata
all’assicurato la carica di consigliere d’amministrazione con effetto dal 31
gennaio 2012 e al suo posto, dal 1° febbraio 2012, è stato nominato __________
(cfr. doc. H; 15).
Risulta pure copia di una
lettera del 27 gennaio 2012 indirizzata al RC di __________ con cui
l’insorgente e __________, allegando la risoluzione dell’assemblea del 25
gennaio 2012, invitano tale ufficio a procedere con le debite mutazioni (cfr.
doc. G; 15).
Il Registro di Commercio
di __________ non ha, però, effettuato alcuna modifica fino al mese di aprile
2012.
L’assicurato, che sostiene
che tale ufficio apparentemente avesse perso la prima notifica (cfr. doc. I
pag. 2), il 4 aprile 2012, ha in effetti inviato - per raccomandata - un
ulteriore scritto, chiedendo la cancellazione della sua iscrizione con effetto
dal 31 gennaio 2012 (cfr. doc. J; 15).
La relativa cancellazione
ha avuto luogo il 30 aprile 2012 (cfr. estratto RC).
Chiamata a pronunciarsi in
merito alla questione di sapere se l’assicurato, nel periodo 17 febbraio – 4
aprile 2012, rivestiva oppure no una posizione analoga a quella di un datore di
lavoro in seno alla __________, questa Corte rileva che è vero che
in una decisione pubblicata in DTF 126 V 134 la nostra Massima
Istanza ha stabilito che per determinare il momento dell’uscita dal consiglio
di amministrazione di una società anonima decisiva, in linea di principio, è la
data, per analogia con la giurisprudenza relativa all’art. 52 LAVS (cfr. STFA H
282/01 del 27 febbraio 2002 consid. 3), delle effettive dimissioni o della
revoca dal consiglio di amministrazione, e non quella della pubblicazione nel
Foglio ufficiale svizzero di commercio.
In proposito cfr. pure STF
8C_820/2009 del 28 ottobre 2010; STFA C 358/01 del 17 settembre 2003; STCA
38.2005.70 del 30 novembre 2005.
E’
altrettanto vero, tuttavia, che in casu l’assicurato è comunque rimasto
iscritto a RC sia dell’__________ sia delle società legate __________ e __________
(cfr. relativi estratti RC; doc. I; EE; FF) fino al mese di aprile 2012, ossia
fino a una data posteriore alla decisione del 21 marzo 2012 con cui la Cassa ha
negato all’assicurato il diritto alle indennità di disoccupazione dal 17
febbraio 2012 a causa della sua posizione analoga a un datore di lavoro (cfr.
doc. 14, consid. 1.1.).
Per di più, anche volendo
considerare la lettera del 27 gennaio 2012 inviata dall’insorgente e da __________
al RC di __________ chiedendo il mutamento delle iscrizioni delle società dal
31 gennaio 2012 (cfr. doc. G; I; F), fino al 4 aprile 2012 (cfr. doc. J) né
ricorrente, né il nuovo consigliere di amministrazione __________ si sono
comunque attivati per sollecitare la cancellazione dell’iscrizione a RC
dell’assicurato, rispettivamente la nuova iscrizione di __________.
Nella richiesta
di indennità di disoccupazione del 23 febbraio 2012 l’assicurato alla domanda
n. 28, e meglio
“Sind Sie oder Ihr Ehegatte/Ihre Ehegattin/Ihr eingetragener
Partner/ Ihre eingetragene Partnerin am Betrieb des letzten Arbeitgebers
beteiligt oder gehören Sie oder Ihr Ehegatte/Ihre Ehegattin/Ihr
eingetragener Partner/ Ihre eingetragene Partnerin einem obersten
betrieblichen Entscheidungsgremium an (z.B. Aktionär, Verwaltungsrat in
einer AG oder Gesellschafter, Geschäftsführer in einer GmbH, etc.)?“
ha
altresì risposto affermativamente (cfr. doc. 2; le sottolineature sono del
redattore).
La società __________, ex
datrice di lavoro dell’insorgente esiste del resto tuttora (cfr. estratto RC),
benché il 19 dicembre 2011 l’azionista maggioritario, __________, peraltro
deceduto nel gennaio 2012 (cfr. doc. 11), in un messaggio di posta elettronica
inviato all’assicurato, avesse indicato che avrebbero terminato l’attività in
Svizzera, come pure che avrebbero chiuso la società (cfr. doc. 6).
Inoltre, sempre nel
messaggio di posta elettronica del 19 dicembre 2011, l’azionista maggioritario
aveva ringraziato l’assicurato per il suo accordo a restare nel Consiglio di
amministrazione fino alla chiusura, rispettivamente la vendita della società,
nonostante il suo rapporto di impiego terminasse il 31 gennaio 2012 (cfr. doc.
6).
Il consigliere di
amministrazione che ha sostituito l’assicurato è d’altronde stato iscritto a RC
soltanto nel mese di giugno 2012
Il fatto che da fine
gennaio 2012 la società sia stata inattiva è, poi, ininfluente. In effetti
l’inattività non impediva, qualora le condizioni fossero cambiate, di
riattivare la società (cfr. STF 8C_571/2012 del 21 gennaio 2013; STFA C 172/04
del 5 gennaio 2005 consid. 2; STFA C 243/03 del 6 gennaio 2004 consid. 2.2.).
Pertanto in concreto questo
Tribunale deve concludere che il ricorrente, che fino al gennaio 2012 era l’unico
dipendente della società (doc. 11 pag. 2), fino al 4 aprile 2012, quando è
stata comprovata la richiesta di procedere alla cancellazione della sua
iscrizione a RC (cfr. doc. J), ha continuato, nella sua qualità di amministratore
unico con diritto di firma individuale, a disporre ex lege (cfr. art. 716-716b
CO) della possibilità di determinare o comunque influenzare risolutivamente ai
sensi dell'art. 31 cpv. 3 lett. c LADI le decisioni della __________.
Lo scopo della
giurisprudenza sviluppata in DTF 123 V 234 (cfr. consid. 2.2.) non è, del
resto, unicamente quello di sanzionare il caso di abuso effettivo, ma anche
quello di prevenire il rischio di un simile abuso che è insito nel pagamento di
indennità di disoccupazione in favore di persone che rivestono una posizione
professionale paragonabile a quella di un datore di lavoro o in favore dei loro
coniugi (cfr. STF 8C_150/2007 del 3 gennaio 2008 consid. 4.3.; C 315/05 del 27
aprile 2007 consid. 4.4.; DLA 2003 N. 22 pag. 240).
Per quanto attiene al
diniego di indennità di disoccupazione dal 17 febbraio al 4 aprile 2012, la
decisione su opposizione impugnata deve dunque essere confermata.
2.8.   Per quanto concerne il
periodo a decorrere dal 5 aprile 2012, in relazione al quale la Cassa ha riconosciuto che l’assicurato non rivestiva più una posizione analoga a quella di
un datore di lavoro, ma ha ritenuto che il periodo di contribuzione nel termine
quadro determinante (17 febbraio 2010 – 16 febbraio 2012) non fosse adempiuto, mancando
la prova dell’effettivo versamento del salario per almeno 12 mesi (cfr. doc. B;
consid. 1.2.; 2.5.
in fine
), giova ribadire
che il
Tribunale federale delle assicurazioni (TFA; dal 1° gennaio 2007: Tribunale
federale TF), con giudizio pubblicato DTF 131 V 444, ha stabilito che la sola condizione per ammettere l’esistenza di un periodo contributivo è
l’esercizio di un’attività soggetta a tale obbligo durante il periodo minimo
previsto, mentre il pagamento effettivo del salario non può essere considerato
quale presupposto indipendente per l’ammissione del periodo di contribuzione,
ma quale indizio significativo ai fini delle determinazione dell’esercizio
effettivo di un’attività dipendente.
Inoltre
l’Alta Corte, in una sentenza C 267/05 del 19 dicembre 2006 relativa a un
assicurato socio di una Sagl con scopo la gestione di esercizi pubblici, in
particolare di un ristorante, presso la quale era stato pure alle dipendenze in
qualità di gerente del ristorante dall’agosto 2000 al 31 maggio 2004 e
iscrittosi in disoccupazione dal 1° luglio 2004, al quale il diritto alle
indennità era stato negato, non avendo reso verosimile il versamento effettivo
del salario durante il termine quadro di contribuzione, ha deciso che le
condizioni concernenti il periodo di contribuzione erano ossequiate.
Al
riguardo il Tribunale federale delle assicurazioni, ricordando, in virtù della
DTF 131 V 444, che la prova del versamento del salario non è decisiva per quel
che attiene alla prova dell’esercizio di un’attività lavorativa e che
dall’assenza di estratti bancari o postali non può essere dedotta la mancata
corresponsione dello stipendio - imponendosi una tale conclusione solo nel caso
di totale rinuncia a una remunerazione -, ha rilevato che in quel caso di
specie né i documenti agli atti, né le circostanze permettevano di concludere
che l’assicurato avesse rinunciato al salario, per cui il diniego del diritto
alle indennità di disoccupazione per il solo motivo che il versamento effettivo
del salario non era stato comprovato tramite, segnatamente, un documento
bancario o postale non risultava fondato.
La nostra
Massima Istanza ha, inoltre, osservato che d’altronde sia l’amministrazione che
il Tribunale cantonale avevano considerato stabilito che quell’assicurato aveva
lavorato presso la Sagl dall’agosto 2000 al 31 maggio 2004, come pure che tale
fatto non era contestato e che i documenti agli atti non contenevano alcun
elemento suscettibile di mettere in dubbio tale circostanza.
Il
Tribunale federale delle assicurazioni ha, quindi, concluso che siccome in quel
caso di specie il ricorrente non aveva rinunciato al suo salario, si doveva
considerare che egli aveva effettivamente esercitato un’attività soggetta a
contribuzione.
2.9.   Nel caso di specie dal
contratto di lavoro concluso il 13 agosto 2005 tra l’assicurato e la __________
emerge che il salario lordo pattuito ammontava a fr. 10'000.-- al mese (cfr.
doc. 4).
Dal Certificato di salario
per l’anno 2010 allestito ai fini fiscali l’11 marzo 2011 dalla __________ si
evince che da gennaio a dicembre 2011 il ricorrente ha percepito la somma di
fr. 120'000.-- lordi (fr. 10'000.-- x 12 mesi, cfr. doc. X).
Inoltre nel Certificato di
salario 2011 (gennaio – dicembre 2011) il 19 febbraio 2012 la società ha
attestato che l’assicurato ha pure guadagnato fr. 120'000.-- lordi annui (cfr.
doc. W).
Dal Certificato di salario
per il 2012 risulta, infine, uno stipendio di fr. 10'000.-- lordi per il mese di
gennaio 2012 (cfr. doc. V).
Dall’estratto conto
individuale relativo all’insorgente emesso dalla Cassa di compensazione AVS/AI
del Canton __________ emerge, poi, che l’insorgente ha lavorato quale salariato
per la __________, in modo continuativo, dal settembre 2005 al gennaio 2012
(cfr. doc. VV2; VV3; ZZ).
Per i mesi di
contribuzione da gennaio a dicembre 2007, 2008, 2009, 2010 e 2011 è stato
dichiarato un reddito di fr. 120'000.-- annui, mentre per l’anno 2012 risulta
unicamente un mese di contribuzione, ossia gennaio 2012, con un reddito di fr.
10'000.-- lordi (cfr. doc. VV2; VV3; ZZ).
Al riguardo è utile
evidenziare che in materia di assicurazione contro la disoccupazione la qualità
di lavoratore deve, in linea di principio, essere definita facendo riferimento
allo statuto di soggetto tenuto a pagare i contributi all’AVS (cfr. art. 2
LADI; STF C 72/06 del 16 aprile 2007 consid. 6.1.; Th. Nussbaumer, op. cit., n.
27 segg. (30); B. Rubin, op. cit., n. 3.3.3.2., pag. 120).
La Cassa non ha, del
resto, contestato il fatto che l’assicurato nel termine quadro di contribuzione
rilevante abbia lavorato quale direttore presso la __________.
Nemmeno vi sono agli atti
indizi che possano far dubitare di tale circostanza.
Al contrario nel messaggio
di posta elettronica del 19 dicembre 2011, già menzionato sopra, relativo
dunque a un periodo non sospetto, l’azionista di maggioranza ha espresso il suo
apprezzamento per il rilevante lavoro effettuato dal ricorrente nei sei anni e
mezzo trascorsi presso la __________; cfr. doc. 6).
Inoltre la Cassa ha
comunque ritenuto comprovato l’accredito di 11 mesi di salario (cfr. doc. B) e
dalle tavole processuali non risultano elementi che possano far concludere che
il ricorrente abbia rinunciato allo stipendio
Conformemente,
infatti, a quanto stabilito dalla giurisprudenza federale (cfr. consid. 2.3.;
2.8.) dall’assenza di estratti bancari o postali non può essere dedotta la
mancata corresponsione dello stipendio - imponendosi una tale conclusione solo
nel caso di totale rinuncia a una remunerazione.
In simili
condizioni occorre concludere che l’insorgente, nel periodo determinante, ha effettivamente
esercitato un’attività soggetta a contribuzione per almeno 12 mesi (per un caso
analogo cfr. 38.2012.5 del 10 dicembre 2012).
Conseguentemente
la decisione su opposizione del 29 agosto 2012, nella misura in cui ha negato
all’assicurato il diritto a indennità di disoccupazione dal 5 aprile 2012, deve
essere annullata e modificata nel senso che l'assicurato adempie il presupposto
dell'art. 8 cpv. 1 lett. e LADI.
Gli atti
sono retrocessi alla Cassa affinché esamini, per il lasso di tempo a decorrere
dal 5 aprile 2012, gli altri presupposti del diritto all'indennità di
disoccupazione.
2.10.   Il TCA deve
ancora sottolineare che esula dalla presente vertenza la questione relativa
all'importo sul quale, se del caso, indennizzare l'assicurato.
Secondo
l’art. 23 cpv. 1 LADI è considerato guadagno assicurato il salario determinante
nel senso della legislazione sull’AVS, normalmente riscosso durante un periodo
di calcolo nel corso di uno o più rapporti di lavoro, compresi gli assegni
contrattuali periodici che non siano indennità per inconvenienti connessi al
lavoro. L’importo massimo del guadagno assicurato (art. 18 LPGA) corrisponde a
quello dell’assicurazione obbligatoria contro gli infortuni. Il guadagno non è
considerato assicurato se non raggiunge un limite minimo. Il Consiglio federale
stabilisce il periodo di calcolo e il limite minimo.
In virtù
e nell’ambito della delega legislativa, in particolare per quanto attiene al
periodo di calcolo per il guadagno assicurato, il Consiglio federale ha
stabilito che
il guadagno assicurato
è calcolato in base al salario medio degli ultimi sei mesi di contribuzione
(art. 11) che precedono il termine quadro per la riscossione della prestazione
(art. 37 cpv. 1 OADI).
Il
guadagno assicurato è calcolato in base al salario medio degli ultimi dodici
mesi di contribuzione che precedono il termine quadro per la riscossione della
prestazione se tale salario è più elevato del salario medio di cui al capoverso
1 (cfr. art. 37 cpv. 2 OADI).
Il
periodo di calcolo decorre dal giorno che precede l’inizio della perdita di
guadagno computabile, indipendentemente dalla data dell’annuncio alla
disoccupazione. A quel momento, l’assicurato deve aver versato contributi per
almeno dodici mesi durante il termine quadro per il periodo di contribuzione
(cfr. art. 37 cpv. 3 OADI).
Il
Consiglio federale ha pure stabilito che per periodi che, secondo l’art. 13
cpv. 2 lett. b-d LADI, sono computati come periodi di contribuzione, è
determinante il salario che l’assicurato avrebbe normalmente ottenuto (cfr.
art. 39 OADI).
L’art. 13
cpv. 2 lett. c LADI stabilisce che sono computati quali periodi di
contribuzione i periodi in cui l’assicurato è vincolato da un rapporto di
lavoro, ma, per malattia (art. 3 LPGA) o infortunio (art. 4 LPGA), non riceve
salario e non paga quindi i contributi.
In virtù
della legge e della giurisprudenza determinanti ai fini del calcolo del
guadagno assicurato ai sensi dell’art. 23 LADI
sono
i redditi effettivamente percepiti sotto forma di salario durante il periodo di
calcolo (cfr. DTF 123 V 72 consid. 3; DLA 1995 Nr. 15 pag. 81 consid. 2c).
Il
Tribunale federale delle assicurazioni, in una sentenza C 180/01 del 5 giugno
2002, pubblicata in DTF 128 V 189, ha
confermato il principio secondo il
quale il guadagno assicurato è stabilito in funzione dei redditi effettivamente
percepiti sotto forma di salario durante il periodo di calcolo. Soltanto in
casi eccezionali e giustificati il guadagno assicurato è determinato fondandosi
sull'accordo salariale tra il datore di lavoro e il lavoratore. Più
precisamente è possibile derogare al reddito effettivamente percepito
unicamente qualora possa essere escluso un abuso nel senso di accordi in merito
a salari fittizi.
Al riguardo cfr. pure STFA
C 9/02 del 19 novembre 2002; STCA 38.2011.3 del 5 settembre 2011, massimata in
RtiD I-2012 N. 83 pag. 460-461.
In una
sentenza C 284/05 del 25 aprile 2006, pubblicata in DLA 2007 pag. 46 (vedi pure
la sentenza C 183/06 del 16 luglio 2007), l'Alta Corte ha stabilito che la
mancanza della prova del salario esatto non comporta la negazione del diritto
all'indennità di disoccupazione, ma deve essere presa in considerazione nel
calcolo del guadagno determinante.
Inoltre con sentenza
8C_913/2011 del 10 aprile 2012, pubblicata in DLA 2012 N. 11 pag.
288, già citata sopra (cfr. consid. 2.4.), il Tribunale federale, chinandosi su
una fattispecie in cui litigiosa era
soltanto la questione concernente
la determinazione del guadagno assicurato, mentre non era più contestato
l’adempimento del periodo di contribuzione riconosciuto tramite l’esercizio da
parte dell’assicurato di un’attività lavorativa, ha stabilito che in quel caso,
siccome non era definibile l’entità del salario (
difettavano
libri contabili tenuti in maniera regolare e trasparente, giustificativi di
pagamenti bancari, postali o in contanti oppure testimonianze che permettessero
di stabilire il reddito come richiesto dalla legge), il guadagno assicurato ai
sensi dell’art. 23 LADI non era determinabile in modo sufficientemente
attendibile.
Ciò ha
comportato il diniego della pretesa di prestazioni dell’assicurazione contro la
disoccupazione.
Spetterà,
quindi, alla Cassa determinare con particolare attenzione l'importo del
guadagno assicurato, assumendo tutti i mezzi di prova necessari (cfr. art. 43
LPGA; STCA 38.2012.5 del 10 dicembre 2012 consid. 2.7.; STCA 38.2008.4 del 23
giugno 2008 consid. 2.4.) ed effettuando le verifiche del caso relativamente
agli eventuali salari versati in Euro tramite un cliente della ex datrice di
lavoro (cfr. doc. V; UU1-5; VII).
2.11.   Parzialmente
vincente in causa, il ricorrente, rappresentato da un avvocato, ha diritto
all’importo di fr. 1’500.-- a titolo di ripetibili da mettere a carico della
Cassa (cfr.
art. 61 lett. g LPGA
;
30 Lptca
).
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il ricorso
è
parzialmente accolto
.
§      La
decisione su opposizione del 29 agosto 2012 è annullata nella misura in cui ha
negato a RI 1 il diritto a indennità di disoccupazione a far tempo dal 5 aprile
2012.
§§   L’assicurato
adempie il presupposto dell'art. 8 cpv. 1 lett. e LADI.
§§§ Gli atti sono
retrocessi alla Cassa CO 1 affinché esamini, per il lasso di tempo dal 5 aprile
2012, gli altri presupposti del diritto.
2.   Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
La Cassa
verserà al ricorrente fr. 1'500.-- a titolo di ripetibili (IVA inclusa).
3.   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30
giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente                                                           Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                  Fabio
Zocchetti