ti_gerichte · 12.2002.84 · 2003-03-12 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 12.03.2003 12.2002.84

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
12.2002.84
Lugano
12 marzo 2003
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente
Chiesa e Epiney-Colombo
segretaria:
Zanetti, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa OA.2000.00051 della
Pretura di Locarno-Città, promossa con petizione 1. settembre 2000 da
__________
rappr. dall’avv. __________
contro
__________
rappr. dall’avv. __________
con cui
l’attore ha chiesto la condanna del convenuto al pagamento della somma di
fr.
86'979.70 (aumentati con l’allegato conclusivo a fr. 95'225.70) oltre interessi
al 5% dal 29 maggio 2000 a titolo di risarcimento danni (responsabilità
dell’amministratore speciale del fallimento), protestando spese e ripetibili;
domanda
avversata dal convenuto e che il Pretore, procedendo all’esame della eccezione
di prescrizione sollevata in via principale dal convenuto e considerando la
stessa fondata, ha respinto con sentenza 3 aprile 2002;
appellante
l’attore che con memoriale 22 aprile 2002 chiede la riforma del querelato
giudizio, chiedendo che la sentenza venga riformata nel senso che la petizione
sia accolta, rispettivamente, in subordine, di rinviare gli atti al Pretore
affinché venga emanata una decisione nel merito, protestando spese e ripetibili
di entrambe le sedi;
mentre
la convenuta con osservazioni 29 maggio 2002 postula la reiezione del gravame,
con protesta di spese e ripetibili;
letti ed
esaminati gli atti e i documenti prodotti;
ritenuto
in
fatto:
A.
Il 14 novembre 1995, __________ veniva
designato dalla assemblea dei creditori amministratore speciale del fallimento
aperto nei confronti di __________ di __________.
Nell’ambito
di questo incarico, in data 1. aprile 1996, l’amministratore depositava la
graduatoria e l’elenco oneri in vista della vendita della part. n. __________
RFD di __________ di proprietà del fallito.
Tale
elenco riportava, tra le ipoteche legali, l’importo di
fr.
47'484.-- oltre accessori (corrispondente a fr. 56'149.80, valuta 26.5.1997) a
favore del Comune di __________.
A
seguito della contestazione da parte di uno dei creditori, la __________ in
liquidazione concordataria (di seguito: __________), le ipoteche legali a
favore del Comune di __________ venivano stralciate con decisione del Tribunale
di appello 4 novembre 1996 (doc. A).
B.
Il 26 maggio 1997, l’amministratore
del fallimento effettuava un nuovo deposito dell’elenco oneri, procedendo al
suddetto stralcio, ma omettendo di menzionare nella graduatoria il processo che
aveva dato luogo alla cancellazione delle ipoteche legali a favore del Comune
di __________ (art. 64 RUF). Il 26 ottobre 1998 l’amministratore depositava le
condizioni per l’incanto del fondo n. __________ RFD di __________, annettendo
quale parte integrante delle condizioni di incanto il secondo elenco oneri.
Con
scritto 2 novembre 1998, il rappresentante della __________ (doc. D) segnalava
all’amministratore del fallimento che gli importi stralciati pari a fr.
56'149.80 (di spettanza della stessa __________ giusta l’art. 250 cpv. 2 LEF)
avrebbero dovuto essere comunque menzionati nello stato di riparto e nel conto
finale, mentre invece erano stati completamente omessi. Inoltre, lo stesso
rappresentante comunicava che il suo scritto avrebbe dovuto essere considerato
quale “parte integrante” dell’elenco oneri della part. n. __________ RFD di
__________. L’amministratore non apportava alcun cambiamen-to a detto elenco
oneri.
C.
Il 4 novembre 1998, la __________
di __________ cedeva a __________ per fr. 100'000.-- un proprio credito verso
il fallito di nominali fr. 154'938.95, garantito da una cartella
ipotecaria
al portatore gravante in primo rango il fondo di proprietà di __________ (doc.
E). Il 9 novembre 1998 si teneva l’incanto pubblico della part. n. __________
RFD di __________ e __________ si aggiudicava il fondo per fr. 145'000.--, con
contestuale versamento di fr. 7'000.-- quale acconto per le spese di trapasso
(doc. F, G).
Il
26 gennaio 1999, a seguito della vendita della suddetta particella,
l’amministratore speciale del fallimento depositava lo stato di riparto
provvisorio (doc. I), in cui venivano inseriti anche fr. 56'149.80 di spettanza
della __________. Nel contempo, egli chiedeva all’aggiudicatario di pagare
l’importo di fr. 53’111.91 (ossia il prezzo complessivo di fr. 145'000.--,
dedotti l’acconto già pagato di fr. 7'000.-- e il credito vantato dallo stesso
__________ nei confronti del fallito a seguito della cessione del credito in
precedenza vantato dalla __________ e posto in compensazione dallo stesso
__________, ma limitatamente a fr. 84'888.09, in quanto il suddetto credito era
preceduto dalla pretesa della __________
[
v. doc. M,
sentenza 1. luglio 1999 CEF del Tribunale d’appello, pag. 2 ad B
]
).
D.
Il 1. febbraio 1999, __________
ricorreva contro lo stato di riparto provvisorio, adducendo di non essere stato
a conoscenza della pretesa della __________, non iscritta nelle condizioni di
incanto e neppure comunicatagli al momento dell’asta. Con sentenza 1. luglio
1999 (doc. M), la CEF non ammetteva la richiesta di esonero dal pagamento della
pretesa della __________ formulata da __________ ma annullava sia lo stato di
ripartizione provvisorio del 26 gennaio 1999, sia l’asta pubblica del 9
novembre 1998. A mente del Tribunale, il rideposito dell’elenco oneri
dell’amministratore fallimentare era inficiato da nullità assoluta in quanto
egli, dopo la sentenza del 4 novembre 1996 della II CCA, avrebbe “dovuto
unicamente menzionare nella graduatoria, conformemente all’art. 64 cpv. 2 RUF,
l’esito dell’azione di contestazione promossa dalla __________ e non
semplicemente stralciare il credito
[
del Comune di __________
dalla gradua-toria e dall’elenco oneri, procedendo ad un nuovo deposito degli
stessi” (doc. M). Il 22 settembre 1999, il Tribunale federale confermava la
sentenza della CEF (doc. N).
Il
24 novembre 1999 l’attore diveniva cessionario della pretesa dalla __________
per l’importo di fr. 60'000.-- (doc. BB).
E.
Nell’ambito della nuova asta
pubblica indetta il 2 dicembre 1999, __________ si aggiudicava il fondo part.
__________ RFD di __________ per il prezzo di fr. 210'000.-- (doc. P, Q, R).
Per il trapasso a Registro fondiario, egli versava fr. 2'375.-- (doc. S). Il 13
dicembre 1999 __________ depositava lo stato di riparto provvisorio relativo
all’incanto (doc. T).
F.
Il 29 maggio 2000, __________
inoltrava al Consiglio di Stato una notifica di risarcimento danni sulla scorta
dell’art. 5 LEF per complessivi fr. 89'929.-- (doc. V).
Questo
danno sarebbe sorto a causa del comportamento illecito di __________, nella sua
veste di amministratore speciale del fallimento, il quale avrebbe omesso di
menzionare nell’elenco oneri relativo alla part. n. __________ RFD di
__________ un’ipoteca legale a favore della __________ per complessivi fr.
56'149.80. Tale omissione sarebbe stata contraria al tenore dell’art. 64 RUF e
in effetti il nuovo deposito dell’elenco oneri eseguito dall’amministratore
sarebbe stato qualificato come nullo dalle istanze giudiziarie adite da __________.
A seguito della nullità dell’elenco oneri era stata annullata anche l’asta che
si era tenuta il 9 novembre 1998 e che aveva visto __________ aggiudicarsi il
fondo di __________. Per queste ragioni, __________ avrebbe subìto spese
supplementari e perdite di tempo. In base all’art. 5 LEF, il Cantone è
responsabile del danno cagionato illecitamente dalle amministrazioni speciali
del fallimento nell’adempimento dei compiti loro assegnati per legge. Non
avendo ricevuto alcuna presa di posizione da parte del Consiglio di Stato, il
1. settembre 2000 __________ avviava la procedura giudiziaria innanzi al
competente giudice civile.
G.
Con petizione 1. settembre 2000
l’attore ha postulato la condanna dello Stato e Repubblica del Cantone Ticino
al pagamento di fr. 86'979.70 (aumentati con l’allegato conclusivo a fr.
95'225.70) oltre interessi al 5% dal 29 maggio 2000 a titolo di risarcimento
danni causati da __________ in veste di amministratore speciale del fallimento
aperto nei confronti di __________.
Il
comportamento dell’amministratore speciale del fallimento avrebbe infatti
cagionato a __________ un danno pari a
fr.
95'225.70 poiché egli avrebbe allestito in modo errato le condizioni d’asta e
l’elenco oneri relativi alla part. n. __________ RFD di __________. Le istanze
giudiziarie adite da __________ avevano decretato la nullità dell’elenco oneri
e del primo incanto relativo alla part. n. __________ RFD di __________
(nell’ambito del quale __________ si era aggiudicato il fondo). L’attore aveva
pertanto perso la proprietà e l’aveva riacquisita soltanto in occasione di una
seconda asta per un prezzo maggiorato a fr. 210'000.--. Il danno subìto da
__________ sarebbe così composto:
1)
fr. 6’450.-- dovuto al dispendio di tempo necessario a __________ per visionare
gli atti, partecipare alla seconda asta, sottoporre le nuove questioni al
proprio fiduciario, conferire con il proprio legale, la __________ di
__________ e la __________ (amministratrice fallimentare della __________) a
seguito dell’annullamento del primo incanto e la relativa ripetizione
dell’asta, nonché a causa della contestazione giudiziaria dello stato di
riparto allestito in maniera errata dall’amministratore del fallimento, per un
totale di 43 ore;
2)
fr. 7'691.20 per spese legali occasionate dall’errore commesso
dall’amministratore (procedura di impugnazione dello stato di riparto fino al
Tribunale federale e spese di consulenza e assistenza legale per il secondo
incanto);
3)
fr. 715.-- quale differenza per le spese di iscrizione del trapasso a Registro
fondiario, aumentate da fr. 1'595.-- a
fr.
2'310.-- a causa del prezzo di aggiudicazione maggiore;
4)
fr. 7'980.-- a seguito del rincaro dei costi di costruzione dovuto al rinvio -
più di un anno - dell’inizio delle opere di ristrutturazione del rustico sito
sul fondo acquistato da __________ (3,8% in base all’indice del ricaro; doc.
AA; importo aumentato in sede di conclusioni a fr. 16'226.--);
5)
fr. 2'525.90 per l’aumento dell’ammontare degli interessi moratori dell’ipoteca
legale a favore della __________ (da
fr.
56'149.83 a fr. 58'675.77; doc. I, T);
6)
fr. 151.30 per l’aumento dell’ammontare degli interessi moratori dell’ipoteca
legale a favore del Comune di __________ (da fr. 464.83 a fr. 616.13; doc. I,
T);
7)
fr. 5'319.45 a titolo di interesse remuneratorio sul capitale di fr. 100'000.--
(prezzo della cessione all’attore del credito della __________ di __________
nei confronti del fallito di
fr.
154'938.95 garantito da cartella ipotecaria al portatore sul fondo oggetto
dell’incanto), rimasto inutilizzabile nel periodo compreso tra i due incanti,
ossia dall’8.11.1998 al 2.12.1999 (1 anno e 23 giorni).
8)
fr. 56'146.83 a titolo di minor valore del credito di
fr.
154'938.95 ceduto a __________ dalla __________ di __________ per fr.
100'000.--, che secondo l’attore avrebbe un valore minore effettivo di fr.
43'853.17 a causa dell’ipoteca legale della __________ (ossia 100'000.-- ./.
fr. 56'146.83). Né __________, né la __________ erano al corrente
dell’esistenza dell’ipoteca legale a favore della __________.
H.
Con risposta 12 gennaio 2001, la parte
convenuta ha contestato la pretesa avanzata da __________, in particolare
sollevando preliminarmente l’eccezione di prescrizione della stessa. Infatti,
l’art. 6 LEF stabilisce che l’azione di risarcimento si prescrive in un anno
dal giorno in cui il danneggiato ha avuto conoscenza del danno. L’attore
sarebbe venuto a conoscenza del danno al più tardi al momento dell’annullamento
del primo incanto da parte della CEF (doc. M; sentenza del 1. luglio 1999).
Essendo la petizione datata 1. settembre 2000, le pretese dell’attore
risulterebbero prescritte poiché la segnalazione preventiva inoltrata al
Consiglio di Stato in data 29 maggio 2000 (doc. V) non sarebbe atta ad
esplicare alcun effetto interruttivo.
In
ogni caso, il comportamento dell’amministratore del fallimento non sarebbe
censurabile in quanto l’allestimento della seconda graduatoria - poi ritenuta
nulla dalla CEF - sarebbe avvenuto “seguendo alla lettera” quanto sancito dalla
sentenza 4 novembre 1996 della II CCA (doc. A).
Inoltre,
a mente del convenuto, __________ non avrebbe dovuto impugnare la sentenza
della CEF al Tribunale federale, in quanto il suo ricorso era già stato accolto
dalla predetta istanza cantonale. Procedendo in tal modo, egli avrebbe
procrastinato l’attuazione del secondo incanto e quindi, il ritardo accumulato
dall’amministratore nel redigere le nuove condizioni di asta sarebbe imputabile
al solo attore.
__________
avrebbe anche stipulato diverse cessioni di credito (del resto estranee alla
procedura fallimentare in corso e quindi senza possibilità che l’amministratore
vi esercitasse il proprio influsso, segnatamente in merito al valore delle
cessioni) prima di essersi aggiudicato il fondo di proprietà del fallito. Però,
la cessione di un credito garantito da pegno immobiliare non assicurerebbe
anche la cessione dell’immobile che garantisce tale credito e quindi __________
non poteva essere sicuro di aggiudicarsi il fondo messo all’asta. L’attore
avrebbe quindi agito solo a fini speculativi.
Visto
poi che “l’errore di procedere a un nuovo deposito della graduatoria è stato
indiscutibilmente sanato dalla sentenza 1. luglio 1999 della CEF (doc. M), la
quale ha annullato l’incanto e di riflesso tutti gli atti intrapresi”, l’agire
di __________ non avrebbe cagionato all’attore danno alcuno (risposta
12.1.2001, ad 8 in fine, pag. 4).
Inoltre,
in occasione della seconda asta, l’attore sarebbe stato a conoscenza
dell’esistenza di ipoteche legali per
fr.
59'291.90 (somma da pagare in aggiunta all’importo di
fr.
100'000.-- già versato alla __________); quindi, se egli non avesse rilanciato
il prezzo fino a fr. 210'000.--, evitando così di aggiudicarsi il fondo,
avrebbe guadagnato
fr.
37'741.05, la migliore offerta precedente essendo infatti di fr. 200'000.--
(doc. P). In conclusione, a mente del convenuto, oltre a essere la pretesa di
risarcimento del danno presentata da __________ ampiamente prescritta, i
presupposti sanciti dall’art. 5 LEF non sarebbero adempiuti.
I.
Con sentenza 3 aprile 2002, il Pretore
ha respinto la petizione, rilevando che la pretesa di __________ risultava
prescritta in quanto entro il termine di un anno ex art. 6 LEF, ossia da quando
il danneggiato aveva avuto conoscenza del danno, egli avrebbe dovuto non già
inoltrare la domanda di risarcimento del danno al Consiglio di Stato, bensì
dare avvio alla procedura giudiziaria. Secondo il Pretore, l’art. 20 LFResp -
che prevede la notifica preliminare della domanda risarcitoria al Dipartimento
federale delle finanze - non sarebbe applicabile a livello cantonale, come del
resto non sarebbe applicabile la Legge Cantonale sulla responsabilità civile
degli enti pubblici e degli agenti pubblici.
In ogni caso, secondo
il giudice di prime cure, __________ sarebbe venuto a conoscenza del danno -
ancorché non con precisione cifrata - quando egli aveva saputo
dell’annullamento del primo incanto, ossia tramite la sentenza 1. luglio 1999
della CEF (doc. M). Di conseguenza la petizione 1. settembre 2000, promossa 14
mesi dopo il 1. luglio 1999, risulterebbe tardiva e la pretesa, di riflesso,
prescritta.
L.
In sede di appello, le parti
riprendono sostanzialmente le allegazioni e le censure formulate nella
procedura di prima istanza.
considerato
in diritto:
1.
Innanzitutto è indispensabile stabilire se
l’azione avviata in data 1. settembre 2000 da __________ nei confronti dello
Stato e Repubblica del Cantone Ticino e volta ad ottenere il risarcimento dei
danni che egli avrebbe subito a seguito dell'operato di __________ quale
amministratore speciale del fallimento di __________ è da considerarsi
tempestiva, rispettivamente se la notifica di danno che ha presentato
l’appellante al Consiglio di Stato il 29 maggio 2000 rappresenta un passo
formale idoneo a interrompere la prescrizione annuale della suddetta pretesa. È
pacifico che alla presente fattispecie risulta applicabile la Legge federale
sulla esecuzione e sul fallimento entrata in vigore il 1. gennaio 1997, in
quanto l’operato svolto da __________ si è protratto anche oltre tale data e
l’atto a questi rimproverato da __________ si è verificato il 26 maggio 1997 (
DTF
126 III 433). Sulla scorta dell’art. 5 LEF, il Cantone è responsabile del
danno cagionato illecitamente dalle amministrazioni speciali del fallimento
nell’adempimento dei compiti loro assegnati dalla Legge federale
sull’esecuzione e sul fallimento. Secondo l’art. 5 cpv. 2 LEF, il danneggiato
non ha azione diretta nei confronti del colpevole; il diritto cantonale
disciplina l’esercizio del regresso dei Cantoni contro le persone che hanno
cagionato il danno (v. art. 5 cpv. 3 LEF).
Gli stessi principi sono
ribaditi all’art. 8 LALEF, che stabilisce espressamente l’applicazione per
analogia dei principi della Legge federale sulla responsabilità della
Confederazione, dei membri delle autorità federali e dei funzionari federali
(di seguito LFResp; art. 8 cpv. 4 LALEF).
L’art. 20 LFResp stabilisce
che la responsabilità della Confederazione si estingue, se il danneggiato non
domanda il risarcimento nel termine di un anno dal giorno in cui conobbe il
danno, e in ogni caso, nel termine di dieci anni dal giorno in cui il
funzionario commise l’atto che l’ha cagionato (v. anche art. 6 LEF). La domanda
di risarcimento deve essere preventivamente presentata al Dipartimento federale
delle finanze (art. 20 cpv. 2 LFResp); questa notifica obbligatoria permette al
danneggiato di salvaguarda- re il termine di prescrizione annuale di cui
all’art. 20 cpv. 1 LFResp (
DTF
108 Ib 100).
Come rettamente stabilito
dal Pretore, non sono invece applicabili l’art. 9 LALEF e la Legge cantonale
sulla responsabilità, in quanto regolano unicamente la problematica del
regresso, tema che però esula dalla presente fattispecie.
Nel caso concreto è chiaro
che __________ avrebbe proceduto in maniera errata se avesse notificato le
proprie asserite pretese al Dipartimento federale delle finanze (art. 20 cpv. 2
LFResp), poiché le stesse si riallacciano all’operato dell’amministratore
speciale del fallimento e la responsabilità di __________ si esplicherebbe
soltanto a livello cantonale (art. 5 cpv. 2 LEF; DTF 126 III 433;
Gasser
, Kommentar zum Bundesgesetz
über Schuldbetreibung und Konkurs, Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, n. 49 ss. e 51
ad art. 5 LEF: “Aussen-verhältnis (Kanton/Geschädigten); das Innenverhältnis
(Kanton/Geschädigten) bleibt vollumfänglich dem Kanton überlassen”).
Interpretando l’art. 20
cpv. 2 LFResp per analogia, come espressamente stabilito dall’art. 8 LALEF, il
danneggiato doveva preliminarmente inoltrare le proprie pretese all’organo
amministrativo cantonale corrispondente al Dipartimento federale delle finanze,
ossia al Dipartimento cantonale delle finanze e dell’economia (v. in generale
Hausheer/Jaun
, Die
Einleitungsartikel des ZGB, Art. 1-10, Berna 2003, n. 198 ss. e 209 ad art. 1
CC). Ne discende che in data 29 maggio 2000 __________ ha proceduto
correttamente segnalando al Consiglio di Stato di aver subìto un danno a causa
dell’agire dell’amministratore speciale del fallimento (doc. V). L’Esecutivo
avrebbe poi dovuto trasmettere detta notifica all’organo amministrativo
cantonale competente, ossia al Dipartimento delle finanze e dell’economia (
Scolari
, Diritto amministrativo,
parte generale, 2. ed., Bellinzona 2002, n. 166 e 1214;
DTF
118 Ia 241).
Siccome la notifica
presentata al Consiglio di Stato in data 29 maggio 2000 è stata in ogni caso
inoltrata entro il termine di prescrizione annuale ex combinati art. 6 LEF e 20
LFResp, può essere lasciata aperta la questione a sapere se detto termine
decorreva a far tempo dal 1. luglio 1999 (data della sentenza della CEF che
annullava lo stato di riparto e il primo incanto; doc. M), oppure dal 22
settembre 1999, ossia dalla conferma della decisione cantonale da parte del
Tribunale federale che emetteva la propria decisione su ricorso della sentenza
cantonale (doc. N).
Ne discende che la
procedura giudiziaria avviata da __________ in data 1. settembre 2000 è
tempestiva e pertanto l’eccezione di intervenuta prescrizione sollevata dalla
parte appellata è infondata. La decisione del Pretore non trova quindi conferma
e si impone ora di procedere alla valutazione del merito.
2.
L’art. 5 LEF
stabilisce che il Cantone è responsabile del danno cagionato illecitamente
dalle amministrazioni speciali del fallimento nell’adempimento dei compiti loro
assegnati per legge (
Gasser
,
op. cit., n. 15 – 48 ad art. 5 LEF). Si tratta di una responsabilità dello
Stato primaria e causale, indipendente da ogni colpa (
Gasser,
op. cit., n. 8 ad art. 5
LEF;
Gilliéron
,
Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite,
Losanna 1999, n. 11 ss. ad art. 5 LEF;
DTF
126 III 433; art. 3 LFResp).
Le definizioni e i
concetti di danno, atto illecito, nesso funzionale e causalità adeguata
sviluppati nel diritto privato sono applicati per analogia anche nell’ambito
della responsabilità ai sensi della LEF (
Gasser
,
op. cit., n. 8 e 15 ad art. 5 LEF). Al danneggiato incombe l’onere di provare
l’esistenza dei presupposti summenzionati; il Cantone deve invece dimostrare
che sussistevano circostanze tali da giustificare l’operato del funzionario (
Gasser
, op. cit., n. 60 ad art. 5
LEF), tenuto conto delle presunzioni secondo le quali l’organo avrebbe violato
i propri doveri d’ufficio e l’errore commesso dal funzionario si sarebbe potuto
oggettivamente evitare (
Oftringer/Stark
,
Schweizerisches Haftpflichtrecht BT, vol. II/1, § 20, n. 108 ss.).
3.
L’atto del funzionario è illecito
ex art. 5 LEF quando risulta contrario alle prescrizioni valide nell’ambito
della LEF e delle normative alla stessa connesse, senza che d’altro canto
sussista una circostanza particolare che giustifichi la violazione di tali
norme (
Gilliéron
,
Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite,
Losanna 1999, n. 46 e 48 ad art. 5 LEF). Nel caso in esame, __________ ha
proceduto a depositare una graduatoria e un secondo elenco oneri relativo alla
part. n. __________ RFD di __________ che non ossequiavano chiare norme di
legge, segnatamente i princìpi sanciti dall’art. 64 RUF, secondo il quale nella
graduatoria si deve parimenti fare cenno dei processi a cui essa ha dato luogo
e del modo con cui gli stessi vennero liquidati, nonché dall’art. 45 cpv. 2 RFF
(che stabilisce che l’elenco oneri rettificato in conformità dei risultati dei
ricorsi o di cause, deve essere annesso quale appendice alle condizioni di
incanto). In effetti, il 1. luglio 1999 la CEF ha stabilito che nel caso una
graduatoria sia modificata da una sentenza pronunciata in un processo di
impugnazione della stessa, non occorre che la graduatoria e l’elenco oneri
siano di nuovo depositati e quindi un eventua-le rideposito è nullo; la CEF ha
altresì annullato l’asta del 9 novembre 1998 (doc. M, N;
Amonn/Gasser
, Grundriss des
Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 46, n. 66).
Sulla
base dell’elenco oneri errato (che non riportava una ipoteca legale pari a fr.
47'484.-- oltre accessori), __________ ha formato la propria volontà quo
all’acquisto del fondo n. __________ RFD di __________ e il 4 novembre 1998 ha
ottenuto dalla __________ di __________ per fr. 100'000.-- la cessione del
credito da quest’ultima vantato nei confronti del fallito e garantito da una
cartella ipotecaria al portatore gravante in primo rango il fondo messo
all’asta (doc. E). Del resto, l’appellante ha ammesso che se l’amministratore
avesse menzionato il credito della __________, egli avrebbe acquistato il
suddetto credito della __________ per un importo inferiore.
Dall’istruttoria
è altresì emerso che le condizioni di asta non menzionavano l’esistenza del
credito di spettanza della __________ ex art. 250 cpv. 2 LEF (doc. F) e che
neppure in occasione dell’incanto l’amministratore vi ha accennato. Al
contrario, le condizioni d’asta del 26 ottobre 1998 (doc. C) facevano
riferimento all’elenco oneri di cui al doc. B che menzionava unicamente
l’ipoteca legale di fr. 464.83 a favore del Comune di __________. Inoltre,
neppure la __________ di __________ era al corrente della pretesa della
__________ (doc. U). Infine, __________ non ha allegato né all’elenco oneri e
neppure alle condizioni d’asta lo scritto 2 novembre 1998 (doc. D) con il quale
il rappresentante della __________ segnalava che il credito vantato dal Comune
di __________ risultava essere di spettanza della stessa __________.
L’asserzione
della parte appellata secondo la quale __________ avrebbe stralciato l’ipoteca
legale del Comune di __________ perché così era stato stabilito dalla sentenza
4 novembre 1996 della Seconda Camera civile del Tribunale d’Appello (doc. A) si
rivela pertanto del tutto inconferente. Parimenti priva di fondamento è la tesi
secondo la quale l’annullamento dell’incanto e dello stato di riparto da parte
della CEF e del Tribunale federale avrebbe azzerato anche il danno patito da
__________, poiché un pregiudizio sarebbe sorto unicamente se questi avesse
dovuto versare l’importo a copertura della pretesa della __________. Infine, al
contrario di quanto affermato dalla parte appellata, anche il ricorso al
Tribunale federale contro la sentenza 1. luglio 1999 della CEF non è da
considerare come passo inutile: un suo esito positivo non poteva essere escluso
a priori e in caso di suo accoglimento, l’asta non sarebbe stata annullata e
__________ sarebbe stato esonerato dal pagamento del credito di fr. 56'149.80
di spettanza della __________. Il Tribunale federale ha invece confermato la
sentenza della CEF e la gravità dell’errore commesso dall’amministratore del
fallimento.
Alla
luce di quanto esposto si deve concludere che l’agire dell’amministratore
speciale del fallimento è da qualificare come illecito.
4.
L’appellante postula la condanna
della controparte al pagamento di fr. 95'225.70 a titolo di risarcimento del
danno. Secondo __________, il danno subìto sarebbe direttamente da ricondurre
al fatto che l’incanto tenutosi il 9.11.1998 è stato annullato a causa
dell’illecito agire del funzionario e si è tenuto una seconda volta più di un
anno dopo, ovvero il 2.12.1999.
Il danno viene definito come
riduzione involontaria del proprio patrimonio che può esprimersi in una
diminuzione degli attivi, in un aumento dei passivi o in un mancato guadagno.
Il danno corrisponde alla differenza tra lo stato attuale del patrimonio e lo
stato che il patrimonio avrebbe avuto se non fosse intervenuto l’evento
dannoso. La responsabilità per il danno può essere però riconosciuta unicamente
se il comportamento del danneggiante si trova in un rapporto di causalità
adeguata con l’evento dannoso (
Gauch/Schluep/Schmid/Rey,
Schweizerisches Obliga-tionenrecht AT, 7.
ed., Zurigo 1998, n. 2624
ss. e 2712 ss.;
Schwenzer
,
Schweizerisches Obligationenrecht AT, Berna 1998, n. 14.03 ss. e 19.01 ss.).
D’altro
canto, al danneggiato incombe l’onere di limitare il più possibile il danno
(“Schadensminderungspflicht”); se questi non fa fronte a tale onere, la posta
di danno maggio-rata non potrà essergli risarcita (
Gauch/Schluep/Schmid/ Rey,
op. cit., n. 2793a;
Schwenzer
, op. cit., n. 16.14;
DTF
117 II 158 e 117 II 547).
Nel
caso concreto, il danno che può essere risarcito all’appellante deve trovarsi
in un rapporto di causalità adeguata con l’errore commesso da __________ e
quindi con il susseguente annullamento dell’elenco oneri e della prima asta del
9 novembre 1998 relativa alla parcella di __________. In altre parole, a
__________ può essere riconosciuta unicamente la diminuzione intervenuta nel
suo patrimonio a causa dell’annullamento del primo incanto.
Non
possono essere al contrario riconosciute le somme che si riallacciano
all’acquisto del fondo in occasione del secondo incanto, rispettivamente ai
lavori da effettuare nell’immobile sito su tale parcella. Infatti, siccome il
nesso di causalità adeguata si riscontra unicamente tra l’errore commesso dal
funzionario e il danno emerso a causa dell’annullamento della prima asta, non
si ravvede alcun rapporto di causa e effetto tra l’agire di __________ e la
decisione dell’appellante di acquistare l’immobile alla seconda asta. Infatti,
si può considerare come danno solo quanto avvenuto prima dell’annullamento del
primo incanto, rispettivamente fino alla decisione del Tribunale federale del
22 settembre 1999 che ne decretava definitivamente la nullità.
Inoltre,
di principio, il danneggiato ha l’obbligo di limitare il più possibile il danno
subìto (“Schadensminderungspflicht”). Nel caso concreto, l’appellante ha deciso
– nonostante non ne fosse obbligato – di acquistare il fondo e quindi le
conseguenze della risoluzione di affrontare ulteriori spese per aggiudicarsi
detto fondo devono essere imputate a lui solo. Questa sua decisione non è stata
influenzata dall’errore dell’amministratore speciale del fallimento e quindi le
conseguenze devono essere sopportate dall’appellante stesso.
5.
Dall’istruttoria emerge un chiaro
nesso di causalità tra la violazione da parte dell’amministratore speciale del
fallimento dei propri obblighi e le poste di danno fatte valere da __________ e
direttamente riconducibili all’errore commesso da __________ nell’allestimento
dell’elenco oneri e nel conseguente annullamento della prima asta (
Gauch/Schluep/Schmid/Rey,
op. cit.,
n. 2712-2716;
Schwenzer
,
op. cit., n. 19.01 ss.). Anche il nesso funzionale è chiaramente adempiuto,
limitatamente alle poste di danno derivanti dall’annullamento della prima asta,
in quanto l’errore alla base di tale annullamento è stato compiuto da
__________ nello svolgimento dei compiti assegnatigli dalla legge (
Gasser
, op. cit., n. 39 ad art. 5
LEF). La parte appellata non ha invece portato la prova di non aver violato i
propri obblighi, rispettivamente che l’errore commesso nell’allestimento
dell’elenco oneri non si sarebbe potuto oggettivamente evitare (
Gasser
, op. cit., n. 60 ad art. 5
LEF).
6.
È quindi necessario procedere ora
all’analisi delle poste di danno delle quali __________ postula il
risarcimento, tenuto conto, come esposto, che gli importi da riconoscere sono
soltanto quelli che si trovano in rapporto di causalità adeguata con l’errore
commesso dall’amministratore del fallimento e quindi con l’annullamento della
prima asta. Non possono invece essere riconosciuti gli importi che si
ricollegano ad altri fattori, segnatamente al secondo incanto o che __________
avrebbe dovuto evitare per limitare l’aumento globale del danno.
6.1
L’appellante fa valere un danno
pari a fr. 6’450.-- (43 ore a fr. 150.--/h, trasferte incluse) che sarebbe da
ricondurre al dispendio di tempo subìto a seguito dell’annullamento del primo
incanto e a causa della contestazione giudiziaria dello stato di riparto, e
meglio per visionare gli atti, conferire con il proprio legale, accordarsi con
la __________ di __________ e la __________ di __________ (quale
amministratrice fallimentare della __________) e infine per partecipare al
secondo incanto. Come già accennato, le poste relative a prepara-zione e
partecipazione al secondo incanto non possono essere accolte in quanto non si
trovano in rapporto di causalità con l’errore di __________ e l’annullamento
della prima asta. All’appellante deve essere pertanto riconosciuto solo il
tempo impiegato per partecipare alla prima asta, per accordarsi con la
__________ di __________ per la cessione del credito e per conferire con il
proprio legale quo all’impugnazione dello stato di riparto fino al Tribunale
federale. Il dispendio orario di __________ per le prime due operazioni sopra
descritte può essere quantificato in tre ore ciascuna e per i colloqui con il
proprio legale in quattro ore, ossia per complessive 10 ore, con un dispendio
di fr. 80.-- all’ora. Questa quantificazione, operata in via di equità, si
giustifica in quanto non è dato di sapere né a quanto ammonta la retribuzione
oraria dell’appellante, né tanto meno la sua effettiva perdita di guadagno e di
tempo. L’importo da riconoscere a __________ ammonta a
fr. 800.--
.
6.2
Le spese legali sostenute da
__________ possono essere accolte limitatamente alla procedura di impugnazione
dello stato di riparto, ossia all’importo di
fr. 5'720.--
di cui alla
nota professionale dell’avv. __________ di __________ del 22 agosto 2000 (doc.
Z1). Le spese di fr. 1'969.19 (doc. Z2) non possono essere riconosciute poiché
sostenute da __________ per avere consulenza e assistenza legale in merito al
secondo incanto.
6.3
Neppure la differenza delle spese di
iscrizione a Registro fondiario è da accogliere in quanto unicamente da
ricondur-re all’acquisto del fondo in occasione del secondo incanto e al
relativo pagamento della tassa di registro.
6.4
Dall’istruttoria è emerso che
__________ aveva prospettato di riattare l’immobile sito sulla part. n.
__________ RFD di __________. A seguito dell’annullamento dell’asta, egli
avrebbe dovuto attendere più di un anno per iniziare le opere previste per un
costo complessivo di fr. 427'000.--. L’appellante ha chiesto fr. 16'226.-- a
titolo di maggiori spese dovute al ritardo nell’iniziare la ristrutturazione.
Neppure questo importo può essere riconosciuto quale danno poiché non è stato causato
dall’annullamento del primo incanto, ma unicamente dalla decisione di
acquistare il fondo in occasione della seconda asta; inoltre, l’agire
dell’appellante non rappresenta un comportamento atto a limitare il danno
subìto a seguito dell’annullamento della prima asta. Ne discende che le
conseguenze di questa decisione devono essere ascritte unicamente a __________.
6.5
Per gli stessi motivi non è da
riconoscere neppure l’aumento dell’ammontare degli interessi moratori delle
ipoteche legali a favore della __________ per fr. 2'525.90 e per fr. 151.30 a
favore del Comune di __________ (doc. I, T) nel periodo intercorso tra le due
aste.
6.6
All’appellante può invece essere
riconosciuto un importo a titolo di interesse remuneratorio al 5% sul capitale
di
fr.
100'000.-- (prezzo della cessione all’appellante del credito della __________
di __________ nei confronti del fallito), in quanto in parte si ravvede un
nesso di causalità tra questa posta e l’annullamento della prima asta. Secondo
l’appellante, la somma di fr. 100'000.-- da lui investita per l’acquisto del
predetto credito sarebbe rimasta bloccata per tutto il periodo compreso tra i
due incanti (8.11.1998 – 2.12.1999) e così egli avrebbe pertanto perso il
reddito che sarebbe derivato da questo importo se avesse avuto la possibilità
di investirlo in altro modo.
In
effetti, __________ avrebbe potuto recedere dal contratto di cessione stipulato
con la __________ di __________ in quanto lo stesso era subordinato alla
condizione che il pagamento integrale del prezzo fissato per la vendita della
part. n. __________ RFD di __________ avvenisse entro il 9 novembre 1998 e per
un importo minimo di fr. 100'000.--  (doc. E). Al momento dell’annullamento
definitivo dell’asta, __________ avrebbe potuto recedere dal contratto di
cessione, invocan-do il mancato avverarsi della condizione ivi contenuta,
riottenere dalla banca l’importo di fr. 100'000.-- e far valere, come fa, il
mancato guadagno per non aver potuto utilizzare questo capitale altrimenti.
Perciò si conclude che un interesse remuneratorio del 4% su fr. 100'000.--
(valutazione media per investimenti in obbligazioni sicuri) può essere
riconosciuto per il periodo tra il primo incanto e il 22 settembre 1999 (dieci
mesi e 14 giorni), data in cui il Tribunale federale ha stabilito
definitivamente che l’elenco oneri posto alla base della prima asta era nullo e
pertanto che anche l’asta era nulla (doc. N).
La
somma da riconoscere ammonta quindi a
fr. 3’488.90
.
6.7
L’appellante richiede inoltre la
somma di fr. 56'146.83 a titolo di minor valore del credito di fr. 154'938.95
ceduto dalla __________ di __________ per fr. 100'000.--(doc. E) poiché a suo
dire esso avrebbe un valore minore effettivo di fr. 43'853.17 (ossia la
differenza tra fr. 100'000.-- quale valore del credito ceduto e fr. 56'146.83
di spettanza della __________). A mente dell’appellante, né lui né la
__________ erano al corrente dell’esistenza di tale ipoteca legale. Se le parti
avessero conosciuto quella circostanza, il prezzo della cessione sarebbe stato
inferiore di fr. 43'853.17 e quindi il danno che __________ avrebbe patito
sarebbe rappresentato dalla differenza pari a fr. 56'146.83. La posizione di
__________ è errata e inoltre rappresenta una mera ipotesi rimasta del tutto
incomprovata. In ogni caso, come già esposto (v. supra, consid. 6.6) egli aveva
la facoltà di recedere dal contratto di cessione stipulato con la banca. Di
conseguenza, neppure questa posta può essere accolta.
6.8
All’appellante sono riconosciuti i
seguenti importi:
-
dispendio di tempo                     fr.      800.00
-
spese legali                                             fr.   5'720.00
-
interessi su fr. 100'000.--           fr.   3’488.90
totale                                                         fr. 10'008.90
Sull’importo
totale di fr. 10'008.90 decorrono gli interessi al 5% a far tempo dal 29 maggio
2000 (doc. V), data della notifica preliminare del danno al Consiglio di Stato
da parte di __________ (v. supra, consid. 1).
7.
L’appello può quindi essere
parzialmente accolto.
Le
spese e le ripetibili di prima e seconda istanza seguono la soccombenza,
prevalente nell’attore e appellante.
Per i quali motivi
pronuncia:
I.
L’appello
22 aprile 2002 di __________ è parzialmente accolto. Di conseguenza, la
sentenza 3 aprile 2002 del Pretore di Locarno-Città è così riformata:
1.   La
petizione è parzialmente accolta. Di conseguenza lo Stato e Repubblica del
Cantone Ticino è condannato a versare a __________ l’importo di fr. 10'008.90
oltre interessi al 5% dal 29 maggio 2000.
2.  Le
spese di fr. 200.-- e la tassa di giustizia di fr. 2'000.-- sono a carico
dell’attore in ragione di 9/10 e a carico del convenuto in ragione di 1/10.
L’attore rifonderà al convenuto fr. 5’600.-- per parte di ripetibili
II.
Le
spese della procedura di appello consistenti in:
a) tassa
di giustizia                                               fr. 1’450.--
b) spese                                                                 fr.
50.--
totale                                                                       fr.
1’500.--
anticipate
dall’appellante, sono poste in ragione di 1/10 a carico della parte appellata e
in ragione di 9/10 a carico dell’appellante il quale rifonderà a controparte
l’importo di fr. 2’800.-- per parte di ripetibili.
III.
Intimazione:
-
__________
Comunicazione
alla Pretura di Locarno-Città.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente                                                            La
segretaria