ti_gerichte · 11.2013.26 · 2015-07-15 · it
Iscrizione di ipoteca legale dell'artigiano o imprenditore: tempestività

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 15.07.2015 11.2013.26
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 15.07.2015 11.2013.26
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 15.07.2015 11.2013.26

Incarto n.
11.2013.26
Lugano,
15 luglio 2015
/jh
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
G.
A. Bernasconi, presidente,
Giani
e Olgiati, giudice supplente
vicecancelliera:
F.
Bernasconi
sedente
per statuire nella causa SO.2012.3371 (iscrizione provvisoria di ipoteca legale
degli artigiani e imprenditori)
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1,
promossa con istanza del 3 agosto 2012
dalla
AO 1
(ora
patrocinata dall'avv. PA 2)
contro
AP 1
(patrocinata
dall'avv. PA 1),
giudicando sull'appello
dell'11 marzo 2013 presentato dalla AP 1 contro la sentenza emessa dal Pretore
il 26 febbraio 2013;
Ritenuto
in fatto
:
A.
Il 27 novembre 2009 la AP
1 ha commissionato alla AO 1 “opere da impresario costruttore” per fr. 2
946
917.60
destinate alla ristrutturazio­ne di un palazzo posto sulla particella n. 3 RFD
di __________, in via __________, costituito in nove proprietà per piani a quel
tempo appartenenti tutte alla stessa AP 1. Due anni dopo, il 7 di­cembre 2011,
la AO 1 ha inviato alla
AP 1
una fattura di fr.
220
000.– e un'altra di fr. 3195.72.
Il
16 dicembre 2011 essa ha fatto seguire una terza fattura di fr. 362
380.85
, il 18 aprile 2012 una quarta di fr. 133
892.62, il 23 aprile 2012 una quinta di
fr. 251
154.– e il 9 maggio 2012 ha trasmesso la liquidazione finale di fr. 3
861
109.99 corredata di
un'ultima prete
sa di fr. 112
063.24, per un totale in suo favore di fr. 1
082
686.43.
Il 16 marzo 2012 AP 1 ha versato alla
AO 1 un acconto di fr. 300
000.–, poi più
nulla.
B.
Il 3 agosto 2012 la AO 1 ha
adito il Pretore del Distretto
di Lugano, sezione 1, affinché
sulle nove proprietà per
piani
n.
31
816, 31
817, 31
818, n. 31
819, 31
820, 31
821, 31
822,
31
823
e 31
824 fosse iscritta provvisoriamente
in suo favore
un'ipoteca legale collettiva
degli artigiani e imprenditori per la somma di fr. 782
686.35 con interessi al 5% dal 7 dicembre
2011 su fr. 220
000.– e su fr. 3195.72, dal 16 dicembre 2011 su
fr. 362
380.85, dal 18 aprile 2012 su fr. 133
892.54, dal 23 aprile 2012 su fr. 251
154.– e dal 9 maggio 2012 su fr. 112
063.24. Con decreto cautelare di quel medesimo giorno, emesso senza contraddittorio,
il Pretore ha ordinato l'iscrizione richiesta e ha citato
le parti alla discussione del 14 settembre 2012
(inc. CA.2012.322).
C.
All'udienza del 14 settembre
2012 la AP 1 ha proposto di respingere l'istanza. Ha prodotto inoltre una
garanzia bancaria che, sommata a un'altra garanzia già consegnata alla AO 1 il
26 giugno 2012, copriva l'intero capitale di fr. 782
686.35, ma non gli accessori. Entrambe le parti hanno chiesto così
che il Pretore determinasse l'ammontare degli interessi, ciò che il Pretore ha
fatto con decisione del 21 settembre 2012, fissando
l'importo della garanzia comprensiva degli interessi in fr. 1
056
626.–.
Accertata poi la consegna all'istante
di una garanzia bancaria di pari importo, egli ha invitato il 22 novembre 2012 l'ufficiale
del registro a cancellare l'ipoteca legale iscritta provvisoriamente il 3 agosto
2012. L'ufficiale del registro fondiario ha ottemperato.
D.
Chiusa l'istruttoria, le
parti hanno rinunciato ad arringhe finali, limitandosi a conclusioni scritte. Nel
suo allegato del 21 dicembre 2012 la AO 1 ha chiesto che la garanzia bancaria
di complessivi fr. 1
056
626.– rimanesse in suo possesso a copertura del
credito vantato e che le fosse assegnato un termine di 90 giorni per promuovere
l'azione di merito intesa a convalidare il provvedimento. Nel proprio memoriale
di quello stesso 21 dicem­bre 2012 la AP 1 ha proposto una volta ancora di
respingere l'istanza e di dichiarare estinta la garanzia bancaria in possesso
della controparte.
E.
Statuendo con sentenza del
26 febbraio 2013, il Pretore ha par
zialmente
accolto l'istanza, nel senso che ha “mantenuto in esse
re la garanzia
prestata dalla parte convenuta per le pretese avanzate dall'istante,
limitatamente all'importo di fr. 717
568.–”,
ovvero fr. 531
532.– di capitale e fr. 186
036.– di interessi. Egli ha ordinato
all'istante perciò di restituire alla convenuta la garanzia di fr. 1
056
626.–
dietro contestuale consegna, da parte di quest'ultima, “di una nuova garanzia (di
uguale tenore) per l'importo di fr. 717
568.–”.
All'istante il primo giudice ha impartito altresì un termine di 60 giorni “per depositare
l'azione di merito volta alla convalida (…) dell'attualità della garanzia di
cui trattasi”. Le spese processuali di complessivi fr. 5000.– sono state poste
per un terzo a carico della AO 1 e per il resto a carico della convenuta,
tenuta a rifondere alla AO 1 fr. 4200.– per ripetibili.
F.
Contro la sentenza appena
citata la AP 1 è insorta a questa Camera con un appello dell'11 marzo 2013 per
ottenere che l'istanza della AO 1 sia respinta e che la decisione impugnata sia
riformata di conseguenza. Nelle sue osservazioni del 15 aprile 2013 la AO 1
propone di rigettare l'appello.
Considerando
in diritto:
1.
L'iscrizione provvisoria
di un'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori è trattata con la procedura
sommaria degli art. 248 segg. CPC (art. 249 lett. d n. 5 CPC). Le decisioni del
Pretore in tale materia sono appellabili perciò entro dieci giorni dalla notificazione
(art. 314 cpv. 1 CPC), sempre che il valore litigioso raggiungesse almeno fr.
10
000.– “secondo l'ultima conclusione riconosciuta
nella decisione” impugnata (art. 308 cpv. 2 CPC). In concreto tale presupposto
è dato, ove appena si consideri l'ammontare della pretesa per cui l'istante
chiede di essere garantita (fr. 531
532.–
più interessi). Che l'ipoteca legale sia stata sostituita da una garanzia bancaria
(art. 839 cpv. 3 seconda frase CC) nulla muta, il processo continuando in casi
del genere come se la garan­zia non fosse stata prestata (
Schumacher
, Das Bauhand­werker­pfand­recht,
3ª edizione, pag. 469 n. 1303 con numerosi rinvii;
Praplan
, L'hypothèque légale des artisans et entrepreneurs:
Mise en œuvre judiciaire, in: JdT 2010 II 59). Quanto alla tempestività dell'appello,
la decisione impugnata è giunta al patrocinatore della convenuta il 28 febbraio
2013. Introdotto lunedì 11 marzo 2013, ultimo giorno utile, l'appello è di
conseguenza ricevibile in virtù dell'art. 142 cpv. 3 CPC.
2.
Nella sentenza impugnata il
Pretore ha esaminato anzitutto la tempestività dell'iscrizione provvisoria,
avvenuta il 3 agosto 2012. Egli ha ricordato che l'annotazione di un'ipoteca
legale di artigiani e imprenditori può essere respinta solo qualora il termine di
quattro mesi sia chiaramente decorso prima dell'iscrizione nel registro
fondiario. Nella fattispecie – egli ha accertato – la ditta istante risulta
essere rimasta sul cantiere, non senza affanno nell'assolvimento del proprio
compito, fino all'inizio di febbraio del 2012. Dopo di che i lavori da capomastro
sono stati continuati prima brevemente dalla ditta G__________ SA di __________
e poi dalla ditta R__________ SA di __________, incaricate dalla convenuta. Non
consta però – ha proseguito il Pretore – che
l'istante abbia abbandonato i
luoghi, abbia disdetto il contratto o che l'appalto le sia stato revocato. Sembra
piuttosto che essa non disponesse dei piani esecutivi per andare avanti. Sul
cantiere restava inoltre molto materiale suo, che essa ha portato via solo nel
marzo del 2012 su richiesta della convenuta (e in parte rimasto lì fino ad
aprile), ciò che indiziava se mai la disponibilità della ditta a riprendere i
lavori. Per di più – ha soggiunto il Pretore – in una lettera del 30 aprile
2012 alla AO 1 la convenuta riconosceva che l'istante ave­va terminato le opere
solo il 16 aprile 2012. Certo, la AO 1 pretendeva di averle finite nel
febbraio del 2012, ma la convenuta lo contestava. A mente del Pretore, in definitiva,
l'iscrizione provvisoria dell'ipoteca legale non appariva esclusa o altamente inverosimile,
almeno fino a concorrenza di fr. 531
532.–
con interessi per fr. 186
036.–,
mentre risultava in effetti troppo vaga (e quindi non sufficientemente
verosimile) la quinta fattura emessa dal­l'istante il 23 aprile
2012, di fr. 251
154.–.
Onde, in definitiva, l'accoglimento dell'iscri
­zione provvisoria per fr. 717
568.–.
3.
L'appellante sostiene che
il Pretore avrebbe dovuto respingere la richiesta di iscrizione già per il
fatto che all'udienza del 14 set­tembre 2012 la AO 1 instava per l'annotazione
di un'ipoteca legale collettiva, mentre la pretesa andava ripartita sulle
singole proprietà per piani. Vizio di forma a parte, la convenuta afferma che
in concreto l'iscrizione era tardiva, l'istante avendo deciso fin dal 3 marzo
2012 di abbandonare definitivamente il cantiere, dove non si è più vista dopo l'inizio
di febbraio del 2012. Che non le fossero stati consegnati i piani necessari per
proseguire i lavori è un pretesto. Quanto al materiale lasciato sul luogo, circostanza
emersa unicamente nel corso dell'istruttoria, ciò nulla muta all'intenzione di
abbandonare il cantiere. E il termine di quattro mesi per ottenere l'iscrizio­ne
dell'ipoteca è cominciato a decorrere allora. Senza dimenticare – allega l'appellante
– che il materiale è stato portato via in gran parte dietro sua richiesta nel
marzo del 2012, sicché quanto rimaneva sul cantiere non indiziava certo la
volontà di riprendere i lavori. Relativamente infine alla lettera del 30 aprile
2012 in cui
riconosceva che i lavori erano stati
ultimati il 16 aprile 2012, l'ap
pellante fa valere di essersi limitata a
riprendere la data che l'istante aveva comunicato al Municipio di __________, data
che però
“non corrispondeva affatto al
termine dei lavori” (appello, pag. 15).
4.
Per quanto riguarda l'aspetto
formale, si dà atto che l'iscrizione provvisoria di un'ipoteca legale
collettiva su proprietà per piani appartenenti a titolari
non vincolatisi
solidalmente
verso artigiani e imprenditori è possibile solo come provvedimento
“superprovvisionale”. Dopo il contraddittorio l'iscrizione provvisoria non può
più essere confermata siccome collettiva e l'importo totale del credito va
suddiviso fra le varie proprietà per piani secondo i lavori effettivamente
eseguiti in ciascuna di esse o, rivelandosi impossibile tale riparto, secondo i
millesimi di ogni quota in rapporto all'intero immobile (RtiD I-2011 pag. 668
n. 21c con numerosi richiami). Sta di fatto che in concreto quando si è tenuta
la discussione del 14 settembre 2012 davanti al Pretore le nove
proprietà per piani erano
ancora tutte intestate alla AP 1. L'iscrizione di un'ipoteca collettiva
rimaneva dunque lecita. E a quel contraddittorio la convenuta si è valsa della
facoltà di prestare garanzia per il credito preteso (art. 839 cpv. 3 seconda
frase CC), sicché la richiesta di iscrizione collettiva è tosto divenuta senza
interesse. Invano la AP 1 ne ha censurato quindi la validità – per la prima
volta – nel memoriale conclusivo del 21 dicembre 2012 (pag. 4 in alto), quando ormai
la titolarità delle proprietà per piani era divenuta senza rilievo, il pegno
chiesto dal­l'istante vertendo a quel momento sulla garanzia bancaria e non più
sul bene immo­bile. Riguardo a questo primo punto l'appello è destinato
pertanto all'insuccesso.
5.
Litigiosa rimane la
tempestività dell'iscrizione provvisoria, la decisione pretorile di limitare a
fr. 717
568.– (interessi compresi) l'ammontare
della garanzia non essendo stata impugnata dalla AO 1. Ora, per ottenere dal
giudice l'iscrizione provvisoria di un'ipoteca legale l'artigiano o
imprenditore deve rendere verosimile la sua pretesa (art. 961 cpv. 3 CC e
76 cpv. 2 ORF). Deve addurre così elementi idonei a far apparire attendibile –
fra l'altro – il rispetto del termine di quattro mesi per ottenere l'iscrizione
nel registro fondiario (art. 839 cpv. 2 CC). La procedura essendo sommaria, il
giudice non deve porre esigenze trop­po severe al riguardo; in caso di dubbio,
egli ordina l'iscrizione provvisoria e rinvia la decisione sulla legittimità
dell'ipoteca legale alla decisione di merito (I CCA, sentenza inc.
11.2009.183 del 19
dicembre 2012, consid.
4;
Steinauer
,
Les droits réels, vol.
III, 4
ª
edi
­­zione, pag. 322 n. 2897 con citazioni;
Schumacher
, op. cit., pag. 511 n. 1395).
L'iscrizione provvisoria va respinta, in altre parole, solo se
l'esistenza del diritto all'iscrizione definitiva del­l'ipoteca appare esclu­sa
o altamente inverosimile (
sentenza
del Tri
bunale federale 5A_475/2010 del 15 settembre 2010
consid. 3.1.2
in:
SJ 2011 I 173
; da ultimo:
I CCA, sentenza inc.
11.2012.98
del 27 marzo 2015,
consid. 4
con rinvii).
a)
Il
termine di quattro mesi per ottenere l'iscrizione di un'ipoteca legale degli
artigiani e imprenditori comincia a decorrere “dal compimento del lavoro” (art.
839 cpv. 2 CC), intendendosi con ciò il momento in cui tutte le prestazioni che
formano oggetto del contratto d'appalto sono state eseguite e
l'opera
può essere consegnata (
Steinauer
,
op. cit., pag. 317 n. 2890a con riferimenti di giurisprudenza). Questa Camera
ha già avuto occasione di riepilogare una casistica con svariati esempi in
proposito (RtiD II-2006 pag. 709 consid. 7a con rimandi). Se l'artigiano o
imprenditore indugia per causa sua nello svolgimento dell'incarico, il
committente può metterlo in mora e comminargli la rescissione del contratto, evitando
così che il termine di quattro mesi si procrastini (RtiD II-2006 pag. 707
consid. 6a;
Steinauer
, op. cit.,
pag. 318 n. 2890b con rinvio). Il “compimento del lavoro” include, ad ogni
modo, lo sgombero e la pulizia del cantiere (DTF 120 II 392 consid. 1c, ribadito
dal Tribunale federale con sentenza 4C.243/2003 del 18 maggio 2004, consid. 4.1
e 4.2 menzionati da
Schumacher
,
op. cit., pag. 391
n. 1106 con rinvio alla
nota 1103; cfr. anche pag. 395 n. 1113
in
fine), compreso
lo smontaggio di eventuali impalcature (RtiD II-2011 pag. 707 in fondo).
b)
In
concreto la AO 1 ha svolto gli ultimi lavori contrattuali nell'immobile di via __________
a __________ entro la metà di febbraio del 2012, come ha dichiarato C__________,
ingegnere alle dipendenze dell'istante (verbale del 16 no­vem­bre 2012,
pag. 2), tant'è che Cl__________ __________, rappresentante della convenuta,
ha confermato di non avere più incontrato C____________________ sul cantiere dopo
il 7 febbraio 2012 (verbale del 22 novembre 2012, pag. 3 in alto). L'istante ha lasciato sul posto nondimeno una certa quantità di materiale usato per i
lavori da capomastro, in particolare un box ufficio, un box bagno, legname,
travi d'oca, puntelli per funzioni statiche e per parapetti, cavalletti, oltre
a un quadro elettrico con cavi e derivazioni (deposizione di M__________: verbale
del 16 no­vembre 2012, pag. 5). Nel marzo del 2012 la convenuta ha preteso
che quel materiale fosse portato via (deposizio­ne di M__________: loc. cit.,
pag. 6 in basso; deposizione di Cl__________: loc. cit., pag. 3 in basso). L'istante l'ha rimosso in parte il 28 marzo 2012 (doc. 17, primo foglio), salvo dover lasciare
il resto sul cantiere per ragioni di sicurezza o per consentire l'intervento di
altri artigiani o imprenditori: recinzioni, cancelli, puntelli, impianto elettrico
(salvo il quadro), casserature, legnami, travi e pannelli di armatura e una
pompa per un valore stimato tra i fr. 20
000.–
e i fr. 40
000.– (deposizione di C__________:
loc. cit., pag. 2 a metà, 3 a metà; deposizione di M__________: loc. cit.,
pag. 6 in fondo; deposizione di Cl__________: loc. cit., pag. 4 in alto).
c)
Nelle circostanze descritte le parti hanno deciso di redigere un inventario
preciso del materiale che doveva rimanere sul posto “affinché potesse poi
essere pagato a AO 1 il noleggio” (deposizione di Cl__________: loc. cit., pag.
4 in alto; deposizione di M__________: loc. cit., pag. 6 a metà). L'inventario è stato allestito il 12 aprile 2012 dalla stessa AO 1 (deposizione di M__________:
loc. cit.) alla presenza di un tecnico incaricato dalla AP 1, la AO 1
riproponendosi di inserire “il valore di noleggio/vendita” del materiale nella
liquidazione finale (doc. 11, punto 2; deposizione di C__________: loc. cit.,
pag. 3 in alto), quantunque per finire sembrerebbe avervi rinunciato
(deposizione di Cl__________: loc. cit., pag. 4 a metà). Comunque sia, a un sommario esame l'ultimo in­tervento dell'istante sul cantiere pare
quello del 12 aprile 2012, voluto anche dalla AP 1 (che vi si è fatta
rappresentare), inteso ad accertare quale e quanto materiale in proprietà della
AO 1 (o noleg­giato dalla AO 1, a cominciare dai ponteggi) doveva restare sul
cantiere per cause di forza maggiore. Ciò è avvenuto nei quattro mesi
precedenti l'iscrizione provvisoria del­l'ipoteca legale nel registro
fondiario. E la convenuta non pretende – né dagli atti risulta – che la AO 1 abbia
deliberatamente protratto o differito l'intervento.
d)
Obietta
l'appellante che l'esistenza di materiale lasciato sul cantiere dalla AO 1 dopo
l'esecuzione dell'ultimo lavoro contrattuale nel febbraio del 2012 è un fatto
emerso
soltanto in sede istruttoria, dalle
testimonianze rilasciate il 16 no
vembre 2012 da C__________ e M__________.
L'istante non essendosi valsa di tale fatto prima di allora, nemmeno alla discussione
del 14 settembre 2012, il Pretore non poteva considerare simili risultanze ai
fini del giudizio. La censura tocca il problema – delicato – di sapere se un
giudice possa tenere conto di fatti provati (rispettivamente resi verosimili in
procedure sommarie), ma non ritualmente allegati dalle parti. Finora la giurisprudenza
ha lasciato la questione aperta
(sentenza
del Tribunale federale 4A_195/2014 e 197/2014 del 27 novembre 2014, consid. 7.2
e 7.3 non pubblicati in DTF 140 III 602, ma riprodotti in: RSPC 2015 pag. 115).
E nella fattispecie il quesito può continuare a rimanere irrisolto, giacché nel
suo memoriale conclusivo del 21 dicembre 2012 davanti al Pretore la convenuta
medesima accennava al materiale lasciato sul cantiere dall'istante,
relativizzandone il senso e la portata (pag. 9 punto 18). Non può quindi
dolersi ora che il Pretore si sia fondato anche su tale circostanza al momento
di emanare la decisione (cfr. DTF 138 III 103 in alto). Tanto meno ove si pensi
che, di regola, un fatto non addotto dalla parte istante può essere considerato
ai fini del giudizio se è allegato dalla parte convenuta (
Leuenberger
in: Sutter-Somm/Ha­sen­böhler/Leuenberger
[curatori], Kommentar zur Schweizerischen ZPO, 2ª edizione, n. 42 in fine ad
art. 221). Una volta ancora l'appello si rivela perciò privo di consistenza.
6.
Se ne conclude che nel caso
specifico l'esistenza del diritto al­l'iscrizione definitiva del­l'ipoteca potrà
forse apparire dubbia o incerta, ma sicuramente non esclu­sa né altamente inverosimile.
A giusto titolo quindi il Pretore ha “mantenuto in essere” la garanzia bancaria
prestata dalla convenuta in sostituzione dell'iscri­zione provvisoria
dell'ipoteca legale decretata inaudita parte il 3 agosto 2012. Quanto
precede rende superfluo esaminare, per altro, se – come reputa il Pretore – il
3 aprile 2012, quattro mesi prima di ottenere l'iscrizione provvisoria
dell'ipoteca, l'istante fosse ancora in attesa di continuare i lavori, pur
avendo lasciato il cantiere nel febbraio precedente.
7.
Le spese dell'attuale
giudizio seguono il precetto della soccombenza (art. 106 cpv. 1 CPC). L'appellante
rifonderà inoltre alla controparte, che ha presentato osservazioni per il
tramite di un patrocinatore, un'equa indennità per ripetibili.
8.
Quanto ai rimedi giuridici
esperibili contro la sentenza odierna sul piano federale (art. 112 cpv. 1 lett.
d LTF), il valore litigioso (fr. 531
532.–
più interessi: sopra, consid. 1) raggiunge agevolmente la soglia di fr. 30
000.– nella prospettiva dell'art. 74 cpv. 1
lett. b LTF.
Per questi motivi,
decide:
1.  L'appello è respinto e la
sentenza impugnata è confermata.
2.  Le spese giudiziarie di fr. 2500.–
sono poste a carico dell'appellante, che rifonderà alla controparte fr. 5000.–
per ripetibili.
3.  Notificazione:
– avv.;
– avv..
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1.
Per la prima Camera civile del Tribunale d
'
appello
Il presidente
La vicecancelliera
Rimedi giuridici
Nelle
cause senza carattere pecuniario il ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, è ammissibile contro le decisioni finali, parziali,
pregiudiziali e incidentali previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi
enunciati dagli art. 95 a 98 LTF entro 30 giorni dalla notificazione della
decisione impugnata. Nelle cause aventi carattere pecuniario il ricorso in
materia civile è am­missi­bile soltanto se il valore litigioso ammonta ad
almeno 30
000 franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale somma, il
ricorso in materia civile è ammissibile se la controversia concerne una
questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). Laddove non sia
ammissibile il ricorso in materia civile è dato, entro lo stesso termine, il
ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale per
i
motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF). Il termine di ricorso al
Tribunale federale è sospeso durante le ferie giudiziarie, ma non nei
procedimenti concernenti l'effetto sospensivo né altre misure provvisionali
(art. 46 cpv. 2 LTF).