ti_gerichte · 15.2013.61 · 2013-07-29 · it
Legittimazione al ricorso. Beni scoperti successivamente alla chiusura del falimento

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 29.07.2013 15.2013.61

Incarto n.
15.2013.61
Lugano
29 luglio
2013
EC/fp/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Jaques ed Epiney-Colombo
segretario:
Cassina,
vicecancelliere
statuendo sul ricorso 21 giugno 2013 di
RI 1
patrocinata dall’ PA 1
contro
l’operato dell’CO 1 nell’ambito del fallimento della
PI 4
, __________
procedura
interessante anche
1. PI 1
2. PI 2
3. PI
3__________
4. PI 5
3 e 4 patrocinati dall’ PA 2
5. PI 6
rappr. dal RA 2
viste le osservazioni 14 giugno 2013 della PI 3 e
dello PI 5, a valersi quale ricorso come meglio specificato al considerando n.
5 di
questa decisione;
esaminati atti e documenti;
ritenuto
in fatto:
A.
Il 6
dicembre 2010 il Pretore del Distretto di __________ ha pronunciato il
fallimento della società PI 4. Nell’inventario fallimentare l’Ufficio ha
indicato pro memoria quale unico attivo il 100% del pacchetto azionario della T__________
AG. Nell’ambito della liquidazione del fallimento tali azioni non sono state
vendute in quanto reputate dall’Ufficio prive di valore, posto che la T__________
AG non esercitava alcuna attività e non possedeva attivi da realizzare. La
procedura è stata chiusa il 13 aprile 2012 e la fallita è stata cancellata
d’ufficio dal registro di commercio il successivo 19 aprile.
B.
Con
scritto 15 aprile 2013 la RI 1 ha richiesto all’CO 1 di poter acquistare il
pacchetto azionario della T__________ AG ad un prezzo da concordare oppure di
procedere alla sua vendita a pubblico incanto. Questo perché la società non è
in liquidazione, i bilanci vengono ancora allestiti e le imposte sono state
pagate perlomeno fino al 2010.
C.
Con
decisione 8 maggio 2013 l’CO 1 ha respinto la richiesta della RI 1 di
riapertura del fallimento, sostenendo che dalle informazioni che esso aveva
raccolto nell’ambito della procedura fallimentare è risultato che la società
non aveva attività e risultava essere sovraindebitata. Per questo motivo,
ritenendo nullo il valore delle azioni, l’Ufficio aveva rinunciato alla
realizzazione. A mente dell’Ufficio eventuali contestazioni dell’inven­tario
dovevano essere sollevate quando lo stesso era stato depositato ed eventuali
offerte d’acquisto dovevano essere presentate a tempo debito. Inoltre, ritenuto
che le azioni erano già in possesso dell’amministrazione del fallimento, non
risulterebbe applicabile l’art. 269 LEF.
D.
Con ricorso 21 maggio 2013 la RI 1 si aggrava contro tale
decisione chiedendo di far ordine all’Ufficio di procedere alla realizzazione
delle 400 azioni al portatore del valore nominale di fr. 1'000.00 cadauna della
T__________ AG, cedendogliele al prezzo di fr. 5'000.00 e ripartendo poi il
ricavato tra i creditori della fallita. La ricorrente assevera che T__________
AG sarebbe tuttora regolarmente iscritta nel registro di commercio e pagherebbe
regolarmente le imposte. A mente della ricorrente in concreto dovrebbe essere
applicato l’art. 269 LEF in quanto solo ora, a seguito dell’of­ferta di RI 1,
l’Ufficio ha saputo che questi titoli avrebbero valore.
E.
Con
osservazioni 14 giugno 2013 PI 3 e PI 5 hanno chiesto, con motivazioni che se
del caso saranno riprese in seguito, di annullare il provvedimento 8 maggio
2013 dell’CO 1 e di ordinare a quest’ul­timo di procedere alla stima ed alla
successiva realizzazione delle azioni della T__________ AG, cedendole al
miglior offerente.
Considerato
in diritto:
1.
Legittimata
a ricorrere giusta l’art. 17 LEF è la parte che ha un interesse proprio, attuale,
pratico e degno di protezione nell’ambito di un’esecuzione o di un fallimento (
Cometta
, BAKO, n. 38 ad art. 17;
Cometta/Möckli
,
Basler
Kommentar zum SchKG, Basilea 2010, Vol.
I,
n. 11 ad art. 17;
Gilliéron
,
Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite,
vol.
I, Losanna 1999, n. 140 ss. ad art. 17;
Lorandi
, Betreibungsrechtliche
Beschwerde und Nichtigkeit, n. 168 ad art. 17).
2.
Secondo la giurisprudenza e la dottrina la legittimazione a presentare
ricorso è un presupposto processuale che deve essere riconosciuto a ogni parte
lesa nei suoi interessi giuridicamente protetti da una misura dell'organo
d'esecuzione forzata, costitutiva almeno di un pregiudizio di fatto attuale
(
Gilliéron
, op. cit.,
n.
152 ad art. 17;
Cometta
/Möckli
, op.
cit.,
n. 36 e 38 ad art. 17)
. Vi è carenza di legittimazione
processuale, ad esempio, quando il ricorrente è persona completamente estranea
all'esecuzione, quando non pretende di rappresentare l'escusso e nemmeno vanta
diritto alcuno sui beni oggetto della realizzazione in corso (
DTF
112 III 3 cons. 1b
) come pure quando non è toccato nei suoi
interessi specifici (
DTF
112
III 6 cons. 4;
Cometta
,
Commentario alla LPR, Lugano 1998, n. 3.3.1 ad art. 7, p. 122).
3.
RI
2 non era creditrice e non era parte nella liquidazione fallimentare della __________
e nemmeno risultano elementi tali da legittimarne interessi autonomi meritevoli
di tutela giuridica in sede di procedura di ricorso in materia di esecuzione e
fallimenti. Il ricorso deve pertanto essere dichiarato inammissibile per
carenza del presupposto della legittimazione processuale.
4.
Con
le osservazioni al ricorso del 14 giugno 2013 PI 3 e lo PI 5, creditori della
fallita regolarmente iscritti in graduatoria, che hanno avuto conoscenza della
decisione 8 maggio 2013 dell’CO 1 con l’intimazione del ricorso, avvenuta il 6
giugno 2013, hanno pure chiesto l’annullamento del provvedimento. In
considerazione del petitum contenuto nelle osservazioni e della circostanza che
le stesse sono state presentate nel termine di dieci giorni da quando gli osservanti
hanno preso conoscenza del provvedimento impugnato, le osservazioni 14 giugno
2013 devono essere considerate tempestivo ricorso contro l’operato dell’CO 1,
motivo per il quale va esaminata nel merito la correttezza del provvedimento 8
maggio 2013.
5.
Per
l’art. 269 cpv. 1 LEF se, chiuso il fallimento, si scoprono nuovi beni che
sarebbero spettati alla massa, ma non vi furono compresi, l’ufficio ne prende
possesso e li realizza senz’altra formalità, distribuendo la somma ricavatane
fra i creditori perdenti, secondo il grado rispettivo. Per la giurisprudenza
(DTF 116 III 98 consid. 2a; STF 5A_525/2010 del 31 agosto 2010, consid. 2)
questa procedura di realizzazione e riparto dopo la chiusura del fallimento
(“Nachkonkurs”) non si applica ai beni e pretese la cui esistenza e appartenenza
alla massa fallimentare era nota all’amministrazione del fallimento e ai
creditori prima della chiusura del fallimento qualora la massa abbia
scientemente rinunciato, in modo esplicito o tacito, a realizzarli o a farli
valere.
5.1.
Nella
fattispecie la proprietà della fallita sulle 400 azioni al portatore del valore
nominale di 1'000.00 cadauna della T__________ AG era già nota nel corso della
procedura fallimentare, come risulta dall’inventario fallimentare. L’Ufficio,
preso atto dello stato di sovraindebitamento in cui versava la società (cfr.
conto annuale 2008 nella mappetta “Inventario”), ha rinunciato a realizzare le
azioni e i creditori hanno tacitamente condiviso tale decisione astenendosi dal
contestare la chiusura del fallimento. Le azioni della T__________ AG non
possono pertanto essere considerati beni scoperti dopo la chiusura del
fallimento.
5.2.
La
dottrina considera, tuttavia, che nuovi beni nel senso dell’art. 269 LEF sono anche
quelli che erano già noti durante la procedura fallimentare ma erano stati ritenuti
senza valore e il cui valore viene accertato solo dopo la chiusura del
fallimento (
M. Staehelin
,
Basler Kommentar zum SchKG, Basilea 2010, vol. II,
n. 10 ad art. 269;
Jeandin
,
Commentaire romand de la LP, Basilea/Ginevra/Monaco
2005, n. 8 ad art.
269). Tale opinione è troppo
assoluta, in quanto misconosce che le decisioni dell’ufficio dei fallimenti,
una volta passate in giudicato, vincolano i creditori anche se dovessero essere
infondate, salvo che siano assolutamente nulle (art. 22 LEF). La dottrina si
basa d’altronde su una decisione dell’Obergericht Aargau (del 27 ottobre 1982,
AGVE 1982, p. 61) relativa a una fattispecie del tutto particolare, in cui
l’ufficio dei fallimenti, sulla base anche d’informazioni fornite da una banca
il cui credito insinuato nel fallimento era garantito da azioni di una terza
società, aveva rinunciato a realizzare dette azioni considerate prive di
valore. Condividendo la decisione dell’autorità di vigilanza inferiore,
l’Obergericht Aargau ha ritenuto che le azioni andavano nondimeno realizzate a
favore di tutti i creditori nell’ambito di una procedura fondata sull’art. 269
LEF, considerando che sarebbe stato scioccante dare seguito alla richiesta
formulata dopo la chiusura del fallimento dalla banca, che ne chiedeva la
cessione a suo (esclusivo) beneficio. Nel caso in esame, invece, non risulta
che informazioni decisive per la valutazione del valore delle azioni della T__________
AG siano state nascoste all’Ufficio né che sulla questione si siano verificati
fatti nuovi dopo la chiusura del fallimento. In particolare il fatto che la
società abbia pagato imposte sul capitale azionario non esclude che sia tuttora
sovraindebitata, ciò che i ricorrenti del resto non contestano.
5.3.
Ciò
posto, non occorre misconoscere che lo scopo della giurisprudenza federale
relativa all’art. 269 LEF è la salvaguardia dei diritti di terzi. In
particolare i pretesi debitori del fallito (come ad esempio gli organi della
fallita o i beneficiari di atti potenzialmente revocabili) devono poter contare
sul fatto che non potranno essere escussi dopo la chiusura del fallimento (DTF
116 III 98-99 consid. 2a). Ne va certamente così anche dei terzi a cui gli
attivi ai quali la massa ha rinunciato sono stati ceduti o dati in garanzia
dopo la chiusura del fallimento. Anche l’interesse del fallito, che ne ha riacquistato
il potere di disposizione dopo il fallimento (
Jeandin
,
op. cit., n. 13 ad art. 269), potrebbe dover essere protetto. Ora, nel caso in
esame la fallita è stata cancellata dal registro di commercio e le azioni sono
rimaste in possesso dell’Ufficio. La realizzazione delle azioni, richiesta da almeno
due creditori iscritti nella graduatoria di PI 4, non è quindi suscettibile di
ledere interessi di terzi. In queste circostanze, e anche allo scopo – posto
alla base dell’art. 230
a
LEF – di evitare la sussistenza di attivi
“senza padrone” (art. 664 CC), motivi d’opportu­nità inducono ad annullare il
provvedimento 8 maggio 2013 dell’CO 1, il quale, dopo l’anticipazione delle
spese, procederà alla realizzazione delle azioni della T__________ AG “
senz’altra
formalità
” in conformità della procedura prevista al­l’art. 256 LEF (
M. Staehe­lin
, op. cit., n. 16 ad art.
269) e al riparto del provento tra i creditori iscritti nella graduatoria.
6.
Da
quanto precede discende che il ricorso 21 maggio 2013 è inammissibile per carenza
di legittimazione mentre il ricorso 14 giugno 2013 di PI 3 e di PI 5 è accolto nel
senso dei considerandi.
Non si
prelevano spese (art. 61 cpv. 2 lett. a OTLEF) e non si assegnano indennità
(art. 62 cpv. 2 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamati gli art. 17, 269 LEF; 61 cpv. 2 lett. a
e 62 cpv. 2 OTLEF
pronuncia:
1.
Il
ricorso di PI 3 e di PI 5 è accolto ai sensi dei considerandi. Di conseguenza è
annullato il provvedimento 8 maggio 2013 ed è fatto ordine all’CO 1 di
procedere come indicato al consid. 6 della presente sentenza.
2.
Il
ricorso di RI 2è inammissibile.
3.
Non si prelevano spese né si assegnano indennità.
4
.   Notificazione a:
–;
–;
–;
–;
–.
Comunicazione
all’CO 1, __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
Il presidente                                                                                Il
segretario
Rimedi giuridici
Contro
la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile
al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 10 (dieci) giorni dalla
notificazione, rispettivamente entro 5 (cinque) giorni dalla notificazione
nel caso in cui la decisione impugnata è stata pronunciata nell’ambito di
un’esecuzione cambiaria.