ti_gerichte · 14.2011.174 · 2011-12-16 · it
Rigetto provvisorio. Contratto di leasing. Determinabilità

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 16.12.2011 14.2011.174

Incarto n.
14.2011.174
Lugano
16 dicembre 2011
B/fp/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Walser e Bozzini
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria in tema di
esecuzione e fallimenti promossa con istanza 15 luglio 2011 da
CO 1
patrocinata dall’ PA 2 __________
Contro
RE 1
__________
patrocinato dall’ PA 1 __________
tendente ad ottenere il rigetto
provvisorio dell’opposizione interposta al
PE n. __________ del 2/3 agosto 2010 dell’Ufficio esecuzione e fallimenti di Mendrisio;
sulla quale istanza il Pretore aggiunto della
Giurisdizione di Mendrisio-Sud con sentenza 18 ottobre 2011 (SO.__________) ha così deciso:
“1. L’istanza è accolta: l’opposizione interposta
dalla parte convenuta al
precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio
esecuzione e fallimenti di Mendrisio
è respinta in via provvisoria.
2. Le spese e la tassa di giustizia per complessivi
fr. 400.--, da anticipare
dalla parte istante e le spese esecutive di fr.
100.- sono poste a carico
della parte convenuta, la quale rifonderà a
controparte fr. 400.- a titolo di indennità.”
Sentenza tempestivamente impugnata da RE 1 che con
reclamo 28 ottobre 2011 postula la reiezione dell’istanza, protestate spese e
ripetibili;
lette le osservazioni 25 novembre 2011 di controparte;
richiamato il decreto presidenziale del 31 ottobre/3 novembre 2011, con il quale al reclamo è stato concesso effetto sospensivo;
ritenuto
in fatto:
A.
Con PE n. __________ del 2/3 agosto 2010 dell’Ufficio esecuzione e fallimenti di Mendrisio CO 1 ha escusso RE 1 per l’incasso di fr. 13'089.10 oltre interessi al 3.5% dal 16 luglio 2010 e fr. 244.75, indicando quale titolo di credito: “1) Risarcimento per scioglimento
anticipato del contratto. Contratto di leasing del 24.08.2006 per Audi S4 Avant 4.2; 2) Interessi fino al 15.07.2010. Creditore/cedente originario: B__________ -n__________ AG __________, __________”. Interposta tempestiva
opposizione dall’escusso, la procedente ne ha chiesto il rigetto provvisorio al
Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Sud
B.
La procedente fonda la sua pretesa su un contratto di leasing
stipulato il 24 agosto 2006 tra C__________ S__________, poi divenuta B__________.n__________
AG, e RE 1, relativo all’automobile Audi S4 Avant 4.2 V8 quattro, della durata
di 48 mesi, che prevedeva il pagamento di una rata mensile di fr. 822.80 (fr.
764.70 + fr. 58.10 IVA). Contestualmente al contratto di leasing RE 1 ha sottoscritto le relative Condizioni generali (CGL) (doc. B e D). Con scritto del 1. settembre 2009 inviato a B__________ -n__________ AG RE 1 ha disdetto il contratto di leasing (doc. E). Con lettera 20 novembre 2009 B__________ -n__________ AG, riferendosi all’art. 8.3. delle Condizioni generali, ha comunicato
all’escusso che l’oggetto del leasing aveva potuto essere realizzato, chiedendogli
il pagamento dell’importo di fr. 13'089.10 sulla base del seguente conteggio
(doc. F):
tassa
di richiamo                                     fr.       10.--
+ 3.90%
interessi                                         fr.         2.--
+ costi
d’incasso (incl. 7.6% IVA)              fr.     860.80
+
rate mancanti fino alla scadenza
del
contratto il 31.08.2010
(11
rate x fr. 764.70)                                  fr.  8'411.70
+ valore
residuo calcolato alla
scadenza
del contratto                              fr. 22'304.85
./. lo
sconto conforme al mercato
(secondo
CGL)                                         fr.     674.85
risarcimento
del danno                            fr. 30'041.70  fr. 30'041.70
./. il
ricavo netto della Eurotax                                         fr.
16'992.60
./. le
rate mensili pagate in troppo                                 fr.      832.80
Totale
del risarcimento danni
fr. 13'089.10
per
scioglimento anticipato del contratto,
secondo
art. 8.3 CGL
Il 18 marzo 2010 B__________ -n__________ AG ha ceduto il proprio credito nei confronti di RE
1 ad CO 1 (doc. H).
C.
All’udienza
di discussione l’escusso si è opposto all’accoglimento dell’istanza sostenendo
che con la sottoscrizione del contratto di leasing si è obbligato al pagamento
delle rate mensili, ma che non si è riconosciuto debitore dell’importo
calcolato dall’istante a titolo di risarcimento danni per lo scioglimento
anticipato del contratto. Il credito rivendicato dalla creditrice si riferisce
ad un conteggio complesso che contempla importi che non ha mai riconosciuto,
anzi che egli ha contestato a due riprese (doc. 3 e 4). Il convenuto ha rilevato
che l’importo di fr. 13'089.10 è stato rivendicato a titolo di “
risarcimento
danni per scioglimento anticipato del contratto secondo l’art. 8.3 CGL
” e
che questa causa figura anche sul precetto esecutivo.
D.
Con sentenza 18 ottobre 2011 il Pretore aggiunto della Giurisdizione di Mendrisio-Sud ha accolto l’istanza rilevando che il contratto di leasing,
che contiene una tabella in cui sono indicate, in caso di risoluzione
anticipata del contratto, le percentuali per il ricalcolo delle rate a seconda
della durata del leasing, considerato insieme con le Condizioni generali,
costituisce, in via di principio, valido titolo di rigetto provvisorio
dell’opposizione ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF per le rate esigibili. In
prima sede è stato osservato che l’art. 9.2, applicabile in caso di disdetta
anticipata del contratto, prevede che il canone leasing viene ridefinito in
conformità della cifra 2.3. Il Pretore aggiunto ha poi rilevato che
dall’estratto conto, di cui al doc. G, risulta che RE 1 ha pagato dal 1. gennaio 2007 al 22 settembre 2009, 34 rate, alle quali vanno aggiunte le 4 corrisposte
dall’inizio del contratto il 1. settembre 2006 fino al 31 dicembre 2006, per cui risulta che il convenuto ha corrisposto complessivamente 38
canoni leasing per complessivi fr. 29'058.60 (fr. 764.70 x 38). La tabella del
contratto leasing prevede, in caso di una durata contrattuale di 30 mesi, una
percentuale del 2.19% per il ricalcolo del canone mensile, sulla base del
prezzo d’acquisto, per cui si giungerebbe ad una rata di fr. 1'163.58 (2.19%
del prezzo d’acquisto di fr. 53'131.95). In prima sede è stato calcolato che
l’importo complessivamente avrebbe dovuto ammontare a fr. 44'216.04 (fr.
1'163.58 x 38 mesi), dai quali sono stati dedotti i canoni effettivamente
pagati per complessivi fr. 29'058.60. Il primo giudice ha pertanto calcolato
uno scoperto di fr. 15'157.45, corrispondenti a fr. 16'309.40 con IVA del 7.6%.
E.
Con il reclamo RE 1 rileva di avere
disdetto anticipatamente il contratto di leasing per cui al suo caso si
applicherebbero le clausole 9.2 e 2.3 delle Condizioni generali. La società di
leasing ha però deciso di trattare la fattispecie secondo l’art. 8.3 delle
Condizioni generali, applicabile in caso di mora, a giudizio di quest’ultima, a
lui più favorevole. Essa ha in effetti allestito due conteggi (doc. F e J), ma
ha continuato l’escuzione in base al conteggio doc. F, per cui solo questo
conteggio, basato appunto sulla clausola 8.3. CGL, che giunge ad un importo di
fr. 13'089.10, va preso in considerazione. Secondo il reclamante questo
conteggio è stato tuttavia eseguito in base a decisioni unilaterali
dell’escutente e contempla voci che esulano dal contratto di leasing (tassa di
richiamo, costi d’incasso, ecc.). Il convenuto osserva poi di avere subito
contestato l’importo ricavato dalla vendita dell’automobile al netto
dell’importo Eurotax. Inoltre dalla documentazione agli atti emerge che egli ha
anche dichiarato che i cerchioni non andavano cambiati. Il reclamante rinvia
poi sia all’ulteriore calcolo effettuato dalla società di leasing in base agli art.
9.2. e 2.3. CGL (doc. J) che al calcolo eseguito dal primo giudice, osservando
che le componenti di calcolo sono differenti, per cui l’importo definitivo non
è liquido.
F.
Delle
osservazioni di controparte si dirà, se del caso, in seguito.
Considerato
In diritto
1.
Sia
alla procedura di primo grado, sia alla presente impugnativa torna applicabile
il Codice di diritto processuale civile svizzero (Codice di procedura civile,
CPC), entrato in vigore il 1° gennaio 2011, l’istanza di rigetto provvisorio
dell’opposizione essendo stata inoltrata il 15 luglio 2011 e la decisione impugnata essendo stata emanata il 18 ottobre 2011 (art. 404 cpv. 1 e 405 cpv. 1 CPC).
2
.   Secondo
l’art. 319 lett. a CPC sono impugnabili mediante
reclamo,
tra l’altro, le decisioni inappellabili di prima istanza.
Tale è
il caso per le decisioni nelle pratiche a tenore della LEF,segnatamente in tema
di rigetto dell’opposizione ex art. 80-84 LEF (cfr. art. 309 lett. b n. 3 CPC).
3.
In base all’art. 320 CPC con il reclamo possono essere
censurati:
a.
l’applicazione errata del diritto,
b.
l’accertamento manifestamente errato dei fatti.
Nel caso
di specie il reclamante lamenta l’applicazione errata del diritto, avendo il
Pretore aggiunto ammesso l’esistenza di un riconoscimento di debito, nonostante
il conteggio eseguito dall’istante non sia liquido.
4.
In virtù dell’art. 82 cpv. 1 LEF se il credito si fonda sopra un
riconoscimento di debito constatato mediante atto pubblico o scrittura privata,
il creditore può chiedere il rigetto provvisorio dell'opposizione.
5.
La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante
scrittura privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge,
implica necessariamente il riconoscimento da parte dell'escusso o del suo
rappresentante di un'obbligazione in relazione ad una somma di denaro
determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere
dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli
elementi necessari (DTF 132 III 480 consid. 4.1 pag. 481). Condizione
essenziale è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente determinabile
secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza e sottratti a possibilità di
modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (cfr.
Cometta
, Il rigetto provvisorio
dell'opposizione nella prassi giudiziaria ticinese, in
Rep
1989, p. 338 con riferimenti).
6.
Il
giudice del rigetto accerta d’ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche
in sede di reclamo), e ciò a prescindere dalla presenza delle parti all’udienza
di primo grado e, se presenti, dalle ragioni da loro sostenute (CEF 30 giugno 1972 in re F., Rep 1972 p. 344 cons. 6; CEF 8 aprile 1974 in re D.V., Rep 1975 p. 101), se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di
debito e se vi è identità tra il creditore, il debitore ed il credito indicati
nel precetto esecutivo e nell’istanza, con il creditore, il debitore ed il
credito di cui ai documenti prodotti (cfr. Cometta, op. cit., p. 331;
Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, 2. ed., Basilea 2010, n. 50 ad
art. 84; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 73 ad art.
82 e n. 68 ad art. 84; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, p. 112 ad
c).
7.
La dichiarazione di riconoscimento di debito è una
dichiarazione di volontà con la quale il debitore si obbliga a pagare una certa
somma di denaro, deve essere chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o
soggetta a interpretazione (cfr. Panchaud/Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo
1980, § 1 n. 7 p. 3; anche DTF 132 III 480 consid. 4 p. 461).
Il
limitato potere di cognizione del giudice del rigetto provvisorio non consente
l’indagine volta a stabilire quale sia il reale significato di una
dichiarazione che non appaia sufficientemente liquida, ritenuto che tale
accertamento è compito del giudice ordinario (Cometta, op. cit., in Rep 1989 p.
330).
L’ammontare della pretesa
deve risultare determinato nel riconoscimento di debito oppure in un altro
documento al quale il riconoscimento di debito rinvia. Nel caso in cui
l’importo non risultasse dal riconoscimento di debito, ma dagli altri
documenti, la sua determinazione deve poter essere effettuata in modo semplice
(Staehelin, op. cit., n. 25 ad art. 82 LEF).
La documentazione prodotta
(in particolare i conteggi e altri computi numerici) deve permettere una chiara
e immediata ricostruzione dei movimenti contabili di dare e avere tra le parti
fino a giungere all’importo finale posto in esecuzione: una indagine
approfondita di natura contabile sfugge al potere di cognizione del giudice del
rigetto (Cometta, op. cit. in, p. 339).
Un
contratto di leasing costituisce, in linea di principio, valido riconoscimento
di debito per le rate esigibili (Panchaud/Caprez, op. cit., § 74 pag. 190; CEF 7 dicembre 2007 [14.2007.47], 5 ottobre 2001 [14.2000.76] cons. 2d; 11 luglio 2000 [14.1999.121] cons. 3f).
Nel
presente caso il 24 agosto 2006 RE 1 ha sottoscritto il contratto di leasing
doc. B, impegnandosi a corrispondere – per l’uso di un’Audi S4 Avant 4.2 V8 –
rate leasing mensili di fr. 822.80, IVA inclusa, per la durata di 48 mesi. Il
contratto di leasing contiene tra l’altro una tabella, in cui sono indicate, in
caso di risoluzione anticipata del contratto, le percentuali per il ricalcolo
delle rate a seconda della durata del leasing. Contemporaneamente egli ha
sottoscritto le Condizioni generali. Questi documenti costituiscono, in via di
principio, valido titolo di rigetto provvisorio dell’opposizione ai sensi
dell’art. 82 cpv. 1 LEF per le rate esigibili. In particolare, è innegabile
che, sottoscrivendo i predetti documenti, l’escusso si è dichiarato d’accordo
con ogni clausola contrattuale ivi contenuta.
8.
Per l’art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il rigetto
provvisorio dell’opposizione a meno che il debitore sollevi e giustifichi
immediatamente delle eccezioni tali da infirmare il riconoscimento di debito;
all’escusso incombe l’onere di dimostrare la verosimiglianza delle eccezioni
che deduce in giudizio (DTF 132 III 142 cons. 4.1.1 con rinvii). Secondo la
giurisprudenza le eccezioni non solo devono essere esposte in modo convincente
ma devono anche essere sostanziate in modo perlomeno verosimile nel senso che a
conforto delle allegazioni devono esserci riscontri oggettivi (cfr. DTF 104 Ic
413 cons. 4; Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und
Konkurs, vol. I, 4a ed., Zurigo 1997, n. 28 ad art. 82; Gilliéron, op. cit., n.
82 ad art. 82; Stücheli, op. cit. p. 350 con rif.; Staehelin, op. cit., n. 87
s. ad art. 82 LEF).
In
seguito alla disdetta del contratto di leasing da parte di RE 1, B__________ -n__________
AG con scritto 20 novembre 2009, riferendosi all’art. 8.3. CGL, ha chiesto al
convenuto il pagamento dell’importo di fr. 13'089.10, indicandolo quale
“Risarcimento
per sciogliomento anticipato del contratto”
(doc. F). L’importo è stato
calcolato come indicato nel conteggio di cui alla narrativa fattuale sub B. Con
il precetto esecutivo in oggetto l’istante ha posto in esecuzione il predetto
importo di fr. 13'089.10, menzionando quale causa dell’obbligazione “
risarcimento
per scioglimento anticipato del contratto
”, per cui vi è identità tra il
credito indicato nel precetto esecutivo e nell’istanza con il credito di cui ai
documenti prodotti, ossia il conteggio doc. F considerato insieme con il
contratto di leasing e le Condizioni generali. Un secondo scritto indicato
quale
“conteggio in seguito a disdetta” (
eseguito in base all’art. 9.2
CGL in combinazione con l’art. 2.3 CGL), inviato da B__________.n__________ AG
all’escusso pure il 20 novembre 2009 ammontante a fr. 23'227.20, non può quindi
essere oggetto dell’esecuzione in esame.
Orbene,
esaminando il tenore del predetto art. 8.3.CGL, sulla base del quale, come si è
visto, è stato calcolato l’importo posto in esecuzione, emerge che la datrice
del leasing era autorizzata a procedere come segue, ossia a “
ritirare
immediatamente il veicolo, a esigere i canoni scaduti unitamente agli interessi
di mora e a chiedere il risarcimento dei danni nella misura dell’interesse
contrattuale positivo conformemente alla teoria della differenza. Il danno viene
calcolato come segue: somma dei canoni mensili dovuti fino alla scadenza
ordinaria del contratto, con aggiunta del valore residuo calcolato del veicolo
alla scadenza del contratto e deduzione di uno sconto del 3%, nonché – a scelta
– del valore commerciale o del ricavo netto della realizzazione del veicolo”.
Come
si evince dalla citata clausola il calcolo del danno doveva venire eseguito,
tra l’altro, deducendo, a scelta della datrice del leasing, il valore
commerciale o il ricavo netto della realizzazione del veicolo, per cui
dipendeva da una sua decisione unilaterale da prendere al momento dello
scioglimento del contratto di leasing. A questo proposito si osserva che nello
scritto del 20 novembre 2009 (doc. F) B__________.n__________ AG ha comunicato
al reclamante dapprima di avere
“realizzato”
l’oggetto del leasing,
mentre nel conteggio essa ha indicato
“meno il ricavo netto della Eurotax”,
il
che non solo è in contraddizione con l’enunciata realizzazione del veicolo, ma
dimostra che questa componente di calcolo dipendeva da una scelta unilaterale
della datrice del leasing
.
Ne consegue che nel caso di specie, al
momento della firma del contratto, l’importo da pagare, nel caso di
scioglimento del contratto secondo l’art. 8.3 CG, non era determinato, né
facilmente determinabile. Ciò non si concilia con i principi dottrinali e
giurisprudenziali esposti in ingresso. Infatti, se in linea di principio il
contratto di leasing può costituire valido titolo di rigetto provvisorio
dell’opposizione per quanto riguarda il pagamento delle rate esigibili, resta
il fatto che un riconoscimento di debito deve riferirsi ad una somma di denaro
determinata o facilmente determinabile al momento della stipulazione del
contratto. Ne discende che il Pretore aggiunto avendo ritenuto il contratto di
leasing insieme alle Condizioni generali valido riconoscimento di debito ai
sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF per l’importo posto in esecuzione, ha applicato
erroneamente il diritto.
9.
Il reclamo va quindi accolto.
Tassa
di giustizia, spese processuali e indennità seguono
la
soccombenza (art. 48, 61 cpv. 1 OTLEF; 106 cpv. 1 CPC).
Per i quali motivi,
richiamato l’art. 82 LEF
pronuncia
I.
Il reclamo è
accolto.
Di conseguenza la decisione 18 ottobre 2011 del Pretore aggiunto della Giurisdizione di Mendrisio-Sud è così
riformata:
“1. L’istanza è respinta.
2. La
tassa di giustizia, da anticipare dalla parte istante,
resta
a carico di CO 1, la quale     rifonderà a a RE 1 fr. 400.-- per ripetibili.”
II.
La tassa di
giustizia e le spese processuali del presente giudizio di fr. 650.--, già anticipate
dal reclamante, sono poste a carico di CO 1, la quale rifonderà a RE 1 fr. 600.--
per ripetibili.
III.
Intimazione:
-    avv.
PA 1, __________
-
avv. PA 2, __________
Comunicazione alla Pretura della
Giurisdizione di Mendrisio-Sud.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente                                                                           La
segretaria
Giacché il valore litigioso della vertenza di fr
13'089.-- non raggiunge il limite di legge di fr. 30'000.--, contro la presente
decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione, sole se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale (art.
74 cpv. 2 lett. a LTF).
Nello stesso termine è possibile proporre al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, anche ricorso sussidiario in materia costituzionale
(art. 113 e segg. LTF).