ti_gerichte · 36.2020.53 · 2021-01-11 · it
Richiesta di indennità giornaliere parzialmente accolta sulla base della perizia effettuata nell'ambito della procedura AI. Indennità dovute anche per il periodo successivo alla disdetta del contratto poiché l'incapacità lavorativa era già presente quando il contratto era in vigore


Incarto
 n.36.2020.53

cs

Lugano

11 gennaio 2021

In nomedella Repubblica e CantoneTicino

Il Tribunale cantonale delle assicurazioni

composto dei giudici:

Daniele Cattaneo, presidente,

Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici

redattore:

Christian Steffen, vicecancelliere

segretario:

Gianluca Menghetti

statuendo sulla petizione del 24 agosto 2020 di

AT 1

contro

CV 1

in materia di assicurazione contro le malattie

ritenuto,in fatto

in diritto

La durata del pagamento del
salario dipende dalla durata del rapporto di lavoro (art. 324a cpv. 2 CO; sui
criteri usualmente applicati dai tribunali in questi casi, cfr.Adrian Von Kaenel, op.
cit., pag. 116 seg.).

Salvo pattuizione contraria,
l'obbligo di pagamento del salario in caso di malattia cessa con la fine del
rapporto di lavoro (Hans-Rudolf
Müller, Grundlagen der Krankentaggeldversicherung nach
VVG, in: Krankentaggeldversicherung: Arbeits- und versicherungsrechtliche
Aspekte, Zurigo2007, pag. 19-45,
 in particolare pag. 20).

Queste norme configurano il
regime legale di base a tutela del lavoratore, gli garantiscono una protezione
minima alla quale non può essere derogato a suo svantaggio (art. 362 cpv. 1 CO;
cfr. DTF 131 III 263 consid. 2.2 pag. 628).

L'art. 324a cpv. 4 CO prevede
la possibilità di derogare al regime di base legale appena descritto mediante
accordo scritto, contratto normale o contratto collettivo che sancisca un
ordinamento almeno equivalente per il lavoratore (sentenza 4A_92/2020 del 5
agosto 2020, consid.3.1.1; cfr. ancheIvano Ranzanici, Les effets de
lincapacité de travailler pour cause dune maladie successive à la résolution
du contrat de travail, in: Regards croisés sur le droit du travail:Liber
Amicorumpour Gabriel Aubert, 2015, pag. 271 e seguenti, in particolare
pag. 272-274; sull'aspetto dell'equivalenza cfr.Adrian Von Kaenel, op. cit., pag. 120 segg.; cfr. anche DTF
141 III 112 consid.4.1-4.3). Si tratta, di regola, di un
regime che comporta una riduzione delle prestazioni del datore di lavoro
durante il periodo minimo previsto dalla legge, ma compensa questa riduzione
mediante l'estensione del periodo durante il quale il datore di lavoro
procede al versamento (Gabriel Aubert, in: Commentaire romand, n. 50 ad art. 324a CO).

La deroga al regime di base
deve essere pattuita in forma scritta.

Trattandosi di un accordo che
concerne i diritti minimi del lavoratore, esso deve menzionare i punti
essenziali del regime convenzionale, quali ad esempio la percentuale del
guadagno assicurato, i rischi coperti, la durata delle prestazioni, se del caso
la durata del periodo di attesa. Qualora  come spesso accade nella pratica -
il datore di lavoro stipuli un'assicurazione d'indennità giornaliere in caso di
malattia, l'accordo indica anche le modalità di finanziamento dei premi
assicurativi; per il resto può rinviare alle condizioni generali di
assicurazione o a un altro documento tenuto a disposizione del lavoratore (DTF
131 III 623 consid. 2.5.1 con numerosi riferimenti dottrinali).

2.2.   In concreto lex datore di lavoro
dellattore e la convenuta hanno sottoscritto unassicurazione contro la
perdita di guadagno (LCA) che prevedelerogazione di unindennità
giornaliera pari al 90% del guadagno annuo assicurato per 730 giorni. Il
periodo di attesa è di 30 giorni (doc. 2). Sono applicabili le condizioni
generali (CGA), edizione 2017 (doc. B).

Lassicurazione si prefigge
la copertura della perdita di guadagno causata da incapacità lavorativa a
seguito di malattia (art. __________ CGA).

Secondo lart. __________ CGA
per lassicurato la copertura assicurativa termina alla fine del rapporto di
lavoro presso il contraente (lett. a) (), con la cessazione del contratto di
assicurazione (lett. e).

Per lart. __________ CGA si
considera malattia qualsiasi pregiudizio della salute fisica, mentale o
psichica che non sia la conseguenza di un infortunio e che richieda un esame o
trattamento medico o provochi unincapacità al lavoro.

Ai sensi dellart. __________
CGA è considerata incapacità al lavoro qualsiasi incapacità, totale o parziale,
derivante da un danno alla salute fisica, mentale o psichica, di compiere un
lavoro ragionevolmente accettabile nella professione o nel campo di attività
abituale. Se lincapacità al lavoro dura più di 30 giorni, possono essere prese
in considerazione anche le mansioni accettabili di unaltra professione o campo
di attività. Lincapacità lavorativa parziale sussiste quando il grado
dinabilità al lavoro è pari al 25% almeno.

Secondo lart. __________ CGA
è considerata incapacità di guadagno la perdita, totale o parziale, derivante
da un danno alla salute fisica, mentale o psichica, persistente anche dopo cure
adeguate e tentativi di reinserimento, delle possibilità di guadagno su un
mercato considerato stabile. Per valutare lesistenza di unincapacità di
guadagno vanno considerate esclusivamente le conseguenze del danno alla salute.
Unincapacità di guadagno viene considerata tale solo se non risulta
insormontabile da un punto di vista obiettivo.

In caso di incapacità
lavorativa parziale le prestazioni sono erogate secondo il grado di incapacità
al lavoro (art. __________ CGA).

Lart. __________ CGA prevede
che per gli assicurati che al momento della fine del loro rapporto di lavoro
sono completamente o parzialmente inabili al lavoro, il diritto alle
prestazioni sussiste fino alla conclusione del caso di malattia che giustifica
la prestazione supplementare, tuttavia non oltre la scadenza della durata di
prestazioni convenuta. Le ricadute non danno diritto a ulteriori prestazioni.
La prestazione supplementare decade in caso di diritto al passaggio ad un altro
assicuratore in occasione di un rilevamento di contratto; in caso di cambio
delloccupazione e passaggio allassicurazione contro la perdita di guadagno
del nuovo datore di lavoro; quando lassicurato va in pensione, al più tardi al
raggiungimento delletà AVS, quando lassicurato trasferisce il proprio
domicilio allestero; se il contratto di lavoro è stato disdetto durante il
periodo di prova; se si è trattato di un rapporto lavorativo a tempo
determinato della durata di tre mesi o inferiore ().

2.3.   Nel caso di specie lattore
chiede il versamento di indennità giornaliere al 100% dal 1° dicembre 2018,
sostenendo che occorre fondarsi sulle valutazioni del medico curante, dr. med. __________,
piuttosto che su quelle del perito amministrativo AI, dr. med. __________.

La convenuta sostiene invece
che le valutazioni del curante sono di parte ed in sede di conclusioni evidenzia
che il dr. med. __________ si è espresso in merito allincapacità lavorativa
dellattore solo fino al mese di luglio 2019, e pertanto non sono state
comprovate inabilità lavorative dal mese di gennaio 2020.

Dagli atti emerge che il 18
settembre 2018 il medico curante, dr. med. __________, FMH medicina interna, ha
dichiarato lattore completamente inabile al lavoro dal 24 agosto 2018 a causa
di una esacerbazione di una emisindrome sensitivo facio-brachiale sinistra in
stato dopo evento cerebro-vascolare 2011. Ipertensione arteriosa, epatite B
cronica trattata. Sindrome delle apnee notturne in trattamento con C PAP (doc.
E).

Il 14 settembre 2018 la dr.ssa
med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, dopo aver visitato lattore il
10 settembre 2018 su richiesta dellassicuratore, ha posto la diagnosi di
sindrome ansiosa non specificata con somatizzazioni (ICD-10 F 41.9) reattiva a
problemi legati alloccupazione (Z56) e non ha ritenuto giustificata alcuna incapacità
lavorativa (doc. H).

Il 4 dicembre 2018 il dr. med.
__________, medico psichiatra aggiunto presso il __________ di __________, ha
attestato una completa incapacità lavorativa fino al 31 gennaio 2019 compreso
(doc. F).

Agli atti vi sono poi due
valutazioni. del 21 settembre 2018 e del 9 novembre 2018 del dr. med. __________,
capoclinica presso il __________, dove viene posta la diagnosi principale di
emisindrome sensitivo facio-brachiale sinistra fluttuante con esordio nel 2011,
RM cerebrale (05.2011, 09.2011, 01.2015, 08.2015), RM cervicale (12.2011),
duplex TAS (2011): nella norma, attuale esacerbazione probabilmente nellambito
di Dg2 e sindrome depressiva ricorrente, con ansia somatizzata (doc. I).

Il 1° ottobre 2018 il dr. med.
__________, FMH medicina interna, ha confermato lincapacità lavorativa per
ancora un mese (doc. L).

Il 9 gennaio 2019 il dr. med. __________
ha risposto ad alcune domande poste dallassicuratore (doc. N). Il 23 gennaio
2019 la dr.ssa med. __________ si è espressa in merito (doc. O).

Il 27 febbraio 2019 (doc. P),
l8 aprile 2019 (doc. P), ed in ulteriori certificati, il dr. med. __________
ha confermato la completa incapacità lavorativa dellattore (doc. P), mentre il
3 giugno 2019 ha risposto ad alcune domande (doc. R).

Il 12 giugno 2019 la dr.ssa
med. __________ ha confermato la completa abilità lavorativa dellattore (doc.
S).

Agli atti è poi stata prodotta
la valutazione peritale psichiatrica del 26 luglio 2019 del dr. med. __________,
psichiatria e psicoterapia FMH, il quale, dopo aver visitato lattore in data
19 giugno 2019 e 23 luglio 2019, aver riassunto gli atti, lanamnesi e le
constatazioni obiettive, ha posto la diagnosi con influenza sulla capacità
lavorativa di episodio depressivo di media gravità (ICD 10  F 32.1) e problemi
legati alla occupazione e alla perdita di ruolo professionale (ICD 10  Z56).

Il perito ha affermato:

Il 28 gennaio 2020 il dr. med. __________ ha stabilito che
linteressato sarà abile al lavoro e collocabile nella misura del 20% dal 1°
febbraio 2020 (doc. F).

In
sede dudienza lattore ha prodotto un certificato del 29 ottobre 2020 del dr.
med. __________, psichiatria e psicoterapia FMH, secondo cui lattore si
trova in uno stato depressivo cronicizzato, la cui cura e possibilità di
ripresa sono ostacolate dal persistere del conflitto con lultimo datore di
lavoro, infatti questa dinamica è continuamente riattivata dal trascinarsi nel
tempo del conflitto legale ancora aperto con lassicurazione. Finché questo non
sarà risolto e adeguatamente riconosciuta la sua malattia, non sarà possibile
ottenere ulteriori miglioramenti del suo stato di salute. Va da sé che un
ulteriore prolungamento di tale attesa potrà aggravare ulteriormente la
prognosi. Al momento la sua abilità lavorativa non è superiore al 20% a partire
da febbraio 2020, come già indicato nei precedenti certificati (doc.
XI/1).

2.4.

2.4.1.   Circa
laspetto medico, va rammentato che in una sentenza 4A_178/2015 dell11
settembre 2015, pubblicata in DTF 141 III 433, il Tribunale federale ha
stabilito che una perizia privata non costituisce un mezzo di prova ai sensi
dellart. 168 cpv. 1 CPC e che nel processo civile le perizie di parte (Privatgutachten)devono essere considerate alla stessa stregua di semplici allegazioni di
parte. Questa giurisprudenza vale anche per le pretese derivanti
dallassicurazione di indennità giornaliera per malattia, che nella maggior
parte dei Cantoni sono giudicate dai Tribunali delle assicurazioni sociali
(cfr. Annuaire de lassurance-maladie suisse 2016, pag. 36 e 37).

Nel caso evaso dallAlta Corte,
si trattava di un assicurato al beneficio di unassicurazione di indennità
giornaliera fondata sulla LCA che era incapace al lavoro e ha domandato una
rendita di invalidità, che la sua assicurazione privata ha rifiutato fondandosi
su una perizia che essa stessa ha fatto eseguire da un medico specialista in
psichiatria e psicoterapia, il quale si è basato sugli atti medici e ha
visitato personalmente linteressato, non ritenendo infine unincapacità
lavorativa. Lassicurato ha quindi chiamato in giudizio la sua assicurazione,
ma davanti al Tribunale cantonale ha perso la causa. I giudici, dopo avere
apprezzato le 4 valutazioni mediche agli atti (la perizia di parte allestita su
mandato dellassicuratore, il referto del curante, la perizia interdisciplinare
e il parere di un altro medico a cui lUfficio AI ha sottoposto gli atti)
giunte a conclusioni differenti sulla capacità lavorativa dellassicurato, si
sono basati sulla perizia di parte dellassicuratore malattia e in virtù della
verosimiglianza preponderante hanno ritenuto che lassicurato non fosse inabile
al lavoro. La prima istanza si è basata sulla DTF 125 V 351 consid. 3b/dd,
secondo cui la perizia di parte fatta esperire dallassicuratore malattia ha il
valore di un mezzo di prova (cfr. consid. 2.1). Lassicurato ha quindi
inoltrato un ricorso in materia civile al Tribunale federale, lamentando che la
perizia fatta allestire dallassicuratore non era una perizia neutra, ma di
parte, perciò dal profilo del diritto processuale civile valeva soltanto, come
stabilito dalla DTF 132 III 83 consid. 3.4, quale semplice allegazione di parte
e non come mezzo di prova (cfr. consid. 2.2).

Il TF ha dovuto quindi
esaminare la questione di sapere se la perizia di parte sulla quale si è
fondato lassicuratore malattia nellassicurazione complementare fosse un mezzo
di prova ai sensi del Codice di procedura civile.

Nelle sue considerazioni,
lAlta Corte ha evidenziato che nel diritto delle assicurazioni sociali il
Tribunale federale ha ritenuto nella DTF 125 V 351 come il semplice fatto che
la presa di posizione del medico avvenga nellambito di una perizia di parte a
domanda dellassicuratore non sia sufficiente per mettere in dubbio il valore
probatorio della perizia. Essa ha dunque valore di un mezzo di prova. Per
contro, nel diritto privato, secondo giurisprudenza costante, una perizia di
parte non è un mezzo di prova ma una semplice allegazione di parte (DTF 140 III
24 consid. 3.3.3; DTF 132 III 83 consid. 3.6) (cfr. consid. 2.3).

Nel diritto privato, lart. 168
cpv. 1 CPC enumera esaustivamente i differenti mezzi di prova, fra i quali
figura la perizia. Il Tribunale federale ha proceduto a uninterpretazione
sistematica del Codice e in particolare degli artt. 183 segg. CPC e ha concluso
che la nozione di perizia di cui allart. 168 cpv. 1 lett. d CPC concerne
unicamente la perizia giudiziaria (cfr. consid. 2.5.2).

Una parte della dottrina
considera che una perizia di parte deve potere essere prodotta al Tribunale
come un documento ai sensi dellart. 168 cpv. 1 lett. b e dellart. 177 segg.
CPC. Unaltra parte della dottrina, alla quale si rifà il Tribunale federale,
considera che una perizia di parte non è un mezzo di prova, poiché il
legislatore ha escluso la perizia di parte come mezzo di prova in generale ai
sensi dellart. 168 cpv. 1 CPC, e non solo quale perizia ai sensi dellart. 168
cpv. 1 lett. d CPC (consid.2.5.3: []Denn der Gesetzgeber lehnte das Privatgutachten als Beweismittel
i.S.v. Art. 168 Abs. 1 ZPO allgemein und nicht nur als Gutachten i.S.v. Art.
168 Abs. 1 lit. d ZPO ab).

Di conseguenza, la
giurisprudenza resa in materia di diritto delle assicurazioni sociali, quale la
DTF 125 V 351, non vale quando il CPC trova applicazione. È piuttosto la
giurisprudenza resa in materia di diritto privato che si applica, in virtù
della quale la perizia di parte non ha qualità di mezzo di prova, ma
costituisce soltanto una semplice allegazione di parte (DTF 140 III 24; DTF 132
III 83).

Le allegazioni che si fondano
su una perizia di parte sono generalmente considerate essere particolarmente
motivate (substanziiert), di modo che la controparte non può contestare
in maniera generica (pauschale Bestreitung) queste allegazioni, ma deve
piuttosto precisare concretamente quali sono gli elementi e i fatti che
contesta. Come semplice allegazione la perizia di parte può se del caso, insieme
ad indizi sostenuti dalle risultanze processuali giusta lart. 168 cpv. 1 CPC,
dimostrare quanto asserito dallassicurato. In assenza di indizi in tal senso,
se sufficientemente contestata la perizia di parte si esaurisce invece in una
mera allegazione per nulla dimostrata (cfr. consid. 2.6).

Nella fattispecie analizzata
dalla nostra Massima Istanza, il Tribunale cantonale aveva ammesso la perizia
di parte come mezzo di prova e soltanto fondandosi su questa perizia ha
ritenuto quindi comprovato che il ricorrente fosse abile al lavoro.

Di conseguenza, il giudizio
cantonale ha violato lart. 168 cpv. 1 CPC nella misura in cui ha ritenuto che
la perizia di parte fosse un mezzo di prova che permetteva di constatare la
capacità di lavoro dellinteressato (cfr. consid. 2.6).

Il ricorso dellassicurato è
quindi stato accolto su questo punto e gli atti rinviati allautorità di prima
istanza per un nuovo apprezzamento delle prove tenendo conto dei principi posti
a proposito delle perizie di parte (cfr. consid. 4).

2.4.2.   Va
ancora evidenziato che con sentenza 4A_318/2016 del 3 agosto 2016, il TF, al
consid. 3.2, ha ribadito che in caso di presentazione di un referto medico,
laddove si vuole contestarne il contenuto, occorre censurarlo in maniera
specifica e qualificata, apportando elementi oggettivi, non bastando una
critica generica (Dans le cas présent, l'intimée a produit
l'expertise privée du Dr B.________, datée du 1er juillet 2015, comportant sept
pages.Ce rapport détaillé permet de saisir le
raisonnement de l'expert, qui l'a amené à considérer que le recourant était en
mesure de travailler en tout cas dès le 23 juin 2015. Confronté à cette
expertise privée, le recourant s'est borné à la contester globalement par pli
du 24 juillet 2015, déclarant n'être pas d'accord. Il a certes annexé un
rapport de deux pages du Dr A.________, psychiatre qui le traite, lequel a nié
une valeur probante suffisante au rapport de l'expert privé B.________, faute
d'objectivité et de neutralité de ce dernier. Si le Dr A.________ relève des
discordances entre le diagnostic posé par le Dr B.________ (trouble de
l'adaptation avec réaction dépressive prolongée), les plaintes subjectives du
recourant et la conclusion qu'il n'est pas incapable de travailler, le premier
ne discute pas précisément les allégations figurant dans l'expertise privée.
Autrement dit, la remise en cause des allégations factuelles contenues dans
cette expertise demandée par l'intimée ne font pas l'objet d'une contestation
motivée du recourant, comme l'exige la jurisprudence susrappelée. De plus, le
Dr A.________ ne s'est exprimé qu'après que son patient l'a sollicité, puisque
ce dernier a joint le rapport dudit psychiatre à sa contestation globale du 24
juillet 2015. Dans de telles circonstances, les allégations précises de
l'expertise privée - contestées de manière globale - peuvent apporter la preuve
de leur véracité si elles sont appuyées par des indices objectifs. Or, l'office
de l'assurance-invalidité du canton de Genève a estimé, dans sa décision de refus
de prestations du 2 décembre 2015, que la capacité de gain de l'assuré était
entière depuis le 25 juin 2015. En conséquence, l'autorité cantonale n'a pas
violé l'art. 168 CPC en retenant que l'expertise privée du Dr B.________ avait
emporté sa conviction.Le moyen est infondé.).

2.4.3.Inoltre, per
quanto concerne la valutazione dei referti dei medici, si può ancora fare
riferimento alla sentenza 4A_571/2016 del 23 marzo 2017, consid. 4.2 e alla
sentenza 4A_42/2017 del 29 gennaio 2018, consid. 3.1 e seguenti.

Questultimo caso tratta una
fattispecie che trae origine da una sentenza del 15 dicembre 2016 della Corte
di Giustizia ginevrina che aveva condannato un assicuratore al versamento
dellimporto di fr. 84'747.60 oltre interessi allattore ritenendo, in
sostanza, che lincapacità lavorativa dellassicurato era stata correttamente
attestata dal medico curante, mentre non poteva essere attribuita alcuna forza
probante agli avvisi emessi dal medico di fiducia dellassicuratore poiché
rivestivano un carattere estremamente sommario e il medico non aveva visitato
lassicurato. Lincapacità al lavoro era inoltre corroborata dal fatto che
linteressato aveva inoltrato una richiesta di rilevamento tempestivo presso
lAI.

Il Tribunale federale ha
respinto il ricorso inoltrato dallassicuratore.

Questultimo rimproverava
innanzitutto la circostanza che il Tribunale cantonale aveva scartato le
conclusioni del medico fiduciario e si era fondato unicamente sulle
considerazioni del medico curante. Secondo lassicuratore se il Tribunale non
avesse ritenuto sufficienti i documenti prodotti dalla convenuta avrebbe dovuto
sentire il medico fiduciario ed allestire una perizia medica.

LAlta Corte (consid. 3.2) ha
rammentato che il diritto alla prova è parte del diritto di essere sentito
garantito dalla Costituzione federale (art. 29 cpv. 2); il diritto alla prova
deriva parimenti dallart. 8 CC e dallart. 152 CPC. Ciò implica che ogni parte
ha diritto, per stabilire un fatto pertinente contestato, di chiedere lassunzione
dei mezzi di prova adeguati, ritenuto che la domanda deve essere proposta
regolarmente e nei tempi e modi adeguati secondo la legge di procedura
applicabile.

Gli art. 8 CC e 152 CC non
regolano lapprezzamento delle prove e non dicono quali prove devono essere
ordinate, né dettano al giudice civile come deve forgiare la sua opinione.
Inoltre, il diritto alla prova non impedisce al giudice di mettere un termine
allistruttoria quando le prove acquisite gli permettono di prendere una
decisione e che in applicazione dellapprezzamento anticipato delle prove che
sono state richieste, ha la certezza che queste ultime non lo porterebbero a
cambiare la sua opinione.

Il Tribunale federale al
consid. 3.3 ha poi evidenziato che, secondo il Tribunale cantonale,
lincapacità lavorativa era stata attestata sia dal medico curante sia dal suo
psichiatra curante. Non ha attribuito alcuna forza probatoria alle prese di
posizione del medico di fiducia perché sommarie e non motivate. Il medico
fiduciario si era inoltre determinato sulla sola base degli atti. La Corte
cantonale ha rinunciato a sentire il medico poiché non aveva mai visto
lassicurato e dunque una sua audizione sarebbe stata inutile. Quanto alla
perizia giudiziaria, essa avrebbe unicamente permesso di costatare lo stato di
salute in quel momento senza potersi determinare sul passato. Il perito,
inoltre, avrebbe dovuto fondarsi sulle informazioni fornite dai curanti.

Al consid. 3.3.1 lAlta Corte
ha rilevato che il Tribunale cantonale non ha ignorato che lart. 247 cpv. 2
lett. a CPC gli impone di stabilire i fatti dufficio. Esso lha citato al
consid. 6 della sentenza impugnata. Il Tribunale federale rammenta tuttavia che
la massima inquisitoria sociale non permette di estendere lassunzione delle
prove a piacimento e di raccogliere tutte le prove possibili. Non impedisce al
giudice di rinunciare ad un mezzo di prova in applicazione del principio
dellapprezzamento anticipato delle prove.

Il TF, al consid. 3.3.2, ha
ribadito che una perizia privata non è un mezzo di prova ai sensi dellart. 168
cpv. 1 CPC e deve essere assimilata ad una semplice allegazione della parte che
lha prodotta. In applicazione dellart. 150 cpv. 1 CPC devono essere
comprovate solo le allegazioni che sono espressamente contestate. Tale
contestazione deve essere sufficientemente precisa per raggiungere il suo
scopo, ossia permettere alla controparte di comprendere quali allegazioni deve
comprovare. Il grado di precisione di unallegazione incide sul grado di
motivazione che deve rivestire la sua contestazione. Più le affermazioni di una
parte sono dettagliate, più elevate sono le esigenze quanto alla precisione
della loro contestazione. Una reiezione in blocco delle argomentazioni non è
sufficiente. Il fardello della contestazione non comporta tuttavia
uninversione dellonere della prova.

Il Tribunale federale al
consid. 3.3.2 ha poi esaminato il merito della vertenza, rilevando che
lassicurato ha fondato le sue pretese sui numerosi documenti del proprio
medico curante. Se la maggior parte di essi si limitano a menzionare la
percentuale e la durata dellincapacità lavorativa, ve ne sono due che sono
maggiormente dettagliati, ossia le corrispondenze del 17 maggio 2015 e del 18
marzo 2016. Nel primo il curante risponde alle domande del medico di fiducia
dellassicuratore, descrive la malattia di cui è affetto lassicurato, le
cause, il trattamento medicamentoso somministrato, la psicoterapia seguita con
il proprio collega, levoluzione della patologia e la prognosi, riservata
perché doveva essere discussa con lo psichiatra.

Da parte sua lassicuratore
contesta in blocco queste allegazioni riferendosi al proprio medico fiduciario.
Le sue affermazioni sono tuttavia prive di qualsiasi motivazione. Esse sono
state rilasciate dapprima in un formulario non firmato del 1° giugno 2015 dove
il medico fiduciario ha affermato, senza alcuna spiegazione e sulla sola base
degli atti, che lassicurato avrebbe potuto riprendere lattività lavorativa al
50% dal 1° luglio 2015 e poi al 100% dal 1° settembre 2015; in seguito lo
stesso medico fiduciario, in un altro documento, datato 2 novembre 2015, si è
limitato ad affermare Ok de non-entrée en matière et lettre A. SA ed
infine ha emesso un avviso il 30 novembre 2015 dove ha in sostanza affermato
che malgrado la lettera del 2 novembre 2015 dellassicurato e del 12 ottobre
2015 del medico curante non vi è alcuna limitazione funzionale suscettibile di
modificare la decisione di non entrata nel merito dal 1° settembre 2015.

In queste condizioni, rileva
il Tribunale federale, non può essere esatto dallassicurato di dimostrare la
sua incapacità lavorativa tramite una perizia medica, poiché non poteva sapere,
in assenza di qualsiasi contestazione concreta, quali fatti doveva provare.

Il TF rileva tuttavia che la
perizia è stata richiesta dallassicuratore per completare i suoi mezzi di
prova ed ha esaminato se la richiesta è stata rifiutata con un apprezzamento
anticipato arbitrario delle prove. Secondo lAlta Corte non vi era alcunché di insostenibile
nel ritenere che la perizia non avrebbe permesso di stabilire lo stato di
salute passato dellassicurato, poiché il perito avrebbe dovuto fondarsi sulle
informazioni dei medici curanti.

Neppure la mancata audizione
del medico fiduciario è arbitraria.

Infatti la sua opinione non si
fondava su una visita dellassicurato ma solo sugli atti e dunque sui rapporti
dei medici curanti.

Il Tribunale federale ha poi
apprezzato il valore delle allegazioni del medico curante dellassicurato sulla
base degli altri elementi agli atti. In effetti in alcune circostanze le
allegazioni precise risultanti da un rapporto medico possono portare la prova
della loro veridicità se sono fondate su indizi oggettivi. Ciò è il caso
quando, come nel caso giudicato, una contestazione concreta delle allegazioni
manca (cfr. anche sentenza 4A_318/2016 del 3 agosto 2016, consid. 3.2). Ora, le
indicazioni del medico curante trovano conferma nel rapporto stabilito dallo
psichiatra il 5 aprile 2016, il quale ha attestato di aver seguito lassicurato
in psicoterapia dal 26 gennaio 2016 con frequenza settimanale, in ragione di
una sintomatologia depressiva sopraggiunta, secondo lanamnesi del paziente, in
seguito ad un burn-out subito nel dicembre 2014 nellambito del suo lavoro.
Lulteriore rapporto del medesimo psichiatra del 4 novembre 2016 conferma
quanto stabilito, enumerando i sintomi costatati. Considerato poi che
lassicurato ha inoltrato una domanda di rilevamento tempestivo presso
lassicurazione invalidità, la Corte cantonale poteva concludere, senza cadere
nellarbitrio, alla correttezza dellincapacità al lavoro allegata.

Cfr. anche STF 4A_544/2019 del
26 maggio 2020.

Per un caso in cui il
Tribunale federale ha ancora citato la giurisprudenza valida nellambito delle
assicurazioni sociali cfr. la sentenza 4A_424/2019 del 31 ottobre 2019, in
particolare consid. 3.1.

2.5.Lassicurato
che chiede il versamento dindennità giornaliere deve comprovare il persistere
della sua incapacità lavorativa secondo il principio della verosimiglianza
preponderante (DTF 141 III 241 consid. 3.1; sentenza 4A_578/2018 del 25
novembre 2019, consid. 3).

La
posizione della persona assicurata è favorita dal fatto che non viene
contestata lincapacità al lavoro fino ad una determinata data. Non spetta
tuttavia allassicuratore comprovare il ripristino totale o parziale della
capacità lavorativa. Nellambito del suo diritto alla controprova,
lassicuratore deve tuttal più apportare degli elementi propri ad insinuare
dei dubbi e a far vacillare la verosimiglianza preponderante che lassicurato
si sforza di stabilire; questo genere di dubbi può sgorgare già dalle
allegazioni delle parti, rispettivamente da perizie private (sentenza
4A_578/2018 del 25 novembre 2019, consid. 3 con riferimenti alla DTF 130 III
321 consid. 3.4 e alla sentenza 4A_85/2017 del 4 settembre 2017, consid. 2.3).

2.6.   Nel
caso di specie questo Tribunale, per i motivi che seguono, non ha alcun motivo
per scostarsi dalle conclusioni della perizia psichiatrica amministrativa, allestita
nellambito della procedura AI, secondo cui lattore è incapace al lavoro al
50% dal mese di dicembre 2018, e fatta propria anche dalla convenuta (cfr. doc.
Z [lettera dell8 aprile 2020 dellassicuratore allattore:{} nella
misura del 50% a partire dal 1° dicembre 2018, come da valutazione peritale
psichiatrica del 26 luglio 2019 effettuata dal Dr. __________ {}; cfr.
doc. BB: [] le comunichiamo che in base alle varie valutazioni da parte
del nostro medico fiduciario, non sussisterebbe alcuna inabilità lavorativa.
Nonostante ciò abbiamo preso in considerazione la valutazione peritale psichiatrica
del Dr. med. __________, che giustifica uninabilità lavorativa del 50%. Stando
allattuale decisione dellAI, e come già comunicato nella nostra decisione
dell8 aprile 2020 verseremo volontariamente lindennità giornaliere nella
misura del 50% []; cfr. anche risposta, doc. VIII, punto 6: [] Più
in particolare, a seguito di tale valutazione lassicuratore ha ritenuto
corretto riconoscere allattore il grado di inabilità attestato nellambito
della procedura AI, e meglio indennità giornaliere al 50% dal 01.12.2018 sino
al 31.12.2019. Sebbene in ambito di indennità per malattia (rette dalla LCA)
non vi sia una Bindungswirkung alle risultanze della procedura AI,
lassicuratore ha comunque ritenuto che le conclusioni alle quali è giunto il
perito __________ siano condivisibili [], cfr. anche pag. 6 risposta ad 2).

Il referto del 26 luglio 2019
del dr. med. __________, specialista FMH in psichiatria e psicoterapia, di 20
pagine, e che fa seguito alle visite del 19 giugno 2019 e del 23 luglio 2019,privo di contraddizioni, presenta tutti i requisiti affinché possa
essere riconosciuto ad un apprezzamento medico piena forza probante.

Lo specialista, riassuntigli atti, lanamnesi, le constatazioni obiettive, ha posto la diagnosi
con influenza sulla capacità lavorativa di episodio depressivo di media gravità
(ICD 10 - F32.1) e problemi legati alla occupazione e alla perdita di ruolo
professionale (ICD 10 - Z56) ed ha indicato le ragioni per le quali ha ritenuto
che lattore, sia nella precedente attività, ritenuta idonea, che in attività
confacenti al suo stato di salute, è capace al lavoro al 50%.

Nel caso di specie
non vi è alcun elemento medico oggettivo per poter mettere in discussione la
perizia amministrativa ordinata nellambito della procedura AI.

Il dr. med. __________
ha infatti esaminato linsieme della documentazione medica messa a sua
disposizione, comprensiva anche dei rapporti della dr.ssa med. __________ (del
14 settembre 2018, del 5 dicembre 2018 e del 14 gennaio 2019), del dr. med. __________
(del 4 dicembre 2018, del 9 gennaio 2019 e del 3 giugno 2019) del dr. med. __________
(del 21 settembre 2018) e del dr. med. __________ (del 1° ottobre 2018), si è
espresso su tutte le patologie lamentate dallassicuratoed ha valutato
la capacità lavorativa dellinteressato sulla base delle indicazioni risultanti
dalle visite effettuate presso di lui.

Relativamente alla
documentazione medica prodotta dallattore va evidenziato come i rapporti del
21 settembre 2018 e del 9 novembre 2018 del dr. med. __________, non possono
assurgere a contestazione qualificata della perizia amministrativa, poiché il
sanitario si limita a descrivere la situazione attuale, senza tuttavia
certificare alcuna incapacità lavorativa (doc. I).

Neppure
le valutazioni del dr. med. __________ sono atte a sovvertire le valutazioni
del dr. med. __________.

Linteressato
sostiene che dalla perizia emerge una certa concordanza riguardo alle
considerazioni mediche e alle conclusioni cliniche (stesse diagnosi, stessi
sintomi accertati dallosservazione del paziente, constatazioni degli
impedimenti simili). Ora, la circostanzasecondo cui il perito amministrativo
ha dato un quadro patologico sovrapponibile a quello dello psichiatra curante,
dr. med. __________, e dunque non sarebbe comprensibile la ragione per la quale
non è giunto alla medesima conclusione di completa inabilità lavorativa, è
invece spiegabilecon la diversità degli incarichi assunti: a scopo di trattamento
piuttosto che di perizia (cfr. sentenza 9C_697/2013 del 15 novembre 2013
consid. 3.2, sentenza 9C_151/2011 del 27 gennaio 2012, cfr. anche sentenza
9C_949/2010 del 5 luglio 2011, nonché sentenza 9C_9/2010 del 29 settembre
2010).

Anche
perché il medico curante, che vede il proprio paziente quando il disturbo si
trova in una fase acuta, tende a farsi un'idea diversa della gravità del danno
alla salute rispetto al perito il cui esame invece non si focalizza sulla
necessità di cura in un dato momento (sentenza 9C_697/2013 del 15 novembre
2013, consid. 3.2; SVR 2008 IV n. 15 pag. 43 consid. 2.2.1 [I 514/06]).

In queste condizioni il TCA non ha alcun motivo per mettere in dubbio
le valutazioni del dr. med. __________ e ritiene pertanto dimostrato,
secondo il grado della verosimiglianza preponderante, che lattore, dal mese di
dicembre 2018, è incapace al lavoro al 50% in qualsiasi attività.

Per
quanto concerne la tesi della convenuta, secondo cui il perito amministrativo
si sarebbe pronunciato circa la capacità lavorativa dellattore solo fino al 26
luglio 2019, data della perizia e non si sarebbe espresso circa lincapacità
lavorativa dal mese di gennaio 2020, questo TCA rileva in primo luogo che lo
stesso assicuratore ha versato fino al 31 dicembre 2019 indennità giornaliere
al 50% proprio sulla base di quanto accertato dal dr. med. __________ nel
luglio 2019 (cfr. doc. Z e doc. VIII, punto 6).

In
secondo luogo va evidenziato come agli atti non vi sia alcun attestato che certifichi
il ripristino della totale capacità lavorativa dellattore successivamente alla
perizia amministrativa. Lunica psichiatra che esclude la presenza di una
incapacità lavorativa è infatti la dr.ssa med. __________, che tuttavia si è
espressa da ultimo il 12 giugno 2019 (cfr. doc. S), ossia prima delle visite
del dr. med. __________ del 19 giugno 2019 e del 23 luglio 2019.

In
queste condizioni occorre concludere che lattore ha continuato ad essere
incapace al lavoro al 50% anche dopo il 26 luglio 2019.

Ne
segue che linteressato da tale data ha diritto ad indennità giornaliere al 50%,
come del resto stabilito dallassicuratore (lettera del 24 aprile 2020
dellassicuratore allattore, doc. BB: [] stando allattuale decisione
dellAI, e come già comunicato nella nostra decisione dell8 aprile 2020
verseremo volontariamente lindennità giornaliere nella misura del 50%).

La
convenuta ha tuttavia limitato il versamento delle prestazioni al 31 dicembre
2019, data della cessazione della copertura assicurativa in seguito alla
disdetta del contratto da parte del datore di lavoro (doc. 3 e 4) e fa
riferimento agli art. __________ CGA e __________ CGA (per il tenore cfr.
consid. 2.2.).

Lattore
contesta la presa di posizione dellassicuratore, sostenendo che la disdetta
del contratto e la fine della copertura assicurativa non mettono un termine al
diritto di ricevere prestazioni per patologie che hanno causato unincapacità
lavorativa quando il contratto era ancora in vigore. Inoltre sostiene che la
disdetta non è avvenuta nei termini pattuiti, e pertanto il contratto non è
stato sciolto al 31 dicembre 2019.

LAlta
Corte, al consid. 3.1.3, ha poi evidenziato che la situazione è diversa
nellambito dellassicurazione collettiva contro la perdita di guadagno in caso
di malattia retta dalla LCA, nella misura in cui il diritto a prestazioni non
dipende da unaffiliazione. Se il sinistro interviene durante il periodo di
copertura, lassicuratore deve versare le prestazioni pattuite fino al loro
esaurimento, ossia fino a quando sono giustificate dalle condizioni
contrattuali; il limite non risiede nella fine delle relazioni contrattuali, ma
nella durata delle prestazioni. Pertanto, in assenza di clausole del contratto
che limitano o sopprimono il diritto alle prestazioni oltre il periodo di
copertura, lassicurato che, dopo un evento che dà diritto alle prestazioni,
esce da unassicurazione collettiva poiché non appartiene più alla cerchia
degli assicurati definiti dal contratto, può far valere il suo diritto alle
prestazioni anche per il seguito degli eventi che si producono dopo la
cessazione del rapporto assicurativo (DTF 127 III 106).

2.8.   In
concreto lassicurazione collettiva dindennità giornaliera è retta dalla LCA.
Occorre pertanto esaminare se una clausola convenzionale limita o sopprime il
diritto alle prestazioni nel caso di disdetta del rapporto assicurativo
(sentenza 4A_92/2020 del 5 agosto 2020, consid. 3.2).

Gli
atti figuranti nel fascicolo processuale sono sufficienti per decidere nel
merito della vertenza.

Va
qui rammentato che conformemente alla costante giurisprudenza, il giudice può
rinunciare ad assumere una prova se egli ha formato il proprio convincimento
sulla base di altri elementi di fatto allincarto e se egli possa ritenere
senza arbitrio che la nuova prova non muterebbe il suo personale convincimento
(apprezzamento anticipato delle prove; cfr. sentenza 5A_34/2013 del 9 settembre
2013, consid. 2.3 con riferimento alla sentenza 4A_228/2012 del 28 agosto 2012,
consid. 2.3 non pubblicato in DTF 138 III 625; cfr. anche sentenza 4A_675/2016
del 15 dicembre 2016; sentenza 4A_391/2016 dell8 novembre 2016, consid.
3.1-3.3; sentenza 5A_404/2014 del 29 luglio 2015, consid. 2.3.2; sentenza
4A_175/2015 del 4 maggio 2015).

2.14.   Non
vanno prelevate spese processuali (art. 114 lett. e CPC).

Allassicuratore,
rappresentato da un avvocato esterno, e parzialmente vincente in causa, vanno
assegnate le ripetibili (cfr. art. 95 cpv. 1 lett. b CPC; cfr. ancheViktor Rüegg/Michael Rüegg, Basler
Kommentar, 2017, 3a edizione, n. 18 ad art. 95 CPC, pag. 645 e n. 1 ad art. 114
CPC, pag. 701; cfr. sentenza 4A_194/2010 del 17 novembre 2010, consid. 2.2.1
non pubblicato in DTF 137 III 47 e sentenza 4A_535/2015 del 1° giugno 2016,
consid. 6.4; cfr. anche sentenza 36.2020.24 del 17 agosto 2020; sentenza 36.2019.89
del 13 novembre 2019; sentenza 36.2017.109 del 5 marzo 2018; sentenza
36.2017.68 del 23 aprile 2018), calcolate conformemente a quanto previsto
dallart. 11 del Regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio dufficio e
di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili del 19 dicembre
2007 (RL 178.310) secondo cui, per le cause aventi un valore corrente tra i fr.
50'000 e i fr. 100'000 le ripetibili sono stabilite mediante lapplicazione di
una percentuale variabile tra l8% e il 15%. In casu lassicurato è soccombente
nella misura del 70%. Listruttoria è stata relativamente lineare e non ha
imposto complesse acquisizioni probatorie. Impegnativa e lunga, invece, è stata
ludienza. Si giustifica pertanto ritenere una percentuale dell8%. Ne segue
che lattore verserà alla convenuta fr. 2'827.65 a titolo di ripetibili.

2.15.   Per
quanto concerne lammissibilità di un ricorso al TF in funzione del valore
litigioso della causa, con sentenza 4A_83/2013 del 20 giugno 2013, lAlta Corte
ha affermato che:

"() Esso è ammissibile a
prescindere dal valore litigioso (di soli fr. 1'120.--) poiché, come afferma
correttamente la ricorrente, nel Cantone Ticino le controversie tra assicurati
e assicuratori concernenti le assicurazioni complementari allassicurazione
contro le malattie sono di competenza del Tribunale cantonale delle
assicurazioni in prima e unica istanza (art. 74 cpv. 1 lett. b LTF; art. 7 CPC;
art. 75 della legge ticinese di applicazione della LAMal del 26 giugno 1997
[RL/TI 6.4.6.1]; DTF 138 III 799 consid. 1.1).

Secondo l'art. 49 cpv. 2 LSA, i
tribunali svizzeri devono trasmettere gratuitamente all'autorità di
sorveglianza una copia di tutte le sentenze concernenti disposizioni del
diritto in materia di contratto d'assicurazione per la pubblicazione periodica
(art. 49 cpv. 1 LSA). S'impone perciò di notificare all'autorità di
sorveglianza, una volta cresciuta in giudicato, anche la presente sentenza in
forma elettronica e senza il nominativo dellattore.

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

Di conseguenza:

Contro il presente giudizio è
dato ricorso in materia civile alTribunale federale, 1000
Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione. L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la
busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni

Il presidente                                                          Il
segretario di Camera

Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti