ti_gerichte · 35.2018.52 · 2018-02-05 · it

Disoccupato per motivi congiunturali scivolato sul ghiaccio (spalla). Stabilizzazione: 1° febbraio 2018. STCA arti superiori (BREVE). 100% in attività adeguata con rendimento 100% sino alla posa della protesi inversa (5 febbraio 2018). 64enne: 28 cpv. 4 OAINF. DS: 10% (debitamente). NO RI

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 12.11.2018 35.2018.52
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 12.11.2018 35.2018.52
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 12.11.2018 35.2018.52

Raccomandata
Incarto
n.
35.2018.52
PC
/
sc
Lugano
12 novembre 2018
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Sarah Socchi (in sostituzione di Ivano
Ranzanici, astenuto)
redattrice:
Paola Carcano
, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 12 giugno 2018 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione su opposizione del 11 maggio 2018 emanata da
CO 1
rappr. da:   RA 2
in materia di assicurazione contro gli infortuni
ritenuto,
in fatto
1.1.   In data 13 gennaio 2017 RI 1,
nato il __________ 1954, di professione "venditore di aspirapolveri",
disoccupato dal 1° dicembre 2016, e, perciò, assicurato d’obbligo contro gli
infortuni presso l’CO 1, si trovava a __________ allorquando, verso le 16.00, è
"
caduto per terra scivolando sul ghiaccio
" e ha "
picchiato
la spalla sinistra
", riportando la "
frattura lussazione omero
prossimale sinistro
" (doc. 2, 20 e 43). L'assicurato è stato
trasportato subito all'Ospedale __________ di __________, dove è stato degente
nel servizio di chirurgia ortopedica e traumatologia fino al 17 gennaio 2017.
Il 14 gennaio 2017 si è sottoposto alla "
osteosintesi con placca philos
omero prossimale sinistro
" (doc. 20 e 21). A causa di un'infezione
postoperatoria in sede della ferita chirurgica alla spalla sinistra,
l'assicurato è stato nuovamente degente presso il citato nosocomio dal 20
febbraio al 3 marzo 2017, sottoponendosi il 21 febbraio 2017 alla "
revisione
di ferita, biopsie, debridement spalla sinistra
" e il 23 febbraio 2017
alla "
revisione di ferita presa biopsie e chiusura di ferita
"
(doc. 22-24).
L’Istituto assicuratore ha riconosciuto la propria responsabilità e ha
corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.
In seguito, il 10 aprile 2017, nell'ambito di un esame elettroneurografico, sono
stati riscontrati segni di una denervazione in atto con rimaneggiamento
neurogeno cronico del muscolo del deltoide con verosimile lesione del nervo
ascellare da compressione, in fase di remissione spontanea, senza deficit
sensitivi oggettivabili clinicamente e con probabile coinvolgimento anche del
nervo sovrascapolare (doc. 27).
A causa dei dolori accusati dopo l'infortunio all'arto superiore sinistro,
l'assicurato ha effettuato svariate
indagini che sono state effettuate
per mezzo di apparecchiature diagnostiche e di immagine radiologica come pure numerose
visite mediche specialistiche rispettivamente si è sottoposto a
parecchie
sedute di fisioterapia. Da ultimo, nel mese di
settembre 2017 gli è stato applicato localmente alla spalla un TENS per il
controllo del dolore.
1.2.   Dopo aver raccolto l'apprezzamento
medico del 22 giugno 2017 del medico fiduciario, dr. med. __________,
specialista FMH in chirurgia ortopedica e traumatologia dell'apparato
locomotore (doc. 62), con decisione del 21 luglio 2017, l'CO 1 ha riconosciuto a
RI 1 un’indennità per menomazione dell’integrità (IMI) complessiva del 30%, per
l'importante deficit funzionale doloroso della spalla non dominante sinistra e
per la lesione del nervo ascellare sinistro da compressione apparentemente in
fase di remissione spontanea (doc. 69). Questa decisione è cresciuta,
incontestata, in giudicato.
1.3.   Dopo aver raccolto
l'apprezzamento medico del 14 novembre 2017, relativo alla visita medico-__________
di chiusura del 10 novembre 2017, del proprio medico fiduciario, dr. med. __________
(doc. 92), il 14 novembre 2017 l'CO 1 ha comunicato all’assicurato la
sospensione delle prestazioni (spese di cura e indennità giornaliera), a
decorrere dal 1° febbraio 2018, ritenuto che, in base alla documentazione
medica agli atti, il suo stato di salute era ormai da considerare stabilizzato.
Nella medesima occasione l'CO 1 ha pure puntualizzato che lo considerava abile
al lavoro nella misura massima possibile e che continuava ad assumere i costi
dei controlli medici ancora necessari (doc. 89).
1.4.   Alla chiusura del caso, con
decisione del 22 marzo 2018, l'CO 1 ha negato all'assicurato una rendita LAINF
alla luce di un grado di invalidità nullo (ritenuti nel 2018, in quanto
disoccupato per motivi congiunturali, un reddito "da valido" di fr.
61'809.- fissato sulla base della TA1 2014, ramo 47 - commercio al dettaglio -,
uomini, livello 2 di competenze, riportato un orario medio di lavoro
settimanale nelle aziende di 41,8 ore computabili nel 2014 ed aggiornato al
2018 e "da invalido" di fr. 65'075.- fissato sulla base della TA1
2014, uomini, livello 2 di competenze, riportato un orario medio di lavoro
settimanale nelle aziende di 41,7 ore computabili nel 2014 ed aggiornato al
2018, applicando una deduzione sociale del 10%; doc. 104).
1.5.   A seguito dell'opposizione
inoltrata il 7 maggio 2018 dall'avv. __________ del servizio giuridico della RA
1 (doc. 111), l'CO 1, con decisione su opposizione del 14 maggio 2018, ha
confermato la precedente decisione (doc. 115).
1.6.   In ambito AI, con decisione
del 15 maggio 2018 è stata negata una rendita d'invalidità, a fronte di un
grado di invalidità del 9%, tenuto conto, in quanto disoccupato per motivi
congiunturali, nel 2016 (non avendo i dati statistici aggiornati per l'anno
2018), di un reddito "da valido" di fr. 67'148.- (favorevole nel
computo all'assicurato, non avendo mai conseguito un reddito di tale entità
nella sua intera carriera lavorativa) fissato su base statistica in funzione
della ricerca di un impiego semplice, ripetitivo e non qualificato e di un reddito
"da invalido" di fr. 61'227.- fissato su base statistica in funzione
della ricerca di un impiego nel settore della vendita al dettaglio (ramo 47;
doc. 117).
1.7.   In ambito LAINF, il 22 maggio
2018 il dr. med. __________, specialista FMH in chirurgia ortopedica e
traumatologia, della Clinica __________ di __________, ha consigliato
all'assicurato un intervento di rimozione della placca e delle viti con
impianto di una protesi inversa per il 5 luglio 2018 (doc. 120 e 126), sulla
base di una TAC del 26 aprile 2018 che ha messo in evidenza una "
pregressa
osteosintesi per frattura pluriframmentaria dell'omero, non consolidata ma con
dei segni di pseudoartrosi e frammenti ossei necrotici
"(doc. 127).
1.8.   Con tempestivo ricorso del 12
giugno 2018 RI 1, sempre rappresentato dall'avv. __________, ha postulato
l’annullamento della decisione su opposizione del 14 maggio 2018 e la
retrocessione dell'incarto all'CO 1 "
affinché predisponga i necessari
complementi medici ed economici ed emetta una nuova decisione
" (doc.
I, pag. 6).
La patrocinatrice del ricorrente contesta la capacità lavorativa totale del suo
assistito, considerati i persistenti dolori di cui soffre, la mancata mobilità
della spalla come pure la necessità di inserire un impianto di protesi inversa.
A suffragio delle proprie argomentazioni produce il rapporto del 25 maggio 2018
del dr. med. __________ (doc. 126 e doc. C).
La rappresentante dell'insorgente contesta pure il salario da invalido, che,
anche in una situazione di mercato equilibrato del lavoro, è irrealistico,
tenuto conto dell'età, delle attitudini psico-fisiche, dell'istruzione e della
formazione professionale del suo cliente. In particolare stigmatizza l'operato
dell'CO 1 per non aver correttamente definito il reddito da valido e da
invalido dell'assicurato, tenuto conto delle sue limitazioni, dell'età e della
formazione scolastica, in base a quanto stabilito dall'art. 28 cpv. 4 OAINF.
Infine, contesta pure l'applicazione di una riduzione unica del 10%, considerato
che la mancata mobilità della spalla, la dolorabilità della stessa, l'età, la
nazionalità e gli anni di servizio depongono per una riduzione massima del 25%.
1.9.   Il 18 giugno 2018 il medico
fiduciario, dr. med. __________, specialista FMH in chirurgia ortopedica e traumatologia
dell'apparato locomotore, ha ritenuto indicato l'intervento di rimozione della
placca incluso l'impianto di protesi inversa, una presumibile durata di
convalescenza post-operatoria di ca. 3-4 mesi con verosimile modifica dello
stato di salute dell'assicurato valutato stabilizzato in sede di visita medico __________
di chiusura del 10 novembre 2017 (doc. 128).
1.10.
Nella risposta
del 4 luglio 2018 l'avv. RA 2, rappresentante legale dell'CO 1, dopo aver
versato agli atti l'incarto LAINF completo, ha postulato la reiezione del
ricorso con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di
diritto (doc. III).
1.11.   In data 6 luglio 2018 il TCA
ha assegnato alle parti un termine di 10 giorni per presentare eventuali altri
mezzi di prova (doc. IV).
1.12.   Il 20 agosto 2018 la
rappresentante del ricorrente, alla luce del peggioramento intercorso e della
ricaduta annunciata e presa a carico dalla CO 1 dell'intervento del 5 luglio
2018, si è riconfermata nel gravame (doc. V). A suffragio delle proprie
argomentazioni ha prodotto il rapporto operatorio del 5 luglio 2018 del dr.
med. __________ (doc. D) e la comunicazione della garanzia dei costi da parte
della CO 1 del 4 luglio 2018 (doc. E).
1.13.   Il 23 agosto 2018
l'avv. RA 2 ha puntualizzato che la documentazione prodotta dalla
patrocinatrice dell'insorgente "
si riferisce alla ricaduta annunciata,
tuttora in corso, e non c'entra quindi con la procedura che ne occupa
"
(doc. VII).
1.14.   Il doc. VII è stato inviato
alla rappresentante del ricorrente per conoscenza (doc. VIII).
in diritto
2.1.   Oggetto del contendere è la
questione di sapere se l’CO 1 era legittimato, oppure no, a negare una rendita
di invalidità all'assicurato in relazione all'infortunio del 13 gennaio 2017.
2.2.
Condizioni di salute
infortunistiche stabilizzate al 1° febbraio 2018?
2.2.1.   Giusta l'art. 10 LAINF,
l'assicurato ha diritto alla cura appropriata dei postumi d'infortunio (cfr.
DTF 109 V 43 consid. 2a; art. 54 LAINF) e, in applicazione dell'art. 16 LAINF,
l'assicurato totalmente o parzialmente incapace di lavorare (art. 6 LPGA) a
seguito d'infortunio, ha diritto all'indennità giornaliera.
Il diritto all'indennità
giornaliera nasce il terzo giorno successivo a quello dell'infortunio. Esso si
estingue con il ripristino della piena capacità lavorativa, con l'assegnazione
di una rendita o con la morte dell'assicurato.
Parimenti, il diritto alle
cure cessa qualora dalla loro conti­nuazione non sia da attendersi un sensibile
miglioramento della salute dell'assicurato: nemmeno persistenti dolori bastano
a conferire il diritto alla continuazione del trattamento se da questo non si
può sperare un miglioramento sensibile dello stato di salute (cfr. Ghélew,
Ramelet, Ritter, Commentaire de la loi sur l'assurance-accidents (LAA), Losanna
1992, p. 41ss.).
Se, al momento
dell'estinzione del diritto alle cure mediche, sussiste un'incapacità
lucrativa, viene corrisposta una rendita d'invalidità o un'indennità unica in
capitale: l'erogazione di indennità giornaliere cessa con il diritto alle
prestazioni sanitarie.
D'altro canto, nella
misura in cui l'assicurato è portatore di una menomazione importante e durevole
all'integrità fisica o mentale, egli ha diritto ad un'indennità per menomazione
all'integrità giusta gli artt. 24s. LAINF.
2.2.2.   Nel caso di specie, preso atto
dei risultati della visita medica __________ di chiusura del 10 novembre 2017,
del proprio medico fiduciario, dr. med. __________ (doc. 92), il 14 novembre
2017 l'CO 1 ha comunicato all’assicurato la sospensione delle prestazioni
(spese di cura e indennità giornaliera), a decorrere dal 1° febbraio 2018,
ritenuto che, in base alla documentazione medica agli atti, il suo stato di
salute era ormai da considerare stabilizzato. Nella medesima occasione l'CO 1
ha pure puntualizzato che lo considerava abile al lavoro nella misura massima
possibile e che continuava ad assumere i costi dei controlli medici ancora
necessari (doc. 89).
Il TCA non ha motivo di scostarsi da quanto ritenuto dall'CO 1. In effetti
dalla documentazione medica agli atti emerge che RI 1 si è sottoposto il 14
gennaio 2017 alla "
osteosintesi con placca philos omero prossimale
sinistro
" (doc. 20 e 21) e poi, a causa di un'infezione postoperatoria
in sede della ferita chirurgica alla spalla sinistra, il 21 febbraio 2017 alla
"
revisione di ferita, biopsie, debridement spalla sinistra
" e
il 23 febbraio 2017 alla "
revisione di ferita presa biopsie e chiusura
di ferita
" (doc. 22-24). L'assicurato ha effettuato svariate
indagini che sono state effettuate per mezzo di apparecchiature
diagnostiche e di immagine radiologica come pure numerose
visite mediche
specialistiche rispettivamente si è sottoposto a parecchie
sedute
di fisioterapia. I
l 10 aprile 2017, nell'ambito di un esame elettroneurografico,
sono stati riscontrati segni di una denervazione in atto con rimaneggiamento
neurogeno cronico del muscolo del deltoide con verosimile lesione del nervo
ascellare da compressione, in fase di remissione spontanea, senza deficit
sensitivi oggettivabili clinicamente e con probabile coinvolgimento anche del
nervo sovrascapolare (doc. 27).
Il 30 agosto 2017 RI 1 è stato
visitato dal dr. med. __________, Viceprimario del Centro __________ dell'__________,
che, nel relativo rapporto del 7 settembre 2017, ha osservato quanto segue:
"
(…) A mio avviso la componente del dolore dominante è meccanica,
mentre la parte di dolore neuropatico è minore. (…). Ho spiegato al pz che trattandosi
di un dolore meccanico dominante, un eventuale sistema di neuromodulazione non
porterebbe a significativi vantaggi. Anche eventuali terapie infiltrative non
avrebbe un senso a lungo termine in questo contesto. Ho invece proposto di
tentare con l'applicazione di un TENS soprattutto nella regione del nervo
sovrascapolare, nella speranza di modulare il dolore e risparmiare l'eventuale
assunzione di medicamenti antinfiammatori.
" (doc. 77). L'8 settembre
2017 l'CO 1 ha accordato il benestare per l'apparecchio TENS per un periodo di
due mesi (doc. 78). L'11 settembre 2017 RI 1 è stato visitato dal dr. med. __________
che, nel relativo rapporto di medesima data, ha rilevato quanto segue: "
(…)
Sospettando una lesione neurologica è stato effettuato uno studio
elettroneurografico
che ha confermato una lesione importante a carico del nervo ascellare
della spalla sx. All'ultimo esame TAC la frattura pareva ancora non consolidata
e al controllo odierno la situazione clinica appare ormai stabile con forte
riduzione della mobilità e della motilità. Il paziente non riesce pressoché
effettuare nessun movimento attivo con la spalla sx. Effettua solo i movimenti
compensativi con muscoli scapolo-toracici. Beneficia almeno parzialmente della
terapia del dolore che è stata instaurata. Ritengo che in considerazione della
condizione clinica al momento non sia indicato proseguire un trattamento
fisioterapico riabilitativo che non può apportare particolari benefici al
paziente. Ritengo utile a dicembre 2017 o gennaio 2018 ripetere una TAC ossea
della spalla sx per valutare l'eventuale opportunità di asportare mezzi di
sintesi. Al momento non sono indicati ulteriori trattamenti se non la terapia
del dolore in atto. (…)
" (doc. 79). Il 2 ottobre
2017 RI 1 è stato rivisto a controllo a distanza di un mese dall'applicazione
del TENS dal dr. med. __________, che, nel relativo rapporto di medesima data,
ha osservato quanto segue: "
(…) Il paziente è molto soddisfatto del
risultato e riferisce una riduzione del dolore da NRS 8/10 a un NRS 1/10. Il
TENS sembra quindi dargli parecchio sollievo durante la sua applicazione (…).
Dal nostro punto di vista il risultato è molto soddisfacente (…)
"
(doc.
83). Il 2 ottobre 2017 l'CO 1 ha accordato il benestare per l'acquisto
dell'apparecchio TENS (doc. 84).
Tutto ben considerato, precisato che, secondo la
giurisprudenza federale, occorre procedere a una valutazione prospettica della
questione della stabilizzazione
,
ponendosi al momento in cui le
prestazioni sono state interrotte (dunque,
in casu
, nel mese di novembre
2017; cfr. RAMI 2005 U 557 p. 388; STF 8C_651/2016 del 15 dicembre 2016 consid.
4.1, 8C_184/2017 del 13 luglio 2017 consid. 2.2, 8C_303/2017 del 5 settembre
2017 consid. 6.3.1; STCA 35.2017.68 del 27 novembre 2017, consid. 2.3.3; STCA
35.2017.76 del 4 ottobre 2018, consid. 2.2.2), il TCA ritiene di poter
condividere il parere del medico fiduciario. In effetti, dalla documentazione
medica precedentemente esposta non emerge che, all’epoca in cui l’assicuratore
ha dichiarato estinto il diritto alle prestazioni di corta durata, entrassero
ancora in linea di conto dei provvedimenti terapeutici suscettibili di
migliorare notevolmente le condizioni di salute infortunistiche dell'assicurato,
tenuto conto che già a quel momento RI 1 era definitivamente inabile
all’esercizio della sua abituale professione di "venditore di aspirapolveri",
mentre presentava una piena capacità lavorativa in attività sostitutive
adeguate (aspetto quest’ultimo che verrà meglio definito nei considerandi che
seguono).
Non permette di giungere a diversa conclusione il fatto che l'assicurato
abbia continuato in seguito a sottoporsi a visite di controllo. Parimenti
dicasi per l'intervento di rimozione della placca e delle viti con impianto di
una protesi inversa eseguito il 5 luglio 2018, su indicazione del 22 maggio
2018 del dr. med. __________, sulla base di una TAC del 26 aprile 2018 che ha
messo in evidenza una "
pregressa osteosintesi per frattura
pluriframmentaria dell'omero, non consolidata ma con dei segni di pseudoartrosi
e frammenti ossei necrotici
" (doc. 120, 126 e 127). Il TCA sottolinea,
infatti, che la circostanza che l’assicurato abbia dovuto in data 5 luglio 2018
sottoporsi ad un intervento di asportazione del materiale di osteosintesi - per
il quale, è bene evidenziarlo, l’amministrazione ha accordato il benestare e
riconosciuto il diritto a prestazioni a titolo di ricaduta a partire dal 5
luglio 2018 (doc. E), così come espressamente indicato nelle osservazioni del
23 agosto 2018 (doc. VII) - non è d’ostacolo alla stabilizzazione delle sue
condizioni di salute infortunistiche posto che, in una sentenza del 30 luglio
1993 nella causa V. non pubblicata,
il TFA
ha esplicitamente indicato che una futura AMO non giustifica il versamento di
ulteriori prestazioni di corta durata (in particolare di ulteriori indennità
giornaliere) (in questo senso, si vedano pure le STCA 35.2004.56 del 3 dicembre
2004; 35.2014.51 del 20 ottobre 2014 consid. 2.4.4. e 35.2015.119 del 9 agosto
2016 consid. 2.6; 35.2017.110 del 15 gennaio 2018 consid. 2.6). Per quanto
invece riguarda la posa di
impianto di una protesi inversa, il TCA osserva
che, nella sentenza 35.2018.1 del 12 ottobre 2018, riguardante un assicurato
che a causa di una caduta aveva riportato delle fratture a livello della testa
omerale della spalla sinistra e gli era stata impiantata una protesi inversa
della spalla, ha puntualizzato quanto segue, al cosid. 2.3.4.: "
Trattandosi
d’assicurati che hanno subito un danno infortunistico agli arti superiori,
segnatamente una rottura della cuffia dei rotatori, il TCA ricorda di avere in
passato di regola ammesso una completa capacità lavorativa in attività idonee.
La fattispecie sub judice si differenzia dalle precedenti per il motivo che
all’insorgente è stata nel frattempo impiantata una protesi inversa della
spalla, circostanza che, in base a quanto sostenuto dal dott. (…), potrebbe
giustificare una diversa soluzione, aspetto che merita appunto di essere
approfondito mediante una perizia specialistica esterna.
"
In esito alle
considerazioni che precedono
(in particolare,
condividendo
questa Corte la conclusione dell’Istituto assicuratore secondo cui, in data 1° febbraio
2018, lo stato di salute infortunistico era stabilizzato ai sensi dell’art. 19
cpv. 1 LAINF e della relativa giurisprudenza
), all’amministrazione
non può dunque essere rimproverato di aver prematuramente proceduto alla
definizione del diritto alla rendita d’invalidità, con conseguente estinzione
del diritto alla cura medica e all’indennità giornaliera.
2.3.
Diritto a una rendita
d’invalidità?
2.3.1.   Giusta l'art. 18 cpv. 1 LAINF,
l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per cento a seguito
d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.
Secondo l'art. 8 cpv. 1
LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale
presumibilmente permanente o di lunga durata.
Il TFA, in una sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004,
pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572ss., ha rilevato che l'art. 18 LAINF
rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8 cpv. 1 LPGA, a sua volta,
corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase LAINF, motivo per il quale
occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti di rilievo in seguito
all'introduzione della LPGA.
Da parte sua, l'art. 16
LPGA prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il reddito che
l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività
ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione
di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del
mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto
ottenere se non fosse diventato invalido.
L'Alta Corte, nella
sentenza U 192/03 del 22 giugno
2004, citata in precedenza, ha rilevato che anche l'art. 16 LPGA non ha
modificato la valutazione del grado di invalidità dell'assicurato previsto dai
previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18 cpv. 2 seconda frase LAINF.
Nella stessa pronuncia la nostra Massima Istanza ha
quindi concluso che in ambito LAINF la giurisprudenza relativa ai concetti di
inabilità lavorativa, inabilità al guadagno e invalidità continua a mantenere
la sua validità anche in seguito all'introduzione della LPGA.
Su questi aspetti si veda pure la DTF 130 V 343.
Due sono, dunque, di norma
gli elementi costitutivi dell'in­va­lidità:
1.   il danno alla salute
fisica o psichica (fattore medico)
2.   la
diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).
Tra il danno alla salute e
l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un nesso causale adeguato
(fattore causale).
Nell'assicurazione
obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale,
naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.
2.3.2.   L'invalidità, concetto
essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della capacità di
guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.
D'altro canto, poiché
l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui dipende da un
danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone preliminarmente
adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in questione.
Spetta al medico fornire
una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e di tracciare un
esatto quadro degli impedimenti che egli incontra nell'esplicare determinate
funzioni.
Il medico indicherà per
prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua professione, precisando
quali sono le controindicazioni in quell'attività e in altre analoghe.
Egli valuterà finalmente
il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti provocano sia nella
professione attuale sia nelle altre relativamente confacenti (cfr., su questi
aspetti, la
STFA I
871/02 del 20 aprile 2004 e
la
STFA I 162/01 del 18 marzo 2002).
L'invalidità, proprio
perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il reddito che
l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto invalido con
quello che egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido, sfruttando
la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente esigibili, in
un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali provvedimenti
integrativi (cfr. art. 16 LPGA).
I due redditi da porre a
raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve però poggiare su
solide basi, avere un fondamento oggettivo.
La giurisprudenza federale
ha, più volte, confermato il principio che, nella determinazione
dell'invalidità, non c'è la possibilità di fondarsi su una valutazione
medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che occorre,
sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.
Il TFA ha avuto modo di
confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un rapporto di lavoro
stabile si può far capo solo eccezionalmente, se l'assicurato può esaurire
pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo lavora tutta la sua residua
capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno 1994).
La perdita di guadagno
effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno computabile soltanto se -
le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del lavoro in
generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente stabili, si
avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività
ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al
massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una
prestazione di lavoro e non a un salario sociale (RAMI 1991 U 130, p. 270ss.
consid. 4a; conferma di giurisprudenza).
Le ragioni, inerenti
l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale della rimanente
capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se, sul mercato del
lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego, esigibile
dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la propria residua
capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).
I. Termine:
reddito da
invalido
La misura dell'attività
che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va valutata in funzione del
danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze personali come l'e­tà, le
attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione professionale.
Secondo la giurisprudenza,
per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno considerate circostanze che
non riguardano l'invalidità vera e propria. Particolarità quali formazione
professionale o conoscenza linguistiche carenti hanno, in quest'ambito,
rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla media. In tal caso, esse
vanno o considerate nella determinazione dei due redditi da porre a confronto o
non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5a, b).
Nel valutare la
possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla in capacità
di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del mercato del lavoro
ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato, nella situazione,
cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si controbilancino (cfr. RAMI
1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA del 30 giugno 1994
succitata).
Specifica
dell'assicurazione obbligatoria contro gli infor­tuni è la norma di cui all'art.
28 cpv. 4 OAINF:
"
Se a causa
della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio
o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua
età avanzata, sono determinanti per valutare il grado d'in­validità i redditi
che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno alla
salute della stessa gravità."
II. Termine:
reddito
conseguibile senza invalidità
Nel determinare il reddito
conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto possibile sulla
situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà l'evoluzione futura
partendo dall'assunto che senza di esso la situazio­ne si sarebbe mantenuta
sostanzialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992 nella causa G.I.M.). Ci
si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per modifiche di qualche
rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se particolari circostanze
ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr. RAMI 1993 U 168, p. 97ss.,
consid. 5b; 4a, b).
Il grado di invalidità
corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il reddito ipotetico
conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico, conseguibile da
invalido
.
2.3.3.   Nella concreta evenienza, a
causa dell'infortunio del 13 gennaio 2017 RI 1 si è sottoposto il 14 gennaio
2017 alla "
osteosintesi con placca philos omero prossimale sinistro
"
(doc. 20 e 21) e, a causa di un'infezione postoperatoria in sede della ferita
chirurgica alla spalla sinistra, il 21 febbraio 2017 alla "
revisione di
ferita, biopsie, debridement spalla sinistra
" e il 23 febbraio 2017
alla "
revisione di ferita presa biopsie e chiusura di ferita
"
(doc. 22-24).
Il 13 settembre 2017
il dr. med. __________ ha attestato quanto segue: "
(…) Per
quanto riguarda l'attività lavorativa, al momento il paziente rimane inabile al
100% per la propria mansione di rappresentante e quindi attività che lo obbliga
alla guida dell'auto e allo spostamento nella fattispecie aspirapolveri pesanti
(paziente riferisce circa 10 kg almeno per aspirapolvere). Potrebbe invece già
essere abile parzialmente per un'attività lavorativa confacente al suo stato di
salute attuale ovvero attività ad esempio di venditore con postazione in cassa
e spostamento di prodotti leggeri (meno di 1 kg con spostamenti al di sotto dei
90° di elevazione/abduzione) (…)
" (doc. 82).
La visita medica __________
di chiusura del 10 novembre 2017, effettuata dal dr. med. __________,
specialista FMH in chirurgia ortopedica e traumatologia dell'apparato
locomotore (doc. 92), ha portato lo specialista a formulare le seguenti
considerazioni:
"
(…)
Aspetti medico-assicurativi
Al momento del trauma assicurato in disoccupazione, ultima posizione
di riferimento rappresentante di aspirapolveri. In data odierna la situazione
clinica è ritenuta stabilizzata. Durante l'ultima visita medico-__________ del
22.06.2017 si era deciso per il ripristino di una capacità lavorativa completa
nella professione di riferimento, ripristino che non è stato possibile eseguire
a causa delle limitazioni funzionali e del dolore alla spalla sinistra. Per
questo motivo in data odierna viene definita una esigibilità lavorativa in
relazione allo stato dopo la frattura all'omero prossimale sinistro del
13.01.2017, da valutare nel mercato generale del lavoro con una capacità
lavorativa a partire dalla data odierna. La IMI è già stata assegnata in data
22.06.2017. L'esigibilità viene valutata in presenza dell'assicurato.
Esigibilità del lavoro
Molto spesso può sollevare e portare pesi molto leggeri (fino a 5 kg) e leggeri
(5-10 kg) fino all'altezza dei fianchi, spesso può sollevare pesi medi (10-25
kg) fino all'altezza dei fianchi, di rado può sollevare e portare pesi pesanti
(25-45 kg) fino all'altezza dei fianchi, mai più può sollevare e portare pesi
molto pesanti fino all'altezza dei fianchi, spesso può sollevare e portare
oltre l'altezza del petto pesi fino a 5 kg, mai più pub sollevare e portare
oltre l'altezza del petto pesi superiori ai 5 kg. Molto spesso può maneggiare
attrezzi di precisione, attrezzi medi, di rado può eseguire lavoro pesante-lavoro
manuale rozzo, mai più può eseguire lavoro molto pesante, molto spesso può
eseguire la rotazione della mano. Di rado può eseguire lavori sopra la testa,
molto spesso può eseguire la rotazione, la posizione seduta/inclinata in
avanti, una posizione in piedi/inclinata in avanti, una posizione
inginocchiata, flessione delle ginocchia. Molto spesso può avere una posizione
di lunga durata seduta, una posizione di lunga durata in piedi, una posizione a
libera scelta. Molto spesso può camminare fino a 50 m, camminare oltre i 50 m,
camminare per lunghi tratti, camminare su terreno accidentato, salire su scale,
mai più può salire su scale a pioli. Possibile l'uso delle due mani, possibile
l'equilibrio e stare in equilibro."
Tenuto conto delle
indicazioni fornite dal proprio specialista di fiducia nella visita medica __________
di chiusura del 10 novembre 2017 (doc. 92), l’CO 1 ha quindi ritenuto che RI 1
andava considerato abile al lavoro al 100% (con rendimento pieno), a partire
dalla data di stabilizzazione dello stato di salute (segnatamente: 1° febbraio
2018), in un lavoro leggero, osservando le limitazioni fisiche poste dal medico
__________ e, quindi, con decisione formale del 22 marzo 2018, ha negato
all'assicurato una rendita LAINF alla luce di un grado di invalidità nullo
(ritenuti nel 2018, in quanto disoccupato per motivi congiunturali, un reddito
"da valido" di fr. 61'809.- fissato sulla base della TA1 2012, ramo
47 - commercio al dettaglio -, uomini, livello 2 di competenze, riportato un
orario medio di lavoro settimanale nelle aziende di 41,8 ore computabili nel
2014 ed aggiornato al 2018 e "da invalido" di fr. 65'075.- fissato
sulla base della TA1 2014, uomini, livello 2 di competenze, riportato un orario
medio di lavoro settimanale nelle aziende di 41,7 ore computabili nel 2014 ed
aggiornato al 2018, applicando una deduzione sociale del 10%; doc. 104).
A seguito dell'opposizione inoltrata il 7 maggio 2018 dall'avv. __________ del
servizio giuridico della RA 1 (doc. 111), l'CO 1, con decisione su opposizione
del 14 maggio 2018 ha confermato la precedente decisione (doc. 115).
Nella concreta evenienza
questo Tribunale ritiene corretta l'esigibilità stabilita dal precitato medico
fiduciario - specialista nella materia che qui ci occupa che peraltro vanta
un’ampia esperienza in materia di medicina assicurativa e infortunistica - e
posta alla base della decisione avversata.
Il rapporto medico del 13
settembre 2017 del dr. med. __________ (doc.
82) è antecedente
alla valutazione effettuata il 10 novembre 2017 dal medico __________ mentre
nel successivo rapporto medico del 25 maggio 2018 il medesimo specialista,
consultato privatamente dall'assicurato, non si esprime in merito
all'esigibilità lavorativa, limitandosi ad osservare che "
in
considerazione del quadro anatomo-patologico trova indicazione intervento di
protesi inversa (…). Il post-intervento prevede 2 settimane di immobilizzazione
e ca. 2 mesi di rieducazione
" (doc. 118).
D'altra
parte per
quanto riguarda la circostanza che tra la valutazione
dell’esigibilità lavorativa eseguita dal medico fiduciario dell'CO 1 e quella
effettuata dal medico di fiducia dell'assicurato il 13 settembre 2017, vi siano
alcune differenze riguardanti la natura e l’importanza dei limiti funzionali
(in particolare, circa l’entità dei pesi che l’assicurato è ancora in grado di
sollevare), è irrilevante. In effetti, il concetto d’invalidità è riferito a un
mercato del lavoro equilibrato, nozione quest’ultima teorica e astratta
implicante, da una parte, un certo equilibrio tra offerta e domanda di
manodopera e, dall’altra,
un mercato del lavoro strutturato in modo tale da
offrire una gamma di posti di lavoro diversificati
(cfr. DTF 110 V 273 e
J.-M. Frésard/M. Moser-Szeless,
in
Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht, Soziale Sicherheit, 2a edizione, n. 170 p. 899; STCA
35.2017.54 del 19 ottobre 2017, consid. 2.2.5).
Giova pure ricordare che la giurisprudenza federale ha, in maniera costante,
già avuto modo di stabilire che n
el mercato occupazionale aperto
a personale non qualificato o semi qualificato, vi è una sufficiente offerta di
occupazioni, in particolare nell'industria, in cui possono venir eseguite
mansioni di sorveglianza e controllo, che non comportano aggravi fisici, che
consentono il cambiamento frequente di posizione e che non richiedono
necessariamente la messa in atto di particolari misure di reintegrazione
professionale (cfr., tra le altre, STF 8C_563/2012 del 23 agosto 2012 consid.
3.3, che ha interamente confermato la STCA 35.2012.17 del 18 giugno 2012;
9C_635/2007 del 21 agosto 2008 consid. 3.3 e
9C_10/2007 del 26
marzo 2008 consid. 4.6.3).
Il TF ha inoltre già ritenuto corretto il
rinvio ad attività nel settore industriale e commerciale, composto di lavori
leggeri di montaggio, compiti di controllo e sorveglianza che non comportano
aggravi fisici, che consentono il cambiamento frequente di posizione e che non
richiedono necessariamente la messa in atto di particolari misure di
reintegrazione professionale (per es. attività d’incasso, d’assemblaggio, di
confezione prodotti, di controllo ecc.; cfr. la già citata STF 8C_563/2012 del
23 agosto 2012, consid. 3.3 con riferimenti; STCA 32.2017.47 del 19 febbraio
2018, consid. 2.6.3).
Si può, quindi, senz'altro ipotizzare che
il ricorrente sia in grado di reperire nel
mercato del lavoro
equilibrato una sufficiente gamma di posti di lavori rispondenti all'esigenza
di
spostamento di prodotti leggeri (meno di 1 kg con spostamenti al
di sotto dei 90° di elevazione/abduzione).
Inoltre gli impedimenti
ritenuti dal medico di fiducia, non sono tali da poter sostenere che ci si
troverebbe confrontati a una costellazione particolarmente sfavorevole ai fini
reintegrativi.
In questo senso, in una sentenza 9C_635/2007 del 21 agosto 2008 consid. 3.3,
riguardante un assicurato sofferente di patologie alla schiena, giudicato abile
in misura del 70% in attività sostitutive adeguate “… rispettose dei limiti
funzionali e che permettano una libera scelta della posizione, rispettivamente
un cambiamento regolare della stessa, che non comportino movimenti frequenti
oppure posizioni prolungate di flessione o torsione del tronco, che consentano
di effettuare regolarmente spostamenti/trasferte anche prolungate a piedi in
condizioni favorevoli, che non implichino il trasporto/sollevamento di pesi
(superiori a 5-10 kg talvolta, a 10 kg raramente), che non comportino
l’esposizione a vibrazioni, a movimenti bruschi, a cambiamenti repentini o
frequenti del grado di umidità o della temperatura ambientale, …”, il Tribunale
federale ha ammesso l’esistenza di un “… un mercato del lavoro sufficiente in
cui realizzare la propria capacità lavorativa residua (consid. 2b non
pubblicato della sentenza DTF 119 V 347; VSI 1998 pag. 293 consid. 3b pag. 296;
si veda anche la sentenza del Tribunale federale delle assicurazioni I 401/01
del 4 aprile 2002, consid. 4c). Si tratta segnatamente del mercato
occupazionale aperto a personale non qualificato o semi qualificato (RCC 1989
pag. 328 consid. 4a pag. 331), in cui vi è una sufficiente offerta di
occupazioni, in particolare nell'industria, in cui possono venir eseguite
mansioni di sorveglianza e controllo, che non comportano aggravi fisici e che
consentono il cambiamento frequente di posizione (sentenza I 418/06 del 24 settembre
2007, consid. 4.3; RCC 1980 pag. 481 consid. 2 pag. 482; cfr. inoltre la
sentenza del Tribunale federale delle assicurazioni U 329/01 del 25 febbraio
2003, consid. 4.7).“ (STCA 35.2016.109 del 22 maggio 2017, consid. 2.3.5).
Del resto, gli impedimenti
funzionali che presenta l’insorgente, sono quelli che si riscontrano,
usualmente, in assicurati che hanno subito danni alle spalle: in sostanza, si
tratta dell'impossibilità di sollevare, rispettivamente, trasportare pesi anche
solo relativamente importanti nonché d'ingaggiare l'arto superiore interessato
in mansioni da eseguire al di sopra dell'orizzontale (cfr., fra le tante, STCA
35.2018.38 del 10 ottobre 2018, consid. 2.5, STCA 35.2017.109 del 13 giugno
2018, consid. 2.3.5, STCA 35.2017.37 del 23 novembre 2017, consid. 2.6, STCA
35.2017.2 del 2 ottobre 2017, consid. 2.6; STCA 35.1998.63 del 23 novembre 1998
e 35.1998.117 del 29 luglio 1999, confermata dal TFA con pronunzia U 296/99 del
3 gennaio 2000).
L'esigibilità indicata dal medico fiduciario risulta inoltre pure plausibile
alla luce dei precedenti giurisprudenziali, riguardanti assicurati che
accusavano limitazioni nell'utilizzo degli arti superiori (cfr. a questo
proposito, STCA 35.2018.38 del 10 ottobre 2018, consid. 2.5, STCA 35.2017.109
del 13 giugno 2018, consid. 2.3.5 e STCA 35.2017.37 del 23 novembre 2017,
consid. 2.6, e rinvii giurisprudenziali ivi citati).
Si può, quindi, senz'altro ipotizzare - senza
far riferimento alla difficoltà concreta di reperimento di posti di lavoro
dovuta all’eccedenza della domanda, difficoltà che viene assicurata
dall’assicurazione contro la disoccupazione e non dall’assicura-zione contro l’invalidità
(cfr. DTF 110 V 276 consid. 4c; RCC 1991 p. 332 consid. 3b; P. Omlin, Die
Invalidität in der obligatorischen Unfallversicherung, Friborgo 1995, p. 83) -
che il ricorrente sia in grado di mettere a frutto la sua residua capacità
lavorativa in attività professionali più leggere da un profilo dell'impegno
fisico rispetto a quella originariamente esercitata (di
venditore di
aspirapolveri
).
Del
resto deve essere ricordato che il principio dell’esigibilità configura un
aspetto del principio della proporzionalità. Secondo la dottrina questo
principio permette di pretendere da una persona un determinato comportamento anche
se presenta degli inconvenienti (Peter, Die Koordination der Invalidenrente,
Schulthess 1997 p. 71 e dottrina ivi citata), anche in virtù del principio
della riduzione del danno.
In conclusione, stante quanto sopra esposto, richiamato inoltre l'obbligo
che incombe all'assicurato di intraprendere
tutto quanto sia ragionevolmente esigibile per ovviare
alle conseguenze del discapito economico cagionato dal danno alla salute (DTF
123 V 233 consid.
3c, 117 V 278 consid. 2b, 400 e i riferimenti ivi citati; Riemer-Kafka,
Die Pflicht zur Selbstverantwortung, Friborgo 1999, pagg. 57, 551 e 572;
Landolt, Das Zumutbarkeitsprinzip im schweiz.
Sozialversicherungsrecht, tesi Zurigo
1995, pag. 61; DTF 113 V 28 consid. 4a e sentenze ivi citate; cfr. anche Meyer
Blaser, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum IVG, Zurigo 1997, pag. 221),
è
da ritenere dimostrato,
secondo il grado
della verosimiglianza preponderante abitualmente applicato nel settore delle
assicurazioni sociali (
DTF 138 V 218 consid. 6
pag. 221 con riferimenti)
,
che
RI 1 è in grado di svolgere, a tempo pieno e con un rendimento completo,
un'attività lavorativa compatibile con le limitazioni derivanti dal danno alla
salute infortunistico (per lo meno, sino alla posa della protesi inversa, avuta
luogo il 5 luglio 2018).
Da ultimo, il TCA non ignora che il ricorrente al momento della
decisione su opposizione avversata era da poco 64enne. Tuttavia, come già
esposto al consid. 2.3.2 e come correttamente rilevato dall'CO 1 nei propri
allegati, giusta l'art. 28 cpv. 4 OAINF, norma specifica della LAINF, "
Se
a causa della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo
l'infortunio o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente
dovuta alla sua età avanzata, sono determinanti per valutare il grado
d'invalidità i redditi che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima
di un danno alla salute della stessa gravità
."
2.4.
Si tratta ora
di valutare le conseguenze economiche del danno alla salute infortunistico.
Preliminarmente va ricordato che, secondo la giurisprudenza, per il
raffronto dei redditi fa stato il momento dell’inizio dell’eventuale diritto
alla rendita (cfr. DTF 129 V 222; cfr., pure, STFA del 26 giugno 2003 nella
causa R. consid. 3.1, I 600/01, del 3 febbraio 2003 nella causa R., I 670/01
pubblicata in SVR 2002 IV Nr. 24, del 18 ottobre 2002 nella causa L. consid.
3.1, I 761/01 pubblicata in SVR 2003 IV Nr. 11 e del 9 agosto 2002 nella causa
S. consid. 3.1, I 26/02; cfr., inoltre, STFA del 13 giugno 2003 nella causa G.
consid. 4.2, I 475/01).
Nel caso di specie sono quindi
determinanti i dati del 2018 (data di stabilizzazione dello stato di salute
infortunistico dell'assi-curato: 1° febbraio 2018; doc. 89 e consid. 2.2).
2.5.   Per quanto concerne il
reddito
da valido,
s
econdo l’assicuratore infortuni resistente,
senza il danno infortunistico, RI 1
,
nel 2018
,
avrebbe realizzato un guadagno annuo lordo di fr. 61'809.- fissato, in quanto
disoccupato, sulla base della TA1 2014, ramo 47 (commercio al dettaglio), uomini,
livello 2 di competenze, riportato un orario medio di lavoro settimanale nelle
aziende di 41,8 ore computabili nel 2014 ed aggiornato al 2018.
Dalle tavole processuali si evince che l'assicurato, in sede di colloquio
dell'11 maggio 2017 in merito all'occupazione, ha riferito quanto segue:
"
In __________
avevo conseguito, nel 1973, il diploma di perito tecnico e di perito meccanico.
Non avendo trovato lavoro avevo studiato per ottenere il diploma di venditore.
Diploma che avevo conseguito nel 1975. Come venditore avevo lavorato per due
anni, poi avevo frequentato l'università di __________ ed avevo ottenuto, nel
1980, la laurea di giurista. Conseguita la laurea per nove anni avevo lavorato
come giurista. Nel mese di marzo del 1990 mi ero trasferito in Svizzera ed
avevo trovato impiego come operaio asfaltatore presso la ditta __________ di __________.
Dal 1993 al 2007 avevo lavorato presso la __________ di __________ come
autista, magazziniere e responsabile del reparto vulcanizzazione. Al 31.12.07
ero stato licenziato perché l'attività era stata chiusa a __________ ed era
stata trasferita in __________. Per alcuni mesi avevo beneficiato della cassa
disoccupazione, poi avevo trovato impiego presso la ditta __________ di __________
come agente addetto al coordinamento del traffico stradale. Dal 2010 al 2011
avevo lavorato come rappresentante per la ditta __________ di __________. Mi
occupavo della vendita di un aspiratore ad acqua. A fine 2011 ero stato
licenziato a causa di un netto calo di lavoro. Mi ero iscritto alla cassa
disoccupazione sino al 31.10.12, poi dal 1.11.12 ero di nuovo stato assunto
presso la ditta __________ di __________. Prima di recarmi dai clienti prendevo
contatto con loro telefonicamente, poi mi recavo presso i clienti e mostravo il
funzionamento dell'aspirapolvere ad acqua. Non si trattava di un'attività
pesante dal lato fisico. L'aspirapolvere pesava una decina di chilogrammi. Dai
clienti dovevo mostrare loro il funzionamento dell'aspirapolvere e tutti
vantaggi che presentava per convincerli ad acquistarlo. Mi recavo pure presso i
clienti per controllare gli apparecchi e per eseguire delle eventuali
riparazioni. Se possibile presentavo pure ai clienti dei nuovi prodotti con la
speranza di riuscire a venderli. Giravo in tutto il Ticino con la mia vettura."
(doc. 43)
In siffatte circostanze
(sull'applicazione del livello 1 o 2 di competenza cfr. STF 8C_728/2016 del 21
dicembre 2016 consid. 3.3 con riferimenti; STF 9C_710/2016 del 18 aprile 2017,
STF 9C_901/2017 del 28 maggio 2018, STF 9C_177/2018 del 25 settembre 2018) e
tenuto pure conto che al momento dell'infortunio in disamina l'assicurato era
disoccupato per motivi congiunturali (cfr. in proposito STF 8C_728/2016 del 21
dicembre 2016 consid. 3.1 con riferimenti) e che al momento della decisione su
opposizione era da poco 64enne (cfr. art. 28 cpv. 4 OAINF), il salario "da
valido" di fr. 61'809.- fissato dall'CO 1 sulla base della TA1 2014, ramo
47 (commercio al dettaglio), uomini, livello 2 di competenze, riportato un
orario medio di lavoro settimanale nelle aziende di 41,8 ore computabili nel
2014 ed aggiornato al 2018, può essere fatto proprio da questa Corte.
Il "reddito da valido" dell'assicurato per il 2018
ammonta
quindi a fr.
61'809.-.
2.6.   Per
quanto riguarda il
reddito da invalido
, la giurisprudenza
federale si fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75
seg. e in DTF 129 V 472 seg.
Nella prima sentenza di
principio la Corte ha stabilito che ai fini della determinazione del reddito da
invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e salariale
concreta dell'interessato,
a condizione
però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la capacità
lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività effettivamente
svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale
("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti)
.
Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla
giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La
questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati
statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze
personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno
alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora,
grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare
globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del
25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità
suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle
assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a
pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che
l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido
motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi
dell'assicurazione.
Nella
seconda sentenza di principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché
il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei
salari DPL.
In
quella sede, la nostra Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno
cinque DPL, l’assicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero
totale dei posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza
dell’impedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più
basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.
Questa giurisprudenza è stata confermata anche recentemente dal TF,
segnatamente in DTF 139 V 592 e nella sentenza 8C_898/2015 del 13 giugno 2016
al consid. 3.3.
L’Alta
Corte, relativamente ai dati statistici, ha difatti stabilito che sono
esclusivamente applicabili, in difetto di indicazioni economiche concrete, i
dati salariali nazionali risultanti dalla tabella di riferimento TA1
dell’inchiesta sulla struttura dei salari edita dall’Ufficio federale di
statistica e non i valori desumibili dalla tabella TA13, che riferisce dei valori
in relazione alle grandi regioni (SVR 2007 UV nr. 17, STFA del 5 settembre 2006
nella causa P., I 222/04).
In
una sentenza 32.2007.165 del 7 aprile 2008 questa Corte, fondandosi sulla
sentenza U 8/07 del 20 febbraio 2008, ha stabilito che
“(…) quando il salario da valido conseguito in Ticino in una determinata professione è inferiore
al salario medio nazionale in quella stessa professione, anche il reddito da
invalido va ridotto nella medesima percentuale (al riguardo cfr. L. Grisanti,
art.cit., in RtiD II-2006 pag. 311 seg., in particolare pag. 326-327) (…)
”.
Con
sentenza 8C_399/2007 del 23 aprile 2008 al consid. 6.2 il TF ha lasciato aperta
la questione di sapere se l’adeguamento va ammesso solo nel caso in cui il
valore fosse chiaramente sotto la media (“
deutliche Abweichung
”). Tale è
di regola stata ritenuta una differenza del 10% (SVR 2004 UV no. 12 pag. 45
consid. 6.2; dell’8% nella sentenza U 463/06 del 20 novembre 2007; nella
sentenza pubblicata in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3. l’Alta Corte non ha
ritenuto rilevante un gap salariale del 4%).
La
questione è stata definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui
la nostra Massima Istanza ha stabilito che
se il guadagno
effettivamente conseguito diverge di almeno il
5%
dal salario statistico
usuale nel settore, esso è considerevolmente inferiore alla media ai sensi
della DTF 134 V 322 consid. 4 p. 325 e può giustificare - soddisfatte le
ulteriori condizioni -, un parallelismo dei redditi da raffrontare. Questo
parallelismo si effettua però soltanto per la parte percentuale eccedente la
soglia del 5%. Inoltre, le condizioni per una deduzione a titolo di
parallelismo e per circostanze personali e professionali sono interdipendenti,
nel senso che i medesimi fattori che incidono sul reddito non possono
giustificare contemporaneamente una deduzione a titolo di parallelismo e una
deduzione per circostanze personali e professionali.
Questa
giurisprudenza è stata confermata anche recentemente dal TF, segnatamente in
DTF 141 V 1 consid. 5.
Nella
DTF 129 V 472 consid. 4.2.2, l’Alta Corte ha verificato, in base a una
valutazione statistica compiuta dall’CO 1, che il salario medio risultante
dalle DPL si situava
soltanto leggermente
sotto quello secondo l’ISS (in
questo senso, si veda pure la STF 8C_647/2013 del 4 giugno 2014 consid. 7.2).
2.7.   Nella presente fattispecie,
l’amministrazione ha quantificato il reddito "da invalido" in fr.
65'075.- fissato sulla base della TA1 2014, uomini, livello 2 di competenze,
riportato un orario medio di lavoro settimanale nelle aziende di 41,7 ore
computabili nel 2014 ed aggiornato al 2018, applicando una deduzione sociale
del 10% ex DTF 126 V 80 (cfr. decisione del 22 marzo 2018, doc. 104, confermata
in decisione su opposizione del 14 maggio 2018, doc. 115).
Va in primo luogo
constatato che l’assicuratore non ha fatto capo ai dati salariali risultati
dalle DPL, e ciò “
per evitare un differente metodo di calcolo che mette a
confronto dati nazionali con quelli regionali, tanto più che la giurisprudenza
non permette in questo frangente il calcolo correttivo del gap salariale
(parallelismo)
", posto che il reddito da valido è stato determinato in
applicazione dei dati salariali statistici (doc. 103).
Questo Tribunale condivide
l’agire dell’amministrazione. Del resto, anche in una sentenza 8C_728/2016 del
21 dicembre 2016 consid. 4, l’Alta Corte ha stabilito il reddito da invalido
facendo capo ai dati salariali statistici (in questo senso, si veda pure la STF
8C_9/2017 del 3 marzo 2017 consid. 4.2.1; cfr. pure STCA 35.2017.87 del 6
dicembre 2017, consid. 2.9). Tanto più che al momento della decisione su
opposizione l'assicurato era da poco 64enne (cfr. art. 28 cpv. 4 OAINF).
La questione relativa
all'applicazione del livello di competenza 1 o 2 può rimanere qui indecisa, visto
che - quand'anche si applicasse il livello di competenza 1 (ipotesi
maggiormente favorevole all'assicurato) - RI 1 non ne trarrebbe alcun beneficio
per i motivi qui di seguito esposti.
In effetti, utilizzando i
dati forniti dalla tabella
RSS 2014 TA 1
, l’assicurato,
svolgendo nel 2014 una professione che presuppone qualifiche inferiori (livello
di qualifica 1) nel settore privato svizzero (a proposito della rilevanza delle
condizioni salariali nel settore privato, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR
2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in media, un salario mensile
lordo pari a fr. 5'312.-. Riportando questo dato su 41.7 ore
,
esso ammonta a fr. 5'537.76 mensili oppure a fr. 66'453.12 per l'intero anno
(fr. 5'537.76 x 12).
Dopo adeguamento all'indice dei salari nominali, si
ottiene, per il 2017, un reddito annuo di fr. 67'656.27 (STCA 35.2017.76 del 4 ottobre
2018, consid. 2.6.1) e, per il 2018, un reddito annuo di fr. 67'994.55 (+ 0,5%:
doc. 103).
2.8.
Secondo la giurisprudenza federale, per gli
assicurati che, a causa della particolare situazione personale o professionale
(affezioni invalidanti, età, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di
occupazione, ecc.), non possono mettere completamente a frutto la loro capacità
residua nemmeno in lavori leggeri e che pertanto non riescono di regola a
raggiungere il livello medio dei salari sul mercato, viene operata una
riduzione percentuale sul salario teorico statistico.
Il TFA ha
precisato, al riguardo, come una deduzione globale massima del 25% del salario
statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di
influire sul reddito del lavoro. Inoltre, chiamato a pronunciarsi sulla
deduzione globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione deve
succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire il
suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione (DTF 126 V 80
consid. 5b/cc).
Con sentenza 9C_179/2013
del 26 agosto 2013 al consid. 5.4 il TF ha confermato il principio posto dal
TCA secondo cui la riduzione del salario statistico deve avvenire tramite
l’utilizzo di multipli di 5, ritenuto come l’applicazione di tassi più
frazionati si rivelerebbe problematica poiché siffatte riduzioni sarebbero difficilmente
concretizzabili e quindi anche difficilmente verificabili in sede giudiziaria. Questa
giurisprudenza è stata confermata anche recentemente dal TF, segnatamente nella
sentenza 9C_767/2015 del 19 aprile 2016 al consid. 4.6.
Con sentenza 8C_80/2013
del 17 gennaio 2014 al consid. 4.2 il TF ha rammentato che non è necessario
procedere con deduzioni distinte per ogni fattore entrante in considerazione
come le limitazioni legate all’età, gli anni di servizio, la nazionalità, la
categoria del permesso di soggiorno o ancora il tasso d’occupazione. Occorre
piuttosto procedere ad una valutazione globale, nei limiti del potere di
apprezzamento, degli effetti di questi fattori sul reddito da invalido, tenuto
conto dell’insieme delle circostanze concrete
.
2.9.   Nella concreta evenienza,
l’Istituto assicuratore ha operato, in ossequio alla precitata giurisprudenza,
una decurtazione del 10% a titolo di riduzione sociale sul reddito statistico
da invalido, "
per tenere conto delle sue variabili professionali e personali
"
(doc. 104)
Dal canto suo la rappresentante del ricorrente contesta la deduzione sociale
del 10% che non tiene debitamente conto della mancata mobilità della spalla,
della dolorabilità della stessa, dell'età, della nazionalità e degli anni di servizio,
che depongono per una riduzione massima del 25%.
Innanzitutto val qui la pena di ribadire che la riduzione massima consentita
ammonta al 25%, percentuale che consente "… di tener conto delle varie
particolarità che possono influire sul reddito del lavoro" (cfr. DTF 126 V
80 consid. 5b/cc). A questo proposito giova inoltre ricordare che, a detta
della nostra Massima Istanza, è soltanto il pieno adempimento di tutte le
condizioni del caso (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni
di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado d'occupazione),
che giustifica una riduzione pari al 25% (cfr. STF 9C_655/2012 del 29 novembre
2012, consid.
3;
Meyer
Ulrich/Reichmuth Marco,
in: Stauffer Hans-Ulrich/Cardinaux Basile,
Bundesgesetz über die Invalidenversicherung (IVG), Commentario, 3 Ed., Zurigo
2014, ad art. 28a n. 100 e segg.).
Ferma questa premessa, tenuto conto del riserbo di cui deve dare prova
il giudice delle assicurazioni sociali nel sostituire il proprio apprezzamento
a quello dell’amministrazione (cfr. DTF 137 V 71, 132 V 393 consid. 3.3), questa
Corte ritiene che, operando una decurtazione del 10%, l’Istituto assicuratore
non abbia abusato del proprio potere di apprezzamento. In particolare il TCA,
ritiene che, mediante la riduzione in questione, l'Istituto convenuto abbia
tenuto
debitamente
conto degli effetti legati alla menomazione
infortunistica.
Vale comunque la pena di puntualizzare che il Tribunale
federale ha più volte negato la rilevanza del fattore "età" in relazione
a lavoratori ausiliari, siccome essi “… auf dem massgebenden hypothetischen
ausgeglichenen Arbeitsmarkt (Art. 16 ATSG) grundsätzlich altersunabhängig
nachgefragt werden und sich das Alter bei Männer-Hilfsarbeitertätigkeiten im
Anforderungsniveau 4 (einfache und repetitive Tätigkeiten) ab dem 40.
Altersjahr bis zum Lebensalter 63/65 sogar lohnerhöhend auswirkt (LSE 2002
Tabelle TA9 S. 55, LSE 2004 Tabelle TA9 S. 65; vgl. auch AHI 1999 S. 237 E. 4c;
Urteile U 11/07 vom 27. Februar 2008, E. 8.3, und 8C_223/2007 vom 2. November
2007, E. 6.2.2).“ (STF 8C_319/2007 del 6 maggio 2008 consid.
8.3; in
questo senso, si vedano pure la STF 8C_712/2012 del 30 novembre 2012 consid.
4.2.3, la STF 8C_361/2011 del 20 luglio 2011, la STF 8C_373/2008 del 28 agosto
2008 consid. 5.2.2.2 e la STF 8C_292/2009 del 10 giugno 2009 consid. 5.2.1).
Va anche osservato che il
fatto di avere una limitata formazione professionale non giustifica ulteriori
decurtazioni, considerato che le attività adeguate entranti in linea di conto
(livello di qualifica 4, semplici e ripetitive) non richiedono né un’esperienza
professionale diversificata, né un grado di istruzione particolare (cfr. in
questo senso la DTF 137 V 71 consid. 5.3. e SVR 2002 n. U 15 p. 49 consid. 3b;
RCC 1991 p. 332 consid. 3b; STF 8C_709/2008 del 3 aprile 2009 consid. 2.3.).
Nella STF 8C_482/2016 del
15 settembre 2016 pubblicata in SVR 2017 IV Nr. 17 l’Alta Corte ha ribadito che
in caso d’applicazione del livello di qualifiche 4 della RSS 2010 sono già
considerate le carenti conoscenze linguistiche. Trattandosi di lavori ausiliari
il fattore età non gioca imperativamente un effetto di riduzione sui salari
(cfr. STF 8C_482/2016 del 15 settembre 2016, consid. 5.4.2).
Infine, per quanto concerne la
nazionalità, va evidenziato che l’insorgente, nato nel 1954 in __________ -
dove ha ottenuto il diploma di perito tecnico e di perito meccanico nel 1973,
il diploma di venditore nel 1975 e la laurea di giurista nel 1980 e dove ha
lavorato fino al 1989 come giurista - è in Svizzera dal 1990 e, tenuto conto
della professione di "responsabile della vulcanizzazione" e di "venditore
di aspirapolveri" svolte con successo per svariati anni in territorio
elvetico (doc. 43), si esprime senz'altro bene in italiano. In queste
circostanze, non vi è motivo per applicare un'ulteriore riduzioni per la
nazionalità dell’assicurato.
Stante quanto precede
questo TCA non condivide né le critiche mosse dalla rappresentante del
ricorrente all'operato dell'Istituto assicuratore per aver operato una
riduzione sociale del 10% né
la decurtazione del 25% rivendicata dalla
patrocinatore dell'insorgente.
Il reddito da invalido di
fr.
67'994.55
(cfr.
consid. 2.7),
tenuto conto di una decurtazione sociale del 10%, ammonta
dunque a fr. 61'195.09.
Il "reddito da invalido" dell'assicurato per il 2018
ammonta
quindi a fr.
61'195.09.
2.10.   Il grado di invalidità
dell'insorgente - determinato confrontando i
fr. 61
'195.09
al reddito che egli avrebbe potuto conseguire senza il danno alla salute, e
cioè
fr.
61'809.-, risulta essere del 0.99%, arrotondato
all'1% secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V 121 consid. 3.2.
2.11.   È dunque a ragione che l'CO 1
non ha riconosciuto il diritto ad una rendita non raggiungendo, in ogni caso,
il grado d’invalidità la soglia pensionabile del 10%. La decisione dell'CO 1
che nega il diritto ad una rendita d’invalidità va di conseguenza tutelata.
Da notare che se, per pura ipotesi di lavoro, si prendesse in considerazione una
decurtazione sociale del 15%, si otterrebbe un grado d’invalidità del 6,49% ([61'809
- 57'795.35] x 100 : 61'809) arrotondato al 6,5% secondo la giurisprudenza di
cui alla DTF 130 V 121.
2.12.   Da ultimo,
va
qui ricordato
che, q
uando
l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice,
in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la
probabilità di determinati fatti deve essere considerata predominante e che
altri provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato, si
rinuncerà ad assumere altre prove (valutazione anticipata delle prove cfr.
Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, pag.
47 n. 63, Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° ed., pag. 274, si veda pure
DTF 122 II consid. 469 consid. 41; 122 III 223 consid. 3; 119 V 344 consid. 3c
con riferimenti). Un tale modo di procedere non lede il diritto di essere
sentito conformemente all'art.
29 cpv.2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d, 119 V 344
consid.
3c con riferimenti).
Il TCA rinuncia quindi all'assunzione
di ulteriori prove, ritenendo la situazione sufficientemente chiarita.
L'incarto della CO 1 è stato versato agli atti con la risposta di causa (cfr.
consid. 1.10).
2.13.   Sulla scorta delle
considerazioni che precedono il gravame deve dunque essere respinto e la
decisione su opposizione avversata confermata.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il ricorso è
respinto
.
2.   Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3.   Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente
l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                          Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti