ti_gerichte · 12.2014.133 · 2014-10-08 · it
Società anonima priva di revisore - scioglimento per carenze organizzative - appello

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 08.10.2014 12.2014.133

Incarto n.
12.2014.133
Lugano
8 ottobre 2014/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo,
presidente,
Bozzini
e Fiscalini
vicecancelliere:
Bettelini
sedente
per statuire nella causa a procedura sommaria - inc. n.
SO.2014.2746
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3 - promossa con istanza 30
giugno 2014 da
AO
1
contro
AP
1
chiedente l’adozione delle
misure necessarie nei confronti della convenuta priva dell’organo di revisione
(art. 727 CO), domanda su cui la convenuta non si è espressa;
nell’ambito della quale il
Pretore, con decisione 1° luglio 2014, ha assegnato alla convenuta un ultimo termine di 20 giorni per ripristinare la situazione legale, pena lo
scioglimento della società e la sua messa in liquidazione secondo le
prescrizioni applicabili al fallimento, e, non avendo la convenuta reagito alla
diffida, con decisione 4 agosto 2014 ha pronunciato lo scioglimento della
società e ne ha ordinato la messa in liquidazione secondo le prescrizioni
applicabili al fallimento;
appellante la convenuta con
scritto (
recte
: appello) 14/18 agosto 2014, con cui chiede di annullare la
decisione di scioglimento e di messa in liquidazione della società;
mentre l'istante con osservazioni
(
recte
: risposta) 5 settembre 2014 postula la reiezione del gravame,
protestando tassa di giustizia e spese;
letti ed
esaminati gli atti ed i documenti di causa,
ritenuto
in fatto e in diritto:
che con istanza 30 giugno 2014 AO
1 ha convenuto in giudizio innanzi alla Pretura del Distretto di Lugano,
sezione 3, la società AP 1, chiedendo che nei confronti della stessa, priva
dell’organo di revisione (cfr. doc. A) e invano diffidata sia con raccomandata
del 16 gennaio 2014 (doc. B) sia tramite pubblicazione sul FUSC del 22 maggio
2014  (doc. C) a ripristinare entro 30 giorni la situazione legale (art. 154
cpv. 1 ORC), fossero adottate le misure necessarie (art. 154 cpv. 3 ORC, art.
731b cpv. 1 e 941a cpv. 1 CO);
che il 1° luglio 2014 il Pretore ha
assegnato alla convenuta, giusta l’art. 731b cpv. 1 n. 1 CO, un ultimo termine
di 20 giorni per ripristinare la situazione legale (convocare un’assemblea
generale allo scopo di designare un organo di revisione abilitato e richiedere
le pertinenti iscrizioni a registro di commercio), pena lo scioglimento della
società e la sua messa in liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al
fallimento;
che, preso atto che la convenuta
non aveva reagito alla diffida inviata per raccomandata, ritornata al tribunale
con la dicitura “non ritirato”, con decisione 4 agosto 2014 il Pretore, in applicazione
dell’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO, ha pronunciato lo scioglimento della società e
ne ha ordinato la messa in liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al
fallimento (dispositivo n. 1), ponendo le spese giudiziarie di fr. 300.- a
carico della convenuta, con obbligo di rifondere all’istante fr. 250.- a titolo
di indennità (dispositivo n. 2);
che con l’appello 14 agosto 2014
(dato alla posta il successivo 18 agosto 2014), che qui ci occupa, la convenuta
chiede di annullare la decisione di scioglimento e di messa in liquidazione
della società, adducendo in sostanza di aver rinunciato all’organo di revisione
già in occasione dell’assemblea generale dell’11 luglio 2014, rinuncia che, per
un errore, non era però stata comunicata all’AO 1 immediatamente, ma solo in
data 14 agosto 2014;
che con risposta 5 settembre 2014
l’istante postula la reiezione del gravame, rilevando come l’istanza di
rinuncia all’organo di revisione inoltrata dalla convenuta fosse stata
dichiarata irricevibile in quanto era stata sottoscritta da persone non più
autorizzate (e meglio dall’ex amministratore, che nel frattempo nemmeno era
stato sostituito) rispettivamente siccome alla stessa non erano stati allegati
i giustificativi richiesti dall’art. 62 ORC, di modo che la stessa non
costituiva un vero e proprio
novum
ai sensi dell’art. 317 CPC;
che la società anonima deve
sottomettere i suoi conti a un controllo ordinario o limitato da parte di un ufficio
di revisione (art. 727 e 727a CO), fermo restando che con il consenso di tutti
gli azionisti può in ogni caso rinunciare alla revisione limitata (“
opting
out
”) qualora presenti una media annua di posti a tempo pieno non superiore
a 10 (art. 727a cpv. 2 CO);
che se una società presenta
lacune nell’organizzazione imperativamente prescritta dalla legge l’ufficiale
del registro chiede al giudice di prendere le misure necessarie (art. 941a cpv.
1 CO e 154 cpv. 3 ORC);
che l’art. 731b CO contiene un
catalogo (non esaustivo) delle possibili misure da adottare dal giudice (DTF
138 III 407 consid. 2.4, 138 III 294 consid. 3.1.4): in tal caso egli può
segnatamente assegnare alla società, sotto comminatoria di scioglimento, un
termine per ripristinare la situazione legale (cpv. 1 n. 1), nominare l’organo
mancante o un commissario (cpv. 1 n. 2) o ancora pronunciare lo scioglimento
della società e ordinarne la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili
al fallimento (cpv. 1 n. 3);
che la libertà del giudice nella
scelta del provvedimento da adottare non è tuttavia illimitata, egli dovendo in
ogni caso rispettare il principio della proporzionalità (DTF 138 III 407 consid.
2.4, 138 III 294 consid. 3.1.4): lo scioglimento previsto dalla cifra 3
dell’art. 731b cpv. 1 CO costituisce l’
ultima ratio
(DTF 138 III 407
consid. 2.4, 138 III 294 consid. 3.1.4, 136 III 369 consid. 11.4.1) e può
essere pronunciato unicamente se le misure meno severe enunciate nelle due cifre
precedenti - l’assegnazione di un termine o la nomina dell’organo da parte del
giudice - non sono sufficienti o sono rimaste senza successo (DTF 138 III 407
consid. 2.4, 138 III 294 consid. 3.1.4), ciò che sarà in particolare il caso se
le decisioni non possono essere notificate o la società non ha reagito in alcun
modo (DTF 138 III 407 consid. 2.4, 138 III 294 consid. 3.1.4), ritenuto che in
tal caso si può in effetti presumere che la società non avrebbe ossequiato
nemmeno ai provvedimenti meno severi (TF 16 dicembre 2013 4A_354/2013 consid.
2.3);
che nel caso di specie la
decisione del Pretore di pronunciare lo scioglimento della convenuta e di ordinarne
la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento è
ineccepibile: l’istruttoria ha in effetti permesso di accertare che la società,
in modo del tutto inspiegabile e incomprensibile, non aveva reagito né alle
richieste dell’AO 1 di ripristinare la situazione legale formulate in due
diversi momenti, con la raccomandata del 16 gennaio 2014 prima (doc. B) e con
la pubblicazione sul FUSC del 22 maggio 2014 poi (doc. C), né tanto meno alla diffida
pretorile 1° luglio 2014 con cui le era stato assegnato un ultimo termine (con tra
l’altro l’esplicita comminatoria di scioglimento) per agire in tal senso, per
cui da questo comportamento il giudice di prime cure poteva senz’altro
presumere che la società neppure avrebbe ossequiato ad eventuali provvedimenti
meno severi, quali la nomina dell’organo mancante, se del caso previa
assegnazione di un termine per anticipare le spese del revisore (TF 29 luglio
2013 4A_706/2012 consid. 2.2.2, 8 luglio 2013 4A_158/2013 consid. 2.1.6);
.
che
resta ancora da esaminare se la convenuta abbia nondimeno provveduto a ripristinare
la situazione di legalità nelle more della causa, anche solo nella procedura
ricorsuale, ciò che in base alla dottrina e alla giurisprudenza sarebbe idoneo
ad evitare lo scioglimento della società che presentava lacune
nell’organizzazione
(Lorandi
,
Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu
Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386;
Lorandi
,
Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p.
91; DTF 136 III 369 consid. 11.4.3; II CCA 16 dicembre 2011 inc. n.
12.2011.206);
che, a questo proposito, essa si
prevale innanzitutto del fatto di aver rinunciato all’organo di revisione già
in occasione dell’assemblea generale dell’11 luglio 2014 (di cui produce ora una
copia), sennonché la circostanza, con la relativa prova, verificatasi prima
dell’emanazione della decisione qui impugnata, costituisce in realtà un
novum
improprio (cosiddetto “
unechtes novum
”), chiaramente inammissibile in
sede di appello in quanto avrebbe già potuto essere da lei fatta valere
nell’ambito della procedura innanzi al Pretore (art. 317 cpv. 1 lett. b CPC);
che essa si prevale pure del
fatto che la rinuncia all’organo di revisione sarebbe stata da lei comunicata
all’Ufficio del registro di commercio “per errore” solo in data 18 agosto 2014,
sennonché la circostanza, che di per sé potrebbe costituire un
novum
autentico (cosiddetto “
echtes novum
”), siccome verificatasi solo dopo la
sentenza, è nuovamente inammissibile in sede di appello in quanto la parte
stessa ammette implicitamente che quella notifica avrebbe già potuto essere
fatta in precedenza e meglio prima dell’emanazione della decisione qui impugnata
(art. 317 cpv. 1 lett. b CPC), e in ogni caso non comporta ancora l’avvenuto
ripristino della situazione legale, non essendo sufficiente a tale scopo
l’inoltro della richiesta ma anche la sua iscrizione a registro di commercio,
che in concreto è però stata disattesa dall’Ufficio siccome irricevibile con la
duplice motivazione, del tutto corretta, secondo cui la relativa istanza era
stata sottoscritta da persone non più autorizzate (e meglio dall’ex
amministratore) rispettivamente siccome alla stessa non erano stati allegati i
giustificativi richiesti dall’art. 62 ORC;
che l’appello deve pertanto
essere respinto nella misura in cui è ricevibile;
che le spese processuali e le
ripetibili di questa sede, calcolate sulla base di un valore litigioso di
160'000.-, pari al capitale sociale della convenuta (doc. A; TF 19 agosto 2010
4A_315/2010 consid. 2, 8 luglio 2010 4A_278/2010 consid. 6, 22 giugno 2010
4A_106/2010 consid. 6 SJ 132 I pag. 541; ZSR 2011 p. 86; II CCA 25 agosto 2011
inc. n. 12.2011.133), seguono la soccombenza (art. 106 CPC);
Per questi motivi
richiamato l’art. 106 CPC nonché la LTG
decide:
I.
L’appello 14/
18 agosto 2014
di AP 1
è respinto
nella misura in cui è ricevibile
.
II.
Le spese processuali di
appello di fr. 1'200.-, anticipate dall’appellante, rimangono a suo carico, con
l’obbligo di rifondere alla controparte fr. 1'500.- per ripetibili.
III.
Notificazione:
-
-
Comunicazione alla Pretura del
Distretto di Lugano, sezione 3
Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La
presidente                                               Il vicecancelliere
Rimedi giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1
e 100 cpv. 1 LTF).