ti_gerichte · 60.2022.326 · 2023-07-17 · it
Reclamo di una fondazione contro il decreto del procuratore pubblico che l'ha parzialmente estromessa dal procedimento quale accusatrice privata. qualità di danneggiata della fondazione. successione processuale dell'erede del danneggiato

Ticino Tribunale di appello diritto penale La Corte dei reclami penali 17.07.2023 60.2022.326

Incarto n.
60.2022.326
Lugano
17 luglio 2023
/dp
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Corte dei reclami penali del Tribunale d'appello
composta dai giudici:
Nicola Respini, presidente,
Ivano Ranzanici, Giovan Maria Tattarletti
cancelliera:
Alessandra Mondada, vicecancelliera
sedente per statuire sul reclamo
21/22.11.2022 presentato dalla
RE 1
, ,
patr. da: avv.  PR 1, ,
contro
il decreto 8.11.2022 emanato dal procuratore
pubblico Daniele Galliano nell’ambito del procedimento penale dipendente da
sua denuncia 3.10.2022 nei confronti di PI 1, __________ (patr. da: avv. __________,
__________), per titolo di appropriazione indebita e amministrazione infedele
(inc. MP 2022.8684);
richiamato lo scritto 24/25.11.2022 del
magistrato inquirente, che – senza osservazioni – si è rimesso al giudizio
della Corte;
letti ed esaminati gli atti;
considerato
in fatto
a
.   Con
esposto 3.10.2022 (AI 1) la RE 1 (in seguito Fondazione), rappresentata dal
presidente __________, ha denunciato PI 1 per appropriazione indebita e amministrazione
infedele qualificata.
Dalla
denuncia si evince in particolare quanto segue.
1.
La
Fondazione sarebbe stata costituita nel 2010 in seguito al decesso, il 23.11.2009,
di __________, che avrebbe manifestato la volontà, tramite testamento per atto
pubblico notarile, di nominare sua erede universale la costituenda Fondazione.
2.
Nel
2015 la Fondazione avrebbe inoltrato domanda di accesso alla procedura di
collaborazione volontaria per le attività detenute all’estero. Avendo appreso
da PI 1 (che avrebbe scritto a titolo personale) che questi avrebbe detenuto,
quale fiduciario, patrimonio (mobile ed immobile) di __________, la Fondazione
avrebbe chiesto di conoscere detto patrimonio. PI 1 avrebbe preso posizione il
14.9.2015.
3.
Il
5.4.2001 __________ avrebbe dato mandato alla __________, __________, presieduta
da PI 1, di gestire il suo patrimonio all’estero. La __________ avrebbe
costituito a tale scopo la __________, __________, presieduta da PI 1. In base
al contratto di mandato, la __________ si sarebbe intestata fiduciariamente la __________.
Avrebbe avuto il compito di amministrarla. Questa società avrebbe acquistato e
venduto, tra il 2006 ed il 2008, due unità immobiliari nel __________. Il
3.11.2009 la __________ sarebbe stata liquidata.
4.
Il
9.12.2008 la __________ avrebbe costituito la __________, __________, con lo
stesso scopo sociale della __________. La società sarebbe stata presieduta da PI
1. Essa, che sarebbe stata liquidata il 6.12.2013, avrebbe avuto come scopo
principale la gestione del patrimonio di __________. La società sarebbe stata
intestataria del conto n. __________ presso __________, __________, aperto il
15.12.2008, di cui __________ sarebbe stata avente diritto economico.
5.
__________
avrebbe lasciato in eredità alla Fondazione i beni detenuti tramite la __________.
Secondo le affermazioni di PI 1, al 14.9.2015 del patrimonio sarebbero rimasti
l’importo di CHF 850'000.00, depositato su una rubrica separata di un conto a lui
intestato presso __________, ed un immobile del valore di CHF 1'900'000.00 a
lui fiduciariamente intestato. Si sarebbe trattato di un appartamento in PPP a __________.
6.
Secondo
la denunciante, con riferimento all’acquisto dell’immobile sarebbero emersi
profili problematici. Non si sarebbe evinta la data di acquisto. Forse attorno
al 2009. A dire di PI 1, l’immobile sarebbe stato acquistato per conto e
secondo la volontà di __________ con denaro da lui prelevato/bonficato dai
conti della __________ presso __________ e __________. Dagli estratti conto,
parziali, sarebbero risultati essere stati effettuati vari
prelevamenti/bonifici dai predetti conti tra il 2008 ed il 2010 a favore della __________.
In assenza di un rendiconto adeguato, non sarebbe stato possibile attribuire le
singole transazioni in uscita agli asseriti pagamenti degli acconti. Le
transazioni sarebbero state problematiche anche sotto il profilo dell’asserito
consenso di __________. Sarebbe mancato, segnatamente, un atto scritto con cui
ella avrebbe acconsentito all’intestazione fiduciaria dell’immobile al
denunciato.
A
causa del comportamento ostruzionistico di PI 1 non sarebbe stato possibile
ricostruire il flusso finanziario che avrebbe condotto al pagamento del prezzo
dell’appartamento e verificare la data esatta del trasferimento immobiliare o
la circostanza che si sarebbe trattato di un’intestazione di tipo fiduciario.
7.
Il
deposito in contanti presso __________, a seguito di reiterate richieste,
sarebbe stato restituito dal denunciato alla Fondazione nel marzo 2019.
L’immobile non sarebbe invece mai stato immesso nella disponibilità della
Fondazione. Né sarebbe stata restituita una somma corrispondente a quanto
corrisposto per l’acquisto.
8.
Sarebbe
stato incontestato che PI 1 avrebbe utilizzato denaro di spettanza di __________
senza mai giustificare con la necessaria documentazione le operazioni. Egli
avrebbe più volte verbalmente sostenuto di aver agito per ossequiare alla
volontà della
de cujus
(mai comprovata) di acquistare un appartamento
tra quelli edificati nel quadro di un progetto residenziale che lui stesso
stava promuovendo. Egli avrebbe inoltre sostenuto che i prelievi dai conti di __________
sarebbero stati equivalenti al valore dell’immobile, da lui stesso fissato in
CHF 1'900’000.00. In base alla ricostruzione effettuata dalla Fondazione, si
sarebbe dedotto che PI 1 avrebbe utilizzato denaro di spettanza della
de cujus
in favore del suo progetto immobiliare, senza istruzioni, consenso, o
qualsivoglia forma di ratifica da parte di __________. Egli avrebbe beneficiato
del frutto del suo stesso progetto immobiliare, intestandosi la proprietà
dell’appartamento. Il tutto nel contesto di un mandato fiduciario in favore
della __________.
9.
La
Fondazione si è costituita accusatrice privata.
10.
L’esposto
è stato registrato come inc. MP 2022.8684.
b
.   Con
decreto 6.10.2022 (AI 2) il pubblico ministero ha disposto, all’indirizzo di __________,
l’identificazione delle relazioni di cui la __________, la __________, la __________
e PI 1 erano o erano stati titolari o contitolari. La ricerca doveva essere
effettuata per il periodo 1.1.2009 - 6.10.2022. Ha ordinato il sequestro e la
trasmissione della relativa documentazione. Ha fatto divieto alla banca di
informare chiunque dell’ordine.
Ha
inviato un analogo decreto alla __________ (AI 3).
c
.   Con
scritto 6.10.2022 (AI 5) il magistrato inquirente ha comunicato alla Fondazione
che, dopo lettura degli atti trasmessi, la fattispecie appariva poco chiara in
alcuni punti e la sua veste di accusatrice privata avrebbe potuto essere
problematica. Al fine di chiarire i fatti, ha domandato alcune informazioni
aggiuntive.
Ha
indicato che dalla denuncia emergeva che la __________ e la __________
risultavano essere state radiate. Secondo la giurisprudenza della CRP/TI era
possibile applicare la giurisprudenza amministrativa relativa alle domande di
assistenza giudiziaria, secondo cui la qualità di agire dell’avente diritto
economico è eccezionalmente ammessa quando la società è stata sciolta. Ha
chiesto di chiarire, con i relativi atti, se la Fondazione o __________ fossero
unici azionisti delle società.
Il
procuratore pubblico ha osservato di aver preso atto che la Fondazione era
stata costituita solo nel 2010, tramite testamento pubblico. Di conseguenza,
ammesso e non concesso che la defunta fosse stata unica avente diritto
economico delle società, la Fondazione appariva unicamente indirettamente
danneggiata dai reati ipotizzati, perlomeno per gli atti antecedenti alla sua
costituzione [la Fondazione non essendo un congiunto (art. 121 cpv. 1 CPP)].
Ha
chiesto di produrre i bilanci ed il conto economico delle società.
Il
mappale in PPP, che secondo la denuncia sarebbe stato acquistato da __________,
sarebbe sembrato da sempre appartenere a PI 1 (tramite divisione ereditaria).
Ha
domandato se l’imputato avesse compiuto altre malversazioni.
d
.   La
Fondazione ha preso posizione il 20/21.10.2022 (AI 14).
Ha
addotto, sulla sua qualità di accusatrice privata, che sarebbe stata per legge,
in base al testamento redatto in forma pubblica il 29.9.2009, erede universale
di __________ (che sarebbe stata lesa in prima persona dall’attività illecita
fino al suo decesso). Sarebbe stata danneggiata direttamente dagli atti
illeciti commessi dopo il decesso di __________.
La
Fondazione non si sarebbe trovata nella situazione giuridica prevista dall’art.
121 cpv. 1 CPP, semmai piuttosto in quella di cui all’art. 121 cpv. 2 CPP. Si
sarebbe trovata nella situazione della persona giuridica danneggiata,
legittimata come tale a costituirsi accusatrice privata, in quanto il suo
patrimonio sarebbe stato leso direttamente dai reati ipotizzati a carico di PI
1.
Essa
non si sarebbe trovata neppure nella situazione di cui alla decisione TF
6B_549/2013, citata dal magistrato inquirente.
La
Fondazione ha quindi sostenuto che sarebbe stata danneggiata direttamente quale
erede universale di __________ per gli atti precedenti al suo decesso ed in
quanto proprietaria del patrimonio (ereditato) per gli atti successivi al suo
decesso.
e
.   Con
decreto 8.11.2022 (AI 18) il procuratore pubblico ha estromesso la Fondazione
dal procedimento per i fatti occorsi prima del 12.11.2010, ovvero l’ha
considerata accusatrice privata limitatamente ai fatti di rilevanza penale occorsi
dopo la sua costituzione.
Il
magistrato inquirente, ricordati il diritto applicabile e la giurisprudenza di
cui alla sentenza TF 1B_537/2021 del 13.1.2022, ha evidenziato che la
Fondazione era stata costituita il 12.11.2010 a seguito del decesso di __________.
Ne conseguiva che per i fatti avvenuti prima del 12.11.2010 la Fondazione non
poteva essere considerata accusatrice privata, in quanto non poteva aver subito
un danno diretto al suo patrimonio. La tesi secondo cui la Fondazione avrebbe
dovuto essere considerata erede universale non poteva essere condivisa,
ritenuto che gli eredi istituiti non subentravano nei diritti del defunto
secondo l’art. 121 cpv. 1 CPP. Neppure l’art. 121 cpv. 2 CPP era applicabile
(sentenza TF 1B_537/2021 del 13.1.2022). Questa disposizione contemplava i casi
previsti dalla legge, ciò che non era il caso in concreto, la Fondazione
essendo stata costituita per testamento.
Essa
poteva essere considerata accusatrice privata, perché direttamente danneggiata,
per tutti i fatti occorsi dopo la sua costituzione, segnatamente per i presunti
addebiti di spese dell’immobile.
f
.   Con
gravame 21/22.11.2022 la RE 1 postula che sia considerata accusatrice privata
per i fatti di rilevanza penale occorsi dal 23.11.2009, data dell’acquisto
dell’eredità di __________.
La
reclamante censura il fatto che, nel limitare la sua veste di accusatrice
privata nel procedimento ai fatti illeciti commessi direttamente a suo danno,
il procuratore pubblico abbia fissato, quale momento in cui essa sarebbe
divenuta titolare del patrimonio leso dai reati, la data della sua costituzione,
ossia il 12.11.2010.
__________
sarebbe deceduta in Italia il 23.11.2009, dopo aver disposto delle sue ultime
volontà con testamento in forma pubblica in data 29.9.2009. Con il testamento __________
avrebbe nominato la costituenda fondazione quale erede di tutti i beni mobili
ed immobili esistenti nel suo patrimonio al momento dell’apertura della
successione.
La
Fondazione sarebbe divenuta proprietaria del patrimonio oggetto dei reati sin
dalla data del decesso della sua dante causa, e ciò in virtù della normativa
italiana in materia di diritto successorio. Giusta l’art. 459 CCit l’eredità si
acquisterebbe con l’accettazione. L’effetto dell’accettazione risalirebbe al
momento in cui si è aperta la successione. Secondo l’art. 456 CCit la successione
si aprirebbe al momento della morte, nel luogo dell’ultimo domicilio del
defunto. Il decreto impugnato violerebbe quindi il diritto, in particolare il
diritto italiano delle successioni, applicabile alla presente questione, posto
che la successione si sarebbe aperta in Italia.
La
reclamante intenderebbe far valere che non si potrebbe escludere che una parte
dei reati ipotizzati sia stata commessa proprio nel periodo compreso tra il
23.11.2009 ed il 12.11.2010. Se ciò fosse il caso, il suo patrimonio sarebbe
stato direttamente leso dai reati, poiché già comprendente i diritti ed i beni
acquisiti
mortis causa
il 23.11.2009. La Fondazione sarebbe legittimata
ad agire quale accusatrice privata per i fatti a partire da quella data.
In
quel periodo il conto intestato alla __________, gestito da PI 1, sarebbe stato
oggetto di movimentazione con riferimento all’immobile per cui è stata
presentata la denuncia.
Delle
ulteriori argomentazioni si dirà, se necessario, in seguito.
g
.   Il
procedimento penale, nel corso del quale è stata acquisita, segnatamente, la
documentazione oggetto degli ordini di perquisizione e sequestro 6.11.2022 del
procuratore pubblico (AI 7, 9, 11, 12, 13, 16), è proseguito con diversi
interrogatori [tra i quali quello dell’imputato PI 1 in data 6.2.2023 (AI 57)].
in diritto
1
.   1.1.
In
applicazione dell’art. 393 cpv. 1 lit. a CPP il reclamo può essere interposto,
entro il termine di dieci giorni, contro le decisioni e gli atti procedurali e,
in ogni momento, contro le omissioni della polizia, del pubblico ministero e,
ancora, delle autorità penali delle contravvenzioni, eccettuati i casi in cui
esso è espressamente escluso dal CPP oppure quando è prevista un’altra
impugnativa.
Con
il gravame, da introdurre davanti alla giurisdizione di reclamo (art. 20 cpv. 1
lit. b CPP), ovvero – in Ticino – alla Corte dei reclami penali (art. 62 cpv. 2
LOG), si possono censurare le violazioni del diritto, compreso l’eccesso e
l’abuso del potere di apprezzamento e la denegata o ritardata giustizia (art.
393 cpv. 2 lit. a CPP), l’accertamento inesatto o incompleto dei fatti (art.
393 cpv. 2 lit. b CPP) e, ancora, l’inadeguatezza (art. 393 cpv. 2 lit. c CPP).
Il
reclamo deve essere presentato per iscritto e motivato (secondo l’art. 396 cpv.
1 CPP), con riferimento in particolare all’art. 390 CPP per la forma scritta ed
all’art. 385 CPP per la motivazione.
Esso
deve indicare – in particolare – i punti della decisione che intende impugnare,
i motivi a sostegno di una diversa decisione ed i mezzi di prova auspicati
(art. 385 cpv. 1 lit. a, b e c CPP).
1.2.
Il
reclamo 21.11.2022, presentato contro il decreto 8.11.2022, è tempestivo
(perché introdotto nel termine di dieci giorni in applicazione dell’art. 396
cpv. 1 CPP)
e, anche,
proponibile
(art. 393 cpv. 1 lit. a CPP)
[ZK StPO –
A.J. KELLER, 3. ed., art. 393 CPP n. 16].
1.3.
1.3.1.
In
applicazione dell’art. 382 cpv. 1 CPP
sono
legittimate a ricorrere contro una decisione le parti che hanno un interesse
giuridicamente protetto all’annullamento oppure alla modifica della pronuncia
(sentenza TF 1B_275/2020 del 22.9.2020 consid. 3.2.).
L’
interesse
giuridicamente protetto
ex art. 382 cpv. 1 CPP [che non presuppone un
pregiudizio irreparabile giusta l’art. 93 cpv. 1 lit. a LTF (DTF 143 IV 475
consid. 2.9.; decisioni TF 1B_549/2019 del 10.3.2020 consid. 2.4.; 1B_559/2018
del 12.3.2019 consid. 2.2.)] implica che il ricorrente sia personalmente,
direttamente (DTF 142 IV 82 consid. 2.3.2.; 140 IV 155 consid. 3.2.; decisioni
TF 1B_55/2021 del 25.8.2021 consid. 4.1.; 6B_344/2019 del 6.5.2019 consid. 3.1.)
e (di principio: decisione TF 1B_55/2021 del 25.8.2021 consid. 4.1.; BSK StPO –
M. ZIEGLER / S. KELLER, 2. ed., art. 382 CPP n. 2) attualmente (DTF 144 IV 81
consid. 2.3.1.) leso dalla decisione che impugna (StPO Praxiskommentar – N.
SCHMID / D. JOSITSCH, 3. ed., art. 382 CPP n. 2).
L’Alta
Corte ha esplicitamente approvato un
interesse giuridicamente protetto
ex art. 382 cpv. 1 CPP se un interessato al procedimento si vede negare oppure
togliere la qualità di accusatore privato (decisione TF 1B_438/2016 del
14.3.2017 consid. 2.2.).
1.3.2.
La
Fondazione, esclusa dal procedimento inc. MP 2022.8684 per quanto riguarda i
fatti di rilevanza penale occorsi prima del 12.11.2010, siccome ritenuta
soltanto indirettamente danneggiata e quindi non accusatrice privata, ha un
interesse giusta i combinati art. 105 cpv. 1 lit. a / cpv. 2 e 382 cpv. 1 CPP
all’annullamento o alla modifica del decreto 8.11.2022, che le ha riconosciuto
la qualità di accusatrice privata solo per i fatti successivi al 12.11.2010.
1.4.
Le
esigenze di forma e motivazione del reclamo sono rispettate.
L’impugnativa
è perciò, in queste circostanze, ricevibile in ordine.
2
.   2.1.
Sono
parti, in applicazione dell’art. 104 cpv. 1 CPP, l’imputato (lit. a),
l’accusatore privato (lit. b) e, ancora, il pubblico ministero nella procedura
dibattimentale e nella procedura di ricorso (lit. c).
2.2.
Ai
sensi dell’art. 115 cpv. 1 CPP il danneggiato è la persona i cui diritti sono
stati direttamente, personalmente e attualmente lesi dal reato invocato
(decisione TF 6B_255/2022 del 22.3.2022
consid. 2.2.; BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 115 CPP
n. 18 ss.; ZK StPO – V. LIEBER, op. cit., art. 115 CPP n. 1 ss.; StPO
Praxiskommentar – N. SCHMID /
D. JOSITSCH
, op. cit., art. 115 CPP n. 1 ss.; Commentario
CPP – M. GALLIANI / L. MARCELLINI, art. 115 CPP n. 1 ss.), ossia il titolare
del bene giuridico tutelato dalla norma pretesa lesa (
DTF 148 IV 256 consid. 3.1.; 146 IV 76 consid. 2.2.1.;
145 IV 491 consid. 2.3.; decisione TF 6B_940/2021 del 9.2.2023 consid. 2.1.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 115 CPP n. 21;
ZK StPO – V. LIEBER,
op. cit., art. 115 CPP n. 2).
L’aspetto centrale è la lesione diretta degli
interessi giuridicamente protetti dell’interessato (messaggio 21.12.2005
concernente l’unificazione del diritto processuale penale, in FF 2006 p. 1076).
Secondo la giurisprudenza è infatti irrilevante l’esistenza di un pregiudizio
ai sensi del diritto civile (DTF 145 IV 491 consid. 2.4.2.; decisioni TF
1B_261/2017 del 17.10.2017 consid. 3.; 6B_496/2015 del 6.4.2016 consid. 1.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op.
cit., art. 115 CPP n. 22; ZK StPO – V. LIEBER, op. cit., art. 115 CPP n. 2b).
La riparazione di un eventuale danno è irrilevante per la veste di danneggiato
(BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 115 CPP n. 23; ZK
StPO – V. LIEBER, op. cit., art. 115 CPP n. 2b).
Se
il bene giuridico tutelato dalla legge è di natura individuale (per es. vita e
integrità personale, patrimonio, onore), leso è il titolare del bene giuridico
protetto dalla norma. In caso di violazione di norme penali che proteggono
interessi collettivi, è da considerare leso colui che è tutelato dal reato
anche solo in via secondaria. Se però interessi privati sono pregiudicati
soltanto indirettamente da reati che proteggono solo interessi collettivi,
l’interessato non può essere reputato danneggiato (DTF 145 IV 491 consid.
2.3.1.; decisione TF 1B_418/2022 del 17.1.2023 consid. 3.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 115 CPP n. 21).
2.3.
Nei
reati contro il patrimonio (art. 137 ss. CP) leso è, di regola, il titolare
(persona fisica o giuridica) dei beni giuridici tutelati (BSK Strafrecht II –
M.A. NIGGLI / C. RIEDO, 4. ed.,
vor
art. 137 CP n. 19 ss.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op.
cit., art. 115 CPP n. 56
), ovvero il
proprietario dei valori patrimoniali (DTF 140 IV 155 consid. 3.3.1.; decisione
TF 1B_62/2018 del 21.6.2018 consid. 2.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 115 CPP n. 56).
Se il reato è
commesso a pregiudizio del patrimonio di una persona giuridica, soltanto essa
subisce un danno e può dunque essere ammessa quale danneggiata (decisione TF
1B_418/2022 del 17.1.2023 consid. 3.1.).
2.4.
2.4.1.
Se
il reato è stato commesso a pregiudizio della comunione ereditaria, danneggiato
è ciascun erede (DTF 141 IV 380 consid. 2.3.3.; decisione TF 6B_1306/2018 del
7.1.2019 consid. 2.;
giudizio CRP
60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 4.1.
).
2.4.2.
Se
invece il reato è stato commesso a pregiudizio del
de cujus
, i suoi
eredi sono soltanto indirettamente lesi (DTF 140 IV 162 consid. 4.4.; decisione
TF 6B_902/2018 del 31.10.2018 consid. 1.1.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 115 CPP n. 26
): essi non hanno un
danno diretto.
Giusta
l’art. 121 cpv. 1 CPP, se il danneggiato (art. 115 CPP) muore senza avere
rinunciato ai suoi diritti processuali quale accusatore privato, i suoi
congiunti ai sensi dell’art. 110 cpv. 1 CP [norma esaustiva e da interpretare
restrittivamente: il coniuge, il partner registrato, i parenti in linea retta,
i fratelli e le sorelle germani, consanguinei o uterini, i genitori adottivi, i
fratelli e le sorelle adottivi e i figli adottivi (DTF 148 IV 256 consid. 3.1.;
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI,
op. cit., art. 121 CPP n. 10;
BSK
Strafrecht I – A. ECKERT, 4. ed., art. 110 cpv. 1 CP n. 3)] subentrano nei suoi
diritti nell’ordine della successibilità (art. 457 – 462 CC) [ZK StPO – V.
LIEBER, op. cit., art. 121 CPP n. 1] (giudizio CRP 60.2021.315 del 19.7.2022
consid. 3.1.).
Questa
norma disciplina la successione processuale penale di terze persone nei diritti
del danneggiato
deceduto [in seguito al
reato o per altre ragioni (BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 121 CPP n. 7)], ovvero
per es. nel
diritto di costituirsi accusatore privato o, se è già avvenuta la costituzione
di accusatore privato, nei diritti di parte e procedurali connessi con una tale
posizione (DTF 146 IV 76 consid. 2.2.1.;
BSK
StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 121 CPP n. 1).
L’art.
121 cpv. 1 CPP limita perciò la legittimazione attiva degli eredi ai congiunti secondo
l’art. 110 cpv. 1 CP (giudizio CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 4.4.). Gli
eredi istituiti, così come gli eredi che non sono congiunti secondo questo
disposto, non hanno pertanto legittimazione attiva (
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit.,
art. 121 CPP n. 12).
2.4.3.
Una
persona che subentra nei diritti di un danneggiato è colpita solo
indirettamente e non può quindi, salvo eccezioni previste dall’art. 121 cpv. 1
CPP e, come si dirà a breve, dall’art. 121 cpv. 2 CPP, essere riconosciuta
quale accusatrice privata (DTF 148 IV 256 consid. 3.1.; decisioni TF
1B_108/2021 del 17.2.2022 consid. 2.2.; 1B_537/2021 del 13.1.2022 consid. 2.1.).
Con
l’art. 121 cpv. 2 CPP il legislatore ha inteso privilegiare (parzialmente) le
persone fisiche e giuridiche subentrate per legge nei diritti del danneggiato
(cosiddetta surrogazione risp. cessione giuridica di pretese di natura civile;
DTF 140 IV 162 consid. 4.9.4.; sentenza TF 6B_549/2013 del 24.2.2014 consid.
3.2.1.; Messaggio, FF 2006 p. 1079). Queste persone non possono partecipare
all’azione penale, ma hanno diritto di partecipare all’azione civile in via
adesiva e possono far valere quei diritti procedurali direttamente connessi
all’attuazione delle pretese civili, ad esempio consultando gli atti necessari
per fondare l’azione civile (Messaggio, FF 2006 p. 1079). In tal modo, il
legislatore ha normato una sostanziale differenza tra pretese civili acquisite,
da un canto, per negozio giuridico (ad esempio la cessione di un credito e la
ripresa di un debito: art. 164 ss., 757 cpv. 2 CO, art. 260 LEF) e pretese,
d’altro canto, passate al successore legale, quale persona fisica o giuridica,
direttamente per norme di regresso di diritto privato o pubblico (DTF 140 IV
162 consid. 4.9.5. e rif.; BSK StPO I
–
G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 121 CPP
n. 3-5, 15;
ZK StPO – V. LIEBER,
op. cit., art. 121 CPP n. 8b
) [giudizio
CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 5.1.].
La surrogazione legale include, in particolare, i
diritti di regresso dello Stato contro gli imputati dopo i pagamenti di
compensazione e soddisfazione alle vittime di crimini (art. 7 cpv. 1 LAV), così
come il diritto privato e delle assicurazioni sociali (art. 72 cpv. 1 LPGA,
art. 56a cpv. 1 LPP), la responsabilità privata, il diritto di responsabilità
dello Stato, i diritti di regresso del diritto fallimentare, o ancora la
surrogazione prevista in leggi cantonali inerenti l’assicurazione degli
immobili o del fuoco (cfr. DTF 139 IV 310). Per contro il trasferimento di
patrimonio legato ad una fusione è un caso di cessione volontaria e non di
surrogazione legale, e, di conseguenza, l’art. 121 cpv. 2 CPP non è applicabile
(DTF 140 IV 162), così come nel caso della cessione dei diritti della massa
giusta l’art. 260 LEF (DTF 140 IV 155) [
giudizio
CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 5.1.].
In DTF 148 IV 256 consid. 3.8. il
Tribunale federale si è chiesto, senza tuttavia dare una risposta, se la
successione per causa di morte potesse essere considerata un caso di
surrogazione legale ai sensi dell’art. 121 cpv. 2 CPP. Se così fosse gli eredi
(indipendentemente dalla definizione di congiunti giusta l’art. 110 cpv. 1 CP)
potrebbero prevalersi dei diritti procedurali legati alle conclusioni civili.
L’Alta Corte ha così lasciato intravedere (senza però decidere) la possibilità
a comunioni ereditarie miste o composte da soli eredi non congiunti di
partecipare all’azione civile in via adesiva (
giudizio CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 5.1.).
Per
quanto concerne gli eredi istituiti, l’art. 483 cpv. 1 CC prevede che il
disponente può istituire uno o più eredi per l’intera successione o per una
frazione di essa. Gli eredi istituiti acquistano per legge la parte di successione
loro assegnata con effetto a partire dal momento dell'apertura della
successione (art. 560 cpv. 3 CC). Con l’istituzione di eredi il disponente
fonda per negozio giuridico, come nel caso della fusione d'impresa, il legame
giuridico sulla base del quale il trasferimento di diritti avviene per legge:
secondo un’opinione dottrinale, il disponente non decide
–
come nemmeno
accade nel caso della fusione d'impresa
–
sul trasferimento della specifica pretesa
suscettibile di adesione e quindi sulla partecipazione al procedimento penale;
di modo che gli eredi istituiti andrebbero considerati alla stregua di
subentranti per legge in applicazione dell'art. 121 cpv. 2 CPP (R. WEILENMANN,
R. WEILENMANN, Drittgeschädigte Personen im Strafverfahren, in: LBR – Luzerner
Beiträge zur Rechtswissenschaft Band / n. 143, 2020, n. 385) [giudizio CRP
60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 5.2.].
2.4.4.
Nel
giudizio CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 6.3.4. questa Corte ha
interpretato l’art. 121 CPP giusta la giurisprudenza e la dottrina
sopraindicate. Nel suo cpv. 1 l’articolo di legge regola il subentro di un
erede del
de cujus
in ambito penale e civile, mentre il cpv. 2
unicamente in ambito civile. L’interpretazione restrittiva dell’art. 121 cpv. 1
CPP non può tuttavia portare all’esclusione totale degli eredi non congiunti
(art. 110 cpv. 1 CP) dal procedimento penale, ma unicamente una loro estromissione
per quanto concerne l’azione penale. Escluderli totalmente dal procedimento
penale sarebbe una conclusione non avvalorata da una spiegazione plausibile (R.
WEILENMANN, Drittgeschädigte Personen im Strafverfahren, op. cit., n. 381). Peraltro
nella sua recente sentenza il Tribunale federale non ha escluso tale
possibilità, limitandosi a non decidere in merito, non essendo in quel caso
oggetto del contendere (DTF 148 IV 256 consid. 3.8.). Giungendo a tale
conclusione, sarebbero dunque ammesse a partecipare al procedimento in applicazione
dell’art. 121 cpv. 2 CPP sia le comunioni ereditarie miste, sia quelle composte
da soli eredi non congiunti giusta l’art. 110 cpv. 1 CP. Così facendo anche gli
eredi congiunti del
de cujus
avrebbero la possibilità di far valere le
loro pretese civili nel caso in cui fossero membri di una comunione ereditaria
mista. In caso contrario essi sarebbero obbligati a rivolgersi alle autorità
civili in quanto litisconsorzio necessario. Pertanto questa Corte ritiene che, per
applicazione analogica dell’art. 121 cpv. 2 CPP, gli eredi istituiti debbano
essere legittimati ad agire soltanto civilmente e possano disporre unicamente
dei diritti processuali concernenti direttamente l’attuazione dell’azione
civile (R. WEILENMANN, Drittgeschädigte Personen im Strafverfahren, op. cit.,
n. 429).
2.5.
Il
danneggiato (art. 115 CPP) che dichiara espressamente di partecipare al
procedimento con un’azione penale oppure civile è considerato accusatore
privato giusta l’art. 118 cpv. 1 CPP (
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 115 CPP n. 7 e
art. 118 CPP n. 2 ss.
), che ex art. 104
cpv. 1 lit. b CPP è parte al procedimento (decisione TF 6B_496/2015 del
6.4.2016 consid.
1.1.; BSK
StPO – H. KÜFFER, op. cit., art. 104 CPP n. 14 ss.).
2.6.
La
qualità di danneggiato di una persona, e di riflesso la sua legittimazione a
partecipare al procedimento quale accusatore privato, è – di regola –
determinata all’inizio della procedura, sulla base degli ancora esigui elementi
a disposizione, segnatamente delle allegazioni di chi si pretende leso, che
deve rendere verosimile il pregiudizio ed il nesso di causalità tra il danno ed
il reato (decisioni TF 1B_62/2018 del 21.6.2018 consid. 2.1.; 1B_438/2016 del
14.3.2017 consid. 2.2.2.; 1B_190/2016 dell’1.9.2016 consid. 2.1.;
ZK StPO – V. LIEBER, op. cit., art. 115 CPP n.
2c
). Se esiste un dubbio in merito alla
realizzazione dei presupposti del reato, si deve riconoscere la qualità di
accusatore privato (decisione TF 1B_62/2018 del 21.6.2018 consid. 2.1.). Lo
statuto di danneggiato può essere riesaminato nel corso del procedimento su
iniziativa del magistrato inquirente o di un’altra parte, con l’avanzare
dell’istruzione (
DTF 141 IV 1
consid. 3.1.; BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 115 CPP
n. 20).
3
.   3.1.
Con
decreto 8.11.2022 il procuratore pubblico ha estromesso la Fondazione dal
procedimento per i fatti occorsi prima del 12.11.2010, ovvero l’ha considerata
accusatrice privata limitatamente ai fatti di rilevanza penale occorsi dopo la
sua costituzione.
Per
il magistrato inquirente, per i fatti avvenuti prima del 12.11.2010, momento in
cui sarebbe stata costituita la Fondazione, essa non poteva essere considerata
accusatrice privata, in quanto non poteva aver subito un danno diretto al suo
patrimonio.
3.2.
La
reclamante contesta questa conclusione.
La Fondazione sarebbe divenuta proprietaria del
patrimonio oggetto dei reati sin dalla data del decesso della sua dante causa
(in data 23.11.2009), e ciò in virtù della normativa italiana in materia di
diritto successorio. Giusta l’art. 459 CCit l’eredità si acquisterebbe con
l’accettazione. L’effetto dell’accettazione risalirebbe al momento in cui si è
aperta la successione. Secondo l’art. 456 CCit la successione si aprirebbe al
momento della morte, nel luogo dell’ultimo domicilio del defunto. Il decreto
impugnato violerebbe quindi il diritto, in particolare il diritto italiano
delle successioni, applicabile alla presente questione, posto che la successione
si sarebbe aperta in Italia.
3.3.
3.3.1.
Si
è detto che se il reato è stato commesso a pregiudizio del
de cujus
, i
suoi eredi sono soltanto indirettamente lesi: essi non hanno un danno diretto,
ritenuto nondimeno che giusta l’art. 121 cpv. 1 CPP, se il danneggiato (art.
115 CPP) muore senza avere rinunciato ai suoi diritti processuali quale
accusatore privato, i suoi congiunti ai sensi dell’art. 110 cpv. 1 CP
subentrano nei suoi diritti nell’ordine della successibilità (secondo gli art.
457 – 462 CC).
La
Fondazione non ha evidentemente la qualità di congiunto in applicazione dell’art.
110 cpv. 1 CP, per cui non può subentrare nei diritti della danneggiata giusta
l’art. 121 cpv. 1 CPP.
La
reclamante, giusta l’art. 121 cpv. 2 CPP, secondo la giurisprudenza di cui al
suddetto giudizio CRP 60.2021.315 del 19.7.2022 consid. 6.3.4. (consid. 2.4.4.
di questa sentenza), è tuttavia legittimata ad agire civilmente quale erede
istituita e può disporre dei diritti processuali concernenti direttamente l’attuazione
dell’azione civile. In detti limiti la Fondazione subentra quindi nei diritti
della
de cujus
, ovvero per quanto i reati siano stati commessi lei
vivente.
3.3.2.
In
concreto si pone la questione a sapere se la Fondazione stessa, a partire dal
momento del decesso di __________, il 23.11.2009, possa reputarsi direttamente
danneggiata per eventuali fatti di rilevanza penale commessi da questo momento.
Secondo
la giurisprudenza, se il
reato è stato perpetrato
a pregiudizio della comunione ereditaria, danneggiato è in effetti ciascun
erede, ovvero – nella fattispecie in esame – la Fondazione.
Ora,
per rispondere a questa domanda occorre determinare il momento in cui la
Fondazione ha acquisito la capacità giuridica.
La
qualità di parte presuppone infatti la capacità giuridica della società (
BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op.
cit., art. 115 CPP n. 32), che deve sussistere al momento della commissione del
reato (BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI, op. cit., art. 115 CPP n. 32).
I presupposti della capacità giuridica di persone giuridiche di diritto
straniero sono stabilite dal diritto dello Stato giusta il quale sono
organizzate, se ne adempiono le prescrizioni in materia di pubblicità o
registrazione, o, in mancanza di tali prescrizioni, si sono organizzate giusta
il diritto di questo Stato (art. 154 cpv. 1 LDIP). La società che non adempie
tali condizioni sottostà al diritto dello Stato in cui è amministrata
effettivamente (art. 154 cpv. 2 LDIP) [BSK StPO – G. MAZZUCCHELLI / M. POSTIZZI,
op. cit., art. 115 CPP n. 32].
Dagli
atti (doc. 2, allegato alla denuncia, AI 1) risulta che __________, con
testamento in forma pubblica del 29.9.2009, ha nominato la costituenda
fondazione “__________” quale erede di tutti i suoi beni mobili ed immobili
esistenti nel suo patrimonio al momento dell’apertura della successione. Si
evince poi che la Fondazione è stata “
(…) regolarmente istituita per volontà
della de cuius con la denominazione RE 1 in memoria di __________ – __________,
con sede nel Comune di __________, (…), regolarmente iscritta in data 20
dicembre 2010 nel Registro delle Persone Giuridiche della Prefettura UTG di __________
(…).
”
Si
tratta quindi di determinare se la Fondazione, prima della sua iscrizione nel
registro delle persone giuridiche, in data 20.12.2010, ovvero quando era ancora
“
costituenda
” per disposizione testamentaria, potesse già avere capacità
giuridica. Questione a cui si potrà rispondere confrontandosi con le pertinenti
norme del diritto italiano.
Si
può comunque rilevare che secondo il diritto svizzero una fondazione costituita
per disposizione a causa di morte ha di principio la capacità giuridica dal
momento della morte del fondatore, ovvero ancora prima della sua iscrizione a
registro di commercio, alla condizione che essa venga poi effettivamente
iscritta (DTF 103 IB 6 consid. 1.; BSK ZGB I – H. GRÜNINGER, 7. ed., art. 81 CC
n. 15; BK – H.M. RIEMER, 2. ed., art. 81 CC n. 47/72; CC I – P. VEZ, 1. ed., art.
81 CC n. 42/44), se non già dal momento della morte del fondatore a prescindere
dall’iscrizione a registro di commercio, qualora l’iscrizione fosse considerata
soltanto dichiarativa (CC I – P. VEZ, op. cit., art. 81 CC n. 43).
3.4.
Il
decreto 8.11.2022 del procuratore pubblico, che non si è confrontato con tali
questioni, deve dunque essere annullato.
Gli
atti sono rinviati al magistrato inquirente per i suoi incombenti.
4
.   Il
gravame è parzialmente accolto. Non si prelevano tassa di giustizia e spese
(art. 428 cpv. 4 CPP). Lo Stato della Repubblica e del Cantone Ticino rifonderà
alla reclamante un’adeguata indennità (art. 436 cpv. 3 CPP).
Per questi motivi,
richiamati gli art. 379 ss. e 393 ss.
CPP ed ogni altra disposizione applicabile,
pronuncia
1.   Il
reclamo è parzialmente accolto. Di conseguenza:
§   Il
decreto 8.11.2022 del procuratore pubblico Daniele Galliano, nel procedimento
penale inc. MP 2022.8684, è annullato.
§§   Gli
atti dell’inc. MP 2022.8684 sono ritornati al magistrato inquirente per i suoi
incombenti.
2.   Non
si prelevano tassa di giustizia e spese. Lo Stato della Repubblica e del
Cantone Ticino rifonderà alla RE 1, __________, CHF 800.-- (ottocento) a titolo
di indennità.
3.
Rimedio
di diritto
:
Contro
decisioni finali, contro decisioni parziali, contro decisioni pregiudiziali e
incidentali sulla competenza e sulla ricusazione e contro altre decisioni
pregiudiziali e incidentali (art. 90 a 93 LTF) è dato, entro trenta giorni
dalla notificazione della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), il ricorso in
materia penale al Tribunale federale, per i motivi previsti dagli art. 95
a 98 LTF (art. 78 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata dall’art.
81 LTF.
4.
Intimazione
:
c.p.c.
:
Per la Corte dei reclami penali
Il presidente                                                         La
cancelliera