ti_gerichte · 14.2022.123 · 2022-12-05 · it
Fallimento senza preventiva esecuzione. Esigenza di motivazione della decisione di fallimento

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 05.12.2022 14.2022.123

Incarto n.
14.2022.123
Lugano
5 dicembre 2022
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
composta del giudice:
Jaques,
presidente
vicecancelliere:
Cortese
statuendo nella composizione a giudice unico (art. 48
b
LOG) nella causa SO.2022.981 (fallimento senza preventiva esecuzione) della
Pretura del Distretto di Bellinzona promossa con istanza 25 agosto 2022 dalla
CO 1
contro
RE 1
(patrocinata dall’avv.  PA 1 )
giudicando sul reclamo del 10 ottobre 2022 presentato dalla RE 1 contro
la decisione emessa il 6 ottobre 2022 dal Pretore aggiunto;
ritenuto
in fatto:
A.
Con istanza del 25
agosto 2022, la Cassa cantonale di compensazione AVS/AI/IPG ha chiesto alla Pretura
del Distretto di Bellinzona di decretare il fallimento senza preventiva
esecuzione della RE 1, facendo valere che la convenuta ha sospeso i suoi
pagamenti ed è in mora nei suoi confronti per crediti di complessivi fr. 246'997.10
oltre a spese e interessi.
B.
All’udienza
di discussione del 6 ottobre 2022 è comparsa la sola istante, che ha confermato
la propria domanda.
C.
Statuendo
con decisione 6 ottobre 2022 il Pretore aggiunto ha dichiarato il fallimento della
RE 1 dal giorno successivo alle ore 09:00, ponendo a carico della massa
fallimentare la tassa di giustizia di fr. 200.–.
D.
Contro la sentenza appena citata la RE 1 è insorta
a questa Camera
con un reclamo del 10 ottobre 2022
per ottenere, previo conferimento dell’effetto sospensivo,
l’annullamento del fallimento, asserendo di avere saldato tutti gli atti di
carenza di beni e le esecuzioni senza opposizione pendenti nei suoi confronti. Il
12 ottobre 2022 il presidente della Camera ha parzialmente accolto la domanda
di effetto sospensivo. Entro il termine assegnatole, l’istante ha confermato
che nel frattempo la RE 1 aveva provveduto a estinguere integralmente i crediti
fatti valere con l’istanza, chiedendo però che le spese e ripetibili siano
poste a carico della reclamante.
Considerando
in diritto:                 1.
La sentenza impugnata – emanata in materia di fallimento – è una
decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n. 7 CPC),
contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 174 cpv. 1 per il rinvio degli
art. 194 cpv. 1 LEF e 319 lett. a CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti
(CEF) del Tribunale d’appello (art. 48 lett. e n. 1 LOG) senza riguardo al
valore litigioso.
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile entro dieci
giorni dalla notificazione (art. 174 cpv. 1, 194 LEF e 321 cpv. 2 CPC). Visto
che la notifica è avvenuta in concreto alla RE 1 il 7 ottobre 2022, il termine
d’impugnazione è scaduto lunedì 17 ottobre. Presentato già il 10 ottobre 2022
(data del timbro postale), il reclamo è dunque senz’altro tempestivo.
1.2
La Camera decide in linea di principio in base agli atti di causa della
giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2 CPC)
, limitando il suo esame, fatte salve carenze
manifeste, alle censure motivate
(art. 321 cpv. 1 CPC) contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 con­sid.
2.2.4)
. Secondo l’art. 320 CPC con il reclamo possono
essere censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento
manifestamente errato dei fatti. Sono di regola inammissibili conclusioni,
allegazioni di fatti e mezzi di prove nuovi
, fatte salve
speciali disposizioni di legge (art. 326 cpv. 2 CPC). In materia di fallimento
le parti possono avvalersi senza restrizioni di fatti nuovi – detti
pseudonova
o
“unechte
Nova”
–,
se
questi si sono verificati prima della decisione di prima istanza (art. 174 cpv.
1, 2° periodo LEF). Ove invece invochi fatti successivi – detti
nova
autentici o in senso proprio, oppure
“echte Nova”
–
il debitore deve inoltre rendere verosimile la propria solvibilità
(art. 174 cpv. 2 LEF). Queste regole valgono anche in materia di fallimento
senza preventiva esecuzione, l’art. 194 cpv. 1 LEF rinviando all’art. 174 LEF (sentenza
della CEF 14.2019.202 del 28 novembre 2019 consid. 2, con riferimento alla
controversia riguardante i veri
nova
).
2.
La
reclamante si duole di una violazione del suo diritto di essere sentita perché
la decisione impugnata è priva della
“benché minima motivazione”
. A ragione.
2.1
Si
ricorda infatti che nelle cause di fallimento senza preventiva esecuzione, la
pronuncia del fallimento non dipende dalla presentazione di una comminatoria di
fallimento valida e dall’esame di eventuali motivi di reiezione o di
differimento (art. 172-173
a
LEF),
bensì
da circostanze come la verosimiglianza del credito dell’istan­­te
o la
(pretesa) sospensione dei pagamenti (nel caso previsto al­l’art. 190 cpv. 1 n.
2 LEF) per le quali il giudice del fallimento dispone di un certo potere d’apprezzamento.
La motivazione della decisione di fallimento non può quindi ridursi a un
semplice rinvio alla norma di legge topica (sentenze della CEF 14.2020.179 del
13 gennaio 2021 consid. 2.3, 14.2019.193 del 2 gennaio 2020 consid. 3.1 e
14.2018.144 del 9 maggio 2019 consid. 2.1) – peraltro del tutto generico nella
fattispecie
(“richiamati gli
art. 171 e segg. LEF”)
– ma deve indicare anche i
motivi per cui la norma in questione è applicabile nella concreta fattispecie,
in particolare, trattandosi di un caso previsto dall’art. 190 cpv. 1 n. 2 LEF,
perché si possa ritenere che il debitore ha sospeso i suoi pagamenti.
Insufficientemente motivata, nel senso che non permette alla Camera di esercitare
adeguatamente il suo controllo giurisdizionale (cfr.
DTF 143 III 70
consid. 5.2)
, la decisione impugnata va di conseguenza annullata
(cfr. art.
238 lett. g CPC)
.
2.2
La
reclamante postula però non solo l’annullamento della senten­za impugnata, ma
anche la sua riforma nel senso della reiezione dell’istanza sostenendo di aver
ridotto l’importo totale delle esecuzioni dirette nei suoi confronti, dai fr. 754'344.34
secondo l’estratto accluso all’istanza, a fr. 621'646.54 (al 2 settembre
2022, doc. B
annesso al reclamo) e di aver
successivamente effettuato
“ulteriori pagamenti”
(di fr. 12'450.–, 23'900.–
e fr 57'288.65, doc. C) che hanno ridotto ancora di più il proprio
indebitamento. Allega anche di aver trovato un finanziatore esterno disposto a
concedere una linea di credito per un massimo di un milione di franchi,
garantito dalle azioni della società medesima. Con scritto del 26 ottobre 2022,
la RE 1 ha d’altronde comunicato di aver pagato tutte le sue esecuzioni – tranne
una di fr. 120'000.–, per cui avrebbe però già trovato una transazione per
fr. 13'000.–, non ancora controfirmata dalla creditrice – grazie al
rimborso di un finanziamento di un milione di franchi, accordato da una società
da essa controllata, e con il saldo di fr. 300'000.– disporrebbe della
liquidità necessaria a far fronte ai futuri impegni aziendali usuali. Infine, il
10 novembre 2022, la reclamante ha trasmesso alla Camera un estratto relativo
alle esecuzioni promosse nei suoi confronti da cui risulta che sono tutte state
pagate.
2.2.1
La
reclamante ritiene che i versamenti da essa fatti dopo la presentazione dell’istanza
dimostrino ch’essa non aveva sospeso i suoi pagamenti, sicché non si giustificava
decretarne il fallimento senza preventiva esecuzione a norma dell’art. 190 cpv.
1 n. 2 LEF. Pare tuttavia misconoscere che
per
ammettere una sospensione dei pagamenti secondo tale norma non occorre che il
debitore interrompa tutti i suoi pagamenti, è sufficiente che il rifiuto di
pagare verta su una parte essenziale delle sue attività commerciali o su una
determinata categoria di crediti, come i contributi di diritto pubblico (
sentenze del Tribunale federale 5A_860/2008 del 28 maggio 2009 consid.
2
e della CEF 14.2021.35 del 15 aprile 2021 consid. 3.1). Ora la reclamante non
ha precisato quali debiti ha estinto con i versamenti in questione, in
particolare se essi riguardavano crediti di diritto pubblico e singolarmente
quelli fatti valere dall’i­­stante, pari a poco meno di fr. 250'000.– al
25 agosto 2022 (v. doc. C accluso all’istanza), i quali concernevano anche
contributi scaduti da tempo, come quelli relativi all’intero 2021 (oggetto del­l’esecuzione
n. __________, poi estinta solo il 25 ottobre 2022). Su questo punto il reclamo
sarebbe pertanto verosimilmente dovuto essere respinto.
2.2.2
La
reclamante fa tuttavia anche valere di aver estinto tutte le esecuzioni dirette
nei suoi confronti dopo la pronuncia del fallimento e l’istante ha confermato
che tutti
i crediti fatti valere con l’istanza
erano stati nel frattempo integralmente estinti.
2.2.2.1
In
linea di principio, fatti e documenti nuovi possono essere prodotti solo fino
alla scadenza del termine d’impugnazione (
art. 174 cpv. 2 LEF e
326 cpv. 2 CPC; DTF 136 III 295 consid. 3.2), fatta salva la facoltà dell’autorità
giudiziaria superiore di accertare i fatti d’ufficio (art. 255 lett. a CPC).
Nel caso specifico, possono però essere considerati anche le allegazioni di
fatto e i documenti addotti dalla reclamante dopo il 17 ottobre 2022 dal
momento che l’avrebbe dovuto fare il primo giudice se la decisione impugnata
fosse stata annullata e la causa rinviatagli per nuovo giudizio.
2.2.2.2
Ne
segue che nulla osta all’annullamento del fallimento, tutti i debiti della
fallita, compresi quelli verso l’istante, essendo stati estin­ti. Di
conseguenza il fallimento della RE 1 va annullato.
3.
La
tassa di giustizia (calcolata secondo gli art. 52 lett. a e 61 cpv. 1 OTLEF [
RS 281.35]
), come
pure le spese dell’Ufficio dei fallimenti, sono poste in ambo le sedi a carico della
reclamante, poiché secondo le sue stesse allegazioni ha ricominciato a pagare
parte dei suoi debiti solo dopo che la CO 1 era stata costretta a presentare l’istanza
di fallimento (cfr. art. 107 cpv. 1 lett. f CPC).
Non
si pone invece problema di ripetibili in prima sede, dal momento che la
reclamante non ha formulato alcuna domanda al riguardo nel reclamo, mentre l’istante
non ha impugnato la decisio­ne di fallimento, in cui non le è stata assegnata
alcuna indennità. Non si giustifica neppure riconoscergliene una in seconda
sede, perché la stessa non ha motivato la sua richiesta di porre ripetibili a
carico della reclamante in conformità all’esigenza posta all’art. 95 cpv. 3
lett. c CPC. Si è infatti limitata a rinviare alla giurisprudenza di questa
Camera per quanto concerne la tassa di giustizia e le spese dell’ufficio dei fallimenti.
È del resto dubbio che enti di diritto pubblico agenti nell’esercizio delle
proprie attribuzioni ufficiali abbiano diritto a un’indennità d’inconvenienza (
sentenza della CEF 14.2019.133
del 2 gennaio 2020 consid. 4 e il rinvio alla decisione 14.2015.50 del
17 luglio 2015 consid. 6).
Per questi motivi,
pronuncia:               I.
Il reclamo è accolto e di conseguenza:
1.   La dichiarazione di
fallimento pronunciata il 6 ottobre 2022 dalla Pretura del Distretto di
Bellinzona nei confronti della RE 1 è annullata.
2.   La decisione impugnata è
riformata nel senso della reiezione dell’istanza.
3.   La tassa di giustizia di
prima sede di fr. 200.–, da anticipare come di rito, è posta a carico della
RE 1.
4.   Le spese dell’Ufficio dei
fallimenti, da anticipare come di rito, sono poste a carico della RE 1.
II.
La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 150.– è posta a carico della
RE 1.
III.
Notificazione a:
–    ;
–
;
–  Ufficio
d’esecuzione, Bellinzona;
–  Ufficio
dei fallimenti, Viganello;
–  Ufficio
cantonale del Registro di commercio, Biasca;
–  Ufficio
del Registro fondiario del Distretto di Bellinzona,
Bellinzona.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente                                                            Il
vicecancelliere
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 74 cpv. 2 lett. d LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).