ti_gerichte · 15.1996.75 · 1997-06-03 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 03.06.1997 15.1996.75

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
15.96.00075
e
15.96.000111
Lugano
3 giugno 1997
/MR/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Pellegrini,
vicepresidente,
Zali e Giani (quest'ultimo in sostituzione del giudice Cometta, assente)
segretario:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo
sul reclamo 6/10 giugno 1996 di (inc. 15.96.75) di
__________
contro
l’operato
dell’Ufficio esecuzioni di Lugano
,
e
sul reclamo 4/5 luglio 1996 (inc. n. 15.96.111) di
__________
contro
l’operato dell’Ufficio esecuzioni di Lugano,
e meglio contro la decisione 26 giugno 1996, con la
quale l’UE ha stralciato dai ruoli il reclamo 6/10 giugno 1996 del qui
ricorrente nell’esecuzione no. __________ in via di realizzazione del pegno
immobiliare promossa da
__________
patr.
dall’ avv. __________
contro
__________
con
__________, quale terza proprietaria del pegno;
viste le osservazioni 8 luglio 1996 della __________ e
10 luglio 1996 dell’UE di Lugano;
esaminati atti e documenti;
ritenuto
in fatto:
A.
Con
PE n. __________ del 27 luglio 1992  fatto spiccare dall’UE di Lugano, la
__________, ora __________ ha promosso l‘esecuzione in via di realizzazione del
pegno immobiliare contro __________ rispettivamente contro __________ quale
terza proprietaria del pegno, per gli importi di fr. 1’200’000.-- oltre
interessi al 6.75% dal 1° maggio 1992, fr. 155’000.-- oltre interessi al 7% dal
1° maggio 1992, più gli importi di fr. 27’000.-- e di fr. 3’616.65, indicati
rispettivamente come “interessi al 6.75% 1.1.- 30.4.1992” e “interessi al 7%
1.1.- 30.4.1992 “, più le spese esecutive.
Quale
titolo di credito sono stati indicati in particolare il contratto di prestito
18 maggio 1987 e le tre cartelle ipotecarie al portatore di nominali fr.
430’000.-- fr. 450’000.-- e fr. 520’000.--,  gravanti - in primo e pari grado -
la prima  il foglio PPP n. __________ fondo base  n. __________, la seconda e la
terza il foglio PPP n. __________ fondo base n. __________.
B.
Contro
il PE n. __________ hanno interposto opposizione sia l’escusso __________ che
__________.
L’
opposizione di __________ è stata rigettata in via provvisoria dal Pretore con
decisione 10 novembre 1992 limitatamente all’importo di fr. 1’381’100.-- oltre
interessi dal 1° maggio 1992 al 5 3/4 % su fr. 1’200’000.-- e al 6 % su fr.
155’000.-- ; il giudizio pretorile, in assenza di appellazione tempestiva, è
passato in giudicato (cfr. sentenza CEF 27 novembre 1992 in re __________
Compagnia di assicurazioni sulla vita/ __________ e __________ - inc. CEF
140/92-141/92).
L’
opposizione al PE n. __________ interposta da __________ quale terza
proprietaria del pegno è stata rigettata in via provvisoria con decisione 15
settembre 1993 di questa Camera, in parziale riforma del giudizio pretorile 13
gennaio 1993 e limitatamente a fr. 1’200’000.--  oltre interessi al 5 1/4 % dal
1° maggio 1992 e interessi al 5 1/4 % dal 1° gennaio 1992 al 30 aprile 1992 e a
fr. 155’000.-- oltre interessi al 5 ½  % dal 1° maggio 1992 e interessi al 5 ½
% dal 1° gennaio 1992 al 30 aprile 1992 (cfr. sentenza CEF 15 settembre 1993 in
re __________ Compagnia di assicurazioni sulla vita/ __________ - inc. CEF
7/93).
C.
Con
domanda di vendita 13/14 ottobre 1994 la __________ ha chiesto la realizzazione
delle due particelle n. __________ e n. __________, oggetto del pegno.
D.
L’UE
ha fissato per l’ 11 giugno 1996 la data per l’incanto e per il 26 febbraio
1996 la scadenza del termine per le insinuazioni di oneri fondiari gravanti gli
immobili da realizzare.
Il
relativo avviso di incanto unico del 2 febbraio 1996 è stato spedito lo stesso
giorno, per invio raccomandato, personalmente alle parti interessate, tra le
quali anche il reclamante quale titolare di un diritto di abitazione, ed è
stato pubblicato sul FUC del 6 febbraio 1996.
E.
Con
raccomandata 8 marzo 1996 l’UE ha comunicato alle parti interessate, tra le
quali anche il reclamante, l’elenco oneri relativo alle due particelle da
realizzare.
A
favore della __________, sub “Ipoteche convenzionali, cifra 2” risulta iscritto
un credito complessivo di fr. 1’840’603.80, corrispondente a quanto notificato
e pari all’importo del capitale di fr. 1’200’000.-- più interessi al 31.12.1991
(fr. 16’500.--), interessi di ritardo (in totale fr. 24’000.--), interessi al 6
3/4% dal 1.1.1992 al 30.9.1992 (in totale fr. 60’750.--) e interessi al 7%  dal
1.10.1992 all’ 11.6.1996 (in totale fr. 310’566.65), più l’importo del capitale
di  fr. 155’000.-- con interessi di ritardo (in totale fr. 3’487.50), interessi
al 7% dal 1.7.1991 al 30.9.1992 (in totale fr. 13’562.50) e interessi al 7 1/4
% dal 1.10.1992 all’ 11.6.1996 (in totale fr. 41’547.55), più premi
assicurativi  (in totale fr. 8’585.60) e più spese esecutive e di giustizia
(fr.  6’604.--).
Nell’elenco
oneri la pretesa della __________ è preceduta da ipoteche legali per crediti
d’imposta di complessivi fr. 12’673.30 a favore del Comune di __________.
F.
Con
scritto 18 marzo 1996 __________ ha contestato parte degli oneri iscritti,
“soprattutto tutti gli importi inerenti agli interessi di cui alle cartelle
ipotecarie di primo rango” e in particolare “sulla scorta della sentenza CEF
7/93” ha contestato “i tassi di interessi applicati, che (...) non
corrispondono a quanto deciso dal(la) CEF”, chiedendone la rettifica.
G.
Con
scritto raccomandato 20 marzo 1996 l’UE ha assegnato erroneamente a __________,
invece che a __________, il termine per contestare in giudizio la pretesa di
fr. 640’603.80 relativa agli interessi iscritta nell’elenco oneri a favore
della __________.
H.
Con
reclamo 6/10 giugno 1996 __________ ha chiesto che fosse annullato l’incanto
fissato per l’ 11 giugno 1996 e che fosse fatto “ordine alle preposte Autorità
di procedere alla completazione degli atti necessari secondo il diritto
vigente”, rilevando in sostanza di non aver ricevuto più alcuna comunicazione
da parte dell’UE dopo la contestazione 18 marzo 1996 dell’elenco oneri, che
quindi quest’ultimo non sarebbe stato correttamente completato (nel senso
prospettato nell’atto di contestazione 18 marzo 1996), e che inoltre sarebbero
“tuttora in corso accertamenti in sede di giustizia civile”.
I.
Con
decreto presidenziale 10 giugno 1996 al reclamo 6/10 giugno 1996 non è stato
concesso effetto sospensivo.
J.
Nelle
more della medesima procedura di reclamo l’UE, con scritto raccomandato 10
giugno 1996, ha assegnato a __________ un termine di dieci giorni per far
valere in giudizio contro __________ la propria contestazione 18 marzo 1996
dell’elenco oneri.
K.
In
data 11 giugno 1996 ha avuto luogo il previsto incanto con l’aggiudicazione
delle due particelle n. __________ e n. __________ alla __________ per fr.
1’100’000.--.
L.
Con
decisione 24 giugno 1996 l’UE, dopo aver constatato il mancato inoltro da parte
di __________ - nel termine assegnatogli con atto 10 giugno 1996 - di un’azione
di contestazione dell’elenco oneri e richiamando l’art. 11 LPR, ha stralciato
dai ruoli il reclamo 6/10 giugno 1996 “ormai divenuto privo d’oggetto”.
M.
Contro
siffatta decisione __________ si è rivolto a questa Camera con tempestivo
reclamo 4/5 luglio 1996, chiedendo in sostanza l’annullamento della decisione
di stralcio 24 giugno 1996 e l’accoglimento del reclamo 6/10 giugno 1996, nel
senso di rettificare l’elenco oneri 8 marzo 1996, in particolare “tutti gli
oneri del creditore in primo rango” (ossia gli interessi ipotecari insinuati
dalla __________) in base alla citata sentenza CEF 7/93, nonché di “comunque
attendere l’esito della procedura di cui all’incarto no 1541 e 1542 della
Lodevole Pretura del Distretto di Lugano, Sezione 2”.
N.
Delle
osservazioni dell’ UE e di quelle della __________ si dirà, se del caso, in
seguito.
Considerando
in
diritto:
1.
I
reclami 6/10 giugno 1996 e 4/5 luglio 1996 di __________ risultano strettamente
connessi fra loro nel senso che il secondo è diretto contro la decisione di
stralcio, ad opera dell’UE, del primo, postulandone contestualmente
l’accoglimento. Si giustifica pertanto la congiunzione delle due procedure inc.
n. 15.96.75 e inc. n. 15.96.111.
2.
Per
l’art. 17 cpv. 1 LEF, salvo i casi in cui è prescritta la via giudiziale, è
ammesso il reclamo (dal 1° gennaio 1997 “ricorso”) all’autorità di vigilanza
contro ogni provvedimento dell’ufficio, sia che violi le disposizioni della
LEF, sia che appaia non giustificato dalle circostanze. Il rimedio del reclamo
è dato anche per denegata o ritardata giustizia (art. 17 cpv. 3 LEF).
a)
Nel
Cantone Ticino autorità di vigilanza è la Camera di esecuzione e fallimenti e
la procedura di reclamo è tuttora retta dalla Legge sulla procedura di reclamo
in materia di esecuzione e fallimento (LPR) del 27 aprile 1991 (RL 3.5.1.2).
L’atto di reclamo è da presentare all’organo d’esecuzione e fallimento che ha
preso il provvedimento impugnato (cfr. art. 7 LPR), il quale ne trasmette
subito una copia per conoscenza all’autorità di vigilanza (art. 9 cpv. 1 LPR) e
fissa alle parti interessate un termine non superiore a quello di reclamo per
presentare le loro osservazioni (art. 9 cpv. 3 LPR).  Presentate dalle parti le
loro osservazioni o scaduto il termine per produrle, l’incarto è trasmesso
entro un termine pari a quello di reclamo all’autorità di vigilanza con le
osservazioni dell’organo di esecuzione e fallimento (art. 9 cpv. 5 LPR).
b)
L’art.
11 cpv. 1 LPR prevede che il reclamo esplica effetto devolutivo, con la
conseguenza di sottrarre il contenzioso ad ogni intervento dell’organo che ha
emanato il provvedimento impugnato. Entro il termine per la trasmissione delle
proprie osservazioni (cfr. art. 9 cpv. 5 LPR) l’organo che ha emanato il
provvedimento impugnato è tuttavia ancora legittimato ad annullarlo o
modificarlo, previa notifica di un nuovo provvedimento alle parti interessate e
all’autorità di vigilanza: in tal caso dovrà essere espressamente menzionato il
diritto di nuovo reclamo (art. 11 cpv. 2 LPR). Si tratta di un correttivo che
“consente di evadere, senza l’intervento dell’autorità cantonale di vigilanza e
senza pregiudizio per le parti, tutte quelle dispute che o sono state composte
o sono sfociate in un nuovo provvedimento” (F. Cometta, Brevi cenni sulla LPR,
in: RDAT I - 1996, p. 292). In tal caso il reclamo è superato dal nuovo
provvedimento dell’organo d’esecuzione e fallimento, pure suscettibile di
reclamo.
Nel
caso in esame, con decisione 24 giugno 1996, l’UE di Lugano ha “stralciato dai
ruoli” il reclamo 6/10 giugno 1996, “ormai divenuto privo di oggetto”. Nella
sua decisione l’UE ha rilevato che “__________ non ha inoltrato alcuna azione
presso la competente autorità giudiziaria nel termine di dieci giorni (da noi)
assegnato e pertanto l’elenco oneri è divenuto definitivo e cresciuto in
giudicato” e ha indicato esplicitamente la facoltà di nuovo reclamo. La
decisione 24 giugno 1996 dell’UE fa seguito ad altro provvedimento, datato 10
giugno 1996, con il quale l’UE, preso atto del reclamo 6/10 giugno 1996, ha
assegnato a __________ un termine per far valere in giudizio la contestazione
dell’elenco oneri da questi  formulata l’8 marzo 1996.
Con
il reclamo 6/10 giugno 1996 infatti __________ aveva rilevato di non aver
ricevuto più alcuna comunicazione da parte dell’UE dopo la sua contestazione
dell’elenco oneri. Con l’assegnazione del termine per la promozione della causa
di contestazione dell’elenco oneri in data 10 giugno 1996, l’UE ha provveduto a
colmare quindi una lacuna procedurale e con ciò ha evaso, su questo punto, il
reclamo 6/10 giugno 1996 di __________, nell’ambito della facoltà conferitagli dall’art.
11 cpv. 2 LPR. Con il medesimo reclamo __________ chiedeva però anche la
rettifica dell’elenco oneri sulla base della sentenza15 settembre 1993 di
questa Camera nonché l’annullamento (nel senso di differimento) dell’imminente
incanto fino a rettifica avvenuta, annotando che “sono tuttora in corso
accertamenti in sede di giustizia civile”. Su tali punti il provvedimento 10
giugno 1996 non dà evasione al reclamo. In questo senso ci si potrebbe chiedere
se a rigore,  in quelle circostanze, l’UE poteva, in base al correttivo dell’art.
11 cpv. 2 LPR, procedere con nuovo provvedimento allo stralcio del reclamo 6/10
giugno 1996 “in quanto divenuto privo di oggetto” o doveva comunque trasmettere
l’incarto, con le proprie osservazioni, all’autorità di vigilanza. La questione
può invero restare indecisa, avendo __________ con atto 4/5 luglio 1996 fatto
uso della facoltà di reclamo contro la decisione di stralcio, postulando con
esso l’accoglimento del reclamo 6/10 giugno 1996 e risultando quest’ultimo,
come si vedrà, comunque destituito di fondamento.
3.
Nell’esecuzione
in via di realizzazione del pegno immobiliare la realizzazione si opera secondo
le disposizioni degli art. da 122 a 143 LEF (per il rinvio dell’art. 156 cpv. 1
primo periodo LEF) e degli art. da 85 a 121 RFF, rispettivamente, per quanto
qui di rilievo, degli art. da 29 a 42 RFF (per il rinvio dell’art. 102 RFF).
a)
Per
l’art. 140 cpv. 1 LEF prima dell’incanto l’ufficiale constata, in base alle
insinuazioni presentate e all’estratto del registro fondiario, gli oneri
gravanti il fondo. L’elenco oneri è poi comunicato agli interessati con
l’assegnazione di un termine di dieci giorni per contestarlo (art. 140 cpv. 2
LEF). In caso di mancata o tardiva contestazione dell’elenco oneri, le pretese ivi
iscritte si avranno per riconosciute per quanto concerne l’ esecuzione in corso
(cfr. art. 37 cpv. 2 in fine RFF).
b)
L’art.
39 cpv. 1 primo periodo RFF precisa che, in caso di tempestiva contestazione,
l’ufficio provvede a norma dell’art. 107 cpv. 1 LEF, prescindendo dalle
formalità previste dall'art. 106 LEF (cfr. DTF 112 III 111; contra P.-R. Gilliéron,
Poursuite pour dettes, faillite et concordat, 3. ed., Losanna 1993, p. 232):
esso invita pertanto colui che vanta il credito iscritto nell’elenco oneri (e
contestato) a far valere la sua pretesa in giudizio. In caso però di
contestazione di un diritto iscritto a registro fondiario, la cui esistenza o
il cui grado dipenda dall’iscrizione, oppure di un diritto di pegno valido
senza iscrizione a registro fondiario, il ruolo di attore spetta invece, di
regola, a chi chiede la modifica o la cancellazione di tale diritto (art. 39
cpv. 1 secondo periodo RFF; cfr. art. 109 primo periodo LEF; DTF 112 III 26 ss.,
49 III 166 ss.; K. Amonn, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts,
5. ed., Berna 1993, p. 241, n. 29; CEF 14 marzo 1997 su reclamo Stato del
Cantone Ticino e Comune X, cons. 2b). La  mancata tempestiva introduzione della
causa nel primo caso (ruolo di attore assegnato a colui che vanta la pretesa
iscritta nell’elenco oneri) vale quale rinuncia alla pretesa contestata (cfr. art.
107 cpv. 3 LEF), determinandone lo stralcio dall’elenco oneri, mentre  nel
secondo caso (ruolo di attore assegnato a colui che contesta la pretesa
iscritta)  vale quale riconoscimento - per quanto concerne l’esecuzione in
corso - della pretesa così come iscritta nell’elenco oneri (cfr. art. 109
secondo periodo LEF; K. Amonn, op. cit., p. 242 n. 30; A. Brunner/ M. Houlmann/
M. Reutter, Kollokations- und Widerspruchsklagen nach SchKG, Berna 1994, p. 124
s.), il quale su questo punto diviene definitivo.
Da
quanto sopra esposto la richiesta del reclamante di operare una rettifica in
base alla sentenza di questa Camera del 15 settembre 1993 (inc. CEF 7/93) della
pretesa della __________ iscritta a elenco oneri così come notificata risulta
destituita di ogni fondamento ed estranea al sistema istituito dalla LEF. La
sentenza cui fa riferimento il reclamante ha per oggetto il rigetto
dell’opposizione al PE all’origine della stessa esecuzione e vede come parti la
__________, quale creditore procedente, e __________, quale terza proprietaria
del pegno. Essa è pertanto assolutamente irrilevante ai fini dell’appuramento
dell’elenco oneri, per il quale è prevista l’apposita procedura sopra
riportata, dove va inserita la contestazione formulata dal reclamante. Va qui
ricordato che, come giustamente osservato dall’UE, la mancata introduzione
della causa di contestazione presso la competente autorità giudiziaria
determina per __________ la crescita in giudicato dell’elenco oneri, con la
conseguenza che esso non può più venire contestato in una fase procedurale
successiva (cfr. art. 43 RFF).
4.
Secondo
l’art. 41 cpv. 1 RFF, se sorge contestazione sopra un diritto iscritto
nell’elenco oneri o se la contestazione era già pendente, la vendita è
differita fino a definizione del litigio, a meno  che l’esito della
contestazione non sia influente sulla determinazione del prezzo di
aggiudicazione o che l’incanto non possa aver luogo senza pregiudizio di
legittimi interessi. In altri termini la contestazione su una pretesa iscritta
nell’elenco oneri, non impedisce
tout court
la tenuta dell’incanto,
bensì l’ufficio, e su reclamo l’autorità di vigilanza (cfr. DTF 84 III 89 ),
deve valutare in base all’oggetto della contestazione se l’esito della stessa
ha effetti sul prezzo di aggiudicazione (e quindi sul risultato dell’incanto)
rispettivamente se il non differimento dell’ incanto comporta il pregiudizio di
legittimi interessi (cfr. DTF 111 III 29).  Siccome per la fissazione del
prezzo minimo di aggiudicazione è determinante il cosiddetto “Deckungsprinzip”,
secondo cui può esservi aggiudicazione soltanto se l’offerta eccede l’importo
dei crediti garantiti da pegno poziori a quello del creditore procedente (cfr. art.
126 LEF), la giurisprudenza federale ha ritenuto non influenti sul prezzo
minimo di aggiudicazione contestazioni riguardanti la pretesa del creditore
pignoratizio procedente, salvo che questi proceda soltanto per gli interessi o
per una quota del suo credito (cfr. DTF 107 III 124 cons. 1), così come
contestazioni su pretese posteriori o di pari grado a quella del creditore
procedente (DTF 84 III 92 cons. 2 e riferimenti).
Nel
caso in esame al momento della data fissata per l’incanto (11 giugno 1996)
decorreva ancora il termine di dieci giorni assegnato dall’UE  a __________ per
far valere in giudizio la contestazione formulata in data 8 marzo 1996.
Quest’ultima riguarda però la pretesa della __________, creditrice pignoratizia
procedente (per l’intero credito), e pertanto l’esito di un’eventuale causa di
contestazione non avrebbe potuto a priori influire sul prezzo minimo di
aggiudicazione. Né si vedono quali interessi degni di protezione avrebbero
potuto essere pregiudicati dal non differimento dell’incanto.
Lo
stesso discorso varrebbe evidentemente per le cause pendenti presso la Pretura
del Distretto di Lugano, Sezione 2, qualora le stesse, come sembra ritenere
__________, si riferissero pure alla pretesa della __________ qui posta in
esecuzione e iscritta nell’elenco oneri; come verificato da questa Camera, gli
incarti indicati dal reclamante (n.__________ e n. __________) riguardano in
realtà due cause di disconoscimento del debito tra __________ rispettivamente
__________ da una parte e la __________ (quale convenuta) dall’altra,
nell’ambito di altra, precedente procedura esecutiva (esecuzione n.
__________), pure promossa dalla __________, ma per l’incasso dei soli
interessi scaduti il 31 dicembre 1991; a maggior ragione l’esito di siffatte
cause non poteva quindi influire in alcun modo sul prezzo minimo di
aggiudicazione.
Nulla
ostava pertanto allo svolgimento dell’incanto che correttamente ha avuto luogo
l’11 giugno 1996, alla data e all’ora fissate dall’UE.
5.
Ne
consegue che il reclamo 6/10 giugno 1996 di __________ va respinto. Il reclamo
4/5 luglio 1996 va pure respinto, non apportando alcun elemento nuovo rispetto
al precedente rimedio.
6.
Per
entrambe le decisioni non si prelevano spese (art. 61 cpv. 2 lett. a OTLEF) né
si assegnano indennità (art. 62 cpv. 2 OTLEF), perché così è disciplinato per
normativa di diritto federale.
Richiamati
gli art. 17, 140, 155 ss. LEF, 39 e 41 RFF,
pronuncia:
1.
Il
reclamo 6/10 giugno 1996 __________, è respinto.
1.1.
Non
si prelevano spese, né si assegnano indennità per la presente decisione.
1.2.
Contro
questa decisione è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale, 1000 Losanna 14, in conformità dell’art.
19 LEF.
2.
Il
reclamo 4/5 luglio 1996 __________, è respinto.
2.1.
Non
si prelevano spese, né si assegnano indennità per la presente decisione.
2.2.
Contro
questa decisione è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale, 1000 Losanna 14, in conformità dell’art.
19 LEF.
3.
Intimazione
a:      -   __________
Per
la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
quale
autorità di vigilanza
Il
vicepresidente                                                    La segretaria