ti_gerichte · 52.1998.154 · 1999-03-11 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Tessin Tribunale cantonale amministrativo 11.03.1999 52.1998.154
Tessin Tribunale cantonale amministrativo 11.03.1999 52.1998.154
Ticino Tribunale cantonale amministrativo 11.03.1999 52.1998.154

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
52.98.00154
-165
Lugano
11 marzo 1999
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Lorenzo
Anastasi, presidente,
Raffaello Balerna, Stefano Bernasconi
segretario:
Leopoldo
Crivelli
statuendo
sul ricorso  5 e 12 giugno 1998 della
__________
patrocinata
da: avv. __________
contro
a)  la decisione 26 maggio 1998, no.
2342, del Consiglio di Stato in accoglimento dell'impugnativa presentata
dall'insorgente che annulla la risoluzione 12 marzo 1997 con cui il municipio
di __________ le ha ordinato di inoltrare una domanda di costruzione in
sanatoria per il cambiamento di destinazione attuato nello stabile che sorge
sulla part. no. __________ RFD;
b)  la decisione 26 maggio 1998, no.
2348, del Consiglio di Stato che evade ai sensi dei considerandi
l'impugnativa presentata dall'insorgente avverso la risoluzione 10 febbraio
1998 con cui il municipio di __________ le ha ordinato di ripristinare la
destinazione abitativa dello stabile di cui sopra;
viste le risposte:
-    17 giugno 1998 del
Consiglio di Stato;
-      9 luglio 1998
del municipio di __________;
al ricorso di cui sub
a)
-    24 giugno 1998 del
Consiglio di Stato;
-    10 luglio 1998 del
municipio di __________;
al ricorso di cui sub b)
assunte le prove necessarie;
preso atto delle conclusioni:
-    30 dicembre 1998
della ricorrente;
-    20 gennaio 1999
del Consiglio di Stato;
-    15 febbraio 1999
del municipio di __________;
ad entrambi i ricorsi,
letti ed esaminati gli atti;
ritenuto,
in
fatto
A.   Il 28 gennaio 1989 il
municipio di __________ ha rilasciato alla ricorrente __________ il permesso di
costruire uno stabile d'appartamenti (19 da 1 ½ locali; 5 da 2 ½ locali e 4 da
3 locali) lungo la strada che sale verso __________, a monte della linea ferroviaria
del __________. Lo stabile era incluso nella zona R5, ove secondo il PR allora
vigente erano ammessi edifici di carattere residenziale, commerciale ed
artigianale non molesto (art. 32 NAPR 1979).
B.   Avendo avuto notizia che lo
stabile era stato trasformato in un postribolo, a partire dal 1995 il municipio
l’ha sottoposto ad assidua vigilanza. Gli accertamenti svolti dalla polizia
comunale sui frequentatori dell'immobile e le risultanze dei tabulati atti
dell'ufficio controllo abitanti sul frenetico avvicendamento delle locatarie,
quasi esclusivamente donne sole, giovani e straniere, hanno indotto l'autorità
comunale a ritenere confermate le sue supposizioni.
Con decisione 12 marzo 1997 il municipio ha quindi ordinato
alla __________ di inoltrare una domanda di costruzione volta a sanare il
cambiamento della destinazione da residenziale a commerciale attuato senza
permesso.
Contro questa risoluzione la __________ è insorta davanti al
Consiglio di Stato, chiedendone l'annullamento.
C.   a. Con risoluzione 16
settembre 1997 il Governo ha accolto l’impugnativa, annullando l’ordine in
questione, ma rinviando gli atti al municipio affinché adottasse i provvedimenti
atti a garantire il ripristino di una situazione conforme al diritto nello
stabile della ricorrente.
In sostanza, il Consiglio di Stato ha ritenuto che la
ricorrente avesse effettivamente cambiato la destinazione dell’immobile,
trasformandolo in un postribolo, che la nuova destinazione fosse del tutto
inconciliabile con la funzione residenziale della zona di situazione, che fosse
superfluo esigere l’avvio di una procedura di rilascio della licenza in
sanatoria e che fossero senz’altro date le premesse per l’adozione di misure di
ripristino.
b. Contro questa risoluzione governativa la __________ è ulteriormente
insorta davanti al Tribunale cantonale amministrativo, contestando - in via
principale - il dispositivo con cui gli atti venivano rinviati al municipio
affinché ordinasse il ripristino di una situazione conforme al diritto. In via
subordinata, l’insorgente ha invece chiesto che il giudizio censurato venisse
integralmente annullato e che la causa venisse rinviata all’istanza inferiore
per nuova decisione.
c. Con sentenza 26 novembre 1997 il Tribunale cantonale amministrativo
ha accolto il ricorso limitatamente alla domanda subordinata, rinviando gli
atti al Consiglio di Stato per nuovo giudizio.
In sostanza, questo tribunale ha ritenuto che il Governo
avesse violato il diritto di essere sentita dell’insorgente fondando il proprio
giudizio su documenti acquisiti agli atti senza concederle la possibilità di
prenderne conoscenza e di formulare osservazioni. Il Tribunale cantonale
amministrativo ha inoltre ritenuto che il rinvio degli atti al municipio per
l’adozione di misure di ripristino configurasse una reformatio in peius della
decisione municipale impugnata.
D.   Ritenendo che le attività
esercitate all’interno dello stabile della ricorrente si ponessero comunque in
contrasto insanabile con la destinazione di zona, che il nuovo PR entrato nel
frattempo in vigore aveva reso esclusivamente residenziale, il 10 febbraio 1998
il municipio di __________ ha ordinato alla ricorrente di ripristinare l'uso
abitativo dell'immobile. L'autorità comunale ha quindi:
"1.    fatto ordine alla __________ di
immediatamente ripristinare lo stato di fatto conforme al diritto e alle
licenze edilizie, segnatamente destinando gli appartamenti del suo stabile di
via __________ ad abitazione primaria e, in ogni caso, di darli in locazione a
persone che svolgono attività compatibili con la destinazione della zona ma in
tutti i casi che non siano dedite alla prostituzione.
2.    fatto divieto alla __________ di dare in
locazione gli appartamenti del suo stabile di via __________ a persone, in
particolare a turiste, titolari di un permesso di soggiorno di breve durata,
che per condizione anagrafica, per lavoro, luogo di provenienza, per durata del
soggiorno ed intendimenti, eserciteranno la prostituzione;
3.    fatto obbligo alla __________ di dare in
locazione gli appartamenti del suo stabile di via __________ a terzi
conduttori, solo dopo aver attentamente esaminato le loro condizioni fattuali e
giuridiche, segnatamente anagrafica, di lavoro, di luogo o di provenienza, di
durata del soggiorno ed intendimenti, in modo tale da garantire la residenza
primaria dello stabile;"
Il tutto con la comminatoria dell'art. 292 CPS e con
l'avvertenza:
"...che il mancato
rispetto dei suddetti ordini comporterà l'esecuzione forzata d'ufficio, a spese
dell'amministrata, dei necessari provvedimenti per l'attuazione del ripristino
della conformità della situazione, segnatamente del divieto di esercitare la
prostituzione in tale stabile, mediante:
·
chiusura totale dell'accesso al raccordo della
fognatura comunale;
·
chiusura totale dell'erogazione dell'acqua potabile;
·
privazione di ogni e qualsiasi servizio pubblico allo
stabile, fatto salvo per i mezzi di soccorso";
La __________ ha impugnato anche questa risoluzione davanti
al Consiglio di Stato, chiedendogli di annullarla.
E.   Con giudizi del 26 maggio
1998 il Consiglio di Stato ha accolto il ricorso interposto contro l'ordine 12
marzo 1997 di inoltrare una domanda di costruzione in sanatoria (a) ed evaso ai
sensi dei considerandi quello inoltrato contro l'ordine di ripristinare l'uso
abitativo dell'immobile (b).
a. Ritenendo accertato che lo stabile era stato
effettivamente trasformato in un postribolo, nel primo giudizio, il Governo ha
in sostanza ritenuto che l'ordine di inoltrare una domanda di costruzione in
sanatoria costituisse un formalismo eccessivo, perché l'insediamento di una
simile attività in una zona residenziale non avrebbe comunque potuto essere
autorizzata. Di conseguenza, ha annullato il provvedimento censurato.
b. Dato per scontato che l'attività del postribolo si ponesse
in contrasto insanabile con la funzione residenziale della zona, con il secondo
giudizio il Consiglio di Stato ha ritenuto giustificata l'adozione di misure
volte a ristabilire una situazione conforme al diritto. Il Governo ha tuttavia
riformato il provvedimento impugnato, considerando eccessivo il divieto di
locare gli appartamenti a persone dedite alla prostituzione. L’ha quindi
sostituito con un obbligo fatto alla ricorrente
"di vigilare con tutti
i mezzi possibili affinché sul mappale di sua proprietà non venga esercitata
alcuna attività commerciale di tipo molesto, quale la prostituzione":
F.   Contro i predetti giudizi
governativi la __________ è insorta davanti al Tribunale cantonale
amministrativo con due distinte impugnative, chiedendone l'annullamento.
a. Con il primo ricorso, l'insorgente si duole essenzialmente
del fatto che il Consiglio di Stato, pur annullando l'ordine di presentare una
domanda di costruzione in sanatoria, abbia dato per scontato che l'immobile fosse
stato abusivamente trasformato in un postribolo: destinazione commerciale,
questa, che si porrebbe in contrasto insanabile con la funzione residenziale
della zona.
Il Governo, allega, avrebbe omesso di porre a fondamento del
proprio giudizio le considerazioni sviluppate dal Tribunale cantonale
amministrativo nella sentenza di rinvio. Avrebbe inoltre proceduto ad una reformatio
in peius, sostituendosi al municipio nella verifica della conformità di zona
dell’immobile ed escludendo a priori, sulla base di fatti accertati in modo
inesatto e scorretto, che lo stabile fosse conforme alla funzione assegnata
alla zona di situazione.
b. Con la seconda impugnativa, la __________ chiede anzitutto
che la procedura venga sospesa sino all'evasione del primo ricorso,
rispettivamente sino alla crescita in giudicato della licenza edilizia chiesta
nel frattempo per trasformare l'immobile in un albergo. Nel merito,
l'insorgente postula invece l'annullamento del giudizio censurato, con
eventuale rinvio degli atti all'istanza inferiore per nuova decisione.
A tal proposito, la __________ nega di aver modificato le modalità
di utilizzazione dell'edificio. L'attuale destinazione, obietta, sarebbe
identica a quella attribuitagli sin dal 1990. Il municipio ne sarebbe sempre
stato al corrente. Qualsiasi azione di ripristino sarebbe quindi perenta per
decorrenza dei termini di perenzione sanciti dall'art. 57 LE 1973. Le NAPR
entrate in vigore nel 1997 non sarebbero d’altro canto applicabili alla
fattispecie.
Comunque sia, le immissioni moleste ritenute dal Consiglio di
Stato non sarebbero suffragate da alcuna prova oggettiva. Le norme di PR
relative alla molestia sarebbero inoltre superate dalle prevalenti disposizioni
della legislazione federale in materia di protezione dell'ambiente.
L'immobile, conclude, non sarebbe affatto un postribolo. Ma anche
se lo fosse, tale attività, tutelata dalla libertà di commercio e di industria,
non potrebbe essere limitata da disposizioni pianificatorie. Tanto meno da
provvedimenti fondati sulla clausola generale di polizia.
G.   All'accoglimento dei ricorsi
si è opposto il Consiglio di Stato senza formulare particolari osservazioni.
Ad identica conclusione è pervenuto il municipio di
__________, contestando partitamente le tesi dell'insorgente con argomenti che
verranno discussi nei seguenti considerandi.
H.   Con un primo sopralluogo,
non preannunciato, il Tribunale cantonale amministrativo ha constatato che
tutti gli appartamenti dello stabile della ricorrente erano occupati da giovani
donne, che sostavano, vestite in modo discinto, sulla porta degli appartamenti
o nei corridoi ad offrire senza tanti preamboli prestazioni sessuali ad uomini
che giungevano dall’esterno.
Un secondo sopralluogo è stato effettuato venerdì 6 novembre
1998. Non si tiene tuttavia conto di quanto è emerso in tale occasione, poiché
la ricorrente vi si è opposta, contestando l’assunzione di informazioni presso
terzi effettuata in sua assenza.
Il sopralluogo è stato ripetuto in contradditorio il 4
dicembre seguente. Tra le 22.35 e le 23.35 sono stati registrati 51 movimenti
di veicoli in entrata e 35 in uscita dall’autorimessa sotterranea dello stabile
della ricorrente, dotata di 25 posteggi. Sei veicoli sono stati respinti per
mancanza di posto dall’addetto della __________, che tutte le settimane sosta
davanti all’edificio da venerdì a domenica tra le 23.00 e le 02.00 per regolare
il traffico. Nello stesso periodo sono transitati sulla strada cantonale 262
veicoli, molti dei quali con targhe italiane.
All’interno dello stabile si poteva notare il consueto
assembramento di uomini in attesa nei corridoi e sulle scale. Le ragazze degli
appartamenti erano vestite in modo più castigato rispetto al primo sopralluogo.
Evitavano inoltre qualsiasi approccio con i partecipanti al sopralluogo. Due
frequentatori dello stabilimento, interpellati informalmente dal giudice
delegato, non hanno comunque fatto mistero circa lo scopo della loro presenza.
I.   In sede di conclusioni, la
ricorrente ha eccepito la mancata assunzione delle ulteriori prove chieste
dalle parti, in particolare della perizia fonica. Ha inoltre contestato il
verbale del secondo sopralluogo ritenendolo viziato da apprezzamenti soggettivi
del giudice delegato. Per il resto ha ribadito e confermato le tesi e le
domande addotte con i ricorsi.
Il Consiglio di Stato si è limitato a sottolineare l’entità
della molestia accertata da questo tribunale e l’incompatibilità
dell’insediamento con la funzione residenziale della zona.
Analoghe considerazioni sono state sviluppate dal municipio
di __________.
Considerato,
in
diritto
1.
1.1.
La competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data per entrambi i ricorsi
dall'art. 21 LE.
1.2. La __________ è senz'altro legittimata ad impugnare il
giudizio governativo che riforma l'ordine di ripristino impartitole dal
municipio di __________. Il provvedimento impugnato la tocca infatti
direttamente e personalmente nella sua qualità di proprietaria dello stabile in
oggetto.
Essa non è invece abilitata ad insorgere contro la risoluzione
con cui il Consiglio di Stato ha accolto il ricorso presentato contro l'ordine
12 marzo 1997 con cui il municipio di __________ le aveva ingiunto di inoltrare
una domanda di costruzione in sanatoria per il cambiamento di destinazione che
avrebbe abusivamente messo in atto. Essendo stato annullato, il provvedimento
in questione non le arreca infatti pregiudizio di sorta.
Irrilevante è il fatto che nei considerandi di tale giudizio
il Consiglio di Stato abbia ritenuto che lo stabile sia stato effettivamente
trasformato in un postribolo e che questa attività si ponga in contrasto
insanabile con le disposizioni di PR. Non essendo stati richiamati dal
dispositivo, i motivi addotti nei considerandi non partecipano alla crescita in
giudicato della decisione (Imboden Rhinow, Schweizerische Verwaltungsrechtsprechung,
V ed., N 42 B II). Nulla impedisce peraltro alla ricorrente di chiedere il rilascio
di un permesso in sanatoria.
La prima impugnativa è quindi ricevibile soltanto nella
misura in cui ha per oggetto il dispositivo che nega alla __________ un'indennità
per ripetibili.
Nei limiti suindicati entrambi i ricorsi, inoltrati entro i
termini di legge, sono ricevibili in ordine.
1.3. Avendo il medesimo fondamento di fatto le impugnative
possono essere decise con un unico giudizio (art. 51 PAmm). Il fatto che la
ricorrente abbia nel frattempo chiesto il permesso per trasformare la casa
d’appartamenti in un albergo non giustifica una sospensione del procedimento.
2.   Il giudizio può essere reso
sulla base degli atti, integrati dalle risultanze delle visite in luogo
esperite da questo Tribunale (art. 18 PAmm).
La perizia fonica sollecitata dall'insorgente non appare in
effetti atta, come meglio si vedrà più avanti, a procurare a questo Tribunale
la conoscenza di ulteriori fatti rilevanti per il giudizio. Controversa in
questa sede è soltanto la conformità di zona della costruzione. Il rispetto
della legislazione ambientale non è in discussione.
Parimenti non si giustifica procedere all’audizione dei testi
indicati dalle parti, segnatamente dal municipio di __________. Le chiare
risultanze degli accertamenti esperiti da parte di una delegazione di questo
tribunale permettono invero di statuire con sufficiente cognizione di causa
sulla conformità dell’immobile con la funzione attribuita alla zona in cui è
ubicato.
3.   Al di là delle questioni
relative alle ripetibili, oggetto del presente giudizio è in definitiva
soltanto la legittimità dell'ordine emanato dal Consiglio di Stato, in riforma
di quello impartito alla __________ dal municipio di __________,
"di
vigilare con tutti i mezzi possibili, affinché sul mappale di sua proprietà non
venga esercita alcuna attività commerciale di tipo molesto, quale la
prostituzione".
3.1. Giusta l'art. 43 LE, il municipio ordina la demolizione
o la rettifica delle opere eseguite in contrasto con la legge, i regolamenti
edilizi o i piani regolatori, tranne nel caso in cui le differenze siano minime
e senza importanza per l'interesse pubblico.
Notoriamente, l'adozione in un provvedimento di ripristino presuppone
l'esistenza di una violazione materiale della legge, ovvero un'opera eseguita
od utilizzata in contrasto insanabile con il diritto edilizio applicabile
(Scolari, Commentario, II ed., ad art. 43 LE, N 1277 seg.).
3.2. A norma dell'art. 22 cpv. 1 LPT edifici o impianti
possono essere costruiti o trasformati solo con l'autorizzazione dell'autorità.
Questa è rilasciata solo se, cumulativamente, il fondo è urbanizzato (lett. a)
e gli edifici o gli impianti sono conformi alla funzione prevista per la zona
di utilizzazione (lett. b), ovvero solo se l'insediamento si integra
convenientemente nelle finalità della zona in cui è ubicato (principio della
conformità di zona; RDAT 1994 II N. 56; DFGP, Commento alla LPT, ad art.  22 N
29; Scolari, op. cit., ad art. 67 LALPT, N. 472).
3.3. Determinanti, ai fini del giudizio circa la conformità
con il diritto edilizio di un'opera edilizia eseguita od utilizzata senza permesso,
sono le disposizioni vigenti al momento in cui l'abuso è stato commesso e non
quelle in vigore al momento in cui viene adottata una misura di ripristino. Il
nuovo diritto è di regola applicabile soltanto nel caso in cui è più favorevole
al proprietario (Scolari, op. cit., ad art. 43 LE, N. 1282 e rimandi).
La trasformazione, o meglio, l’utilizzazione abusiva dello
stabile, dalla quale trae origine il provvedimento di ripristino qui in esame
risale al 1990, ovvero a ben prima dell'entrata in vigore dell'attuale PR
(1997). La stessa ricorrente afferma invero di averlo utilizzato sin
dall’inizio così come viene utilizzato attualmente. Ai fini del giudizio fanno
quindi stato le disposizioni del PR 1979, che nella zona di situazione (R5)
offrivano una gamma di possibili utilizzazioni più vasta di quella offerta
dalle NAPR oggi in vigore.
3.4. Secondo l'art. 32 NAPR 1979, nella zona R5, in cui sorge
lo stabile della __________, erano ammessi soltanto edifici di carattere
residenziale, commerciale ed artigianale non molesto. Il grado di molestia
ammissibile era definito dall'art. 7 lett. c NAPR, che considerava non moleste
le aziende che per loro natura si inseriscono nell'abitato e non ingenerano
ripercussioni diverse da quelle derivanti dall'abitare.
Contrariamente a quanto assume l'insorgente, le definizioni
relative al grado di molestia ammissibile nelle singole zone del PR hanno
mantenuto la loro validità anche dopo l'entrata in vigore della legge federale
sulla protezione dell'ambiente (LPAmb; RS 814.01). Queste prescrizioni hanno in
effetti valenza meramente pianificatoria e servono unicamente a definire meglio
la funzione assegnata alla singola zona di utilizzazione, precisando il genere
di insediamenti ammissibili al suo interno (STA 29.2.96 in re B. & Co;
Scolari, op. cit., ad art. 28 LALPT, N. 250).
3.5. Gli accertamenti esperiti da parte di questo tribunale
hanno permesso di assodare che lo stabile della __________ presenta tutte le
caratteristiche di un postribolo. Esso è in effetti costituito da 28
appartamenti di piccole dimensioni (in prevalenza monolocali), che vengono
occupati, a caro prezzo e soltanto per brevi periodi, da donne giovani, sole,
straniere e provenienti per lo più da paesi sudamericani o dell’est, noti come
esportatori di professioniste del sesso a pagamento. Queste inquiline, soggiornanti
in Svizzera grazie ad un visto turistico, passano il tempo ad attendere visite
di uomini, standosene sull’uscio del loro appartamento o nei corridoi, vestite
in modo più o meno discinto e provocante (meno quando è preannunciato un
sopralluogo), richiamando l’attenzione dei frequentatori dello stabile con
inviti espliciti o con atteggiamenti che non lasciano alcun dubbio sulla natura
delle prestazioni offerte.
Invano allega la ricorrente che il verbale di sopralluogo,
firmato senza riserve da parte dei suoi rappresentanti legali, sarebbe viziato
da apprezzamenti soggettivi del giudice delegato. Le risultanze degli
accertamenti esperiti, integrate dagli atti raccolti dalle precedenti istanze,
sono tali da indurre anche il più sprovveduto degli inquirenti a ritenere senza
esitazioni di sorta che lo stabile in oggetto è esclusivamente utilizzato per
l’esercizio della prostituzione su vasta scala.
Contestare questa deduzione significa negare l’evidenza.
3.6. Essendo la prostituzione un’attività finalizzata al
conseguimento di un reddito, tutelata dalla libertà di commercio e di industria,
ben si può affermare che l'immobile è utilizzato per l'esercizio di attività
commerciali o di servizio, consistenti nell’erogazione di prestazioni sessuali
a pagamento. Le risultanze degli accertamenti esperiti permettono inoltre di
considerare questa destinazione prevalente su quella residenziale, diventata
accessoria per rapporto alla prima. Non è invero nemmeno lontanamente pensabile
che persone ragionevoli possano prendere in locazione un piccolo monolocale al
prezzo di 2’400.- fr. al mese per utilizzarlo a scopo meramente abitativo.
Basta una semplice visita allo stabilimento per convincersene.
Del tutto incredibile è la ricorrente quando afferma di
essere estranea alle attività delle inquiline. La presenza nello stabile di una
“direzione”, dove lavora il marito dell’amministratrice unica della società,
esclude che i dirigenti della società possano ignorare quanto accade al suo
interno. L’impiego di un addetto della __________, per regolare l’intenso
traffico serale indotto dallo stabilimento, non è peraltro il frutto di
un’iniziativa spontanea delle locatarie.
3.7. Dato per acquisito che lo stabile non è altro che un
lupanare, è senz’altro lecito affermare la destinazione commerciale o di
servizio, alla quale l'immobile risulta interamente adibito, diverge in modo
radicale da quella residenziale autorizzata con la licenza rilasciata per
costruirlo. Poco importa che questa utilizzazione sia stata posta in essere sin
dall’inizio delle locazioni. Ai fini del giudizio è sufficiente ritenere che
non è mai stata autorizzata e che non può esserlo nemmeno a posteriori, perché
fonte di molestie inconciliabili tanto con la funzione residenziale e commerciale
non molesta che l'art. 32 NAPR 1979 assegnava alla zona R5, quanto con la
funzione esclusivamente residenziale attribuita alla zona in esame dall’art. 35
NAPR 1997, attualmente in vigore.
L'esercizio della prostituzione, svolto in concreto a titolo
principale e su vasta scala, non può in effetti essere considerato come
un'attività commerciale non molesta ai sensi dell'art. 7 lett. c NAPR 1979.
Svolgendosi soprattutto di notte, questa attività ingenera invero ripercussioni
sostanzialmente diverse da quelle che derivano dall'abitare. Il frenetico
andirivieni dei clienti e dei loro veicoli all’infuori degli orari normali di
lavoro costituisce a non averne dubbio una ripercussione ambientale sostanzialmente
diversa da quelle derivanti dalla funzione residenziale. Nessuno stabile ad uso
abitativo, dotato di un’autorimessa con 25 posteggi coperti, produce 86 movimenti
veicolari in una sola ora della notte, rendendo addirittura necessario
l’impiego di un agente per regolare il traffico. A maggior ragione si deve
giungere a questa conclusione ove si consideri che l'art. 7 lett. e NAPR 1979
definiva poco moleste le aziende in cui il lavoro si svolge solo di giorno con
la produzione di immissioni di carattere temporaneo, mentre reputava moleste le
aziende che ingenerano ripercussioni più marcate (art. 7 lett. e cifra 2 e 3
NAPR 1979).
Diverse da quelle che derivano dall'abitare ed incompatibili
con la funzione residenziale, assegnata a suo tempo alla zona assieme a quella
commerciale non molesta, sono pure le cosiddette "
immissioni
immateriali"
(DTF 117 Ib 147 consid. 2d), che l'esercizio della
prostituzione svolto su una scala di tali dimensioni trae inevitabilmente seco
sotto forma di degrado della qualità di vita e delle caratteristiche del
quartiere; un quartiere sostanzialmente tranquillo ancorché attraversato dalla
ferrovia e dalla strada che sale verso __________ (DTF 26.11.97 n. 1P.191/1997
in re X. c. città di Zurigo).
Ferme queste premesse, le deduzioni delle precedenti istanze
circa l'assoluta inconciliabilità dell'attuale destinazione dell'immobile con
la funzione di zona non prestano il fianco a critiche.
Destituite di qualsiasi fondamento sono le obiezioni che la
ricorrente solleva al riguardo richiamandosi alla libertà di commercio e di
industria. Questa garanzia costituzionale non impedisce affatto all'autorità di
escludere l'esercizio della prostituzione da un quartiere a chiara vocazione
residenziale come quello in esame (ZBl 1977, 346 seg.). Una simile limitazione
risulta senz'altro adeguata e sorretta da un preponderante interesse pubblico.
Parimenti da respingere sono le eccezioni che l'insorgente adduce
con riferimento all'insufficiente accertamento delle immissioni moleste
effettivamente prodotte. L'esame della conformità di zona deve fondarsi su una
valutazione astratta, effettuata secondo criteri oggettivi, delle ripercussioni
solitamente indotte da un certo tipo d'insediamento sull'ambiente circostante.
Determinante è unicamente la relazione tra il genere d'insediamento e la
funzione assegnata alla zona di utilizzazione. Le immissioni effettivamente
prodotte dall'insediamento assumono invece rilevanza soltanto ai fini
dell'esame di compatibilità ambientale fondato sulla LPAmb.
Il principio della conformità di zona rimarrebbe disatteso
anche se le immissioni foniche misurate risultassero inferiori ai valori di
pianificazione previsti dall’allegato 6 all’OIF per le zone con grado di
sensibilità II o, meglio, ai valori limite di esposizione al rumore determinati
in base agli art. 13 e 15 LPAmb, applicabili al caso in esame.
3.8. Accertato che l'attività del postribolo non è conforme
alla funzione assegnata dal PR 1979 alla zona R5, sono di principio dati i
presupposti per l'adozione di un provvedimento di ripristino fondato sull'art.
43 LE; norma che non prevede termini di perenzione.
A torto, reputa l'insorgente che l'azione di ripristino sia
perenta in applicazione del termine di due anni dall'accertamento della
violazione materiale fissato dall'art. 57 cpv. 5 LE 1973. A prescindere dal
fatto che tale termine non sarebbe comunque trascorso, poiché la violazione
materiale non è mai stata sinora formalmente accertata, va in effetti
considerato che l'art. 52 LE 1991 ha assoggettato al nuovo diritto tutte le
decisioni concernenti le opere abusive non ancora decise dalle istanze
inferiori o dal Consiglio di Stato prima dell'entrata in vigore della legge:
ipotesi, questa, che - verificandosi nel caso concreto - porta a considerare
applicabile l’art. 43 LE.
3.9. Respinte le eccezioni sin qui esaminate, resta da
verificare la legittimità del provvedimento adottato.
Orbene, il provvedimento di ripristino censurato non eccede sicuramente
quanto occorre per ristabilire una situazione conforme al diritto. Limitandosi
ad imporre alla ricorrente di vigilare affinché all'interno del suo stabile non
vengano esercitate attività moleste, in particolare la prostituzione, il
Consiglio di Stato ha optato per una misura assai blanda, senz'altro rispettosa
del principio di proporzionalità. Misure ancor meno incisive non sono nemmeno
ipotizzabili.
Invano tenta la ricorrente di sottrarsi all’obbligo di
vigilare affinché nello stabile non venga esercitata la prostituzione, obiettando
di non dover rispondere del comportamento delle sue locatarie. In quanto
proprietaria dell’immobile, l'insorgente risponde dell’utilizzazione che ne
viene fatta e delle turbative che ne derivano.
Nella misura in cui è volto contro l’ordine di ripristino
riformato dal Consiglio di Stato il ricorso va quindi senz’altro respinto siccome
infondato.
4.   4.1. Giusta l'art. 31 PAmm,
il Consiglio di Stato ed il Tribunale cantonale amministrativo statuenti quali
autorità di ricorso condannano la parte soccombente al pagamento di
un'indennità per ripetibili. Soccombente è il ricorrente che si vede respingere
un’impugnativa infondata o il resistente che si oppone senza successo ad un
ricorso che viene accolto in quanto fondato.
4.2. Con il primo giudizio qui in esame il Consiglio di Stato
ha accolto il ricorso inoltrato dalla __________ contro l’ordine di presentare
una domanda di costruzione in sanatoria per l’utilizzazione abusiva
dell’immobile, che ha finito per annullare. La ricorrente è pertanto risultata
vincitrice. Soccombente era invece il comune di __________ che aveva resistito
senza successo all’impugnativa. Accogliendo il ricorso il Governo avrebbe
dovuto condannare il comune al pagamento di un'indennità per ripetibili.
Negandogliele ha violato l’art. 31 PAmm.
Su questo punto il ricorso della __________ va quindi
accolto, siccome fondato, annullando il dispositivo n. 2 della risoluzione governativa
e condannando il comune di __________ al pagamento di un'adeguata indennità per
ripetibili all'insorgente.
4.3. Con il secondo giudizio, il Consiglio di Stato ha
parzialmente accolto anche la seconda impugnativa, mitigando l'ordine di ripristino
censurato. Con il dispositivo n. 2 il Governo ha disposto che le ripetibili
venissero compensate. La compensazione è tuttavia inattuabile, perché il
comune, non essendo patrocinato da un legale, non aveva diritto ad indennità
per tale titolo. Anche su questo punto il ricorso va quindi accolto, assegnando
all'insorgente un'indennità ridotta a titolo di ripetibili.
4.4. La tassa di giustizia del presente giudizio va posta a
carico della ricorrente proporzionalmente al suo grado di soccombenza, ritenuto
che il comune ne va esente, poiché non è comparso in causa a difesa di suoi
interessi particolari.
Per questi motivi,
visti gli art. 21, 43, 45 LE; 7, 32 NAPR 1979, 35 NAPR 1997
di __________; 3, 18, 28, 31, 60, 61, 65 PAmm
dichiara e pronuncia:
1.   In quanto ricevibile, il
ricorso 5 giugno 1998 (a) è accolto.
§.  Di conseguenza, il dispositivo n. 2 della risoluzione 26 maggio
1998, n. 2342, del Consiglio di Stato è annullato e riformato nel senso che il
comune di __________ verserà alla __________ un'indennità di fr. 400.-- a
titolo di ripetibili di prima istanza.
2.   Il ricorso 12 giugno 1998
(b) è parzialmente accolto.
§.  Di conseguenza il dispositivo n. 2 della risoluzione 26 maggio
1998, n. 2348, del Consiglio di Stato è annullato e riformato nel senso che non
si preleva tassa di giustizia e che il comune di __________ rifonderà alla
__________ un'indennità di fr. 300.-- per ripetibili.
3.   Il comune di Paradiso
rifonderà alla ricorrente un'ulteriore indennità di fr. 200.-- a titolo di
ripetibili di seconda istanza.
4.   Le spese e la tassa di
giustizia sono a carico della __________ nella misura di fr. 1'500.--
5.   Intimazione
a:
__________
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il presidente                                                             Il
segretario