ti_gerichte · 14.2013.201 · 2013-11-07 · it

Reclamo contro fallimento. Esecuzione in oggetto saldata. Solvibilità non resa verosimile

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 02.12.2013 14.2013.201

Incarto n.
14.2013.201
Lugano
2 dicembre 2013
B/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il presidente della Camera di esecuzione e
fallimenti del Tribunale d’appello
sedente quale giudice unico (art. 48b LOG) per
statuire sulla causa a procedura sommaria in materia di fallimento promossa con
istanza del 22 luglio 2013 da
CO
1
rappresentata
da RA 1
contro
RE 1
istanza sulla quale il
Pretore del Distretto di Lugano, sezione 5, con sentenza del 7 novembre 2013 (SO.2013.3003) ha così deciso:
“
1. È pronunciato il fallimento
di RE 1,__________, a far tempo
da venerdì 8 novembre 2013 alle ore 10.00.
2./3./4. Omissis
.”
Decisione
tempestivamente impugnata da RE 1 che con reclamo dell’11 novembre 2013 ne
postula l’annullamento;
rilevato
che a controparte il reclamo non è stato intimato, il suo credito essendo stato
saldato;
preso
atto che con disposizione ordinatoria presidenziale del 12 novembre 2013 al
reclamo è stato concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in
fatto
:
A.
Nell’ambito dell’esecuzione
n. __________ dell’Ufficio esecuzione di Lugano la CO 1 ha chiesto il
fallimento di RE 1 per il mancato pagamento di fr. 1'089.-- oltre accessori,
dedotti eventuali acconti.
B.
All’udienza
di discussione del 18 settembre 2013 nessuno è comparso.
C.
Con decisione del 7 novembre
2013 il Pretore del Distretto di Lugano, sezione 5, ha dichiarato il fallimento
di RE 1 a far tempo da venerdì 8 novembre 2013 alle ore 10.00.
D.
Con il reclamo RE 1
asserisce di avere nel frattempo saldato l’esecuzione in oggetto, producendo
una ricevuta dell’11 novembre 2013 dell’Ufficio esecuzione di Lugano relativa
al pagamento di fr. 1'377.70 a saldo dell’esecuzione n. __________ promossa
dall’istante.
La reclamante rileva poi di avere
avuto difficoltà nell’incasso di fatture emesse per sue prestazioni, che
tuttavia la situazione si sta normalizzando e che nel corso del mese di
novembre sarebbero stati effettuati pagamenti sufficienti a far fronte a buona
parte degli scoperti e a saldare le esecuzioni ancora pendenti. Inoltre ha
presentato preventivi per lavori da eseguire nel corso del 2014.
Considerando
in
diritto:
1.
La decisione del giudice
del fallimento può essere impugnata entro dieci giorni mediante reclamo secondo
il CPC.
In
virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare
la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende
verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1)  il
debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)  l'importo
dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a
disposizione del creditore; o che
3)  il
creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
a)
L’autorità
giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la
dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte
Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se
risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I
nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve
espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile
la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte
dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza
senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere
determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto
nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore
di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti
trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un
periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può
emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da
eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di
fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti
importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla
base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti,
estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del
debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere
verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La
solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che
l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di
appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità
influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (
Giroud
, Basler Kommentar zum SchKG
II,
2
a
ed., Basilea 2010, n. 26 ad art. 174 LEF;
Amonn/Walther
, Grundriss des Schuldbetreibungs- und
Konkursrechts, 8
a
ed., Berna 2008, § 36 n. 58 pag. 334/335, § 38 n.
14 pag. 347).
b)
Nel caso in
esame, la reclamante ha prodotto una ricevuta dell’11 novembre 2013 dell’UE di
Lugano relativa al versamento di fr. 1'377.70 a saldo dell’esecuzione n. __________
promossa dall’istante,  per cui avendo provato di avere saldato il suo debito
nei confronti della procedente posteriormente alla dichiarazione di fallimento,
il presupposto di cui all’art. 174 cpv. 2 n. 1 risulta adempiuto.
Per
quel che riguarda invece il requisito della solvibilità – condizione
indispensabile per ottenere l’annullamento della decisione impugnata poiché,
come visto, il pagamento della somma posta in esecuzione è avvenuto soltanto
dopo la pronuncia del fallimento – va osservato che dall’estratto dell’Ufficio
esecuzione di Lugano al 2 dicembre 2013 si evince che nei confronti della
reclamante sono pendenti 19 procedure esecutive per un importo complessivo di
fr.
61'120.47. Determinante è che dal predetto estratto emerge che durante l’anno
in corso per tre procedure, di cui una promossa per un importo elevato per il
mancato pagamento di oneri sociali, sono state emesse le comminatorie
fallimento, mentre per ulteriori nove esecuzioni, promosse per l’incasso pure
di oneri sociali e tasse, la convenuta non ha interposto opposizione, il che
significa che riconosce i relativi debiti, ma che non dispone della liquidità
necessaria per farvi fronte. Ciò porta a concludere, che la situazione
finanziaria della convenuta non sta sostanzialmente migliorando e che la
carenza di liquidità non le permette nemmeno di pagare oneri sociali e imposte.
A proposito dell’incasso di fatture prospettato dalla convenuta, che le
permetterebbe di saldare i suoi debiti, va osservato che non vi è certezza
alcuna, mentre la solvibilità va resa verosimile entro il termine di reclamo. Nel
caso di specie si può affermare che l’incapacità di pagamento della reclamate appare
più probabile della sua capacità di pagamento. Ne discende che il presupposto
della solvibilità non può essere considerato reso verosimile, per cui il
fallimento di RE 1 non può essere annullato.
2.
Il reclamo va pertanto respinto.
Essendo stato concesso effetto
sospensivo parziale al reclamo, il fallimento va nuovamente pronunciato.
La tassa di giustizia è posta a
carico della reclamante (art. 48, 61 cpv. 1 OTLEF e 106 cpv. 1 CPC). Alla
controparte non si assegnano ripetibili, il reclamo non essendole stato
intimato.
Per questi motivi,
richiamato l’art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
1.
Il reclamo è respinto.
Di conseguenza è dichiarato il
fallimento di RE 1, __________, a far tempo da
giovedì 5 dicembre 2013 alle
ore 10.00
.
2.
La tassa di giustizia del
presente giudizio di fr. 150.-- è posta a
carico di RE 1.
3.
Notificazione:
-;
-
;
- Ufficio
esecuzione di Lugano, Lugano;
- Ufficio
fallimenti di Lugano, Viganello;
- Ufficio
cantonale del Registro di commercio, Biasca;
- Ufficio del Registro fondiario
del Distretto di Lugano, Lugano.
Comunicazione alla Pretura del
Distretto di Lugano, sezione 5.
Per
la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                        La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente
decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg.
LTF).