ti_gerichte · 12.2023.153 · 2024-06-03 · it
Contratto di credito lombard - liquidazione degli averi per mancato rispetto di un margin call

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 03.06.2024 12.2023.153

Incarto n.
12.2023.153
Lugano
3 giugno 2024
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Fiscalini,
presidente,
Stefani
e Grisanti
cancelliere:
Bettelini
sedente
per statuire nella causa – inc. OR.2022.6 – della Pretura del Distretto di
Lugano, sezione 2, promossa con petizione 11 gennaio 2022 da
AO1,
Z______
rappresentata
dalla sua succursale di L______
contro
AP1
,
Y______ C______
(A______)
patrocinato dall'
avv.
PA2,
L______
con cui l’attrice ha
chiesto la condanna del convenuto al pagamento di EUR 620'402.67 e di fr. 50.-
oltre interessi al 5% dal 16 aprile 2021, con protesta di tasse, spese (compresi
fr. 2'500.- relativi alla procedura di conciliazione) e ripetibili;
domanda avversata dal
convenuto che ha postulato di respingere la petizione in ordine (per l'incompetenza
territoriale del giudice adito) o - in subordine – nel merito, e che il Pretore
ha accolto con decisione 25 ottobre 2023;
appellante il convenuto
,
con appello 27 novembre 2023, con cui chiede di riformare il giudizio nel senso
di respingere la petizione in ordine e nel merito o, in subordine, di rinviare
la causa al Pretore per complemento istruttorio e nuova pronuncia, il tutto con
protesta di tasse, spese e ripetibili di entrambe le sedi;
mentre l’attrice, con
osservazioni all’appello 22 febbraio 2024, propone la reiezione del gravame,
pure con protesta di tasse, spese e ripetibili di seconda sede;
viste altresì la replica
spontanea 7 marzo 2024 dell’appellante e la duplica spontanea 14 marzo 2024
dell’appellata;
letti ed esaminati gli atti
e i documenti prodotti;
ritenuto
in fatto:
A.
AP1 è un cittadino
i______, nato in R______ e residente in A______. Di formazione ingegnere
civile, opera come imprenditore e gestisce il suo patrimonio, agendo su diverse
piazze finanziarie mondiali.
B.
Nel corso del 2019,
su indicazione di alcuni amici, AP1 è entrato in contatto con AO1 e più in
particolare con il consulente C______ P______. Il 6 aprile 2019 AP1 ha aperto la
relazione bancaria n
o
______ presso la succursale di L______ di AO1
(doc. E, F). Al momento dell’apertura della citata relazione bancaria, egli ha
riconosciuto di essere un esperto in materia finanziaria, di avere un’elevata
propensione al rischio e di voler massimizzare il rendimento dei suoi
investimenti, modificando così il suo profilo d'investimento da "
private
"
a "
professional
". AP1 ha pure ottenuto l’accesso diretto alla
sala trading di AO1 (in Svizzera e a H______ K______) che gli permetteva di
decidere autonomamente quali operazioni finanziarie effettuare (doc. E).
C.
Il 23 gennaio 2020 le
parti hanno concluso un contratto di credito lombard (
“Lombard credit
facility Agreement”
), in forza del quale AO1 concedeva a AP1 una linea di
credito di EUR 2'500'000.- (doc. G), aumentata il 14 febbraio 2020 a EUR
3'000'000.- (doc. A), dietro costituzione in garanzia dei beni (presenti e futuri;
“Collateral”
) depositati sul conto del mutuatario. Il contratto
disciplinava in particolare i limiti di utilizzo del credito, i termini delle
garanzie prestate dal debitore e le prerogative di realizzazione della banca.
D.
Agli inizi del 2020,
complice in particolare la diffusione della pandemia legata al Covid-19, sui
mercati finanziari regnava una situazione di grande incertezza e turbolenza.
Ciò si è ripercosso negativamente anche sul portafoglio di AP1. Con lettera 6
marzo 2020 AO1, constatata l’insufficienza delle coperture (
“Lending Value
of the assets pledged as collateral
”) allora in essere sulla relazione
bancaria, che presentava un saldo negativo di EUR 5'995'672.-, ha formulato un
richiamo di margine (“
margin call”
) sollecitando AP1 a ripristinare le
garanzie necessarie a coprire l'ammanco (“
Collateral Shortfall”)
di EUR
1'481'670.- entro il 10 marzo 2020 alle ore 10:00 con l'apporto di nuovi fondi
o riducendo di conseguenza l'uso del credito. Contestualmente la banca ha
avvertito il cliente che, in caso contrario o nell'eventualità di un ulteriore
deterioramento del valore delle garanzie prima della scadenza del termine di
richiamo, essa si sarebbe riservata di recuperare lo scoperto liquidando le
garanzie costituite in pegno senza nuovo avviso (doc. H). Il “
margin call”
(contenuto
nella lettera 6 marzo 2020) è stato notificato al cliente per e-mail il 9 marzo
2020 alle ore 09:09 (doc. I).
AP1
non ha fornito le ulteriori garanzie, sicché la banca
ha liquidato il suo portafoglio tra il 9 e il 10 marzo 2020 (doc. W). Con
lettera 31 marzo 2020 la banca ha informato il cliente che la sua posizione
presentava un saldo negativo di EUR 616'957.99 e ne ha sollecitato il pagamento
entro 15 giorni (doc. J). Senza esito. Al che il 29 marzo 2021 AO1 ha disdetto
il contratto di credito lombard con effetto immediato e ha invitato nuovamente
il debitore a pagare lo scoperto residuo in conto di EUR 620'448.24 entro il 7
aprile 2021 (doc. O). Senza successo.
F.
Ottenuta
l’autorizzazione ad agire (inc. CM.2021.311), con petizione 11 gennaio 2022 AO1
ha convenuto AP1 dinanzi alla Pretura del Distretto di Lugano per ottenerne la
condanna al pagamento di EUR 620'402.67 e fr. 50.- oltre interessi al 5% dal 16
aprile 2021. In sintesi, la banca ha rilevato che il contratto di credito
lombardo (in particolare il suo art. 10) le lasciava ampio margine di manovra,
soprattutto nei periodi di mercati borsistici burrascosi come quelli che regnavano
nel marzo del 2020. Il saldo dovuto dal cliente si desumeva per il resto dagli
estratti relativi ai movimenti dal 1° gennaio 2020 al 31 dicembre 2021 (doc. K,
Q).
G.
Con risposta 4 aprile
2022 il convenuto ha sollevato anzitutto l’eccezione d’incompetenza
territoriale del giudice adito ritenendo che la relazione giuridica tra le
parti costituiva un contratto con consumatori nel senso dell’art. 120 LDIP che
ostava alla proroga di foro prevista nel contratto di credito lombard e
determinava in concreto la competenza dei tribunali del suo luogo di residenza
o dimora abituale (l'Armenia). Nel merito, egli si è opposto alla petizione
facendo carico all’attrice di aver liquidato le garanzie in maniera affrettata
e sulla base di una valutazione errata delle garanzie e dell'importo scoperto.
Il “
margin call”
, notificato solo il 9 marzo 2020, sarebbe stato inoltre
tardivo e ignorava il termine "
autoimposto
" di quattro giorni.
La banca l’avrebbe altresì dovuto avvertire prima del fatto che il limite di
credito era stato superato anziché permettergli di continuare a eseguire
transazioni e aumentare così il danno. Senza il comportamento dell’attrice,
egli disporrebbe ancora delle proprie garanzie e il saldo del conto sarebbe
positivo. In via eventuale egli ha quindi opposto una propria contropretesa nei
confronti della banca da porre in compensazione per il danno cagionato dalla
liquidazione ingiustificata delle garanzie.
H.
Con la replica del 30
maggio 2022 l’attrice ha ribadito la propria posizione e sostenuto la competenza
della Pretura di Lugano contestando la qualità di consumatore del convenuto.
Nel merito, essa ha ribattuto che il cliente era pienamente consapevole che la
sua situazione finanziaria stava peggiorando ben prima di ricevere il “
margin
call”
, che il suo limite di credito era stato superato e che la banca
avrebbe potuto chiudere in ogni momento le operazioni scoperte. Termini e
modalità dell’avviso di margine andavano peraltro valutati tenendo conto del
fatto che AP1 era un investitore esperto. Con la duplica 22 agosto 2022 il
convenuto ha mantenuto il suo punto di vista, non senza sottolineare che
l'attrice era venuta meno al proprio obbligo di sostanziare e motivare le
proprie allegazioni come pure di contestare le allegazioni della controparte le
quali dovevano considerarsi pertanto accertate senza dover essere provate.
I.
Esperita
l’istruttoria e raccolti gli allegati conclusivi 17 maggio e 21 agosto 2023, in
cui le parti hanno riproposto le proprie richieste, il Pretore con decisione 25
ottobre 2023 ha accolto la petizione e condannato AP1 al pagamento di EUR
620'402.67 e fr. 50.- oltre interessi del 5% dal 16 aprile 2021, con seguito di
spese processuali (fr. 18'000.- complessivi, di cui fr. 2'500.- per la
procedura di conciliazione) e ripetibili (fr. 20'000.-) a carico del convenuto.
L.
Contro la sentenza
appena citata AP1 è insorto a questa Camera con un appello del 27 novembre 2023
per ottenerne la riforma nel senso di respingere in ordine e nel merito la
petizione o, in subordine, di rinviare la causa al Pretore per complemento
istruttorio e nuova pronuncia, con protesta di tasse, spese (comprese quelle
della procedura di conciliazione) e ripetibili di entrambe le sedi. Con
osservazioni 22 febbraio 2024 l'attrice propone di respingere l'appello, pure
con protesta di spese e ripetibili di secondo grado.
M.
Con replica spontanea
7 marzo 2024 l’appellante ha riaffermato il proprio punto di vista. Altrettanto
ha fatto l’appellata nella sua duplica spontanea 14 marzo 2024.
Considerando
in diritto:
1.
L’art.
308 cpv. 1 lett. a CPC prevede che sono impugnabili mediante appello le
decisioni finali di prima istanza, posto che in caso di controversie
patrimoniali il valore litigioso secondo l'ultima conclusione riconosciuta
nella decisione sia di almeno fr. 10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie tale
valore supera ampiamente la soglia testé menzionata. I termini di impugnazione
e risposta sono di 30 giorni (art. 311 e 312 CPC). Nel caso concreto, l’appello
27 novembre 2023 contro la decisione 25 ottobre 2023, notificata al convenuto
il 26 ottobre 2023, è tempestivo in virtù dell’art. 142 cpv. 3 CPC. Come sono
tempestive la risposta all’appello 22 febbraio 2024 nonché la replica e la
duplica spontanee.
2.
Nella
decisione impugnata il Pretore ha anzitutto respinto l’eccezione di incompetenza
territoriale. Il contratto tra le parti non poteva essere qualificato come un
contratto con consumatori ai sensi dell’art. 120 LDIP giacché gli investimenti
in questione non avevano nulla a che vedere con una prestazione di consumo
corrente destinata all’uso personale o familiare del convenuto. Non vi era
inoltre stato alcun tipo di promozione da parte dell’attrice né alcun contatto
in Armenia, stato di dimora abituale di AP1. La relazione bancaria era stata
aperta da costui a L______ e la prestazione caratteristica del contratto (la
concessione della linea di credito al convenuto), era stata eseguita in
Svizzera. Ciò posto, la proroga di foro contenuta nel contratto (art. 11 [
recte
:
21]: doc. A) era quindi valida. Onde la competenza della Pretura di Lugano
(loc. cit., pag. 3).
Nel merito, il primo giudice, accertata l'applicazione
del diritto svizzero (art. 116 LDIP) scelto dalle parti e la connotazione
execution
only
del contratto, ha tracciato il quadro legale della vertenza. Egli ha
ricordato che il garante deve essere di principio avvisato (per tempo) dal
beneficiario della garanzia della realizzazione dei titoli contabili, pur
potendovi rinunciare se è un investitore qualificato (art. 32 cpv. 1 LTCo [RS
957.1]), che una liquidazione senza preavviso è tuttavia possibile ove la
realizzazione immediata si riveli nell'interesse delle parti (così nel caso di
imminente crollo del valore dei titoli costituiti in garanzia o di turbative
del mercato) e che il beneficiario della garanzia che procede alla
realizzazione di titoli contabili senza che le condizioni siano adempiute
risponde del danno nei confronti del garante (art. 31 cpv. 4 LTCo). Ciò
premesso, il Pretore ha accertato che in concreto gli accordi erano
perfettamente chiari, nel senso che – come si è poi verificato – una volta
scattata la richiesta di “
margin call”
la banca era autorizzata, senza
ulteriori preavvisi e a sua completa discrezione, a realizzare le garanzie
qualora il cliente non avesse provveduto a ripristinare adeguate coperture.
Dandosi poi un investitore qualificato, un avviso di realizzazione nemmeno
sarebbe stato indispensabile. Considerato inoltre che il “
margin call”
era intervenuto in un momento di particolare turbolenza e incertezza dei
mercati e giustificava un termine di avviso oltremodo ridotto, egli ha
constatato che il convenuto (investitore esperto e al corrente di quanto stava
accadendo, tant'è che aveva iniziato a chiudere alcune posizioni) era già stato
informato del peggioramento del suo portafoglio e della necessità di apportare
ulteriori garanzie. Ciò posto, il preavviso di un solo giorno prima di
procedere al "
close out
" si giustificava già alla luce
dell'art. 10 cpv. 1 del contratto. Comunque sia, la situazione incerta e
turbolenta sui mercati finanziari (e di un imminente crollo del valore delle
garanzie) al momento del “
margin call”
e della liquidazione consentivano
all'attrice, in virtù dell'ampio margine di manovra riservatole dall'art. 10
cpv. 2 del contratto, di fare astrazione dagli usuali tempi di avviso e di
procedere immediatamente – senza neppure dovere attendere la scadenza del breve
termine impartito – con una vendita d'emergenza (nell'interesse di ambo le
parti) alla realizzazione delle garanzie. Tanto più che prima della scadenza
del “
margin call”
alla banca non erano giunti riscontri concludenti in
merito alla possibilità di coprire con la dovuta prontezza il margine richiesto
(loc. cit., pag. 4 a 6).
Riguardo all'obiezione del convenuto secondo cui il “
margin
call”
sarebbe avvenuto sulla base di una valutazione errata e il valore
delle garanzie (“
lending value”
) sarebbe già stato sufficiente a coprire
il credito lombard, il Pretore ha constatato che il contratto (art. 8, 9 e 10
cpv. 2) lasciava un'ampia latitudine di giudizio alla banca nel determinare in
maniera unilaterale la “
lending value”
, il grado di copertura del
credito (che i testimoni avevano per altro confermato essere insufficiente) e
l'esigenza di ulteriori garanzie e che per il resto il convenuto non era
riuscito a spiegare né tanto meno a dimostrare in cosa sarebbero consistiti gli
asseriti errori di valutazione delle garanzie e del credito scoperto. Ne ha
desunto, il primo giudice, anche tenuto conto dell'esperienza professionale del
convenuto, che il “
margin call”
e la liquidazione delle garanzie da
parte della banca erano avvenute conformemente alle disposizioni legali e
contrattuali. Il Pretore ha quindi scartato anche la tesi del convenuto secondo
cui i suoi beni sarebbero stati venduti a un prezzo troppo basso e in violazione
del dovere di diligenza. Egli ha appurato che il dettaglio della liquidazione
del portafoglio era documentato dai 64 avvisi relativi alle 32 operazioni di
compravendita (doc. W) e che il prezzo (poi applicato al cliente, salvo piccoli
arrotondamenti) era stato fissato dalle banche (D______ B______ e U______
U______) con le quali l'attrice aveva negoziato "
le azioni
".
Dal canto suo il convenuto, limitandosi ad affermazioni generiche e non
sufficientemente sostanziate, non aveva dimostrato che la vendita sarebbe
avvenuta al di sotto del prezzo di mercato né che la banca avrebbe commesso
violazioni dell'obbligo di diligenza nell'ambito della liquidazione delle
garanzie. Ad ogni buon conto – ha epilogato il Pretore – il saldo rivendicato
dall'attrice trovava riscontro negli estratti dal 1° gennaio 2020 al 31
dicembre 2021 (doc. Q) come pure nella valutazione del portafoglio 8 giugno
2021 con riferimento al 1° gennaio 2021 (doc. K), mentre il convenuto – che era
al corrente della situazione, aveva cominciato a chiudere alcune posizioni e
aveva acconsentito alla chiusura di altre da parte della banca – non aveva
dimostrato né circostanziato a sufficienza i motivi per cui le posizioni del conto
non sarebbero state corrette. Onde il riconoscimento del saldo comprovato di
EUR 620'402.67 e fr. 50.-
e il rigetto di una contropretesa del convenuto (pag.
6 seg.).
3.
L'appellante
ribadisce anzitutto il difetto di competenza territoriale del Pretore adito.
Ripete che il contratto di credito lombard in rassegna è un contratto con
consumatori ai sensi dell’art. 120 cpv. 1 LDIP. Decisivo è lo scopo del
contratto che nella fattispecie riguarda l'uso personale e non la sua attività
professionale. Il fatto che egli abbia familiarità con le transazioni
finanziarie sarebbe irrilevante, come pure l’importo della linea di credito
concessagli dalla banca. Ne desume il convenuto che già per questo motivo la
decisione impugnata andrebbe annullata e la petizione dichiarata irricevibile
(memoriale, pag. 9 seg.).
La doglianza cade nel
vuoto. Il Pretore ha respinto l'eccezione del convenuto siccome gli
investimenti in questione erano estranei a una prestazione di consumo
corrente
destinata all'uso personale o familiare, non aveva ravvisato alcuna attività di
promozione della banca né alcun contatto in Armenia e la relazione bancaria era
stata aperta da AP1 a L______, dove la prestazione caratteristica del contratto
era stata eseguita. Ora con tali argomenti l'appellante non si confronta
nemmeno di scorcio. Egli non solo non pretende (né tanto meno dimostra) che il
contratto in esame riguardava una prestazione di consumo
corrente
ma
nemmeno discute il collegamento del contratto (ai fini della sua conclusione
come pure della sua esecuzione) con L______, sicché al riguardo l'appello si
rivela irricevibile per carenza di motivazione (art. 311 cpv. 1 CPC). Comunque
sia, giova ricordare al convenuto che se la concessione di piccoli crediti può
rientrare nel campo di applicazione dell'art. 120 LDIP (
Dutoit/Bonomi
, Droit
international
privé
suisse, 6
a
edizione, n. 5 ad art. 120 LDIP)
, lo stesso non
può dirsi per il contratto in esame che ha visto il convenuto garantirsi una
linea di credito di EUR 3'000'000.-. Che una simile prestazione non fosse
destinata a coprire i bisogni elementari del convenuto (
Dutoit/Bonomi
, op. cit., n. 6 ad art. 120 LDIP) ma vertesse
su prestiti, investimenti e servizi finanziari di una certa importanza (come è
già stato ritenuto per un prestito di fr. 300'000.-: v. STF 4A_229/2018 del 12
ottobre 2018 consid. 9), esclusi dal campo di applicazione della norma citata,
è indubbio. La decisione del Pretore di riconoscere la propria competenza
territoriale in virtù della proroga di foro pattuita con il contratto (art. 21;
doc. A) sfugge così alla critica.
4.
L'appellante si
duole dipoi di una ordinanza sulle prove che reputa insufficiente poiché non
avrebbe specificato a quale parte incombesse l'onere della prova in merito a
quali fatti contestati né per quali affermazioni fattuali andassero assunte le
prove. La decisione sulle prove non avrebbe inoltre nemmeno considerato quali
affermazioni fossero controverse, trascurando che solo i fatti controversi potevano
essere di rilievo per la fase probatoria. Il convenuto lamenta a tal proposito
una violazione dell'art. 154 segg. CPC nonché del suo diritto di essere sentito
(art. 53 cpv. 1 CPC; art. 29 cpv. 2 Cost.) che determina a suo avviso
l'annullamento automatico della decisione impugnata e il rinvio al primo
giudice per nuova pronuncia nel rispetto di detto diritto (memoriale, pag. 10).
La
critica non può trovare ascolto. Tutte le persone che partecipano a un processo
civile devono comportarsi secondo buona fede (art. 52 CPC). Uno dei doveri
principali che discende da tale principio è quello per cui una parte deve far
valere i propri mezzi di azione o di difesa senza indugio. Non è lecito, in
altri termini, sollevare a posteriori argomenti che si sarebbero potuti addurre
in tempo utile nel corso del procedimento (
Bohnet
in: Commentaire romand, CPC, 2ª edizione, n. 28 ad art. 52 con richiami;
Trezzini
in: Commentario pratico al
Codice di diritto processuale civile svizzero, 2ª edizione, vol. I, n. 15
ad art. 52 con riferimenti). Le censure d'ordine, compreso il diritto di essere
sentiti, non sfuggono a simile imperativo (DTF 135 III 336 consid. 2.2 in fine
con rimandi; cfr. anche DTF 138 III 103 in alto e 143 IV 406 consid. 3.4.2).
Nella fattispecie non consta che il convenuto abbia sollevato la contestazione
in rassegna in esito all'ordinanza sulle prove del 1° settembre 2022. Non lo ha
fatto nell'ambito della richiesta di modifica dell'ordinanza del 9 settembre
2022, respinta dal Pretore il 13 gennaio 2023. Come neppure lo ha fatto nel suo
allegato conclusivo del 21 agosto 2023. Il convenuto non poteva tenere in serbo
la contestazione per il caso di eventuali ripensamenti. La buona fede
processuale gli imponeva di reagire senza indugio. Sollevata soltanto in
appello, la censura fondata sulla pretesa violazione degli art. 154 e 53 cpv. 1
CPC risulta di conseguenza tardiva e come tale inammissibile. Sulla questione
invece di sapere se il Pretore abbia a torto fondato il proprio giudizio su
fatti non allegati o sufficientemente sostanziati dall'attrice – benché
contestati – oppure non abbia riconosciuto allegazioni proprie – non contestate
dalla controparte – si tornerà in appresso (consid. 11 seg.).
5.
Il
convenuto rimprovera inoltre al Pretore una serie di accertamenti erronei dei
fatti. A cominciare dalla constatazione secondo cui egli sarebbe già stato
informato dall'attrice del deterioramento del suo portafoglio e della necessità
di ulteriori garanzie prima del “
margin call”
. I testimoni C______
P______ e L______ Q______ – entrambi impiegati della AO1 – avrebbero ripetuto
questa affermazione – avanzata dall'attrice in modo strumentale solo con la
replica – nel corso della loro audizione. Tale affermazione sarebbe tuttavia
stata contraddetta dai documenti agli atti, e in particolare dal fatto che il
richiamo di margine datato 6 marzo 2020 gli era stato indiscutibilmente
consegnato solo il 9 marzo seguente. Né vi sarebbe alcuna prova del fatto che
egli sia stato informato per posta elettronica prima del 9 o del 6 marzo 2020
(memoriale, pag. 11 n. 30).
La censura è infondata. A
parte che l'accertamento pretorile trova riscontro nelle stesse allegazioni del
convenuto (v. ad esempio risposta 4 aprile 2022 pag. 5 n. 15 seg.: "
All'inizio
di marzo 2020, si delineava un deficit nel portafoglio del Convenuto. Di
conseguenza, il Convenuto intendeva, previa consultazione e su consiglio
dell'Attrice, pagare un importo compreso tra EUR 500'000.- e 700'000.- per
compensare l'ammanco del prestito lombard. Tale versamento è stato oggetto di
diverse comunicazioni via e-mail tra il Convenuto e l'Attrice, in particolare
il 6.3.2020
"), esso è pure confermato dalla corrispondenza prodotta da
AP1 (doc. 2, 3), dalla quale si evince fra l'altro che già il 3 marzo 2020
C______ P______, dovendo gestire la delicata situazione, aveva chiesto maggior
tempo al "
Credit Risk Officer
" ma che ormai (il 6 marzo 2020,
alle ore 12:42) egli si trovava veramente sotto pressione e chiedeva al cliente
come intendeva ripristinare i margini (doc. 2).
6.
L'appellante deplora
che il Pretore abbia ritenuto non irrealistico un termine di un giorno per la
realizzazione (
recte
: per il ripristino) delle garanzie, trascurando che
l'attrice medesima aveva fissato un termine di quattro giorni (memoriale, pag.
11 n. 31). Il problema non è però tanto se l'attrice abbia fissato un termine
di uno o quattro giorni – come parrebbe invero alla luce del doc. H – quanto, al
limite, se il termine effettivo di un giorno per il “
margin call”
(dato
che la lettera del 6 marzo 2020 era stata pacificamente notificata al convenuto
il 9 marzo seguente: doc. I) fosse congruo. Ciò che il Pretore, tenuto conto
delle circostanze, ha reputato essere il caso. Al riguardo come pure sulla
questione se il convenuto poteva riporre legittimo affidamento
nell'assegnazione del termine di “
margin call”
si tornerà in appresso (consid.
7 e 15).
7.
L'insorgente
contesta di avere avuto consapevolezza che la banca avrebbe potuto liquidare i
suoi beni in qualsiasi momento. Il fatto che l'attrice gli aveva impartito un
termine di quattro giorni significa che egli aveva tempo fino a quel momento
(10 marzo 2020, ore 10:00) per fornire le garanzie necessarie. Onde l'erroneità
dell'accertamento pretorile (memoriale, pag. 11 n. 32). L'appellante perde di
vista tuttavia che l'argomento del primo giudice si riferiva alla facoltà
accordata alla banca dall'art. 10 cpv. 2 del contratto (doc. A) di liquidare le
garanzie in ogni momento e a prescindere dai tempi di avviso (comunque sia
concessi, ancorché molto brevi) qualora l'andamento sfavorevole del mercato
(come poteva considerarsi la grande incertezza e turbolenza vigente sui mercati
al momento del richiamo di margine e della realizzazione) avesse potuto causare
un peggioramento sostanziale delle garanzie (sentenza impugnata, pag. 5 cpv. 10
a 14). Su tale aspetto, decontestualizzato dal convenuto, come pure sul fatto
che tale facoltà gli era stata ricordata dal consulente C______ P______
(verbale del 1° marzo 2023, pag. 2 n. 39 segg.), l'appellante non spende
parola. Al proposito non giova pertanto attardarsi.
8.
L'appellante reputa
ugualmente erroneo che, prima della scadenza del termine del “
margin call”,
non vi fosse alcuna prova certa sul fatto che sarebbero state fornite garanzie
aggiuntive. Egli avrebbe confermato più volte che avrebbe fornito le garanzie
necessarie e avrebbe già dimostrato di disporre delle relative risorse
finanziarie (memoriale, pag. 11 seg. n. 33). La censura è priva di riferimenti
probatori e si esaurisce in un rinvio all'allegato di duplica (cifre 62 e 70)
di prima sede, sicché si rivela finanche irricevibile per carenza di
motivazione. Non basta infatti rinviare ad allegati di prima sede per adempiere
i requisiti di motivazione (DTF 141 III 569 consid. 2.3.3). Ad ogni buon conto,
nel passaggio contestato il Pretore ha rilevato unicamente la mancata
comunicazione all'attrice di riscontri concludenti in merito alla possibilità
di coprire con la dovuta prontezza il margine
richiesto
(decisione
impugnata, pag. 6 cpv. 1). Orbene, il margine richiesto dalla banca era al
momento del richiamo di circa EUR 1.5 milioni (doc. H) mentre l'apporto
prospettato (ma mai concretizzato) dal convenuto era dell'ordine di EUR
500/700'000.- (doc. 2). Quanto alla possibilità, evocata nella duplica, di
trasferire EUR 1-1.5 milioni (doc. 7:
Thanks for the information, etf trade
is interesting. btw, I'll make a transfer later today or tomorrow morning of
EUR 1-1.5 mio, please be ready
"), essa si riferiva in ogni caso a una
comunicazione fatta dall'interessato a un dipendente della L______ L______ in
Austria che non menzionava affatto la AO1 e aveva tutt'altro oggetto ("
oil-futures
").
L'accertamento pretorile resiste pertanto alla critica.
9.
Il convenuto
contesta che si sia verificato un "
peggioramento sostanziale
"
(“
material deterioration … of the margin level or of the Collateral”
) –
nel senso dell'art. 10 cpv. 2 del contratto – che avrebbe giustificato la
risoluzione anticipata come pure che l'attrice abbia dimostrato tale condizione
nello scambio degli scritti (memoriale, pag. 12 n. 34). Il problema è che –
come ha rilevato l'attrice in prima sede con riferimento alla ricordata norma
contrattuale (petizione, pag. 4, e replica, pag. 5) e ha appurato anche il
Pretore (decisione impugnata, pag. 6 cpv. 6) senza che l'appellante si pronunci
al riguardo – il "
peggioramento sostanziale
" poteva essere
stabilito a esclusiva e assoluta discrezione della banca (“
as determined by
the Bank acting in its sole and absolute discretion”
: doc. A). Se a ciò si
aggiunge che l'attrice aveva quantificato nel noto richiamo di margine un
ammanco (“
Collateral Shortfall”)
di circa EUR 1.5 milioni (doc. H) - che
l'appellante non discute minimamente nel suo calcolo (sul tema v. anche sotto,
consid. 12.7) – e che lo stesso convenuto aveva riconosciuto il momento di
grande incertezza e turbolenza sui mercati finanziari (risposta 4 aprile 2022,
pag. 5 n. 15), l'accertamento pretorile non è censurabile.
10.
Per l'appellante non è
vero che i documenti aggiuntivi presentati dalla banca rivelavano i dettagli
delle operazioni di liquidazione e che egli era pienamente consapevole di tali
operazioni. I documenti mostrerebbero soltanto che le transazioni sono avvenute
il 9 e il 10 marzo 2020, ma non indicherebbero né l'ora né il loro contenuto
(in particolare il prezzo e la controparte). Sulla base di tali atti è
ragionevole concludere – a mente del convenuto – che la liquidazione è iniziata
troppo presto (memoriale, pag. 12 n. 35).
L'appellante sembra – in
difetto di riferimenti espliciti – avversare l'accertamento a pag. 7 cpv. 6 e 8
della decisione impugnata. Se non che in quel passaggio il Pretore ha
constatato che, già prima del termine del “
margin call”,
il convenuto
aveva cominciato a chiudere delle posizioni e aveva acconsentito ad alcune
operazioni da parte dell'attrice. A tal riguardo il primo giudice si è
richiamato all'interrogatorio del convenuto medesimo (verbale 12 gennaio 2023
pag. 2 n. 50 segg.) e alla deposizione del teste L______ Q______ (verbale 1°
marzo 2023, pag. 4 n. 30 segg.). Ora, l'appellante non si confronta con tale
argomentazione né tanto meno con le menzionate risultanze istruttorie, di modo
che l'esame potrebbe già esaurirsi in questi termini. Che i documenti relativi
alla liquidazione del portafoglio non mostrassero il prezzo e la controparte
della transazione è a ogni modo smentito dalle stampate delle operazioni (doc.
W.). Se infine il convenuto sia stato informato per tempo del “
margin call”
–
sempre che la banca non vi potesse prescindere – e
se la liquidazione
delle garanzie sia iniziata troppo presto e in contrasto con la buona fede
(memoriale, pag. 12 n. 36) sono invece obiezioni che verranno riprese in
seguito (consid. 15).
11.
L'appellante
rimprovera quindi al Pretore di avere erroneamente considerato una serie di
affermazioni dell'attrice quantunque essa non le avesse sostanziate.
Riepilogato il quadro normativo e giurisprudenziale in materia, il convenuto
rileva anzitutto che a fronte di una petizione estremamente breve (di sole
sette pagine) in cui erano esposti solo gli aspetti assolutamente principali
(talvolta nemmeno quelli), egli aveva presentato una risposta di 17 pagine cui
erano seguite una replica di 10 pagine e una duplica di 44 pagine. Già solo in
base alla dimensione e al livello generale di dettaglio degli allegati di causa
della controparte, costei non poteva avere soddisfatto il proprio onere di
sostanziare le allegazioni. In particolare l'attrice non avrebbe
sufficientemente sostanziato i seguenti aspetti della petizione: non avrebbe
dimostrato che "
il valore del prestito
" non era più
sufficientemente alto o che vi era un effettivo ammanco che avrebbe consentito
un (ulteriore) “
margin call”
e/o la realizzazione delle garanzie; non
avrebbe provato che erano soddisfatti gli altri requisiti per un “
close-out”
ai sensi del contratto di prestito lombard; non avrebbe dimostrato che gli era
stato fissato un termine ragionevole per la fornitura di ulteriori garanzie;
non avrebbe comprovato che essa lo aveva informato il 6 marzo 2020 o prima del
9 marzo 2020 (ore 09:09) della lettera di “
margin call”
o che egli
doveva esserne a conoscenza; né avrebbe dimostrato che la liquidazione denotava
un saldo negativo di EUR 620'402.67 e fr. 50.-. Tali affermazioni – non
sostanziate e contestate – andavano considerate come non fatte e il Pretore non
poteva qualificare quei fatti come accertati senza violare le regole probatorie
del CPC (memoriale, pag. 12 a 15).
Nella misura in cui
riconduce la carente specificazione delle allegazioni della controparte alla
"
dimensione
" degli scritti di causa, l'appello si rivela
d'acchito infondato, tale valutazione non potendosi fare in maniera astratta in
base al numero delle pagine delle comparse scritte dell'una e dell'altra parte.
Quanto ai singoli aspetti sollevati, giova rammentare all'appellante – che al
riguardo riprende quasi testualmente l'allegato conclusivo (loc. cit., pag. 4
seg.) e che già per questo non può confrontarsi con la decisione querelata –
che l'oggetto dell'impugnazione è il giudizio del Pretore e non la posizione
della controparte. Spettava pertanto al convenuto indicare con un minimo di
precisione i passaggi in cui il Pretore avrebbe compiuto accertamenti del genere
(ovvero sulla base dei fatti non sostanziati dall'attrice) e non a questa
Camera sostituirsi ai di lui obblighi processuali svolgendo indagini d'ufficio.
Senza contare che non è neppure chiaro se l'appellante faccia valere in
concreto una carente specificazione o – come sembrerebbe stando alla
formulazione – una mancanza di prove per i fatti indicati. La questione non
merita ulteriore approfondimento.
12.
L'appellante fa carico
in seguito al Pretore di non avere riconosciuto determinate sue affermazioni
che l'attrice non avrebbe (del tutto o solo in maniera insufficiente)
contestato. Non avendo considerato tali affermazioni come provate o accertate,
il Pretore avrebbe violato il diritto (memoriale, pag. 15 a 19).
12.1
La questione della
mancata contestazione da parte dell'attrice di alcune allegazioni del convenuto
era invero già stata sollevata da quest'ultimo in prima sede (duplica, pag. 10
segg.; allegato conclusivo, pag. 6 segg.). Ciò nonostante, il Pretore ha
sorvolato su tali obiezioni. Il motivo non è dato di sapere. Sta di fatto che
il convenuto ripropone – lecitamente – la contestazione in questa sede e non
chiede (su tale punto) il rinvio al primo giudice, bensì postula un giudizio di
natura riformatoria (memoriale, pag. 19 n. 55). E siccome questa Camera dispone
degli elementi per pronunciarsi sull'obiezione, si prescinde per questa volta
–nell'interesse delle parti a non procrastinare inutilmente la procedura – a
rinviare la causa al primo giudice (art. 318 cpv. 1 lett. c CPC). Le singole obiezioni
saranno vagliate singolarmente in appresso.
12.2
Visto il tenore della censura d'appello, appare
opportuno ricordare alcuni principi sanciti dal diritto procedurale, ben
riassunti dal Tribunale federale nella
DTF 144 III 519
.
Quando, come in concreto, è applicabile la
massima dispositiva (art. 55 cpv. 1 CPC), incombe alle parti, e non al giudice,
raccogliere i fatti del processo. Le parti devono allegare i fatti sui quali
fondano le loro pretese (onere di allegazione), produrre i mezzi di prova che
vi si riferiscono (onere di deduzione delle prove) e contestare i fatti
allegati dalla controparte (onere di contestazione), il giudice dovendo, giusta
l'art. 150 cpv. 1 CPC, unicamente assumere le prove su fatti controversi
giuridicamente rilevanti (loc. cit.,
consid.
5.1)
. In virtù dell'art. 221
cpv. 1 lett. d CPC, rispettivamente dell'art. 222 cpv. 2 CPC, i fatti
devono essere di principio allegati nella petizione, rispettivamente nella
risposta per quelli che devono essere allegati dal convenuto. Possono anche
essere allegati nella replica e nella duplica, se viene ordinato un secondo
scambio di scritti o, se ciò non si verifica, essere dettati nel verbale
durante un'udienza d'istruzione o all'inizio del dibattimento giusta l'art. 229
cpv. 2 CPC (loc. cit.,
consid. 5.2.1)
.
I
fatti pertinenti allegati devono essere sufficientemente motivati (onere di
sostanziare le allegazioni) affinché, da un lato, la parte convenuta possa
indicare chiaramente quali fatti della petizione riconosce o contesta e, dall'altro,
il giudice, partendo dalle allegazioni di fatto contenute nella petizione e
rispettivamente nella risposta, possa allestire un quadro esatto dei fatti
riconosciuti o contestati dalle parti, per i quali dovrà procedere
all'assunzione delle prove, prima di applicare il diritto materiale
determinante.
Le esigenze circa il
contenuto e l'accuratezza delle allegazioni dipendono dal diritto materiale e
dagli elementi costitutivi della norma applicabile e, dall'altro lato, dalla
posizione assunta in merito dalla parte avversa: l'attore deve dapprima
illustrare i fatti concreti alla base delle sue pretese in maniera
sufficientemente precisa da permettere alla controparte di determinarsi in
merito e contrapporvi sue eventuali controprove; se quest'ultima ha contestato
dei fatti, l'attore è allora tenuto a esporre in maniera più dettagliata e
completa il contenuto dell'allegazione di ogni fatto controverso in maniera
tale da consentire al giudice di amministrare le prove necessarie per chiarirli
e decidere poi nel merito
(loc.
cit.,
consid. 5.2.1.1)
.
Più elementi di fatto concreti distinti, come
differenti poste di danno, devono essere presentati sotto più numeri, ciò
essendo necessario per permettere al convenuto di determinarsi chiaramente. Per
quanto riguarda l'allegazione di una fattura (o di un conteggio), può capitare
che l'attore alleghi nella sua petizione (o nella replica) l'ammontare totale
della stessa e rinvii per il dettaglio a un documento da lui prodotto. In un
caso del genere occorre esaminare se la controparte e il tribunale ottengono
così le informazioni che sono loro necessarie, al punto che l'esigenza
di riprendere il dettaglio della fattura nel memoriale
non avrebbe senso, oppure se il rinvio è insufficiente in quanto le
informazioni figuranti nel documento prodotto non sono chiare e complete o in
quanto queste informazioni devono ancora esservi ricercate.
Non è infatti
sufficiente che il documento prodotto contenga, in una forma o in un'altra, le
suddette informazioni. Il loro accesso deve essere agevole e non deve
sussistere alcun margine d'interpretazione.
Il rinvio figurante nel memoriale deve designare specificamente il documento a
cui si fa riferimento e permettere di comprendere chiaramente quale sua parte è
considerata come allegata. L'accesso agevole è assicurato solo nel caso in cui
il documento in questione è esplicito (“
selbsterklärend”
) e contiene le
informazioni necessarie. Se ciò non è il caso, il rinvio può essere considerato
sufficiente solo se il documento prodotto è concretizzato e commentato nel
memoriale in modo tale che le informazioni divengano comprensibili senza
difficoltà, senza essere interpretate o ricercate
(
loc.
cit.,
consid. 5.2.1.2).
Qualora
l'attore alleghi, nei suoi memoriali, un ammontare a lui dovuto producendo una
fattura (o un conteggio) dettagliati, che contenga le informazioni necessarie
in modo esplicito, si può esigere dal convenuto che abbia a concretizzare la
sua contestazione
(onere di
sostanziare la contestazione)
, indicando
con precisione le posizioni della stessa (o dello stesso) che contesta. In caso
contrario, la fattura (o il conteggio) si considera ammessa (ammesso) e non
deve essere provata (provato) (consid. 5.2.2.3). Una contestazione generica o
globale è quindi insufficiente (consid. 5.2.2.1).
12.3
AP1 eccepisce in primo
luogo la mancata contestazione da parte dell'attrice di "
tutte le
affermazioni dell'Appellante relative all'ora di consegna della Margin Call e
all'informazione sull'ammanco di garanzia
". A tal proposito egli
rinvia ad alcuni passaggi dei suoi memoriali di prima sede (cifre 24, 30, 34,
35 e 39 della risposta e cifre 31 e 32 della duplica), sottolineando come
l'attrice si sia in merito limitata ad affermare, in modo generico e senza
offrire prove, che lui sarebbe stato a conoscenza dell'ammanco della garanzia
essendone stato informato per telefono e per posta elettronica (memoriale, pag.
16 n. 52).
La doglianza è destinata
all'insuccesso. Per quanto concerne l'ora di consegna del richiamo di margine,
l'appellante trascura che la questione è superata, avendo lo stesso Pretore
accertato che il “
margin call”
gli era stato inviato e dunque notificato
per e-mail il 9 marzo 2020 alle ore 09:09 (doc. I; decisione impugnata, pag.
2). Per quel che attiene invece alla non meglio precisata "
informazione
sull'ammanco di garanzia
", giova ricordare all'appellante che non
spetta all'autorità giudiziaria di appello sostituirsi all'obbligo delle parti
di indicare con precisione i motivi dell'impugnazione e compiere ricerche
all'interno dell'incarto – voluminoso – per ricavarne elementi che possano
eventualmente giovare alla loro posizione. Già per questo motivo, l'obiezione
sollevata mediante il rinvio globale a singole cifre degli allegati di prima
sede non può trovare ascolto. Comunque sia, il fatto che il convenuto avesse
contezza della situazione era stato sufficientemente allegato dall'attrice, la
quale nella replica (pag. 3), per comprovare la circostanza, si era richiamata
ai doc. 2 e 3 prodotti dallo stesso AP1, stando ai quali il consulente C______
P______ lo aggiornava sulla concreta situazione – in evoluzione – di ammanco
delle coperture.
12.4
Analogo discorso vale
per la censura secondo cui l'attrice non avrebbe affrontato le argomentazioni in
merito alla mancata assegnazione di un termine congruo e all'inosservanza del
contratto di prestito lombard (memoriale, pag. 16). Una volta di più, nella
misura in cui si limita a rinviare alle singole cifre degli allegati di prima
sede per esporre le proprie argomentazioni, l'appello si rivela sprovvisto di
sufficiente motivazione. Sia come sia, l'argomentazione addotta dall'attrice
nella replica (pag. 8) sarà anche stata laconica. Fatto sta che, seppur
rudimentale, la posizione della banca era agevolmente comprensibile nel senso
che essa difendeva il breve termine del richiamo di margine in virtù del
profilo "
professional
" del cliente e giustificava il proprio
operato con l'argomento che il contratto (in particolare il suo art. 10 cpv. 2
riprodotto ed evidenziato graficamente nel testo: pag. 5) permetteva finanche
di chiudere le operazioni scoperte in qualsiasi momento (pag. 4) e a
prescindere da ogni scadenza, specialmente nei periodi di mercati finanziari
burrascosi come quelli che vigevano nel marzo del 2020 (pag. 5 e 7 seg.).
12.5
Inconsistente riesce
anche l'argomento – espresso con le medesime modalità di rinvio globale a
singole cifre degli allegati di prima sede – secondo cui l'attrice si sarebbe
pronunciata in maniera insufficiente in merito alla da lui contestata esistenza
di un saldo negativo del conto (memoriale, pag. 16). A prescindere dalla già
ricordata riserva di ordine formale, l'appellante perde di vista che per
contrastare l'attendibilità dei dettagliati estratti bancari (doc. Q) non
bastava la generica contestazione (v. risposta, cifra 39) che la liquidazione
delle garanzie era avvenuta sulla base di un calcolo e di una valutazione
errati. Senza contare che in coda all'udienza istruttoria del 1° marzo 2023 il
convenuto aveva aderito alla edizione dalla banca delle
fiches
relative
alle operazioni di realizzazione delle garanzie (loc. cit., pag. 6; doc. W).
Mettere in dubbio ora che la banca abbia sufficientemente allegato l'esistenza
di un saldo negativo del conto sfiora il pretesto (art. 52 CPC).
12.6
Per l'appellante andava
pure considerata come accertata – siccome non sufficientemente contestata –
l'obiezione secondo cui l'attrice non l'avrebbe adeguatamente informato sullo
stato del suo portafoglio e gli avrebbe permesso di continuare a operare e far
crescere così l'ammanco di garanzia (memoriale, pag. 17 n. 54 con riferimento
alle cifre 36 della risposta e 59 della duplica). Ora, si conviene con il
convenuto che la replica dell'attrice, come del resto anche le osservazioni all'appello,
non brilla per chiarezza e rigore procedurale. Fatto sta che in merito alla
carente informazione sullo stato del portafoglio l'attrice aveva ribattuto che
"
il convenuto era perfettamente consapevole che la sua situazione
finanziaria peggiorava ben prima di ricevere la margin-call letter di AO1; come
del resto comprovano tutte le e-mail prodotte da controparte stessa (
Doc. 2
e 3
)
" (replica, pag. 3) e che in questi documenti – espliciti – si
trovavano agevolmente le informazioni in questione. Quanto all'obiezione di
avere l'attrice con la sua condotta permesso al convenuto di continuare a
operare e accrescere la perdita, basta il rilievo che la banca, con la replica
(pag. 3 in fondo), aveva rilevato – osteggiando così la posizione della
controparte – che "
indipendentemente dalla margin-call letter, il
convenuto era stato sollecitato (telefonicamente + e-mail) ripetutamente a
coprire lo scoperto che si era creato
". Il che bastava per ritenere
come sufficientemente contestate le obiezioni in rassegna del convenuto e per passare
all'assunzione delle prove al riguardo.
12.7
L'appellante ribadisce
dipoi che l'attrice non avrebbe contestato l'obiezione secondo cui tutte le
posizioni del portafoglio erano in ogni momento coperte da garanzie e in
particolare che il
Lending value
era sempre sufficiente e che non vi era
stato alcun
Collateral Shortfall
(memoriale, pag. 17 con riferimento
alle cifre 31 seg. della risposta e 27 seg. della duplica). Ora, non si
disconosce che nella replica l'attrice non abbia approfondito il tema del
valore delle garanzie. Sta di fatto che ciò non era necessario. Da un lato
perché – per quanto aveva rilevato l'attrice nella replica (pag. 3) avuto
riguardo all'allegato di risposta (pag. 5 n. 15) – lo stesso convenuto si era
detto conscio – non senza una certa contraddizione – di dover versare ulteriori
fondi "
per compensare l'ammanco del prestito Lombard
".
Dall'altro perché in ogni caso a fronte dei conteggi dei doc. H, 2 e 3 (questi
ultimi, addotti dallo stesso convenuto, riportavano l'esatta situazione di
"
under coverage
", risultante dalla differenza tra gli importi
"
Engaged
" e il "
Core Lombard
", in una decina
di momenti diversi tra il 28 febbraio e il 9 marzo 2020) non bastava contestare
genericamente che le garanzie erano sufficienti potendosi esigere dal convenuto
che concretizzasse la sua contestazione indicando perché e in che misura quei
conteggi fossero errati o inattendibili.
12.8
Il convenuto sottolinea
la mancata contestazione del fatto che l'attrice l'avrebbe lasciato all'oscuro
fino al 9 marzo 2020 sulla necessità di fornire ulteriori garanzie (memoriale,
pag. 17 con riferimento alle cifre 30, 34, 35, 39 della risposta e 31 seg.
della duplica). L'argomento è contraddetto tuttavia dall'obiezione successiva dello
stesso appellante secondo cui la banca fino a quel momento gli aveva fatto
credere che avrebbe dovuto fornire solo EUR 500'000.-/700'000.- (loc. cit. con
riferimento alle cifre 33 a 36 della risposta e 31 seg. della duplica). Al
riguardo non occorrevano pertanto particolari disquisizioni. A parte ciò,
quest'ultimo importo – ancorché non cifrato espressamente dall'attrice – si
riferiva, stando alla medesima, ai fondi che il convenuto aveva prospettato il
6 marzo 2020 ma che lo stesso non aveva poi trasferito lunedì 9 marzo prima del
close-out
(replica, pag. 3). Che bastassero EUR 500'000.-/700'000.- per
coprire l'ammanco era per altro smentito dagli stessi messaggi prodotti dal
convenuto da cui si evinceva chiaramente l'entità della sottocopertura che era passata
da EUR -776'038.- il 6 marzo 2020 alle ore 10:18, a EUR -1'559'354.- alle ore
15:25 dello stesso giorno e a EUR -1'824'984.- lunedì 9 marzo 2020 alle ore
16:56 (doc. 2, 3).
12.9
L'appellante fa valere
altresì che l'attrice avrebbe riconosciuto ragionevole un termine di quattro
giorni per la costituzione di ulteriori garanzie e di conseguenza irragionevole
la scadenza inferiore a un giorno effettivamente lasciatagli che gli avrebbe
impedito di colmare il contestato ammanco (memoriale, pag. 17 in basso con
riferimento alle cifre 29, 30, 33 e 37 della risposta e alle cifre 31 e 37
della duplica). Al riguardo può ripetersi quanto già detto al consid. 12.4,
ovvero che la banca difendeva il breve termine del richiamo di margine in virtù
del profilo "
professional
" del cliente e giustificava il
proprio operato con l'argomento che il contratto (in particolare il suo art. 10
cpv. 2 riprodotto ed evidenziato graficamente nel testo: replica, pag. 5) permetteva
finanche di chiudere le operazioni scoperte in qualsiasi momento e a
prescindere da ogni scadenza, specialmente nei periodi di mercati finanziari
burrascosi come quelli che vigevano nel marzo del 2020 (loc. cit., pag. 5 e 7
seg.).
12.10
L'appellante ribadisce
che andava considerato come non (sufficientemente) contestato anche il fatto
che la realizzazione delle garanzie (
collateral
) era avvenuta prima
della scadenza (10 marzo 2020, ore 10:00) del termine fissato dalla banca
(memoriale, pag. 18 con rifermento alle cifre 27 e 30 della risposta e 33 della
duplica). L'argomento è provvisto di buon diritto. Invano si cercherebbe
infatti nella replica dell'attrice un minimo accenno al proposito. Ne discende
che la liquidazione delle garanzie prima della scadenza del termine fissato
dalla banca andava considerata alla stregua di un fatto non contestato e non
necessitava di essere ulteriormente provata (art. 150 cpv. 1 CPC). Di ciò si
terrà conto nel prosieguo.
12.11
L'appellante rileva
dipoi la mancata contestazione da parte dell'attrice dell'argomento da lui
addotto nella risposta (cifra 33) e nella duplica (cifra 36) secondo cui egli
sarebbe stato in grado di colmare l'ammanco di garanzie anche sulla base del
calcolo (contestato) della banca (memoriale, pag. 18). Visto quanto testé
illustrato al consid. 12.8 in merito al mancato trasferimento dei fondi
prospettati (ma non trasferiti né tanto meno sufficienti a coprire l'ammanco)
il 6 marzo 2020 – evidenziato dall'attrice nella sua replica (pag. 3) –
l'obiezione non può essere seguita.
12.12
L'appellante evidenzia
altresì la mancata contestazione da parte dell'attrice dell'obiezione secondo
cui le garanzie, rispettivamente il suo portafoglio, sarebbero stati venduti o
liquidati a un prezzo notevolmente inferiore, troppo presto e sulla base di una
valutazione errata, sicché la banca non avrebbe agito nell'interesse del
cliente (memoriale, pag. 18 con riferimento alla cifra 38 della risposta e 51
della duplica).
Ora, che l'attrice non
abbia contestato di avere venduto troppo presto le garanzie è errato, la banca
avendo sostenuto che la qualifica "
professional
" del cliente
come pure la grande incertezza e le turbolenze sui mercati finanziari le
consentivano in virtù del contratto (art. 10 cpv. 2) di chiudere in qualsiasi
momento le operazioni scoperte (replica, 3 segg.). Quanto al fatto che le
garanzie sarebbero state vendute a un prezzo notevolmente inferiore e sulla
base di una valutazione errata, la contestazione – generica – andava perlomeno
concretizzata a fronte degli estratti prodotti dalla banca (doc. Q) che
riportavano i movimenti del conto con l'esito delle singole operazioni e delle
indicazioni esplicite prodotte agli atti dallo stesso convenuto (doc. 2,3 e 5) da
cui si evincevano i dettagli – precisatigli dal consulente C______ P______ – della
sottocopertura. Se non che il convenuto neppure aveva indicato il valore
ch'egli reputava corretto. Come egli non aveva minimamente concretizzato quale
avrebbe dovuto essere almeno per ordine di grandezza il saldo del suo conto, se
valutato correttamente (memoriale, pag. 18 con riferimento alle cifre 39 della
risposta e 44, 52 della duplica). In tali condizioni egli non poteva seriamente
pretendere che l'attrice specificasse le proprie allegazioni. Senza dimenticare
che all'udienza del 1° marzo 2023 AP1 aveva aderito all'acquisizione delle
fiches
relative alle operazioni di realizzazione delle garanzie. Sostenere, ora, che
la controparte avrebbe ammesso che il suo portafoglio sarebbe stato liquidato a
un prezzo notevolmente inferiore a quello realisticamente ottenibile – una
volta di più neppure adombrato – non merita pertanto tutela nemmeno alla luce
dell'art. 52 CPC.
13.
L'appellante si duole
in seguito del fatto che il Pretore avrebbe assunto le prove senza una
corrispondente affermazione di parte e/o senza una correlata offerta di prove.
In particolare il primo giudice avrebbe interrogato i testimoni C______ P______
e L______ Q______ – quest'ultimo neppure annunciato negli allegati preliminari
– anche su aspetti che l'attrice non avrebbe addotto o sui quali non avrebbe
offerto una prova, fondando così il proprio giudizio su mezzi di prova
inammissibili. Ciò sarebbe in particolare il caso per l'accertamento (decisione
impugnata, pag. 2 cpv. 9) secondo cui la banca lo avrebbe informato in merito
all'ammanco di garanzie in anticipo e in diverse occasioni via e-mail o
verbalmente come pure alla necessità di fornire garanzie aggiuntive (i); per
l'affermazione (loc. cit., pag. 2 cpv. 10) secondo cui egli non avrebbe fornito
alcuna garanzia aggiuntiva (ii), rispettivamente (pag. 5 cpv. 5 e 11) per
l'impellenza di una realizzazione immediata per via delle fluttuazioni del
mercato (iii); per la constatazione (pag. 2 cpv. 11 e pag. 7 cpv. 8) secondo
cui egli avrebbe già liquidato o acconsentito a liquidare alcune sue posizioni
il 9 marzo 2020 (iv) e infine per l'accertamento (pag. 7 cpv. 7) secondo cui la
realizzazione sarebbe stata effettuata sulla base dei prezzi fissati da U______
U______ e D______ B______ (v) (memoriale, pag. 19 seg.).
La censura si dimostra tuttavia
anch'essa tardiva e contraria alla buona fede processuale (art. 52 CPC). Non
consta infatti che il convenuto – che in un primo momento (il 9 settembre 2022)
si era invero opposto all'audizione di L______ Q______ – abbia revocato in
dubbio la validità delle due deposizioni in questione ancora alla chiusura
dell'istruttoria (v. memoriale conclusivo, pag. 3 n. 7, in cui l'interessato si
era limitato ad accennare al fatto che i testi di parte attrice non avevano
potuto confutare le proprie allegazioni). E una parte non può riservarsi di
fare valere – a dipendenza dell'esito del processo in prima sede – un vizio
processuale dinanzi all'autorità giudiziaria di appello che avrebbe potuto
invocare nelle debite forme in primo grado (
Trezzini
,
op. cit., n. 17 ad art. 52).
Doglianze
formali tardive, mosse dopo aver lasciato passare il primo giudice ad atti
processuali successivi, non sono ricevibili.
A parte ciò, l'appellante
perde di vista che gli accertamenti contestati si basavano in parte anche su
altre risultanze istruttorie, e più in particolare sull'interrogatorio del
convenuto medesimo (così per i, ii, iv), su altri documenti (così per i) o da
ultimo – per quanto concerne (v) – su quanto era emerso dalla edizione dei
documenti (doc. W:
fiches
di realizzazione delle garanzie) alla quale
egli stesso aveva acconsentito. Al riguardo non giova dunque dilungarsi.
14.
L'appellante lamenta
pure una violazione del diritto alla prova (art. 152 CPC) per non avere il
Pretore assunto diverse prove ch'egli aveva chiesto di acquisire. Egli rileva
che il primo giudice ha sostanzialmente respinto tutte le sue offerte di prova
senza avere fornito alcuna giustificazione per tale rifiuto. A suo avviso il
Pretore avrebbe dovuto in particolare assumere una perizia giudiziaria sulla
valutazione delle garanzie fornite, ordinare l'edizione da parte dell'attrice
dei documenti e della corrispondenza – anche interna – relativi alle
transazioni sul suo portafoglio e al metodo di valutazione delle garanzie come
pure sentire in qualità di testimone P______ S______, il quale "
apparentemente
"
aveva preso in definitiva la decisione di realizzare i suoi beni (memoriale,
pag. 20 seg.).
Neanche questa censura è
destinata tuttavia a miglior sorte. L
'appellante
trascura che avrebbe potuto chiedere a questa Camera di procedere essa medesima
all'assunzione delle prove rifiutate in prima sede (art. 316 cpv. 3 CPC;
DTF
138 III 376
consid. 4.3.1). A
parte ciò, egli non ha reagito alla chiusura dell'istruttoria ordinata dal
Pretore il 16 marzo 2023 e ha inoltrato il memoriale conclusivo senza dolersi
della mancata assunzione delle prove da lui offerte. In circostanze del genere
l'interessato non può dunque muovere rimostranze senza offendere – una volta
ancora – il principio della buona fede processuale (art. 52 CPC). Anche su
questo punto l'appello manca di consistenza.
15.
Nel
merito l'appellante reputa quindi sbagliato che quand'anche egli fosse stato
informato solo il 9 marzo 2020 alle 09:09 della necessità di fornire garanzie
aggiuntive per circa EUR 1.5 milioni, il contratto avrebbe conferito alla banca
un ampio margine di discrezionalità e finanche la facoltà di rinunciare del
tutto al termine. Il contratto di prestito lombard stabiliva precise condizioni
analoghe a quelle previste dagli art. 31 seg. LTCo che l'attrice ha disatteso.
Avendo fissato il 6 marzo 2020 una scadenza di quattro giorni fino al 10 marzo
2020, la banca aveva chiaramente comunicato che una siffatta scadenza era
necessaria oltre che ragionevole. E il fatto di avere inviato il richiamo di
margine solo il 9 marzo 2020 alle 09:09 costituiva un comportamento
contraddittorio (
venire contra factum proprium
) della banca. Come
contraddittoria era la realizzazione delle garanzie da parte della banca prima
della scadenza (il 10 marzo 2020 alle ore 10:00) del termine che essa gli aveva
fissato e sul quale egli poteva in buona fede fare affidamento (memoriale, pag.
21 seg.).
15.1
La
ricevibilità della doglianza è anzitutto dubbia – ai fini dell'art. 317 cpv. 1
CPC – ove appena si consideri che il convenuto non l'aveva più sottoposta al
Pretore nel memoriale conclusivo e che il primo giudice - il cui operato non è
pertanto criticabile sotto questo punto di vista – non ha quindi avuto motivo
di vagliare la specifica censura. Comunque sia, l'appellante omette di rilevare
che la lettera di
“
margin call”
– alla quale egli si richiama –
gli aveva sì fissato un termine di quattro giorni fino al 10 marzo 2020 alle
ore 10:00 ma nel contempo lo aveva pure avvertito che, nell'eventualità di un
ulteriore deterioramento del valore delle garanzie
a sola discrezione della
banca
prima
della scadenza del termine di richiamo, quest'ultima
avrebbe potuto recuperare lo scoperto liquidando le garanzie costituite in
pegno senza nuovo avviso ("
Should you fail to regularize your credit
position by the Margin Call Deadline or should the collateral value further
deteriorate before the Margin Call Deadline in the Bank's sole discretion, the
Bank reserves the right to immediately cover the Collateral Shortfall by
liquidating the pledged collateral without further notice
": doc. H).
Il che non poteva destare (né tanto meno deludere) legittime aspettative (nel
senso della DTF 140 III 481 consid. 2.3.2) nell'interessato, il quale non
poteva escludere – né quindi confidare – che prima della scadenza indicata la
banca non avrebbe potuto procedere alla liquidazione delle garanzie.
15.2
Certo non si disconosce
che il termine notificato il 6 marzo 2020 (alle ore 09:09, ovvero all'apertura
dei mercati europei) e scadente il giorno successivo era effettivamente molto
stretto e poteva indurre a credere che la banca gli avrebbe lasciato almeno quel
breve arco di tempo per correggere la (grave) situazione di ammanco. Fatto sta
che il convenuto medesimo ha ammesso (v. risposta, pag. 5 n. 15) che in quel
periodo regnava "
grande incertezza e turbolenza sui mercati finanziari
"
legata al diffondersi della pandemia da Covid-19 che si ripercuoteva
negativamente anche sulla sua posizione, come confermano gli aggiornamenti
costanti (doc. 2,3) sulla situazione del suo conto (cfr. pure verbale 1° marzo
2023 di C______ P______, pag. 2, e di L______ Q______, pag. 4). Né egli revoca
in dubbio che tra quel 9 marzo 2020 (ricordato come
black Monday
, ovvero
come il peggiore giorno dalla crisi del 2008
:
cfr. fra i tanti
https://it.wikipedia.org/wiki/
https://it.wikipedia.org/wiki/Crollo_del_mercato_azionario_del_2020)lare
situazione sui mercati finanziari abbia causato o potesse anche solo causare
("
might cause
": art. 10 cpv. 2 del contratto) un (ulteriore)
deterioramento del valore delle garanzie che giustificasse la loro immediata
liquidazione in virtù di quella norma (sulla possibilità di procedere, per
altro nell'interesse di entrambe le parti, a una vendita di emergenza [
Notverkau
f]
nel caso di un imminente crollo di valore oppure nel caso di un'attuale o
imminente diminuzione di liquidità della garanzia, in particolare di
Market
Disruption Events
cfr.
Bahar/Peyer
in: Basler Kommentar, Wertpapierrecht, 2012, n. 27 ad art. 32 LTCo con
richiami). Senza contare che l'appellante neppure illustra come – facendo
astrazione dalla liquidazione immediata (per altro avvenuta almeno in parte con
il suo accordo, per quanto ha accertato senza contestazione il Pretore) – egli
sarebbe stato in grado di appianare la situazione entro il termine assegnato.
In circostanze del genere anche la questione se il termine effettivamente
impartito di un giorno fosse congruo appare di poco rilievo.
15.3
Da ultimo l'appellante
– che anche al riguardo solleva un argomento che non aveva riproposto in questi
termini nel memoriale conclusivo – equivoca sul fatto che l'attrice gli avrebbe
garantito che avrebbe potuto fornire ulteriori garanzie fino a martedì 11 marzo
2020 (memoriale, pag. 22 con riferimento alla cifra 33 della duplica).
L'appellante sembra accennare al messaggio di posta elettronica di venerdì 6
marzo 2020 (ore 17:13) con cui il consulente C______ P______, già messo sotto
pressione dal Credit Risk Office Unit (doc. 2, messaggio delle 16:48), cercava
di guadagnare tempo purché il cliente gli confermasse un trasferimento di
garanzie entro lunedì (9 marzo) o al più tardi entro martedì (10 e non 11 marzo
2020 come erroneamente indicato dal convenuto) che avrebbe poi permesso a AP1 di
ritrasferire i fondi una volta che i mercati si fossero calmati ("
If
you confirm to me that you can transfer by Monday (at latest Tuesday)
collateral, I will be able to gain more time with the Credit Risk Officer.
When markets will calm down, you can easily re-transfer out the
funds
": doc. 5).
Se non che il prospettato
trasferimento non è arrivato (v. ancora messaggio, rimasto senza seguito, di
C______ P______ di lunedì 9 marzo 2020, ore 18:21) né tanto meno quel giorno la
situazione è migliorata (anzi!). Nelle circostanze descritte, l'appellante non
può dunque dolersi del fatto che l'attrice abbia quanto meno iniziato (v.
memoriale, pag. 22 n. 68 e pag. 23 n. 72) a liquidare le garanzie prima della
scadenza impartita con il “
margin call”
.
16.
L'appellante fa valere
in seguito che la realizzazione delle garanzie ("
Close-out"
)
senza la fissazione di un termine sarebbe stata possibile solo a condizioni
contrattualmente stabilite, sulle quali l'attrice non ha speso parola. In
particolare – lamenta il convenuto – non vi sarebbero affermazioni della
controparte secondo cui la realizzazione sarebbe stata consentita senza fissare
una scadenza (memoriale, pag. 22 seg.). Da questa argomentazione – che per
altro non è stata sottoposta in questi termini al Pretore nel memoriale
conclusivo – giova tuttavia sgombrare il campo. Basta leggere la petizione
(pag. 4) e la replica (pag. 3 segg.) per comprendere che la banca si richiamava
anche all'art. 10 cpv. 2 del contratto (doc. A) – il cui testo era evidenziato
graficamente in grassetto – per prevalersi del diritto al realizzo immediato e
in qualsiasi momento delle garanzie in caso di "
andamento sfavorevole
del mercato
" – in concreto innegabile – suscettibile di "
causare
un peggioramento sostanziale (stabilito dalla Banca a sua totale e assoluta
discrezione) o del livello di margine o delle garanzie
" – nella
fattispecie comunicato a più riprese al convenuto (doc. H e doc. 2, 3, 5
[prodotti dal medesimo]) senza che costui in causa abbia mai contrapposto un
proprio calcolo – anche prima di ogni scadenza "
e senza dover inviare
al Cliente alcun avviso preventivo di Margin Call, avviso di Realizzo delle
Garanzie e/o altra comunicazione
". D'altronde l'appellante non revoca
seriamente in dubbio che l'attrice disponeva di un'ampia latitudine di giudizio
nel determinare in maniera unilaterale il
lending value
, il grado di
copertura del credito e l'esigenza di ulteriori garanzie (decisione impugnata,
pag. 6) né pretende che essa abbia abusato di questo suo potere. Sull'osservanza
delle disposizioni contrattuali e legali per la realizzazione delle garanzie l'appello
vede così la sua sorte segnata.
17.
In un'ultima censura l'appellante
deplora che il Pretore abbia riconosciuto all'attrice fr. 20'000.- per
ripetibili. Egli rileva che l'indennità per ripetibili è dovuta solo per le
spese di rappresentanza legale, di cui la banca – assistita dal proprio
servizio giuridico – non si è avvalsa. Di conseguenza, al massimo l'attrice
avrebbe potuto rivendicare un'indennità di inconvenienza (significativamente
inferiore) che però non ha mai chiesto né tanto meno motivato. Onde la
necessità di riformare – indipendentemente dall'esito dell'appello nel merito –
il dispositivo n. 2 della decisione impugnata nel senso di non attribuire
all'attrice né ripetibili né indennità d'inconvenienza (memoriale, pag. 23).
In linea di massima – come
già ricordato di recente alla medesima attrice (CEF, inc. 14.2021.19 del 9
dicembre 2021, consid. 6) –
le prestazioni di impiegati di un
servizio giuridico di una banca, fiduciaria o assicurazione, o di organi della
persona giuridica vittoriosa,
fossero anche
avvocati, non entrano
in considerazione né come spese di rappresentanza professionale (art.
95 cpv. 3 lett. b in relazione con l'art. 68 CPC) né come indennità
d’inconvenienza (art. 95 cpv. 3 lett. c CPC).
L’assegnazione
di un’indennità d'inconvenienza, ancorché ridotta, in particolare
all’avvocato
dipendente del servizio giuridico di una persona giuridica parte in causa
è ipotizzabile solo
ove si tratti di una
causa complessa con un valore litigioso elevato, che ha comportato un
importante dispendio lavorativo –
superiore
a quanto si può
ragionevolmente
esigere
da chiunque, pure da una persona giuridica,
per
l’espletamento dei lavori
amministrativi normali
–, ragionevolmente sostenibile alla luce del
risultato ottenuto. In ogni caso l'attribuzione di un'indennità d'inconvenienza
è subordinata alla presentazione di una richiesta motivata
(art. 95 cpv. 3 lett. c CPC
), che nel caso
in esame difettava del tutto. La banca non ha infatti giustificato la sua
richiesta di indennità né quantificato il dispendio di tempo dei propri dipendenti
per lo svolgimento delle procedure e le retribuzioni da lei prestate agli
stessi per tali incombenze. L'appello va pertanto accolto su tale punto e la
sentenza impugnata riformata di conseguenza.
18.
Le spese processuali
calcolate su un valore litigioso di EUR 620'402.67, ovvero fr. 598'068.17 (
al
tasso di cambio
vigente al momento dell’introduzione
dell’appello: 1 EUR = 0.964 CHF), più fr. 50.- e fr. 20'000.- (v.
Kölz
in: Kurzkommentar Schweizerische Zivilprozessordnung,
3
a
edizione, n. 5 ad art. 91 CPC con riferimento alla STF
4A_190/2014 dell'8 ottobre 2019 consid. 2.4.1), vale a dire di complessivi fr.
618'118.17, determinante anche per un eventuale ricorso al Tribunale federale,
seguono la soccombenza pressoché integrale (di circa il 97% oltre che sul
principio) dell'appellante (art. 106 CPC). Si giustifica pertanto di addebitare
per intero le spese processuali all'appellante (v.
Tappy
in: Commentaire romand, CPC, 2
a
edizione,
n. 16 ad art. 106;
Rüegg/Rüegg
in:
Basler Kommentar, ZPO, 3a edizione, n. 3 ad art. 106). Per quel che è delle
ripetibili, invece, la
AO1 non ha preteso né tanto meno dimostrato di
aver dovuto sopportare costi particolari o di avere subìto perdite di guadagno
suscettibili di legittimare un'indennità d'inconvenienza, per altro nemmeno
evocata dall'appellata (art. 95 cpv. 3 lett. c CPC).
Per questi motivi,
richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il
RTar,
decide:
I.
L’appello
27 novembre 2023 di AP1
è
parzialmente accolto
, nel senso che
il dispositivo n. 2 del
la
decisione
25 ottobre 2023
della Pretura
del Distretto di Lugano, sezione 2,
è così riformato:
Le
spese di complessivi fr. 18'000.- (comprensive dei fr. 2'500.- relativi alla
conciliazione, CM.2021.311), già anticipati dall'attrice, sono poste a carico
del convenuto. Non si assegnano ripetibili né indennità d'inconvenienza.
Per il resto l'appello è respinto.
II.
Le spese processuali della procedura di appello, di
fr. 20'000.-, sono poste a carico dell'appellante. Non si assegnano ripetibili
né indennità d'inconvenienza per la seconda sede.
III.
Notificazione:
-
avv.
PA2,
Via A______ _,
L______
;
-
AO1,
Viale F______ _,
L______
.
Comunicazione alla Pretura
del Distretto di Lugano, sezione 2.
Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                          Il
cancelliere
Rimedi giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1
e 100 cpv. 1 LTF).