ti_gerichte · 13.2023.85 · 2023-12-12 · it
Reclamo in materia di prove (negata audizione testi e ammesse parzialmente informazioni scritte). Il rischio di un giudizio di merito negativo è insito in tutte le cause e non configura un pregiudizio ai sensi dell'art. 319 lett. b cifra 2 CPC. Principio inquisitorio illimitato

Ticino Tribunale di appello diritto civile La terza Camera civile 12.12.2023 13.2023.85

Incarto n.
13.2023.85
Lugano
12 dicembre 2023
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La terza Camera civile del Tribunale d'appello
composta del giudice:
Walser,
presidente,
vicecancelliera:
Locatelli
sedente
nella composizione a giudice unico (art. 48b LOG) per statuire nella causa inc.
n. SO.2023.2649 (modifica di decisione in protezione dell’unione coniugale) della
Pretura del Distretto di Lugano, sezione 6, promossa con istanza 31 maggio 2023
da
RE
1
patrocinato dall’  PA 1
contro
CO
1
patrocinata dall’  PA 2
e ora sul reclamo 1°
settembre 2023 di RE 1 contro la decisione 22 agosto 2023 con cui il Pretore
aggiunto ha statuito sulle prove;
ritenuto
in fatto:                   A.
RE 1 ed CO 1 si sono uniti
in matrimonio il 10 settembre 2010 a __________. Dalla loro unione è nato __________,
affetto da un disturbo dello spettro autistico (DSA).
B.
Con decisione 10
agosto 2021 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 6, le parti sono
state autorizzate a vivere separate dal 17 agosto 2020 ed è stata omologata la convenzione
da esse conclusa, convenzione che disponeva fra l’altro l’affidamento di __________
in custodia alternata ad entrambi i genitori secondo un piano prestabilito, un
contributo di fr. 740.– mensili oltre assegni per figli (se percepiti) per __________
da luglio 2021 a carico del padre, la ripartizione a metà fra genitori degli
oneri di mantenimento per il figlio, un contributo di mantenimento di fr.
2'243.– per la madre a carico del padre, la conferma della curatela educativa a
favore di __________ con suddivisione dei relativi costi a metà fra i genitori.
C.
Con istanza 31 maggio
2023, e richieste supercautelari e cautelari, RE 1 ha postulato la modifica
della decisione 10 agosto 2021 nel senso di affidargli la custodia esclusiva di
__________ - riservati i diritti di visita della madre - con obbligo di mantenimento
a suo esclusivo carico, di ordinare la suddivisione a metà da luglio 2021
dell’assegno per i figli e dei costi di affidamento di __________ presso terzi
(__________), di ordinare la suddivisione a metà delle spese straordinarie (art.
286 cpv. 3 CC) per __________ e di stralciare il suo obbligo di mantenimento nei
confronti della madre.
Con decreto 2 giugno 2023
il Pretore aggiunto ha respinto le domande supercautelari, ha convocato le
parti al dibattimento del 22 agosto 2023 e ha ordinato l’assunzione di
documenti mancanti e aggiornati.
D.
Con istanza 7 luglio
2023, preso atto che la procedura innanzi all’Autorità regionale di protezione
9 (nel seguito: ARP) era stata chiusa a fronte della vertenza pendente in Pretura,
RE 1 ne ha richiamato l’incarto. Egli ha in particolare chiesto al Pretore
aggiunto di intervenire a protezione del figlio, ritenuto che l’ARP era stata
chiamata a valutare l’affidamento esclusivo di __________ al padre anche tramite
perizia sulle capacità di entrambi i genitori e a sostituire con una nuova
persona la curatrice educativa __________.
E.
Con osservazioni
spontanee 16 agosto 2023 CO 1 ha preso posizione sulle rivendicazioni e su vari
scritti di RE 1.
F.
Il 22 agosto 2023 si
è tenuta l’udienza per il dibattimento in punto all’affidamento di __________, alle
relazioni personali del genitore non affidatario, al contributo di mantenimento
per __________, al contributo di mantenimento per la moglie e alle spese
giudiziarie. Le parti hanno confermato le rispettive posizioni e domande di
giudizio: l’istante nel memoriale 31 maggio 2023 producendo poi una presa di
posizione scritta sulla documentazione prodotta dalla controparte e una replica
spontanea alle osservazioni 16 agosto 2023 della convenuta; la convenuta
riaffermando le proprie osservazioni 16 agosto 2023 ed opponendosi alle
argomentazioni di controparte. Le parti si sono determinate sulle reciproche
contestazioni notificando i propri mezzi di prova.
G.
Il Pretore aggiunto
ha statuito su parte delle prove, con decisione resa a verbale il 22 agosto
2023, al termine dell’udienza. Per quanto qui di rilevo il primo giudice ha respinto
tutte le audizioni testimoniali chieste da entrambe le parti (dispositivo n. 11)
ed ha ammesso solo parzialmente le richieste di informazioni scritte da terzi di
RE 1 (dispositivo n. 12) e meglio limitatamente al dott. med. __________
(dispositivo n. 4), a __________ (dispositivo n. 5), all’__________
(dispositivo n. 6), alla pediatra dott. med. __________ (dispositivo n. 7), alla
curatrice educativa __________ (dispositivo n. 8) e al dott. med. __________
(dispositivo n. 9).
H.
Con reclamo 1°
settembre 2023 RE 1 chiede di annullare i dispositivi n. 11 e 12 di questa
decisione, di ammettere le audizioni testimoniali di __________, __________, __________,
__________, __________, __________, __________, __________ e __________, e di
ammettere le informazioni scritte da __________, __________, __________ con cartella
sanitaria completa di __________, __________, __________ con cartella sanitaria
completa di __________, ergoterapista e logopedista __________, __________ con cartella
sanitaria di __________ e incarto completo, “dalla rete che segue __________” (__________,
__________, __________, ecc.) dei verbali delle varie riunioni.
Il 18 settembre 2023, a
complemento del suo gravame, RE 1 ha trasmesso la
relazione psicodiagnostica
prodotta nel frattempo in Pretura dalla dott. med. __________.
Il 2 ottobre 2023 RE 1 ha
prodotto anche il rapporto trasmesso in Pretura dalla curatrice educativa __________.
La controparte non è stata
invitata a formulare osservazioni al reclamo.
Considerando
in diritto:                 1.
La decisione con cui il
Pretore aggiunto ha statuito su una parte delle prove notificate dalle parti
rappresenta una disposizione ordinatoria processuale ai sensi degli art. 124 e
154 CPC. In applicazione degli art. 319 lett. b cifra 2 e 321 cpv. 2 CPC e 48
lett. c cifra 1 LOG, essa è impugnabile con reclamo alla terza Camera civile
del Tribunale d’appello nel termine di dieci giorni.
Il giudizio qui impugnato
è stato reso a verbale al termine dell’udienza tenutasi il 22 agosto 2023. Il
gravame, spedito il 1° settembre 2023 (affrancatura sulla busta d’invio
originale) e giunto lunedì 4 settembre 2023 alla cancelleria del tribunale
(timbro originale), è quindi tempestivo e da questo punto di vista ammissibile.
2.
Il Pretore aggiunto ha
evidenziato anzitutto che il procedimento è retto dalla procedura sommaria
dove, essenzialmente, erano da considerare le prove documentali (art. 254 CPC).
In punto alle prove oggetto del reclamo in esame egli ha così negato le
audizioni testimoniali indicate dalle parti. Inoltre dai testi segnalati dal
reclamante, questi aveva finanche richiesto delle informazioni scritte. E, sotto
questo profilo, in luogo delle relative cartelle sanitarie complete di __________
e/o della convenuta, il Pretore aggiunto ha ritenuto più utile esigere dei rapporti
medici sul medesimo, rispettivamente dei rapporti di aggiornamento. Superflue invece,
e quindi da respingere, le informazioni scritte dalle docenti di __________
poiché il bilancio scolastico 2022/2023 era già agli atti. Respinta inoltre la
richiesta di informazioni scritte da ditte e/o siti internet (__________),
perché l’interessato non aveva spiegato il motivo per cui non aveva domandato i
relativi documenti direttamente in edizione dalla convenuta.
3.
Il CPC prevede che
con il rimedio del reclamo possono essere censurati l’applicazione errata del
diritto (art. 320 CPC, lett. a) e l’accertamento manifestamente errato dei
fatti (lett. b), ritenuto che nei casi non espressamente previsti dalla legge
il reclamo giusta l’art. 319 lett. b CPC è ammissibile solo quando vi è il
rischio di un pregiudizio difficilmente riparabile (cifra 2).
3.1   L’impugnabilità delle
decisioni in materia di prove, come quella qui in oggetto, non è espressamente
prevista dal CPC. È pertanto da rendere verosimile il rischio di un pregiudizio
difficilmente riparabile e produrre in tal senso un certo sforzo allegatorio,
ritenuto che l’enunciazione di proclami o principi generali non è sufficiente (
Verda Chiocchetti,
in: Trezzini e al.,
Commentario pratico al CPC, II
a
ed.,
2017, n. 73 ad art. 319 [versione #8
e-book
1° febbraio 2020 n. 75 ad
art. 319]). Il pregiudizio dev’essere concreto, di essenziale rilievo per
l’andamento del processo e non deve poter - interamente o parzialmente - essere
riparato neppure mediante una successiva sentenza finale favorevole. In altre
parole, la decisione impugnata deve pregiudicare la posizione complessiva del
reclamante in relazione al processo senza che a tale pregiudizio possa essere
posto rimedio successivamente, la stessa non essendo suscettibile di essere
modificata mediante la decisione di merito. La rilevanza del pregiudizio nel
processo deve essere esaminata secondo il libero e ampio potere di
apprezzamento del giudice alla luce del principio di celerità perseguito dal
CPC.
3.2   Va qui ricordato che, di
regola, le decisioni in materia di prove non provocano un danno difficilmente
riparabile e l’errata o mancata amministrazione di una prova va contestata
tramite l’impugnazione principale contro la decisione finale (sentenza del
Tribunale federale 4A_425/2014 dell’11 settembre 2014 consid. 1.3.2; Messaggio
n. 06.062 del Consiglio federale concernente il codice di diritto processuale
civile svizzero del 28 giugno 2006, pag. 6748 i. f.), non quindi con reclamo ai
sensi dell’art. 319 lett. b CPC. In effetti, fino al momento dell’emanazione
della decisione di merito non è dato di sapere se l’ammissione e la conseguente
assunzione di una specifica prova, rispettivamente la sua non ammissione, abbia
recato pregiudizio alla posizione complessiva di una parte in relazione al
processo (III CCA 13.2012.106 del 22 marzo 2013, in: RtiD II-2013 pag. 901
segg. n. 47c).
4.
Per il reclamante la
mancata audizione testimoniale delle persone da lui indicate, come pure la
mancata assunzione delle informazioni scritte da terzi nell’ampia forma da lui richiesta,
sono costitutive di un pregiudizio difficilmente riparabile. Premesso che in
materia di custodia di un figlio minorenne vale il principio inquisitorio
illimitato, sostiene che il pregiudizio difficilmente riparabile sussiste
perché __________ non è sereno, l’affidamento congiunto nuoce al suo bene e in
ambito scolastico ed extrascolastico era incorso in importanti cali di
rendimento e regressioni. In particolare __________, maestra di __________, aveva
ipotizzato un suo trasferimento in una classe di scuola speciale qualora non vi
fossero stati dei miglioramenti. Per il futuro del bambino questo avrebbe
comportato conseguenze negative e difficilmente recuperabili, sia laddove
l’appello contro la sentenza finale avesse poi trovato accoglimento sia facendo
affidamento al sistema educativo offerto dalle “passerelle scolastiche”.
Se non che, il reclamante
si limita a riproporre l’argomentazione su cui ha improntato la causa di modifica
della decisione 10 agosto 2021 di protezione dell’unione coniugale. L’interessato,
in particolare, focalizza il suo pregiudizio in quello del figlio __________, che
identifica nell’eventualità di un trasferimento del bambino ad altra scuola e nelle
conseguenze negative che - a suo modo di vedere - questo comporterebbe. Ma, in
tal senso, egli dà voce a ipotetici sviluppi futuri espressione di una personale
e aprioristica lettura dei fatti. Ciò non può e, ad ogni modo, non basta a
sostanziare un pregiudizio difficilmente riparabile alla posizione complessiva
del reclamante in relazione al processo giudiziario in corso e che scaturisce dalla
decisione impugnata. Invero, nemmeno il richiamo al principio inquisitorio
illimitato soccorre l’interessato. Questo principio, in effetti, fa sì che il
giudice (di ogni ordine e grado) non sia vincolato alle allegazioni delle
parti, ossia né ai fatti allegati, né ai fatti ammessi, né alle prove offerte e
chiarisca la fattispecie di propria iniziativa, procedendo - dandosi il caso -
egli medesimo alle indagini necessarie (
Bernasconi
,
in: Trezzini e al., Commentario pratico al CPC, II
a
ed., 2017, n. 2 ad art. 296 [versione #8
e-book
1° febbraio 2020 n. 2 e 3 ad art. 296). Ed esso non esclude nemmeno un
apprezzamento anticipato delle prove (sentenza del TF 5A_848/2019 2 dicembre
2020 consid. 8.2.1;
Sutter-Somm/Seiler,
Handkommentar
zur ZPO, 2021, n. 6 ad art. 296;
Spycher,
in: Berner Kommentar, ZPO, 2012, n. 6 ad art. 296). Sicché, da questo punto di
vista, anche in un contesto di principio inquisitorio illimitato il giudice non
è tenuto a dare seguito ad ogni richiesta di prova (
Spycher,
op. cit., n. 6 ad art. 296). Non si vede quindi
come il citato principio possa ora confortare l’esistenza del presupposto di
pregiudizio difficilmente riparabile in capo al reclamante a motivo che il
Pretore aggiunto non ha ritenuto necessario procedere alle audizioni dei testi
rispettivamente ha ritenuto di accogliere solo in parte le richieste di
informazioni scritte avanzate dal reclamante.
5.
Afferma il
reclamante che il peggioramento di __________ è cominciato quando il Pretore
aggiunto - nel corso della pregressa procedura di protezione dell’unione
coniugale (sopra, consid. B; doc. C) - ha revocato l’affidamento esclusivo di __________
al padre a favore del suo affidamento congiunto ai genitori. A mente
dell’interessato le difficoltà e il disagio di __________ si manifestano al
rientro dal periodo trascorso con la madre, minandone la stabilità emotiva, il
rendimento scolastico e la salute psicofisica. Per il reclamante la prova di
questo andamento negativo, dei peggioramenti di __________ e del relativo nesso
causale, può essere garantita solo dall’
immediatezza
delle audizioni, considerata
la possibilità di fare domande e di orientare la discussione, e
dall’ottenimento delle informazioni scritte come da lui richieste, e
comprensive quindi delle relative cartelle mediche e sanitarie.
Il reclamante sembra con
ciò ritenere che la mancata audizione dei testi e la mancata assunzione delle
informazioni scritte nei termini da lui richiesti rappresentino un impedimento ai
fini della prova circa l’andamento negativo al rientro dalla permanenza di __________
presso la madre, i conseguenti peggioramenti emotivi, scolastici e psicofisici
di __________, e il nesso causale tra queste due evidenze. In quest’ottica egli
sembra così paventare l’eventualità di un giudizio di merito negativo. Tale
ipotesi non configura tuttavia un pregiudizio difficilmente riparabile ai sensi
dell’art. 319 lett. b cifra 2 CPC, considerato che il rischio di un siffatto giudizio
negativo è insito in tutte le cause. La mera possibilità che il Pretore
aggiunto possa respingere una pretesa perché potrebbe ritenere non dimostrato
un fatto che la prova rifiutata avrebbe potuto provare, non costituisce un
pregiudizio difficilmente riparabile ai sensi della legge. Infatti una sentenza
finale favorevole potrebbe riparare tale pregiudizio. Questo poiché fino al
momento dell’emanazione della decisione di merito non è dato sapere se il
rifiuto di assumere una prova ha pregiudicato la posizione complessiva del
reclamante in relazione al processo. Di conseguenza il pregiudizio non può
essere ritenuto concreto e di essenziale rilievo per l’andamento del processo
nel momento in cui il Pretore aggiunto decide di non sentire i testimoni indicati
e di ammettere solo entro certi limiti l’assunzione di informazioni scritte da
alcuni di essi, in quanto un tale pregiudizio può essere recuperato mediante
una successiva sentenza finale favorevole. Ritenere dato in siffatte
circostanze l’esistenza di un pregiudizio difficilmente riparabile
comporterebbe quale conseguenza che il giudice sarebbe tenuto ad assumere a
priori tutte le prove offerte dalle parti e non potrebbe più negarne
l’assunzione. Ciò che non può essere.
6.
Soggiunge il
reclamante che un appello contro la decisione finale non è una soluzione
plausibile e da considerare perché __________ non ha tutto questo tempo, perché
sono mesi che egli segnala invano le difficoltà di __________ e perché non è immaginabile
attendere ancora mesi prima di intervenire a livello giudiziario.
Nell’interesse di __________ è quindi da stabilire nell’immediato se la madre è
in grado di prendersene cura e come aiutarlo, senza di che difficilmente la sua
situazione potrebbe essere recuperata, il che per un bambino vulnerabile quale
egli è comporta indubbiamente un pregiudizio difficilmente riparabile.
Il reclamante lamenta una
volta di più un pregiudizio non suo bensì e semmai di __________, su cui ha fondato
la causa e che a suo modo di vedere sussiste a motivo di una pretesa incapacità
della madre di prendersi cura del figlio. Ma a parte il fatto che nulla indica che
le informazioni scritte ammesse dal Pretore aggiunto non siano oggettivamente
adeguate e sufficienti per decidere la vertenza in un senso piuttosto che
nell’altro, rappresenta una mera opinione soggettiva la tesi secondo cui le
stesse non consentano di avere una visione corretta della realtà dei fatti o
delle capacità genitoriali, palesemente divergenti tra genitori. Invero il
reclamante sembra quasi fraintendere il concetto di pregiudizio difficilmente
riparabile quale condizione di ricevibilità ai sensi dell’art. 319 lett. b
cifra 2 CPC, dato quando non può essere totalmente riparato da una decisione
finale (o incidentale) o quando in conseguenza della decisione impugnata la situazione
dell’interessato risulta notevolmente aggravata. Questo pregiudizio è in
effetti ben diverso dalla condizione materiale di protezione giuridica
provvisoria o di salvaguardia di uno stato di fatto (cfr. art. 261 cpv. 1 lett.
b e art. 315 cpv. 5 CPC), senza di che la situazione giuridica di fondo di colui
che si pretende leso risulterebbe compromessa per sempre e dove il pregiudizio
può anche essere dato dal semplice trascorrere del tempo durante il processo
(DTF 142 III 798 consid. 2.2, 138 III 378 consid. 6.3;
Verda Chiocchetti,
op. cit., n. 75 e 76 ad art. 319 [versione
#8
e-book
1° febbraio 2020 n. 77 e 78 ad art. 319;
Sterchi,
in: Berner Kommentar, ZPO,
2012, n. 13 in fine ad art. 319). Ora, dei motivi per i quali la decisione
impugnata non è costitutiva di un pregiudizio difficilmente riparabile giusta
l’art. 319 lett. b cifra 2 CPC già si è detto (sopra, consid. 4 e 5) e non
giova quindi ripetersi.
7.
Stando così le cose
il pregiudizio invocato dal reclamante non può essere ritenuto concreto e di
essenziale rilievo per l’andamento del processo. In mancanza di una premessa
fondamentale del reclamo, il gravame è inammissibile. Diventa così inutile
disquisire oltre sulle censure di errata applicazione del diritto e di
accertamento manifestamente errato dei fatti sollevate dal reclamante.
8.
Le spese processuali
del presente giudizio, fissate in fr. 500.– giusta gli art. 2 cpv. 1 LTG
(valore, natura e complessità della causa) e 14 LTG (tassa di giustizia che si
situa tra fr. 100.– e fr. 10'000.– per le decisioni su reclamo), sono poste a
carico del reclamante, soccombente (art. 106 cpv. 1 CPC). Non si pone la
questione delle ripetibili non essendo state raccolte osservazioni.
9.
Il presente reclamo,
che stante il giudizio di inammissibilità non è stato notificato alla
controparte per osservazioni, viene evaso da questa Camera nella composizione a
giudice unico (art. 48b cpv. 1 lett. a cifra 2 LOG).
Per i quali motivi,
pronuncia:              1.
Il reclamo 1° settembre 2023 di
RE 1 è inammissibile.
2.
Le spese processuali
del reclamo, fissate in fr. 500.–, sono poste a carico del reclamante.
3.
Notificazione (unitamente
al reclamo 1° settembre 2023 alla controparte):
-     ;
-     .
Comunicazione alla Pretura
del Distretto di Lugano, sezione 6.
Per la terza Camera civile del Tribunale d'appello
Il
presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi
giuridici
Contro
la presente sentenza è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della
decisione con i limiti dell’art. 93 LTF. Nelle cause a carattere pecuniario il
ricorso è ammissibile se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.- nelle
vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.- negli
altri casi. Per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia
concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se una legge
federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non
sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini
ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che
intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso
in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e
medesima istanza (art. 119 LTF).