ti_gerichte · 12.2000.85 · 2001-02-12 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 12.02.2001 12.2000.85

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
12.2000.00085
Lugano
12 febbraio
2001
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La
seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente
Chiesa e Rusca
segretario:
Petrini
sedente per statuire nella causa inc. no.
OA.1996.00190 della Pretura della giurisdizione di Mendrisio nord promossa con
petizione 19 dicembre 1994 da
__________
rappr. dall'avv. __________
contro
__________
rappr. dallo studio legale __________
in materia di contratto di lavoro, con la
quale la ditta attrice ha chiesto la condanna del convenuto al pagamento
dell'importo di fr. 60'624.85 oltre interessi mentre il convenuto vi si è
opposto e, in via riconvenzionale, ha chiesto che l'attrice fosse condannata a
versargli fr. 35'413.65 oltre accessori;
nella quale il Pretore, con sentenza 27
marzo 2000,  ha deciso di accogliere parzialmente la petizione, riconoscendo
all'attrice un importo di fr. 57'116.10 oltre interessi, ed integralmente la
domanda riconvenzionale.
Appellante il convenuto il quale, con atto
di appello 2 maggio 2000, domanda la riforma del querelato giudizio nel senso
di respingere integralmente la petizione, mentre l'attrice, con osservazioni ed
appello adesivo 29 maggio 2000, oltre a proporre che l'appello principale venga
disatteso chiede la reiezione della domanda riconvenzionale.
Letti ed
esaminati gli atti e i documenti prodotti
ritenuto
in
fatto
A.
Nel maggio 1974 ____________ è stato assunto dalla ____________
& Co. S.A. con l'incarico di contabile, giungendo a ricoprire, nel corso
degli anni, la funzione di responsabile contabile e amministrativo nonché capo
della gestione del personale.
In seguito alla crisi economica dell'inizio degli anno '90 la ditta
attrice ha fatto verificare le voci di costo della società nell'intento di
comprimerle e da tale esame sono risultati contabilizzati a suo debito diversi
costi di natura privata, estranei alla sua attività, e riferibili a
____________ che, per aver usato del danaro della ditta per spese personali, è
stato licenziato in tronco con scritto del 29 dicembre 1993.
B.
Il litigio che ci occupa si articola nelle due distinte richieste
pecuniarie delle parti: quella dell'azione principale riguardante il rimborso
di tutte le spese che l'attrice ritiene abusivamente addebitatele dal convenuto
per suoi usi privati e quella dell'azione riconvenzionale relativa al pagamento
dello stipendio per i mesi di gennaio, febbraio e marzo 1994 a seguito del
contestato licenziamento immediato.
C.
Con sentenza 27 marzo 2000 il Pretore ha parzialmente accolto la
domande principale nella misura di fr. 49'716.10 e quella riconvenzionale per
un importo di fr. 35'413.65.
Con
l'appello principale ____________ chiede la reiezione integrale della domanda
di controparte ritenendo che ogni spesa in discussione fosse a carico della
società, rispettivamente conosciuta ed autorizzata dalla direzione. Postula
anche la concessione dell'assistenza giudiziaria per la procedura d'appello.
La
ditta ____________ & Co. SA domanda la reiezione del gravame principale e
con l'appello adesivo rimette al giudizio di seconda sede l'esito della
riconvenzionale che chiede venga respinta stante la validità formale e
sostanziale del licenziamento immediato.
Con
le osservazioni all'appello adesivo l'attrice ne chiede la reiezione, in
ordine, per tardività e nel merito nonché l'intersecazione di alcune frasi del
medesimo.
considerato
in
diritto
I.   Sull'appello
principale
1.
Il Pretore, per giudicare se il convenuto ha causato un danno
all'attrice ai sensi dell'art. 321e CO, addebitandole spese riferite a suoi usi
privati, ha considerato quale base di esame l'elenco presentato dalla stessa
attrice (doc. C1-C8 e relativi giustificativi) allestito dal signor
____________, già direttore di banca ed in seguito divenuto membro del
consiglio di amministrazione della ____________ & Co SA. L'appellante
afferma che i dati contenuti in tali documenti non costituiscono un mezzo di
prova valido ed affidabile; il suo estensore non sarebbe stato al corrente del
funzionamento e della politica aziendale che caratterizzava la ditta attrice
negli anni precedenti alla verifica e per di più il signor ____________ era
amico dei membri del consiglio d'amministrazione della ditta attrice.
L'allestimento di quel rapporto sarebbe inoltre stato svolto in maniera
unilaterale senza interpellare il diretto interessato.
Tutte
queste censure, compresa la possibilità o meno del signor ____________ di
essere sentito come teste piuttosto che nelle vie dell'interrogatorio formale,
sono assolutamente inconferenti poiché il Pretore non ha deciso dando efficacia
probatoria all'elenco delle varie spese nel senso di riconoscerle come abusive
per il sol fatto che erano considerate in quella lista. Quell'elenco è una
semplice affermazione di parte dalla quale il primo giudice è partito per
determinare, sulla base di altre considerazioni e valutazioni, se le singole
poste o gruppi di spesa, effettuate dal convenuto, erano estranee alla ditta
attrice.
2.
La censura di merito mossa dall'appellante nei confronti della
decisione del primo giudice verte sulle voci di spesa ritenute come estranee
all'attività della ____________ & Co. SA. Contrariamente alla conclusione
del Pretore, tutte le posizioni sarebbero giustificate sia perché i signori
____________  erano informati di tali spese, e perciò le avrebbero approvate
implicitamente, sia poiché gli esborsi sarebbero rientrati in una politica di
promuovimento nell'interesse della ditta in essere, in pratica, da sempre.
Inoltre tali spese avrebbero comunque fatto parte del "budget" di
competenza di un vice direttore quale sarebbe stato l'appellante.
2.1
Giusta l'art. 321a CO, il lavoratore deve svolgere con diligenza i
compiti affidatogli. Questo obbligo deriva dal principio generale secondo cui
il debitore deve adempiere correttamente le proprie obbligazioni (art. 97 CO).
Violando il dovere di diligenza il lavoratore non adempie nel debito modo le
obbligazioni derivanti dal contratto di lavoro. (
Staehlin /Vischer
,
____________ Kommentar, ad art. 321a CO N 1 e 3). Una delle conseguenze è che
il datore di lavoro può domandare la riparazione del danno cagionato
intenzionalmente o per negligenza (art. 321e CO;
Staehlin /Vischer
, op.
cit, ad art. 321a CO N. 4). Inoltre il lavoratore deve salvaguardare con
fedeltà gli interessi del datore di lavoro; l'obbligo di fedeltà si deve
valutare a seconda del contratto di lavoro in questione e delle prestazioni che
caratterizzano lo stesso. In particolare il lavoratore ha l'obbligo di
informare il datore di lavoro e comunicare con il medesimo circa l'andamento
delle cose nella ditta, cosicché possano essere presi i provvedimenti del caso.
L'abuso della fiducia riposta nel lavoratore costituisce inoltre una circostanza
specifica della violazione dell'obbligo di fedeltà nei confronti del datore di
lavoro di cui all'art. 321a CO
(
Staehlin /Vischer
, op. cit., ad
art. 321a CO N. 6, 12 e 18).
2.2
La responsabilità del lavoratore è data quando le condizioni
abituali della responsabilità civile sono riunite. È necessario un atto
illecito (violazione del contratto), un danno ed il nesso causale. Questi
elementi devono venire provati dal datore di lavoro, mentre il lavoratore deve
portare la controprova dell'assenza di colpa che, alla stregua dell'art.
97 CO, è presunta. (
Duc/Subiliat
, Commentaire du contrat de
travail, Losanna 1998, p. 139).
Per contro, in
applicazione delle regole generali di cui all'art. 99 cpv. 3 CO e 44 cpv. 1 CO,
la colpa concomitante del datore di lavoro può giustificare una diminuzione del
risarcimento del danno (
Duc/Subiliat
, op. cit., p. 143). Per determinare
il grado di severità con cui bisogna apprezzare la violazione del contratto si
devono tenere in considerazione la posizione del lavoratore nella ditta, il suo
salario, le sue capacità e la durata dell'impiego (
Staehlin/Vischer
, op.
cit., ad art. 321e CO N 5-11). In tutti i casi, l'entità del risarcimento del
danno deve essere determinato dal giudice il quale, godendo di un ampio potere
d'apprezzamento (
DTF
97 II 151), deve aver riguardo alle predette
circostanze (
Honsell/Vogt/Wiegand
, OR I, ad art. 321e CO N. 5).
2.3
Fondamentalmente gli esborsi contestati nella fattispecie sono
raggruppati in alcuni gruppi di spesa e meglio quelle relative alle cene
consumate dal signor ____________ con clienti, conoscenti ed altri dipendenti,
l'acquisto di vino, l'acquisto di tessere del Milan club, l'abbonamento a vari
giornali, i prestiti concessi a terze persone ed altri esborsi considerati
puramente personali. Conviene pertanto chinarsi su queste poste ed appurare se
nella fattispecie rientrino nell'attività della ditta e nelle competenze
dell'appellante rispettivamente, nel caso contrario, se siano state autorizzate
espressamente oppure tacitamente dalla direzione.
2.4
La voce di spesa riguardante pranzi in vari ristoranti, per un
totale di oltre Fr. 31'600.-, deve, anche in questa sede, essere addebitata
all'appellante che, abusivamente, l'ha caricata alla società sua datrice di
lavoro.  Come correttamente ribadito dal giudice di prime cure non rientrava
nei compiti dell'appellante occuparsi dell'acquisizione di clienti  e anche se
si ammettesse che l'appellante avesse avuto di fatto molta autonomia, questo
non giustifica le sortite al ristorante con clienti e famigliari senza nemmeno,
come si potrebbe invece pretendere da un dipendente diligente, nella sua stessa
posizione, informarne il suo diretto superiore. Le cene ricorrenti con l'altro
dipendente ____________, sempre di venerdì, non possono essere trafugate quali
incontri di lavoro quando i due avevano tutta la settimana per discuterne in
ditta. I pasti durante periodi di vacanza all'estero non possono essere fatti
passare per momenti di lavoro. L'impressionante serie di giustificativi per pranzi
e cene in ristoranti, in alcuni mesi anche ogni due giorni compresi persino
quelli festivi (cfr. plico doc. C), permettono la convinzione che ____________
abbia approfittato, senza remore, della possibilità di addebitare al datore di
lavoro sue spese personali che con la ditta non avevano nulla a che fare.
La
testimonianza __________, richiamata dall'appellante nell'appello, non serve a
modificare questi accertamenti dal momento che si limita, alla fin fine, a
riportare che ____________ le consegnava i conti dei ristoranti da inserire in
contabilità ma non dà un quadro dell'ammissibilità o meno di un tale procedere
che, per la funzione del dipendente e per l'estensione del fenomeno, risulta
inconcepibile.
2.5
Le
stesse considerazioni devono valere per tutte le altre poste di spesa che il
Pretore ha ritenuto di far sopportare da ____________. Ci si può rimettere alle
puntuali argomentazioni del giudice di prima istanza osservando ancora che gli
abbonamenti ai giornali con spedizione al proprio domicilio ed addebito al
datore di lavoro, che il farsi pagare l'assicurazione RC dell'auto,  qualche
riparazione della stessa e la tessera Viacard, che tenere a casa propria vini
acquistati con i soldi della ditta, che andare a teatro o alla partita di
calcio a spese del datore di lavoro sono indice di abituale atteggiamento di
ostentata e proterva indifferenza nei confronti dei valori e dei doveri di cui
al rapporto subordinato di impiego.
Un
consenso espresso del datore di lavoro a tali spese è pacificamente fuor di
dubbio. L'appellante non può neppure seriamente sostenere che il suo superiore
signor ____________ avesse acconsentito tacitamente. Infatti, anche un
eventuale consenso tacito che deve essere chiaro ed inequivocabile e questa
circostanza, non emergendo dagli atti, deve essere esclusa.
2.6
Per quanto riguarda i prestiti concessi alla signora ___________ e
alla figlia, di fr. 9'000.- rispettivamente di fr. 5'000.- (ora per un totale
ancora da rimborsare di complessivi fr. 7'200.-), trattasi anche in questo caso
di un estensione inaccettabile delle competenze dell'appellato che non può
richiamarsi alla sua funzione di direttore amministrativo dal momento che
l'attività della ditta non era quella di erogare prestiti. Non può nemmeno
entrare in questione un consenso (esplicito o tacito) perché il signor
____________, come giustamente confermato dal primo giudice, non ha mai
approvato l'importo che peraltro è stato stabilito in maniera unilaterale dal
signor ____________ senza aver fatto oggetto di un colloquio con il suo
superiore. Parte appellante sostiene nondimeno che un prestito non equivale ad
un danno ai sensi del CO, poiché esso è sempre di possibile incasso e nella
fattispecie niente impedisce alla ditta di recuperarlo.
Il danno consiste nella differenza tra il patrimonio del datore di
lavoro prima e dopo il fatto che ha provocato il danno (
DTF
97 II 176).
Nella pratica questa concezione è tuttavia stata relativizzata. La tendenza è
piuttosto quella che porta ad esaminare nel caso concreto quali attivi sono
diminuiti (o non aumentati) o quali passivi sono aumentati (o non diminuiti) al
seguito dell'atto in esame (
Rey
, Ausservertragliches Haftpflichtrecht,
Zurigo 1995, N. 169 e dottrina ivi citata).
Come
risulta dai doc. N1, N2 e O, la ditta attrice è pur sempre titolare di un
credito, nei confronti della signora __________ e della di lei figlia, che in
sé rimane a far parte degli attivi a bilancio. Non è invece stato dimostrato
quale sia effettivamente il danno subito dalla ditta che si limita a provare la
violazione del contratto ma non l'effettiva natura ed entità del pregiudizio
eventualmente quantificabile dopo aver proceduto esecutivamente nei confronti
delle debitrici.  Su questo punto l'appello può essere accolto.
3.
Da ultimo bisogna valutare se vi sono gli estremi per diminuire la
somma del risarcimento danni a causa di un'eventuale colpa concomitante della
ditta, per esempio nel caso di una sorveglianza insufficiente del datore di
lavoro oppure di una tolleranza passiva degli atti del lavoratore (
Duc/Subiliat
,
Commentaire du contrat de travail, Losanna 1998, p. 143;
Staehlin /Vischer
,
op. cit., ad art. 321e CO, N. 28).
Gli
stessi signori ____________ ammettono di aver sempre ricevuto un rapporto
mensile ciò potrebbe indurre a far pensare ad un certo lassismo degli stessi
nel controllare più da vicino la situazione visto che ne avrebbero avuto la
possibilità.                                        Ma una corresponsabilità
della datrice di lavoro non è pensabile se sol si pensi che, durante 20 anni,
ha sempre accordato la massima fiducia all'appellante affidandosi alla
rettitudine del dipendente, fino ad allora dimostrata, e ricambiandolo con uno
stipendio di tutto rispetto (fr. 11'904.55 mensili). È naturale che in queste
condizioni non si possa pretendere dall'appellata lo stesso grado di controllo
di un impiegato che lavora in ditta da poco tempo, con una paga mensile bassa e
ed una carica di poco conto, ma al contrario si poteva pretendere dal
ricorrente più iniziativa nell'informare il suo datore di lavoro (
DTF
110 II 344, consid. 6;
Staehlin /Vischer
, op. cit., ad art. 321e CO, N.
22 e seg.;
Rehbinder
, Berner Kommentar, ad art. 321e CO N. 19 e seg.).
Lo stesso ____________ afferma che "
in tempo di crisi è normale che
alcuni privilegi cadano
" ed ancora conferma che "
questo
scossone mi sta proprio bene
" (doc. P). Tutto ciò riflette e conferma
una situazione in cui i fatti rimproverati al ricorrente, oltrepassanti le
mansioni che competevano ad un lavoratore nella sua posizione, non erano poi
così pacificamente scontati e al beneficio, senza alcun dubbio, del bene
placito della direzione.
Bisogna
inoltre osservare, ciò che in fondo non è stato nemmeno contestato
dall'appellante, che i rapporti mensili non dovevano essere così agevolmente
intelligibili dal momento che si è reso necessario far capo ad un esperto del
ramo contabile per evidenziare le violazioni contrattuali del ____________.
4.
Ne
segue il parziale accoglimento dell'appello principale nel senso che il
capitale dovuto dal ____________ quale risarcimento alla datrice di lavoro
viene ridotto di Fr. 7'200.- e determinato in Fr. 49'916.10.
II.
Sull'appello adesivo
5.
L'appello adesivo presentato dalla ditta ____________ & Co.
SA unicamente nei confronti dei dispositivi relativi all'accoglimento
dell'azione riconvenzionale, quando l'appello principale riguarda unicamente le
conclusioni dell'azione principale, è, contrariamente all'assunto
dell'appellato adesivo, proponibile e tempestivo. La giurisprudenza e la
dottrina infatti ammettono che l'appello adesivo possa riferirsi anche a
dispositivi non impugnati con l'appello principale (
Cocchi/Trezzini
,
CPC-TI, ad art. 314 m. 12;
DTF
112 II 510, consid. 1b,
Poudret/Sandoz-Monod
,
Commentaire de la LF d'organisation judiciaire, ad art. 59 e 61, pag. 479, N.
2.3;
Leuch/Marbach
, Die Zivilprozessordnung für den Kanton Bern, Berna
2000, ad art. 340, N 3a;
Frank/Sträuli/Messmer
, ZPO-ZH, ad art. 266, N.
5).
6.
Nel merito del licenziamento immediato, il primo giudice sostiene
che l'atteggiamento del convenuto in relazione alle spese sue addebitate alla
ditta rappresenta una grave violazione del contratto di lavoro con la
conseguenza che il licenziamento sarebbe sicuramente giustificato. Nel caso
concreto però la reazione non è stata immediata, come invece vuole la regola dell'art.
337 CO. Per questa ragione è stata accolta l'azione riconvenzionale tesa al
pagamento dello stipendio fino alla fine del termine ordinario di disdetta del
contratto. L'appellante adesiva evidenzia l'ingiustizia della decisione del
giudice di prime cure soprattutto se riferita al pessimo comportamento del suo
ex-dipendente. Inoltre cerca di giustificare il lasso di tempo intercorso tra
il 12 novembre 1993 (data in cui vi fu la decisione del licenziamento da parte
del consiglio d'amministrazione) e il 29 dicembre 1993 (data dell'effettiva
notifica al dipendente) con il bisogno per la ditta di mitigare il suo danno
ottenendo un'ammissione della controparte relativa alle operazioni compiute.
Inoltre vi sarebbe stato il desiderio di giungere ad una soluzione
extragiudiziaria.
7.
Nonostante sostenga il contrario, l'appellante adesiva non mette
in evidenza nessuna seria circostanza giustificante la riforma del giudizio
pretorile, ben fondato in ogni suo punto. Indipendentemente dalle ragioni (non
decisive) esposte, il datore di lavoro, confrontato con un motivo grave
giustificante la disdetta del contratto, che per sua scelta non fa cessare il
rapporto di lavoro immediatamente, facendo così dedurre dal suo comportamento
la rinuncia a prevalersi di tale opportunità, non può più ritornare su questa
decisione, di modo che gli sono definitivamente preclusi i diritti di cui
all'art.
337 CO. (
Duc/Subiliat
, Commentaire du
contrat de travail, Losanna 1998, ad art. 337, N. 26).
Con il che l'appello adesivo va respinto.
III.   Domanda
di ammissione all'assistenza giudiziaria
8.
La circostanza che l'appellante principale non sia in grado di
sopperire alle spese della procedura d'appello risulta con sufficiente
attendibilità dalla documentazione prodotta (stato di disoccupazione ed a
carico dell'assistenza pubblica). La concessione dell'assistenza presuppone
però anche una buona probabilità di esito favorevole della causa. Nel caso
concreto la critica d'appello riguardanti le spese voluttuarie addebitate alla
datrice di lavoro era, di primo acchito, votata all'insuccesso. L'assistenza
può così essere concessa, per l'appello principale, limitatamente ad un valore
di causa di Fr. 7'200.- e per le osservazioni all'appello adesivo, per intero.
IV.   Domanda
di intersecazione
9.
Con osservazioni 10 luglio 2000 l'appellato adesivo ha chiesto che,
in applicazione degli art. 68 e 69 CPC, siano intersecate alcune frasi
dell'appello adesivo presentato dalla ditta ____________ & Co. SA. Trattasi
delle frasi contenute al punto 3, a pagina 14 ove si afferma: "
Incredibile
cambiamento intervenuto nella persona del ____________, che da fidato
dipendente per quasi un ventennio era degenerato al livello di uno squallido
ladro di polli
." A pagina 15 si afferma: "
Che a un dipendente
ladro fedifrago, bugiardo e con una faccia da tolla senza uguali il
datore di lavoro debba ancora pagare tre mesi di disdetta (...) urta il comune
senso di giustizia
." Trattasi di affermazioni perfettamente inutili,
gratuite e di tono alquanto offensivo che avrebbero dovuto essere costruite
diversamente per rendere il sentimento provato dalla datrice di lavoro nei
confronti delle azioni scorrette della controparte. Le stesse non possono
trovare spazio nella sede giudiziaria e vanno dunque intersecate.
Per i
quali motivi
visti, per
le spese l'art. 148 CPC e la vigente TG
dichiara
e pronuncia:
I.
____________ è ammesso al beneficio dell'assistenza giudiziaria e
del gratuito patrocinio nella procedura d'appello limitatamente, per quanto è
di quella principale, ad un valore di causa di Fr. 7'200.-.
II.
L'appello principale 2 maggio 2000 di ____________ è parzialmente
accolto e di conseguenza i dispositivi 1 e 2 della sentenza 27 marzo della
Pretura del distretto di Mendrisio-Nord sono così riformati:
1.   La
petizione è parzialmente accolta
§        Di
conseguenza ____________, è tenuto a versare a Società anonima ____________
& Co., ____________, la  somma di fr. 49'916.10 oltre interessi al 5% a far
tempo dal 9 agosto 1994.
§§      Limitatamente
a tale importo è rigettata in via definitiva l'opposizione interposta da
____________ al precetto esecutivo no. ___________ dell'Ufficio esecuzione e
fallimenti di Mendrisio di data 9 agosto 1994.
2.   Le
spese e la tassa di giustizia di fr. 3'000.- da anticipare come di rito sono
poste a carico dell'attrice nella misura di 1/6 e per la rimanenza è a carico
del convenuto il quale verserà altresì all'attrice la somma di fr. 3'200.- a
titolo di ripetibili.
III.
Le spese della procedura d'appello principale consistenti in:
a)
tassa di giustizia      fr.  1'450.-
b)
spese                         fr.       50.-
T
o t a l e                        fr.  1'500.-
sono
poste a carico dello Stato per 1/6 mentre per la rimanenza sono a carico
dell'appellante con l'obbligo per quest'ultimo di rifondere alla controparte
fr. 1'600.- a titolo di ripetibili.
IV.
L'appello adesivo 29 maggio 2000 della ditta SA ____________ &
Co. Trasporti Internazionali è respinto.
V.
Le spese della procedura relative all'appello adesivo di cui al
dispositivo III. consistenti in:
a)
tassa di giustizia      fr. 850.-
b)
spese                         fr.   50.-
T
o t a l e                        fr. 900.-
già
anticipate dall'appellante adesiva rimangono a suo carico con l'obbligo di
rifondere all'appellato adesivo fr. 1'600.- a titolo di ripetibili.
VI.
Sono intersecate, ai sensi dell'art. 68 CPC, le frasi di cui al
punto 3, p. 14 e 15 dell'appello adesivo della ditta ____________ & Co. SA
e meglio come al consid. 9.
VII.
Intimazione a :     - avv. __________
-
avv. __________
Comunicazione
alla Pretura del distretto di Mendrisio-Nord.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente                                                          Il
segretario