ti_gerichte · 14.2021.84 · 2021-11-22 · it
Rigetto provvisorio dellopposizione. Emanazione della sentenza meno di 10 giorni dopo la notifica della duplica. Violazione del diritto di essere sentito. Rinvio al primo giudice

Rigetto provvisorio dell’opposizione. Emanazione della sentenza meno di 10 giorni dopo la notifica della duplica. Violazione del diritto di essere sentito. Rinvio al primo giudice

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 22.11.2021 14.2021.84

CO 1
Incarto n.
14.2021.84
Lugano
22 novembre 2021
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
composta dei giudici:
Jaques,
presidente
Walser
e Grisanti
vicecancelliera:
Bertoni
statuendo nella causa SO.2021.166 (rigetto provvisorio
dell’opposizione) della Pretura della Giurisdizione di Locarno-Città promossa
con istanza 11 febbraio 2021 dalla
RE 1
DE-
(patrocinata dall’__________ PA 1 __________)
contro
CO 1
(patrocinato dall’__________ PA
2 __________)
giudicando sul reclamo del 15 giugno 2021 presentato dalla RE 1 contro
la decisione emessa il 7 giugno 2021 dal Pretore aggiunto;
ritenuto
in fatto:                   A.
La società tedesca RE 1, in qualità di datrice di leasing o locatrice-venditrice,
e la sede operativa di DE-E__________ della società svizzera PI 1 AG di __________,
quale cliente, hanno concluso il 16 ottobre 2017 un contratto quadro per
clienti diretti
(“Rahmenvereinberung
für Direktkunden”)
, inteso a disciplinare le
condizioni generali dei contratti di leasing e locazione-vendita correnti e
futuri di materiale informatico da esse conclusi o da
concludere. Con contratto di fideiussio­
ne –
“Bürgschaft zum Vertrag [Hauptverbindlichkeit)”
del
lo stesso gior-no, l’amministratore unico della cliente svizzera,
CO 1
,
si è impegnato nei confronti
della RE 1 a
garantirne personalmente tutti gli impegni
.
B.
Il
17 ottobre 2017 le parti hanno sottoscritto un contratto di leasing (n.
041-2774), firmato per la cliente da CO 1.
Il
20 dicembre 2017 la RE 1 e la CO 1 – D__________ S__________
Ltd & Co. KG di DE-E__________
hanno concluso
un contratto di locazione per imprenditore
(“Mietvertrag für Unternehmer”)
(n. 041-2927), sempre firmato da CO 1 e da lui garantito personalmente
con una fideiussione
(“Bürgschaft)
dello stesso 20
dicembre 2017.
Il 4 gennaio 2018 la RE 1 e la PI 1 Ltd Germany di DE-E__________ hanno
sottoscritto un altro contratto di leasing (n. 041-2961), ancora una volta a
firma di CO 1 per la cliente, poi ceduto il 1° marzo 2018 alla PI 1 AG. Con una
nuova fideiussione
(“Bürgschaft
nach Vertragsübernahme”)
del
23 aprile 2018, CO 1 ha dichiarato di garantire gli impegni sia della
cedente che della cessionaria.
C.
Con precetto esecutivo n. __________ emesso il 21
gennaio 2021 dal­l’Ufficio d’esecuzione di Locarno, la RE 1
ha escusso CO
1 per l’incasso di fr. 44'915.40 oltre agli interessi del 9% dal 18
gennaio 2021, indicando quale causa del credito i
“Contratti di leasing no. 041002961, 041002774,
041002927 (EUR 41'762.65)”
.
D.
Avendo
CO 1 interposto opposizione al precetto esecutivo, con istanza dell’11 febbraio
2021 la RE 1 ne ha chiesto il rigetto provvisorio alla Pretura della
Giurisdizione di Locarno-Città. Nel termine impartito, il convenuto si è
opposto all’istanza con osservazioni scritte del 29 aprile 2021. Con replica
spontanea del 12 maggio 2021 l’istante ha
confermato
la propria domanda, mentre con duplica presentata il 27 maggio
2021
entro la scadenza fissatogli, il convenuto vi si è nuovamente opposto.
E.
Statuendo con decisione del 7 giugno 2021, il Pretore aggiunto ha
respinto l’istanza, ponendo a carico dell’istante le spese processuali di fr. 380.–
e un’indennità di fr. 900.– a favore del convenuto.
F.
Contro
la sentenza appena citata la RE 1 è insorta
a questa
Camera
con un reclamo del 15 giugno 2021
per ottenere il rinvio della causa al primo giudice affinché emani un
nuovo giudizio dopo averle assegnato un termine per presentare osservazioni alla
duplica del
27 maggio 2021.
Nelle sue
osservazioni del 23 luglio 2021, CO 1 ha concluso per la reiezione del reclamo.
Mediante replica spontanea del 5 agosto 2021 e duplica spontanea del 18 agosto
2021 le parti si sono riconfermate nelle rispettive e contrastanti posizioni.
Considerando
in diritto:                 1.
La sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’oppo­­sizione
– è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n.
3 CPC), contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla
Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art. 48 lett.
e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso.
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile entro
dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC). Visto che la notifica è
avvenuta in concreto al patrocinatore della RE 1 l’8 giugno 2021, il termine d’impugnazione
è scaduto venerdì 18 giugno. Presentato tre giorni prima (data del timbro
postale), il reclamo è dunque senz’altro tempestivo.
1.2
La Camera decide in linea di principio in
base agli atti di causa della giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2
CPC), limitando il suo esame, fatte salve carenze manifeste, alle censure motivate
(art. 321 cpv. 1 CPC)
contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 consid. 2.2.4).
Secondo l’art. 320 CPC con
il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento
manifestamente errato dei fatti, fermo restando che sono inammissibili
conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di prova nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).
Gli
allegati al reclamo (doc. II a PP) sono quindi in linea di massima
irricevibili. Per gli ultimi quattro, la questione è invero senza interesse
visto l’esito del giudizio odierno. Per quanto attiene alle buste d’intimazione
della sentenza impugnata e della duplica con i relativi tracciamenti (doc. II e
LL), vale la regola eccezionale del­l’art. 99 LTF (applicato per analogia:
DTF
139 III 471 consid. 3.4; sentenze della CEF 14.2020.86 del 26 ottobre 2020,
consid. 6.5, 14.2020.56 del 4 settembre 2020 consid. 6 e 14.2011.50 del 20
maggio 2011, RtiD 2012 I 964 consid. 4
), secondo cui sono
ammissibili i
nova
ove la stessa sentenza impugnata dia motivo alla loro
adduzione, ciò che è il caso nella fattispecie, siccome la reclamante fonda la
violazione del proprio diritto di essere sentita sul carattere prematuro della
decisione avversata.
2.
Nella
decisione impugnata, il Pretore aggiunto ha constatato che i contratti di
fideiussione del
20 dicembre 2017 e 23 aprile 2018
relativi ai contratti del
20 dicembre 2017 e
4 gennaio 2018 costituiscono di principio validi titoli di rigetto
provvisorio dell’opposi­­zione, mentre ha negato tale qualità alla fideiussione
del 16 ottobre 2017 poiché non indica il numero del contratto del 17 ottobre
2017. Egli ha nondimeno accolto l’eccezione di nullità delle due ultime
fideiussioni sollevata dal convenuto, constatando che l’i­­stante, a cui
incombeva l’onere di dimostrare il contenuto del diritto straniero, non ha
prodotto la normativa tedesca applicabile nemmeno in sede di replica spontanea,
essendosi limitata a ribadire la validità delle fideiussioni firmate dal
convenuto,
“corredate dalle
sole avvertenze legali di cui all’art. 246b EGBGB”
. In
applicazione dell’art. 16 cpv. 2 LDIP il primo giudice ha quindi applicato il
diritto svizzero e giudicato le fideiussioni nulle, siccome non sono redatte
nella forma autentica giusta l’art. 493 cpv. 2 CO e non indicano la cifra
massima garantita come l’esige l’art. 493 cpv. 1 CO.
3.
Nel
reclamo la RE 1 invoca una violazione del proprio diritto di essere sentita dolendosi
di non aver avuto la possibilità d’inoltrare una triplica spontanea, dal
momento che il Pretore aggiunto ha emesso la sentenza il 7 giugno 2021, ossia
solo sette giorni dopo la notifica della duplica del 27 maggio 2021, avvenuta
il 31 maggio 2021 senz’aspettare lo scadere del termine di dieci giorni
previsti dalla giurisprudenza. Sostiene infatti che avrebbe potuto dimostrare
il contenuto del diritto straniero in modo tempestivo anche a quello stadio
della procedura, dato che si trat­ta di una questione di diritto e non di fatto.
A comprova del fatto che era pronta a inoltrare la triplica spontanea, la
reclamante produce il parere dell’avv. __________ del 10 giugno 2021, che
conferma in particolare la validità delle fideiussioni ai sensi del diritto
germanico (art. 765 e segg. BGB). Onde non essere privata di un grado di
giudizio, essa postula la retrocessione della causa al primo giudice, affinché
costui le fissi un termine per presentare osservazioni alla duplica.
4.
Con
le osservazioni al reclamo CO 1 ricorda che già con le osservazioni all’istanza
aveva sollevato l’eccezione di nullità delle fideiussioni sicché incombeva alla
RE 1, al più tardi con la replica spontanea ma in realtà già con l’istanza,
dimostrare la validità delle stesse così come il con-tenuto del diritto
germanico, aggiungendo con la duplica spontanea che la DTF 140 III 456 sarebbe
“chiara
al riguardo”
. Non essendosi quindi l’istante minimamente preoccupata di
esperire tale ricerca, a sua mente il primo giudice non aveva l’obbligo di
attendere ulteriori dieci giorni dopo la duplica per emanare la sentenza, anche
perché un triplice scambio di allegati è da escludere poiché non compatibile
con il carattere sommario e celere della procedura di rigetto dell’opposizione.
5.
In
procedura sommaria se l’istanza non risulta inammissibile o
infondata, il giudice dà modo alla controparte di
presentare oralmen­te
o per scritto le proprie osservazioni (art. 253
CPC). In linea di principio, dopo aver sentito le parti una prima volta in via
orale o scritta, il giudice non deve ordinare un secondo scambio di allegati
scritti né convocare le parti a un’(ulteriore) udienza, né le parti lo possono
esigere, e ciò per precisa volontà del legislatore (DTF 144 III 116 consid. 2.2
e 146 III 241 consid. 3.1; sentenza della CEF 14.2017.106 del 27 luglio 2017
consid. 4 e i rinvii).
5.1
Stante
il diritto delle parti di essere sentite (art. 6 n. 1 CEDU, 29 cpv. 2 Cost. e
53 cpv. 1 CPC), tuttavia, entrambe le parti hanno il diritto incondizionato di
formulare spontaneamente osservazioni su ogni atto o documento presentato dall’altra,
a prescindere che contenga argomenti di fatto o di diritto nuovi o che si
presti concretamente a influire sul giudizio. In particolare l’istante ha la
facoltà d’inoltrare una replica spontanea sulle eventuali
osservazioni del convenuto, e quest’ultimo una
duplica spontanea su un’even­­tuale replica
(DTF 144 III
117 consid. 2.1; sentenza del Tribunale federale 6B_959/2020 del 22 ottobre
2020 consid. 4
), ma ciò non consente loro di addurre nuovi
fatti o mezzi di prova (
DTF 144 III 119 consid. 2.3; tra
altre: sentenze della CEF 14.2020.156 del 5 marzo 2021, RtiD 2021 II 776 n. 52c,
consid. 4.2.3, 14.2020.115 del 20 dicembre 2020, RtiD 2021 II 765 n. 49c,
consid. 2.1, e
14.2017.106
del 27 luglio 2017 consid. 4.1
),
se non alle condizioni dell’art. 229 cpv. 1 CPC (DTF 146 III 243 consid. 3.1),
cioè nel caso che, da un canto, il fatto o il mezzo di prova nuovo sia stato
immediatamente addotto e, dall’altro, sia sorto dopo l’ultimo scambio di
allegati oppure, qualora sia sorto prima, non sia stato possibile addurlo
nemmeno con la diligenza ragionevolmente esigibile tenuto conto delle
circostanze.
Il giudice non è tenuto a fissare un
termine al riguardo, ma deve soltanto lasciare, tra l’ultimo atto di una parte
e il pronunciato, un lasso di tempo sufficiente perché la controparte abbia la
possibilità di depositare osservazioni spontanee se lo ritiene necessario (DTF
142 III 54 consid. 4.1.1). Questo lasso di tempo dev’essere almeno d
i dieci giorni dalla notifica dell’atto
(sentenza del Tribunale federale
5D_74/2019 del 29 maggio 2019 consid. 4.1; già citata sentenza
14.2017.106, consid. 4.2, e
Trezzini
in: Trezzini et al. [curatori], Commentario pratico al
Codice di diritto processuale civile svizzero, vol. I, 2
a
ed. 2017,
n. 26 ad art. 53 CPC, con i rinvii;
contra
C
habloz
/D
ietschy
-M
artenet
/H
einzmann
in: Petit
commentaire CPC, 2021, n. 23 ad art. 53 CPC, che lasciano intendere che tale
termine di attesa potrebbe essere inferiore a dieci giorni in procedura
sommaria, ciò che dal profilo della sicurezza del diritto appare problematico
).
Il destinatario deve organizzarsi per far pervenire un’eventuale
replica spontanea entro tale scadenza, eventualmente prorogata fino al primo
giorno feriale seguente
ove
l’ultimo giorno del termine sia un sabato, una domenica o un giorno festivo
ufficiale (sentenza 5D_81/2015 già citata, consid. 2.4, che al consid. 2.5
lascia indecisa la questione di sapere se il termine è anche sospeso durante le
ferie)
. Perlomeno se la
parte non è assistita da un legale e non è cognita di diritto, e se non le è
stato impartito un termine per esprimersi, in linea di massima il giudice non
può considerare tardivo lo scritto spontaneo che gli è giunto entro lo scadere
di venti giorni (tra altre: sentenza del Tribunale federale 6B_ 1271/2016 del 10
novembre 2016 consid. 5.1 e la già citata
5D_ 74/2019 consid. 4.1; già menzionata 14.2020.115
consid. 2.1, che precisa la precedente
sentenza
14.2017.106
;
Trezzini
, op. cit., n. 26, 32 e 33 ad art. 53).
5.2
Il giudice deve indicare in modo chiaro
se, eccezionalmente, ordina un secondo scambio di scritti formale o se concede soltanto
il diritto di replica spontanea. Al riguardo le parti devono essere trattate in
modo paritario. Nel dubbio, si presume la seconda opzione
(
DTF
146 III 244 consid. 3.2; già citata 14.2017.106, consid. 4.1, e 14.2019.174 del
30 settembre 2019 consid. 1.3/d).
5.3
Ne segue che, contrariamente a quanto
sostenuto dal convenuto, se è vero che in procedura sommaria viene in principio
ordinato un solo scambio di allegati, è altrettanto vero che ciò non ha alcun
influsso sul diritto delle parti, risultante dagli art. 6 n. 1 CEDU e 29 cpv. 2
Cost., di esprimersi su ogni atto o documento presentato dall’altra parte, a
prescindere che contenga argomenti di fatto o di diritto nuovi o che si presti
concretamente a influire sul giudizio (sopra consid. 5.1). Per garantire il
diritto di essere sentito anche nella procedura di rigetto dell’opposizione il
giudice deve attende­re dieci giorni dall’ultimo atto presentato da una parte
prima di emettere il proprio giudizio. Nel caso in esame, spedita il 28 maggio
2021 la duplica è giunta all’istante il 31 maggio (doc. LL accluso al reclamo).
Emettendo la sentenza impugnata il 7 giugno, ossia sette giorni dopo, il primo
giudice non ha consentito alla re-clamante di esercitare il proprio diritto di
replica nel termine minimo di dieci giorni stabilito dalla giurisprudenza, violandone
così il diritto di essere sentita (si vedano casi analoghi
nelle
sentenze della CEF 14.2017.79 del 21 settembre
2017 consid. 4.2 [
emanazione
della sentenza
otto giorni dopo la
notifica delle osservazio­ni
]
;
14.2015.85 del 25 agosto 2015 consid. 4 [decisione
emanata il giorno di ricezione della replica spontanea];
già
citata
14.2017.
106, consid. 4.2 [
emanazione
della sentenza un giorno dopo la notifica della
duplica spontanea]).
5.4
D’altronde,
il primo giudice non ha trattato le parti in modo uguale, dal momento che ha
fissato un termine per presentare la duplica solo al convenuto, e non all’istante
per replicare né triplicare. Stan­te la presunzione posta dalla giurisprudenza
(sopra consid. 5.2), si deve invero ritenere che il Pretore aggiunto non abbia
inteso ordinare un secondo scambio di allegati scritti. Nondimeno, l’ad­­duzione
di fatti e documenti nuovi con un’eventuale triplica non è esclusa, ove
dovessero essere adempiuti i presupposti dell’art. 229 cpv. 1 CPC (sopra
consid. 5.1). Stante la natura formale del
diritto
di essere sentiti (sopra consid. 5.1), non spetta a questa Ca­mera
determinarsi in merito per la prima volta in questa sede né stabilire se l’istante
avrebbe potuto dimostrare il contenuto del diritto straniero solo con la
triplica, per tacere del fatto che secondo l’art. 16 cpv. 1, 3° periodo LDIP la
prova del diritto straniero nelle
procedure
sommarie in materia patrimoniale spetta in linea di mas­sima a chi l’invoca a
suo favore (sentenza della CEF 14.2014.106
del 29 settembre 2014,
consid. 4.4/a), ossia all’escusso (col grado della semplice verosimiglianza)
per le eccezioni da lui sollevate (DTF 145 III 218, consid. 6.1.3).
5.5
La violazione del diritto di essere sentito
implica di principio l’an­­nullamento della decisione impugnata, a prescindere
dalle possibilità di successo nel merito, a meno che la parte lesa abbia avuto
modo di esprimersi liberamente davanti a un’autorità di ricorso con stesso
potere di cognizione dell’autorità inferiore che ha misconosciuto quel diritto
(DTF 137 I 195 consid. 2.3.2; sentenza del Tribunale federale 5A_19/2011 del 29
giugno 2011, consid. 2.3) e non ne risulta alcun pregiudizio per la parte lesa
(DTF 142 III 55 consid. 4.3).
5.5.1
Nel caso di specie, la reclamante ha solamente
chiesto il rinvio della causa al primo giudice, e non la riforma del giudizio
impugnato, nemmeno in via subordinata. Non potendo la scrivente Camera aggiudicare
alla reclamante altro che quanto da essa richiesto (art. 58 cpv. 1 CPC), non
occorre esaminare il reclamo nel merito. Certo, la dottrina discute della
possibilità per l’autorità giu-diziaria superiore di statuire sul merito del
reclamo anche in assenza di una domanda di riforma (
Verda Chiocchetti
in: Trezzini et al. [curatori], Commentario pratico al Codice di
diritto processuale civile svizzero, vol. I, 2
a
ed. 2017, n. 16 ad
art. 327 CPC) e il Tribunale federale ha giudicato che il
principio della doppia istan­za (art. 75 LTF) non le
impedisce di completare i fatti e statuire nuovamente riformando la decisione
impugnata se la causa è matura per il giudizio (DTF 143 III 45 consid. 5.4;
sentenza del Tribunale federale 4A_44/2018 del 5 marzo 2018 consid. 3.2;
Verda Chiocchetti
, op. cit., n. 12 ad art. 327), ma nel caso in
rassegna la reclamante non si è espressa specificatamente sulle (altre)
eccezioni sollevate dal convenuto nella duplica, segnatamente il preteso
inadempimento dei propri obblighi (nel senso dell’art. 82 CO) e l’assenza nelle
fideiussioni di riferimento ai contratti di leasing (e locazione-vendita) sui
quali è fondata l’istanza. Ora, non si sareb­be potuto esigere dalla reclamante
la presentazione di una triplica completa in questa sede, specie perché le
eccezioni in questione riguardano anche in parte questioni di fatto, per le
quali la cognizione di questa Camera è limitata (art. 320 lett. b CPC).
Emessa prematuramente, la sentenza impugnata va di
conseguenza annullata e la causa rinviata al Pretore aggiunto per nuovo
giudizio (art. 327 cpv. 3 lett. a CPC)
.
5.5.2
In
linea di principio il giudice non è tenuto a impartire un termine per
esercitare il diritto di replica spontanea. Può tuttavia essere opportuno, in
particolare nel caso di parti non assistite da un legale. In concreto, appare
giustificato, in virtù del principio della parità delle armi (cfr. sopra
consid. 5.2 e 5.4), che il primo giudice, come richiesto dalla reclamante, le
impartisca un termine per presentare un’eventuale triplica, domanda del resto
non avversata specificatamente dalla controparte nelle osservazioni al reclamo.
L’ordinanza preciserà che lo scambio degli allegati è terminato con la
presentazione delle osservazioni all’istanza (sopra consid. 5.4). In
alternativa, il primo giudice potrebbe anche decidere di citare le parti a un’udienza,
con il vantaggio di liquidare in un colpo tutte le loro pretese fondate sul
diritto di essere sentite, evitando così l’infinito “ping-pong” degli allegati
scritti (cfr.
sentenza della
CEF 14.2015.85 del 25 agosto 2015 consid. 6)
.
6.
Visto
l’esito dell’odierno giudizio non occorre pronunciarsi sugli argomenti di
merito avanzati dalle parti, e in particolare da CO 1 con le osservazioni al
reclamo e nella duplica spontanea, relativi alla pretesa mancanza di un
riconoscimento di debito, d’identità tra il credito indicato nel precetto e
nell’istanza e di validità delle fideiussioni secondo il diritto germanico.
7.
La
tassa del presente giudizio, stabilita in applicazione degli art. 48 e 61 cpv.
1 OTLEF (RS 281.35), come le ripetibili, determinate in virtù dell’art. 11 cpv.
1-2 RTar (RL 178.310) per il rinvio dell’art. 96 CPC, seguono la soccombenza
pressoché totale di CO 1, giacché egli si è opposto all’accoglimento del recla­mo
(art. 106 cpv. 1 CPC; sentenze della CEF 14.2017.197 del 15
dicembre 2017, consid. 6.1, e 14.2020.69 del 19
ottobre 2020 con­sid. 6).
Le spese di prima sede e le ripetibili
sono invece annullate con il resto
della
sentenza impugnata e saranno nuovamente fissate dal Pretore
aggiunto con
la nuova decisione (solo dietro esplicita richiesta della parte vittoriosa
trattandosi delle ripetibili).
8.
Circa i rimedi esperibili sul piano
federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, di fr. 44'915.40,
raggiunge la soglia di
fr. 30'000.– ai fini dell’art.
74 cpv. 1 lett. b LTF.
Per questi motivi,
pronuncia:
1.
Il reclamo è parzialmente accolto. Di
conseguenza la decisione impugnata è annullata e la causa è rinviata al primo
giudice per nuovo giudizio nel senso del considerando 5.5.2.
2.
Le spese processuali di complessivi fr. 250.–
relative al presente giudizio, già anticipate dalla reclamante, sono poste a
carico di CO 1, che le rifonderà fr. 1'200.– per ripetibili.
3.
Notificazione a:
–     ;
–     .
Comunicazione
alla Pretura della Giurisdizione di Locarno-Città.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente                                                            La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).