ti_gerichte · 14.1997.00128 · 1998-11-19 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 19.11.1998 14.1997.00128

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.97.00128
Lugano
19 novembre 1998
/FA/fc/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello
composta
dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Zali
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo
nella causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 18 settembre
1997 da
__________
patr.
dallo studio legale __________
contro
__________
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio
dell’opposizione interposta al PE n. __________del 12/18 agosto 1997 dell’UE di
Lugano;
sulla
quale istanza il Pretore del Distretto di Lugano con sentenza 3 novembre 1997
ha così deciso:
“
1.
L’istanza è respinta.
2.
La tassa di giustizia in fr. 300.--, da anticipare
dalla parte istante, è posta a suo carico, con l'obbligo di rifondere a
controparte fr. 600.-- a titolo di indennità.”
Sentenza
dedotta tempestivamente in appello da __________ che con atto 17 novembre 1997
ha postulato l'accoglimento dell’istanza, protestate spese e ripetibili;
con
osservazioni 30 dicembre 1997 la parte appellata si è opposta al gravame, con
protesta di spese e ripetibili;
ritenuto
in fatto:
A.
Con
PE n. __________del 12/18 agosto 1997 dell'UE di Lugano __________ ha escusso
__________ per l'incasso di fr. 150'223.50 oltre interessi al 7% dal 21 marzo
1997, indicando quale titolo di credito "cambiale del 21 agosto 1995 per
fr. 50'223,50, cambiale del 21 agosto 1995 per fr. 50'000.--, cambiale del 21
agosto 1995 per fr. 50'000.--". L'escussa ha interposto tempestiva
opposizione, la procedente ne ha chiesto il rigetto provvisorio al Pretore.
B.
La
procedente fonda la sua pretesa sui vaglia cambiari citati (doc. A, B e C),
erroneamente qualificati nel PE come cambiali.
C.
All'udienza
di contraddittorio __________ si è opposta all'istanza sollevando l'eccezione
di estinzione del debito e producendo documentazione comprovante il versamento
da parte di __________, di fr. 150'223,50 a __________ (cfr. doc. 1, 2 e 3).
L'escutente ha sostenuto che il vaglia cambiario sarebbe un riconoscimento di
debito astratto e che il suo possesso legittimerebbe il portatore all'incasso
dell'importo indicato.
D.
Con
sentenza 3 novembre 1997 il Pretore di Lugano ha respinto l'istanza. Il giudice
di prime cure ha ravvisato l'esistenza di un riconoscimento di debito;
l'escussa ha però reso verosimile l'estinzione del debito tramite pagamento.
E.
Contro
la sentenza pretorile si è tempestivamente aggravata l'escutente sostenendo che
i tre effetti le sarebbero stati rimessi dai coniugi __________ a titolo di
garanzia personale per debito potenziale della ditta __________ nell'ambito di
un contratto di fornitura di carburante stipulato da quest'ultima e la
__________. Al momento attuale gli scoperti ammonterebbero a più di fr.
420'000.--. Dai documenti prodotti da __________ risulta che il pagamento è
avvenuto ad opera di __________ , persona estranea alla presente procedura. I
coniugi __________ non avrebbero quindi saldato il loro debito. L'obbligazione
incorporata nel vaglia cambiario sarebbe comunque di natura astratta. Il
debitore di un vaglia deve poi, al momento del pagamento, farsi consegnare il
titolo, cosa che in concreto non è avvenuta. Ciò proverebbe che il debito è
ancora scoperto. La semplice fotocopia di un bonifico bancario non sarebbe da
ultimo sufficiente per provare l'avvenuto pagamento.
F.
Con
osservazioni 30 dicembre 1997 __________ ha contestato le argomentazioni del
gravame facendo rilevare che, a norma dell'art. 68 CO, l'estinzione di un
debito è possibile anche ad opera di un terzo.
Considerato
in diritto
1.
La
nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura privata ex art.
82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica necessariamente il
riconoscimento da parte dell’escusso o del suo rappresentante di
un’obbligazione in relazione ad una somma di denaro determinata o facilmente
determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto anche da un insieme
di documenti a condizione che da essi risultino gli elementi necessari. Conditio
sine qua non è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente determinabile
secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza o sottratti a possibilità di
modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (Flavio Cometta, Il
rigetto provvisorio dell’opposizione nella prassi giudiziaria ticinese, in Rep
1989 p. 337/338 con riferimenti).
2.
Il
giudice del rigetto accerta d'ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche
in sede di appello) se la documentazione prodotta costituisce valido
riconoscimento di debito e se vi è identità fra il creditore, il debitore e il
credito indicati nel precetto esecutivo e nell'istanza con il creditore, il
debitore ed il credito di cui ai documenti prodotti (Cometta, op. cit. in Rep
1989 pag. 331).
3.
Nel
caso di un'esecuzione ordinaria per titolo cambiario l'esame della sua
esecutività si estende all'accertamento della validità del titolo sotto il
profilo del diritto cambiario (Rep 1979 pag. 400-401 e Rep 1949 pag. 312; Panchaud/
Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, § 59 pag. 141).
4.
In
concreto i tre vaglia cambiari non sono stati presentati per il pagamento entro
il termine fissato (art. 1028 CO in correlazione con l'art 1098 CO). In questo
caso l'emittente del vaglia rimane comunque debitore della somma indicata nel
titolo, egli acquista unicamente il diritto di depositarla presso l'autorità
competente (art. 1032 CO; Stephan Netzle in: Commentario basilese, Obligationenrecht
II, Basilea e Francoforte sul Meno 1994, n. 1 ad. art. 1032 CO). Gli effetti
costituiscono quindi un valido riconoscimento di debito per la somma ivi
indicata.
5.
Per
l’art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione
a meno che il debitore sollevi e giustifichi immediatamente delle eccezioni
tali da infirmare il riconoscimento di debito; all’escusso incombe l’onere di
dimostrare la verosimiglianza delle eccezioni che deduce in giudizio. Secondo
la giurisprudenza le eccezioni non solo devono essere esposte in modo
convincente ma devono anche essere sostanziate in modo perlomeno verosimile nel
senso che a conforto delle allegazioni devono esserci riscontri oggettivi (cfr.
in senso convergente l’obiter dictum della II Corte civile del Tribunale
federale nella sentenza 13 ottobre 1986 in re H.B. c. H. SA in Rep 1987 p.
150-151 cons. 3; CEF 12 gennaio 1988 in re Na. c. V.O.; Panchaud/Caprez, op.
cit., § 26 p. 61; BlSchK 1982 p. 95-97; SJZ 1974 p. 228 n. 44, 1971 p. 26-28;
BJM 1970 p. 83-85; ZR 1967 n. 110; Marcel Caprez, La mainlevée provisoire, FJS
186 p. 6; ZBJV 1944 p. 416). L'escusso può rendere verosimile, tra le altre
eccezioni, quella dell'avvenuto pagamento del debito (cfr. Panchaud/Caprez, op.
cit., § 35 p. 78).
6.
Nel
caso di specie __________ ha prodotto una copia dell'avviso di addebito e un
estratto delle registrazioni del traffico dei pagamenti della __________ (doc.
2 e 3), dai quali risulta un versamento, il 21 dicembre 1995, di fr. 150'223.50
a favore di __________ e a carico di un conto intestato a __________. La cifra
corrisponde alla somma degli importi indicati sui tre vaglia cambiari; il
trasferimento è avvenuto il giorno successivo alla scadenza del terzo effetto
(20 dicembre 1995, negli altri due la data per il pagamento risaliva a uno,
rispettivamente due mesi prima). La sede di __________ rappresenta poi il luogo
di pagamento figurante sui vaglia, il che lascia presagire un coinvolgimento di
quest'ultima nei rapporti tra le parti. L'adempimento di una prestazione può
poi avvenire anche ad opera di una terza persona (cfr. art. 68 CO).
Dall'escussa non si poteva pretendere che rendesse verosimile l'inesistenza di
una posizione debitoria di __________ nei confronti di __________. Le
argomentazioni di quest'ultima circa pesanti scoperti di __________ e presunte
garanzie prestate dai signori __________ costituiscono dei nova in appello,
nemmeno suffragati da indizi. Toccava all'escutente portare degli elementi che
inducessero a credere che il versamento di __________ tendesse all'estinzione
di un altro debito. Ciò non è stato fatto; l'eccezione di adempimento è stata
quindi resa verosimile.
7.
L’appello
17 novembre 1997 di __________ va di conseguenza respinto.
Tassa
di giustizia e indennità seguono la soccombenza (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62
cpv. 2 OTLEF).
Per i quali
motivi,
richiamato l'art.
82 LEF,
pronuncia
1.
L’appello
17 novembre 1997 __________ è respinto.
2.
La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 450.--, già anticipata dall’appellante,
è posta a carico di __________ che rifonderà a __________ fr. 500.-- a titolo
di indennità.
3.
Intimazione:       -      __________
Comunicazione
alla Pretura di Lugano
Per
la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                                              La
segretaria