ti_gerichte · 90.1994.226 · 1995-06-27 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Tessin Tribunale della pianificazione 27.06.1995 90.1994.226
Tessin Tribunale della pianificazione 27.06.1995 90.1994.226
Ticino Tribunale della pianificazione 27.06.1995 90.1994.226

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
90.94.00226
Lugano
27 giugno 1995
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
Il Tribunale della
pianificazione del territorio
Composta dei giudici:
Efrem Beretta,
presidente,
Giovanna Roggero-Will,
Michele Rusca
Segretario:
Fiorenzo Gianinazzi
Visto il ricorso del 10 gennaio 1994 di
1. __________ __________,
____________________,
2. __________ __________,
____________________,
3. __________ __________ -__________,
____________________,
4. __________ __________,
____________________,
rappr. da: avv. __________ __________,
____________________
Contro
la
risoluzione 24 novembre 1993 del Consiglio di Stato che          approva il
piano regolatore (revisione 1989) del comune di         __________;
viste le
osservazioni 20 aprile 1994 del Municipio di __________ e       la risposta 9
marzo 1994 del Consiglio di Stato
letti ed
esaminati gli atti,
esperiti i
necessari accertamenti,
r i t e n u t o
in fatto
a.
I ricorrenti sono proprietari dei mappali nr.
__________RFP di __________ (sito a __________ __________ e di complessivi 1628
mq); __________RFP (pure ubicato a __________. __________ e di 561 mq),
__________RFP (sito in località "__________i" e di 5454 mq) e
__________RFP (situato in zona "__________e" e di 6296 mq).
b.
Il
PR antecedente era stato approvato dal Consiglio di Stato nel 1975.
Le revisioni
all'esame sono state adottate dal Consiglio    comunale nelle sedute del 3 e 4
febbraio 1992. I sedimi in                            contestazione sono stati
così azzonati:
-
il
mappale nr. __________RFP, precedentemente inserito in zona edificabile, è
stato parzialmente (520 mq) attribuito ad una zona AEP destinata alla
realizzazione di un magazzino comunale.
-
il
mappale nr. __________RFP, precedentemente inserito in zona edificabile
__________, viene ora considerato boschivo e pertanto escluso dalle zone di
utilizzazione (fatta eccezione per una ristretta fascia a valle, attribuita
alla zona edificabile).
-
il
PR del 1975 attribuiva ca. 800 mq del mappale nr. __________RFP a una zona EAP
(vincolo per aree boschive attrezzate), il PR all'esame estende tale superficie
a ca. 1'200 mq.
-
il
mappale nr. __________RFP era in precedenza attribuito all'area boschiva ed è
stato integralmente inserito in una zona EAP per la formazione di un parco
comunale.
c.
I
proprietari hanno contestato innanzi al Consiglio di Stato le scelte pianificatorie
operate dalle autorità comunali e ne hanno chiesto l'annullamento.
d.
Il
Consiglio di Stato ha tuttavia approvato il PR e respinto l'impugnativa
(impugnata risoluzione, p. 48 segg.).
e.
I
soccombenti si aggravano al TPT riproponendo le domande del ricorso di primo
grado. Delle allegazioni ricorsuali si riferirà, nella misura del necessario,
nei considerandi di diritto.
f.
Il
Municipio di __________ chiede la reiezione del gravame.
g.
Il
Consiglio di Stato ne chiede l'accoglimento relativamente al mappale nr.
__________RFP: nelle more del giudizio il comune ha infatti acquistato un'altra
particella adatta alla realizzazione del magazzino comunale e intenderebbe
svincolare il sedime __________.
h.
Del
sopralluogo 5 settembre 1994 si dirà, all'occorrenza, nei considerandi di
diritto.
In
quella sede si è comunque avuto conferma della decisione comunale di svincolare
la particella nr. __________ RFP. Il patrocinatore dei ricorrenti si è
riservata la facoltà di ritirare parzialmente il gravame dopo averli
consultati.
i.
A
seguito di uno scambio di corrispondenza, i ricorrenti hanno comunicato con
scritto 5 dicembre 1994 il loro consenso all'evasione del gravame per quanto
riguarda le sole particelle nr. __________, __________e __________RFP.
Relativamente al mappale nr. __________RFP la procedura resterà sospesa e verrà
ripresa ad istanza di parte.
c o n s i d e r a t o
in diritto
1.
A
norma dell’art. 38 LALPT contro le decisioni del Consiglio di Stato è dato
ricorso al TPT entro 30 giorni dalla notificazione.
L’art.
38
LALPT legittima a ricorrere il comune
(cpv. 4 lett. a), i già ricorrenti, per gli stessi motivi (cpv. 4 lett. b), i
proprietari dei fondi la cui situazione è stata modificata dalla decisione del
Consiglio di Stato (cpv. 4 lett. c).
La
legittimazione ricorsuale degli insorgenti è data a norma dell’art. 38 cpv. 4
lett. b LALPT.
L'impugnativa,
interposta nei termini di legge e quindi tempestiva, è pertanto ricevibile in
ordine.
2.
Il
comune gode di autonomia in quelle materie che il diritto cantonale o federale
non regola esaurientemente, ma lascia in tutto o in parte alla regolamentazione
del comune, conferendogli una notevole latitudine decisionale (DTF 115 Ia 44).
Il comune ticinese usufruisce di questa autonomia in materia di pianificazione
del territorio (Rep. 1989, pag. 422, consid. 2 e riferimenti).
L’autonomia
non è però assoluta. Giusta l’art. 33 cpv. 3 lett. b LPT il diritto cantonale
deve garantire il riesame completo del PR da parte di almeno un’istanza. Nel
Cantone Ticino l’autorità competente è, a norma dell’art. 37 LALPT, il Consiglio
di Stato, che decide i ricorsi ed approva il PR con pieno potere cognitivo. Ciò
significa controllo non solo della legittimità ma pure dell’opportunità delle
scelte pianificatorie comunali. A contemperare l’estensione di tale controllo
con l’autonomia riconosciuta al comune interviene il principio dell’art. 2 cpv.
3 LPT: le autorità incaricate di compiti pianificatori badano di lasciare alle
autorità loro subordinate il margine d’apprezzamento necessario per adempiere i
loro compiti. Il Consiglio di Stato non può, dunque, semplicemente sostituire
il proprio apprezzamento a quello del comune, ma deve rispettarne il diritto di
scegliere tra più soluzioni adeguate quella ritenuta più opportuna. Non può
però limitarsi a intervenire nei soli casi in cui la soluzione comunale non
poggi su alcun criterio oggettivo o sia manifestamente insostenibile. Deve al
contrario rifiutare l’approvazione di quelle soluzioni che disattendono i
principi e gli scopi pianificatori fondamentali del diritto federale o non
danno loro sufficiente attuazione. Se l’autorità di approvazione esige dal
comune, per motivi oggettivi, di porre il PR in consonanza con l’ordinamento
giuridico, questi invocherà invano la lesione della sua autonomia (DTF 116 Ia
226 seg. consid. 2a; A. Kuttler, Zum Schutz der Gemeindeautonomie in der neueren
bundesgerichtlichen Rechtsprechung, Rep. 1991, pag. 45 segg., in part. 55).
Quanto
al TPT non dispone, contrariamente al Consiglio di Stato, del sindacato
d’opportunità (tranne, in applicazione dell’art. 33 cpv. 3 lett. b LPT, se col
ricorso è impugnata una modifica d’ufficio del PR). Il ricorso è infatti
proponibile solo contro la violazione del diritto (in particolare contro
l'errata o mancata applicazione di una norma stabilita dalla legge o risultante
implicitamente da essa, l'apprezzamento giuridico erroneo di un fatto,
l'eccesso o l'abuso di potere, la violazione di una norma essenziale di
procedura) e contro l’accertamento inesatto o incompleto dei fatti rilevanti
per la decisione (art. 38 cpv. 2 e 3 LALPT).
3.
Giusta
l'art. 22quater cpv. 1 della Costituzione federale (Cost.) i Cantoni devono
allestire dei piani d'azzonamento per assicurare una funzionale utilizzazione
del suolo e una razionale abitabilità del territorio. A livello legislativo
l'obbligo di pianificare è codificato all'art. 2 LPT.
Secondo
quest'ultima legge la pianificazione deve avere luogo in diverse tappe:
pianificazione direttrice, pianificazione dell'utilizzazione e procedura del
permesso di costruzione. Esse stanno in reciproco rapporto e formano un tutto
coerente, di cui ogni parte adempie una specifica funzione. Il piano di
utilizzazione - in Ticino detto PR - viene adottato, secondo le indicazioni del
PD (art. 6 segg., 26 cpv. 2 LPT), sulla scorta di un'ampia coordinazione e valutazione
(Art. 1 cpv. 1 2a frase, 2 cpv. 1 LPT) e nell'ambito di una procedura ove è
garantita protezione giuridica (art. 33 seg. LPT) e partecipazione democratica
(art. 4 LPT). Il PR disciplina l'uso ammissibile del suolo (art. 14 segg. LPT):
rende vincolante verso i privati detto ordinamento oltre che il contenuto del
PD (art. 21 cpv. 1 LPT).
4.
Per
prassi costante del Tribunale federale una restrizione di diritto pubblico
della proprietà è compatibile con la garanzia della proprietà sancita dall'art.
22ter Cost. solo se si fonda su di una base legale (che deve essere chiara ed
esplicita quando la limitazione è particolarmente grave, DTF 114 Ia 117 consid.
3), è giustificata da un interesse pubblico preponderante, rispetta il
principio della proporzionalità, non viola la garanzia della proprietà quale
istituto e dà luogo a piena indennità ove equivalga ad una espropriazione (DTF
10 febbraio 1992 in re Micheli, consid. 5b; DTF 115 Ia 29 consid. 4, 114 Ia 249
consid. 5a, 114 Ia 337 consid. 2, 113 Ia 364 consid. 2).
Nella
fattispecie il problema della violazione della garanzia della proprietà quale
istituto non si pone. I problemi espropriativi esulano da questa procedura.
La
costituzionalità degli impugnati azzonamenti sarà esaminata singolarmente per ognuno
dei mappali all'esame.
5.   Mappale
__________RFP
Questo
sedime era edificabile secondo il PR del 1974. Il PR all'esame lo esclude
(fatta eccezione per una ridotta fascia a valle) dalle zone di utilizzazione
attribuendolo all'area boschiva. I ricorrenti chiedono l'annullamento della
nuova disciplina pianificatoria (al loro dire il fondo, praticamente privo di
alberi, non appartiene all'area forestale) e il mantenimento in zona
edificabile.
5.1
Le
parti divergono sulla natura boschiva o meno del fondo. La circostanza è
importante ai fini del giudizio. In effetti, la fascia a valle del mappale,
compresa fra la strada ed il presunto limite del bosco, è stata attribuita
(sebbene per le sue modeste dimensioni sia inedificabile) alla zona
edificabile. L'esclusione della porzione rimanente della particella da tale
zona è  dettata, a mente del Consiglio di Stato e del Comune, anche dalla sua
natura boschiva.
Questa
circostanza, anche se verosimile (il sedime si inserisce ad angolo retto nel
bosco), non risulta dall'incarto ed è contestata dai ricorrenti. Consiglio di
stato e comune invocano la Risoluzione governativa 4 aprile 1990 (agli atti),
che conferma la natura boschiva della superficie all'esame. Come sostenuto
dagli insorgenti, tale risoluzione è tuttavia scaduta due anni dopo la sua
emanazione (Risoluzione 4 aprile 1990, punto 5 del dispositivo).
Ciò
non significa che la particella nr. __________RFP debba essere tutta o in parte
inserita in zona edificabile.
Ai
sensi dell'art. 2 della Legge federale sulle foreste (LFo, entrata in vigore il
1° gennaio 1993, quindi prima dell'emanazione dell'impugnata risoluzione) si
considera foresta ogni superficie coperta da alberi o arbusti forestali, che
possa svolgere funzioni forestali. L'origine, il genere di sfruttamento e la
designazione del registro fondiario non sono elementi rilevanti al riguardo.
La
natura boschiva o meno dell'area all'esame dovrà fare oggetto di un
accertamento forestale ai sensi dell'art. 10 cpv. 1 LFo. A maggior ragione considerato
che l'accertamento è obbligatorio, al momento dell'emanazione e della revisione
di un PR, se le zone edificabili, come nel caso di specie, confinano con la
foresta (art. 10 cpv. 2 LFo). In tal caso i margini della foresta devono
infatti essere iscritti nelle zone edificabili (art. 13 LFo).
L'azzonamento
della particella all'esame potrà essere deciso solo dopo l'accertamento
forestale e sulla base di tutte le circostanze pianificatorie di rilievo.
Il
ricorso è pertanto accolto su questo punto e l'incarto viene rinviato al Comune
di __________ affinché elabori una variante di PR dopo la verifica della natura
boschiva o meno dell'area in contestazione.
L'inclusione
di foreste in una zona di utilizzazione, cioè qualsiasi                                                 zona
che non corrisponda all'area forestale protetta, è                                                subordinata
a un permesso di dissodamento (art. 12 Legge                                         federale
sulle foreste del 1° gennaio 1993, LFo).  Deve di                                              conseguenza
essere precisato che, se l'accertamento forestale                                 indicherà
che l'area in contestazione è boschiva, essa potrà                                                 essere
attribuita alla zona edificabile solo dopo la concessione                                            del
permesso di dissodamento.
6.   Mappali
nr. __________e nr. __________RFP
Per
ammissione delle parti entrambi i sedimi sono boschivi. Il PR del 1974
attribuiva parzialmente il mappale nr. __________RFP alla zona EAP (area
boschiva attrezzata per lo svago). Il PR all'esame aumenta la porzione del
mappale inserita in tale zona e inserisce nella medesima anche tutto il mappale
nr. __________RFP (nel PR 1974 inserito nell'area boschiva).
I
proprietari chiedono l'annullamento di questa scelta pianificatoria. Tali
domande ricorsuali meritano di essere accolte per i medesimi motivi di cui al
precedente pto 5.2. In effetti, come già precisato, l'inclusione di foreste in
una zona di utilizzazione è subordinata a un permesso di dissodamento (art. 12 LFo).
Ai sensi di tale normativa è da intendersi zona di utilizzazione qualsiasi zona
diversa dall'area forestale protetta, quindi anche una zona AEP quale quella
all'esame.
Di
conseguenza il ricorso è accolto su questo punto e l'incarto viene rinviato al
comune di __________ affinché attribuisca l'area in contestazione all'area
forestale o, se le autorità comunali non intendono rinunciare alle zone EAP,
dia inizio alla procedura di cui all'art. 12 LFo ed elabori in un secondo tempo
una variante di PR.
7.
Considerato
che il Comune non è insorto a difesa di propri interessi patrimoniali non
vengono poste a suo carico né spese né tasse di giudizio; esso dovrà invece
corrispondere congrue ripetibili al ricorrente.
Per questi motivi,
dichiara e pronuncia
1.
Il
gravame relativo ai mappali nr. __________e 596 RFP è accolto nel senso dei considerandi.
§)
Di conseguenza l'impugnato azzonamento è annullato e
l'incarto è ritornato al Comune di __________ affinché provveda
come indicato al considerando 6.
2.
Il
gravame relativo al mappale nr. __________RFP è accolto nel senso dei considerandi.
§)
Di conseguenza l'incarto è ritrasmesso al Comune di
__________ affinché provveda come indicato al considerando 5.
3.
Non
si prelevano né spese né tasse di giudizio.
Il Comune
corrisponderà fr. 1'200.-- a titolo di ripetibili ai                                                              ricorrenti.
4.
Intimazione:         - Avv.
__________ __________, __________
-
Municipio di __________
-
Consiglio di Stato, Bellinzona
-
Sezione pianificazione urbanistica,
Bellinzona
Tribunale
della pianificazione del territorio
Il
presidente:                                                          Il
segretario: