ti_gerichte · 11.2005.18 · 2005-08-23 · it
restrizioni in via provvisionale al diritto di visita

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 23.08.2005 11.2005.18
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 23.08.2005 11.2005.18
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 23.08.2005 11.2005.18

Incarto n.
11.2005.18
Lugano
23 agosto
2005
/rgc
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La prima Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Giani, vicepresidente,
Lardelli e Walser
segretaria:
Verda, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa DI.2000.704 (protezione
dell'unione coniugale: misure provvisionali) della Pretura del Distretto di
Lugano, sezione 6, promossa con istanza del 2 dicembre 2002 da
AP 1
(patrocinato dall'  PA 2 )
contro
AO 1
(patrocinata dall'  PA 1 )
giudicando ora sul decreto cautelare del 14 gennaio
2005
con cui il Pretore ha
disciplinato in via provvisionale il diritto di visita dell'istante;
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti
di questione:
1.   Se dev'essere accolto
l'appello del 31 gennaio 2005 presentato da AP 1
contro
il decreto cautelare emesso
il 14
gennaio 2005
dal Pretore del
Distretto di Lugano, sezione 6;
2.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto:
A.
AP
1 (1963) e AO 1 (1967) si sono sposati a __________ il 30 maggio 1997. A quel
tempo la moglie aveva già A__________, nato il 12 gennaio 1990 da una precedente
relazione. Dal matrimonio è nata E__________, il 2 giugno 1999. Già __________,
AP 1 è tuttora dipendente dello __________. AO 1 ha lavorato per __________ di __________
e, dopo la nascita di E__________, per __________ di __________ come impiegata
d'ufficio. I coniugi si sono separati nel mese di luglio 2000 quando il marito
ha lasciato l'abitazione coniugale per trasferirsi altrove.
B.
Il
12 luglio 2000 AO 1 si è rivolta al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 6,
con un'istanza di misure a protezione dell'unione coniugale, chiedendo, in
particolare, l'affidamento – già in via provvisionale – della figlia E__________.
Con decreto emesso senza contraddittorio il giorno successivo, il Pretore ha accolto
la richiesta (DI.2000.469). All'udienza del 28 luglio 2000, indetta per la
discussione cautelare e delle misure a protezione dell'unione coniugale, le
parti si sono accordate sul diritto di visita paterno in
ogni sabato dalle 9.00 alle 11.00 e dalle 15.00 alle 17.00, oltre il
martedì sul mezzogiorno e il giovedì dalle 18.30 alle 20.00
. Tale assetto è poi stato modificato, all'udienza del 13 dicembre
2000, in 4 ore settimanali “con l'aiuto della __________”. Incaricata dal
Pretore per valutare le capacità genitoriali e di altri componenti della
famiglia, la psicologa e psicoterapeuta __________ ha rilasciato il proprio
referto il 30 dicembre 2000, completato il 19 febbraio 2001. Sulla base di tale
relazione, il 6 marzo 2001 AP 1 ha chiesto al Pretore di estendere il diritto
di visita in due fine settimana al mese. Esaminato un rapporto rilasciato il 29
maggio 2001 dal Servizio sociale di Lugano, con decreto del 7 giugno 2001 il
Pretore ha disciplinato il diritto di visita in tutti i sabati dalle 9.30 alle
18.00 da esercitarsi al domicilio del padre e alla presenza di __________,
madrina della bambina, con passaggio della minore attraverso il punto di incontro
della __________.
C.
Il 2
dicembre 2002 AP 1 ha presentato un'istanza di modifica di provvedimenti cautelari
per ottenere che il diritto di visita fosse fissato in almeno un fine settimana
ogni due, una settimana alternativamente a Pasqua, rispettivamente a Natale o a
carnevale, e tre settimane nel periodo estivo, di cui almeno due consecutive,
come pure due ore infrasettimanali, segnatamente il mercoledì dalle 14.00 alle
16.00. All'udienza del 23 dicembre 2002, indetta per la discussione, le parti
hanno espresso la loro volontà di volersi accordare in separata sede sicché il
Pretore ha sospeso la procedura (DI.2004.704).
D.
Il 21
agosto 2003 il Pretore, preso atto che durante un diritto di visita AP 1 aveva
spintonato e insultato un'educatrice della __________, ha sospeso, inaudita
parte, il diritto di visita paterno “che potrà essere esercitato se il
convenuto lo desidera all'interno della __________, secondo le modalità che gli
verranno indicate dalle operatrici preposte”. Il 20 aprile 2004 si è tenuta
un'udienza indetta dal Pretore per una
“
messa a punto
“ della situazione, durante la
quale AP 1
ha postulato il ripristino graduale delle
relazioni personali con la figlia. AO 1 non si è opposta al diritto di visita,
salvo chiedere di fissarlo alla presenza di terzi, con passaggio della bambina
attraverso il punto di incontro della __________. Il 29 aprile 2004 AP 1 ha poi
chiesto di modificare – già in via supercautelare – l'assetto stabilito con
decreto del 7 giugno 2001, nel senso di incontrare la figlia due volte per
circa un'ora, alla presenza della sua docente presso la scuola materna e in
seguito ogni sabato dalle 14.00 alle 18.00, con passaggio della figlia alla
presenza di __________, sua conoscente, ma non in un “luogo istituzionalizzato”.
Il 27 maggio 2004 AO 1 ha proposto che il padre potesse vedere la figlia ogni
sabato pomeriggio alla __________ fino alla designazione di un curatore alla
bambina.
E.
Il 28
luglio 2004 si è proceduto alla discussione delle istanze presentate da AP 1 il
2 dicembre 2002 e il 29 aprile 2004, in occasione della quale egli ha chiesto di
poter incontrare la figlia in due incontri di un'ora alla presenza della
docente alla scuola materna, e in seguito, per ulteriori tre mesi, ogni sabato
dalle 14.00 alle 18.00 con passaggio della bambina in presenza di __________,
ma non in un “luogo istituzionalizzato” e successivamente un fine settimana
ogni due, una settimana alternativamente a Pasqua, rispettivamente a Natale o a
carnevale, e tre settimane nel periodo estivo, di cui almeno due consecutive,
come pure due ore infrasettimanali, segnatamente il mercoledì dalle 14.00 alle
16.00. AO 1 ha proposto di concedere all'istante solo il diritto di visita del sabato
da esercitarsi alla presenza di un curatore o di altra persona incaricata da
quest'ultimo, e di provvedere al passaggio di E__________ attraverso la __________
o un centro analogo. Alla discussione finale del 9 settembre 2004 le parti
hanno sostanzialmente riconfermato le loro domande.
F.
Il 4
ottobre 2004 il Pretore ha concesso, inaudita parte, a AP 1 la facoltà di
esercitare il diritto all'esterno di __________ ogniqualvolta le operatrici lo
avessero giudicato indicato dalle circostanze. L'11 novembre 2004 AO 1 si è
rivolta al Pretore chiedendo, sulla base di un certificato medico della
psichiatra e psicoterapeuta __________, così come di un rapporto del punto di
Incontro della __________, la sospensione immediata dei diritti di visita. Ciò
che il Pretore ha decretato, inaudita parte, il giorno successivo
(DI.2004.1365). Assunto un nuovo certificato dalla dottoressa __________, con
decreto del 20 dicembre 2004 il Pretore ha poi ripristinato il diritto di
visita paterno.
G.
Statuendo
il 14 gennaio 2005 sull'istanza del 2 dicembre 2002, il Pretore ha fissato il
diritto di visita di AP 1 in due ore settimanali, da esercitarsi anche
all'esterno del punto di incontro della __________ qualora le operatrici lo
avessero giudicato indicato dalle circostanze, con passaggio della bambina
attraverso l'istituto. Egli ha altresì nominato un curatore alla figlia con il
compito – segnatamente – di disciplinare gli aspetti pratici dell'esercizio del
diritto di visita, compreso un eventuale ampliamento, incaricando la
Commissione tutoria regionale 3 per la designazione. La tassa di giustizia di
fr. 600.– è stata posta a carico di AP 1, tenuto a rifondere alla controparte
fr. 1000.– per ripetibili.
H.
Contro
il decreto appena citato AP 1 è insorto con un appello del 31 gennaio 2005 nel
quale chiede che, previa concessione dell'assistenza giudiziaria, il diritto di
visita sia fissato in ogni sabato dalle 14.00 alle 18.00 per i primi tre mesi,
a ogni sabato dalle 9.30 alle 18.00 per gli ulteriori tre mesi e, in seguito,
due fine settimana al mese alternati dalle 9.30 del sabato alle 18.00 della
domenica, oltre a ogni mercoledì dalle 14.00 alle 18.00, senza accompagnamento
e senza passaggio presso un “luogo istituzionalizzato”. Il 22 febbraio 2005
l'appellante ha ritirato la richiesta di assistenza giudiziaria. L'appello non
è stato oggetto di intimazione.
Il 12
maggio 2005 la Commissione tutoria 3 ha istituito in favore di E__________ una
curatela a norma dell'art. 308 cpv. 1 e 2 CC, designando quale curatrice __________,
incaricata di vigilare sull'evoluzione della situazione, fornire consiglio e
disciplinare gli aspetti pratici dell'esercizio del diritto di visita, compreso
un eventuale ampliamento.
Considerando
in diritto:                  1.
Nella fattispecie il Pretore non ha deciso sull'istanza di misure a
protezione dell'unione coniugale del 12 luglio 2000, ma su quella del 2
dicembre 2002 di modifica di misure cautelari. Il che è possibile, poiché in
casi urgenti il giudice può decretare, o modificare, provvedimenti cautelari
giusta gli art. 376 segg. CPC (art. 371 CPC). Tali provvedimenti sono
appellabili – purché emanati “pre­vio contraddittorio” (art. 382 cpv. 1 CPC) –
nel termine di dieci giorni (art. 308 cpv. 1 CPC). In concreto il decreto
impugnato è stato emesso dopo la discussione finale del 9 settembre 2004 , tenuto
a istruttoria provvisionale conclusa. Tempestivo l'appello in esa­me è quindi ricevibile.
2.
I
figli minorenni, prima che siano prese disposizioni al loro riguardo, sono
sentiti personalmente e appropriatamente dal giudice o da un terzo incaricato,
a meno che la loro età o altri motivi gravi vi si oppongano (art. 144 cpv. 2
CC). Il principio vale anche in sede provvisionale (DTF 126 III 497) e
nell'ambito di misure a protezione dell'unione coniugale (Rtid II-2004 pag. 609).
La legge non prevede invero un'età fissa dalla quale il giudice sia obbligato a
interpellare i minorenni. Una rinuncia a priori si giustifica solo, tuttavia,
se l'audizione – o almeno l'osservazione – sia impossibile o non avrebbe senso,
nemmeno se eseguita da uno specialista (
Rumo-Jungo
,
L'audition des enfants lors du divorce de leurs parents in: SJ 2003 II pag. 120
segg.). Il Tribunale federale dopo avere già avuto modo di rilevare che
l'audizione di un ragazzo di 6 anni non va esclusa a priori (DTF 124 III 92 consid.
3a), l'ha ritenuta possibile da questa età (sentenza 5C.63/2005 del 1° giugno
2005 consid. 1.2.3). In concreto, al momento in cui il Pretore ha statuito E__________
aveva cinque anni e mezzo, e, ancorché informalmente, è stata sentita in due
occasioni dalla
psichiatra e psicoterapeuta __________.
Non vi sono pertanto motivi per procedere a una sua audizione, fermo restando
il fatto che, nell'ambito della procedura a protezione dell'unione
coniugale essa andrà ormai interpellata.
3.
In
concreto non è litigioso il diritto di visita come tale, bensì la sua estensione.
La regolamentazione del diritto di visita deve attenersi al precetto dell'art.
273 cpv. 1 CC, che garantisce al genitore non affidatario e al figlio minorenne
il vicendevole diritto di conservare le relazioni personali indicate dalle
circostanze. Decisivo per la concessione, l'estensione e la regolamentazione di
tale diritto è il bene del figlio, inteso non solo in senso fisico, ma anche
psichico, morale e spirituale. L'autorità valuta ogni singolo caso in base alle
circostanze concrete, tenendo conto dell'età del figlio, del suo sviluppo
fisico e psichico, dell'opinione di lui, del suo legame con il genitore non
affidatario, del carattere di quest'ultimo, della distanza tra le abitazioni
dei genitori, dei desideri espressi dai genitori medesimi, di eventuali conflitti
tra i genitori, della frequenza con cui è stato precedentemente esercitato il
dritto di visita e così via (
Schwenzer
in: Basler Kommentar, ZGB I, 2ª edizione,
n. 10 e 11 ad
art. 273 CC con richiami;
DTF 123 III 451 consid.
3b
con rinvio). Il giudice può limitare il diritto alle relazioni personali quando
le condizioni espresse dall'art. 274 cpv. 2 CC sono soddisfatte.
In sede provvisionale tale giudizio è limitato, in ogni modo, a un
esame sommario, come quello che presiede all’emanazione di ogni provvedimento
cautelare (art. 376 cpv. 1 lett. d CPC).
4.
Il Pretore, accertati i pessimi rapporti tra i genitori e le
regolari relazioni tra padre e figlia, ha rilevato che dal momento in cui non
si è più potuto fare assegnamento sul sostegno e la presenza di __________,
madrina di E__________, sono sorti problemi non tanto per l'organizzazione
degli aspetti pratici del diritto di visita, ma per la mancanza di una figura
di riferimento per i genitori, di equilibrio nei loro rapporti e di mediatrice
per le richieste e le esigenze di entrambi. Egli ha altresì considerato che il padre
rifiuta qualsiasi altra figura che possa fungere quale appoggio nell'esercizio
del diritto di visita e che i genitori non sono riusciti a trovare una
reciproca diversa modalità di comunicazione atta a garantire alla figlia di
trascorrere con il padre momenti che la mettano al riparo da disagi. Il primo
giudice ha così ritenuto che quando il padre è in grado di rassicurare la figlia,
essi si intrattengono tranquillamente e passano momenti piacevoli. Per contro,
ha soggiunto, il problema consiste nel fatto che il padre può avere reazioni
violente che non tengono conto delle necessità della figlia. In tali
circostanze se egli godesse di un diritto di visita senza restrizioni la figlia
non sarebbe sufficientemente protetta. Ciò premesso, il Pretore ha mantenuto il
diritto di visita settimanale di un paio d'ore, da esercitarsi in un ambiente
in cui la bambina poteva essere protetta “dalle modalità di relazione paterne
non sempre adeguate”, ovvero al punto di incontro della __________, rispettivamente
al suo esterno ogni qualvolta le operatrici lo avessero ritenuto indicato dalle
circostanze.
5.
L'appellante
lamenta anzitutto il fatto che il Pretore ha statuito oltre due anni dopo l'istanza
di modifica rilevando che tale attesa lo ha logorato al punto da fargli commettere
errori di comportamento verso il giudice e i vari operatori sociali. Ciò, aggiunge,
potrebbe aver influenzato negativamente il Pretore, oggetto per altro di una
segnalazione al Consiglio della magistratura. Sta di fatto che questa Camera
non ha competenza per pronunciarsi su un'eventuale diniego di giustizia, né, in
assenza di una formale istanza di ricusa, sull'operato del primo giudice. La
questione non merita particolare disamina.
6.
In
merito al diritto di visita, l'appellante, rievocato quanto successo fino
all'agosto 2003, rileva che dopo di allora, amareggiato, arrabbiato ed
esasperato dall'inoperosità del Pretore, si è isolato e non ha più incontrato
la figlia. Solo alla fine di agosto 2004, egli ha ripreso di nuovo contatto con
le operatrici di __________ per riprendere le relazioni con la figlia, con la
quale fino a gennaio 2005 si è incontrato 7 volte il sabato per due ore.
Contesta di avere relazioni violente e assevera di non avere mai tenuto
comportamenti scorretti davanti alla figlia. Soggiunge che il Pretore non ha
considerato il comportamento della madre, la quale potrebbe non essere idonea
all'affidamento, influenza negativamente la figlia e non collabora per
raggiungere un equilibrio nel diritto di visita.
Così
argomentando, tuttavia, l'appellante non si confronta minimamente con le motivazioni
addotte dal Pretore. Egli tenta di giustificare il suo comportamento nei confronti
del giudice e dei vari operatori che si occupano dei diritti di visita, sostiene
di sentirsi vittima di un iter processuale e di decisioni ingiustificate e intempestive,
espone le sue perplessità nei confronti della moglie e dei suoceri, evidenzia
una certa manipolazione subita dalla figlia, contesta di avere reazioni
violente e di non avere relazioni adeguate con la figlia ed esprime i suoi
desideri nel poter trascorrere maggior tempo con la figlia, ma nulla dice in
merito al  bene della figlia medesima, al rapporto con lei, alla sua capacità
di occuparsi convenientemente di lei e, in generale se il diritto alle
relazioni personali sia conforme al bene della figlia. Tanto basterebbe per
ritenere l'appello insufficientemente motivato e dichiararlo finanche irricevibile
(art. 309 cpv. 2 lett. f con rinvio al cpv. 5 CPC).
7.
Sia
come sia, occorre esaminare se le relazioni con il padre rispondano oggettivamente
all'interesse di E__________. Decisivo è unicamente, a tale proposito, il bene
del figlio inteso in senso fisico, psichico, morale e spirituale. Occorre
dunque valutare, in ogni singolo caso, le ragioni per cui il bambino adotti un
atteggiamento di difesa nei confronti del genitore che non ne ha la custodia e
se l'esercizio del diritto di visita possa realmente recare pregiudizio. È
infatti unanimemente riconosciuto che il rapporto di un minorenne con entrambi
i genitori è un fattore essenziale per lo sviluppo psichico e per il processo
di ricerca d'identità (DTF 130 III 590 consid. 2.2.2 con riferimenti). Il bene
del figlio, per il resto, prevale sempre sugli interessi dei genitori.
a)
L'appellante, in sintesi, chiede l'estensione graduale del diritto di visita, da
esercitarsi liberamente. Dal fascicolo processuale si evince che l'interessato dalla
separazione dei coniugi ha sempre esercitato il diritto di visita accompagnato dalla
madrina della bambina (deposizione __________ del 10 giugno 2003), che dal mese
di agosto 2003 egli non ha praticamente più avuto contatti con la figlia, che
le loro relazioni sono riprese nel mese di agosto 2004 e che fino a gennaio
2005 il padre ha incontrato la figlia 7 volte (appello pag. 6).
b)
Nella
fattispecie è palmare che i rapporti tra i genitori sono tesi e tali attriti si
ripercuotono sulla bambina tanto che
“
le suggestioni degli adulti hanno creato in lei ricordi non suoi che
hanno valenza di realtà e per questo le fanno vivere ansia e paura… in E__________
tale ansia non è contenuta dalle parole, poiché sperimenta sempre che fra i
genitori vi è rabbia e diffidenza, cioè emozioni insicurizzanti
”. Secondo la specialista il disagio di minore trova probabilmente
origine in aspetti di personalità dei genitori, e solo costoro potrebbero
eliminare tale malessere (certificato medico 15 dicembre 2004 della dott. __________,
nell'inc.
DI.2004.1365).
c)
Ora,
tenuto conto del fatto che l'appellante non ha praticamente
mai esercitato un diritto di visita libero, e che per oltre un anno non ha più
incontrato la figlia,
una ripresa del diritto di visita
senza restrizioni non appare proponibile, ma
giustifica
un ragionevole
riserbo
iniziale. Una certa cautela si impone, a maggior ragione, per il fatto che i
l disagio della bambina è stato riscontrato anche dall'operatrice di
__________, per la quale in occasione di un incontro con il padre E__________
appariva “a
momenti imbarazzata,
destando l'impressione di avere perso quella spontaneità che aveva
prima nella relazione con il padre, tanto che a ogni interruzione necessitava
di sicurezze e di conferme” (relazione del 15 gennaio 2005
, nell'inc. DI.2004.1365
).
Il diritto di visita in questione appare idoneo non tanto per
prevenire atti pregiudizievoli per la bambina, ma per accertare il
comportamento del padre, quello della figlia, i loro rapporti e
le capacità del genitore di occuparsi convenientemente della figlia
(cfr.
Schwenzer
, op. cit., n. 26
ad art. 273 CC).
Certo, i conflitti tra genitori non sono
un motivo per limitare il diritto di visita, ma una tale limitazione si
giustifica qualora la concessione del diritto di visita usuale minacci il bene
del figlio (DTF 131 III 212 consid. 5).
d)
Certo, è possibile che l'episodio di intolleranza verso le operatrici
della __________ sia stato occasionale, dettato dall'esasperazione momentanea e
riconducibile al fatto che l'appellante
non accettava
la loro presenza (rapporti 5 agosto 2003 e 23 ottobre 2004 del Punto di
incontro). Ma ciò non toglie che decisivo è
il bene della
figlia, la quale ha diritto a relazioni personali adeguate per poter integrare
la figura paterna nell'ambito di un'adeguata tranquillità relazionale. E come
si è visto allo stato attuale E__________, pur non necessitando cure
particolari, vive un disagio dovuto al conflitto dei genitori
(certificato medico 15 dicembre 2004 della dottoressa __________).
Una limitazione delle relazioni personali è
volta, per altro, a proteggere il bene del figlio, non a punire i genitori (
Hegnauer
in: Berner Kommentar, 4ª
edizione, n. 18 e 19 ad art. 274 CC).
Soluzione
transitoria per sua natura (W
irz
in: Schwenzer, FamKommentar Scheidung,
Berna 2005, n. 22 ad art. 274 CC), essa consentirà alla curatrice di presentare
un rapporto sull'evolvere della situazione e di formulare
una proposta sul modo in cui continuare il diritto di visita, tenendo
conto delle indicazioni date dagli operatori del punto d'incontro.
e)
In
circostanze del genere, nella misura in cui costituisce un assetto di durata
limitata, visite brevi, di due ore, da trascorrere in luogo protetto appaiono,
a un esame sommario come quello che presiede l'emanazione di misure
provvisionali, senz'altro idonee per favorire una ripresa graduale delle relazioni
personali tra padre e figlia e rispondono agli imperativi di prudenza ed
equilibrio dettati dalle contingenze. Il giudizio potrà essere diverso – se mai
– nel quadro della decisione sulle misure a protezione dell'unione coniugale,
sulle quali il Pretore deve ancora statuire, sempre che l'interessato continui
a dimostrare buona volontà, rispettare le indicazioni delle operatrici della __________
e a collaborare con le medesime come risulta essere stato il caso negli ultimi
tempi (rapporto 15 gennaio 2005 nell'inc. DI.2004.1365). Ciò posto l'appello
deve pertanto essere respinto e il giudizio impugnato confermato.
8.
G
li oneri processuali seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 1 CPC),
mentre non si giustifica di attribuire ripetibili alla controparte, cui
l'appello non è stato intimato e non ha cagionato spese presumibili. Quanto
alla richiesta di assistenza giudiziaria presentata dall'appellante, la stessa
è stata nel frattempo ritirata.
Per questi motivi,
in applicazione dell'art. 313
bis
CPC
e vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,
pronuncia:
1.   L'appello è respinto e il decreto impugnato confermato.
2.
Gli oneri processuali, consistenti in:
a)
tassa di giustizia      fr. 350.–
b)
spese                         fr.   50.–
fr.
400.–
sono
posti a carico dell'appellante. Non si assegnano ripetibili.
3.   Si prende
atto del ritiro della richiesta di assistenza giudiziaria da parte di AP 1.
4.   Intimazione
a:
;
.
Comunicazione
a:
– Pretura
del Distretto di Lugano, sezione 6;
– , .
terzi implicati
Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello
Il vicepresidente                                                      La
segretaria