ti_gerichte · 35.2020.66 · 2021-03-01 · it
Decisione con la quale l'assicuratore ha rifiutato la propria responsabilità in relazione al danno al ginocchio non può essere confermata. Necessità di una perizia indipendente, che valuti se i disturbi al ginocchio siano prevalentemente dovuti a usura o malattia oppure no

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 01.03.2021 35.2020.66
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 01.03.2021 35.2020.66
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 01.03.2021 35.2020.66

Raccomandata
Incarto
n.
35.2020.66
cr
Lugano
1 marzo 2021
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattrice:
Cinzia Raffa Somaini
, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 13 luglio 2020 di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
la decisione su opposizione del 9 giugno 2020 emanata da
CO 1
in materia di assicurazione contro gli infortuni
ritenuto,
in fatto
1.1.   In data 25 maggio 2019 RI 1,
nato nel 1990, custode delle __________ presso il comune di __________ dal 2015
- e perciò assicurato d’obbligo contro gli infortuni e le malattie
professionali presso CO 1 – mentre stava giocando a calcio ha, secondo quanto
risulta dall’annuncio di infortunio del 27 maggio 2019 mosso “in modo anomalo il
ginocchio destro procurandosi una distorsione” (cfr. doc. 7).
In un primo momento, fondandosi
sulla valutazione del proprio servizio medico, l’assicuratore infortuni ha
assunto il caso e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.
Da notare come dalla documentazione
medica agli atti emerga che l’assicurato, nel 2013, avesse già subito un
intervento chirurgico al ginocchio destro (e meglio: “operazione: ricostruzione
plastica LCA con semi-tendinoso gracile Thig Rope ginocchio dx; plastica Notch
gola intercondilica ginocchio dx; artroscopia diagnostica ginocchio dx”) ad
opera del dr. Lafranchi, motivato dalla diagnosi di “instabilità su rottura
completa LCA ginocchio destro” (cfr. rapporto operatorio del 6 novembre 2013,
doc. A4).
Altrettanto necessario
rilevare che dall’attento esame dell’intera documentazione all’incarto risulti
come l’interessato abbia annunciato all’assicuratore LAINF unicamente l’evento
dannoso del maggio 2019 (oggetto della presente vertenza come da decisione su
opposizione impugnata), limitandosi solo in sede ricorsuale a riferire - e a
pretendere il corrispondente diritto a prestazioni - di un secondo episodio
avvenuto nel mese di agosto 2019, mai citato prima di allora (cfr. doc. I).
1.2.   Dopo nuova valutazione da
parte del servizio medico fiduciario, con decisione formale del 6 febbraio 2020
concernente esclusivamente l’avvenimento del 25 maggio 2019 (come espressamente
indicato nell’oggetto della decisione stessa, cfr. doc. 40) l’assicuratore
LAINF ha rifiutato il diritto a prestazioni – senza comunque richiedere alcuna
restituzione di quanto già corrisposto - considerando che l’evento del 25
maggio 2019 non possa essere ritenuto un infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA e
che le lesioni diagnosticate, benché rientrino tra quelle figuranti nella lista
di cui all’art. 6 cpv. 2 LAINF, siano state causate in maniera preponderante da
usura (doc. 40).
A
seguito dell’opposizione interposta dall’avv. RA 1, rappresentante
dell’interessato - con la quale è stato evidenziato come l’evento annunciato configuri
senza ombra di dubbio un infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA, aggiungendo, in
via subordinata, che le prestazioni andrebbero comunque riconosciute ai sensi
dell’art. 6 cpv. 2 LAINF, visto che l’assicurato si era pienamente ristabilito
dopo l’intervento al ginocchio destro del 2013 e non aveva più accusato
problemi fino all’infortunio del maggio 2019 -  in data 9 giugno 2020 CO 1 (di
seguito: CO 1), facendo espresso riferimento quale oggetto di valutazione
all’evento del 25 maggio 2019, ha integralmente confermato la propria
precedente decisione, ritenendo oltretutto irricevibile in quanto carente nella
motivazione l’opposizione riguardo alla nozione di infortunio  (cfr. doc. A2).
1.3.   Con tempestivo ricorso del 13
luglio 2020, l’assicurato, sempre patrocinato dall’avv. RA 1, ha chiesto l’annullamento
della decisione impugnata e che l’assicuratore infortuni sia condannato a
corrispondere le prestazioni di legge per i due infortuni del 25 maggio 2019 e
del 19 agosto 2019 (quest’ultimo, come ricordato in precedenza al consid. 1.1.,
citato per la prima volta solo in questa sede).
Sostanzialmente il
patrocinatore dell’assicurato ha contestato il modo di agire
dell’amministrazione, la quale, dopo avere dapprima regolarmente assunto il
caso, ha poi, in maniera inspiegabile, cambiato opinione al momento della
richiesta di copertura dei costi di un secondo intervento programmato per il
mese di febbraio 2020.
Il legale ha sottolineato
come in entrambe le occasioni annunciate all’assicuratore infortuni (maggio
2019 e agosto 2019) l’assicurato sia chiaramente rimasto vittima di movimenti
scoordinati, inequivocabilmente da riconoscere quali infortuni. Nel primo caso,
mentre giocava a calcio, dopo un movimento non prevedibile, l’interessato ha
subito una lesione al ginocchio destro; nel secondo caso, parimenti, durante un
esercizio di salto in avanti, lo stesso è atterrato male, ciò che evidentemente
è il risultato di un movimento scoordinato.
Il legale ha aggiunto che,
nella denegata ipotesi in cui non dovessero venire assunti gli eventi annunciati
a titolo di infortunio, l’assicuratore LAINF sarebbe comunque tenuto a
corrispondere le prestazioni sulla base dell’art. 6 cpv. 2 LAINF.
Il patrocinatore
dell’interessato ha, infatti, evidenziato che CO 1 ha, a torto e senza valida
giustificazione, ritenuto che la lesione al ginocchio destro dell’assicurato,
rientrante nell’elenco delle lesioni parificate, sia da attribuire in maniera
preponderante ad usura.
A tale proposito, il legale
ha sottolineato come spetti all’assicuratore infortuni dimostrare con
verosimiglianza preponderante che un evento sia stato causato prevalentemente da
usura o malattia, ciò che, nel caso di specie, CO 1 non ha fatto. I pareri espressi,
in merito, in data 2 ottobre 2019 e 24 gennaio 2020, dal medico fiduciario dr. __________
non possono, difatti, a suo modo di vedere, essere considerati probanti, risultando
carenti dal profilo delle motivazioni, di difficile comprensione e, oltretutto,
contraddittori (doc. I).
1.4.   CO
1, in risposta, ha postulato che l’impugnativa venga dichiarata parzialmente
irricevibile, per quanto concerne la nozione di infortunio, e respinta, per il
resto, con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di
diritto (doc. III).
1.5.   Con replica spontanea del 4
settembre 2020, il patrocinatore dell’assicurato ha chiesto che venga
integralmente rigettata la risposta di causa dell’amministrazione e che
l’assicuratore LAINF sia condannato a corrispondere all’interessato le
prestazioni di legge per gli infortuni da lui patiti in data 25 maggio 2019 e
19 agosto 2019 (doc. V).
1.6.   CO 1, con duplica del 15
settembre 2020, ha insistito nel chiedere che il ricorso venga dichiarato
irricevibile con riferimento alla nozione di infortunio e respinto per quanto
riguarda i rimanenti punti (doc. VII).
Queste considerazioni dell’amministrazione sono state trasmesse
all’assicurato (doc. VIII), per conoscenza.
in diritto
2.1.   L’oggetto della lite è sapere
se l’assicuratore LAINF convenuto era legittimato a negare la propria
responsabilità relativamente al danno alla salute interessante il ginocchio
destro derivante dall’evento del 25 maggio 2019, oppure no.
Esula, per contro, dalla
presente vertenza, l’evento verificatosi in data 19 agosto 2019, non oggetto
della decisione su opposizione impugnata - e, del resto, invocato dal legale
dell’interessato unicamente in sede ricorsuale - in merito al quale spetterà
all’Istituto assicuratore determinarsi in separata sede.
2.2.   Secondo l’art. 6 cpv. 1
LAINF, per quanto non previsto altrimenti dalla legge, le prestazioni
assicurative sono effettuate in caso d’infortuni professionali, d’infortuni non
professionali e di malattie professionali.
L
'assicurazione
effettua le prestazioni anche per le lesioni corporali
parificabili ai
postumi d’infortunio esaustivamente enumerate al cpv. 2 del medesimo articolo.
2.3.   L'art. 4 LPGA così definisce
l'infortunio:
"
È
considerato infortunio qualsiasi influsso dannoso, improvviso e involontario,
apportato al corpo umano da un fattore esterno straordinario che comprometta la
salute fisica o psichica o che provochi la morte."
Questa definizione
riprende, nella sostanza, quella che era prevista all'art. 9 cpv. 1 vOAINF -
disposizione abrogata dall'ordinanza sull'assicurazione contro gli infortuni
dell'11 settembre 2002 (RU 2002 3914), in vigore dal 1° gennaio 2003 - di modo
che la relativa giurisprudenza continua ad essere applicabile.
Cinque sono dunque gli
elementi costitutivi essenziali dell'infortunio:
"
- l'involontarietà
- la repentinità
- il danno alla salute (fisica o psichica)
- un fattore causale esterno
- la straordinarietà di tale fattore"
(cfr.
Ghélew, Ramelet, Ritter, Commentaire de la loi sur l'assurance-accidents (LAA),
Losanna 1992, p. 44-51)
Scopo
della definizione è di tracciare un chiaro confine tra infortunio e malattia.
2.4.   Si evince dalla nozione
stessa di infortunio che il carattere straordinario non concerne gli effetti
del fattore esterno ma unicamente il
fattore esterno in quanto tale
(cfr. RAMI 2000 U 374, p. 176).
Pertanto, è irrilevante il
fatto che il fattore esterno abbia causato delle affezioni gravi o inabituali.
Il fattore esterno è
considerato come straordinario quando eccede, nel caso concreto, il quadro
degli avvenimenti e delle situazioni che si possono, obiettivamente, definire
quotidiane o abituali (DTF 122 V 233 consid. 1, 121 V 38 consid. 1a, 118 V 61
consid. 2b, 118 V 283 consid. 2a; RAMI 1993 p. 157 ss. consid. 2a).
Vi è infortunio unicamente
se un fattore esterno ha agito sul corpo.
L'evento
deve accadere nel mondo esterno.
Quando il processo lesivo
si svolge all'interno del corpo umano, senza l'intervento di agenti esterni,
l'ipotesi di un evento infortunistico è data essenzialmente in caso di
sforzo
eccessivo
o di
movimenti scoordinati
.
La giurisprudenza esige,
perché si possa ammettere il fattore causale di sforzi eccessivi, che essi
superino in modo evidente le sollecitazioni cui la vittima è normalmente
esposta e alle quali, per costituzione, consuetudine o addestramento, essa è
abitualmente in grado di resistere.
Da un altro lato, per
poter ritenere che lesioni corporali siano state causate da movimenti
scombinati o incongrui, gli stessi devono essersi prodotti in circostanze
esterne manifestamente insolite, impreviste e fuori programma. Carente è
altrimenti la straordinarietà del fattore esterno causale, con la conseguenza
che non tutte le caratteristiche di un infortunio sono realizzate (DTF 122 V
232 consid. 1, 121 V 38 consid. 1a, 118 V 61 consid. 2b, 283 consid. 2, 116 V
138 consid. 3a e b, 147 consid. 2a; RAMI 1993 U 165, p. 59 consid. 3b).
2.5.   Conformemente
alla giurisprudenza, tocca all'assicurato rendere verosimile l'esistenza, in
concreto, di tutti gli elementi costitutivi d'infortunio.
Quando
l'istruttoria (sull'obbligo dell'amministrazione di compiere adeguati
accertamenti cfr. SVR 2008 UV Nr. 12) non permette di ritenere accertati,
perlomeno secondo il grado della verosimiglianza preponderante - la semplice
possibilità non basta - tali elementi, il giudice constata l'assenza di prove o
di indizi e, quindi, l'inesistenza giuridica dell'infortunio (cfr. DTF 114 V
305ss. consid.
5b, 116 V 136ss. consid. 4b, 111 V 201 consid.
6b; RAMI 1990 U 86, p. 50; A. Bühler, Der Unfallbegriff,
in
A. Koller
(Hrsg.), Haftpflicht- und Versicherungsrechtstagung 1995, S. Gallo 1995, p.
267).
Gli
stessi principi sono applicabili alla prova dell'esistenza di una lesione
parificata ad infortunio (DTF 114 V 306 consid. 5b; 116 V 141 consid. 4b).
2.6.   Secondo la costante
giurisprudenza federale, se non vi sono avvenimenti insoliti (
«ohne besonderes Vorkommnis»), la straordinarietà del fattore e dunque
l'infortunio deve essere negato in caso di ferimento durante un'attività
sportiva (cfr. DTF 130 V 118; RAMI 2004 pag. 84; RAMI 2004 pag. 541; STF U
313/04 del 1° febbraio 2005)
Su questo tema e per un
riassunto della giurisprudenza nei diversi sport, cfr. D. Cattaneo, "Sport
e assicurazioni sociali" in Diritto senza devianza. Ed. Cancelleria dello
Stato del Canton Ticino e Helbing & Lichtenhahn.
Basilea,
Ginevra, Monaco, 2006 pag. 263 seg.
(283 seg.) e
"Sport et assurances sociales" in
Cahiers
genevois et romands de sécurité sociale (CGRSS) N° 45 2010 pag.
119-168.
Ad
esempio il fattore esterno straordinario è stato negato dal TF per il danno
alla salute insorto durante una partita di pallavolo (RAMI 2004 pag. 535 seg. =
plaidoyer 2004 pag. 74 -74).
Più precisamente l'Alta Corte
ha stabilito che l'esistenza di un fattore esterno straordinario, inteso quale
fuori programma (
«movimento scoordinato») ostacolante il
normale ed usuale processo motorio, dev'essere negata nel caso di una caduta
dopo un salto durante una partita di pallavolo.
Il
TF ha invece ammesso l'infortunio a proposito di un danno alla salute insorto
durante una partita di pallamano (cfr. STF
U
96/03 del 7 luglio 2004).
In una sentenza pubblicata in
DTF 130 V 117 (= RAMI 2004 pag. 270 seg.) il TF ha ammesso l'esistenza di un
fattore esterno straordinario, inteso quale fuori programma (
«movimento scoordinato») ostacolante il normale ed usuale processo
motorio, nel caso di un check alla balaustra durante un incontro di disco su
ghiaccio, di cui è stato vittima un giocatore dilettante.
In una sentenza pubblicata in
DTF 134 V 81 l'Alta Corte ha ricordato in quali particolari circostanze è stato
riconosciuto come infortunio l'evento accaduto ad uno sciatore.
In una sentenza pubblicata in
SVR 2008 UV Nr. 12 il Tribunale federale ha negato il carattere infortunistico
ad un evento intervenuto durante una partita di calcio. La nostra Massima
Istanza ha stabilito che siccome non è stato provato che il giocatore sia
rimasto impigliato al suolo tirando un traversone, difetta il carattere
straordinario del fattore esterno, ragione per cui un infortunio nel senso
giuridico non è dato.
Al riguardo il Tribunale
federale ha sviluppato le seguenti considerazioni:
"
5.2.1 Den
vorinstanzlichen Erwägungen ist beizupflichten. Wenn der Versicherte am 26.
Oktober 2004 im Fragebogen der National, in dem eine präzise Schilderung
verlangt wurde, angab, er sei beim Flankenball eventuell mit dem Fuss hängen
geblieben, so ist dieser Unfallhergang zwar nicht gänzlich ausgeschlossen,
jedoch nicht mit dem notwendigen Beweisgrad der überwiegenden
Wahrscheinlichkeit dargetan. Dies umso mehr, als er die Frage "Ist dabei
etwas ungewöhnliches geschehen? (z.B. anprallen, ausrutschen usw.)"
unbeantwortet liess und auch in der Unfallmeldung der Arbeitgeberin vom 14.
Oktober 2004 keine Rede war von einem Hängenbleiben mit dem Fuss oder einem
Sturz. Es ist nicht nachvollziehbar, warum der Versicherte nicht bereits im
Fragebogen am 26. Oktober 2004 mit Bestimmtheit ein Hängenbleiben mit dem Fuss
hätte angeben sollen, wenn dies tatsächlich passiert wäre. Es überzeugt nicht,
wenn er erst am 22. März 2005, nachdem die National mit Schreiben vom 7.
Februar 2005 das Vorliegen eines äusseren Faktors (wie z.B. eines Schlages,
Falls, Sturzes usw.) verneint hatte, mit Sicherheit ein Hängenbleiben mit dem
Fuss beschrieb; Gleiches gilt für den von ihm erstmals vorinstanzlich
behaupteten Sturz. Aus den ärztlichen Berichten kann ein solcher Unfallhergang
nicht abgeleitet werden. Hieran ändert nichts, dass Dr. med. G.________ im
Bericht vom 6. Oktober 2004 von einem Sturz des Versicherten beim Fussball
sprach, da in erster Linie die eigenen Angaben des Versicherten zum
Unfallhergang gegenüber der National massgebend sind. Unter den gegebenen
Umständen ist es nicht zu beanstanden, wenn diese und die Vorinstanz ohne
weitere Abklärungen ein Hängenbleiben mit dem Fuss am Boden verneinten (vgl.
auch RKUV 2004 Nr.
U 515 S. 418 E. 2.2.3
f.).
Soweit der Versicherte sich erstmals
letztinstanzlich auf Zeugen zum Hergang des Ereignisses vom 3. Oktober 2004
beruft, geht daraus klar hervor, dass er mit dieser Art der Prozessführung
einzig bezweckte, der National die Gehörsrechte abzuschneiden oder zu verkürzen
und der Vorinstanz die Beweiswürdigung zu verunmöglichen. Dieses Vorgehen
stellt ein widersprüchliches sowie zweckwidriges und daher
rechtsmissbräuchliches Verhalten dar, das verfahrensrechtlich unbeachtlich
bleiben muss (vgl.
BGE
121 II 97
E. 4 S. 103, 120
II 105 E. 3a S. 108; Urteile des Eidg. Versicherungsgerichts U 270/04 vom 24.
Februar 2005, E. 2.2.2, und U 66/04 vom 14. Oktober 2004, E. 2.2.3).
5.2.2 Nach dem Gesagten wurde der
Bewegungsablauf des Versicherten beim Ereignis vom 3. Oktober 2004 nicht durch
etwas Programmwidriges oder Sinnfälliges wie Ausgleiten, Stolpern,
reflexartiges Abwehren eines Sturzes usw. gestört. Damit mangelt es am Merkmal
der Ungewöhnlichkeit des Geschehens (BGE 130 V 117
f. E. 2.1 und 2.2 Ingress; RKUV 1999 Nr. U 333 S. 195 E. 3c/aa und dd),
weshalb - mit der Vorinstanz - ein Unfall im Sinne von Art. 4 ATSG zu verneinen
ist. Die Einwendungen des Versicherten vermögen an diesem Ergebnis nichts zu
ändern."
In una sentenza
8C_186/2011 del 26 luglio 2011 il Tribunale federale ha stabilito che un
assicurato che si procura il danno alla salute sopraggiunto effettuando un
dribbling durante una partita di calcio non costituisce un infortunio (cfr.
consid. 6.3: "Ein Zweikampf ist beim Fussball nicht ungewöhnlich, und
etwas Besonderes hat sich dabei, namentlich aufgrund der Angaben der
Beschwerdeführerin selber, nicht zugetragen.
Eine
"falsche Bewegung", wie beschwerdeweise geltend gemacht wird, genügt
dazu nicht. Der mangelnde Nachweis eines Unfalls lässt sich im Übrigen in der
Regel nicht durch medizinische Feststellungen ersetzen (
BGE 134 V 72
E. 4.3.2.2 S. 81). Ohnehin räumt indessen auch Prof. Dr. med.
M.________ in seiner Stellungnahme vom 18. November 2009 ein, dass keine
Einwirkung von aussen auf den Körper stattgefunden habe, sondern die erlittene
Verletzung durch eine erhöhte Kraftanstrengung bedingt sei.").
In una sentenza
35.2008.20 del 21 agosto 2008 il TCA ha negato l'esistenza di un infortunio nel
caso di un assicurato che giocava, da dilettante, al disco su ghiaccio
argomentando:
"
(…)
Alla luce della giurisprudenza appena esposta, anche
nella presente fattispecie, visto che l'assicurato si è procurato il danno alla
salute al ginocchio destro effettuando normali movimenti per chi pratica
l'hockey, e cioè il girarsi di colpo per cambiare direzione in qualità di
difensore nel corso di una partita (evento del novembre 2006), rispettivamente,
il girarsi di colpo durante  un  allenamento mentre andava in avanti e indietro
lungo la pista (evento del 7 agosto 2007), senza nessun contatto fisico con un
compagno di squadra e/o una violazione delle regole del gioco (cfr. consid.
2.8) questo Tribunale ritiene che non siamo in presenza di un fattore esterno straordinario
e quindi di un infortunio ai sensi dell'art. 4 LPGA. (…)"
Alla stessa conclusione il TCA
è arrivato in una sentenza 35.2007.4 del 21 giugno 2007
a proposito di un assicurato che si è fratturato un dito del piede dopo un
salto durante un allenamento di basket senza nessun contatto fisico con un
compagno e/o una violazione delle regole del gioco.
Parimenti negata l’esistenza
di un infortunio nel senso giuridico del termine in una sentenza 35.2012.71 del
15 novembre 2012, concernente un assicurato, allenatore amatoriale di una squadra
Under 17, il quale, nel calciare al suo portiere, in fase di allenamento, un quarantesimo
tiro, aveva risentito uno strano rumore al ginocchio destro.
2.7.   Nella presente fattispecie, dall'annuncio
di infortunio del 27 maggio 2019 emerge che il danno alla salute si è prodotto
mentre RI 1 stava giocando a calcio e precisamente “durante una partita di
calcio muoveva in modo anomalo il ginocchio destro procurandosi una
distorsione” (cfr. doc. 7).
Chiamato dall’assicuratore
LAINF, in data 27 maggio 2019, a meglio precisare le circostanze dell’evento
(cfr. doc. 3), dopo due solleciti dell’8 agosto 2019 (cfr. doc. 14) e del 29
agosto 2019 (cfr. doc. 15), in data 10 settembre 2019 l’assicurato ha così
risposto alle domande del “Questionario nozione di infortunio”:
"
1. Nel corso di quale attività e in quali circostanze ha subito le
lesioni corporali?
Durante una partita di calcio. Facendo un
movimento con il corpo mi sono procurato una distorsione nel ginocchio destro.
2. Luogo, data e ora della sopravvenienza
dell’evento?
Sabato 25.05.2019.
Centro sportivo __________. Ore 19.10
.
3. Quando ha accusato i dolori per la prima volta?
Sabato 25.5.2019.
Subito dopo la distorsione del ginocchio.
4. Se i dolori sono apparsi quando sollevava o
portava un carico: genere e peso del carico?
No
.
5. Si trattava per lei di un’attività abituale?
Si è svolta in condizioni normali?
È accaduto qualcosa di particolare (colpo, caduta,
scivolata, ecc.)? Se sì, ne dia una descrizione esatta:
Sì, era un’attività abituale.
Condizioni regolari, con terreno un po’ bagnato.
Nulla di particolare, in un movimento classico
(abituale) mi si è girato il ginocchio.
6. Chi ha assistito al fatto?
(nome e indirizzo dei testimoni)?
22 persone che frequentavano la stessa attività
(partita di calcio)
7. È nuovamente abile al lavoro?
A decorrere da quando e in quale misura?
La cura è terminata?
Sono rimasto inabile al lavoro fino al 10.6.2019.
Poi ho iniziato una cura riabilitativa di
fisioterapia
.
No, la cura non è terminata.
8. Nome della Cassa malati o dell’assicurazione
perdita di salario in caso di malattia?
__________
.” (Doc. 17)
Alla luce di questa
descrizione dei fatti, l’assicuratore LAINF – dopo avere, in un primo momento,
con scritto del 3 ottobre 2019, comunicato all’assicurato di accettare di riconoscere
le spese ospedaliere, con alcune limitazioni (doc. 27) - con decisione del 6
febbraio 2020 ha rifiutato di assumere l’evento, non configurando lo stesso un
infortunio ai sensi di legge.
L’Istituto assicuratore ha,
difatti, considerato che “nel caso specifico non si è prodotto nulla di
particolare, ovvero i dolori sono apparsi durante un movimento abituale, per
cui dobbiamo concludere che è assente una causa esterna straordinaria. Non
siamo dunque in presenza di un infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA” (cfr. doc.
40).
Il patrocinatore dell’assicurato ha contestato tale decisione,
rilevando, in sede di opposizione, come sarebbe stata “unicamente presa in
considerazione – e totalmente estrapolata dal contesto, un’unica, estemporanea
affermazione resa dal RI 1”, mentre in realtà quanto avvenuto “ottempera a
tutti i requisiti prefissati dall’art. 4 LPGA” (doc. 49).
Con la decisione su opposizione qui impugnata,
l’assicuratore infortuni ha dichiarato irricevibile l’opposizione del legale
dell’interessato per quanto riguarda il rifiuto di riconoscere il carattere di
infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA all’evento del 25 maggio 2019, non essendo
motivata. L’amministrazione ha, in particolare, rilevato che:
"
2.7. La motivazione da parte di un rappresentante professionale lascia
alquanto a desiderare.
In effetti, l’avvocato non spiega minimamente per
quali ragioni e sulla base di quali elementi l’evento sia da considerare
infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA limitandosi a ripetere il testo legale
senza apportare alcun elemento concreto.
2.8. Allo stesso titolo, il rappresentante legale contesta,
senza citarla, la descrizione dell’infortunio fatta dall’assicurato ed omette
di contrapporre la propria versione dei fatti ed apportare le prove necessarie.
Ricordiamo inoltre che “l’unica estemporanea
affermazione” è stata data in maniera identica al datore di lavoro (consid.
1.2), al nostro questionario (consid. 1.3) ed al medico dei primi soccorsi
(consid. 1.4).
La dinamica dell’evento essendo stata confermata più
volte e da più fonti, è chiara e non necessita di ulteriori investigazioni.
Senza entrare nel merito, ricordiamo inoltre la
giurisprudenza costante del Tribunale federale che ritiene che le prime
dichiarazioni spontanee della prima ora sono generalmente più imparziali e
affidabili delle rappresentazioni successive, che possono essere
consapevolmente influenzate da considerazioni di diritto assicurativo o di
altro tipo.
2.9. Per questi motivi, l’opposizione alla nozione
di infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA non è motivata e dev’essere dichiarata
irricevibile.” (Doc. A2)
2.8.   In sede
ricorsuale, il legale dell’assicurato ha contestato questa decisione, rilevando
come l’assicuratore LAINF abbia cambiato inspiegabilmente opinione,
riconoscendo in un primo momento che l’evento annunciato adempisse ai requisiti
della nozione di infortunio (cfr. decisione del 3 ottobre 2019), salvo poi
ritornare sui propri passi, senza giustificazione, “limitandosi a rinviare alle
dichiarazioni – estemporanee e travisate – rese dal sig. RI 1 nel formulario di
notifica dell’infortunio” (doc. I).
A comprova delle proprie
pretese, il patrocinatore dell’interessato ha trasmesso un referto dell’8
luglio 2020, a lui indirizzato dal dr. __________, spec. FMH in chirurgia
ortopedica, del seguente tenore:
"
(…) le scrivo in merito al paziente in epigrafe il quale ha presentato
una re-rottura del trapianto del legamento crociato anteriore del ginocchio
destro con associata lesione meniscale in seguito ad un trauma giocando a
calcio durante l’estate scorsa. Il paziente ha necessitato di una chirurgia di
revisione in due tempi chirurgici con attualmente eccellente evoluzione. Da un
punto di vista specialistico si tratta chiaramente di una lesione dovuta ad un
trauma distorsivo anche se il paziente ha probabilmente descritto male l’evento
nella denuncia di infortunio all’Assicurazione CO 1.
Trovo la situazione ancora più assurda dal momento
che l’assicurazione CO 1 ha accettato e coperto il caso come infortunio già per
il primo intervento.” (Doc. A14)
Il legale ha poi rilevato come, in ogni caso,
dottrina e giurisprudenza riconoscano la sussistenza del requisito relativo al
fattore esterno straordinario anche nel caso in cui si sia verificato un
movimento scoordinato, ciò che è quanto avvenuto all’assicurato. Egli, infatti,
ha rilevato che “l’episodio del maggio 2019 descritto dal sig. RI 1 non sarebbe
certamente accaduto senza che il corpo dell’assicurato si fosse mosso in modo
non prevedibile, comportando una prima lesione al ginocchio destro. Ciò è
ancora più evidente, a non averne dubbio alcuno, nella descrizione del secondo
evento, quello di agosto 2019; descrizione che l’assicurazione ed il suo perito
non hanno preso in minima considerazione al fine della valutazione della
fattispecie, nonostante il dr. __________, nel proprio scritto del 12 settembre
2019, indirizzato all’assicurazione, avesse così descritto l’evento in parola:
“durante un esercizio di salto in avanti è atterrato male (19.8.2019) ed ha
subito una seconda ampia distorsione di questo ginocchio con fuoriuscita e
subito gonfiore”. Il fatto di “atterrare male” non può che essere parificato, a
mente degli scriventi, ad un movimento scoordinato del corpo, non prevedibile,
equiparabile ad un inciampamento o ad uno scivolamento. Di conseguenza i due
eventi di maggio 2019 e agosto 2019 patiti dall’assicurato sono assumibili –
anche per questa ulteriore ragione – quali infortuni ai sensi dell’art. 4 LPGA”
(doc. I)
Con la risposta di causa,
l’assicuratore infortuni ha ribadito la propria posizione, osservando quanto
segue:
"
Ricordiamo come l’opposizione sulla nozione di infortunio sia stata
dichiarata irricevibile non soddisfando i requisiti minimi di motivazione
dell’art. 1 cpv. 1 OPGA.
Parafrasando la giurisprudenza del DTF 134 V 162,
consid. 4.1, si deve ammettere che un mandatario professionale debba conoscere
le esigenze minime poste dalla legge.
Nella fattispecie, l’avvocato ha ricevuto mandato di
rappresentare il sig. RI 1 il 21.02.2020 e ha formulato opposizione alla
scadenza del termine, ovvero il 5.03.2020 (doc. 49). Tuttavia, non ha mai
richiesto, né avuto a sua disposizione, l’incarto amministrativo fino alla sua
richiesta del 09.06.2020 (doc. 54), ovvero dopo la notifica della decisione su
opposizione.
È lampante alla lettura dell’opposizione che essa
non sia per nulla argomentata sulla nozione d’infortunio, né contenga elementi
che erano già facilmente a disposizione dell’avvocato, si pensa in particolare
alla seconda versione dei fatti o al preteso infortunio del mese di agosto,
fino a quel momento mai notificato alla CO 1, né per dichiarazione del datore
di lavoro (doc. 8), né nel formulario nozione d’infortunio compilato dal sig. RI
1 dopo la data del preteso secondo infortunio (doc. 17).
Vista la formulazione all’ultimo giorno del termine
legale dell’opposizione da parte di un rappresentante professionale, e vista
l’assenza di motivazione contro la nozione d’infortunio, sia l’assenza di una
richiesta di proroga per completare la motivazione, la giurisprudenza
precedentemente esposta non permette la fissazione di un termine adeguato per
rimediare al vizio.
Ne consegue che, dichiarato irricevibile
l’opposizione su questo punto, la decisione è parzialmente cresciuta in
giudicato (DTF 119 V 359, consid. 1b).
Pertanto, il ricorso dev’essere dichiarato
parzialmente irricevibile per quanto concerne la nozione d’infortunio.” (Doc.
III)
Con replica spontanea del 4 settembre 2020, il
legale dell’assicurato ha definito “mal riposte, strumentali e irrite” le
censure dell’amministrazione circa la presunta parziale irricevibilità del
ricorso dell’interessato, sottolineando come il ragionamento di controparte
impedirebbe di ottenere un secondo parere da parte di un’autorità decisionale
giudiziaria, oltre che l’emissione di una decisione contro la quale poter
ricorrere (doc. V).
Con duplica del 15 settembre 2020, l’amministrazione
ha integralmente confermato quanto già esposto nella risposta di causa,
ribadendo che i requisiti minimi di motivazione da parte di un mandatario
professionale non siano stati adempiuti nell’opposizione. L’assicuratore LAINF
ha precisato che “nel caso di un’opposizione simile da parte di un assicurato
non assistito da un professionista, l’assicuratore avrebbe assegnato un congruo
termine per motivare l’opposizione, conformemente all’art. 10 cpv. 5 OPGA. Ne
va diversamente per un professionista remunerato” (doc. VII).
2.9.   Chiamato a pronunciarsi, questo
Tribunale deve concludere che - al di là della questione concernente la
sufficiente o meno motivazione addotta in sede di opposizione dal
rappresentante legale contro il rifiuto dell’amministrazione di riconoscere
all’evento annunciato nel maggio 2019 il carattere di infortunio, questione che
può rimanere aperta - alla luce della legge e della giurisprudenza citate in
precedenza (cfr. consid. 2.6., in particolare la SVR 2008 UV Nr. 12 e la STF
8C_186/2011 del 26 luglio 2011), nel caso di specie non siamo in presenza di un
infortunio nel senso giuridico del termine.
L’assicurato stesso ha,
difatti, in maniera inequivocabile affermato che al momento di comparsa dei
dolori non era avvenuto nulla di particolare, confermando che egli stava
compiendo un movimento abituale (cfr. doc. 17).
A ragione l’amministrazione ha,
quindi, escluso l’esistenza di un infortunio ai sensi dell’art. 4 LPGA, in
difetto di un fattore esterno straordinario.
2.10.   Resta, quindi,
da stabilire se il danno al ginocchio destro deve essere assunto oppure no
dalla CO 1 a titolo di lesione parificabile ai postumi d'infortunio ai sensi
dell'art. 6 cpv. 2 LAINF.
Giusta
l’art. 6 cpv. 2 LAINF, introdotto nel quadro della revisione della Legge
federale sull’assicurazione contro gli infortuni, entrata in vigore il 1°
gennaio 2017, applicabile al caso di specie
visto
che l’evento annunciato dall’interessato è accaduto
il 25 maggio 2019,
l’assicurazione effettua le prestazioni anche per le lesioni corporali seguenti
– fratture (lett. a), lussazioni di articolazioni (lett. b), lacerazioni del
menisco (lett. c), lacerazioni muscolari (lett. d), stiramenti muscolari (lett.
e), lacerazioni dei tendini (lett. f), lesioni dei legamenti (lett. g) e
lesioni del timpano (lett. h) - a condizione che non siano dovute
prevalentemente all’usura o a una malattia.
Al
riguardo, è utile sottolineare che, rispetto al diritto previgente (cfr. art. 9
cpv. 2 v.OAINF), con il nuovo art. 6 cpv. 2 LAINF il legislatore federale ha
rinunciato al criterio del fattore esterno.
In
una sentenza di principio 8C_22/2019 del 24 settembre 2019, pubblicata in DTF
146 V 51, il Tribunale federale, avuto riguardo all’applicazione dell’art. 6
cpv. 2 LAINF, ha innanzitutto stabilito che se vi è stato un infortunio ex art.
4 LPGA e l’assicurato ha riportato una lesione corporale figurante nell’elenco,
l’assicuratore è tenuto a corrispondere le prestazioni assicurative in base
all’art. 6 cpv. 1 LAINF. Nel caso in cui, invece, non è accaduto un infortunio
ai sensi di legge, ma l’assicurato presenta, comunque, una lesione corporale
giusta l’art. 6 cpv. 2 LAINF, il caso deve essere esaminato dal profilo di quest’ultima
disposizione (consid. 9.1).
In
presenza di una lesione corporale figurante nell’elenco, l'assicuratore è di
principio tenuto a corrispondere le prestazioni assicurative, fintanto che non
dimostra, con il grado della verosimiglianza preponderante, che la lesione in
questione è da ricondurre prevalentemente - ossia in misura maggiore al 50%
(consid. 8.2.2.1) - a usura o malattia (consid. 8.2.2 e 9.1).
Tale
onere probatorio rende, comunque, necessario distinguere tra una lesione
corporale parificata di tipo infortunistico (che deve essere assunta
dall'assicurazione contro gli infortuni) ed una lesione corporale figurante
nella lista, ma causata da usura e malattia (a carico dell’assicuratore contro
le malattie). L’apporto della prova liberatoria presuppone che, nell’ambito
dell’obbligo di accertamento ex art. 43 cpv. 1 LPGA, ricevuta la notifica
relativa ad una lesione parificata ad un infortunio (art. 6 cpv. 2 lett. a-h
LAINF), l’assicuratore chiarisca le circostanze in cui essa si è verificata. Occorre
dunque accertare i dettagli relativi sia alla situazione anteriore, che alla
prima comparsa dei disturbi lamentati dall’assicurato e ponderare, dal punto di
vista medico, gli elementi che depongono in favore, o a sfavore, di un’origine
della lesione dovuta all’usura o alla malattia ed è in tal senso che la
questione a sapere se ha avuto luogo un evento iniziale riconoscibile e
identificabile continua ad essere determinante al fine di circoscrivere
l'obbligo prestativo dell'assicuratore contro gli infortuni rispetto a quello
dell'assicuratore contro le malattie. Se lo spettro delle possibili cause è
costituito esclusivamente da elementi che parlano a favore di un’usura o di una
malattia, ne consegue inevitabilmente che è stata fornita la prova a discarico
dell'assicuratore infortuni e non sono necessari ulteriori chiarimenti (consid.
8.6).
La
prova che una lesione corporale figurante nella lista è dovuta in maniera
prevalente all'usura o a una malattia deve essere considerata fornita anche
quando un assicuratore contro gli infortuni dimostra che un infortunio secondo
l'
art. 4 LPGA
non è in
nesso di causalità, nemmeno in minima misura, con la lesione in questione e non
esistono indizi che una circostanza avvenuta dopo l'evento potrebbe costituirne
una causa possibile (consid. 9.2).
Sul
tema cfr. pure STF 8C_267/2019 del 30 ottobre 2019 consid. 6; STF 8C_169/2019
del 10 marzo 2020 consid. 5.4 e 5.5; STF 8C_382/2020 del 3 dicembre 2020 e STF
8C_507/2020 del 15 dicembre 2020.
2.11.
Dagli atti emerge che
l’assicuratore LAINF, conformemente a quanto valutato dal proprio medico
fiduciario, ha ammesso che le lesioni che presenta l’interessato
ricadano tra quelle elencate all’art. 6 cpv. 2 LAINF.
Nell’apprezzamento del
24 gennaio 2020, difatti, il dr.
__________
ha espressamente riconosciuto che l’interessato presenta due diagnosi
rientranti nel novero di quelle enumerate all’art. 6 cpv. 2 LAINF e meglio: la
rottura della legamentoplastica del LCA dx, che ricade sotto la lettera g
dell’art. 6 cpv. 2 LAINF, e delle lesioni meniscali laterale e mediale al
ginocchio destro, che rientrano nella lettera c dell’art. 6 cv. 2 LAINF.
Questo aspetto,
pacifico, non è, quindi, oggetto di contestazione.
La lite verte, invece,
sulle cause di tali lesioni.
L’assicuratore
convenuto ha sostenuto che l’art. 6 cpv. 2 LAINF non trovi applicazione - ed ha
quindi negato l’erogazione delle prestazioni assicurative – per il motivo
che
“
le lesioni corporali sono dovute in maniera preponderante a usura e/o a
malattia
” (doc. A2).
Di diverso avviso il
rappresentante legale dell’assicurato, a mente del quale le lesioni presentate
dall’interessato al ginocchio destro sono esclusivamente imputabili agli eventi
annunciati (doc. I).
L’Istituto assicuratore ha fondato la sua posizione sull’apprezzamento
del proprio medico di fiducia,
dr. __________, spec. FMH in
chirurgia ortopedica e traumatologia dell’apparato locomotore
.
Quest’ultimo,
in data 2 ottobre 2019, ha così risposto alle domande
dell’amministrazione:
"
Assicurato di 29 anni, che il 25.5.2019 durante una partita di calcio
(3° liga amatoriale) muove in modo anomalo il ginocchio procurandosi una distorsione.
Diagnosi iniziale gonalgia del ginocchio dx/stato dopo plastica LCA ginocchio
dx (2013). Ci è arrivata una garanzia di ospedalizzazione per un intervento di
artroscopia il 4.10.2019 con meniscectomia mediale, ev. sutura e plastica
spongiosa canali ossei ipsi laterale cresta iliaca in regime Laa + cpllaa
(spese private). Per ora non abbiamo accettato l’intervento in quanto non
sappiamo se si tratta di lesione dovuta a più del 50% a usura o malattia e in
più fino ad oggi non disponevamo della cartella clinica del 2013 (ora
disponibile e in allegato). Causalità: 1a) Esistono dei fattori esterni
all’infortunio? 1b) I problemi attuali sono in nesso causale con l’infortunio?
(certo/probabile/solo possibile/escluso) 1c) In caso di aggravamento di uno
stato morboso anteriore, si può stabilire uno status quo ante/sine? Se sì, da
quando?
Risposta alle domande:
1a) Esistono dei fattori esterni all’infortunio?
Sì. Secondo referto della RM del 28.5.2019: ST. dopo
plastica legamentare del legamento crociato anteriore dx con attuale lesione
parziale cronica del neo-legamento su usura cronica con fascicolo elongato.
1b) I problemi attuali sono in nesso causale con
l’infortunio? (certo/probabile/solo possibile/escluso)
Con probabilità preponderante: Sì, nel senso di un
peggioramento non solo temporaneo, ma direttivo dello stato morboso
preesistente con rottura parziale del neolegamento cruciato anteriore
all’occasione dell’infortunio del 26.5.2019 e rottura completa del neolegamento
cruciato anteriore all’occasione del secondo infortunio del 19.8.2019.
1c) In caso di aggravamento di uno stato morboso
anteriore, si può stabilire uno status quo ante/sine? Se sì, da quando?
No, status quo non raggiunto (vedi 1B: peggioramento
direttivo).” (Doc. 26)
Ricevuto lo scritto del 15
gennaio 2020, con il quale il dr. __________, spec. FMH in chirurgia
ortopedica, chiedeva il benestare per l’intervento di revisione del crociato
anteriore con tendine 1/3 medio rotuleo programmato per il 12 febbraio 2020
(doc. 36), l’assicuratore LAINF ha nuovamente interpellato il dr. __________.
Dall’apprezzamento del 24
gennaio 2020, risulta quanto segue:
"
Abbiamo già sottoposto l’incarto precedentemente. Ci siamo accorti che
le domande poste non erano corrette poiché a livello assicurologico l’evento
non rappresenta un infortunio ai sensi LAINF. Per questa ragione l’incarto deve
essere analizzato unicamente dal punto di vista delle lesioni parificabili a
infortunio secondo l’art. 6 cpv. 2 LAINF. Le nostre domande sono dunque: 1.
Quali sono le diagnosi? 2. Di queste, quali rientrano nella lista 6.2. 3. Per
le diagnosi 6.2, individualmente, quali sono dovute in maniera preponderante
51% a malattia o a usura. 4. Se sì alla domanda precedente le due operazioni
(una già effettuata, l’altra prevista il 20.02.2020, per la quale viene
richiesta garanzia) sono dovute a lesione 6.2. senza preponderanza di usura o
malattia. 5. Se sì alla domanda precedente, lo status quo è già raggiunto o
quando lo sarà.
(…).
Risposta alle domande
1. Quali sono le diagnosi?
Rottura del trapianto tendineo dopo plastica legamentare del
legamento crociato anteriore dx 2013.
Lesione del menisco mediale e laterale ginocchio dx
2. Di queste, quali rientrano nella lista 6.2.?
Rottura della legamentoplastica LCA dx = lett. g
Lesioni meniscali laterale e mediale ginocchio dx = lett. c
3. Per le diagnosi 6.2, individualmente, quali sono dovute in
maniera preponderante 51% a malattia o a usura.
Rottura del trapianto tendineo dopo plastica legamentare del
legamento crociato anteriore dx 2013.
Lesione del menisco mediale e laterale ginocchio dx
Giustificazione:
- rottura della legamentoplastica de LCA dx: secondo i risultati
delle due RM del 28.5.2019 e del 10.9.2019 e secondo i rapporti medici si
tratta di una rottura cronica e non traumatica della legamentoplastica. Secondo
art. 9 OLAA una tale lesione non corrisponde a una lesione parificata a infortunio
secondo art. 6 LAINF. Rimando alle raccomandazioni della commissione ad hoc
danni LAINF/OLAA (https://www.koordination,ch/fileadmin/files/ad-hoc/1986­_86d_2017.pdf;
purtroppo ho trovato solo il link in tedesco)
- lesioni meniscali: secondo i risultati delle due RM del
28.5.2019 e del 10.9.2019 si tratta in maniera preponderante di lesioni
degenerative.
4. Se sì alla domanda precedente le due operazioni (una già
effettuata, l’altra prevista il 20.02.2020, per la quale viene richiesta
garanzia) sono dovute a lesione 6.2. senza preponderanza di usura o malattia.
No. Giustificazione: vedi domanda 3.
5. Se sì alla domanda precedente, lo status quo è già raggiunto o
quando lo sarà.
Non si tratta di lesioni parificate a infortunio (vedi domanda
3).” (Doc, 39)
2.12.   In sede ricorsuale, il legale
dell’assicurato ha contestato la “seconda” valutazione del dr. __________,
posta alla base della decisione su opposizione impugnata, rilevando come la
stessa appaia contraddittoria e non sufficientemente motivata.
Il patrocinatore dell’interessato ha, difatti, evidenziato che nel
primo apprezzamento medico del 2 ottobre 2019 il dr. __________ ha espressamente
riconosciuto l’esistenza di un nesso causale tra i disturbi al ginocchio destro
presentati dall’assicurato e l’evento annunciato, mentre nella seconda
valutazione del 24 gennaio 2020, in maniera contraddittoria e priva di chiara
motivazione, ha ritenuto che le lesioni al ginocchio destro siano, invece, da
ricondurre, in modo preponderante, ad evoluzioni degenerative.
Alla luce di queste divergenti e immotivate considerazioni fornite
dal medico fiduciario, il legale ha concluso che l’amministrazione, non avendo ottemperato
all’obbligo di comprovare, con il sufficiente grado di verosimiglianza richiesto
nel diritto delle assicurazioni sociali, che i disturbi dell’interessato siano
riconducibili prevalentemente a usura o malattia, debba corrispondere le
prestazioni.
Il legale ha, comunque, chiesto che, nel caso in cui questo
Tribunale dovesse nutrire dei dubbi circa il carattere prevalentemente
infortunistico delle lesioni accusate dall’assicurato, il TCA ordini una
perizia giudiziaria chiarificatrice (doc. I).
Con la risposta di causa, CO 1, dal canto suo, ha confermato la
correttezza della propria decisione, rilevando come l’assicurato non abbia
contrapposto alle conclusioni del dr. __________ una valutazione medica in
grado di contraddirle (doc. III).
2.13.   Chiamata
a pronunciarsi, questa Corte non può confermare la decisione con la quale l’amministrazione
ha negato il diritto alle prestazioni all’assicurato (ritenendo che le lesioni
corporali diagnosticate – rientranti pacificamente tra quelle esaustivamente
enumerate dall’art. 6 cpv. 2 LAINF, in particolare alle lett. g e lett. c –
sarebbero dovute prevalentemente ad usura o a malattia), essendo la stessa
fondata su una valutazione del dr. __________ non sufficientemente precisa e
motivata e, quindi, non attendibile.
In
effetti, su questo aspetto, il TCA deve concordare con il patrocinatore
dell’assicurato nel constatare una certa contraddittorietà nell’agire del
medico fiduciario.
Quest’ultimo,
difatti, nel “primo” apprezzamento del 2 ottobre 2019, ha chiaramente ammesso
che l’evento del 25 maggio 2019 (che ha comportato una rottura parziale del
neolegamento crociato anteriore, ovvero di quello che è stato oggetto nel 2013
del noto intervento di legamentoplastica), e poi quello del 19 agosto 2019 (il
quale ha portato ad una rottura completa dello stesso neolegamento), hanno
causato
un peggioramento direzionale
(cfr. doc. A8, risposta 1b), salvo
poi, nel successivo apprezzamento del 24 gennaio 2020, ritenere che le lesioni
presentate dall’assicurato al ginocchio destro siano dovute in maniera
preponderante a fattori degenerativi (cfr. doc. A11).
Tale modo di procedere,
del tutto privo di una motivazione in grado di rendere comprensibili le ragioni
che hanno spinto il dr. __________ ad un simile cambiamento di valutazione, non
può essere tutelato da questo Tribunale.
Inoltre,
il TCA rileva che anche la giustificazione fornita dal dr. __________ nella
valutazione del 24 gennaio 2020 a dimostrazione del presunto prevalente peso
causale da attribuire a fattori non traumatici appare eccessivamente stringata
e non esaustiva, così da non consentire a questo Tribunale di determinarsi, con
la necessaria tranquillità, sul tema controverso.
Il dr. __________ ha, difatti, ritenuto che la rottura della
legamentoplastica del LCA dx sia una rottura cronica e non traumatica “secondo
i risultati delle due RM del 28.5.2019 e del 10.9.2019” e con “rimando alle
raccomandazioni della commissione ad hoc danni LAINF/OLAA”, aggiungendo che, quanto
alle lesioni meniscali, “secondo i risultati delle due RM del 28.5.2019 e del
10.9.2019 si tratta in maniera preponderante di lesioni degenerative” (cfr.
doc. 39).
Ora,
un rinvio generico ai risultati delle RM, così come pure alle raccomandazioni
della commissione ad hoc danni LAINF, senza ulteriori precisazioni in grado di
motivare le laconiche conclusioni alle quali è giunto il dr. __________, non
appare, a mente del TCA, idoneo a conferire pieno valore probatorio
all’apprezzamento del medico fiduciario, posto a fondamento della decisione su
opposizione qui impugnata.
Il
dr. __________ non ha minimamente spiegato per quali ragioni egli abbia
ritenuto che la malattia o l’usura costituiscano la ragione preponderante
(almeno il 51%) delle lesioni presentate dall’assicurato al ginocchio destro.
La
semplice lettura delle conclusioni riportate nei referti delle RM citati dal
medico fiduciario non è sufficiente per fare chiarezza su questo punto
fondamentale, posto che non risulta che le lesioni meniscali siano prettamente
degenerative, né che la rottura della legamentoplastica sia stata
preponderantemente cronica e non traumatica.
Dal
referto della MRI del 28 maggio 2019, infatti, risulta che:
"
Conclusioni
1.
In esiti di PLCA
vi è una lesione parziale
piuttosto cronica
del neo legamento su usura
cronica con fascicolo elongato del neo legamento che risulta ancora
maggiormente integro.
2.
Dopo recente
trauma distorsivo focolaio di edema osseo post-contusivo allo spigolo
posteriore dell’emi piatto tibiale laterale e stiramento capsulare postero
laterale e stiramento del legamento collaterale laterale grado I.
3.
Vi è inoltre una
fessura radiale del corno posteriore del menisco laterale e un discreto
versamento articolare. Non condropatia.” (Doc. 9, corsivo della redattrice)
Il referto del 16
settembre 2019 concernente la MRI del ginocchio destro del 10 settembre 2019
riporta le seguenti conclusioni:
"
1)
rispetto alla precedente analisi è attualmente riconoscibile la fissurazione
del menisco mediale con lesione della radice meniscale associata a distrazione
menisco-capsulare.
2) rispetto al precedente controllo si dimostra attuale lesione
della parte profonda del legamento collaterale-mediale, nel legamento
femoro-meniscale.
3) rispetto al precedente controllo è attualmente riconoscibile
rottura sostanzialmente completa del neo-legamento crociato anteriore.
4) sostanzialmente risolto l’edema della spongiosa ossea del
piatto tibiale laterale, in esiti di lesione da impatto, con attuale
dimostrazione di edema contusivo del piatto tibiale mediale.” (Doc. 19)
Inoltre, il medico
fiduciario non ha espresso alcun tipo di valutazione comparativa atta ad
illustrare, in maniera motivata, in che misura le lesioni oggetto di disamina
siano imputabili a malattia e/o usura, e in quale misura, invece, a cause
traumatiche (a tal proposito, cfr.
referto dell’8 luglio 2020 del
dr. __________, doc. A14).
L’apprezzamento del dr. __________
omette completamente di confrontarsi con le possibili opzioni all’origine dei
disturbi dell’interessato, stabilendo, poi, quale sia quella preponderante nel
caso di specie (per un caso analogo, nel quale il medico fiduciario aveva
omesso di procedere in tal senso e il TF ha ritenuto necessario rinviare gli
atti all’assicuratore infortuni affinché accertasse tutte le possibilità alla
base dei disturbi e stabilisse, poi, quali fossero preponderanti nello sviluppo
degli stessi, cfr. STF 8C_382/2020 del 3 dicembre 2020).
In mancanza, dunque, di una
articolata, dettagliata e motivata spiegazione medica da parte del dr. __________,
in grado di dimostrare che l’usura o la malattia - e non una causa traumatica,
come invece inizialmente ritenuto, riconoscendo che gli eventi occorsi
all’interessato abbiano addirittura causato un peggioramento direzionale (cfr.
doc. A8) - abbiano provocato, in maniera preponderante, le lesioni al ginocchio
destro dell’interessato, il TCA non può, quindi, considerare pienamente
probante il parere espresso dal medico fiduciario e, di conseguenza, confermare
il rifiuto delle prestazioni che su di esso si è basato (per un caso in cui
l’Alta Corte ha parimenti considerato non probante l’apprezzamento del medico
fiduciario dell’assicuratore infortuni e rinviato gli atti all’amministrazione
per procedere ad un accertamento peritale esterno chiarificatore, cfr. STF 8C_507/2020
del 15 dicembre 2020).
In simili casi, la
giurisprudenza federale prevede che occorre ordinare una perizia ad opera di un
medico indipendente secondo la procedura di cui all’art. 44 LPGA oppure una
perizia giudiziaria (cfr. STF 8C_456/2010 del 19 aprile 2011 consid. 3; in
questo senso, si veda pure la STF 8C_943/2010 del 9 novembre 2011, consid.
3.2.).
2.14.   In una sentenza di principio
9C_243/2010 del 28 giugno 2011, pubblicata in DTF 137 V 210, il Tribunale
federale ha preso posizione sulle critiche rivolte alla giurisprudenza federale
relativa al valore probatorio delle perizie dei Servizi di accertamento medico
(SAM; art. 72bis cpv. 1 OAI), dal profilo della conformità alla CEDU e alla
Costituzione. In quella pronunzia, l’Alta Corte ha pure precisato in quali casi
il Tribunale cantonale deve allestire direttamente una perizia giudiziaria e in
quali altri può rinviare gli atti all'assicuratore per un complemento
istruttorio. In una sentenza 8C_59/2011 del 10 agosto 2011 - dunque successiva
a quella pubblicata in DTF 137 V 210 - emanata in materia di assicurazione
contro gli infortuni, il Tribunale federale ha ribadito i principi sviluppati
nella DTF 135 V 465, in particolare che, in presenza di dubbi circa
l’affidabilità di rapporti allestiti da medici di fiducia, il giudice
(cantonale) è libero di scegliere se ordinare direttamente una perizia
giudiziaria oppure rinviare gli atti all’amministrazione affinché disponga essa
stessa una perizia seguendo la procedura di cui all’art. 44 LPGA:
"
Um solche Zweifel auszuräumen, wird das Gericht entweder ein
Gerichtsgutachten anzuordnen oder die Sache an den Versicherungsträger
zurückzuweisen haben, damit dieser im Verfahren nach Art. 44 ATSG eine
Begutachtung veranlasst (BGE 135 V 465 E. 4.6 S. 471).”
(STF 8C_59/2011
consid. 5.2)
In una sentenza
8C_412/2019 del 9 luglio 2020 consid. 5.4, la Corte federale ha rinviato la
causa all’assicuratore LAINF (e non al tribunale cantonale che aveva respinto
il ricorso della persona assicurata) affinché disponesse l’esecuzione di una
perizia ai sensi dell’art. 44 LPGA, precisando che laddove esistano dubbi circa
l’attendibilità e la pertinenza della valutazione del medico fiduciario, spetta
in primo luogo all’assicuratore contro gli infortuni procedere a ulteriori atti
istruttori per determinare d’ufficio i fatti determinanti e, se del caso,
assumere le prove necessarie prima di emanare la decisione (art. 43 LPGA):
"
Lorsqu’il existe des doutes sur la fiabilité et la pertinence de
l’appréciation du médecin-conseil, il appartient en premier lieu à
l’assureur-accidents de procéder à des instructions complémentaires pour
établir d’office l’ensemble des faits déterminants et, le cas échéant,
d’administrer les preuves nécessaires avant de rendre sa décision (art. 43 al.
1 LPGA; ATF 132 V 368 consid. 5 p. 374; arrêt 8C_401/209 du 9 juin 2020 consid.
5.3.3. et ses références).” (STF 8C_412/2019, consid.
5.4.).
Nella presente fattispecie,
l’Istituto assicuratore ha fondato la decisione su opposizione impugnata
esclusivamente sul parere del proprio medico fiduciario.
In un caso del genere, per
costante prassi, il TCA, anziché ordinare esso stesso una perizia giudiziaria –
come preteso, a torto, dal patrocinatore dell’assicurato - rinvia gli atti
all’amministrazione affinché disponga una perizia esterna ai sensi dell’art. 44
LPGA (cfr., in questo senso, STF 8C_757/2014 del 16 gennaio 2015 consid. 3.2.,
STCA 35.2014.103 dell’11 marzo 2015 consid. 2.9., STCA 35.2014.96 del 25
febbraio 2015 consid. 2.9., STCA 35.2014.47 del 2 febbraio 2015 consid.
2.8., STCA 35.2014.66 del 22 dicembre 2014 consid. 2.9 e 35.2014.50 del
10 novembre 2014 consid. 2.13; D. Cattaneo "Les erreurs les plus fréquentes
des expertises medicales dans les assurances sociales" in CGRSS n. 50 –
2014 pag. 137 seg. n. 15 pag. 140).
Per
le ragioni esposte al considerando 2.12., si giustifica, pertanto, l’annullamento
della decisione su opposizione impugnata. L’Istituto assicuratore resistente, a
cui gli atti vengono retrocessi, dovrà disporre un approfondimento peritale
esterno (art. 44 LPGA) volto a definire se i disturbi interessanti il ginocchio
destro sono dovuti prevalentemente all’usura o alla malattia, oppure no.
Esperiti questi
accertamenti medici, l’amministrazione si pronuncerà nuovamente sul diritto
alle prestazioni dell’assicurato, sia dal punto di vista materiale, che
temporale.
2.15.   Visto l’esito del ricorso (il
rinvio con esito aperto equivale a piena vittoria, cfr., da ultimo, la STF
8C_859/2018 del 26 novembre 2018 consid. 5 con rinvio a DTF 137 V 210 consid.
7.1 pag. 271 e riferimento), CO 1 verserà al ricorrente l’importo fr. 2'500.-
(IVA inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.
Il ricorso è
accolto
ai sensi dei considerandi.
§ La
decisione su opposizione impugnata è annullata e gli atti sono rinviati
all’amministrazione affinché proceda come indicato ai considerandi.
2.
Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
CO 1 verserà all’assicurato fr.
2'500.- (IVA inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.
3.   Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la
busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                          Il
segretario di Camera
Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti