ti_gerichte · 15.2004.102 · 2004-08-13 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 13.08.2004 15.2004.102

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
15.2004.102
13 agosto
2004
FP/fp/fc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Pellegrini, vicepresidente,
Chiesa e Giani
segretario:
Piccirilli
statuendo sul ricorso 25 maggio 2004 di
RI1
contro
l’operato dell’
CO1
ed in particolare
contro l’emissione dell’avviso di pignoramento 26 marzo 2004 nella procedura
esecutiva n. 937690 promossa nei confronti del ricorrente da
PI1
richiamata l’ordinanza presidenziale 25 maggio 2004 con la quale al
ricorso veniva concesso effetto sospensivo
viste le osservazioni 8
giugno 2004 dell’CO1
esaminati
atti e documenti
ritenuto
in fatto e considerando in diritto:
che il ricorrente contesta il provvedimento
impugnato, asserendo di non essere stato citato all’udienza di rigetto
dell’opposizione al PE n. __________;
che dagli atti prodotti dalla __________ risulta
che non sono state ritirate né la raccomandata contenente la citazione, per il
2 febbraio 2004, all’udienza di discussione dell’istanza di rigetto
dell’opposizione promossa dalla procedente, né quella contenente la sentenza 2
febbraio 2004 che  rigetta in via definitiva l’opposizione al PE n. __________
limitatamente alla somma di fr. 24'837.45;
che
l'Ufficio di esecuzione, e su ricorso l'Autorità di
vigilanza,
prima di dare seguito a una domanda di
proseguimento
dell'esecuzione, devono d'ufficio verificare che un'eventuale opposizione sia stata
definitivamente rigettata o ritirata, sotto pena della nullità ex art. 22 LEF
dei successivi atti esecutivi (cfr. CEF 23 gennaio 2002 [15.2001.232/290],
confermata dal Tribunale federale in STF 7B.29/2002, cons. 2c);
che la decisione di rigetto definitivo (o
diventato definitivo) colpita da un grave vizio di procedura – assenza di un
dispositivo chiaro, di alcuna motivazione, dell'indicazione dei mezzi
d'impugnazione o carente notifica (cfr.
Charles
Jaques
, La mainlevée de l´opposition formée contre la
poursuite introduite par une caisse-maladie, in: Jusletter 17 novembre 2003, Rz
21, 25 e 33) – è nulla (recte: inopponibile trattandosi della carente
notificazione della medesima, cfr. CEF 5 febbraio 2003 [15.2003.7]; Jaques, op.
cit., Fn 22), le autorità di esecuzione devono d'ufficio respingere la domanda
di prosecuzione dell'esecuzione allorquando constatano l'esistenza di un simile
vizio (cfr. Jaques, op. cit., Fn 46);
che in particolare, deve essere considerata
inefficace una decisione di rigetto non notificata all'escusso (cfr. Jaques,
op. cit., Fn 46;
Peter Stücheli
, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000,
pp. 217 ss ad d;
Daniel Staehelin
,
Basler Kommentar zum SchKG,
vol.
I
Basilea/Ginevra/Monaco 1998
, n.
7 et 124 ad art. 80);
che la notifica delle sentenze di rigetto
dell’opposizione così come la citazione all’udienza di rigetto sono rette dal
diritto cantonale, tali atti non essendo né atti esecutivi ai sensi dell’art.
64 LEF né comunicazioni degli uffici di esecuzione e fallimenti ai sensi dell’art.
34 LEF (cfr.
CEF
15 maggio 2000 [14.99.101], cons. 1a);
che per il diritto ticinese, la notificazione
degli atti giudiziari avviene, di regola, mediante invio postale raccomandato,
con o senza ricevuta di ritorno, in conformità dei regolamenti postali (art.
124 CPC, applicabile in materia di rigetto dell’opposizione in virtù dell’art.
25 LALEF);
che secondo la giurisprudenza cantonale, l’invio
giudiziario a mezzo raccomandata è reputato notificato quando viene ritirato
all’ufficio postale oppure, se ciò non avviene, il settimo ed ultimo giorno di
giacenza (
Cocchi/Trezzini
,
CPC-TI, 2000, n. 1 ad art. 124);
che tale pratica è ammessa dal Tribunale federale
a condizione che un avviso di ritiro ai sensi dell’art. 157 OSP (disposizione
ora abrogata dalla legge 30 aprile 1997 sulle poste – LPO; il punto 2.3.7 delle
condizioni generali “Servizi postali” della Posta [ed. gennaio 2001] prevede
però tuttora l’allestimento di un “invito di ritiro”) sia stato lasciato nella
cassetta delle lettere (o nella casella postale) del destinatario (
DTF
116
III 61 c. 1b);
che la prova del deposito dell’avviso di ritiro
spetta all’autorità notificatrice (cfr.
DTF
122 I 100, cons. 3b; 114 III
51, cons. 3c; 105 III 45, cons. 2a;
CEF
5 ottobre 2001 [14.01.55], cons.
3;
TRAM
28
maggio 1971
in re B.
,
GAT
, 139;
Cocchi/Trezzini
, op. cit., n. 3 ad
art. 120 nonché 6 e 7 ad art. 124, con rif.;
Yves
Donzallaz
, La notification en droit interne suisse, Berna
2002, n. 1230 s., con rif.; cfr. pure
Pierre-Robert
Gilliéron
, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n.
194 ad art. 17);
che quindi se il destinatario della raccomandata
contesta di avere ricevuto tale avviso e la prova del contrario non può essere
portata, la notifica va considerata non avvenuta (
TF
1.5.1944 ric. Boldi
in
Rep
.
1944, 356;
CEF
26.4.1991 in re __________ c/ di Bari e figli, consid. 1f; 15 maggio 2000
[14.99.101], cons. 1b; 23 gennaio 2002 [14.01.98], cons. 1b;
Donzallaz
, op. cit., n. 1250 s.,
con rif.);
che nel caso concreto dagli atti trasmessi dal
Pretore risulta che sia la citazione all’udienza di discussione, sia la
sentenza di rigetto dell’opposizione sono state notificate al ricorrente per
mezzo di invio raccomandato;
che tuttavia il ricorrente non ha ritirato le
raccomandate e le stesse sono state rinviate alla Pretura;
che egli non asserisce di non aver ricevuto
l’avviso di ritiro;
che peraltro l’aver rifiutato due invii
raccomandati nella stessa procedura, potrebbe denotare un verosimile
atteggiamento defatigatorio da parte del ricorrente;
che di conseguenza, la sentenza 2 febbraio 2004
deve essere considerata come validamente notificata;
che l’CO1 ha agito correttamente emettendo
l’avviso di pignoramento 26 marzo 2004, essendo la decisione 2 febbraio 2004,
con la quale è stata rigettata in via definitiva l’opposizione al precetto
esecutivo n.__________ limitatamente all’importo di fr. 24'837.45, cresciuta in
giudicato.
che pertanto il ricorso va respinto;
che
non si preleva la tassa di giustizia e non si assegnano indennità (art. 61 cpv.
2 lett. a e 62 cpv. 2 OTLEF);
Richiamati
gli art. 17, 78, 88, 90 LEF; 124 CPC; 25 LALEF; 61 e 62 OTLEF;
pronuncia:
1.
Il ricorso 25 maggio 2004 di RI1 è respinto.
2.
Non si prelevano spese, né si assegnano indennità.
3.
Contro
questa decisione è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale a Losanna, per il tramite della
scrivente Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello, in
conformità dell’art. 19 LEF.
4.
Intimazione a:     - RI1;
- PI1;
Comunicazione
all’CO1 e alla __________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
quale autorità di vigilanza
Il vicepresidente                                                                      Il
segretario