ti_gerichte · 36.2015.27 · 2013-11-05 · it

Assicurazione perdita di guadagno in caso di malattia soggetta alla LCA. Acquiescenza per quanto concerne il grado d'incapacità lavorativa. Conferma dell'ammontare del salario da prendere in considerazione, ridotto consensualmente con il datore di lavoro prima dell'insorgere della malattia

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 24.08.2015 36.2015.27
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 24.08.2015 36.2015.27
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 24.08.2015 36.2015.27

Raccomandata
Incarto
n.
36.2015.27
cs
Lugano
24 agosto 2015
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il giudice delegato del Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Giudice Ivano Ranzanici
con redattore:
Christian Steffen
, vicecancelliere
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sulla petizione del 29 aprile 2015 di
AT 1
rappr. da: RA 1
contro
CV 1
in materia di assicurazione contro le malattie
ritenuto,
in fatto
A.   AT
1, nato nel 1973, attivo presso il __________ di __________ dal 1° settembre
2002, è affiliato contro la perdita di guadagno in caso di malattia, per il
tramite del proprio datore di lavoro, presso CV 1 (di seguito: CV 1).
B.   Il
24 agosto 2013 l’assicurato ha subito un trauma al ginocchio, che ha comportato
un’inabilità lavorativa. Con decisione del 5 novembre 2013, confermata dalla
decisione su opposizione del 18 marzo 2014, cresciuta incontestata in
giudicato, l’assicuratore contro gli infortuni (CV 1), ha negato ogni suo
obbligo prestativo (plico doc. 8). Di conseguenza è subentrato l’assicuratore
malattie, che ha inizialmente versato le prestazioni pattuite nella misura del
100%, calcolate sulla base di un salario lordo di fr. 4'100 per tredici
mensilità.
C.   Dopo
aver sottoposto l’interessato ad una visita specialistica ad opera del dr. med.
__________, FMH reumatologia, il 28 novembre 2014 CV 1 ha comunicato a AT 1
che dal 12 luglio 2014 sarebbe stato ritenuto completamente abile al lavoro in
un’attività adatta al suo stato di salute e inabile nella misura del 67%
nell’ultima attività svolta (doc. A6). Contestualmente l’assicuratore ha
comunicato che dal 1° dicembre 2014 le prestazioni sarebbero state ridotte al
67% (doc. A6).
D.   Con
petizione del 29 aprile 2015 AT 1
, rappresentato __________ RA 1, ha
inoltrato una petizione al TCA, tramite la quale chiede il versamento di
indennità giornaliere al 100% dal 1° dicembre 2014 al 10 febbraio 2015 e
domanda che il salario determinante per il calcolo dell’indennità giornaliera
sia fissato sulla base di un salario lordo di fr. 5'025 per tredici mensilità.
A questo proposito l’attore evidenzia che il 28 maggio 2013 gli era stato
comunicato che a partire dal 1° settembre 2013 il salario lordo mensile sarebbe
stato ridotto da fr. 5'025 a fr. 4'100, ma che l’evento traumatico è avvenuto
il 24 agosto 2013. L’assicuratore avrebbe di conseguenza dovuto versare le
indennità sulla base del salario lordo di fr. 5'025 percepito al momento
dell’inizio dell’inabilità lavorativa. Circa l’aspetto medico, l’interessato
sulla base di numerosi certificati, segnatamente del medico curante, dr. med. __________,
contesta le prese di posizione del dr. med. __________, ritiene di essere stato
completamente inabile al lavoro anche per il periodo dal 1° dicembre 2014 al 10
febbraio 2015 e rileva che da gennaio 2014 è stato seguito anche dal dr. med. __________,
FMH in psichiatria di __________ ma che “
tale petizione non riguarda
l’inabilità lavorativa (iniziata il 24 febbraio 2014) relativa a tale
problematica”
(doc. I, pag. 2, punto 4). Dall’11 febbraio 2015, in seguito
ad un’operazione (revisione della protesi unicompartimentale con una protesi
totale), l’assicuratore ha versato indennità al 100%.
E.   Con
risposta dell’11 giugno 2015 l’assicuratore propone la reiezione della
petizione con argomentazioni che, laddove necessario, saranno riprese in corso
di motivazione (doc. V).
F.   Il
26 giugno 2015 il TCA ha interpellato il dr. med. __________ (doc. VII), che ha
risposto il 3 luglio 2015 (doc. VIII). Il 16 luglio 2015 l’attore si è espresso
in merito (doc. X). Con scritto del 19 agosto 2015 l’assicuratore si è
confermato nella risposta per quanto concerne il calcolo delle indennità giornaliere
sulla base di un salario di fr. 4'100 mensili, mentre per quanto riguarda la
percentuale d’incapacità lavorativa ha affermato:
"
(…)
Abbiamo preso atto che in data
03.07.2015 il dr. __________ ha precisato la sua precedente valutazione del
13.07.2015 nella quale indicava un grado di inabilità lavorativa “superante i
2/3”. Dal momento che lo specialista ha indicato che ciò corrisponde ad un
grado inabilità lavorativa del 70%, che secondo le condizioni assicurative dà
diritto ad un’indennità giornaliera intera (art. 15.6), abbiamo predisposto per
il periodo in discussione (01.12.2014-10.02.2015) il pagamento della differenza
di indennità giornaliera sinora pagata (pari al 67%), tenuto conto di un
salario di CHF 4'100 mensili.” (doc. XII)
in
diritto
in
ordine
1.   La
presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di
rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della
valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un
Giudice unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull’organizzazione
giudiziaria (cfr. STF  9C_211/2010 del 18 febbraio 2011; STF 9C_792/2007 del 7
novembre 2008; STF H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007; STFA I 707/00 del
21 luglio 2003; STFA H 335/00 del 18 febbraio 2002; STFA H 212/00 del 4
febbraio 2002; STFA H 220/00 del 29 gennaio 2002; STFA U 347/98 del 10 ottobre
2001, pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA H 304/99 del 22 dicembre
2000; STFA I 623/98 del 26 ottobre 1999).
Nel merito
2.
Per quanto concerne l’indennità perdita di guadagno, va innanzitutto
rilevato, come emerge da una sentenza del TF del 26 settembre 2007
(4A_53/2007),
che l
'art. 324a cpv. 1 CO prevede che se il
lavoratore è impedito senza sua colpa di lavorare, per motivi inerenti alla sua
persona, come la malattia, il datore di lavoro deve pagargli per un tempo
limitato il salario, compresa un'adeguata indennità per perdita del salario in
natura, in quanto il rapporto di lavoro sia durato o sia stato stipulato per
più di tre mesi (sulle condizioni di applicazione di questa norma, cfr. Adrian
von Kaenel, Verhältnis einer Krankentaggeldlösung zu Art. 324a OR, in:
Krankentag-geldversicherung: Arbeits- und versicherungsrechtliche Aspekte,
Zurigo
2007
, pag. 109-131, in particolare pag.
111-115).
La
durata del pagamento del salario dipende dalla durata del rapporto di lavoro
(art. 324a cpv. 2 CO; sui criteri usualmente applicati dai tribunali in questi
casi, cfr. Adrian von Kaenel, op. cit., pag. 116 seg.).
Salvo
pattuizione contraria, l'obbligo di pagamento del salario in caso di malattia
cessa con la fine del rapporto di lavoro (Hans-Rudolf Müller, Grundlagen der
Krankentaggeldversicherung nach VVG, in: Krankentaggeldversicherung: Arbeits-
und versicherungsrechtliche Aspekte, Zurigo
2007
,
pag. 19-45, in particolare pag. 20).
Queste
norme configurano il regime legale di base a tutela del lavoratore, gli
garantiscono una protezione minima alla quale non può essere derogato a suo
svantaggio (art. 362 cpv. 1 CO; cfr. DTF 131 III 263 consid. 2.2 pag. 628).
L'art.
324a cpv. 4 CO prevede la possibilità di derogare al regime di base legale
appena descritto mediante accordo scritto, contratto normale o contratto
collettivo che sancisca un ordinamento almeno equivalente per il lavoratore
(sull'aspetto dell'equivalenza cfr. Adrian von Kaenel, op. cit., pag. 120
segg.). Si tratta, di regola, di un regime che comporta una riduzione delle
prestazioni del datore di lavoro durante il periodo minimo previsto dalla
legge, ma compensa questa riduzione mediante l'estensione del periodo durante
il quale il datore di  lavoro procede al versamento (Gabriel Aubert,
in: Commentaire romand, n. 50 ad art. 324a CO).
La
deroga al regime di base deve essere pattuita in forma scritta.
Trattandosi
di un accordo che concerne i diritti minimi del lavoratore, esso deve
menzionare i punti essenziali del regime convenzionale, quali ad esempio la
percentuale del guadagno assicurato, i rischi coperti, la durata delle prestazioni,
se del caso la durata del periodo di attesa. Qualora – come spesso accade nella
pratica - il datore di lavoro stipuli un'assicurazione d'indennità giornaliere
in caso di malattia, l'accordo indica anche le modalità di finanziamento dei
premi assicurativi; per il resto può rinviare alle condizioni generali di
assicurazione o a un altro documento tenuto a disposizione del lavoratore (DTF
131 III 623 consid. 2.5.1 con numerosi riferimenti dottrinali).
3.   Nella
fattispecie è pacifico che trovano applicazione __________, edizione 01.2008
(cfr. polizza d’assicurazione, doc. 4; di seguito: CGA).
Per
l’art. __________ CGA il contratto assicurativo è composto dai seguenti
elementi: le CGA, le condizioni particolari, la proposta firmata dal
contraente, le eventuali dichiarazioni scritte del contraente o della persona
assicurata, a condizione che siano state confermate dalla CV 1 nella polizza
come Condizioni particolari (CP), la polizza, eventuali aggiunte. L’art. __________
CGA prevede che in aggiunta alle presenti disposizioni è applicabile la LCA.
A
norma dell’art. __________ CGA è considerata malattia qualsiasi danno alla
salute fisica o psichica che non sia la conseguenza di un infortunio e che
richieda un esame o una cura medica oppure provochi un’incapacità al lavoro.
Sono considerate infermità congenite le malattie presenti sin dalla nascita.
Secondo
l’art. __________ CGA è considerata incapacità al lavoro qualsiasi incapacità,
totale o parziale, derivante da un danno alla salute fisica, mentale o
psichica, di compiere un lavoro ragionevolmente esigibile nella professione o
nel campo d’attività abituale. In caso d’incapacità al lavoro di lunga durata
possono essere prese in considerazione anche le mansioni esigibili in un’altra
professione o campo d’attività.
Circa
l’entità della prestazione, secondo l’art. __________ CGA la premessa ai fini
del versamento delle prestazioni è un’incapacità lavorativa di almeno il 25 per
cento confermata da un medico. L’assicuratore eroga l’indennità giornaliera
assicurata, in proporzione al grado d’incapacità lavorativa. A partire dal 70
percento d’incapacità lavorativa, l’assicuratore eroga l’indennità giornaliera
intera.
4.   L’attore
contesta innanzitutto la valutazione medica, sostenendo che anche per il
periodo dal 1° dicembre 2014 al 10 febbraio 2015 va considerato completamente
inabile al lavoro.
La
convenuta, sulla base dei referti del dr. med. __________, FMH reumatologia, a
cui ha affidato l’incarico di esaminare lo stato di salute dell’attore,
sosteneva invece che l’interessato, nella sua precedente attività, era incapace
al lavoro nella misura del 67%.
Questo
TCA rileva quanto segue.
L’11
luglio 2014 il dr. med. __________ ha visitato l’attore, ponendo le diagnosi
con influenza sulla capacità lavorativa di gonalgie croniche al ginocchio
sinistro in esiti da asportazione di corpi liberi in artroscopia il 2.6.2013,
in osteocondrosi dissecante del condilo femorale mediale con 3 corpi mobili
intraarticolari, esiti da impianto di protesi monocompartimentale mediale tipo
Sigma al ginocchio sinistro il 9.10.2013, obesità, gonartrosi
tricompartimentale a destra in obesità (doc. A5).
Circa
la capacità lavorativa nell’attività svolta prima del danno alla salute, va
evidenziato che lo specialista pur affermando che l’interessato svolgeva
l’attività di __________, ha rettamente preso in considerazione il mansionario
di cassiere e assistente di sala, attività che l’attore ha svolto dal giugno
2012 e che è stata descritta nell’ambito della procedura LAINF e ripresa nel
referto del 13 luglio 2014 del dr. med. __________ a pag. 17 e 18 (doc. A5).
Lo
specialista ha concluso affermando che, “
tenendo conto dell’attività
lavorativa descritta in precedenza, risulta probabilmente inabile al lavoro in
misura superante i 2/3, a decorrere dal 12.7.2014
” (doc. A5, pag. 20).
Sulla
base di queste affermazioni l’assicuratore ha versato un’indennità giornaliera
del 67%.
Pendente
causa il TCA ha interpellato il dr. med. __________, affermando:
"
(…)
Dalla documentazione prodotta dalle
parti emerge che il 13 luglio 2014, dopo aver visitato l’11 luglio 2014 AT 1,
Lei ha allestito, su richiesta di CV 1, una perizia reumatologica tramite la
quale ha accertato che l’interessato può svolgere, dal 12 luglio 2014, al 100%,
un’attività lavorativa leggera e confacente al suo stato di salute, tenuto
conto dei limiti ivi indicati (pag. 17 del referto). Per quanto concerne
l’attività svolta fino ad allora (__________; attività descritta a pag. 17-18
della perizia), nel referto figura che “
(…) tenuto conto dell’attività
lavorativa descritta in precedenza, risulta probabilmente inabile al lavoro in
misura superante i 2/3, a decorrere dal 12.7.2014 (…)
” (pag. 20 del
referto). Le valutazioni sono poi state confermate anche in seguito all’invio
di ulteriori atti medici, in data 9 febbraio 2015 e 16 marzo 2015. Ai fini del
giudizio, ritenuto che nel caso di specie la vertenza concerne un caso di
indennità giornaliera per malattia, le chiediamo se, sulla base della
documentazione a sua disposizione, può essere maggiormente preciso circa la
percentuale di incapacità lavorativa nell’attività precedentemente esercitata
(ossia quella di __________ descritta a pag. 17-18 del referto del 13 luglio
2014) e meglio se può, motivando la sua presa di posizione, attestare il grado
esatto di incapacità lavorativa dell’interessato dal 12 luglio 2014 in tale
attività.” (doc. VII)
Il
3 luglio 2015 il dr. med. __________ ha affermato:
“(…)
Va premesso che la valutazione della
capacità lavorativa nell’ultima attività principale __________, si basa sui
limiti funzionali e di carico da me giudicati l’11.7.2014, tenendo conto di
tutti i dati acquisiti agli atti, all’anamnesi, all’esame clinico, prendendo
atto di tutti gli accertamenti prodotti dall’assicurato, mettendo a confronto
la capacità funzionale e di carico residua con il mansionario lavorativo
risultante agli atti e qui menziono in particolare il rapporti stilato
dall’ispettore della __________ e firmato anche dall’assicurato, in data
17.9.2013 e la descrizione data dall’assicurato stesso (vedasi pagina 11 dello scritto
peritale) di una giornata lavorativa tipo; la precisione della valutazione
della capacità lavorativa in attività abituale è dunque direttamente
proporzionale alla precisione dei dati riguardanti il mansionario lavorativo a
mia disposizione; premettendo questi aspetti, prendendo atto della presenza di
mansioni senz’altro ancora espletabili nell’ultimo contesto lavorativo, anche
tenendo conto dei limiti profilati, ritengo che l’assicurato, a partire dal
12.7.2014 possa essere considerato inabile al lavoro nella misura del 70%,
ovviamente soltanto per le patologie di stretta competenza reumatologica” (doc.
VIII)
Ora,
considerato che il medico incaricato dalla Cassa ha stabilito nel 70%
l’incapacità lavorativa nella precedente attività e che per l’art. 15.6 CGA
seconda frase, a partire dal 70 percento d’incapacità lavorativa,
l’assicuratore eroga l’indennità giornaliera intera, l’attore ha diritto alle
indennità complete per tutto il periodo oggetto del contendere.
Con
scritto del 19 agosto 2015 l’assicuratore ha aderito alla richiesta dell’attore
di riconoscere un’indennità giornaliera intera, versando la differenza tra
quanto già versato (67%) e quanto rimaneva da versare (100%; cfr. doc. XII).
Per
l’art. 241 cpv. 2 CPC l’acquiescenza ha l’effetto di una decisione passata in
giudicato ed in virtù dell’art. 241 cpv. 3 CPC il giudice stralcia la causa dal
ruolo.
Ne
segue che su questo punto la causa va stralciata dai ruoli.
5.   Resta
da esaminare sulla base di quale reddito lordo (fr. 5'025 lordi per tredici
mensilità come chiesto dall’attore o fr. 4'100 come sostenuto dalla convenuta)
vanno calcolate le indennità giornaliere.
L’attore,
ad inizio 2013 percepiva un salario lordo mensile (per tredici mensilità), di
fr. 5'025. Il 28 maggio 2013 la __________ ha confermato all’attore quanto
comunicatogli verbalmente, e meglio che “
a seguito del processo di
riorganizzazione in atto, motivato da ragioni economiche, ci troviamo nella
necessità di adeguare il suo salario mensile. A partire dal 1° settembre 2013,
la sua remunerazione sarà pari a CHF 4'100.-- (quattromilacento) mensili lordi
calcolati su 13 mensilità
” (allegato doc. 6). L’interessato ha
sottoscritto, per conferma e accettazione, il citato scritto (allegato doc. 6).
Il
28 agosto 2013 il datore di lavoro ha compilato la notifica d’infortunio LAINF,
trasmettendola all’assicuratore competente e indicando, quale salario base
contrattuale, l’importo di fr. 5'025 al mese per tredici mensilità (doc 9).
Il
19 febbraio 2014 la __________ aveva scritto all’allora patrocinatore
dell’attore che “
l’importo menzionato nel formulario di notifica LAINF,
confermiamo che si tratta di una nostra svista. Nel frattempo corretta,
avvisando la nostra assicurazione dell’avvenuta, e confermata, modifica di
stipendio di cui sopra
” (allegato doc. 6).
Il
20 febbraio 2014 la __________ ha confermato all’assicuratore che i “
dati
salariali
” dell’attore dal 1° settembre 2013 “
sono i seguenti: stipendio
mensile CHF 4'100.00
”, “
13esima annuale CHF 4'100.00
” e “
assegno
familiare mensile CHF 200.00
” (doc. 6).
L’assicuratore
ha calcolato le indennità sulla base di un salario mensile lordo di fr. 4'100
per tredici mensilità.
6.   Va
qui rammentato che l’assicurazione d’indennità giornaliera in caso di malattia
può essere stipulata nella forma di un’assicurazione di somme o di
un’assicurazione contro i danni (sentenza 4A_53/2007 del 26 settembre 2007,
consid. 4.4.2).
L’assicurazione
di somme garantisce una prestazione che è stata definita al momento della
conclusione del contratto e non dipende dal verificarsi di un pregiudizio
economico: essa è dovuta non appena l’evento assicurato si sia verificato (cfr.
sentenza 4A_53/2007 del 26 settembre 2007, consid. 4.4.2; cfr. anche sulla
nozione di assicurazione di somme in relazione a un’assicurazione d’indennità
giornaliere in caso di malattie la sentenza 4A_168/2007 del 16 luglio 2007,
consid. 3.2.4 e 3.2.5, pubblicata in DTF 133 III 527).
L’assicurazione
contro i danni mira invece a rimborsare il danno: in questo caso il versamento
e la misura delle prestazioni dipendono dalla misura del pregiudizio economico
effettivamente patito dall’assicurato (cfr. sentenza 4A_53/2007 del 26
settembre 2007, consid. 4.4.2).
La
questione di sapere se si è in presenza dell’una o dell’altra forma di
assicurazione va decisa mediante l’interpretazione del contratto di
assicurazione e delle condizioni generali d’assicurazione che lo accompagnano
(CGA), secondo le regole usuali dell’interpretazione dei contratti (sui criteri
di distinzione fra queste due modalità di assicurazione cfr. anche sentenza
4C.83/1998 dell’11 giugno 1998, consid. 3c e 3d e sentenza 5C.243/2006 del 19
aprile 2007).
In
concreto circa il calcolo delle prestazioni d’indennità giornaliera, l’art. __________
CGA (estensione delle prestazioni) prevede che l’assicuratore garantisce per la
perdita di guadagno comprovata che si verifica a causa di un’incapacità
lavorativa assicurata. Variante assicurata, entità, durata e perdita di attesa
sono riportati in polizza.
Secondo
l’art. __________ CGA relativo alle “
basi di calcolo di prestazioni
derivanti dall’assicurazione per danni
” per il dipendente vale come base
sia per il calcolo dei premi che per l’erogazione delle prestazioni il salario
AVS ai sensi della LAVS. Per l’Assicurazione di indennità giornaliera per
maternità valgono i limiti salariali concordati in polizza. L’assicuratore
concede le prestazioni contrattuali al verificarsi dell’evento assicurato e
solo dietro dimostrazione del danno subito. L’entità precisa delle prestazioni
risulta dalla polizza e dalle CGA.
L’art.
__________ CGA regola invece le basi di calcolo delle prestazioni derivanti
dall’assicurazione per somme (somme salariali fisse) e prevede che
l’assicuratore concede le prestazioni assicurate al momento del verificarsi di
un caso di prestazioni con obbligo di indennizzo, indipendentemente dal
sussistere di un danno. L’entità delle prestazioni risulta dalla polizza e
dalle CGA. Le prestazioni assicurate contrattualmente vengono concesse indipendentemente
da prestazioni di terzi, tali prestazioni infatti non saranno computate. Vale
la somma assicurativa fissata nella polizza. Il salario annuo fisso concordato
deve tuttavia corrispondere possibilmente al probabile salario annuo AVS.
L’assicuratore può verificare la somma salariale ed eventualmente provvedere ad
un futuro adeguamento della polizza.
Circa
il calcolo delle indennità, per l’art. __________ CGA le prestazioni
d’indennità giornaliera in funzione del salario sono calcolate come segue:
-     la
base è costituita dall’ultimo salario con obbligo contributivo AVS percepito
prima dell’inizio della malattia, comprensivo di elementi salariali non ancora
pagati per i quali esiste tuttavia un obbligo legale e che sono assicurati.
Tale salario viene convertito per un anno intero e diviso per 365.
-     per
i dipendenti con salario fortemente variabile, viene presa in considerazione la
media degli ultimi 12 mesi precedenti l’inizio dell’incapacità lavorativa.
-     se
la persona assicurata prima della malattia era attiva presso più di un datore
di lavoro, è determinante solo il salario percepito presso il contraente
l’assicurazione. Se per una persona assicurata e menzionatra per nome nel
contratto è concordato un salario annuo fisso, come guadagno giornaliero è da
considerare la 365esima parte del salario (assicurazione per somma).
Secondo
l’art. __________ CGA aumenti del salario o modifiche nel rapporto di impiego
vengono tenuti in considerazione per il calcolo dell’indennità giornaliera.
Tali accordi devono essere stati presi per iscritto prima del verificarsi
dell’incapacità lavorativa alla base del diritto.
7.
Nel caso di specie le parti hanno concluso un’assicurazione di
danno. La polizza non prevede una somma salariale fissa da pagare ai dipendenti
in caso d’incapacità lavorativa, bensì il pagamento, dopo un periodo di attesa
di 14 giorni, dell’80% del salario AVS, tra cui gli assegni famigliari (cfr.
pag. 3 e 4 della polizza [elementi del salario assicurati], doc. 4; cfr. anche
la sentenza 36.2014.30 del 7 luglio 2014, consid. 5). Del resto l’attore
neppure lo pretende. Egli sostiene tuttavia che determinante non è il salario
che avrebbe potuto conseguire dal mese di settembre 2013, di fr. 4'100 al mese,
bensì quello conseguito nel mese di agosto 2013, prima del danno alla salute,
di fr. 5'025.
La
tesi attorea va disattesa.
Infatti,
l’assicuratore versa le prestazioni corrispondenti al danno subito dalla
persona assicurata, e meglio garantisce la perdita di guadagno comprovata che si
verifica a causa dell’incapacità lavorativa (cfr. art. __________ CGA). In
concreto l’assicurato già in data 28 maggio 2013 aveva sottoscritto con il
proprio datore di lavoro un accordo secondo il quale, con effetto dal 1°
settembre 2013, a causa del processo di riorganizzazione in atto dovuto a
ragioni economiche, il salario sarebbe stato diminuito a fr. 4'100 al mese (per
tredici mensilità; cfr. allegato al doc. 6).
Senza
il danno alla salute, intervenuto il 24 agosto 2013, l’attore dal mese di settembre
avrebbe percepito un salario di fr. 4'100 al mese (per tredici mensilità).
Questo importo, oltre all’assegno familiare correttamente preso in
considerazione dalla convenuta (cfr. doc. 6 e doc. 4, polizza assicurativa,
pag. 4, che prevede che gli assegni familiari fanno parte degli elementi di
salario assicurati), corrisponde al danno subito dall’assicurato a causa della
malattia. L’art. __________ CGA prevede del resto che aumenti di salario o
modifiche nel rapporto di impiego vengono tenuti in considerazione per il
calcolo dell’indennità giornaliera. Tali accordi devono essere stati presi per
iscritto prima del verificarsi dell’incapacità lavorativa alla base del
diritto.
In
concreto, ben prima dell’insorgere del danno alla salute l’attore ha sottoscritto
un accordo con il proprio datore di lavoro circa una riduzione del salario che
sarebbe entrata in vigore il 1° settembre 2013. Il danno subito
dall’interessato a far tempo dal mese di settembre corrisponde al salario che non
ha potuto percepire a causa della malattia iniziata il 24 agosto 2013, ossia
fr. 4'100 al mese (per tredici mensilità). In caso contrario la persona
assicurata si troverebbe in una situazione migliore rispetto a quella in cui si
sarebbe trovata senza il danno alla salute. Ciò non sarebbe conforme allo scopo
dell’indennità per perdita di guadagno in caso di malattia, che copre, nei
limiti e nei termini pattuiti dalle parti, il danno che la persona assicurata
subisce a causa della propria malattia.
Il
calcolo della cassa va di conseguenza confermato.
8.
In queste condizioni, nella misura in cui la procedura non va stralciata dai
ruoli per avvenuta acquiescenza, la petizione va respinta.
9.   Per
quanto concerne l’ammissibilità di un ricorso al TF in funzione del valore
litigioso della causa, con sentenza 4A_83/2013 del 20 giugno 2013 l’Alta Corte
ha affermato che:
"
(…) Esso è ammissibile a prescindere dal valore litigioso (di soli fr.
1'120.--) poiché, come afferma correttamente la ricorrente, nel Cantone Ticino
le controversie tra assicurati e assicuratori concernenti le assicurazioni
complementari all’assicurazione contro le malattie sono di competenza del
Tribunale cantonale delle assicurazioni in prima e unica istanza (art. 74 cpv.
1 lett. b LTF; art. 7 CPC; art. 75 della legge ticinese di applicazione della
LAMal del 26 giugno 1997 [RL/TI 6.4.6.1]; DTF 138 III 799 consid. 1.1)”
Va
ancora rammentato che con sentenza pubblicata in DTF 139 III 133 il TF ha
stabilito che la revisione è il rimedio di diritto esperibile contro una
transazione giudiziaria secondo l’art. 241 CPC, mentre la decisione di stralcio
secondo l’art. 241 cpv. 3 CPC è unicamente impugnabile con un ricorso per
quanto attiene alle spese.
Secondo l'art. 49 cpv. 2 LSA, i
tribunali svizzeri devono trasmettere gratuitamente all'autorità di
sorveglianza una copia di tutte le sentenze concernenti disposizioni del
diritto in materia di contratto d'assicurazione; s'impone perciò di notificare
all'autorità di sorveglianza anche la presente sentenza in forma elettronica e
senza il nominativo dell’attore.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   La causa è
stralciata
dai ruoli
per intervenuta acquiescenza limitatamente al riconoscimento di
indennità giornaliere al 100% dal 1° dicembre 2014 al 10 febbraio 2015.
Per il resto la petizione
è
respinta
.
2.   Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato. L’assicuratore
verserà fr. 1'000 (IVA inclusa se dovuta) all’attore a titolo di ripetibili.
3.   Comunicazione alle parti ed
alla FINMA, Berna.
Contro il presente
giudizio è dato ricorso in materia civile al
Tribunale federale, 1000 Losanna 14
, entro 30 giorni dalla notificazione.
L'atto di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta
invece di quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma
del ricorrente o del suo rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la
decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il giudice delegato                                                Il
segretario
Ivano Ranzanici                                                   Gianluca
Menghetti