ti_gerichte · 12.2016.206 · 2017-09-12 · it
Contratto di lavoro, istruttrice fitness, pretese per salario, ferie non godute e ore straordinarie non pagate


Incarto n.12.2016.206

Lugano

12 settembre 2017/fb

In nomedella Repubblica e CantoneTicino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini,
 presidente,

Bozzini
 e Balerna

vicecancelliera:

Federspiel
 Peer

sedente
per statuire nella causa - inc. n.SE.2015.35della
Pretura della giurisdizione di Locarno-Città - promossa con petizione 20 luglio
2015 da

AO
 1

contro

AP
 1

In data 19 settembre 2014 le parti hanno sottoscritto
un nuovo contratto di durata indeterminata, il quale prevedeva  lassunzione di
AO 1 quale  Tecnico VIP e un salario lordo mensile di fr. 3'325.45,
sempre per 40 ore settimanali al 100% (cfr. doc. 1 e doc. C inc. CM.2015.42).

B.In
data 22 settembre 2014  AO 1 si è messa in malattia e ha trasmesso alla datrice
di lavoro un primo certificato medico del dott. E__________ il quale ha
attestato una sindrome depressiva reattiva. Nei mesi successivi essa
ha inviato alla datrice di lavoro ulteriori quattro certificati medici attestanti
sostanzialmente il perdurare dello stato di malattia, sino, per quanto qui
interessa, a fine febbraio 2015 (v. plico doc. E, inc. CM.2015.42, nonché doc.
O e doc. Q). La lavoratrice non si è più presentata sul posto di lavoro.

C.In
data 29 settembre 2014 un medico di fiducia di V__________ SA, assicuratrice
collettiva dindennità giornaliera per malattia della datrice di lavoro, ha
effettuato una visita medica di AO 1 (v. doc. F).

In
data 8 ottobre 2014 Visana Services SA ha comunicato alla lavoratrice, con
copia a AP 1, che le avrebbe riconosciuto uninabilità lavorativa del 100% per
malattia solo sino al 19 ottobre successivo e che in seguito A partire dal
20.10.2014 lei sarebbe in grado di svolgere la sua attività abituale come
Istruttore fitness, ma presso un altro datore di lavoro, oppure in unaltra
attività lavorativa nella misura completa (= abilità al collocamento al 100%) ().
(doc. G).

D.In
data 13 ottobre 2014, AP 1, ha trasmesso a AO 1 uno scritto intitolato Fine
rapporto di lavoro vista la perizia medica, col quale, facendo riferimento
alla presa di posizione della V__________ SA, ha comunicato alla lavoratrice
che avrebbe dovuto ritenersi libera da ogni impegno verso la CSM SA con
decorrenza al 19.10.2014 (cfr. doc. I), giorno in cui terminava
linabilità lavorativa riconosciuta dallassicuratore.

Il 9 novembre 2014 AP 1 ha quindi allestito il
conteggio di salario per il mese di ottobre 2014, riconoscendo alla dipendente
un importo lordo di fr. 1'661.82 (pari a fr. 1'440.52 netti) a titolo di
indennità per malattia sino al 19 ottobre 2014 (v. doc. L, foglio 10).

E.In
data 23 dicembre 2014, AP 1 ha disdetto il contratto di lavoro con AO 1 ex
art. 335c cpv. 1 CO con effetto a decorrere dal 28 febbraio 2015 (doc. D
inc. CM.2015.42). Il 5 marzo 2015 la datrice di lavoro ha allestito il
conteggio salariale di chiusura, ed ha riconosciuto alla lavoratrice un importo
di fr. 655.98 a titolo di conguaglio vacanze (pari a 6 giorni di
vacanze maturate, v. plico doc. L penultimo e ultimo foglio). Importo
contestato da AO 1.

Ne
sono seguiti dei contatti tra le parti che non hanno però permesso di trovare
un accordo. In data 31 marzo 2014 la lavoratrice ha quindi fatto spiccare nei
confronti della datrice di lavoro un precetto esecutivo per limporto di fr.
9'742.96, oltre interessi, per pretese lavorative non pagate (doc. F inc. CM.2015.42).

H.Con
atto di appello del 12 dicembre 2016  AP 1 chiedela riforma del
querelato giudizio nel senso di accogliere la petizione limitatamente
allimporto di fr. 11'639.98, protestate tasse, spese e ripetibili. Con
osservazioni (corretto: risposta) del 26 gennaio 2017 AO 1 postula la reiezione
del gravame, pure con protesta di tasse, spese e ripetibili.

e considerato,

in diritto:                  1.Il 1°
gennaio 2011 è entrato in vigore il nuovo Codice di diritto processuale civile
svizzero, che trova applicazione in entrambe le sedi siccome la procedura
innanzi al Pretore è stata avviata dopo tale data (art. 404 e 405 CPC).
Lappello, presentato nel termine di 30 giorni dalla notifica della decisione
di prima istanza, è tempestivo, così come lo è la rispostainoltrata nel termine di 30 giorni impartito da questa
Camera il 15 dicembre 2016. Ciò posto, nulla osta alla trattazione del gravame.

5.1.Il Pretore ha già
ampiamente esposto la dottrina e la giurisprudenza applicabile alla
fattispecie. Per quanto qui interessa, basta pertanto ricordare che lonere della
prova in merito alleffettuazione da parte del lavoratore delle vacanze
spettantigli, grava sul datore di lavoro. È invece compito del lavoratore di
sostanziare nel processo la propria pretesa per ferie, in particolare esponendo
a quanti giorni, riferiti a quale(i) anno(i), avrebbe ancora diritto (cfr. per
tuttiStreiff/von
Känel/Rudolph, Arbeitsvertrag, ad
art. 329c CO, n. 7 a pag. 670, con riferimenti). Daltro canto, a chi si trova
in malattia non può essere imposto il godimento di giorni di vacanza (Streiff/von Känel/Rudolph, op. cit., ad art. 329c CO, n. 12). Dopo la
cessazione del rapporto di lavoro, le vacanze non godute possono,
rispettivamente debbono essere compensate con unindennità in denaro (DTF 131
III 451;Streiff/von Känel/Rudolph, op. cit., ad art. 329d CO, n. 8;Wyler, Droit du travail, pag. 360, n. 5.7).

6.1.Il giudice di prima sede ha già ampiamente
esposto la dottrina e la giurisprudenza applicabili alla problematica in esame.
Per quanto qui interessa, basta pertanto ricordare che con il consenso del lavoratore, il datore di lavoro può
compensare il lavoro straordinario, entro un periodo adeguato, mediante un
congedo di durata almeno corrispondente (art. 321c cpv. 2 CO). Se il lavoro
straordinario non è compensato mediante congedo e se mediante accordo scritto,
contratto normale o contratto collettivo, non è stato convenuto o disposto
altrimenti, il datore di lavoro deve pagare per il lavoro straordinario il
salario normale più un supplemento del 25% (art. 321c cpv. 3 CO).

Di
regola, spetta al lavoratore fornire la prova circa le ore supplementari svolte
(v.Schönenberger/Stähelin, Zürcher Kommentar, ad art. 321c CO, n. 16). Inoltre,
nel caso di ore straordinarie ordinate dal datore di lavoro o da questi
successivamente ratificate (in modo esplicito o tacitamente), lattesa nel
farle valere non comporta di regola la perenzione della pretesa (Streiff/von Känel/Rudolph, op. cit., ad art. 321c CO, n. 10, pag. 230).

La
compensazione di ore straordinarie con tempo libero corrispondente presuppone
un accordo fra datore di lavoro e lavoratore. Il consenso ad una tale
compensazione da parte del lavoratore va provato dal datore di lavoro, ritenuto
comunque che un consenso tacito è sufficiente (Streiff/von Känel/Rudolph,op. cit., ad art. 321c CO, n. 11, pag. 232; decisione del
TF del 2 maggio 2005, inc. 4C.32/2005, consid. 2.3).

Per questi motivi,

richiamati gli art. 96 e 106 CPC, la
LTG e il Rtar,

decide:

I.Lappello del 12 dicembre 2016di AP 1è parzialmente accolto.Di conseguenza
la decisione 9 novembre 2016 inc. SE.2015.35 della Pretura della Giurisdizione
di Locarno-Città è così riformata:

-

-

Per
 la seconda Camera civile del Tribunale dappello

Il
presidente                                                          La
vicecancelliera

Rimedi giuridici: pagina
seguente

Contro
la presente sentenza è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della
decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Nelle cause a carattere pecuniario il ricorso
è ammissibile se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.- nelle vertenze in
materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.- negli altri casi.
Per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una
questione di diritto di importanza fondamentale o se una legge federale
prescrive unistanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non sia dato
il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso
sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF).  La parte che
intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso
in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e
medesima istanza (art. 119 LTF).