ti_gerichte · 14.2002.101 · 2003-01-22 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 22.01.2003 14.2002.101

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.2002.101
Lugano
22 gennaio
2003
CJ/fc/dp
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Chiesa
segretario:
Jaques,
vicecancelliere
statuendo sulla causa a procedura
sommaria appellabile di cui all’inc. __________ della Pretura di
Locarno-Campagna, a dipendenza dell'istanza di sequestro del 26 agosto 2002 di
_________
contro
______________
e dell'opposizione
formulata il 3 settembre 2002 da
_____________
al decreto
di sequestro 27 agosto 2002 emanato dalla Pretore della Giurisdizione di
Locarno-Campagna;
opposizione
accolta dallo stesso Pretore, che con decisione 9 ottobre 2002 ha così
statuito:
“
1
.   Il sequestro ordinato da questo
Pretore con decreto 27 agosto 2002 a carico del signor __________, ed a favore
della __________, Locarno, riguardante "l'intero arredamento nonché
gioielli ed altri valore presso l’appartamento in __________ ”, è revocato
.
2
.   La tassa di giustizia di fr.
500.-- e le spese di fr. 20.--, da anticipare dall’opponente, sono a carico
della convenuta, la quale gli rifonderà fr. 3'500.-- per ripetibili.
3.
omissis.”
decisione
impugnata da __________, che con appello 25 ottobre 2002 chiede venga
giudicato:
I.     In via principale
“
1.
L’appello 25 ottobre
2002 della __________ è accolto.
Di conseguenza, la
decisione 9 ottobre 2002 della Pretura di Locarno-Campagna è annullata e così
riformata:
“1. L’opposizione 3 settembre 2002 interposta dal
debitore __________ al sequestro 27 agosto 2002 è respinta in ordine.
2.  La tassa di giustizia in CHF
500.-- e le spese di CHF 20.-- da anticipare dall’opponente rimangono a carico
dell’opponente, il quale rifonderà alla convenuta CHF 5'770.-- per ripetibili”.
2.
Protestate tasse
spese e ripetibili di appello.
II.    In via subordinata
“
1.
L’appello 25 ottobre
2002 della __________ è accolto.
1.1.
Di conseguenza, la
decisione 9 ottobre 2002 della Pretura di Locarno-Campagna è annullata e
l’incarto gli è retrocesso perché proceda ad un nuovo giudizio valutando le
altre condizioni del sequestro ex art. 272 LEF, ritenuto che l’esistenza delle
cause di sequestro ex art. 271 cpv. 1 cifra 2 e 4 LEF è confermata.
1.2.
La domanda di __________
relativa all’audizione del teste __________ è ammessa.
1.3.
La tassa di giustizia
e le indennità di prima istanza verranno fissate con la nuova sentenza
pretorile.
2.
Protestate tasse
spese e ripetibili di appello.
III.   In via seconda subordinata
“
1.
L’appello 25 ottobre
2002 della __________ è accolto.
Di conseguenza, la
decisione 9 ottobre 2002 della Pretura di Locarno-Campagna è annullata e così
riformata:
“1. L’opposizione 3 settembre 2002 interposta dal
debitore __________ al sequestro 27 agosto 2002 è respinta.
2.  La tassa di giustizia in CHF
500.-- e le spese di CHF 20.-- da anticipare dall’opponente rimangono a carico
dell’opponente, il quale rifonderà alla convenuta CHF 5'770.-- per ripetibili”.
2.
Protestate tasse
spese e ripetibili di appello.
IV.   In via terza subordinata
“
1.
L’appello 25 ottobre
2002 della __________ è parzialmente accolto.
Di conseguenza, la
decisione 9 ottobre 2002 della Pretura di Locarno-Campagna è annullata e così
riformata:
“1. L’opposizione 3 settembre 2002 interposta dal
debitore __________ al sequestro 27 agosto 2002 è accolta e il sequestro 27
agosto 2002 revocato.
2.  La tassa di giustizia in CHF
500.-- e le spese di CHF 20.-- da anticipare dall’opponente sono poste a carico
della convenuta, la quale rifonderà all’opponente CHF 2'550.-- per ripetibili”.
2.
Protestate tasse
spese e ripetibili di appello.
viste
le osservazioni 25 novembre 2002 di __________;
considerato
che l’appellante ha prodotto nel termine fissatole con ordinanza del 13
dicembre 2002 una valida procura a favore del proprio patrocinatore firmata il
19 dicembre 2002 dal direttore __________ e dal delegato __________;
Ritenuto
in
fatto:
A.
Il
27 agosto 2002, il Pretore della Giurisdizione di Locarno-Campagna ha decretato,
su istanza di __________, con sede a Locarno, il sequestro ex art. 271 cpv. 1
n. 2 e 4 LEF dell'“intero arredamento nonché gioielli ed altri valore presso
l’appartamento in __________ ” a concorrenza di fr. 1'500'000.--. Quale titolo
del credito è stato indicato “pretesa di risarcimento danni a seguito di
violazione del contratto di lavoro”. Il sequestro è stato eseguito lo stesso
giorno e l’UEF di Locarno ha stimato in fr. 12'460.-- il valore dell’inventario
sequestrato.
B.
Con
atto 3 settembre 2002, __________ ha formulato tempestiva opposizione.
All’udienza di discussione del 3 ottobre 2002, ciascuna delle parti ha prodotto
un memoriale scritto delle proprie allegazioni.
L’opponente
ha contestato sia le cause di sequestro sia il credito. In particolare, egli ha
negato che vi siano stati da parte sua trafugamento malevolo di valori
patrimoniali o fuga e addotto una serie di circostanze da cui risulta che egli
sarebbe domiciliato a __________.
La
sequestrante ha sollevato l’eccezione d’inammissibilità dell’opposizione in
quanto motivata solo in sede di discussione, quindi tardivamente. Ha poi
ribadito l’esistenza delle cause di sequestro e del credito indicati
nell’istanza.
C.
Con
sentenza 9 ottobre 2002, il Pretore della Giurisdizione di Locarno-Campagna ha
accolto l’opposizione e revocato il sequestro.
In
sostanza, il primo giudice, dopo aver respinto l’eccezione d’ordine sollevata
dalla sequestrante, ha ritenuto che le cause di sequestro non erano state rese
verosimili. Egli ha in particolare considerato che il fatto per il sequestrato
di aver eventualmente trasferito la propria dimora in __________ non era per sé
equiparabile ad un fuga e che comunque __________ era al beneficio di un
permesso di dimora in Svizzera scadente il 24 ottobre 2007 e non il 24 ottobre
2002 come allegato dalla sequestrante. Il giudice di prime cure ha inoltre
rilevato come dalle deposizioni giurate della portinaia e dell’amministratore
dello stabile di __________ dove abita il sequestrato risultasse che
quest’ultimo dimora ad __________ almeno per 15 giorni al mese con l’intenzione
di rimanervi e di cercare un nuovo lavoro nelle vicinanze.
D.
Con
appello 25 ottobre 2002, __________ si è aggravata contro la sentenza
pretorile, chiedendone in via principale l’annullamento e la reiezione in
ordine dell’opposizione di __________, in via subordinata la retrocessione
dell’incarto al primo giudice per nuova decisione sulle altre condizioni del
sequestro tranne quella della causa del sequestro, in via più subordinata la
reiezione dell’opposizione e in via ancor più subordinata la riduzione a fr.
2'550.-- dell’indennità di fr. 3'500.-- riconosciuta all’opponente nella
sentenza impugnata.
In
ordine, l’appellante ribadisce innanzitutto la tesi secondo la quale il
sequestrato che entro il termine d’opposizione di 10 giorni ha potuto prendere
visione dell’istanza di sequestro e dell’annessa documentazione deve motivare
l’opposizione in tale lasso di tempo e non solo all’udienza di contraddittorio.
Riguardo
alla causa di sequestro ex art. 271 cpv. 1 n. 2 LEF, l’appellante sostiene che
il trafugamento dei beni, la latitanza o la preparazione alla fuga non sono i
soli elementi che consentono di ritenere realizzata siffatta causa di
sequestro, ma che permettono soltanto di presumere la malafede del debitore, la
quale nel caso concreto sarebbe però stata dimostrata con gli accordi che
__________ avrebbe concluso con alcuni partners contrattuali di __________ ai
danni di quest’ultima. Inoltre, il sequestrato avrebbe prima del sequestro
asportato arredi e oggetti di valore dal suo appartamento di __________.
__________ risiederebbe del resto stabilmente in __________ con la moglie,
ritornando in Ticino solo per motivi legati alla disoccupazione ivi percepita.
In
merito alla causa di sequestro di cui all’art. 271 cpv. 1 n. 4 LEF,
l’appellante rimprovera al primo giudice di non aver tenuto conto delle sue
ragioni, limitandosi a soppesare esclusivamente quelle del debitore. Orbene, il
sequestrato ha il centro dei propri interessi in __________, e meglio a
__________, ove risiede la moglie, ove ha contatti per una nuova occupazione e
ove risponde al telefono. Egli rientrerebbe in Ticino solo una volta al mese
per percepire le indennità di disoccupazione.
Qualora
l’opposizione non venisse respinta in ordine, __________ dichiara di appellarsi
anche contro l’ordinanza 3 ottobre 2002 del primo giudice con la quale è stata
rifiutata l’audizione del teste __________, benché sarebbe potuto essere
sentito seduta stante.
E.
Delle
osservazioni di __________ si dirà per quanto necessario ai fini del giudizio
nei considerandi di diritto.
Considerando
in
diritto:
1.    Questioni
procedurali
1.1.
Per
crediti non garantiti da pegno il creditore può chiedere il sequestro di beni
del debitore, quando sia data una causa di sequestro (cfr. art. 271 cpv. 1 n. 1
a 5 LEF). Nel Cantone Ticino per valori superiori a fr. 2'000.-- competente per
la concessione del sequestro è il Pretore del luogo in cui si trovano i beni da
sequestrare indicati dal creditore (art. 14 cpv. 1 e 16 cpv. 3 LALEF, art. 5
cpv. 1 LOG). La procedura, di natura sommaria (art. 25 n. 2 lett. a LEF), è
retta dall’art. 19 LALEF che non prevede il contraddittorio.
1.2.
Prima
di concedere il sequestro il giudice esamina, sulla base dei soli elementi
addotti dal creditore, se è stata resa sufficientemente verosimile l’esistenza
del credito, di una causa di sequestro nonché di beni appartenenti al debitore
(art. 272 LEF). Il grado di verosimiglianza ex art. 271-272 LEF richiesto per
valutare se vi è un credito, se nel circondario di sua competenza vi sono beni
appartenenti al debitore e se si realizza almeno una delle cause di sequestro
fatte valere dal creditore è in linea di principio nel senso che la tesi del
creditore deve risultare plausibile e l’esame puntuale delle allegazioni e
della documentazione prodotta dal creditore deve permettere al giudice di
convincersi – sulla base di elementi oggettivi, non bastando di regola fatture
o altri elementi allestiti unilateralmente dal creditore sequestrante o da suoi
organi o persone ausiliarie – che in concreto le circostanze di fatto rilevanti
si sono realizzate, senza per questo poter già escludere il contrario (cfr.
W
alter
Stoffel
, Le séquestre, in: La LP révisée, collana CEDIDAC, vol. 35,
Losanna 1997, p. 280 s.;
Pierre-Robert
Gilliéron
,
Le
séquestre dans la LP révisée, in: BlSchK 1995, p. 132 e rif.;
B
ertrand
Reeb
, Les mesures provisoires dans la procédure de
poursuite, in: ZSR 1997/II, p. 466;
Amonn/Gasser
,
Grundriss des Schuldbetreibungs- und
Konkursrechts, 6. ed., Berna 1997, n. 2 ad § 51;
Rudolf
Ottomann
, Der Arrest, in: ZSR
1996/I, p. 253, n. 32).
1.3.
Concesso
il sequestro, chi è toccato nei suoi diritti, tranne il sequestrante, può fare
opposizione al giudice del sequestro entro dieci giorni da quando ne ha avuto
conoscenza (art. 278 cpv.1 LEF. In tal caso il giudice, in una procedura pure
sommaria retta dagli art. 20 ss. LALEF, sottopone il sequestro a nuovo esame,
dando agli interessati la possibilità di esprimersi (cfr. art. 278 cpv. 2 LEF),
rispettivamente di addurre fatti nuovi. In caso di tempestiva opposizione al
sequestro, il giudice che lo ha concesso deve chinarsi dunque nuovamente sulla
domanda di sequestro e verificare – pur con il medesimo potere di cognizione
esercitato in precedenza (cfr.
Reeb
,
op. cit., p. 478;
Gilliéron
, op. cit., p. 135) – se
alla luce di quanto emerso dal contraddittorio tutte le condizioni del
sequestro – contestate dall’opponente – risultano ancora sufficientemente
verosimili, se cioè in relazione alle stesse è ancora soddisfatto quel grado di
verosimiglianza necessario per la sua concessione (cfr.
Amonn/Gasser
,
op. cit., n. 71 ad § 51), atteso che resta onere del
creditore sequestrante fornire al giudice gli elementi sufficienti (cfr.
H
ans
Reiser
, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco 1998,
Vol.
III, n. 38 ad art. 278).
1.4.
La nuova decisione
(sull’opposizione) – sia essa di annullamento o di conferma del sequestro (cfr.
Reiser
, op. cit., n. 44-45
ad art. 278) – può essere a sua volta impugnata entro dieci giorni davanti
all’autorità giudiziaria superiore (art. 278 cpv. 3 primo periodo LEF), nel
Cantone Ticino la Camera di esecuzione e fallimenti con il rimedio dell’appello
(art. 22 LALEF nonché 14 e 22 lett. c LOG), rispettivamente, in caso di valore
inferiore a fr. 8'000.--, la Camera di cassazione civile con ricorso per
cassazione (art. 22 LALEF nonché 5, 13 e 22 lett. b LOG). L’autorità superiore
deve verificare – sulla base delle allegazioni e dei documenti prodotti dalle
parti ed eventualmente anche dei fatti nuovi di cui le stesse si possono
avvalere (art. 278 cpv. 3 secondo periodo LEF) – se nel caso concreto in
relazione al realizzarsi delle condizioni del sequestro addotte dal creditore –
e contestate dalle controparti – è raggiunto il grado di verosimiglianza
necessario per il mantenimento del provvedimento conservativo, atteso che in
caso negativo annullerà la decisione del giudice di prime cure che ha
confermato il sequestro rispettivamente confermerà la decisione che lo ha
annullato, riservate soluzioni intermedie (cfr.
Amonn/
Gasser
,
op. cit., n. 74 ad § 51;
Reeb
,
op. cit., p. 482).
1.5.a)
Tutte
le decisioni in materia di sequestro, in tutte le istanze, vanno pronunciate in
procedura sommaria (art. 25 n. 2 lett. a LEF). Le norme cantonali che reggono
tale tipo di procedura devono rispettare la massime dispositiva
("Dispositions­maxime"), il principio attitatorio
("Verhandlungsmaxime"), nonché le massime di celerità e di
concentrazione (cfr.
Jérôme
Piégai
,
La protection du débiteur et des tiers dans le nouveau droit du séquestre, tesi
Losanna 1997, p. 213 ss. con rif.;
Yvonne
Artho
von Gunten
, Die Arresteinsprache, tesi Zurigo 2001, p. 73 ss.).
Detto altrimenti, il giudice non agisce d'ufficio, egli esamina solo ciò che è
stato allegato e decide unicamente in base alle prove addotte dalle parti
("quod non est in actis, non est in mundo") e che possono essere
assunte seduta stante ("Beweismittelbeschränkung"), salvo che il
fatto allegato sia stato ammesso o non contestato dalla controparte non
contumace (
Vogel/ Spühler
,
Grundriss des Zivilprozessrechts, 7a ed., Berna 2001, n. 24 ad cap. 6 e n. 12
ad cap. 10; di diverso parere:
Artho
von Gunten
, op. cit., p. 79 s., che però non convince, cfr.
CEF
15 maggio 2002 [14.2002.6], cons. 1.5a).
Il
giudice può accontentarsi della semplice verosimiglianza dei fatti
("Beweisstrengebeschränkung") ed esaminare sommariamente i punti di
diritto ("prima facie cognitio"), nella misura compatibile con
l'esigenza di celerità (cfr.
Fabienne
Hohl
,
La réalisation du droit et les procédures rapides, tesi Friborgo 1997, n. 453;
Gilliéron
, op. cit., p. 138, B;
Piégai
, op. cit., p. 212;
Artho von Gunten
, op. cit., p. 85
ss.). Il giudice apprezza liberamente le prove (art. 20 cpv. 5 LALEF).
b)
I
principi di celerità e di concentrazione impongono in particolare alle parti
alte esigenze di motivazione per poter giungere ad un giudizio sollecito. Il
giudice del sequestro non deve ricercare tra tutti i documenti prodotti quelli
che potrebbero essere determinanti a sostegno delle allegazioni della parte.
Quest'ultima non può limitarsi ad indicare tesi descrittive – sia fattuali che
in diritto – ma deve sostanziarle con riferimenti puntuali e d'immediato
riscontro ai documenti topici a sostegno. In caso di omissione, le allegazioni
non debitamente motivate saranno ignorate per carenza di forma del gravame.
È
parimenti inconciliabile con l’esigenza di una motivazione chiara e dettagliata
dell’appello, posta all’art. 309 cpv. 2 lett. f CPC (applicabile in casu per il
rinvio dell’art. 25 LALEF), il richiamo generico all’esposizione delle
circostanze di fatto o ai motivi di diritto esposti negli allegati introdotti
in prima istanza (cfr.
CEF
3 maggio 2001 [14.2001.10/11], cons. 1.5b;
Cocchi/Trezzini
, CPC-TI, Lugano
2000, n. 21 ad art. 309, con rif.).
c)
Vi
è verosimiglianza quando esiste una certa probabilità che i fatti allegati
corrispondano al vero (
Piégai
,
op. cit., n. 792, p. 173). Il grado di verosimiglianza richiesto è oggetto di apprezzamenti
divergenti. Secondo la giurisprudenza recente di questa Camera, la
verosimiglianza è data a due condizioni cumulative (___________):
1) vi è un “inizio di
prova” (“commencement de preuve”,
DTF
107 III 36, 39 e 40, cons. 3 e 5;
Walter
A.
Stoffel
, Basler Kommentar
zum SchKG, vol. III, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, n. 3 ad art. 272), ossia
indizi oggettivi e concreti a conforto della tesi del sequestrante;
2) dall’esame degli
allegati e mezzi di prova si ricava l’impressione che i fatti rilevanti per il giudizio
si siano comunque realizzati, pur senza poter escludere la probabilità nello
stesso ordine di grandezza di una realtà di segno opposto; detto altrimenti, si
ha verosimiglianza (semplice) quando sono possibili anche altre soluzioni
altrettanto probabili; viceversa, un fatto è da ritenere inverosimile, quando
si ha la netta impressione che i fatti si siano svolti diversamente da quanto
affermato dal sequestrante.
Per
garantire i diritti del sequestrato, il giudice dovrà tuttavia esigere dal
sequestrante – dandosene gli ulteriori presupposti, ovviamente diversi dal
profilo fattuale in funzione dello stato degli atti e dello stadio processuale
raggiunto – una garanzia ai sensi dell'art. 273 cpv. 1 LEF tanto più elevata
quanto più bassa si rivela la verosimiglianza della realizzazione delle
condizioni del sequestro (cfr.
Gilliéron
,
BlSchK 1995, p. 132;
Piégai
,
op. cit., p. 306), nei limiti dell’entità del danno di cui il sequestrato
potrebbe verosimilmente patire in caso di sequestro ingiustificato e senza che
l'imposizione di una garanzia possa supplire l'assenza di un presupposto del
sequestro (cfr.
M
ichel
Criblet
, La problématique des
sûretés et de la responsabilité de l'Etat, in: Le séquestre selon la nouvelle
LP, Zurigo 1997, p. 80;
Reeb
,
op. cit., p. 467 s.).
d)
Secondo
l'art. 278 cpv. 3, 2. periodo LEF, le parti possono, nell'ambito del ricorso
contro la decisione su opposizione, avvalersi di fatti nuovi. Secondo la
giurisprudenza di questa Camera (__________) sono ricevibili sia i veri nova
che gli pseudonova.
Per
evidenti ragioni pratiche, riconducibili al principio di celerità, i nova di
ogni tipo possono essere addotti solo fino alla fase dello scambio degli
allegati (__________).
2.
Sulla
ricevibilità dell’opposizione 3 settembre 2002
Secondo l’art. 278 cpv. 1 LEF, chi è toccato nei suoi diritti da un
sequestro può fare opposizione al giudice del sequestro entro dieci giorni
dalla conoscenza del sequestro. Il secondo capoverso della medesima norma
prevede che il giudice dà agli interessati la possibilità di esprimersi e
pronuncia senza indugio. Il diritto federale non regola la forma
dell’opposizione, il cui disciplinamento compete quindi ai cantoni (cfr. ad es.
Dominik
Gasser
, Das
Abwehrdispositiv der Arrestbetroffenen nach revidiertem SchKG, in: ZBJV 1994,
p. 602 ad 2b;
Reiser
, op.
cit., n. 28 ad art. 278;
Louis
Dallèves
,
Le séquestre, FJS n. 740, Ginevra 1999, p. 22 ad 3a).
Ex
art. 20 cpv. 2 LALEF, all’udienza fissata dal giudice del sequestro le parti
possono esporre verbalmente o per iscritto le loro domande, le eccezioni
d’ordine e di merito e dovranno produrre, sotto pena di perenzione, i documenti
che suffragano le rispettive ragioni e che non fossero già stati prodotti
unitamente all’istanza scritta. Siffatta norma non prevede alcuna limitazione a
scapito dell’istante nella facoltà di motivare la propria domanda in sede di
udienza. Del resto, la procedura sommaria ticinese in tema di esecuzione e
fallimenti non è scritta (cfr.
Cocchi/Trezzini
,
op. cit., n. 5 ad art. 20 LALEF, p. 859). Solo l’istanza deve necessariamente
essere scritta, ma è sufficiente se indica la domanda (revoca del sequestro,
rigetto dell’opposizione, ecc.). L’istante ha quindi la facoltà – ma non
l’obbligo – di motivarla (cfr.
Flavio
Cometta
,
Assistenza giudiziaria internazionale in materia esecutiva, in: Assistenza
giudiziaria internazionale in materia civile, penale amministrativa ed
esecutiva, CFPG n. 20, Lugano 1999, p. 174 a.i.).
In
ogni caso, anche se il diritto ticinese dovesse, alla stregua del diritto di
procedura zurighese, imporre una breve motivazione dell’opposizione al
sequestro, la corrispondente norma dovrebbe essere considerata quale
disposizione d’ordine, la cui violazione potrebbe eventualmente determinare la
reiezione dell’opposizione, ma non la sua irricevibilità (cfr.
Artho von Gunten
, op. cit., p. 35
i.f., 36 a.i. e 37 i.f.; nello stesso senso:
Piégai
, op. cit. p. 229 s.;
Pierre-Robert
Gilliéron
, Commentaire de la LP,
vol. I, Losanna 1999, n. 77 ad art. 25).
Va
infine osservato che è arbitraria la distinzione proposta dall’appellante tra
debitori sequestrati a dipendenza del fatto che entro il termine d’opposizione
di 10 giorni abbiano o no potuto prendere visione dell’istanza di sequestro e
dell’annessa documentazione, in quanto potrebbe comunque sempre essere
rimproverato al sequestrato di non aver chiesto la consultazione dell’incarto
di sequestro appena ne ha avuto conoscenza, consultazione cui egli ha infatti
diritto, a breve termine e gratuitamente (cfr.
Artho von Gunten
, op. cit., p. 38 ad 5).
L’eccezione
d’ordine dell’appellante va quindi respinta.
3.
Sulla
domanda di audizione del teste __________
La
domanda va respinta per due motivi:
●  ex
art. 20 cpv. 3 LALEF, la prova per testimoni non è ammessa; siffatta norma non viola
il diritto federale, che lascia la disciplina della procedura alla competenza
dei cantoni (cfr. art. 25 n. 2 lett. a LEF); l’ammissibilità delle restrizioni
dei mezzi di prova prescritte dal diritto cantonale non è certo indiscussa, ma
l’opinione di
Artho von Gunten
(op.
cit., p. 96 ss. ad 5.2) a favore di una risposta positiva è convincente;
●  __________,
nella sua qualità di delegato del consiglio di amministrazione di __________,
non può essere sentito quale teste (cfr. supra cons. 4.2b). Avrebbe invece
potuto partecipare all’udienza di discussione in rappresentanza di __________.
4.
Condizioni
materiali per la concessione del sequestro
Giusta
l’art. 272 cpv. 1 LEF,
il sequestro viene
concesso dal giudice del luogo in cui si trovano i beni, purché il creditore
renda verosimile l'esistenza:
1.  del
credito;
2.  di
una causa di sequestro;
3.  di
beni appartenenti al debitore.
5.    Sulle
cause del sequestro
La
sequestrante fonda il sequestro sulle cause previste all’art.
271 cpv. 1
n. 2 (trafugamento di beni e fuga) e n. 4 LEF
(assenza di
dimora in Svizzera del debitore).
5.1.
Sulla
causa dell’art. 271 cpv. 1 n. 2 LEF
a)
Ex
art. 271 cpv. 1 n. 2 LEF, per i crediti scaduti, in quanto non siano garantiti
da pegno, il creditore può chiedere il sequestro dei beni del debitore quando
questi, nell’intenzione di sottrarsi all’adempimento delle sue obbligazioni,
trafughi i suoi beni, si renda latitante o si prepari a prendere la fuga.
La
realizzazione di questa causa di sequestro presuppone quindi la riunione di una
circostanza oggettiva (trafugamento di beni, latitanza o preparazione alla
fuga) e di una circostanza soggettiva (intenzione di sottrarsi all’adempimento
delle sue obbligazioni) (cfr.
Amonn/Gasser
,
op. cit., n. 14 ad § 51;
Stoffel
,
op. cit., n. 62-64 ad art. 271). Un trafugamento si realizza quando il debitore
nasconda, regali, venda a prezzo irrisorio o trasferisca all’estero i suoi beni
(cfr.
Cometta
, op. cit.,
p. 160 ad 2.2.4.2, con rif.). La fuga o la preparazione alla fuga si avvera
quando il debitore abbandona o manifesta l’intenzione di abbandonare il suo
domicilio senza crearsene un nuovo, oppure precipitosamente o di nascosto (cfr.
Stoffel
, op. cit., n. 63
ad art. 271). Dal profilo soggettivo, vi devono essere indizi oggettivi e
concreti che il debitore era cosciente (intenzione o dolo eventuale) che il suo
comportamento era idoneo ad ostacolare l’esercizio dei diritti del creditore o
almeno a renderlo (molto) più difficile (cfr.
Jaeger/Walder/ Kull/Kottmann
,
Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. II, 4a
ed., Zurigo 1999, n. 25 ad art. 271).
b)
La
tesi dell’appellante, che sembra ritenere che il caso di sequestro dell’art.
271 cpv. 1 n. 2 LEF possa essere realizzato già se il creditore rende
verosimile la malafede del debitore indipendentemente dalla sussistenza di un
trafugamento di beni o di una fuga, si scontra con il testo di legge e con la
dottrina e la giurisprudenza. Il fatto che l’appellato abbia eventualmente
tramato ripetutamente e gravemente ai danni dell’appellante quando era alle sue
dipendenze è irrilevante in sé se non viene reso verosimile che egli ha poi
trafugato propri beni (e non –semmai – abusato di quelli della
sequestrante), si sia reso latitante o abbia preparato la fuga. Orbene,
__________. non ha reso verosimile la sussistenza dell’elemento oggettivo. Non
vi sono in particolare indizi concreti ed oggettivi che l’appartamento in
__________ ad __________ fosse stato arredato dal sequestrato con arredi e
oggetti di valore, il doc. 10 dimostrando solo che quest’ultimo ha ricevuto
fr. 100'000.-- dall’appellante in data 19/20 dicembre 2000, ossia più di 1 anno
e mezzo prima del sequestro, ma non qual è stato l’uso di siffatto importo.
Anche il fatto che il debitore si renda frequentemente in __________ per
trovare la moglie non può essere equiparato ad una fuga: il suo indirizzo
all’estero è noto alla sequestrante (cfr. doc. G) e l’appellato effettuava già
questi viaggi prima del sequestro (cfr. appello, p. 10 i.f.). Anche un
trasferimento di dimora non dissimulato non potrebbe essere equiparato ad una
fuga (cfr.
Stoffel
, op.
cit., n. 63 ad art. 271). Vi sono inoltre altri indizi che depongono contro
l’esistenza di un rischio di fuga. Il contratto di locazione dell’appartamento
di __________ (cfr. doc. C) è concluso a tempo indeterminato e non può essere
disdetto prima del 31 dicembre 2004. L’appellato ha pure espresso il desiderio
di mantenere il contratto anche dopo il suo licenziamento e pare addirittura
intenzionato a comprarlo (cfr. dichiarazione giurata di ___________, doc. D ad
2 e 3, ricevibile ai sensi dell’art. 20 cpv. 3 LALEF). Vero è che l’appellante
contesta l’affidabilità del teste, che avrebbe motivi di inimicizia con
__________ Non produce tuttavia documenti a sostegno della propria allegazione,
che va quindi ignorata.
Riassumendo,
non vi sono indizi concreti ed oggettivi per ritenere che l’appellato si sia
dato alla fuga oppure si stia preparando a fuggire.
5.2.
Sulla
causa dell’art. 271 cpv. 1 n. 4 LEF
a)
Quale
seconda causa di sequestro, l’appellante invoca che il sequestrato non dimora
in Svizzera.
L’assenza
di dimora in Svizzera deve intendersi come l’assenza di foro esecutivo (cfr.
Amonn/Gasser
, op. cit., n. 18 ad §
51;
Dallèves
, op. cit., p.
5 ad d;
Matteo
Pedrotti
,
Le séquestre international, tesi Friborgo 2001, p. 134 s- ad 2;
Artho von Gunten
, op. cit., p. 134
ad IV.1) e non come l’assenza di domicilio ai sensi degli art. 20 s. LDIP,
contrariamente a quanto affermato da
Stoffel
(Basler Kommentar, n. 72 ad art. 271; CEDIDAC, p. 266 ss.; nello stesso senso:
Jaeger/Walder/ Kull/Kottmann
,
op. cit., n. 28 ad art. 271, che però
distinguono in modo difficilmente comprensibile tra “schweizerischen
Sachverhalten” e “internationalen Sachverhalten”), che tuttavia sembra aver
cambiato parere successivamente (cfr.
Walter A.
Stoffel
, Voies d’exécution, Berna 2002, n. 24 ad §8). Infatti,
l’assenza di dimora in Svizzera era intesa quale assenza di foro esecutivo già
prima della riforma del 1997 (cfr. i rif. citati da
Pedrotti
, op. cit., in nota 7 p. 135), la quale non ha
cambiato niente su questo punto (cfr.
FF
1991 III 117 ad 208.1 e
Pedrotti
, op. cit., p. 133 ad II).
In
virtù dell’art. 46 cpv. 1 LEF, il foro ordinario d’esecuzione per le persone
fisiche si trova al domicilio dell’escusso. La nozione di “domicilio” ai sensi
di questa norma non è quella del diritto amministrativo bensì quella del
diritto civile (art. 23 CC), ossia il luogo dove la persona dimora con
l’intenzione di stabilirvisi durevolmente (cfr.
Ernst F.
Schmid
, Basler Kommentar zum SchKG,
Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, vol. I, n. 33 ad art. 46;
Pierre-Robert
Gilliéron
, Commentaire de la LP,
vol. I, Losanna 1999, n. 10 ad art. 46;
Stoffel
,
Voies d’exécution, n. 102 ad § 3), con la differenza che la finzione del
domicilio prolungato di cui all’art. 24 cpv. 1 CC è senza portata per la
determinazione del foro esecutivo (cfr.
Gilliéron
,
op. cit., n. 14 ss. ad art. 46).
b)
Nel
caso di specie, l’appellante sostiene che il debitore sequestrato, che
risiedeva stabilmente a __________ con la moglie fino alla sua assunzione
presso __________ a metà 1999, dopo il suo licenziamento nel gennaio 2002 è
ritornato a vivere presso la moglie, la quale è sempre rimasta a __________,
dove svolge l’attività di traduttrice. L’appellato, attualmente disoccupato,
non avrebbe quindi alcuna ragione per trattenersi in Ticino, dove tornerebbe solo
una volta al mese per motivi legati alla disoccupazione. Inoltre, __________
sarebbe raggiungibile telefonicamente solo a __________, mai ad __________.
Le
allegazioni dell’appellante relative alle permanenze in Ticino del debitore
dopo il suo licenziamento sono però contraddette dalle dichiarazioni della
portinaia del palazzo di __________, che ha dichiarato sotto giuramento che dal
mese di marzo 2002 al 12 settembre 2002, __________ ha soggiornato più di 15
giorni al mese nel suo appartamento di __________ (cfr. doc. B, ad n. 3). Da
un’ulteriore dichiarazione dello stesso teste (doc. P), la cui attendibilità
non è contestata dall’appellante neanche in questo caso, risulta che
l’appellato è stato presente ad __________ dal 23 ottobre fino al 10 novembre
2002, mentre si evince dal doc. E che egli ha pernottato per qualche tempo in
albergo nel Ticino (dal 2 al 3 settembre, dal 11 al 13 settembre e dal 24
settembre al 4 ottobre 2002), prima di poter rioccupare il suo appartamento di
__________, dietro deposito del valore dell’inventario sequestrato il 23
ottobre 2002 (cfr. doc. O). L’appellato risulta quindi essere stato presente
più spesso ad Ascona che non altrove. Il fatto che l’appellato sia al beneficio
di un permesso di dimora rinnovato fino al 2007 (cfr. doc. F), che il contratto
di locazione dell’appartamento di __________ sia di durata indeterminata (cfr.
doc. C), come pure le dichiarazioni di __________ (doc. D e supra cons. 5.1b),
costituiscono altri indizi a favore della tesi dell’appellato, anche se non
sono determinanti presi isolatamente.
I
doc. 1 a 6 e B indicati a pagina 11 dell’atto di appello non consentono
un’altra conclusione. Il doc. 1 attesta solo che il 19 dicembre 1996, ossia
anni prima del sequestro, il domicilio amministrativo di __________ era
__________. I doc. 2 a 5 sono determinanti anche solo dal profilo
amministrativo, ma non civile, e comunque il loro eventuale valore indiziario è
controbilanciato dai doc. F (permesso di dimora B CE/AELS rinnovato fino al 24
ottobre 2007), M (certificato di dimora 17 settembre 2002 del comune di
__________) e G (decisione 20 settembre 2002 della Pretura di Schönenberg –
__________ – che respinge una domanda della Pretura di Mendrisio-Sud tendente
alla notifica all’estero di diversi atti giudiziari a motivo che __________ è
domiciliato ad __________) prodotti dall’appellato. Il doc. 6 è d’altronde
incompleto perché riporta i 20 risultati della ricerca che precedono
“__________ ”, di modo che non è dato di sapere se è pure iscritto tale “__________
” (cfr. doc. 1) sull’elenco telefonico di __________. Che non sia il caso
sarebbe del resto una conferma che il centro degli interessi dell’appellato è
in Ticino. Quanto al (plico di) doc. 11, l’appellato, nelle sue osservazioni
(p. 5-7), ha in modo convincente esposto i motivi per i quali esso non può
essere ritenuto rilevante, in particolare per il fatto che:
●  le
dichiarazioni non precisano le circostanze nelle quali sono stati effettuati i
tentativi di mettersi in contatto con l’appellato (frequenza, orario) e
riguardano comunque brevi periodi di tempo (da metà luglio al 18 agosto 2002,
oltretutto tradizionalmente di vacanza, e 24 settembre 2002);
●  tutti
i dichiaranti sono assai strettamente legati a __________ è delegato del
consiglio di amministrazione, mentre __________ è procuratrice, cfr. doc. I;
__________ è notoriamente azionista di maggioranza; __________ è ingegnere
presso __________ (cfr. p. 11 dell’appello), di modo che le loro affermazioni
hanno un valore probatorio tutto sommato limitato: quelle di __________ e
__________ sono persino da considerare alla stregua di dichiarazioni di parte
(cfr.
Cocchi/Trezzini
, op.
cit., n. 6 e 8 ad art. 228), le quali hanno un valore probatorio ancora minore
di un interrogatorio formale, perché rese fuori udienza.
c)
Considerati
tutti i documenti indicati in sede di appello, la tesi dell’appellato pare
nettamente più verosimile di quella dell’appellante e per converso le cause di
sequestro invocate da quest’ultima non appaiono essere state rese sufficientemente
verosimili ai sensi della giurisprudenza di questa Camera (cfr. cons. 1.5d).
6.
Sulle
altre condizioni del sequestro
Non
essendo realizzata la condizione dell’esistenza di una causa di sequestro, il
sequestro va revocato senza che sia necessario esaminare le altre condizioni.
7.    Sull’indennità
riconosciuta all’opponente in prima sede
In via “terza subordinata”, l’appellante chiede che l’indennità
riconosciuta in prima sede all’opponente sia ridotta da fr. 3'500.-- a fr.
2'550.--, in applicazione dell’art. 18 TOA invece dell’art. 19 TOA ritenuto
applicabile dal giudice di prime cure.
Va
dato atto all’appellante che secondo la giurisprudenza di questa Camera
(__________), le indennità in materia di procedura di opposizione al decreto di
sequestro vanno calcolate in applicazione dell’art. 18 TOA e non dell’art. 19
TOA (peraltro entrato in vigore prima dell’introduzione nella LEF – il 1.
gennaio 1997 – dell’istituto dell’opposizione al sequestro e riferito
esplicitamente solo alle istanze di sequestro), non giustificandosi un diverso
trattamento per le procedure in tema di sequestro rispetto alle altre procedure
sommarie, pure rette dagli art. 19 ss. LALEF (cfr.
Flavio Cometta
, Assistenza giudiziaria internazionale in
materia esecutiva, Collana CFPG rossa, vol. 20, Lugano 1999, p. 178, n.
2.2.9.6.b). Vista la soccombenza dell’appellante, può nel caso concreto essere
lasciata irrisolta la questione di sapere se l’art. 19 TOA sia o no applicabile
per determinare l’equa indennità dovuta al sequestrante per l’allestimento
dell’istanza di sequestro qualora l’opposizione ex art. 278 LEF non sia stata
ammessa, risp. se siffatta norma sia conforme al diritto federale.
Tuttavia,
come rettamente evidenziato dalla stessa appellante, per il Tribunale federale
(
DTF
113 III 110 cons. 3b-c) la valutazione degli aspetti quantitativi
ha luogo in applicazione del diritto federale (art. 62 cpv. 1 OTLEF), di modo
che nel Cantone Ticino si può far capo alla TOA solo in termini di semplice
riferimento e avuto riguardo alle peculiarità del caso di specie (cfr.
Cometta
, op. cit., p. 178, n.
2.2.9.6.b). Secondo il diritto federale, l’equa indennità può essere assegnata
per la perdita di tempo e per le spese sopportate, comprese quelle derivanti
dal patrocinio di un avvocato (
DTF
119 III 69, cons. 3a). Quest’ultimo è
da ritenere adeguatamente indennizzato quando vengono presi in considerazione
il suo dispendio in tempo, la difficoltà delle questioni giuridiche sollevate e
la sua responsabilità, l’estensione della quale dipende anche dal valore
litigioso (cfr.
DTF
119 III 69, cons. 3b).
L’indennità
fissata dal primo giudice (fr. 3'500.--) rimane nei limiti di legge e in
consonanza con i criteri stabiliti dal Tribunale federale. Il carattere
piuttosto cassatorio della decisione d’appello in questa materia (cfr.
Cocchi/trezzini
, op. cit., n. 19 ad
art. 150, con rif.) non rende necessario un intervento correttivo di questa
Camera trattandosi di procedura sommaria. L’appello va quindi respinto anche su
questo punto.
8.
La
tassa di giustizia e le indennità seguono il grado di soccombenza (cfr. art. 49
cpv. 2 e 62 cpv. 1 OTLEF).
Richiamati
gli art. 271, 278 LEF, 20 LALEF e, per le spese, la vigente OTLEF,
pronuncia:
1.
L’appello
25 ottobre 2002 di __________, è respinto.
2.
La
tassa di giustizia di fr. 750.--, già anticipata da __________, rimane a suo
carico, con l’obbligo di rifondere a __________ fr. 2'000.-- a titolo di
indennità.
3.
Intimazione
a:  __________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente
Il segretario