ti_gerichte · 12.2004.11 · 2004-12-29 · it
cessione ex art. 260 LEF - legittimazione attiva - denominazione della parte attrice

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 29.12.2004 12.2004.11

Incarto n.
12.2004.11
Lugano
29 dicembre
2004
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente,
Epiney-Colombo e Chiesa (quest’ultimo in
sostituzione del giudice Walser, assente)
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa -inc. n. OA.2003.00015
della Pretura della giurisdizione di Mendrisio nord- promossa con petizione 25
febbraio 2003 da
AP 1
AP 2
patr. da  RA 1
contro
AO 1
patr. da  RA 2
con cui
l’attrice ha chiesto la condanna del convenuto al pagamento di fr. 1'152'669.50
oltre interessi (azione revocatoria ex art. 285 segg. LEF);
ed ora
sull’eccezione di carenza di legittimazione attiva sollevata dal convenuto
nell’allegato responsivo, avversata dalla controparte, e che il Pretore con
sentenza 19 dicembre 2003 ha accolto, respingendo con ciò la petizione;
appellante
l'attrice con atto di appello 12 gennaio 2004, con cui chiede la riforma del
querelato giudizio nel senso di respingere l’eccezione, protestando spese e
ripetibili di entrambe le sedi;
mentre il
convenuto con osservazioni 14 febbraio 2004 postula la reiezione del gravame
pure con protesta di spese e ripetibili;
letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti
ritenuto
in fatto e in diritto:
1.
Il 26 febbraio 2001 è stato decretato
il fallimento di __________, fra i cui creditori figurava anche, con un credito
ammesso in graduatoria di fr. 499'065.80, la società italiana AP 2..
Con
atto di cessione 10 aprile 2002, allestito sul formulario obbligatorio n. 7, l’amministrazione
del fallimento ha ceduto ex art. 260 LEF a quest’ultima società l’azione contro
i debitori della fallita, l’azione contro le persone incaricate dell’amministrazione,
della gestione o della revisione di cui agli art. 754 segg. CO nonché l’azione
revocatoria prevista agli art. 285 segg. LEF, precisando che la cessionaria era
formalmente autorizzata a far valere tali pretese per proprio conto e a suo
rischio e pericolo, ma in nome della massa (doc. A).
2.
Con la petizione in rassegna,
presentata nelle forme di un’azione revocatoria, la “AP 1 AP 2” ha chiesto la
condanna di __________ AO 1, amministratore unico della fallita, al pagamento
di fr. 1'152'669.50 oltre interessi.
3.
Il convenuto, in sede di risposta, si
è opposto alla petizione sollevando tra l’altro l’eccezione di carenza di
legittimazione attiva siccome la petizione avrebbe dovuto essere promossa da AP
2 nella sua qualità di cessionaria ex art. 260 LEF.
4.
Limitata l’udienza preliminare
all’esame dell’eccezione, il Pretore, con il giudizio qui impugnato, l’ha
accolta ed ha di conseguenza respinto la petizione, caricando all’attrice la
tassa di giustizia di fr. 10'000.-, le spese di fr. 200.- e le ripetibili di
fr. 12'000.-. Il giudice di prime cure, facendo propria la tesi del convenuto,
ha in sostanza ritenuto che a seguito della cessione ex art. 260 LEF la massa
fallimentare aveva perso la qualità di parte in un eventuale processo a
beneficio del creditore cessionario, cui dunque spettava la legittimazione
attiva, tanto più che la circostanza che l’attrice si fosse nell’occasione attenuta
al testo del formulario di cessione non modificava questo stato di fatto. Infine
neppure poteva essere condiviso l’assunto attoreo secondo cui nel caso concreto
ci si troverebbe unicamente in presenza dell’erronea designazione di una parte
che potrebbe essere rettificata in ogni momento ex art. 82 CPC, l’allegato
petizionale non lasciando margine di interpretazione circa l’identità della
parte attrice, identificata nella massa fallimentare.
5.
Dell’appello dell’attrice, che chiede
di riformare il querelato giudizio nel senso di respingere l’eccezione, e delle
osservazioni del convenuto, che postula la reiezione del gravame, si dirà, per
quanto necessario, nei prossimi considerandi.
6.
Prima di chinarsi sul merito
dell’appello, dev’essere evasa l’eccezione con cui il convenuto chiede che il
gravame venga dichiarato irricevibile in quanto presentato da parte della “AP 1
ovvero la spettabile AP 2.”, entità diversa da quella che a suo tempo aveva
inoltrato la petizione. Nel caso di specie è in effetti evidente che ci si
trovi di fronte ad un’erronea indicazione della parte appellante, errore che,
essendo manifesto, doveva indurre la scrivente Camera a farlo rettificare dalla
parte stessa o comunque -se, come in concreto, è chiaro chi intendesse
procedere- a rettificarlo d’ufficio, e in ogni caso non permette di respingere l’appello
siccome proposto da una parte diversa da quella che, per errore, era stata
menzionata nei precedenti allegati, e che, per finire, risulta essere l'unica
realmente legittimata a contestare la sentenza di primo grado, la diversa
conclusione dovendo senz’altro essere sanzionata come un eccesso di formalismo
(
ICCTF
6 giugno 2003 4P.46/2003).
7.
A questo stadio della lite l’attrice
non contesta più, a ragione  (
Gilliéron
, Commentaire de la loi fédérale
sur la poursuite pour dettes et la fallite, n. 8 e 14 segg. ad art. 260;
Berti
,
Basler Kommentar, n. 56 ad art. 260 LEF;
Schlaepfer
, Abtretung
streitiger Rechtsansprüche im Konkurs, Zurigo 1990, p. 43;
Guldener
,
Schweizerisches Zivilprozessrecht, 3. ed., Zurigo 1979, p. 143;
DTF
86
III 154 consid. 1;
ZR
1966 nr. 138), che in presenza di una cessione ex
art. 260 LEF il diritto di agire e di stare in causa -in altre parole la
legittimazione attiva- non spetti più alla massa fallimentare bensì al
creditore cessionario, ma ritiene che nel fatto che essa in sede petizionale si
fosse presentata come “AP 1 AP 2.” andava ravvisato un semplice errore di
designazione rettificabile in ogni momento (art. 82 CPC), tanto più che essa
era stata indotta in errore dalla falsa indicazione contenuta nel formulario
ufficiale di cessione. Le censure d’appello meritano di essere accolte.
7.1
Questa Camera ha in effetti già avuto modo di stabilire che l’inesattezza
nell’indicazione di una parte, quando è provato chi realmente si voleva
indicare quale attore, non ha conseguenze di carattere processuale o di merito ed
in particolare non comporta la reiezione della petizione per carenza di
legittimazione attiva né è motivo di nullità dell’atto (
Cocchi/Trezzini
,
CPC-TI, Lugano 2000, m. 3 ad art. 165), tanto più se l’errore è facilmente
rilevabile e se lo stesso non ha impedito alla vere parti -e segnatamente alla
parte avversa- di prendere posizione in merito alle domande di causa (
Cocchi/Trezzini
,
op. cit., m. 6 ad art. 165;
II CCA
23 agosto 1996 inc. n. 12.96.99, 17
febbraio 1998 inc. n. 12.97.135, 17 aprile 1998 inc. n. 12.97.251). Nel caso
concreto non possono esservi dubbi sull’identità dell’attrice, anche perché, se
è vero che la denominazione “AP 1 AP 2” inizialmente usata nella petizione (p.
1) poteva apparire ambigua, è altrettanto vero che questa ambiguità è stata in
seguito eliminata allorché, a p. 2 dell’allegato petizionale, è stato
specificato che “
la capacità di rappresentanza della spettabile AP 2 nel
contesto della presente procedura emerge dalla cessione in suo favore, da parte
dell’amministrazione del fallimento della __________, __________, delle pretese
della massa secondo l’art. 260 LEF operata in data 10.04.2002 (doc. A)
”, il
che stava ovviamente ad indicare cheAP 2 agiva in realtà in qualità di
cessionaria ex art. 260 LEF delle pretese della AP 1, circostanza questa del
resto perfettamente compresa dalla controparte (risposta p. 1 e 2, osservazioni
p. 5), la quale non ha neppure addotto o comunque dimostrato di aver subito
alcun pregiudizio dall’erronea indicazione della parte attrice.
7.2
Ma, a prescindere da quanto precede, l’eccezione di carenza di
legittimazione attiva doveva essere respinta già per il fatto che l’attrice nell’occasione
altro non aveva fatto che attenersi all’indicazione contenuta nel formulario
ufficiale di cessione ex art. 260 LEF (n. 7), secondo cui -come già accennato-
il processo doveva essere promosso in nome della massa, circostanza che del
resto risultava anche dal formulario in tedesco e francese, quanto meno nella loro
versione in vigore fino al febbraio 1958 (“im Namen der Masse”, cfr.
DTF
citata; “au nom de la masse”, cfr.
Gilliéron
, op. cit., n. 16 e 20 ad
art. 260). Preso atto che, nonostante quella formulazione, era ormai usuale che
il processo venisse promosso a nome del cessionario, nel febbraio 1958 la
Camera delle esecuzioni e dei fallimenti del Tribunale federale, al fine di
evitare eventuali inconvenienti che si sarebbero potuti presentare, specie nel
caso in cui la causa fosse stata promossa all’estero conformemente al testo
della cessione -ciò che a volte succedeva ancora, senza per altro che l’Alta
Corte lo abbia censurato siccome erroneo-, ha deciso di modificare il tenore
del formulario n. 7, specificando ora espressamente che la causa andava
promossa dal cessionario in luogo della massa (“an Stelle der Masse”, cfr.
DTF
citata; “en son propre nom”, cfr.
Gilliéron
, op. cit., ibidem); sennonché
la versione italiana non è stata modificata ed ha continuato a contenere
l’indicazione secondo cui la pretesa doveva essere azionata “in nome della
massa”. Stando così le cose, atteso che l’errore di designazione commesso
dall’attrice è in definitiva dovuto alla mancata modifica della versione
italiana del formulario in questione, che, essendo edito dalla Camera delle
esecuzioni e dei fallimenti del Tribunale federale (competente in materia in
virtù dell’art. 1 cpv. 2 Rform), era senz’altro tale da indurre il destinatario
dello stesso, ovvero l’attrice, a farvi affidamento, è del tutto escluso, in
base al principio della buona fede, che a quest’ultima possa essere negata la
legittimazione attiva.
8.
Ne
discende l’accoglimento del gravame, ritenuto che la tassa di giustizia, le
spese e le ripetibili della prima sede, che per altro devono essere ridotte in
quanto il presente giudizio non pone fine alla lite, come pure quelle di
seconda istanza sono poste a carico del convenuto, del tutto soccombente (art.
148 CPC).
Per i quali motivi,
richiamati l’art. 148 CPC e la TG
dichiara e pronuncia
I.
L’appello 12 gennaio 2004 di AP 2
è accolto
.
Di
conseguenza la sentenza 19 dicembre 2003 della Pretura della giurisdizione di
Mendrisio nord è così riformata:
1.
L’eccezione di carenza di
legittimazione attiva è respinta.
2.
La
tassa di giustizia di fr. 5'000.- e le spese di fr. 100.- sono a carico del
convenuto, che rifonderà alla controparte fr. 6’000.- a titolo di ripetibili.
II.
Le spese della procedura d’appello consistenti in:
a) tassa
di giustizia        fr.  2’450.-
b) spese
fr.       50.-
Totale
fr.  2’500.-
da
anticiparsi dall’appellante, sono poste a carico dell’appellato, che rifonderà
alla controparte fr. 3’000.- per ripetibili di appello.
III.
Intimazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio nord
terzi implicati
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente                                                           Il
segretario