ti_gerichte · 52.2012.470 · 2013-04-08 · it
Bando di concorso. Opere da impresario forestale. Assoggettamento al CCL e obbligo di produrre una dichiarazione attestante il pagamento dei contributi da esso contemplati. Precisazione (cfr. STA 52.2012.248)

Tessin Tribunale cantonale amministrativo 08.04.2013 52.2012.470
Tessin Tribunale cantonale amministrativo 08.04.2013 52.2012.470
Ticino Tribunale cantonale amministrativo 08.04.2013 52.2012.470

Incarto n.
52.2012.470
Lugano
8 aprile 2013
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Raffaello Balerna, presidente,
Stefano
Bernasconi, Matteo Cassina
segretaria:
Paola Passucci, vicecancelliera
statuendo sul ricorso 26 novembre 2012 di
RI 1
RI 2
patrocinate da: PA 1
contro
il bando e la documentazione del concorso indetto
dal municipio di CO 1 per aggiudicare le opere da impresario forestale inerenti
la 2.a fase del risanamento, mediante tecniche di ingegneria naturalistica,
del riale __________;
viste le risposte:
-    7
dicembre 2012 del Dipartimento del territorio,
Ufficio dei lavori sussidiati e degli appalti
(ULSA);
-    17 dicembre 2012 del municipio
di CO 1;
preso atto delle repliche 21 dicembre 2012 delle
ricorrenti e delle dupliche:
-      9 gennaio 2013 del
municipio di CO 1;
-    11 gennaio 2013 dell'ULSA;
letti ed esaminati gli atti;
ritenuto,
in
fatto
A.   Il 6
novembre 2012 il municipio di CO 1 ha indetto un pubblico concorso, retto dalla
legge sulle commesse pubbliche del 20 febbraio 2001 (LCPubb; RL 7.1.4.1) ed impostato
secondo la procedura libera, per aggiudicare le opere da impresario forestale
inerenti la 2.a fase del risanamento, mediante tecniche di ingegneria naturalistica,
del riale __________ (FU n. __________ pag. __________).
B.   La cifra 3
del bando indicava che il concorso era aperto alle sole imprese forestali.
Stabiliva inoltre i seguenti quantitativi principali:
Massi                               ca.
t                                 1700
Traverse
in tondame           ca. ml                                 240
Palificate                           ca.
mc                               460
Viminate                           ca. ml                                120
Fascinate semplici             ca. ml                                200
Rinverdimenti                     ca.
mq                              1500
L'elenco
prezzi (pag. 25 segg.) riprendeva le stesse indicazioni e specificava le opere
principali, che venivano così descritte:
- piccoli lavori di taglio
piante (pos. 130);
- rimozione di opere di consolidamento delle sponde e del fondo (pos. 140);
- movimenti di terra (pos. 300);
- trasporto e messa in deposito (pos. 320);
- lavori di scavo (pos. 340);
- rilevati e riempimenti (pos. 360);
- consolidamento con materiali inerti (pos. 500);
- fornitura materiale (pos. 510);
- trasporto e messa in deposito (pos. 520);
- consolidamento del fondo e soglie (pos. 530);
- consolidamento di sponde (pos. 540);
- drenaggi e imbocchi (pos. 550);
- sostegno e consolidamento di scarpate (pos. 570).
Le disposizioni particolari del capitolo d'appalto CPN 102, alla
posizione 252.140, chiedevano ai concorrenti di
allegare l'usuale
serie di dichiarazioni comprovanti l'avvenuto
pagamento degli oneri sociali, assicurativi e fiscali elencati all'art. 39 cpv.
1 del Regolamento di applicazione della legge sulle commesse pubbliche e del concordato
intercantonale sugli appalti pubblici del 12 settembre 2006 (RLCPubb/CIAP; RL
7.1.4.1.6), oltre ad un documento attestante il rispetto del CCL di categoria
(vedi pure pos. 223.100 CPN 102).
C.   Contro il
predetto bando e la relativa documentazione di gara le ditte RI 1 di __________
e RI 2 di __________ sono insorte dinanzi al Tribunale cantonale
amministrativo, chiedendo preliminarmente di
concedere l'effetto sospensivo
al loro gravame.
Nel merito, le ricorrenti hanno sottolineato la natura mista degli interventi
posti a concorso e rimproverato al committente di non aver inserito nel
capitolato anche l'obbligo di dimostrare l'avvenuto pagamento dei contributi
previsti dal
contratto collettivo di lavoro
per il pensionamento anticipato nel settore dell'edilizia principale (in
seguito: CCL PEAN). Hanno dunque domandato
che la pos. 252.140 sia
completata, nel senso che ai concorrenti sia fatto obbligo di produrre (anche)
una dichiarazione attestante il pagamento dei contributi PEAN.
D.  a
. In sede di risposta l'ULSA ha rilevato che le
obiezioni sollevate nell'impugnativa sono già state decise da questo Tribunale
nell'ambito di una recente sentenza cresciuta in giudicato (STA 52.2012.248 del
25 luglio 2012), che di fatto ha paralizzato la
messa a concorso di
lavori di pertinenza di imprese forestali. Per evitare ulteriori problemi
legati alla gestione della problematica, ha chiesto di accogliere in toto la
domanda provvisionale formulata dalle ricorrenti e di sospendere l'intera
procedura concorsuale in atto. Nel merito, ha invece postulato la reiezione del
ricorso, esibendo la presa di posizione 29 novembre 2012 della Fondazione
pensionamento anticipato FAR (di seguito: Fondazione FAR), nella quale quest'ultima,
oltre
a riassumere le modalità di verifica
dell'assoggettamento di una ditta al CCL PEAN, si esprime
anche sulle
considerazioni espresse da questo Tribunale nella sentenza del 25 luglio 2012. Secondo
quanto indicato dalla Fondazione FAR, ha precisato l'ULSA, non è sufficiente
accertare che gli interventi messi a concorso rientrino tra quelli sottoposti
al CCL PEAN in virtù del campo di applicazione aziendale; occorre esperire (anche)
una valutazione della natura e dell'organizzazione dell'impresa stessa per stabilire
se questa debba o meno essere assoggettata al CCL PEAN, posto che nella seconda
delle ipotesi, essa potrà limitarsi a produrre una
dichiarazione di non assoggettamento. Ritenuto che la procedura di verifica
dell'assoggettamento o dell'eventuale esonero dal CCL
PEAN - avviata
dalla Fondazione FAR nei confronti delle imprese forestali ticinesi affiliate
all'Associazione Svizzera impresari forestali (ASIF) - è ancora in corso, la
presentazione, nell'ambito del presente concorso, di una dichiarazione (sia
essa di avvenuto pagamento degli oneri dovuti o di non assoggettamento) si
avvera chiaramente inesigibile.
b. Anche il municipio di CO 1 ha proposto di respingere il gravame. Non opponendosi
al principio della
produzione della dichiarazione
PEAN, il committente ritiene nondimeno che prima di imporre un obbligo in capo
ai concorrenti, occorra attendere l'esito della procedura di verifica intrapresa
dalla Fondazione
FAR.
E.  Dando seguito
alla richiesta delle ricorrenti, con decisione cautelare del 13 dicembre 2012 il
giudice delegato ha sospeso la procedura di concorso sino ad emanazione del presente
giudizio di merito.
F.
Con le repliche e le dupliche le parti si sono
riconfermate nelle loro rispettive posizioni, puntualizzandole con
argomentazioni di cui si dirà - per quanto necessario - nei considerandi
seguenti.
Il municipio di CO 1 si è rimesso per finire al giudizio del Tribunale.
Considerato,
in
diritto
1.   La
competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 36 cpv. 1
LCPubb.
Le ricorrenti, operanti nel campo dei lavori oggetto del concorso, sono senz'altro
legittimate a contestare gli elementi del bando - e
i relativi atti - pubblicati dalla stazione appaltante (art. 37 lett. a
LCPubb e 43 legge di procedura per le cause amministrative del 19 aprile 1966;
LPamm; RL 3.3.1.1).
Il gravame, tempestivo (art. 36 cpv. 1 LPamm), è dunque ricevibile in ordine e
può essere evaso sulla base delle tavole processuali, senza procedere ad
accertamenti istruttori (art. 18 cpv. 1 LPamm).
2.
2.1. A mente delle ricorrenti, le imprese che
intendono realizzare
le opere poste a concorso soggiacciono
obbligatoriamente al CCL PEAN e sono di conseguenza
tenute a versare i relativi contributi. L'ente banditore avrebbe dovuto quindi
inserire nel
capitolato una prescrizione che obblighi i concorrenti a
produrre (anche) una dichiarazione attestante il pagamento degli oneri in discussione.
2.2. Il CCL PEAN è un contratto collettivo di
lavoro
stipulato tra la Società Svizzera degli Impresari-Costruttori (SSIC), da una
parte, e il Sindacato UNIA (ex SEI, Sindacato Edilizia & Industria
)
e il Sindacato SYNA dall'altra, allo scopo di tenere in debita considerazione
le sollecitazioni fisiche cui sono sottoposti i lavoratori nel settore dell'edilizia
principale e di attenuarne le conseguenze in età avanzata e, quindi, di offrire
ai lavoratori edili un pensionamento anticipato finanziariamente sostenibile.
Il contratto è entrato in vigore il 1° luglio 2003.
Il CCL PEAN, al quale è stata conferita obbligatorietà generale dal Consiglio
federale (cfr. decreto di proroga 6 dicembre 2012; DCF DOG CCL PEAN, in: FF
52/2012 pag. 8589 segg.), contempla tre diversi campi di applicazione:
1. il campo di applicazione geografico (territoriale);
2. il campo di applicazione aziendale;
3. il campo di applicazione personale.
Ciò significa che un'impresa è assoggettata
al CCL PEAN se svolge un'attività nel settore sottoposto al contratto
collettivo
stesso (art. 2 cpv. 4 DCF
DOG CCL PEAN / 1 CCL PEAN). Esso
è applicabile per i lavoratori che
soddisfano
determinate condizioni elencate
all'art. 2 cpv. 5 del decreto federale (art. 3 CCL PEAN). Inoltre, il CCL PEAN
è valido per tutto il territorio svizzero
ad eccezione del Canton
Vallese (art. 2 cpv. 1 DCF DOG CCL PEAN / 1 CCL PEAN) e di alcune imprese
espressamente designate all'art. 2 cpv. 2 del citato decreto federale.
Come accennato in narrativa, le modalità di verifica dell'assoggettamento di
una ditta al CCL PEAN sono state compiutamente riassunte dalla Fondazione FAR nello
scritto 29 novembre 2012 (indirizzato all'ASIF), prodotto dall'ULSA in sede di
risposta. Nella citata missiva, dai cui contenuti questo Tribunale non ha motivo
di distanziarsi, la Fondazione FAR ha specificato in che modo avviene la
valutazione relativa all'applicazione del contratto col
lettivo ad un'azienda o ad un reparto aziendale (cfr.
infra
, 2.2.1-
3).
2.2.1. Campo di applicazione geografico (territoriale)
Il contratto è valido per tutto il
territorio svizzero ad eccezione del
Canton
Vallese (art. 2 cpv. 1 DCF DOG CCL PEAN / 1 CCL PEAN) e di alcune imprese
espressamente designate all'art. 2 cpv. 2 del citato decreto federale. Si
applica dunque anche nel
nostro Cantone.
2.2.2. Campo di applicazione aziendale
Le aziende prettamente forestali sono escluse dalle pertinenti norme del DCF
DOG CCL PEAN e del CCL PEAN. Occorre tuttavia esaminare se in funzione del loro
campo di attività non rientrano nel novero delle cosiddette
imprese miste,
ovvero ditte attive non soltanto nel settore dell'edilizia principale, ma operanti
(almeno) anche in un altro settore. In linea di principio si distingue tra
imprese miste a tutti gli effetti (con reparti autonomi) e imprese miste non a
tutti gli effetti (senza reparti autonomi).
Si considerano imprese miste
a tutti gli effetti
le imprese aventi
reparti aziendali chiaramente distinti, con una propria direzione ed un gruppo
di collaboratori assegnati in modo
inequivocabile,
e che si presentano sul mercato come prestatori di servizi con un'identità
e clientela propri. Se tale costellazione si avvera, vale a dire se uno o più
reparti di un'impresa svolge/svolgono attività contemplate dal campo di
applicazione aziendale del DCF DOG CCL PEAN, rispettivamente del CCL PEAN, allora
questo reparto aziendale viene (o questi reparti aziendali vengono) assoggettato/i
e l'impresa sarà di conseguenza tenuta a versare i contributi per i lavoratori occupati
in questo/i reparto/i.
Per le imprese miste
non a
tutti gli
effetti
(senza reparti autonomi)
si applica il principio dell'unità tariffaria (cfr. STF 4C.350/2000 del 12 marzo 2001 consid. 2a segg.). Occorre in altri termini determinare qual è l'attività
che caratterizza l'impresa nel suo insieme
.
Se risultano preponderanti le attività sottoposte
al DCF DOG
CCL PEAN, rispettivamente al CCL PEAN, allora l'intera
azienda è assoggettata e, di conseguenza, tenuta al pagamento dei contributi
per ogni singolo collaboratore occupato, indipendentemente dalla sua attività e/o
qualifica. Ove risultino invece preponderanti attività estranee (che esulano
dal campo di applicazione del DCF DOG CCL PEAN/CCL PEAN), allora l'intera
azienda non è assoggettata, così come non vengono assoggettati i suoi dipendenti,
neppure se questi svolgono attività che di principio rientrerebbero nel campo
di applicazione aziendale.
2.2.3. Campo di applicazione personale
Il campo di applicazione personale entra in gioco unicamente se una ditta è
soggetta (quale impresa mista a tutti gli effetti o non a tutti gli effetti)
sia al campo di applicazione geografico (territoriale), che a quello aziendale.
Ciò significa che i collaboratori attivi in un'impresa che esula dal campo di
applicazione aziendale non possono essere assoggettati al DCF DOG CCL PEAN,
rispettivamente del CCL PEAN. La Fondazione FAR non può infatti assoggettare
singoli lavoratori, ma solo intere aziende o interi reparti aziendali.
2.3. Il tema dell'assoggettamento delle
ditte forestali al CCL PEAN costituisce un
novum
nel nostro Cantone.
Dalle tavole
processuali sembrerebbe che la Fondazione FAR non si sia
finora mai
attivata nei confronti di queste
imprese per verificarne l'assoggettamento o l'eventuale esonero, avendo di fatto
intrapreso le prime, opportune verifiche nei confronti delle ditte forestali
ticinesi aderenti all'ASIF solo successivamente all'emissione della STA
52.2012.248 di questo Tribunale. La procedura avviata dalla Fondazione FAR è
tuttora in corso e coinvolge 35 aziende.
3.   Stante quanto
appena indicato, la domanda dei ricorrenti tendente ad inserire nel capitolato
una prescrizione che obblighi tutti i concorrenti a produrre una dichiarazione
attestante il pagamento degli oneri PEAN non può trovare accoglimento così come
formulata. La Fondazione FAR sta infatti accertando quali aziende forestali ticinesi
sono assoggettate al CCL PEAN e, per quanto è dato di sapere a questo
Tribunale, il procedimento - particolarmente laborioso e contraddistinto dalla
raccolta di numerosa documentazione - non è destinato a concludersi in tempi
brevi.
Il ricorso deve nondimeno essere
parzialmente accolto e la pos. 252.140 CPN 102 del capitolato completata nel
senso che i concorrenti tenuti
al pagamento dei contributi
PEAN dovranno produrre una dichiarazione
comprovante
che tali oneri sono stati regolarmente soluti, mentre le aziende restanti
dovranno allegare alla loro offerta una dichiarazione di non assoggettamento al
CCL PEAN rilasciata dalla Fondazione FAR, rispettivamente un'attestazione
vergata dallo stesso ente volta a certificare che la procedura di accertamento
aperta nei loro confronti è ancora pendente. Questa soluzione pragmatica
permette non solo di prevenire la situazione di
stallo creatasi nel concorso oggetto
della STA
52.2012.248
del 25 luglio 2012, ma consente anche di salvaguardare al meglio il principio
della trasparenza e della parità di trattamento tra concorrenti, in attesa che
tutte le aziende forestali ticinesi siano passate al vaglio della Fondazione
FAR.
4.   Sulla
scorta di quanto precede il ricorso va dunque parzialmente accolto.
La tassa
di giustizia è suddivisa in modo paritario fra gli insorgenti (in solido) ed il
committente (art. 28 LPamm). Alle ricorrenti, patrocinate da un legale, sono
dovute ripetibili ridotte
, commisurate in
funzione del limitato successo dell'impugnativa (art. 31
LPamm).
Per questi motivi,
dichiara
e pronuncia:
1.   Il ricorso
è parzialmente accolto.
§.  Di conseguenza la pos. 252.140 CPN 102 del
capitolato per l'appalto delle opere da impresario forestale inerenti la 2.a fase
del risanamento, mediante tecniche di ingegneria naturalistica, del riale __________
è completata nel senso che:
-    ai
concorrenti assoggettati al CCL PEAN è fatto obbligo di
produrre una dichiarazione della Fondazione FAR attestante il pagamento
dei contributi PEAN giusta l'art. 39
cpv. 1 lett. e RLCPubb/CIAP;
-    ai
concorrenti non assoggettati al CCL PEAN è fatto obbligo di produrre una
dichiarazione della Fondazione FAR attestante l'esonero dal pagamento dei
contributi PEAN;
-
ai concorrenti restanti oggetto di verifiche da
parte della
Fondazione FAR è fatto obbligo di produrre
un'attestazione vergata dallo stesso ente volta a certificare che la
procedura di accertamento aperta nei loro confronti è ancora pendente.
2.   La tassa
di giustizia di fr. 1'000.- è posta per ½ a carico delle ricorrenti in solido e
per ½ a carico del committente. Il comune di CO 1 rifonderà alle insorgenti complessivi
fr. 500.- di ripetibili.
3.
Contro la presente decisione è dato ricorso in materia di diritto
pubblico al Tribunale federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla
sua notificazione (art. 82 segg. legge sul Tribunale federale del 17 giugno
2005; LTF; RS 173.110), nei limiti ed alle condizioni enunciate all'art. 83
lett. f LTF.
4.   Intimazione
a:
.
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il presidente                                                             La
segretaria