ti_gerichte · 14.1999.00012 · 1999-03-23 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 23.03.1999 14.1999.00012

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.99.00012
Lugano
23 marzo 1999
B/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello
composta
dei giudici:
Pellegrini, vicepresidente,
Zali e Chiesa (quest’ultimo in sostituzione del giudice Cometta, assente)
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo
sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza 15 dicembre 1998 presentata da
__________
contro
__________
patr.
dall'avv. __________
sulla
quale istanza la Pretore di Lugano, Sezione 5, con sentenza 1. febbraio 1999 ha
così deciso:
“
1.
È pronunciato il fallimento del __________, a
far tempo da lunedì 1. febbraio 1999 alle ore 16.00.
2./3./4.
omissis”
.
Sentenza
tempestivamente dedotta in appello dalla __________ che con atto 9 febbraio
1999 ne postula l’annullamento;
rilevato
che con decreto presidenziale 12/16 febbraio 1999 all’appello è stato concesso
effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in fatto:                 A.
Con
istanza 15 dicembre 1998 la Fondazione della “_________” per la previdenza
professionale obbligatoria ha chiesto il fallimento della __________ per
l’importo di Fr. 42’012.90 oltre accessori e dedotti eventuali acconti.
B.
All’udienza
di contraddittorio del 20 gennaio 1999 l’escussa non è comparsa.
C.
L’appellante
ha sostenuto che da mesi erano in atto trattative con la creditrice in vista di
un totale risanamento della società. Già nel mese di dicembre 1998 le
trattative erano giunte a buon punto, così che per fine febbraio/metà marzo
1999 avrebbero dovuto confluire alla società fondi per complessivi fr.
500’000.--, che avrebbero permesso di saldare tutte le esecuzioni in corso.
L’appellante ha poi asserito di avere subito perdite in numerosi fallimenti per
oltre fr. 900’000.--, mentre le fatture che deve incassare da clienti solvibili
ammontano a fr. 300’000.--. Essa ha pagato gli stipendi e la 13. mensilità. La
creditrice d’altro canto si era dichiarata d’accordo di utilizzare la
previdenza professionale dell’amministratore della __________ a copertura del
suo credito. Tuttavia, misconoscendo gli accordi intercorsi, l’esecuzione è
stata proseguita. L’appellante ha rilevato che dopo la pronuncia del fallimento
è subentrato un fatto nuovo, ossia la creditrice con scritto 3 febbraio 1999
(doc. 3) ha ritirato la domanda d’esecuzione. La __________ ha poi dichiarato
di potere risanare completamente la sua situazione debitoria con le entrate dei
correntisti. Con integrazione 12 febbraio 1999 l’appellante ha prodotto un fax
della __________ di __________ (doc. 5).
Considerato
in
diritto:               1.
a)
Ex art. 174 cpv. 2 n. 3 LEF
l’autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento
se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e
prova per mezzo di documenti che nel frattempo il creditore ha ritirato la
domanda di fallimento.
L’autorità
giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la
dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte
nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte nova”), solo se
risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I
nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve
espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile
la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte
dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza
senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere
determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto
nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore
di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti
trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un
periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può
emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da
eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di
fallimento in esame. Anche il fatto di non esser in grado di pagare modesti
importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla
base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti  pagamenti,
estratti bancari, contratti di credito, ecc., mentre semplici dichiarazioni del
debitore sono insufficienti. Dal debitore viene inoltre pretesa la produzione,
già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione
della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione
dell’effetto sospensivo (Roger Giroud in Commentario basilese, SchKG II,
Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Gasser, Grundriss
des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 36 n. 58 p. 293, § 38
n. 14 p. 305; Jürgen Bronimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des
Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E
SchKG
, p. 446 ss. in Festschrift H.U.
Walder, Recht- und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994).
b)
In
casu l’appellante ha prodotto una dichiarazione 3 febbraio 1999 della
creditrice, con cui è stata ritirata l’esecuzione in oggetto (doc.  3).
Essendo
il ritiro dell’esecuzione avvenuto dopo la dichiarazione di fallimento 1.
febbraio 1999 trattasi di un fatto nuovo in senso proprio, per cui la debitrice
deve rendere verosimile la sua solvibilità. L’appellante ha prodotto una
lettera 3 febbraio 1999 (doc. 2), con cui ha comunicato alla creditrice la messa
a disposizione da parte dell’amministratore della società della sua previdenza
professionale a pagamento dei contributi arretrati posti in esecuzione. La
__________ ha poi inoltrato un fax 10 febbraio 1999 (doc. E) della __________,
in cui quest’ultima conferma che il finanziamento è stato definito e che la
debitrice potrà far fronte ai diversi problemi finanziari a partire da martedì
17 febbraio 1999. Questi documenti non costituiscono riscontri oggettivi atti a
rendere verosimile l’attuale situazione finanziaria  dell’appellante, atteso
che oltre alla disponibilità espressa nei confronti della parte appellata di
metterle a disposizione la previdenza professionale del suo amministratore, non
forniscono alcun ragguaglio né in merito alla situazione debitoria
dell’appellante, né a riguardo dei suoi crediti effettivi e sollecitamente monetizzabili.
Il fax 10 febbraio 1992 (doc. 5) della __________ appare poi, così come
formulato, assolutamente privo di riscontri affidabili. ____________________
non ha d’altronde prodotto con l’atto di appello un estratto risp. una
dichiarazione dell’Ufficio di esecuzione concernente l’esistenza risp.
l’inesistenza di esecuzioni a suo carico, atti a dimostrare che non vi sono
esecuzioni in corso giunte allo stadio del pignoramento o della comminatoria di
fallimento. Il  presupposto della solvibilità non può pertanto essere ritenuto
adempiuto.
Abbondanzialmente
si osserva che l’appellante deve rendere verosimile la sua solvibilità e che
non è sufficiente rendere verosimile che non vi sia manifesta insolvenza.
2.
L’appello
della __________ va quindi respinto.
Di
conseguenza ne va dichiarato il fallimento.
Non
si assegnano indennità (art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamati gli art.
171, 172 e 174 LEF
pronuncia:           1.
L’appello
9 febbraio 1999 __________, è respinto.
1.1.
Di
conseguenza è dichiarato il fallimento della __________ o, a far tempo da
giovedì 25
_________ alle ore 10.00
2.
La
tassa di giustizia di Fr. 120.-- del presente giudizio, già anticipata dalla
__________, resta a suo carico.
3.
È
ordinata la pubblicazione dei _____ del presente dispositivo sul FUC e sul
FUSC.
4.
Intimazione:
-       __________
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano,  Sezione 5.
Per la Camera
di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il vicepresidente                                                                       La
segretaria