ti_gerichte · 11.2009.19 · 2009-01-29 · it
Azione di separazione su richiesta unilaterale: auto ricusazione del Pretore

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 29.01.2009 11.2009.19
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 29.01.2009 11.2009.19
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 29.01.2009 11.2009.19

Incarto n.
11.2009.19
Lugano
29 gennaio
2009
/sc
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Giani, vicepresidente,
Ermotti e Roggero-Will
segretario:
Pontarolo, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa OA.2005.97 (azione di
separazione su richiesta unilaterale) della Pretura del Distretto di Bellinzona
promossa con petizione del 10 maggio 2005 da
CO 1
,
(patrocinata dall' PA 1)
contro
CO 1
giudicando
ora
sul caso di ricusazione riconosciuto il 22 gennaio
2009
dal Pretore nei riguardi del convenuto;
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti
di questione:
1.   Se dev'essere ammesso il
caso di ricusazione;
2.   Il
giudizio sulle spese.
Ritenuto
in fatto:                    A.
Il 9 maggio 2005 CO 1 (1941) ha introdotto davanti al Pretore del
Distretto di Bellinzona un'azione di separazione su richiesta unilaterale nei
confronti del marito IS 1 (1940) chiedendo la regolamentazione degli effetti. IS
1 non ha presentato la risposta di causa ed è rimasto precluso. Nel corso dell'istruttoria,
il 18 novembre 2007, IS 1 ha chiesto la ricusa del Pretore. Con sentenza del 16
maggio 2008 questa Camera ha preso atto del ritiro dell'istanza e ha stralciato
la causa dai ruoli (inc. 11.2007.185). Una ulteriore domanda di ricusa contro
il Pretore presentata il 20 giugno 2008 da IS 1 è stata stralciata dai ruoli da
questa Camera per mancato pagamento dell'anticipo con decreto dell'11 settembre
2008 (inc. 11.2008.74).
B.
Il 30
dicembre 2008 IS 1 ha fatto notificare al Pretore un precetto esecutivo per fr.
10 000.– indicando quale titolo di credito
“risarcimento
danni morali e materiali (si tratta di un acconto) siccome egli è un incapace
corrotto da PA 1. Si è mostrato ripetutamente un bugiardo e un prepotente,
dedito all'uso improprio della forza. Non sarà mai un giudice”
. Lo stesso giorno IS 1 ha inviato al Pretore una e-mail contenente
varie offese verso il magistrato. L'8 gennaio 2009 il Pretore ha sporto querela
penale nei confronti di IS 1 per ingiuria diffamazione e calunnia.
C.
Il
Pretore, ritenuto non sussistere i presupposti per continuare a occuparsi della
lite, ha comunicato alle parti l'8 gennaio 2009 la sua intenzione di astenersi
dal proprio ufficio. Invitate dal Pretore a esprimersi entro cinque giorni sull'astensione,
l'attrice ha comunicato il 12 gennaio 2009 di rinunciare a presentare
osservazioni, mentre il convenuto è rimasto silente. Il fascicolo della causa è
quindi stato trasmesso alla Camera civile di appello.
Considerando
in diritto:                  1.
Il Pretore ravvisa nello scritto e nel precetto esecutivo
indirizzatigli da IS 1, così come nella querela penale da lui introdotta contro
il convenuto, l'esistenza di motivi gravi e di una manifesta inimicizia nei
confronti di IS 1, ciò che impedisce qualsiasi serenità di giudizio. Ora, in
concreto non può farsi questione di esclusione, i cui motivi sono indicati
esaurientemente all'art. 26 CPC, bensì – tutt'al più – di ricusazione. Quanto
all'art. 27 CPC, esso dispone che le parti possono
ricusare
il giudice
se vi è grave inimicizia tra il giudice e alcuna delle parti (lett. a),
rispettivamente “in ogni altro caso in cui esistono gravi ragioni” (lett. b).
Inoltre, il giudice che riconosce in sé un caso di ricusazione ha l'obbligo di
astenersi e di avvertirne immediatamente le parti (art. 29 cpv. 1 CPC). Il
giudizio sulla ricusazione del Pretore incombe alla Camera civile di appello
(art. 30 cpv. 1 CPC).
2.
La
decisione di ricusa o di esclusione è pronunciata con decreto in camera di consiglio
e non può essere impugnata (art. 30
cpv. 3
CPC). Ciò implicherebbe un'udienza (art. 363 CPC per analogia). Dato però che
in concreto l'istanza proviene dalla Pretura, non vi è ragione di indire
dibattimenti orali, le parti avendo già avuto modo di esprimersi al riguardo. E
quand'anche le parti aderissero all'(auto)ricusazione del Pretore, ciò non
esonererebbe la Camera civile di appello, in ogni modo, dallo statuire al riguardo
(Rep. 1997 pag. 212).
3.
Nella
fattispecie che il convenuto nutra inimicizia grave e profonda verso il Pretore
è possibile, ma ciò non basta per giustificare una ricusa. L'avversione dev'essere
quella del magistrato verso la parte e non viceversa, lo scopo della ricusazione
essendo quello di assicurare alla parte un giudice imparziale, non quella di
garantire la scelta del magistrato che meglio le aggrada (v. DTF 134 I 22
consid. 4.3.2). Né una parte può prevalersi delle sue intemperanze, verbali o
scritte, nei confronti del magistrato per ottenere la ricusa (
Cocchi/Trezzini
, Codice di procedura
civile ticinese massimato e commentato, appendice 2000/2004, n. 57 ad art.
27).
Sta di
fatto che l'8 gennaio 2009 il Pretore ha querelato penalmente il convenuto. E l'avvio
di un procedimento penale – per reati perseguibili non d'ufficio ma solo su
querela – nei confronti di una parte, costituisce senz'altro un motivo di grave
inimicizia tra il Pretore e IS 1. La denuncia crea nel magistrato    un'aspettativa
di punizione e di condanna nei confronti del convenuto, aspettativa tale da
essere oggettivamente idonea a suscitare l'apparenza di una prevenzione e da
far nascere un rischio di parzialità. Il giudice (indipendentemente dall'esito
del procedimento penale) viene quindi a collocarsi in una situazione incompatibile
con l'esigenza ferma e non rinunciabile di persistere, per tutta la durata del
procedimento, nel possesso di quell'insieme di capacità soggettive che gli
consentono di continuare gli atti della vicenda processuale sottoposta al suo
giudizio in modo insospettabile, sereno e rassicurante (
Cocchi/Trezzini
, Codice di procedura civile ticinese
massimato e commentato, Lugano 2000, n. 25 ad art. 27). Ne discende che la
ricusa del Pretore deve essere ammessa. Non risultando che il Pretore abbia
compiuto atti di procedura dopo l'istanza del 22 gennaio 2009, non vi sono atti
da annullare (art. 30 cpv. 4 CPC). Trattandosi di un caso di impedimento legale
del Pretore, la causa è quindi trasmessa al Segretario assessore (art. 34 cpv.
1 LOG).
4.
Dato
che l'istanza proviene dalla Pretura si prescinde dal prelevare tasse o spese e
dall'assegnare ripetibili.
Per questi motivi,
decreta:
1.   La
ricusazione riconosciuta il 22 gennaio 2009 dal Pretore del Distretto di
Bellinzona nei riguardi del convenuto IS 1 (inc. OA.2005.97) è ammessa.
2.   Non si
riscuotono tasse o spese né si assegnano ripetibili.
3.   Intimazione
a:
;
.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona.
Per la prima Camera civile del Tribunale d
'
appello
Il vicepresidente                                                    Il
segretario
Rimedi
giuridici
Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14,
è ammissibile contro le decisioni previste dagli art.
90 a
93 LTF per i motivi
enunciati dagli art.
95 a
98 LTF
entro il termine stabilito dall'art. 100 cpv. 1 e 2 LTF (art. 72 segg. LTF).
Nelle cause di carattere pecuniario il ricorso in materia civile è ammissibile
solo se il valore litigioso ammonta ad almeno 30
000
franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale importo, il ricorso in
materia civile è ammissibile se la controversia concerne una questione di
diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). La legittimazione a ricorrere
è disciplinata dall'art. 76 LTF. Laddove non sia ammissibile il ricorso in
materia civile è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in
materia costituzionale al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art.
116 LTF (art. 113 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata in tal
caso dall'art. 115 LTF.