ti_gerichte · 14.2020.137 · 2020-11-18 · it
Rifiuto di sequestro. Verosimiglianza di beni appartenenti al debitore. Credito del debitore nei confronti del notaio in restituzione della somma mutuata dalla creditrice, versata sul conto clienti di questultimo

Rifiuto di sequestro. Verosimiglianza di beni appartenenti al debitore. Credito del debitore nei confronti del notaio in restituzione della somma mutuata dalla creditrice, versata sul conto clienti di quest’ultimo

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 18.11.2020 14.2020.137

Incarto n.
14.2020.137
Lugano
18 novembre 2020
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
composta del giudice:
Jaques,
presidente
vicecancelliera:
Bertoni
statuendo nella composizione a giudice unico (art. 48
b
LOG) nella causa SO.2020.885 (rifiuto di sequestro) della Pretura del Distretto
di Bellinzona promossa con istanza 26 agosto 2020 dalla
RE 1
(patrocinata dall’avv.  PA 1 )
contro
CO 1
giudicando sul reclamo del 4 settembre 2020 presentato dalla RE 1
contro la decisione emessa il 27 agosto 2020 dal Pretore aggiunto;
ritenuto
in fatto:                   A.
Mediante contratto di mutuo del 4 maggio 2017 (doc. F) la RE 1
(qui di seguito “__________
”
)
ha concesso a CO 1 un prestito ipotecario di
fr. 400'000.–
per l’acquisto dell’
unità di proprietà per piani (PPP)
n. __________
della particella
fondo n. __________ RFD di __________.
Nel
formulario di medesima data, CO 1 ha indicato l’PA 2 di __________ quale notaio
“per l’aggiornamento del
titolo”
.
B.
Con lettera dell’11 maggio 2017 l’PA 2 ha confermato all’RE 1 il suo
impegno irrevocabile a procedere all’al­-lestimento degli atti. Egli le ha
altresì chiesto di provvedere a versare i fr. 400'000.– sul suo conto
clienti. In medesima data l’RE 1 ha confermato a CO 1 e al notaio di aver
effettuato tale versamento con valuta 12 maggio 2017, rammentando che lo stesso
era condizionato alla consegna della cartella ipotecaria esistente di primo
grado di fr. 140'000.– e di una cartella ipotecaria di secondo grado di fr. 260'000.–
da emettere. L’avv. PA 2 le ha trasmesso il titolo esistente il 10 settembre
2018.
C.
Mediante
lettera raccomandata del 20 febbraio 2020 indirizzata a CO 1 con copia al
notaio, l’RE 1 ha annullato il contratto di mutuo, a motivo che il cliente era in
ritardo di oltre tre mesi nel pagamento degli interessi e dell’ammortamento e
non risultava ancora aver acquistato la proprietà del fondo, e che alla scrivente
non era stato consegnato il titolo ipotecario a garanzia del mutuo. L’RE 1 ha quindi
intimato al debitore la restituzione immediata della somma mutuata.
D.
Con istanza del 26 agosto 2020 diretta contro CO 1, l’RE 1 ha
chiesto alla Pretura del Distretto di Bellinzona di decretare il sequestro di
“ogni avere in proprietà, in deposito
fiduciario e/o di ogni credito, incluso contanti, crediti da conti di ogni
genere e valuta, depositati presso la spett. __________ SA, succursale di __________,
__________ (IDI n. CHE-__________), segnatamente la relazione bancaria
intestata allo studio notarile PA 2, __________ (conto deposito clienti IBAN __________)”
in via principale
fino a concorrenza di fr. 413'246.70
(pari alla somma mutuata più gli interessi e le spese di fr. 13'246.70), e
in via subordinata fino a fr. 273'246.70 (ossia fr. 400'000.–,
dedotti i fr. 140'000.– garantiti dalla cartella ipotecaria esistente e
aggiunti gli interessi e le spese di fr. 13'246.70). Quale titolo di
credito, la RE 1 ha menzionato il contratto di mutuo ipotecario e quale causa
del sequestro
l’art. 271 cpv. 1 LEF n. 1 (assenza di
domicilio fisso) e n. 2 (trafugamento di beni, latitanza o fuga).
E.
Statuendo con decisione del 27 agosto 2020, il Pretore aggiunto ha
respinto l’istanza, ponendo a carico dell’istante le spese processuali di fr. 600.–.
F.
Contro
la sentenza appena citata la RE 1 è insorta a questa Camera con un reclamo del 4
settembre 2020 per ottenerne l’an­­nullamento e la riforma nel senso dell’accoglimento
dell’istanza per fr.
413'246.70 in via principale, e
per fr. 273'246.70 in via subordinata
. Il reclamo non
è stato notificato alla controparte (v. sotto consid. 1.2).
Considerando
in diritto:                 1.
La sentenza impugnata – di reiezione dell’istanza di sequestro (art.
272 LEF) – è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309
lett. b n. 6 CPC), contro cui è dato esclusivamente il rimedio del reclamo
(art. 319 lett. a CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del
Tribunale d’appello senza riguardo al valore litigioso (art. 48 lett. e n. 1
LOG, sentenza della CEF 14. 2011.108 del 30 agosto 2011, consid. 1). Il rimedio
dell’opposi­zione al sequestro (art. 278 LEF), infatti, non entra in
considerazione perché presuppone che la misura sia stata effettivamente decretata
(DTF 126 III 488 consid. 2a/aa).
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile entro
dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC). Visto che la notifica è
avvenuta in concreto al patrocinatore dell’RE 1 il 28 agosto 2020, il termine d’impu­gnazione
è scaduto lunedì 7 settembre. Presentato tre giorni pri­ma (data del timbro
postale), il reclamo è dunque senz’altro tempestivo.
1.2
Allo
stadio dell’emissione del decreto di sequestro, la procedura è unilaterale (
Stoffel
in: Basler Kommentar, SchKG I, 2
a
ed. 2010, n. 53 ad art. 272 LEF). Perciò anche l’eventuale fase ricorsuale dev’essere
unilaterale, per preservare l’effetto sorpresa caratteristico del sequestro
(sentenza della CEF 14.2004.71 del 13 agosto 2004, consid. 1.3/e, riassunto in
RtiD I-2005 916 seg. n. 132c), motivo per cui il reclamo non è stato notificato
alla convenuta.
1.3
La
Camera decide in linea di principio in base agli atti di causa della
giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2 CPC), limitando il suo esame,
fatte salve carenze manifeste, alle censure motivate (art. 321 cpv. 1 CPC)
contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 consid. 2.2.4). Secondo l’art. 320 CPC
con il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione errata del diritto
sia l’accertamento manifestamente errato dei fatti, fermo restando che sono
inammissibili conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di prova nuovi (art.
326 cpv. 1 CPC)
.
1.4
L’accertamento
dei fatti e l’apprezzamento delle prove possono essere censurati unicamente se
sono manifestamente errati o arbitrari (art. 320 lett. b CPC; cfr. DTF 138
III 234 consid. 4.1). Ove la correzione del vizio sia suscettibile d’influire
sull’esito della causa, la Camera interviene, quindi, soltanto se il giudice di
prime cure non ha manifestamente capito il senso e la portata di un mezzo di
prova, ha omesso, senza motivi oggettivi, di considerare prove pertinenti o ha
tratto deduzioni insostenibili dagli elementi raccolti (per analogia: sentenza
del Tribunale federale 5A_739/ 2012 del 17 maggio 2013, consid. 2.2 e i rinvii;
Jeandin
in:
Commentaire romand,
Code de
procédure civile, 2
a
ed. 2019,
n. 5-6 ad art. 320 CPC con
rimandi
).
2.
In virtù dell’art.
272 cpv. 1 LEF, il sequestro è concesso purché il creditore renda verosimile l’esistenza
del suo credito (n. 1), di una causa di sequestro (n. 2) e di beni appartenenti
al debitore (n. 3).
I fatti sono resi verosimili quando il
giudice, fondandosi su indizi oggettivi – che risultano dagli atti (art. 254
cpv. 1 CPC) – sufficienti a costituire un’“inizio di prova”, ne ricava l’impressione
che i fatti pertinenti si siano realizzati, senza dover escludere la
possibilità, altrettanto probabile, che si siano svolti in altro modo (DTF 138
III 233 consid. 4.1.1; RtiD 2012 II 927 consid. 1.3). In particolare egli deve
convincersi che la pretesa vantata dal sequestrante esiste per l’importo
enunciato ed è esigibile.
Per quanto attiene al
fondamento giuridico dell’i­stanza, il giudice procede a un esame sommario,
cioè né definitivo né esaustivo, al termine del quale emana una decisione
provvisoria (DTF 138 III 638-9 consid. 4.3.2), a questo stadio senza
contraddittorio (per garantire l’effetto sorpresa). Ciò vale anche per la
giurisdizione cantonale superiore, che
non agisce
d’ufficio (art. 58 cpv. 2 CPC) e decide unicamente in base ai fatti allegati
(art. 55 cpv. 1 CPC) e resi verosimili, salvo che siano notori (art. 150 cpv.
1, 151 e 254 CPC; cfr. sentenza della
CEF
14.2011.113
dell
’8
settembre 2011
,
consid. 6.5
)
.
3.
Nella
decisione impugnata, pur
ammettendo che CO 1 sia d’ignota
dimora,
il Pretore aggiunto ha considerato che l’istante
non ha reso verosimile l’esistenza di un credito del suo cliente nei confronti
del notaio, in assenza di una prova documentale del versamento dei fr. 400'000.–
sul conto del notaio e visto il tempo trascorso dal preteso bonifico, nel
maggio 2017. Il primo giudice ha rilevato inoltre che il credito di
restituzione del mutuo risulta
garantito non
solo dalla cartella ipotecaria di fr. 140'000.– consegnata all’istante, ma
anche dalla garanzia supplementare di fr. 67'731.– e di fr. 12’594.–
depositata
dall’istante quale pilastro 3a rispettivamente 3b
, s
icché per la somma di fr. 220'325.– il credito fatto valere dall’istante
non avrebbe comunque potuto beneficiare del sequestro. Da ultimo, il Pretore
aggiun­to ha osservato che il sequestro avrebbe potuto avere per oggetto unicamente
il credito (in quanto reso verosimile) vantato da CO 1 nei confronti del notaio
in restituzione o in liberazione dei fr. 400'000.– depositati sul conto
clienti di quest’ultimo, posto che per le ulteriori richieste
(“
avere in proprietà, in deposito fiduciario e/o di ogni
credito, incluso contanti, crediti da conti di ogni genere e valuta”)
nulla risulta agli atti.
4.
Con
il reclamo l’RE 1
sostiene che il primo giudice, nell’evidenziare l’assenza
di un avviso di addebito bancario della somma mutuata, avrebbe posto a suo
carico un onere probatorio che eccede quello della verosimiglianza, mentre gli oltre
tre anni trascor­si dal versamento non sono di rilievo, dal momento che sostiene
di aver documentato come l’operazione immobiliare sia tutt’ora in corso.
Ritiene altresì che le garanzie citate dal Pretore siano
rispettivamente insufficienti e inesistenti
.
La reclamante fa infine valere di aver chiesto il sequestro anche del
credito di CO 1 nei confronti del notaio, sorto in ragione dell’impossibilità
per quest’ultimo di espletare a registro fondiario le iscrizioni per cui ha
ricevuto la somma mutuata. A tal proposito rinvia al
petitum
dell’istanza di
sequestro il cui oggetto
(“averi
in proprietà, in deposito fiduciario e/o crediti, inclusi contanti, crediti da
conti da ogni genere e valuta (…)”
comprende anche i
crediti del debitore verso il notaio.
5.
Il sequestro può colpire soltanto beni di proprietà del debitore
rispettivamente crediti di cui egli è titolare (art. 272 cpv. 1 n. 3 LEF; DTF
105 III 112), atteso che per costante giurisprudenza del Tribunale federale
determinante è in linea di principio la realtà giuridica e non quella economica
(DTF 107 III 104 consid. 1): sono quindi esclusi dal sequestro, in quanto
considerati beni di terzi, tutti quelli che secondo le regole del diritto
civile appartengono ad una persona fisica o giuridica diversa dal debitore
sequestrato (DTF 106 III 89, 105 III 112). Soltanto in casi eccezionali si può
tenere conto dell’identità economica fra il debitore escusso e il terzo (
DTF 144 III 545, consid. 8.3).
Pertanto,
nella misura in cui i beni di cui è chiesto il sequestro si trovino in possesso
di un terzo o figurino a nome di un terzo, il creditore sequestrante deve
rendere verosimile che quei beni appartengono in realtà al debitore sequestrato
(art. 272 cpv. 1 n. 3 LEF), oppure che essi sono stati trasferiti al terzo con
un atto manifestamente abusivo (art. 2 cpv. 2 CC) o comunque revocabile (art.
285 segg. LEF) tendente a danneggiare i creditori o favorirne alcuni a scapito
di altri (sentenza della CEF
14.2019.3-6 dell’11 luglio 2019, consid.
6
).
6.
Orbene,
come rilevato dal Pretore, la domanda di causa contenuta nell’istanza
di sequestro (v. sopra ad D) non indica quale bene da sequestrare un credito del
debitore nei confronti del notaio, bensì unicamente averi e crediti depositati
presso la Banca __________, segnatamente sul conto clienti intestato all’avv. PA
2 presso questa banca. La designazione è invero carente, perché non indica
esplicitamente se gli averi e crediti in questione sono del debitore o, come
pare risultare dall’ultima precisazione, del notaio. Ad ogni modo, secondo il testo
dell’istanza i crediti da sequestrare sono chiaramente diretti contro la banca
e non contro il notaio.
D’altronde neppure la
reclamante pretende, per avventura, che CO 1 potrebbe esigere dalla banca
stessa la restituzione dei fr. 400'000.– per ipotesi versati sul conto
cliente dell’avv. PA 2. Del resto, trattandosi di un conto intestato a un terzo
(ossia il notaio), l’istante avrebbe dovuto allegare e rendere verosimile già
in prima sede che il conto in realtà è del debitore
oppure
che il deposito dei fr. 400'000.– sul conto è il frutto di un atto
manifestamente abusivo o comunque revocabile (sopra consid. 5). Ciò vale anche
per i conti detenuti per ipotesi dal titolare del conto a titolo fiduciario per
conto del debitore (sentenze del Tribunale federale 5A_113/2018 del 12
settembre 2018 consid. 8.1 e della CEF 14.2010.40 del 18 giugno 2010, RtiD 2011
I 777 n. 59c consid. 3.2). Orbene
nulla ha fatto l’RE 1 in
tal senso, per tacere del fatto che difficilmente avrebbe potuto eccepire l’abusività
di un bonifico da lei stessa ordinato.
La sentenza impugnata non
presta quindi il fianco alla critica.
7.
Non è chiaro se il
Pretore aggiunto ha davvero – o solo retoricamente
(“ammettendo l’attuale ignota dimora del convenuto”)
– ritenuto adempiuta la causa di sequestro in ragione dell’assenza di
dimora fissa del debitore o della sua latitanza giusta l’art. 271 cpv. 1 n. 1 o
2 LEF. Ad ogni modo – e per abbondanza – il fatto che il trasferimento del
domicilio di una persona, in sé non messo in dubbio, non sia ancora stato
registrato nella
banca dati sui movimenti della popolazione (MovPop) non
è sufficiente, seppur a livello di semplice verosimiglianza, a ritenerla d’ignota
dimora.
8.
Trattandosi
di procedura unilaterale, la decisione odierna non vie­ne notificata a CO 1
(v. sopra consid. 1.2).
9.
Le spese processuali (art. 95 cpv. 2 CPC;
48 e 61 cpv. 1 OTLEF)
seguono la soccombenza (art. 106
cpv. 1 CPC).
Non si pone invece problema di ripetibili, essendo la
procedura unilaterale.
10.
Circa
i rimedi esperibili sul piano federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore
litigioso, di almeno
fr. 273'246.70,
supera ampiamente la soglia di
fr. 30'000.–
ai fini dell’art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.
Per
questi motivi,
pronuncia:
1.
Il reclamo è respinto.
2.
Le spese processuali di complessivi fr. 800.–
relative al presente giudizio, già anticipate dalla reclamante, sono poste a
suo carico.
3.
Notificazione all’avv.     /
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente                                                            La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Può
essere fatta valere unicamente la violazione di diritti costituzionali (art. 98
LTF). Il termine non è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 2
LTF).