ti_gerichte · 52.2020.231 · 2020-05-20 · it
Le vertenze relative al contratto susseguente all'aggiudicazione di una commessa pubblica sono rette dal diritto privato

Tessin Tribunale cantonale amministrativo 29.05.2020 52.2020.231
Tessin Tribunale cantonale amministrativo 29.05.2020 52.2020.231
Ticino Tribunale cantonale amministrativo 29.05.2020 52.2020.231

Incarto
n.
52.2020.231
Lugano
29 maggio 2020
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il giudice delegato
del Tribunale cantonale amministrativo
Flavia Verzasconi,
presidente
assistito
dal segretario:
David Algul
statuendo
sul ricorso del 25 maggio 2020 di
RI
1
patrocinata
da:   PA 1
contro
la decisione del 20 maggio 2020 con cui il Municipio
di _______ ha revocato il contratto di appalto del 3 settembre 2019 concluso
con l’insorgente per la gestione dell’ecocentro comunale;
ritenuto,
in
fatto
che il __________ il Municipio
di __________ ha indetto un pubblico concorso, retto dalla legge sulle commesse
pubbliche del 20 febbraio 2001 (LCPubb; RL 730.100) e impostato secondo la
procedura libera, relativo alla gestione dell’ecocentro (smaltimento rifiuti e
noleggio di un mezzo meccanico “polipo”) per il periodo dal 1° marzo 2019 al 28
febbraio 2023 (FU __________ pag. __________ e segg.);
che con risoluzione
del 15 ottobre 2018 il committente ha deliberato la commessa alla RI 1, per fr.
239'476.35; la decisione è cresciuta in giudicato incontestata;
che il relativo contratto di appalto (SIA 118) per i lavori messi a concorso è
stato sottoscritto dalla deliberataria il 21 agosto 2019 e dal Municipio il 3
settembre 2019;
che nel corso del 2020
l’Esecutivo comunale ha appreso di presunte gravi disfunzioni nella gestione
dell’ecocentro da parte della RI 1; il 20 maggio 2020 ha quindi intimato a
quest’ultima la
revoca del
contratto di appalto 3 settembre 2019
per
violazione dell’art. 25 lett. a e b LCPubb;
che l’atto, considerato quale decisione impugnabile ai sensi dell’art. 37 lett.
d LCPubb, indicava la possibilità di ricorso al Tribunale cantonale
amministrativo secondo l’art. 36 cpv. 1 LCPubb;
che il 25 maggio 2020 la RI 1 è insorta a questo Tribunale contro la predetta
decisione, della quale ha chiesto l’annullamento, previa concessione
dell’effetto sospensivo al ricorso e autorizzazione a proseguire nell’appalto
affidatole; ha pure domandato di accertare il rispetto dei
requisiti formali
e procedurali di legge tra cui la LOC, la LPamm e la LCPubb;
che il ricorso non è stato intimato per la risposta (art. 72 della legge
sulla procedura amministrativa del 24 settembre 2013; LPAmm; RL 165.100); il
giudice delegato ha nondimeno richiamato dal Municipio di __________ l’offerta
della ricorrente del 3 ottobre 2018 e la decisione del 18 ottobre 2018 di
delibera dei lavori oggetto del concorso pubblico;
considerato,
in
diritto
che non ponendo questioni di principio né di rilevante importanza ai
sensi dell'art. 49 cpv. 2 della legge sull'organizzazione giudiziaria del 10
maggio 2006 (LOG; RL 177.100) il gravame può essere evaso da un giudice unico;
che prima di entrare nel merito di un'istanza o di un ricorso
l'autorità esamina d'ufficio la propria competenza (art. 6 della legge sulla
procedura amministrativa del 24 settembre 2013 (LPAmm; RL 165.100);
che il ricorso al Tribunale cantonale amministrativo è ammis
sibile nei casi elencati all’art. 84 LPAmm; la lett. e prevede
il ricorso contro decisioni in settori specifici, nei casi previsti dalla legge,
tra cui si annovera anche la LCPubb;
che, tuttavia, l’art. 37 LCPubb, nella sua versione in vigore fino al 31
dicembre 2019 applicabile alla presente fattispecie in virtù della
disposizione
transitoria della modifica della LCPubb del 10 aprile 2017, configura quali
decisioni impugnabili unicamente gli elementi del bando, l'esclusione
dell'offerente, la scelta dei partecipanti nell'ambito della procedura
selettiva, così come l'aggiudicazione, l'interruzione o l'annullamento della
procedura;
che in realtà, una volta
aggiudicata una commessa, la susseguente stipulazione del relativo contratto e
tutte le vertenze che possono nascere in relazione alla sua applicazione
soggiacciono al diritto civile (
Peter Galli/André
Moser/Elisabeth Lang/Marc Steiner
, Praxis des öffentlichen Beschaffungsrechts,
3. ed., Zurigo 2013, pag. 504;
Evelyne
Clerc
, L'ouverture des marchés publics: Effectivité et protection
juridique, Fribourg 1997, pag.496 segg.; TA VS 19.5/3.61992; RVJ 1992 pag. 348;
BR 1994 n. 206 pag. 104; STA 52.2013.576 del 10 gennaio 2014);
che in difetto di precipue
norme di diritto pubblico di segno opposto, nulla in concreto permette di
dedurre che il contratto di appalto del 21 agosto/3 settembre 2019 sottoscritto
dalle parti non sia governato in modo esclusivo dal diritto privato,
segnatamente dalle norme SIA 118 esplicitamente citate e, eventualmente, dagli
art. 363 e segg. della legge federale di complemento del codice civile svizzero
(libro quinto: diritto delle obbligazioni) del 30 marzo 1911 (CO; RS 220);
che, di riflesso, anche la
rescissione di un tale contratto (impropriamente definita
revoca
)
non
attiene al diritto pubblico, ma rientra nel novero delle questioni di diritto
privato che all'insorgere di una contestazione vanno sottoposte al giudice
civile;
che l’art. 25 lett. a e b LCPubb, a prescindere dal fatto che regola unicamente
l’esclusione degli offerenti, che qui non entra in linea di conto, non ha
nessuna rilevanza in questo contesto, che rimane puramente civilistico;
che ad identica conclusione si perverrebbe anche applicando l'art. 25 LCPubb
nella sua versione in vigore dal 1° gennaio 2020, che prevede in capo al
committente, oltre all'obbligo di escludere i concorrenti in determinati casi,
anche quello di revocare l'aggiudicazione; tale provvedimento è infatti
riferito alle situazioni intercorse tra la delibera e la conclusione del contratto
(cfr. messaggio n. 7094 del 3 giugno 2015 sulla modifica della LCPubb ad art.
25 pag. 16); mentre posteriormente a questa il legislatore ha previsto la facoltà
di scogliere il negozio giuridico;
che, del resto, nel contratto di appalto del 21 agosto/3 settembre 2019 (punti
n. 8 e 9) le parti hanno convenuto
per il giudizio su controversie di
qualsiasi natura (…) il tribunale ordinario, con il foro al domicilio della
parte convenuta (tribunale ordinario)
;
che eventuali mancanze nell'esecuzione del contratto di
appalto e la contestata legittimità della sua disdetta esulano dunque dalla
sfera cognitiva del Tribunale cantonale amministrativo;
che il ricorso si rivela
pertanto irricevibile per difetto di competenza;
che la tassa di giustizia, ridotta in proporzione del limitato dispendio
causato al Tribunale, è posta a carico della ricorrente, soccombente (art. 47
cpv. 1 LPAmm); non le viene in soccorso l’errata indicazione dei rimedi
giuridici contenuta nella decisione impugnata, ritenuto che la ricorrente era
patrocinata da un legale cognito della materia già prima dell’inoltro del
ricorso e l’errore era facilmente riconoscibile.
Per
questi motivi,
decide:
1.   Il ricorso è
irricevibile.
2.   La tassa di
giustizia di fr. 300.- è posta a carico della ricorrente.
3.   Contro la
presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale
federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.
82 segg. della legge sul Tribunale federale
del 17
giugno 2005; LTF; RS 173.110
) nei termini e alle condizioni di cui
all’art. 83 lett. f LTF.
4.   Intimazione
a:
Il giudice delegato
del Tribunale cantonale amministrativo
Il segretario