ti_gerichte · 14.2003.54 · 2003-08-27 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 27.08.2003 14.2003.54

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.2003.54
Lugano
27 agosto
2003
B/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
Composta dei giudici:
Pellegrini, vicepresidente,
Chiesa e Giani
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente
dall'istanza 3 aprile 2003 presentata da
__________
contro
__________
patr. dallo studio legale ___________
sulla quale istanza la Segretaria assessore della
Pretura del Distretto di Lugano, Sezione 5, con sentenza 25 giugno 2003 ha così
deciso:
"1.    È pronunciato il
fallimento della __________, a far tempo da mercoledì __________ alle ore
14.00.
2./3./4. Omissis."
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da
__________ che con atto
26 giugno 2003 ne postula l'annullamento;
rilevato che la parte appellata non ha presentato
osservazioni;
preso atto che con ordinanza presidenziale 2/4 luglio
2003 all'appello è stato concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in fatto:
A.
Con
istanza 3 aprile 2003 la __________ ha chiesto il fallimento della __________
per fr. 1'080.-- oltre accessori e dedotti eventuali acconti.
B.
All'udienza
di contraddittorio del 18 giugno 2003 nessuno è comparso.
C.
Con decisione 25 giugno 2003 la Segretaria assessore della Pretura
del Distretto di Lugano, Sezione 5, ha pronunciato il fallimento della
__________ a far tempo da mercoledì 25 giugno 2003 alle ore 14.00.
D.
Con
atto d'appello 26 giugno 2003 la __________ ha postulato la declaratoria di
nullità del decreto di fallimento sostenendo di avere lo stesso giorno estinto
il suo debito e producendo la copia di una ricevuta postale 26 giugno 2003
relativa al versamento di fr. 4'660.-- alla creditrice (doc. C) risp. la copia
di uno scritto 26 giugno 2003 di quest'ultima inviato alla Pretura del
Distretto di Lugano, in cui viene confermato il pagamento completo
dell'esecuzione in oggetto e comunicato il ritiro dell'istanza di fallimento
(doc. D).
Considerato:
in diritto:
1.
a)
Ex art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può
annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la
decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti
che nel frattempo:
1)  il
debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)  l'importo
dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a
disposizione del creditore; o che
3)  il
creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
b)
L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove
nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in
senso proprio, ossia “echte nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia
“unechte nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art.
174 cpv. 2 n. 1- 3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma
è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti,
sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova
in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di
evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può
tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità,
concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve
impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro
crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore
deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un
indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni
pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute
posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere
in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve
essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi
concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre
semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al
debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere
troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più
verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già
con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione
della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione
dell’effetto sospensivo (Roger
Giroud,
Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF;
Amonn/Gasser
, Grundriss des
Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14
p. 305; Jürgen
Brönnimann
,
Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art.
174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und
Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ  95 (1999) n. 8 p. 172).
c)
Dalla ricevuta 26 giugno 2003 (doc. C)  risp. dalla comunicazione 26
giungo 2003 della creditrice alla Pretura del Distretto di Lugano (doc. D) si
evince che il debitore con il versamento di fr. 4'460.-- ha saldato
l'esecuzione in oggetto n. __________ risp. che la __________ ha ritirato
l'istanza di fallimento, per cui risultano adempiuti sia il presupposto
previsto dall'art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF (estinzione del debito) che quello
previsto dall'art. 174 cpv. 2 n. 3 LEF (ritiro della domanda di fallimento).
Per quel
che concerne il presupposto della solvibilità va rilevato che dall'estratto
delle esecuzioni 25 agosto  2003 dell'UE di Lugano risulta che contro
l'appellante sono pendenti solo tre esecuzioni, due promosse dalla __________
ambedue per fr. 1'150.-- risp. dalla __________ per fr. 5'080.--, le quali sono
giunte allo stadio di opposizione totale, per cui in questa fase di procedura non
può ancora essere stabilito se la __________ è effettivamente debitrice dei
menzionati importi. Non emergendo nei confronti dell'appellante ulteriori
debiti risp. esecuzioni, il presupposto della sua solvibilità appare come reso
sufficientemente verosimile. Risultando pertanto adempiuti i presupposti
previsti dall'art. 174 cpv. 2 LEF il fallimento della __________ Sagl può
essere annullato.
2.
L'appello 26 giugno 2003 della __________ va pertanto accolto.
La tassa
di giustizia è posta a carico dell'appellante in ambo le sedi (art. 49 OTLEF).
Non si
assegnano indennità, la parte appellata non avendo presentato osservazioni
(art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamato l'art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
I.
L'appello 26 giugno 2003 della __________, è accolto.
"
1
.
La dichiarazione di fallimento 25 giugno 2003 pronunciata
dalla Segretaria assessore del Distretto di Lugano, Sezione 5, inc. FA.
__________, nei confronti della __________, è annullata.
2.   La
tassa di giustizia di prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è
posta a carico della __________.
3.   Le
spese dell'Ufficio fallimenti di Lugano, da anticipare come di rito, sono poste
a carico della __________."
II.
La
tassa di giustizia di fr. 120.-- del presente giudizio, già anticipata
dall'appellante, resta a carico della __________. Non si assegnano indennità.
III.
Intimazione a:
-
__________
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano,
Sezione
5.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il vicepresidente                                                    La
segretaria