ti_gerichte · 35.2002.68 · 2002-05-06 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.02.2003 35.2002.68
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.02.2003 35.2002.68
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.02.2003 35.2002.68

Sentenza o decisione senza scheda

RACCOMANDATA
Incarto n.
35.2002.00068
mm
/sn
Lugano
6 febbraio
2003
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
Il
presidente
del Tribunale cantonale delle assicurazioni
Giudice Daniele Cattaneo
con redattore:
Maurizio Macchi,
vicecancelliere
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 30 agosto 2002 di
__________
,
rappr. da: avv. __________,
contro
la decisione del 6 maggio 2002 emanata da
__________
,
rappr. da: avv. __________,
in materia di assicurazione contro gli
infortuni
ritenuto,
in
fatto
1.1.   Il 24
ottobre 1997, __________ - alle dipendenze della Società __________ in qualità
di cassiera ausiliaria - ha lamentato, segnatamente, una contusione alla spalla
sinistra.
In data
18 marzo 1998, una risonanza magnetica della spalla sinistra ha permesso di
mettere in luce una piccola lesione transmurale a cavallo tra sopraspinato e
sottoscapolare (cfr. doc. _).
Il caso è
stato assunto dall'__________, il quale ha regolarmente corrisposto le
prestazioni assicurative.
L'assicurata
ha ritrovato una piena capacità lavorativa a far tempo dal 16 febbraio 1998.
1.2.   In data 30
aprile 1998, __________ è rimasta vittima di un secondo evento traumatico:
scivolata
a causa del pavimento bagnato, essa si è
procurata, fra l'altro, uno strappo alla spalla sinistra.
Anche per
questo secondo evento, l'Istituto assicuratore ha ammesso la propria
responsabilità.
Nel corso
del mese di settembre 1999, l'assicurata è stata nuovamente sottoposta ad una
artro-risonanza magnetica della spalla sinistra, esame che, ad eccezione di una
lieve artrosi dell'articolazione acromio-clavicolare con edema intraosseo, non
ha mostrato alcun reperto chiaramente patologico (cfr. doc. _).
1.3.   Alla
chiusura del caso, l'assicuratore LAINF - non senza aver dapprima sentito il
parere del proprio medico di circondario (cfr. doc. _) - ha assegnato
all'assicurata un'indennità per menomazione all'integrità del 10%.
Per
contro, a __________ è stato negato il diritto ad una rendita di invalidità,
siccome, nonostante i postumi infortunistici, essa è stata giudicata in grado
di riprendere normalmente
ad esercitare l'attività
di cassiera presso un supermercato (cfr. doc. _).
A seguito
dell'opposizione interposta dall'avv. __________ per conto dell'assicurata
(cfr. doc. _), l'__________, in data 7 giugno 2002, ha confermato il contenuto
della sua prima decisione (cfr. doc. _).
1.4.   Con
tempestivo ricorso del 30 agosto 2002, __________, sempre patrocinata dall'avv.
__________, ha chiesto che le venga assegnata una rendita di invalidità del
50%.
Queste,
in particolare, le considerazioni sviluppate dall'insorgente a sostegno della
propria pretesa ricorsuale:
"
(…)
3.   Avverso le argomentazioni addotte dalla __________ nella
propria         decisione, si espongono le seguenti osservazioni e motivazioni.
Si sottolinea anzitutto come il
medico curante, dr. med. __________, non si sia dichiarato affatto d'accordo con
la decisione della __________
,
che nega l'esistenza di un
pregiudizio economico imputabile ai postumi infortunistici. II dr. med.
__________ ritiene infatti la ricorrente tuttora inabile al lavoro di cassiera
nella misura del 100%.
Nel certificato medico del 14.3.2002,
egli ha affermato che i movimenti della spalla della paziente (abduzione,
adduzione, rotazione) sono fortemente limitati. Ella non riesce a sollevare
carichi di peso superiore ai 4-5 kg, ed accusa ancora forti dolori alla spalla
sinistra che, a seguito di un problema a livello cervicale, si diffondono anche
alla spalla destra.
In una simile condizione, è
difficilmente immaginabile che la paziente riesca a svolgere la precedente
attività di cassiera.
4.   Si osserva
come il lavoro di cassiera, contrariamente a quanto  affermato dalla __________
,
comporti la necessità di sollevare la merce che passa sul
nastro scorrevole. La cassiera deve scannerare i prodotti che arrivano sul
nastro scorrevole, e depositarli nell'apposito vano in fondo alla cassa o nel
carrello del cliente. In quest'operazione, ella non viene minimamente
coadiuvata dal nastro scorrevole, e deve pertanto trasportare la merce con le
proprie forze.
Ad esclusione dei prodotti di
piccola-media taglia e di poco peso, l'operazione diviene più onerosa quando si
tratta di far passare e scannerare articoli voluminosi e pesanti (p.
es.
i cartoni del latte, i pacchi da sei bottiglie in
PET).
I clienti non si limitano infatti ad acquistare unicamente
merce leggera e di piccole dimensioni.
Con il trascorrere della giornata
lavorativa, la stanchezza fisica aumenta, ed anche prodotti poco pesanti
divengono soggettivamente gravosi e necessitano di un maggior impiego di forze
per essere sollevati, scannerati e depositati nel vano in fondo alla cassa o
nel carrello del cliente.
5.   E' dunque
falsa ed assolutamente contraria alla realtà dei fatti l'affermazione della
__________ di Lucerna e del TFA, secondo la quale l'attività di cassiera
sarebbe un'attività "molto leggera da un profilo fisico, che non comporta
il sollevamento, rispettivamente il trasporto di pesi di alcun genere".
AI contrario, l'attività di cassiera
comporta, come suesposto, la necessità di sollevare, almeno parzialmente, la
merce che passa sul nastro scorrevole, e richiede quindi un certo sforzo
fisico, soprattutto a livello della muscolatura delle braccia e delle spalle.
Va inoltre rilevato che il lavoro viene svolto in posizione seduta, posizione
che lo rende ancora più faticoso e spossante.
Inoltre
lo sforzo fisico avviene con dei movimenti semirotatori della spalla che la
ricorrente non è assolutamente in grado di svolgere a causa delle menomazioni
alle articolazioni della spalla stessa.
Per questi motivi, non è assolutamente
attendibile ritenere la signora __________ abile nella misura del 100%
all'attività di cassiera precedentemente svolta.
Sostenere una simile argomentazione
implica il velato rimprovero che la ricorrente sia una simulante renitente al
lavoro, quando in realtà essa ha sempre dimostrato, fino ai citati infortuni,
di volere e di sapere far fronte al proprio sostentamento con il frutto del suo
costante impegno professionale.
Ella è fortemente limitata nei
movimenti, sia dal punto di vista oggettivo che soggettivo, a causa dei dolori
tuttora lamentati, e non è in grado di sollevare e di spostare la merce che
arriva sul nastro scorrevole per un'intera giornata. Anche un'altra professione
alternativa, nella quale potersi reintegrare, non esiste concretamente ed ogni
soluzione ipotizzabile è un esercizio teorico astratto, senza nessun riscontro
nella realtà concreta del mondo del lavoro.
6.   In
considerazione di quanto sopra esposto, è evidente che la signora __________
subisce un'alterazione della propria capacità lavorativa e dunque della propria
capacità di guadagno in modo duraturo (art. 18 cpv. 2 LAINF).
II dr. med. __________, ha ribadito
che la situazione della paziente non è migliorata nonostante i numerosi
trattamenti intrapresi, e non è destinata a migliorare in futuro.
La ricorrente non è pertanto in grado
di proseguire nella propria attività di cassiera (e in nessun'altra professione
equiparabile) in ragione delle conseguenze provocate dall'infortunio occorsole,
conseguenze che sono suscettibili di alterare la sua capacità di guadagno per
rapporto a qualsiasi attività lavorativa che dovesse intraprendere.
In assenza di ulteriori accertamenti
medici, sulla base delle perizie e dei referti del medico curante, si valuta
prudenzialmente la signora __________ inabile al lavoro precedentemente svolto
almeno nella misura del 50%. Ella ha quindi diritto alla corresponsione di una
rendita di invalidità almeno in questa misura." (I)
1.5.   L'__________,
in risposta, ha postulato un'integrale reiezione del gravame, con argomenti di
cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. III).
1.6.   In replica,
__________ ha chiesto l'erezione di una perizia medica giudiziaria (cfr. VI).
in
diritto
In
ordine
2.1.   La presente
vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante
importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione
delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico
ai sensi degli articoli 26 c cpv. 2 della Legge organica giudiziaria civile e
penale e 2 cpv. 1 della Legge di procedura per le cause davanti al Tribunale
delle assicurazioni (cfr. STFA del 18 febbraio 2002 nella causa H., H 335/00;
STFA del 4 febbraio 2002 nella causa B., H 212/00; STFA del 29 gennaio 2002
nella causa R. e R., H 220/00; STFA del 10 ottobre 2001 nella causa F., U
347/98 pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA del 22 dicembre 2000 nella
causa H., H 304/99; STFA del 26 ottobre 1999 nella causa C., I 623/98).
Nel
merito
2.2.   L'oggetto
della lite è circoscritto alla questione di sapere se __________ ha o meno
diritto ad una rendita di invalidità.
2.3.   L'invalidità
è la diminuzione della capacità di guadagno, presunta permanente o di rilevante
durata, cagionata da un danno alla salute fisica o psichica conseguente a
infermità congenita, malattia o infortunio.
Così
l'art. 4 cpv. 1 LAI definisce l'invalidità nella versione in vigore dal
1.1.1988, ma il medesimo concetto vale negli altri settori delle assicurazioni
sociali.
In questo
senso va letto l'art. 18 cpv. 2 LAINF: "È considerato invalido chi è
presumibilmente alterato nella sua capacità di guadagno in modo permanente o
per un periodo rilevante".
Due sono,
dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:
1.   il
danno alla salute fisica o psichica (fattore medico);
2.   la
diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).
Tra il
danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un nesso
causale (fattore causale). Nell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni
deve esserci per giunta un nesso causale, naturale ed adeguato, tra il danno
alla salute e l'infortunio.
L'invalidità,
concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della
capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.
D'altro
canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui
dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone
preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in
questione.
Spetta al
medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e
di tracciare un esatto quadro degli impedimenti ch'egli incontra nell'esplicare
determinate funzioni.
Il medico
indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua
professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in
altre analoghe.
Egli
valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti
provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente
confacenti (cfr., su questi aspetti, la
STFA del 18 marzo 2002 nella causa M., I 162/01).
L'invalidità,
proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il
reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto
invalido con quello ch'egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido,
sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente
esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali
provvedimenti integrativi (art. 28 LAI e 18 cpv. 2 ultima frase LAINF).
Il grado
d'invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il
reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico,
conseguibile da invalido.
La giurisprudenza
federale ha, più volte, confermato il principio che, nella determinazione
dell'invalidità, non c'é la possibilità di fondarsi su una valutazione
medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che occorre,
sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.
Ciò
nondimeno, se il danno alla salute non é tale da imporre un cambiamento di
professione, di regola, il giudizio sull’incapacità lavorativa non esprimerà
valori superiori all’incapacità lavorativa indicata dal medico. Questo perché
si suppone che esplicando tutto l’impegno professionale che la restante
capacità lavorativa medico-teorica ancora permette di sviluppare, l’assicurato
esprima una capacità di guadagno della medesima proporzione (RAMI 1993 U 168,
p. 100; DTF 114 V 313, consid. 3b; STCA del 21 marzo 1995 nella causa S. F., 31
maggio 1995 nella causa E. D., 7 giugno 1995 nella causa M. Z., 26 febbraio
1996 nella causa G. P.).
2.4.
In concreto, l'__________ ha negato all'insorgente il
diritto alla rendita di invalidità, sostenendo che essa - nonostante i postumi
dipendenti dagli eventi traumatici assicurati - potrebbe esercitare
, senza alcuno scapito di rendimento, l'attività di
cassiera presso la __________, ossia l'ultima esercitata prima di rimanere
vittima dei noti infortuni.
L'assicuratore
LAINF convenuto è pervenuto a questa conclusione fondandosi essenzialmente
sulle risultanze della visita medica di chiusura, eseguita l'11 marzo 2002 dal
dott. __________, spec. FMH in chirurgia ortopedica.
In occasione
della visita medica di chiusura, il medico di circondario dell'__________ ha
così valutato le condizioni di salute dell'assicurata:
"
(…).
Oggettivamente
l'assicurata accusa netti dolori ad entrambe le spalle attualmente maggiormente
a destra.
Non riesce a dormire a causa di questi dolori,
assume pastiglie forti cone Mst continus 10 mg, però senza trarne grande
beneficio.
Clinicamente
nella
regione della spalla sinistra si trova una dolenzia palpatoria anteriormente
diffusa nel decorso del muscolo pettorale.
Dorsalmente i dolori sono spariti.
Funzione ridotta, ultimamente è però quasi
parificabile alla parte opposta. Per quanto attiene ai test, risulta lievemente
positivo il test di Jobe.
La riduzione della mobilità e della funzione non
è ben spiegabile perché ultimamente il referto dell'artroscopia è risultato
quasi normale., con nessuna degenerazione, nessuna instabilità e nessun punto
d'appoggio per un impingement.
Ultimamente, alla spalla destra si sono
sviluppati dei dolori quasi simili alla parte sinistra, i quali attualmente
sono anche maggiormente pronunciati malgrado l'assenza di un evento
infortunistico.
Ad ambedue le spalla si trova l'equivalente
riduzione soprattutto dell'abduzione e dell'elevazione.
Alla palpazione la spalla destra è maggiormente
dolorosa rispetto alla sinistra. Anche i test sono quasi simili, soltanto il
test di Jobe è lievemente positivo soprattutto a destra.
Tra i disturbi lamentati dall'assicurata ed il
referto artroscopico esiste una netta discrepanza, oltre ad alcune aderenze
sotto l'articolazione acromio-clavicolare dopo l'intervento di refissazione di
un os-acromiale, l'articolazione è completamente normale soprattutto la cuffia
rotatoria.
"
Sugli
impedimenti funzionali e, in ultima analisi, l'esigibilità al lavoro il dottor
__________ si è invece così espresso:
"
(…)
L'assicurata è in grado di sollevare e portare
pesi fino a 5 kg all'altezza dei fianchi, ma solo talvolta portare e sollevare
pesi di 5-10 kg.
Di rado può portare/sollevare pesi di 10-25 kg
fino all'altezza dei fianchi, ma mai portare pesi di 25-45 kg fino all'altezza
dei fianchi. La paziente non è più in grado di sollevare pesi sopra l'altezza
del petto.
L'assicurata può molto spesso maneggiare attrezzi
di leggera entità, spesso di media entità e non più di pesante o molto pesante
entità.
La paziente non è in grado di eseguire lavori
sopra la testa con rotazione.
L'assicurata può molto spesso eseguire lavori in
posizione seduta e inclinata in avanti, molto spesso svolgere lavori in piedi e
inclinata in avanti.
La paziente può eseguire lavori in piedi ed
inclinata in avanti molto spesso.
L'assicurata può eseguire molto spesso lavori in
posizione inginocchiata e lavori con la flessione delle ginocchia.
La paziente può molto spesso assumere la posizione
di lunga durata (seduta ed in piedi). Lo spostamento non è limitato.
Pur tenendo conto delle limitazioni funzionali di
cui sopra, riteniamo l'attività di cassiera eseguibile in misura completa.
Situazione stabile, una cura non è più
necessaria.
" (doc. _)
Il TCA
constata che l'insorgente ha censurato l'apprezzamento enunciato dal medico di
circondario dell'__________, soprattutto nella misura in cui egli ha concluso
per una totale abilità lavorativa nella specifica attività di cassiera.
__________ non ha, per contro, sollevato particolari obiezioni riguardo alle
limitazioni funzionali descritte dal dottor __________ (consid. 1.4: "…
l'attività di cassiera comporta, come suesposto, la necessità di sollevare,
almeno parzialmente, la merce che passa sul nastro scorrevole, e richiede
quindi un certo sforzo fisico, soprattutto a livello della muscolatura delle
braccia e delle spalle. Va inoltre rilevato che il lavoro viene svolto in
posizione seduta, posizione che lo rende ancora più faticoso e spossante. Inoltre
lo sforzo fisico avviene con dei movimenti semirotatori della spalla che la
ricorrente non è assolutamente in grado di svolgere a causa delle menomazioni
alle articolazioni della spalla stessa. Per questi motivi, non è
assolutamente attendibile ritenere la signora _________ abile nella misura del
100% all'attività di cassiera precedentemente svolta").
Questo
Tribunale non vede ragioni che gli impediscano di fare proprie le puntuali
considerazioni enunciate dal dottor __________ in relazione agli impedimenti
funzionali dipendenti dai postumi infortunistici residuali, ragioni che neppure
__________ è riuscita a mettere in luce, senza che si riveli necessario
procedere a degli ulteriori atti istruttori (perizia medica giudiziaria).
Al
proposito, va ricordato che, per costante giurisprudenza, quando l'istruttoria
da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice, in base ad un
apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la probabilità di
determinati fatti deve essere considerata predominante e che altri
provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato (valutazione
anticipata delle prove), si rinuncerà ad assumere altre prove (cfr. STFA
dell'11 gennaio 2002 nella causa C., H 102/01; STFA dell'11 gennaio 2002 nella
causa C., H 103/01; STFA dell'11 gennaio 2002 nella causa D.SA, H 299/99; STFA
del 26 novembre 2001 nella causa R., U 257/01; STFA del 15 novembre 2001 nella
causa P., U 82/01; STFA del 28 giugno 2001 nella causa G., I 11/01; RCC 1986 p.
202 consid. 2d; STFA del 27 ottobre 1992 nella causa B.P.; STFA del 13 febbraio
1992 in re O.; STFA del 13 maggio 1991 nella causa A.; STCA del 25 novembre
1991 nella causa M.; F. Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a ed., pag. 274;
U. Kieser, Das Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, Zurigo 1999, p.
212; Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes,
2a ed., p. 39 e p. 117), senza che ciò costituisca una lesione del diritto di
essere sentito sancito dall'art. 29 cpv. 2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122
V 162 consid. 1d e sentenza ivi citata).
Occorre
inoltre considerare che, per costante giurisprudenza, in un procedimento
assicurativo sociale l'amministrazione è parte solo dopo l'instaurazione della
controversia giudiziale mentre invece nella fase che precede la decisione essa
è un organo amministrativo incaricato di attuare il diritto oggettivo (cfr.
RAMI 1997 U 281, p. 282; DTF 104 V 209; sentenze inedite 5 gennaio 1993 in re
S., 5 aprile 1984 in re M. e 2 novembre 1983 in re M.; U. Meyer-Blaser, Die
Rechtspflege in der Sozialversicherung, in BJM 1989 pag. 30 seg.).
Nella DTF
125 V 351 seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572)
, la nostra Corte federale ha confermato che ai
rapporti allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve
essere riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino
essere concludenti,
compiutamente motivati, di per
sé scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono
piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere
come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.
Realizzate
queste condizioni, le perizie amministrative hanno pieno valore probatorio, anche
quando esse sono state allestite unicamente in base agli atti, dunque senza
visitare personalmente l'assicurato (cfr. STFA del 10 settembre 1998 nella
causa R., U 143/98 e STFA del 2 luglio 1996 nella causa A., U 49/95). Questa
giurisprudenza va relativizzata quando si tratta di valutare delle questioni che
necessitano di una perizia psichiatrica - ciò che non è evidentemente qui il
caso - nel senso che questa perizia, di principio, deve essere allestita sulla
base di una consultazione personale (cfr. DTF 127 I 54 consid. 2e-g e
riferimenti, citata in RAMI 2001 U 438, p. 345s.).
Del
resto, le limitazioni funzionali illustrate dal dott. ________ sono quelle che
si riscontrano, normalmente, in assicurati che hanno lamentato un danno
all'articolazione della spalla, come ad esempio una rottura della cuffia dei
rotatori (cfr., fra le tante, STCA del 23 novembre 1998 nella causa O.,
35.1998.63 e STCA del 29 luglio 1999 nella causa C., 35.1998.117, tutelata dal
TFA con pronunzia del 3 gennaio 2000, U 296/99): in sostanza, si tratta
dell'impossibilità di sollevare, rispettivamente, trasportare pesi anche solo
relativamente importanti nonché di ingaggiare l'arto superiore interessato in
mansioni da eseguire al di sopra dell'orizzontale.
2.5.   Al TCA non
rimane altro che verificare se l'attività di cassiera sia da ritenere
compatibile e, se del caso, in quale misura lo sia, con le limitazioni
funzionali presentate dalla ricorrente a causa delle sequele degli eventi
traumatici assicurati.
Le
mansioni che __________ era chiamata a svolgere presso il Supermercato __________,
sono esposte nel rapporto ispettivo del 25 maggio 1998:
"
(…)
Già prima del caso di infortunio l'assicurata
lavorava a orario ridotto. Vedi la media delle ore settimanali indicate dalla
ditta (gli ausiliari sono a disposizione per sostituire personale ammalato,
ecc.: può dunque capitare che in un certo periodo faccia 40 ore alla settimana
e in altri periodi 15 ore alla settimana).
L'attività prima dell'infortunio poteva comunque
definirsi al 70%. Ora che sussiste una capacità del 50%, l'assicurata presenzia
solo la metà delle ore che dovrebbe fare normalmente. Questa settimana ne sono
previste circa una dozzina.
Un'alternativa al lavoro di cassiera in ditta non
esiste assolutamente. Anche il rifornire gli scaffali viene ritenuta
un'attività pesante (ci sono scatole da spostare). L'assicurata non ci tiene
proprio a fare il rifornimento di scaffali, poiché - dice - ha ancora postumi
del caso __________ di schiena del 1995.
Il signor __________ conferma che presso la
__________ una persona non può essere occupata in altre mansioni rispetto a
quelle attribuite al momento dell'assunzione.
Vedo dunque l'assicurata che continua a fare la
cassiera.
Non è mancina. Ma con la mano sinistra preleva la
merce che scorre sul tappeto alla sua sinistra per depositarla nel carretto
della spesa.
(…)
"
(doc. _)
Con la
querelata decisione, l'Istituto assicuratore convenuto ha ritenuto l'attività
di cassiera perfettamente conciliabile con gli impedimenti funzionali che
derivano dai postumi infortunistici interessanti al spalla sinistra di
__________ (cfr. doc. _).
Per
contro, la ricorrente ha messo in dubbio la fondatezza della tesi difesa dall'__________,
facendo valere che la sua originaria attività professionale comporterebbe delle
mansioni inidonee alle sue condizioni di salute (cfr. consid. 1.4: "Si
osserva come il lavoro di cassiera, contrariamente a quanto affermato dalla
__________, comporti la necessità di sollevare la merce che passa sul nastro
scorrevole. La cassiera deve scannerare i prodotti che arrivano sul nastro
scorrevole, e depositarli nell'apposito vano in fondo alla cassa o nel carrello
del cliente. In quest'operazione, ella non viene minimamente coadiuvata dal
nastro scorrevole e deve pertanto trasportare la merce con le proprie forze. Ad
esclusione dei prodotti di piccola-media taglia e di poco peso, l'operazione
diviene più onerosa quando si tratta di far passare e scannerare articoli
voluminosi e pesanti (p. es. i cartoni del latte, i pacchi da sei bottiglie in
PET). I clienti non si limitano infatti ad acquistare merce leggera e di
piccole dimensioni. Con il trascorrere della giornata lavorativa, la stanchezza
fisica aumenta, ed anche prodotti poco pesanti divengono soggettivamente
gravosi e necessitano di un maggior impiego di forze per essere sollevati,
scannerati e depositati nel vano in fondo alla cassa o nel carrello del
cliente").
In una
sentenza del 20 novembre 2000 nella causa P.-Q., inc. n. 35.2000.64 - tutelata
dal TFA con pronunzia del 31 maggio 2001, U 32/01 - questa Corte ha già avuto
modo di giudicare il caso di un'assicurata, di professione cassiera presso un
grande magazzino del ___________, che presentava esattamente gli stessi
impedimenti funzionali di __________, in ragione di una lesione della cuffia
dei rotatori a destra.
In quella
fattispecie, lo scrivente Tribunale (e, successivamente, pure il TFA) era
pervenuto alla conclusione che i postumi residuali alla spalla destra non
rappresentavano un ostacolo all'esercizio dell'attività di cassiera, così come
essa é presente sul mercato generale del lavoro.
Queste le
argomentazioni dal TCA:
"
(…)
Così come già indicato al consid. 2.4.,
l'assicurata ha messo in dubbio l'esattezza delle informazioni contenute nel
rapporto ispettivo 15 aprile 1997, facendo valere che il lavoro di cassiera
presso il suo ex datore di lavoro - a differenza di quanto normalmente accade
presso gli altri grandi magazzini d'alimentari, dove gli articoli vengano
collocati direttamente dal cliente su un nastro trasportatore - comportava il sollevamento
della merce da un carrello all'altro, ciò che risulterebbe essere incompatibile
con le limitazioni stabilite dal dottor __________.
In realtà, lo scrivente Tribunale può
tranquillamente esimersi dal discutere le obiezioni sollevate dalla ricorrente,
nella misura in cui il diritto alla rendita d'invalidità non dev’essere
necessariamente determinato facendo riferimento alla particolare attività di
cassiera presso X, tanto più che, così come emerge dalle tavole processuali
(cfr. doc. _), P.-Q. ha perso il proprio posto di lavoro presso il
summenzionato grande magazzino già nel corso del mese di maggio 1999.
La decisione circa l’eventuale diritto
all’assegnazione di una rendita d’invalidità può pertanto essere presa in
funzione dell’attività normalmente svolta da una cassiera su di un mercato
equilibrato del lavoro, facendo completamente astrazione da quella che
poteva essere la particolare situazione della ricorrente presso X (cfr., per un
caso analogo, STCA 14.9.1998 in re M.P. c/ INSAI, confermata dal TFA con
sentenza 18.2.1999).
Va ancora ricordato che, secondo dottrina e
giurisprudenza, l’assicurato deve compiere ogni sforzo per valorizzare al
massimo le sue capacità di guadagno (STFA 10.9.1998 in re S. inedita; DTF 123 V
96 consid. 4c; RAMI 1996 U240 p. 96; SVR 1995 UV35 p. 106 consid. 5b e
riferimenti) e che se, malgrado tale impegno, un’occupazione confacente
all’interessato non é reperibile in concreto, questo é dovuto alla congiuntura
del momento, per la quale, considerata la nozione di mercato equilibrato del
lavoro, l’assicurazione contro gli infortuni non é tenuta a rispondere (DTF 110
V 276 consid. 4c; RCC 1991 p. 332 consid. 3b, P. Omlin, Die Invalidität in der
obligatorischen Unfallversicherung, Tesi Friborgo 1995, p. 83).
Così come pertinentemente sottolineato
dall'assicuratore LAINF convenuto in sede di risposta (cfr. III, p. 3, pto. 4)
- circostanza peraltro riconosciuta dall'assicurata stessa - presso la maggior
parte dei supermercati, il lavoro della cassiera si svolge in una maniera parzialmente
diversa rispetto a quanto apparentemente avviene presso X.
La principale differenza consta nel fatto che la
cassiera non è tenuta a prelevare la merce dal carrello del cliente allo scopo
di scannerizzarla, visto che è il cliente stesso a riporla direttamente sul
nastro trasportatore. L'attività della cassiera si svolge in posizione seduta e
consiste essenzialmente nel passare gli articoli acquistati sotto uno scanner
per la lettura del prezzo. Per terminare, essa provvede ad incassare i soldi
dal cliente.
Trattasi, indiscutibilmente, di un'attività molto
leggera da un profilo fisico, che non comporta né il sollevamento,
rispettivamente, il trasporto di pesi di alcun genere (considerato come la
merce venga trasportata grazie ad un nastro scorrevole) né la manipolazione
d'attrezzi né, infine, l'esecuzione di lavori sopra l'orizzontale.
Non vi possono essere dubbi circa il fatto che
P.-Q., su un mercato equilibrato del lavoro, potrebbe esercitare - senza
impedimenti di sorta - una simile attività professionale.
In siffatte condizioni, la decisione dell’__________
di negare il diritto ad una rendita d’invalidità non può che essere tutelata
dallo scrivente TCA. Infatti, accertato che l'insorgente non presenta alcuna
incapacità lavorativa nella sua attività professionale di cassiera, é
giocoforza ammettere l’inesistenza di qualsivoglia incapacità di guadagno.
"
(STCA
succitata, consid. 2.7.).
Ora - non
presentando il caso di __________ rilevanti differenze rispetto a quello
dell'assicurata P.-Q. - questa Corte ritiene che le considerazioni esposte
nella sua pronunzia del 20 novembre 2000 debbano valere,
mutatis mutandis
,
anche per il caso
sub judice
.
A
ragione, quindi, l'assicuratore LAINF convenuto ha dichiarato l'insorgente in
grado di esercitare la sua originaria professione di cassiera, donde l'assenza
di una qualsiasi incapacità di guadagno.
Le
obiezioni sollevate al riguardo in sede di ricorso, non appaiono suscettibili
di sovvertire l'esito del presente giudizio. In particolare, il TCA rileva che
grazie al nastro trasportatore, la cassiera é di regola esentata dal dovere
sollevare dei pesi, posto come lo scanner si trovi normalmente a livello del
nastro medesimo, di modo che essa deve semplicemente "orientare" gli
articoli acquistati dal cliente. D'altro canto, non corrisponde manifestamente
al vero che la cassiera sarebbe tenuta a depositare la merce acquistata "…
nell'apposito vano in fondo alla cassa o nel carrello del cliente". È di
norma il nastro scorrevole stesso a condurre gli articoli scannerizzati fino al
punto in cui vengono finalmente prelevati dal cliente.
Infine,
neppure le certificazioni del dott. __________, generalista, possono essere di
soccorso a __________. In effetti, è incomprensibile come il medico curante
abbia potuto dichiarare l'assicurata totalmente incapace di esercitare la
professione di cassiera (cfr. certificato del 14.3.2002, accluso al doc. _),
partendo, in sostanza, dagli stessi impedimenti funzionali messi in luce dal
medico di circondario dell'__________. Occorre altresì sottolineare come, in
data 21 maggio 2002, il dott. __________ abbia relativizzato la propria
valutazione, affermando che è la paziente stessa a dichiararsi inabile
al lavoro come cassiera a causa dei dolori alla spalla sinistra (cfr. doc. _).
2.6.   Dev’essere,
infine, esaminato se l’assicurata può essere posta al beneficio dell’assistenza
giudiziaria gratuita, come da lei richiesto in sede di ricorso 30 agosto 2002
(cfr. I).
2.6.1.   Secondo
l’art. 108 cpv. 1 LAINF i Cantoni regolano la procedura dei rispettivi
Tribunali delle assicurazioni. Una delle condizioni da osservare è la seguente:
"
dev’essere garantito il diritto di patrocinio. Se le circostanze lo
giustificano, al ricorrente è accordata l’assistenza giudiziaria gratuita”
(art. 108 cpv. 1 lett. f LAINF).
2.6.2.   Secondo la
giurisprudenza, i presupposti del diritto alla concessione dell’assistenza giudiziaria
si esaminano sulla base del diritto federale (A. Rumo-Jungo, op. cit., p. 114).
Con
riferimento ad una disposizione analoga all’art. 108 cpv. 1 lett. f LAINF, in
materia di assicurazione vecchiaia (art. 85 cpv. 2 lett. f LAVS), il TFA ha
statuito che la concessione dell’assistenza giudiziaria è subordinata alle
seguenti condizioni (STFA non pubbl. del 2 settembre 1994 nella causa J.P.H.;
DTF 108 V 269; 103 V 47; 98 V 117; cfr., anche, ZBl 94/1993 p. 517):
a) il
richiedente deve trovarsi nel bisogno
.
L'indigenza
posta alla base dell'art. 85 cpv. 2 lett. f LAVS deve essere interpretata in
modo analogo alla nozione del bisogno ai sensi dell'art. 152 cpv. 1 OG (STFA
non pubbl. citata).
L’istante
va considerato indigente quando non è in grado di assumere le spese legate alla
difesa dei suoi interessi, senza intaccare il minimo indispensabile al suo mantenimento
e a quello della sua famiglia (DTF 119 Ia 11ss.; DTF 103 Ia 100). Per determinare
se ciò è il caso vanno presi in considerazione i redditi del richiedente e
delle persone che hanno un obbligo di mantenimento nei suoi confronti (DTF 115
V 195, il coniuge o i genitori, B. Cocchi, F. Trezzini, Codice di procedura
civile ticinese, Lugano 1993, ad art. 155, p. 237). L’obbligo dello Stato di
accordare l’assistenza giudiziaria è in effetti sussidiario all'obbligo di
mantenimento derivante dal diritto di famiglia (DTF 119 Ia 11ss.). Non entrano
invece in linea di conto le risorse finanziarie di parenti cui l’interessato
potrebbe far capo a norma dell’art. 328 e 329 CCS (Cocchi-Trezzini, op. cit.,
ad art. 155, p. 237 e giurisprudenza ivi citata).
Non
è determinante che l’indigenza sia stata cagionata da colpa propria (A. Haefliger,
Alle Schweizer sind vor dem Gesetz gleich, p. 165).
Il
limite per ammettere uno stato di bisogno ai sensi delle disposizioni
sull’assistenza giudiziaria è superiore al minimo di esistenza determinato ai
fini del diritto esecutivo (SVR 1998 IV 13 p. 48 consid. 7b, p. 48 consid. 7c).
L’indigenza processuale è data ove il richiedente non disponga di più mezzi di
quelli necessari per il mantenimento normale e modesto della famiglia (STFA non
pubbl. succitata p. 3).
Nella
sentenza pubblicata in DTF 124 I 1ss., il TF ha precisato che una richiesta di
assistenza giudiziaria non può essere respinta unicamente sostenendo che
l’istante non è indigente, in quanto può permettersi i costi e la manutenzione
di un’automobile. Secondo l’Alta Corte federale il richiedente deve piuttosto -
indipendentemente dal modo in cui utilizza le sue risorse finanziarie - essere
considerato indigente, se in base alla sua situazione finanziaria non è in
grado di sopperire al suo minimo esistenziale; in questo calcolo non devono
essere naturalmente computate le spese non inerenti al suo fabbisogno
esistenziale.
Nella
sentenza apparsa in SVR 1998 UV 11, p. 29ss., il TFA ha, d’altro canto,
ritenuto che il fatto di ricevere prestazioni complementari non permette
senz’altro di concludere che il richiedente sia indigente.
L’attestato
municipale sullo stato di indigenza ha per il Giudice soltanto valore indicativo
(Cocchi-Trezzini, op. cit., ad art. 155 p. 236 n. 5).
Nella
commisurazione della capacità patrimoniale del richiedente va considerata anche
l’eventuale sostanza e non unicamente i redditi conseguiti. Essa deve tuttavia
essere disponibile al momento della litispendenza del processo o per lo meno a
partire dal momento in cui è presentata l’istanza e non solo alla fine della
procedura (DTF 118 Ia 369ss).
Da
un punto di vista temporale lo stato di bisogno dell’istante va determinato
secondo la situazione esistente al momento della decisione (DTF 108 V 265 consid.
4), in particolare quando il lasso di tempo trascorso tra domanda e decisione è
importante (cfr., pure, Cocchi/Trezzini, op. cit., ad art. 155 p. 485).
Secondo
la giurisprudenza del TFA, infine, la decisione di concessione dell’assistenza
giudiziaria può essere modificata o revocata. Trattandosi di una decisione
processuale (“prozessleitender Entscheid”) non passa infatti in giudicato
materiale, ma solo formale. La modifica può avvenire anche con effetto
retroattivo (SVR 1998 IV 13 p. 48 consid. 7b).
b)
l’intervento dell’avvocato dev’essere necessario o perlomeno indicato.
Il
TF ha stabilito che la necessità dell’intervento di un avvocato è data nella
misura in cui le questioni controverse non sono di facile soluzione e la parte
oppure il suo rappresentante civile non posseggono conoscenze giuridiche (DTF
119 Ia 265/6).
c)
il processo non deve essere palesemente privo di esito favorevole.
Il
requisito della probabilità di esito favorevole difetta quando le possibilità
di vincere la causa sono così esigue che una persona ragionevole e di
condizione agiata rinuncerebbe al processo in considerazione delle spese a cui
si esporrebbe (cfr. DTF 119 Ia 251; Cocchi-Trezzini, op. cit., ad art. 157 p.
42 N 4).
A
tal proposito si osserva che per valutare la probabilità di esito favorevole
non si deve adottare un criterio particolarmente severo: è infatti sufficiente
che, di primo acchito, il gravame non presenti notevolmente meno possibilità di
essere ammesso che di essere respinto, ovvero che non si debba ammettere che un
ricorrente ragionevole non lo avrebbe finanziato con i propri mezzi (STFA non
pubbl. del 29 giugno 1994 in re A.D.).
2.6.3.   La procedura
per la concessione dell’assistenza giudiziaria è retta dalla massima ufficiale
(Cocchi/Trezzini, op. cit., p. 240), come del resto quelle relative alle
assicurazioni sociali (SVR 1998 UV 1). Nondimeno, nel caso in cui l’interessato
si limita a dichiarare di non poter pagare le spese di patrocinio, ma non prova
in alcun modo lo stato di bisogno e omette di fornire qualsiasi indicazione
atta a renderlo verosimile, l’istanza va respinta (cfr. Cocchi/Trezzini, op.
cit., p. 240). Di conseguenza, quindi, nel caso in cui il richiedente non fa
fronte al proprio obbligo di collaborare all’accertamento dei fatti, deve
sopportarne le conseguenze (SVR 1998 UV 1 e giurisprudenza ivi citata).
In
concreto, in data 18 settembre 2002, il TCA ha chiesto esplicitamente
all’avvocato __________ di inviare la documentazione necessaria a decidere
circa l'ammissione all'assistenza giudiziaria (cfr. V).
Nondimeno,
sino ad oggi, l'assicurata non ha fatto pervenire al TCA la documentazione atta
a comprovare il preteso suo stato di indigenza, e ciò malgrado questa Corte gli
abbia dato la possibilità di farlo.
In tali
circostanze, in virtù della giurisprudenza suesposta, l’istanza tendente alla
concessione dell’assistenza giudiziaria gratuita deve essere respinta.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.-   Il ricorso
é
respinto
.
2.-   L’istanza
tendente alla concessione dell’assistenza giudiziaria è
respinta
.
3.-   Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
4.-   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso di
diritto amministrativo al Tribunale federale delle assicurazioni, Schweizerhofquai
6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al  ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente                                                           Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                  Fabio
Zocchetti