ti_gerichte · 12.2024.130 · 2025-02-13 · it
Contratto di lavoro simulato; dissimulazione di un'attività indipendente; pretesa di corresponsione di utili; allegazione e dimostrazione

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 13.02.2025 12.2024.130

AP 1
Incarto n.
12.2024.130/132
Lugano
13 febbraio 2025
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Fiscalini,
presidente,
Stefani
e Grisanti
cancelliera:
Bellotti
sedente
per statuire nella causa - inc. n. OR.2019.15 della Pretura della Giurisdizione
di Mendrisio-Sud - promossa con petizione 24 maggio 2019 da
AP
1
patrocinato dall’ PA 1
contro
AO
1
patrocinata dall’ PA 2
con cui l’attore ha chiesto
la condanna della convenuta
al pagamento di fr. 72'000.- oltre interessi del 5% dal
14 febbraio 2017 e il rigetto in via definitiva dell’opposizione interposta
dalla convenuta al PE
n. _______ dell’UE di Mendrisio;
domanda avversata dalla convenuta e che il Pretore
aggiunto ha respinto con decisione 28 agosto 2024;
appellante l’attore
con atto di appello del 27 settembre 2024, con cui ha chiesto preliminarmente
di essere ammesso all’assistenza giudiziaria estesa alle tasse e spese di
giustizia e al gratuito patrocinio dell’avv. PA 1 (inc. 12.2024.132), e nel
merito in via principale la riforma del querelato giudizio nel senso di
accogliere la sua petizione e di porre le spese giudiziarie di prima sede a
carico della controparte, mentre in via subordinata il suo annullamento e il
rinvio della causa al Pretore aggiunto per nuova decisione ai sensi dei considerandi,
in ogni caso con protesta di spese e ripetibili di seconda sede (inc.
12.2024.130);
mentre la convenuta con risposta 4 novembre 2024 ha
postulato di respingere l’istanza di ammissione all’assistenza giudiziaria, di
dichiarare il gravame inammissibile e di respingerlo nel merito, con protesta
di spese e ripetibili di seconda sede;
richiamata altresì l’ordinanza 5 novembre 2024 con cui
questa Camera ha accolto la richiesta 17 ottobre 2024 dell’appellata di poter
accedere alla documentazione prodotta dall’appellante in relazione alla sua
domanda di assistenza giudiziaria;
letti ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;
ritenuto
in fatto:
A.
La AO1, V______ (ora
in liquidazione) è una società attiva nel settore informatico posseduta, in
ragione del 50% ciascuno, dai due soci M______ B______ (che ne è pure il
direttore) e F______ SA, V______ (di proprietà dei coniugi B______ T______ e A______
P______ – già gerente e ora liquidatore della AO 1).
B.
Con contratto di
lavoro 14 luglio 2014 (doc. 1) la AO1 ha assunto il cittadino italiano AP1
(domiciliato in Italia e fratello di B______ T______) a tempo indeterminato in
qualità di impiegato al 100% e con un salario mensile, dovuto per 13 mensilità,
di fr. 3'100.- lordi.
C.
Fra la fine del 2016 e
l’inizio del 2017, le parti hanno iniziato a discutere l’uscita di AP 1 dalla
società (v. doc. L). Nel gennaio 2017, AP 1 ha lamentato ingerenze nel suo
lavoro da parte della AO 1e di M______ B______ (controllo delle attività e
della presenza in ufficio), dichiarandosi sorpreso e rilevando che in base agli
accordi, egli era sempre stato libero di gestirsi in maniera indipendente (doc.
G, N).
D.
Il 20 gennaio 2017 AP1
ed E______ T______ (pure sorella di AP 1, già contabile di AO1 e del gruppo “F______
SA”), unitamente a E______ R______ (già dipendente di AO 1), hanno fondato la N______
Sagl (doc. 3).
E.
Con scritto 27 gennaio
2017 (doc. F) AP1 ha prudenzialmente disdetto il contratto di lavoro 14 luglio
2014 con effetto al 31 marzo 2017, “
per mere questioni di formalità
”,
ritenuto che l’attività da lui svolta presso la società non avrebbe mai avuto
carattere dipendente, bensì indipendente. In tal contesto egli ha rilevato che,
a prescindere dal contenuto formale del contratto di lavoro e secondo i reali
accordi verbali fra lui e M______ B______, la collaborazione aveva lo scopo di permettergli
di avviare una propria attività senza la necessità di procedere immediatamente
alla costituzione di una nuova società (ancor prima di sapere se avrebbe
generato degli utili), e si sarebbe interrotta una volta che tale attività
fosse stata avviata con successo (circostanza nel frattempo realizzatasi). Durante
quel periodo transitorio, AP 1 avrebbe lavorato in maniera autonoma ed
indipendente per sviluppare i suoi servizi di grafica e comunicazione (sotto
“l’ombrello” AO 1), come unico responsabile del proprio lavoro, gestendo tempo,
relazioni con i clienti e i suoi due dipendenti G______ R______ e S______
V______, facendosi carico di eventuali perdite derivanti dalla sua attività e
godendo di eventuali utili al netto delle spese. AP 1 ha altresì segnalato di
essere in attesa del rapporto del revisore incaricato dalla società per
appurare gli utili a lui spettanti in virtù dell’accordo.
F.
Con precetto esecutivo
(PE) n. _______ emesso dall’Ufficio di esecuzione di Mendrisio in data 27
dicembre 2017 (doc. O), AP 1 ha escusso AO 1per il pagamento dell’importo di
fr. 70'400.- oltre interessi indicando quale titolo di credito l’“Accordo di
collaborazione con AO1 del 14 luglio 2014”. L’escussa ha interposto
opposizione.
G.
Previo inoltro dell’istanza di
conciliazione 30 gennaio 2019 e ottenimento dell’autorizzazione ad agire in
data 26 febbraio 2019 (doc. P), con petizione 24 maggio 2019 AP 1 ha convenuto AO
1 innanzi alla Pretura
della
Giurisdizione di Mendrisio-Sud,
postulando
la sua condanna al pagamento di fr
.
72'000.- oltre interessi al 5% dal 14 febbraio 2017 e il rigetto in via
definitiva dell’opposizione interposta dalla convenuta al PE n. _______ dell’UE
di Mendrisio.
In sintesi, AP 1 ha rivendicato gli utili a lui spettanti nell’ambito
del dissimulato contratto societario che lo legava alla AO1 (ovvero del vero
contratto voluto dalle parti, essendo quello di lavoro simulato), derivanti
dalla sua attività negli anni 2014, 2015 e 2016 e da lui quantificati sulla
base di un conteggio prodotto quale doc. E, ritenuto che:
-
egli gestiva autonomamente
la propria attività (servizi di grafica e comunicazione) ed emetteva le sue
fatture ai clienti tramite il programma in uso alla società, differenziandole
con l’indicazione delle proprie iniziali (“MT”);
-
egli sopportava
personalmente le spese relative alla sua attività (il suo stipendio, versatogli
- secondo la volontà delle parti - quale anticipo sull’utile, lo stipendio dei
due dipendenti, costi per l’acquisto delle apparecchiature necessarie e spese
varie), a esclusione di quelle di cancelleria e di locazione, che sarebbero
state assunte esclusivamente dalla AO1 (trattandosi di spese che quest’ultima avrebbe
comunque dovuto sopportare);
-
alla contabile E______
T______ era stato chiesto di tenere una contabilità separata fra i suoi ricavi
e i suoi costi e quelli di AO 1;
-
i suoi eventuali utili gli
sarebbero stati riconosciuti sotto forma di bonus / gratifica o tramite
fatturazione a AO1 da parte della nuova società che avrebbe eventualmente
costituito in futuro (mentre eventuali perdite sarebbero state integralmente a
suo carico).
H.
Con risposta 30 agosto 2019 AO
1 si è opposta alla petizione in quanto - se non già irricevibile in ordine -
infondata nel merito. Essa ha dapprima
e
ccepito l’assenza di un interesse
degno di protezione di AP1, la sua incapacità di essere parte, nonché la
violazione dell’onere allegatorio e di specificazione (art. 55 CPC). Ha poi
rilevato che il
contratto di lavoro
non sarebbe stato simulato e che non sarebbero mai esistiti diversi accordi fra
le parti (ad esempio relativi a una sopportazione di perdite/partecipazione
agli utili), ciò che comporterebbe
AP 1Quest’ultimo sarebbe stato da lei
assunto quale
semplice impiegato
e avrebbe svolto la propria attività nell’ambito del contratto di lavoro,
venendo a tal fine sempre remunerato mediante corresponsione del salario pattuito.
Parimenti alle sue dirette dipendenze sarebbero stati G______ R______ e S______
V______ (doc. 2). Pertanto, la convenuta non avrebbe mai tenuto una contabilità
separata per i guadagni e i costi generati dall’attività dell’attore. Avendo
tuttavia scoperto nella sua documentazione delle anomalie contabili,
segnatamente un estratto contabile (doc. 6) allestito da E______ T______,
verosimilmente in combutta con il fratello AP1, ove a quest’ultimo veniva
indebitamente riconosciuto un bonus per la fine del 2016 (ovvero poco prima
della loro partenza dalla società) ma riferito alla fine degli esercizi 2014
(fr. 7'136.65) e 2015 (fr. 18'087.44 + fr. 7'136.65), essa avrebbe richiesto
alla sua società di revisione G______ Sagl di effettuare una verifica e analisi
di bilancio (controllo amministrativo e contabile riferito agli anni 2015 e
2016 e verifica del rapporto di lavoro fra lei e AP 1 e del centro di costo di
quest’ultimo sulla base dei dati contabili e della documentazione esistente).
Tale analisi, prodotta quale doc. 11 e basata sulla contestata ipotesi di
un’attività indipendente di AP 1, attesterebbe sia le macchinazioni attuate
dall’attore per gonfiare i suoi asseriti utili (ad esempio fatturando i servizi
da lui prestati alle società del gruppo F______ F______ a prezzi eccessivi e
fuori mercato), sia che quest’ultimo sarebbe casomai in debito verso di lei e
non certo in credito.
I.
Con replica 25 ottobre 2019 AP
1 si è riconfermato nella propria domanda, producendo in particolare (sub. doc.
Z) alcune schede contabili della AO 1 (riferite al periodo 1° gennaio 2015 - 31
dicembre 2015 e 1° gennaio 2016 - 30 dicembre 2016) e postulando, onde
dimostrare la propria pretesa, l’allestimento di una perizia e l’edizione dalla
controparte di tutte le schede contabili relative all’attività da lui svolta
presso AO 1negli anni 2014, 2015, 2016 e 2017, tutti i relativi giustificativi,
nonché i bilanci, i conti economici, le dichiarazioni fiscali e le decisioni di
tassazione di AO 1per gli anni 2014 - 2017. Egli ha pure aggiunto una domanda subordinata
(per l’ipotesi che fosse ammessa l’esistenza di un contratto di lavoro)
tendente al pagamento in suo favore di complessivi fr. 13'980.50 ed EUR
11'640.81 a titolo di salari mancanti (con rigetto in via definitiva
dell’opposizione al PE n. _______ limitatamente a tale importo).
Contestualmente, ha presentato istanza di ammissione all’assistenza giudiziaria
(richiesta poi ritirata con scritto del 21 gennaio 2020).
J.
Con duplica 21 novembre 2019, AO
1si è riconfermata nelle proprie tesi, contestando quelle avverse nonché opponendosi
alla mutazione dell’azione proposta in via subordinata dall’attore.
K.
In occasione
dell’udienza dibattimentale del 15 gennaio 2020 il Pretore aggiunto supplente
ha dichiarato inammissibile la domanda subordinata presentata da AP 1 con la
replica, in quanto non sorretta da un’istanza di mutazione dell’azione
debitamente motivata (art. 227 CPC). Le parti hanno poi notificato le
rispettive prove e si sono espresse al riguardo. In particolare, AO 1ha
contestato la domanda di edizione a lei rivolta siccome l’attore non avrebbe
dettagliato i fatti destinati a essere istruiti mediante le postulate edizioni,
e poiché tutti i documenti richiesti sarebbero coperti dal segreto aziendale o
d’affari ex art. 156 CPC, oltre a essere inconferenti rispetto alla pretesa
attorea. AP 1 invece ha persistito nella richiesta di edizione, evidenziando
che essa sarebbe servita a dimostrare, unitamente alla perizia (che sarebbe
stata da esperire sulla base dei documenti ottenuti), la correttezza
dell’importo azionato. In coda all’udienza il Pretore aggiunto supplente ha
limitato la procedura e conseguentemente l’istruttoria
ex art. 125 CPC alla tematica della simulazione del contratto di lavoro e alla
portata del rapporto contrattuale allegato dall’attore.
L.
Esperita una limitata istruttoria
e raccolte le conclusioni scritte parziali 3 agosto 2020 della convenuta e 14
settembre 2020 dell’attore, con una prima decisione del 18 settembre 2020 il
Pretore aggiunto (dopo aver accertato l’interesse degno di protezione e la
capacità di essere parte dell’attore), ha stabilito che la simulazione del
contratto di lavoro e l’esistenza del contratto dissimulato allegato da AP 1
non risultavano dimostrati, respingendo pertanto la petizione. Con decisione 10
marzo 2021 questa Camera ha parzialmente accolto l’appello 21 ottobre 2020
presentato da AP 1, riformando la decisione pretorile nel senso che la
simulazione del contratto di lavoro di cui al doc. 1 doveva ritenersi accertata,
e ritornando l’incarto al Pretore aggiunto per la continuazione della procedura
(inc. 12.2020.130). Il relativo ricorso presentato da AO 1è stato dichiarato
inammissibile dal Tribunale federale con decisione 7 maggio 2021 (inc.
4A_211/2021).
M.
Una volta ripresa la procedura
di prima sede, l’istruttoria è proseguita sul tema dell’eventuale utile dovuto
a AP1 da parte di AO1 nell’ambito del presunto dissimulato contratto societario.
All’udienza del 7 luglio 2021, AO 1si è nuovamente opposta a svariati mezzi di
prova della controparte, fra cui la richiesta di edizione documenti.
N.
Con disposizione ordinatoria
processuale del 7 luglio 2021, il Pretore aggiunto si è pronunciato sulle prove
da esperire, ammettendo varie deposizioni e testimonianze nonché la perizia
mirata a dimostrare l’eventuale utile ancora spettante a AP 1, precisando
altresì che tale prova era stata notificata nel rispetto dell’onere di
allegazione. Il Pretore aggiunto ha poi ammesso anche la richiesta di edizione
da AO 1 delle schede contabili e dei giustificativi relativi all’attività da
egli svolta sotto il cappello di AO 1negli anni 2014, 2015, 2016 e 2017 nonché dei
bilanci e dei conti economici di AO 1degli anni 2014, 2015, 2016 e 2017 (ma non
delle dichiarazioni fiscali e delle decisioni di tassazione), siccome pure sorretta
da sufficiente allegazione, sulla base di un esame dei contrapposti interessi
delle parti e della proporzionalità, stabilendo che i suddetti documenti sarebbero
stati da produrre in forma libera per il giudice e per il perito giudiziario e
in forma parzialmente secretata per l’attore.
O.
Il 13 luglio 2021
P.
istanza 5 aprile 2022 AP 1 ha
segnalato al Pretore aggiunto di avere constatato, dopo aver chiesto e ottenuto
l’accesso agli atti il medesimo giorno, che nella documentazione prodotta in
edizione dalla AO 1(rubricata nella cartella rich. III) vi era solo la scheda
contabile “
2016 Debiti vs. Dip. MT e utile accantonato spettante
” per i
periodi 1° gennaio - 31 dicembre 2016 e 1° gennaio 2015 - 31 dicembre 2015,
mentre mancavano tutte le altre così come i relativi giustificativi, chiedendo
al giudice di verificare tale mancanza e ordinare alla convenuta la produzione
immediata di tutti gli altri documenti richiesti e ammessi con ordinanza 7
luglio 2021.
Con
osservazioni 28 aprile 2022 AO 1ha ribadito di non possedere la documentazione
richiesta, non esistendo presso di lei una contabilità separata relativa a
ricavi e costi di AP 1, che il loro sistema contabile “S______” non lo
consentiva e che ignorava se e in che misura AP 1 avesse fatto allestire delle
schede contabili da terzi (segnatamente da sua sorella E______ T______), a sua
insaputa. La situazione relativa all’attore sarebbe stata ricostruita a
posteriori (dalla G______ Sagl, la cui verifica era già agli atti) per avere
una visione chiara a fronte della documentazione su cui egli fondava le proprie
pretese. Pertanto, ha rimarcato l’impossibilità di produrre documentazione che
non aveva mai allestito né possedeva.
Con
decisione 4 maggio 2022, il Pretore aggiunto ha respinto l’istanza 5 aprile
2022 di AP 1, rilevando che la documentazione mancante era quella che AO 1dichiarava
inesistente e che non poteva quindi essere prodotta. Tale decisione è stata
impugnata da AP 1 con un reclamo del 13 maggio 2022 (in cui rimarcava la
necessità per il perito di accedere alle schede contabili e ai relativi
giustificativi onde poter appurare l’utile a lui spettante), dichiarato
irricevibile dalla terza Camera civile del Tribunale d'appello con decisione 12
dicembre 2022, per assenza di un pregiudizio difficilmente riparabile (inc.
13.2022.36).
Q.
Con ordinanza 30 maggio 2023,
il Pretore aggiunto ha designato quale perito giudiziario il dott. G______
B______ (c/o B______ società fiduciaria e di revisione Sagl) affinché, sulla
base degli atti e dei documenti di causa, accertasse l’eventuale utile
conseguito da AP 1 con l’attività da lui svolta all’interno di AO 1(al netto di
ogni spesa, ma escludendo i costi di cancelleria, locazione e relative spese
accessorie), e stabilendo che se quest’ultimo avesse richiesto o necessitato
ulteriore documentazione non presente negli atti, avrebbe dovuto rivolgersi al
giudice.
Con
scritto 24 agosto 2023 il perito ha evidenziato la carenza di supporti
documentali da entrambe le parti, chiedendo al Pretore aggiunto
l’autorizzazione a contattare la G______ Sagl onde ottenere la documentazione a
supporto dei suoi conteggi (che, ai sensi dell’art. 730c cpv. 1 CO, dovevano
essere conservati per almeno 10 anni).
La
convenuta si è opposta a tale richiesta con osservazioni 29 agosto 2023,
l’attore vi ha invece acconsentito con osservazioni 8/12 settembre 2023
(trattandosi a suo modo di vedere di documentazione già ammessa agli atti e che
la convenuta aveva omesso di presentare).
Con
decisione 5 ottobre 2023 il Pretore aggiunto ha respinto la richiesta del
perito, giacché già nel luglio 2018 l’attore si era recato presso G______ Sagl per
esaminare un documento e richiedere schede e giustificativi contabili onde
verificare la correttezza del suo conteggio (richiesta rifiutata, cfr. teste
P______ G______, verbale dell’8 settembre 2021, p. 4-5), la revisione
straordinaria di G______ Sagl era stata prodotta dalla convenuta quale doc. 11
già con la risposta di causa, e l’attore aveva omesso di rivolgerle
direttamente una domanda di edizione, foss’anche in via subordinata, e neppure
dopo che la convenuta aveva prodotto solo una parte di quanto richiesto negando
di possedere altro. Il giudice ne ha dunque derivato che l’attore sarebbe stato
in grado di valutare
ex ante
gli accertamenti necessari ai fini di causa
e di chiedere tempestivamente la relativa documentazione non solo alla
convenuta, ma anche alle fiduciarie coinvolte nei conteggi (G______ Sagl e
G______ SA), a maggior ragione quando aveva ritenuto insufficiente quanto
prodotto da AO 1. Pertanto, il perito non poteva supplire con propri
accertamenti ex art. 186 cpv. 1 CPC a tale negligenza processuale
.
Il relativo reclamo
presentato
da AP 1 in data 16 ottobre
2023 è stato nuovamente dichiarato irricevibile dalla terza Camera civile del
Tribunale d'appello con decisione 10 novembre 2023, sempre per assenza di un
pregiudizio difficilmente riparabile (inc. 13.2023.102).
R.
Il perito giudiziario, dott.
G______ B______, ha allestito il suo referto in data 15 dicembre 2023,
attestante in sintesi la mancata dimostrazione di utili spettanti a AP 1.
In
data 14 febbraio 2024 quest’ultimo ha presentato le sue osservazioni e (a meno
che si fosse accertata l’impossibilità di allestire una perizia affidabile e
utile ai fini di causa per l’assenza della documentazione necessaria) un’istanza
di nomina di un nuovo perito (in quanto la perizia sarebbe stata inaffidabile e
inutilizzabile, avendo G______ B______ travalicato l’incarico affidatogli ed
essendosi macchiato di parzialità e soggettività, attribuendo a lui solo la
responsabilità per le lacune documentali, redigendo una perizia basata su dati
incompleti e dando maggior peso ai conteggi della convenuta di cui al doc. 11
rispetto ai suoi di cui al doc. E) o subordinatamente delle domande di completazione
e delucidazione peritale. Con osservazioni 21 febbraio 2024 AO 1si è opposta a
tali richieste.
Con
disposizione ordinatoria processuale 29 febbraio 2024, il Pretore ha stabilito
in sintesi che il perito non poteva essere ritenuto prevenuto ai sensi degli
art. 183 cpv. 2 e 47 cpv. 1 CPC, che le sue valutazioni risultavano oggettive,
che il doc. 11 era una verifica straordinaria sulla gestione contabile e
amministrativa, allestita da G______ Sagl quale ufficio di revisione di AO 1(e
dunque soggetto ai principi d’indipendenza e oggettività), mentre il doc. E era
una tabella riassumente i pretesi utili di AP 1 allestita ai fini di causa, che
l’onere probatorio e dunque la responsabilità di un’eventuale carenza
probatoria ricadevano su AP 1 e che la perizia risultava in generale completa,
concludente e motivata. Pertanto, non vi era motivo di dichiarare la perizia
nulla o inutilizzabile, di sopprimere la remunerazione del perito e di
nominarne uno nuovo. Il Pretore aggiunto ha per contro ammesso una parte dei
quesiti di delucidazione e complemento presentati da AP 1.
Il
perito giudiziario ha presentato la sua delucidazione in data 17 giugno 2024.
S.
Nel frattempo, con decisione
dell'assemblea dei soci del 4 marzo 2024, la AO 1è stata sciolta e posta in
liquidazione.
T.
Terminata la fase istruttoria,
in occasione del dibattimento del 26 luglio 2024 si sono svolte le arringhe
finali delle parti.
U.
Con decisione del 28 agosto
2024 il Pretore aggiunto ha respinto la petizione 24 maggio 2019 dell’attore,
ponendo a suo carico la tassa di giustizia di fr. 7'500.- e le spese di fr.
12'000.-, oltre alle spese di conciliazione di fr. 1'000.-, e condannandolo a
versare alla controparte fr. 10'000.- a titolo di ripetibili.
V.
Con appello 27 settembre 2024 l’attore
si è aggravato contro il suddetto giudizio, postulando in via preliminare
l’ammissione all’assistenza giudiziaria estesa alle tasse e spese di giustizia
e al gratuito patrocinio dell’avv. PA1 (inc. 12.2024.132). Nel merito ha
chiesto, in via principale, la riforma del giudizio pretorile nel senso di
accogliere la sua petizione e di porre le spese giudiziarie di prima sede a
carico della controparte, e in via subordinata il suo annullamento e il rinvio
della causa al Pretore aggiunto per il completamento della procedura
istruttoria (nel senso di: riconoscere la perizia giudiziaria inficiata e nulla
in quanto redatta in assenza della documentazione necessaria; sopprimere la
retribuzione del perito, ordinando nel contempo la restituzione di quanto già incassato
da quest'ultimo; fare ordine alla convenuta, facendo uso delle misure
coercitive del CPC, segnatamente della comminatoria dell’art. 292 CP, di
produrre in causa i documenti già ammessi con ordinanza sulle prove del 7
luglio 2021; nominare un nuovo perito affinché possa procedere a una
valutazione sulla base della nuova documentazione; in caso di nuova mancata
produzione ad opera della convenuta dei documenti richiesti in edizione,
permettere al nuovo perito di accedere alla documentazione di cui trattasi
presso terzi - G______ Sagl in liquidazione e G______ SA - per poter poi
effettuare una nuova perizia), e infine emanare una nuova decisione, in ogni
caso con protesta di spese e ripetibili di seconda sede (inc. 12.2024.130).
W.
Con scritto 17 ottobre 2024 l’appellata
ha chiesto di poter accedere alla documentazione prodotta dall’appellante
relativa alla sua domanda di assistenza giudiziaria. Quest’ultimo si è opposto
con osservazioni 31 ottobre 2024. Con decisione 5 novembre 2024, questa Camera
ha concesso all’appellata l’accesso agli atti a tal riguardo.
X.
Nel frattempo, con
osservazioni 4 novembre 2024 l’appellata si è opposta sia alla richiesta di
assistenza giudiziaria sia al gravame, postulando di dichiararlo inammissibile
e di respingerlo, con protesta di spese e ripetibili di secondo grado (maggiorate
per il carattere temerario dell’appello).
E considerato
in diritto:
1.
Il 1° gennaio 2025 è entrata
in vigore una nuova versione del Codice di diritto processuale civile svizzero
(CPC) in attuazione della relativa modifica del 17 marzo 2023. La procedura
innanzi al Pretore è stata iniziata nell’agosto 2019, è terminata nell’agosto 2024
e non è pertanto stata toccata dalla modifica. Visto il momento della
comunicazione della decisione pretorile, anche la presente procedura rimane di
principio retta dal diritto procedurale previgente (art. 405 cpv.1 CPC). La
stessa potrebbe invece essere interessata dalle nuove norme di applicazione
immediata ai sensi dell’art. 407f CPC e segnatamente dal modificato art. 177
CPC ivi elencato (valenza probatoria di una perizia privata). La questione sarà
tematizzata, laddove necessario, nell’ambito dell’esame delle censure
appellatorie.
2.
L’art. 308 cpv. 1 lett. a CPC
prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali di prima
istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore litigioso
secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di almeno fr.
10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie tale valore supera pacificamente la soglia
testé menzionata.
3.
I termini di impugnazione e
risposta sono di 30 giorni (art. 311 e 312 CPC). Nel caso concreto, l’appello 27
settembre 2024 contro la decisione 28 agosto 2024 è tempestivo, così com’è
tempestiva la risposta 4 novembre 2024 dell’appellata.
4.
L’atto di appello deve
contenere i motivi di fatto e di diritto sui quali si fonda ed essere motivato
(art. 310 e 311 cpv. 1 CPC). L’appellante deve spiegare non perché le sue
argomentazioni siano fondate, ma perché sarebbero erronee o censurabili le
motivazioni del Pretore. Non può dunque limitarsi a proporre una propria tesi e
una propria lettura dei fatti, bensì deve offrire critiche puntuali, esplicite
e circostanziate al giudizio pretorile, pena l’irricevibilità delle medesime.
Con
la risposta all’appello, AO 1 sostiene che il gravame della parte avversa sia in
gran parte una ri-trascrizione dei reclami avverso le ordinanze probatorie, rispettivamente
un clone dell’allegato conclusivo 26 luglio 2024, e debba dunque essere
dichiarato integralmente irricevibile. Nondimeno, l’appello ha più del doppio
delle pagine rispetto a tale allegato. È pur vero che esso riprende in maniera
identica ampi passaggi delle conclusioni. Ciò non basta tuttavia per
dichiararlo interamente inammissibile, anche perché l’appellante aveva il
diritto di ripresentare in questa sede eventuali censure a suo modo di vedere
trascurate o erroneamente vagliate dal Pretore aggiunto. Determinante sarà
piuttosto considerare, esaminando le singole censure, se esse siano
sufficientemente rapportate al giudizio di prima sede e idonee a rimetterlo in
discussione.
5.
Con l’impugnata decisione, il Pretore
aggiunto ha dapprima ricordato che il contratto di lavoro 14 luglio 2014 è
stato dichiarato simulato da questa Camera e che il contratto dissimulato (nell’ambito
del quale AP 1 espletava la sua attività di grafica e comunicazione a titolo
indipendente ma anche nell’interesse di AO 1, avrebbe dovuto godere
dell’integralità degli utili da lui generati e si sarebbe dovuto assumere la
totalità delle perdite) potrebbe essere qualificato quale mandato parziario o
un contratto misto con elementi della società semplice e del mandato parziario.
Ha tuttavia osservato che la sua qualifica non era decisiva, poiché la
petizione era in ogni caso da respingere, non avendo l’attore correttamente
allegato e comprovato l’esistenza degli elementi costitutivi di responsabilità
contrattuale della convenuta ex art. 97 CO, e meglio l’asserito danno da lui
subito, disattendendo gli art. 8 CC e 55 CPC.
Più
nello specifico, il primo giudice ha in primo luogo rilevato che l’attore ha
esposto la sua pretesa risarcitoria limitandosi a indicare l’importo del
presunto utile a lui spettante e a rinviare genericamente al conteggio da lui
prodotto quale doc. E, relativo all’attività da lui svolta all’interno di AO 1negli
anni 2014, 2015 e 2016. Sennonché da tale documento non risultano informazioni
chiare e complete che permettano di discernere in maniera esplicita quali fossero
le pretese rivendicate, accertare l’esistenza di un utile e certificare la
correttezza dell’importo esposto (elencando il medesimo unicamente i ricavi -
senza tuttavia precisarne le poste - e i costi - con un’indicazione delle varie
poste vaga e inconsistente - derivanti dalla sua attività e il calcolo del
presunto utile da essa generato per ogni anno, senza delucidare in alcun modo
gli elementi pertinenti per appurare effettivamente l’esistenza della sua
pretesa risarcitoria e per supportarne la quantificazione proposta). L’attore
non aveva neppure concretizzato o commentato il documento nell’allegato di
causa, né specificato le modalità di calcolo dell’asserito danno o spiegato i
parametri determinanti per poterlo stabilire, e pertanto non aveva reso le informazioni
ivi contenute comprensibili senza difficoltà e senza dover essere interpretate
o ricercate. Peraltro, malgrado la convenuta avesse congruamente eccepito la
carente allegazione del danno, nella replica l’attore non aveva addotto alcun
chiarimento in merito ai punti contestati (limitandosi a produrre quale doc. Z delle
schede contabili parziali di AO 1, che non contemplavano l’annualità 2014 e
risultavano lacunose per quanto attiene all’annualità 2016, cfr. perizia, pag.
2), venendo così meno al suo obbligo di descrivere ulteriormente e di rendere
più concrete le affermazioni di fatto da lui formulate nella petizione. La sua
pretesa doveva pertanto già essere respinta per carente allegazione (art. 55
CPC).
In
secondo luogo, il primo giudice ha evidenziato che la pretesa doveva essere
respinta anche a causa della sua mancata dimostrazione, avendo il perito giudiziario
accertato che l’attore non aveva generato alcun
utile con l’attività da lui svolta all’interno di AO 1(stante l’insufficiente e
inconsistente documentazione da lui addotta) mediante argomentazioni
comprensibili, esaurienti, chiare, convincenti e scevre di contraddizione. Per
il primo giudice non vi era dunque motivo di scostarsi dalla perizia e dal
relativo complemento, che pure non potevano essere smentiti dalle testimonianze
menzionate dall’attore (inadatte a fornire elementi atti a comprovare
l’esistenza di un qualsivoglia utile in suo favore e ancor meno a quantificarne
l’importo) e in particolare da quella di sua sorella E______ T______ (non
essendo sufficiente la sua conferma della fondatezza e correttezza del doc. E,
documento inadatto a dimostrare quando rivendicato e lacunosamente allegato).
6.
Gli accertamenti pretorili
relativi alla natura del contratto dissimulato fra le parti e al diritto per AP
1 di percepire l’eventuale utile da lui generato presso la società convenuta
(al netto dei costi prestabiliti e di quanto da lui già percepito) non sono
oggetto di contestazioni in questa sede.
Con
il gravame, l’appellante contesta dapprima la conclusione pretorile relativa
alla carente allegazione della sua pretesa, rilevando di avere precisato l’ammontare
dell’utile da lui rivendicato (fr. 72'000.-), di avere indicato quale prova il doc.
E (dal quale risultava tale importo) e numerosi testi (fra cui E______ T______).
Con la risposta, la convenuta aveva contestato il conteggio ritenendolo una
mera allegazione di parte priva di supporti documentali, sicché egli, con la
replica, aveva prodotto le schede di cui era in possesso (doc. Z) e, sapendole
lacunose, aveva postulato la loro edizione dalla controparte (ritenuto che dopo
l’interruzione dei rapporti lavorativi fra le parti, egli non aveva più accesso
ai documenti di AO 1). Successivamente, in fase istruttoria, alla luce delle
contestazioni pretestuosamente sollevate dalla controparte, aveva precisato che
l'edizione di documenti era volta a dimostrare insieme alla perizia (che
avrebbe dovuto essere allestita sulla base di tali documenti), la correttezza
della pretesa, e che egli aveva già visto tali documenti in fase preprocessuale.
L’appellante aggiunge altresì che il Pretore aggiunto, con disposizione
ordinatoria processuale del 7 luglio 2021, aveva osservato che egli aveva
correttamente notificato sia la perizia atta a dimostrare l'utile a lui ancora
spettante, sia l’edizione documenti in questione, ammettendo entrambi i mezzi
di prova e confermando che l'onere di allegazione risultava rispettato in
entrambi i casi.
7.
In merito alla sufficiente allegazione,
il Pretore aggiunto ha già riassunto i principi giurisprudenziali di
riferimento, che non occorre pertanto qui ripetere. Nel caso concreto, si può invece
osservare quanto segue. Con la petizione 24 maggio 2019 l’attore aveva indicato
che la sua pretesa di utile, secondo gli accordi fra le parti, si basava sul
fatturato da lui generato dedotti determinati costi legati alla sua attività
(il suo stipendio, inteso quale anticipo sull’utile, lo stipendio dei due
dipendenti, costi per l’acquisto delle apparecchiature necessarie e spese
varie, escluse le spese di cancelleria, utenze e locazione), che la sorella
E______ T______ era stata incaricata di tenere una relativa contabilità
separata di ricavi e costi a lui riferiti (petizione, p. 4-5), che nel 2016
egli aveva iniziato a organizzare la sua uscita dalla società, che pertanto sua
sorella E______ T______ aveva provveduto ad allestire dei conteggi relativi
alle sue spettanze ma che gli stessi erano stati messi in discussione da
M______ B______, il quale aveva incaricato i suoi revisori di effettuare una
loro analisi (petizione, p. 8-10). Le parti non avevano trovato un punto
d’incontro, ciò che aveva condotto alla sua rivendicazione in causa
dell’importo di fr. 72'000.-, da lui riferito al conteggio doc. E (definito
quale “
resoconto situazione dare/avere
”, ma non meglio precisato o
illustrato, cfr. petizione, p. 12-13). Tale conteggio riporta, in tre tabelle
separate, il calcolo degli utili 2014, 2015 e 2016 mediante un raffronto dei
relativi ricavi a titolo di
“grafica – allestimenti – shooting –
merchandising”
(voce globale) e un elenco di costi, senza riferimento a eventuali
giustificativi.
Con
la risposta 30 agosto 2019, la convenuta aveva lamentato la violazione
dell’onere allegatorio e di specificazione in capo all’attore (p. 3), ma in
maniera molto generica e non puntualmente riferita ai fatti a suo modo di
vedere insufficientemente allegati, segnatamente alla quantificazione
dell’importo o al conteggio doc. E. La medesima aveva poi contestato di avere
incaricato E______ T______ di tenere una contabilità separata, l’affidabilità
della medesima, la pretesa attorea e il conteggio doc. E (siccome allestito dall’attore,
qualificabile dunque quale mera allegazione di parte e privo di qualsiasi
supporto documentale), facendo valere un diverso conteggio prodotto quale doc.
11 (p. 6 in fondo, 7, 11, 14-15).
Con
la replica 25 ottobre 2019, l’attore aveva censurato il troppo generico
riferimento della convenuta a una violazione dell’onere di allegazione e
specificazione (p. 2 in fondo), contestato il valore probatorio del doc. 11 (p.
4 e 7), prodotto quale doc. Z alcune schede contabili (le uniche in suo
possesso) e postulato l’edizione dalla controparte di tutte le schede contabili
relative all’attività da lui svolta presso AO1 negli anni 2014-2017 e tutti i
relativi giustificativi (oltre che bilanci, conti economici, dichiarazioni
fiscali e decisioni di tassazione) nonché l’allestimento di una perizia, onde
dimostrare la parte di utile ancora a lui spettante (p. 5 e 9).
Con
la duplica 21 novembre 2019, la convenuta aveva ribadito che a suo modo di
vedere la petizione era stata formulata in violazione dell’onere allegatorio e
di specificazione, ma ancora una volta senza fornire alcun dettaglio e senza
riferirsi al conteggio o alla quantificazione della pretesa (p. 4). Peraltro, anche
con la risposta all’appello, AO 1 non ha approfondito il tema.
Tutto
considerato, se ne deve dedurre che se da una parte, effettivamente, le
allegazioni dell’attore relative alla quantificazione della sua pretesa e al
conteggio non brillano per completezza, dall’altra la convenuta ha mosso delle
contestazioni relative alla carente allegazione e specificazione eccessivamente
generiche, senza concretizzarle. Inoltre il conteggio, alla luce del suo contenuto
e delle spiegazioni fornite relativamente all’accordo raggiunto fra le parti,
era di facile lettura e permetteva di comprendere il metodo di calcolo. L’assenza
di una formalizzazione e implementazione degli accordi dissimulati fra le parti
(che per loro volontà avevano creato una situazione ambigua), l’incrinarsi e la
cessazione dei loro rapporti, la mancanza di giustificativi che potessero
comprovare gli importi in questione (se non quelli prodotti con il doc. Z nella
replica) e i derivanti ostacoli nel ricostruire e comprovare eventuali utili
rendevano comprensibilmente difficile una dettagliata specificazione della
pretesa, e avevano peraltro indotto l’attore a presentare le sue istanze
probatorie (edizione di documenti e perizia). Pertanto, in considerazione delle
particolarità del caso, a ragione l’appellante evidenzia che la petizione non
avrebbe potuto essere respinta per il solo motivo della carente allegazione,
contrariamente a quanto stabilito dal Pretore aggiunto.
8.
Relativamente alla sufficiente
dimostrazione della pretesa, l’appellante evidenzia che la sua richiesta di
edizione documenti era essenziale per il corretto svolgimento dell’indagine
peritale e per la conferma del conteggio di cui al doc. E, come pure che essa
era stata ammessa dal primo giudice ma è stata frustrata dall’atteggiamento non
collaborativo e contrario alla buona fede della convenuta, la quale dopo aver
accampato delle ingiustificate scuse ne aveva versato agli atti solamente una parte
affermando genericamente e contrariamente al vero di non essere in possesso di
altro. Una simile giustificazione non sarebbe neppure credibile, dal momento
che: i) la convenuta nella sua opposizione alla richiesta di edizione non aveva
censurato l’inesistenza dei documenti; ii) le schede contabili esistevano
eccome (e la loro parziale produzione tramite il doc. Z, il doc. 6 e il doc. 11
lo dimostravano) ed erano state mostrate all’attore in fase preprocessuale
(cfr. deposizione del 15 gennaio 2020), ciò che la controparte non aveva
contestato; iii) le schede di contabilità sono documenti che appartengono alla
convenuta e che sottostanno all’obbligo di conservazione (pena la commissione
del reato di cui all’art. 325 CP, tuttavia mai segnalata dal Pretore aggiunto al
Ministero Pubblico). L’appellante aggiunge che proprio per quest’ultimo motivo,
e indipendentemente dalla questione del possesso dei documenti (che non lo
riguarderebbe), la domanda di edizione doveva essere rivolta nei confronti
della controparte, e che era la medesima a doverli casomai andare a reperire
presso eventuali terzi che li detenevano (ad esempio le sue fiduciarie). Di
conseguenza, secondo l’appellante entrambe le disposizioni ordinatorie
pretorili del 4 maggio 2022 e del 5 ottobre 2023 sarebbero errate, e il giudice
di prima sede avrebbe dovuto da una parte imporre alla convenuta l’obbligo di
presentare i documenti richiesti facendo uso delle misure coercitive previste
dal CPC (art. 167 CPC), rendendola attenta sulle conseguenze di cui all'art.
164 CPC, rispettivamente avrebbe dovuto accertare il suo rifiuto indebito di
cooperare all'assunzione delle prove, e dall’altra acconsentire alla richiesta
del perito (e dell’attore, v. scritto del 12 settembre 2023) di reperire la
documentazione necessaria presso la fiduciaria della convenuta G______ Sagl (v.
anche IIICCA dell’8 gennaio 2024, inc. 13.2023.101).
L’appellante
ritiene che in assenza di tali prove, la perizia giudiziaria esperita sia incompleta,
inaffidabile e inutile. Peraltro, il perito avrebbe pure inammissibilmente
attribuito a lui la responsabilità della carenza documentale o di dati e l’avrebbe
illecitamente colmata affidandosi sistematicamente alle analisi della
controparte di cui al doc. 11 (pure privo di giustificativi contabili),
favorendole rispetto alle sue e denotando parzialità nonché travalicando i suoi
compiti. Il perito avrebbe inoltre omesso di considerare che il conteggio doc.
E non è una semplice allegazione, bensì è stato allestito in corso di “collaborazione”
fra le parti fra fine dicembre 2016 e inizio 2017 da E______ T______ (allora
contabile del gruppo F______ SA, nonché persona esterna alle parti e cognita
dei loro accordi) sulla base di tutte le schede contabili di AO1 riferibili
all'attività da lui svolta e dei relativi giustificativi, a cui all'epoca aveva
pieno accesso (cfr. teste E______ T______, verbale del 25 agosto 2021, p. 2).
Al contrario, l’analisi di cui al doc. 11 è stata allestita dalla fiduciaria
della convenuta (G______ Sagl), che non solo non era a conoscenza dell'accordo
societario fra le parti, ma agiva su incarico e dietro remunerazione della
convenuta al di fuori del contesto di una revisione (contrariamente a quanto
osservato dal Pretore aggiunto). L’appellante ritiene pertanto che la perizia
sarebbe stata da dichiarare invalida, inutilizzabile e da non remunerare, come
da lui invano evidenziato e richiesto al Pretore aggiunto. A suo modo di
vedere, neppure il complemento peritale avrebbe risolto le suddette
problematiche (evidenziate nell’ambito dei quesiti di delucidazione con
argomentazioni riproposte nel gravame alle p. 20-26 mediante copia incolla),
bensì avrebbe nuovamente esposto conclusioni parziali ed errate, elencate a
titolo esemplificativo alle p. 27 seg. dell’impugnativa.
Quanto
alle conseguenze da trarre, l’appellante ritiene che la sua petizione possa
comunque essere accolta, senza considerare la perizia bensì piuttosto gli
ulteriori elementi ovvero: il rifiuto indebito di cooperare della controparte,
da considerare nell’ambito dell’apprezzamento delle prove disponibili (art. 164
CPC); il doc. E, confermato in sede di audizione testimoniale da E______
T______ (verbale del 25 agosto 2021, pag. 1 e 2); le schede contabili di cui al
doc. 6, da cui emergono l’utile del 2014 di fr. 7'252.49 e del 2015 di fr. 10'834.95
(ben antecedenti agli storni contabili emergenti dai doc. 11.15 e 11.16 ed
effettuati dalla convenuta onde celare la pretesa attorea, cfr. v. teste
E______ T______ e aggiunte manoscritte sul doc. 6); la testimonianza di
El______ T______
(verbali del 29 luglio
2020 e dell’8 settembre 2021), secondo la quale l’utile di AP 1 ammontava nel
primo anno all’incirca a fr.
7'000.- e l’utile finale all’incirca a fr. 80'000.-; la
testimonianza 25 agosto 2021 di E______ R______;
la
deposizione del 12 gennaio
2022 di AP1. Inoltre, secondo l’appellante, tali prove sarebbero ben più
convincenti degli elementi di segno contrario emergenti dalle
audizioni/deposizioni di M______ B______,
B______
T______ o E______ A______ (interessati all’esito della lite, rispettivamente
non a conoscenza degli accordi fra le parti) o dai documenti prodotti dalla
convenuta (creati a posteriori per contrastare le sue pretese, ad esempio
modificando o eliminando voci contabili, considerando maggiori costi a suo
carico o stornando parzialmente fatture per prestazioni da lui eseguite con la
pretestuosa scusa che le medesime sarebbero state gonfiate, cfr. doc. 11 e
relativi allegati).
In
conclusione, l’appellante ritiene che la sua petizione potrebbe essere accolta
già sulla base delle prove agli atti, senza considerare la perizia. In caso
contrario, egli chiede subordinatamente di annullare la decisione di prima sede
e di retrocedere l’incarto al Pretore, onde ottenere l’assunzione agli atti della
documentazione richiesta in edizione e far allestire una nuova perizia,
conformemente a quanto già esposto sopra al consid. V.
9.
Ora, le prove disponibili
menzionate dall’appellante suscitano svariati dubbi. Innanzitutto E______
T______, come opportunamente rileva la parte appellata, non può essere ritenuta
una testimone del tutto imparziale e disinteressata alla lite, alla luce della
sua stretta parentela con AP 1, del loro comune passo di lasciare la AO 1per
fondare una nuova società (unitamente a E______ R______, pure vicina all’attore
e alla sorella E______ T______, cfr. verbale del 24 giugno 2020, p. 1-2) e
della situazione di conflitto venutasi a creare con la società convenuta e con
B______ T______ (v. anche doc. 14). Le tempistiche delle scritture contabili da
lei effettuate di cui al doc. 6 e relative ai presunti utili 2014 e 2015 sono
poco chiare, parrebbero risalire alla fine del 2016, ovvero al periodo in cui
le parti avevano iniziato a essere in disaccordo (cfr. teste B______ T______,
verbale del 10 giugno 2020, p. 3 e verbale del 27 ottobre 2021, p. 2; teste
E______ A______, verbale del 13 ottobre 2021, p. 2; teste E______ T______,
verbale del 22 aprile 2020, p. 7), e inducono a esercitare particolare prudenza.
Lo stesso dicasi per il periodo di allestimento del conteggio doc. E, che E______
T______ situa alla fine di dicembre 2016/inizio 2017, ritenuto oltretutto che
tale documento indica l’importo di fr. 72'000.- quale “
TOTALE COME DA
PRECETTO
” senza spiegare di quale precetto si tratti, e malgrado l’unico
precetto esecutivo agli atti sia stato emesso ben dopo, in data 27 dicembre
2017 (doc. O). Tale documento peraltro è scarsamente dettagliato (non
precisando ad esempio i singoli ricavi, determinate voci di costo o gli importi
percepiti da AP 1 a titolo di stipendi, anticipi sugli utili, gratifiche o
altro) e non è corredato di giustificativi. Pertanto, anche volendolo
considerare quale perizia di parte, documento e mezzo di prova ai sensi del
nuovo art. 177 CPC, esso avrebbe una valenza probatoria limitata, e contrastata
dal conteggio prodotto dalla controparte di cui al doc. 11 (segnatamente, doc.
11.4). El______ T______ è pure una sorella di AP 1 che ha dichiarato di non
essere in buoni rapporti con B______ T______ e A______ P______. La medesima ha
solo affermato di sapere che AP 1 alla fine del rapporto di lavoro aveva generato
un utile di circa fr. 80'000.-, ma non ha spiegato in virtù di quali conoscenze
avesse maturato tale convinzione, e ad esempio se gliel’avessero riferito il
fratello AP1 o la sorella E______ T______ (verbale dell’8 settembre 2021, p.
1-2).
Quanto
alla perizia giudiziaria, è evidente che la stessa, in assenza di tutti i dati
e i giustificativi, non poteva essere completa. Ciò tuttavia non ricade nella
responsabilità del perito, a cui era stato richiesto di allestire comunque il
suo referto, e che laddove ha riscontrato una mancanza, ha fatto il possibile
per sopperirvi, in un contesto altamente confuso, con sue riflessioni,
ricostruzioni e un raffronto fra i diversi conteggi agli atti. Il suo
ragionamento secondo cui il doc. 11, allestito dalla fiduciaria G______ Sagl
(quale società terza estranea alla lite fra le parti e specializzata in
revisioni), poteva contenere dati più affidabili rispetto al conteggio
allestito da E______ T______, per quanto non condiviso dall’appellante, non
denota una sua parzialità, sicuramente non tale da dover considerare nullo il
referto; tanto più che egli ha motivato di volta in volta le sue scelte, occasionalmente
anche riducendo i costi o aumentando i ricavi indicati dall’attore, ovvero modificando
il calcolo in suo favore (v. ad esempio perizia, p. 6 in fondo o delucidazione,
p. 4). Il perito ha inoltre evidenziato varie incongruenze e dubbi relativi
alla correttezza e completezza del conteggio doc. E, che però l’appellante non
esamina e non smentisce nel suo gravame. Trattasi ad esempio delle riflessioni
sulla poca comprensibilità di alcune poste o sull’assenza di alcune voci di
costo (perizia, p. 3-4, 7), o sulla necessità di operare una deduzione
dall’utile 2016 di imposte e/o contributi sociali nonché degli importi di fr.
5'437.- e fr. 7'692.98 (perizia, p. 8-9), che non si comprende se siano già
compresi nel conteggio doc. E (poiché AP 1 non ha fornito spiegazioni in
proposito). D’altronde, pur non incombendo al perito di discettare sull’onere probatorio
(questione sulla quale non avrebbe dovuto esprimersi), è pur vero che
nell’ambito dell’apprezzamento delle prove, l’assenza di dati verificabili e
comprovati deve, ai sensi dell’art. 8 CC, essere posta a carico dell’attore.
Più in generale, le varie contestazioni mosse dall’appellante alla perizia,
sovente in maniera poco comprensibile o addirittura inammissibile (non potendo
il copia incolla contenuto alle p. 20-26 essere considerato quale valida motivazione)
non bastano per ritenerla inutilizzabile, estrometterla dagli atti né tantomeno
per negare al perito la sua remunerazione, ma riguardano piuttosto la sua concludenza
e valenza probatoria.
10.
Nel caso concreto, è nondimeno
pure evidente che, in assenza di una chiara attuazione e formalizzazione degli
accordi dissimulati e dell’allestimento di conteggi condivisi durante il
periodo di collaborazione, le ricostruzioni effettuate da entrambe le parti dopo
l’inizio dei primi dissapori devono essere valutate con estrema cautela, potendo
le stesse essere influenzate dalle loro contrapposte visioni o dall’interesse a
far emergere, tralasciare o addirittura modificare determinati dati e calcoli a
proprio vantaggio. In una simile costellazione, l’allestimento di una perizia giudiziaria
che, sulla base di tutti i dati disponibili, le verificasse e allestisse una
valutazione completa e neutrale, era di vitale importanza. Ciò non è potuto
avvenire, per le carenze documentali di cui si è già detto, pure evidenziate nel
referto peritale.
Nell’ambito
delle procedure rette dalla massima dispositiva e da quella attitatoria, come
quella qui in esame, di principio sono le parti - e non il perito – a dover
raccogliere gli elementi utili per il procedimento. Il perito non può
sostituirsi alle parti e colmare le negligenze processuali a loro imputabili. Se
una perizia, per essere esperita, necessita di documentazione, spetta alle
parti il compito di produrla. Ciononostante, non sempre queste ultime sono
in grado di valutare anticipatamente tutti gli
accertamenti che occorrono al perito per svolgere il suo incarico, né di
prevedere se e quali documenti potranno emergere nell’ambito di un’edizione, o
se gli stessi saranno sufficienti.
L’art.
186 cpv. 1 CPC concede per questo motivo al perito la possibilità, previo
accordo del giudice, di eseguire propri accertamenti, purché tale strumento non
venga utilizzato per supplire a negligenze processuali delle parti svuotando i
suesposti principi del loro significato (
Weibel
in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Kommentar zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung. 3
a
ed., n. 6 ad art. 186;
Trezzini
in: Commentario pratico al
Codice di diritto processuale civile svizzero, 2
a
ed., vol. l, n. 15
seg. ad art. 186).
Inoltre, le parti e i terzi sono tenuti a cooperare
all’assunzione delle prove, ad esempio producendo i documenti che vengono loro
richiesti (art. 160 cpv. 1 lett. b CPC). Essi sono tenuti a dar seguito alle
richieste di edizione a loro rivolte con trasparenza, completezza e buona fede,
producendo tutti i rilevanti documenti in loro possesso, rispettivamente, a
dipendenza delle circostanze, anche tutti i documenti di loro pertinenza
detenuti presso terzi, soprattutto se possono essere facilmente recuperati,
come ad esempio quelli depositati presso un servizio di contabilità o una
società di revisione (
Schmid
in:
Basler Kommentar Zivilprozessrecht, 4
a
ed., n. 22 ad art. 160;
Trezzini
, op. cit., n. 21-22 ad art. 160),
ritenuto che in caso di mancata produzione, il giudice potrà sollecitare
direttamente la collaborazione del terzo (
Jeandin
in: Commentaire romand, Code de procédure civile, 2a ed., Basilea 2019, n. 9 e
10 ad art. 164).
11.
Nella presente fattispecie, è
effettivamente emerso che E______ T______ durante il suo periodo di
collaborazione con la AO 1aveva allestito delle schede contabili relative alle
attività di AP 1 (cfr. verbale del 25 agosto 2021, p. 1-2, doc. Z, doc. 6) e
che AO 1aveva poi trasmesso alla G______ Sagl una serie di documenti ai fini
dell’allestimento della propria valutazione (cfr. doc. 11). AP 1, che già non
era riuscito a ottenerne la consegna presso quest’ultima società prima
dell’avvio della causa (cfr. teste P______ G______, verbale dell’8 settembre
2021, p. 4-5), nell’ambito della procedura di prima sede aveva tempestivamente chiesto
e ottenuto, alla luce delle sue necessità e difficoltà probatorie, l’edizione
dalla controparte di tutte le schede contabili e di tutti i giustificativi
relativi all’attività da lui svolta presso di lei negli anni 2014, 2015, 2016 e
2017, onde essere in grado di dimostrare la sua pretesa creditoria. Trattavasi
di documentazione di proprietà e pertinenza della società convenuta e che
questa aveva il dovere di produrre in maniera completa, se del caso
recuperandola presso sue eventuali ausiliarie (come
G______ Sagl in liquidazione) a cui l’aveva affidata
(ciò che non risulta essere avvenuto). In caso di mancata produzione, il perito
avrebbe pertanto dovuto essere autorizzato ad eseguire propri accertamenti, segnatamente
andando a reperire i documenti direttamente presso il corrente detentore. Anche
perché le informazioni relative alla loro reperibilità e al loro luogo di
custodia rientravano nella sfera di competenza della convenuta, sicché
all’attore non può essere attribuita una negligenza né esclusiva né a tal punto
palese da precludergli il diritto alla prova. Sul tema, questa Camera condivide
le censure formulate dall’appellante, che contrariamente a quanto pretende
l’appellata, nell’impugnativa ha nuovamente contestato il contenuto delle due
ordinanze pretorili
4 maggio 2022 e 5
ottobre 2023
(dopo aver tentato
invano di impugnarle mediante reclamo ai sensi dell’art. 319 lett. b cifra 2
CPC), che pertanto non possono essere considerate definitive.
Ne discende che, necessitando l’istruttoria di essere completata, la
decisione di prima sede dev’essere annullata e l’incarto dev’essere ritornato
alla Pretura, onde consentire al perito di
contattare
la G______ Sagl in liquidazione per ottenere la documentazione a supporto dei
suoi conteggi, rispettivamente di procurarsi tutte le schede contabili e i
giustificativi relativi all’attività svolta da AP 1 sotto il cappello di AO 1negli
anni 2014, 2015, 2016 e 2017 eventualmente ancora a disposizione presso altri
detentori
(art. 318 cpv. 1 lett.
c cifra 2 CPC). A AO 1, e per essa ai suoi organi, è impartito l’obbligo di
collaborare a tal fine, indicando al perito l’attuale detentore dei suddetti
documenti, rispettivamente fornendogli direttamente tutti i documenti che
dovessero essere attualmente in suo possesso, con la comminatoria dell’art. 292
CPS. Sulla base dei nuovi documenti che dovessero essere reperiti, il perito
allestirà nel seguito un nuovo referto o completerà quello esistente.
12.
Per tutti questi
motivi, l’appello dev’essere parzialmente accolto, nel senso e con i limiti
esposti ai precedenti consid. 9-11.
Le
spese giudiziarie di seconda sede seguono la soccombenza (art. 106 CPC).
L’appellante non prevale con la sua domanda principale riformatoria, ma ottiene
l’accoglimento (in buona misura) della sua domanda subordinata e il conseguente
annullamento della sentenza impugnata, senza che si possa prevedere come
deciderà il giudice di prima sede in esito al rinvio della causa. Tutto ciò
considerato, si giustifica di suddividere a metà fra le parti le spese
processuali (fissate in fr. 6’000.- ex art. 2, 7 e 13 LTG) e di compensare le
ripetibili.
13.
Con l’appello, AP1 ha
formulato richiesta di ammissione all’assistenza giudiziaria e al gratuito
patrocinio. Tuttavia, la sua istanza è da dichiarare irricevibile,
rispettivamente da respingere, stante la sua insufficiente motivazione sul tema
dell’indigenza, la scarsa documentazione giustificativa prodotta (in
particolare relativamente a costi mensili e averi bancari) e i dubbi insorti
nonché sollevati dalla parte appellata sulla corretta esposizione delle sue
attività economiche in Svizzera (segnatamente tramite la N______ Sagl, di cui
risulta tutt’ora socio).
Per questi motivi,
richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il
RTar,
decide:
1.
L’appello 27 settembre 2024 di AP 1
è parzialmente accolto ai
sensi dei considerandi.
1.1    Di conseguenza, la decisione 28
agosto 2024 del Pretore aggiunto della Giurisdizione di Mendrisio-Sud (inc.
OR.2019.15) è annullata e l’incarto è retrocesso alla Pretura per il
completamento dell’istruttoria (nel senso di consentire al perito di contattare
la G______ Sagl in liquidazione onde ottenere la documentazione a supporto dei
suoi conteggi, rispettivamente di procurarsi tutte le schede contabili e i
giustificativi relativi all’attività svolta da AP1 presso la AO1 negli anni
2014, 2015, 2016 e 2017 anche da eventuali altri detentori noti, al fine di
allestire un nuovo referto o completare quello esistente) e una nuova decisione
nel merito.
AO 1, per il tramite dei suoi
organi M______ B______ (socio e direttore) e A______ P______ (gerente e
liquidatore), è impartito l’ordine di collaborare, ai sensi di quanto esposto
al consid. 11, nel reperimento della documentazione di cui al precedente punto
1.1 con la comminatoria dell’azione penale di cui all’art. 292 CPS, che recita:
“
Chiunque non ottempera ad una decisione a lui intimata da una autorità
competente o da un funzionario competente sotto comminatoria della pena
prevista nel presente articolo, è punito con la multa
.”
2.
Le spese processuali della procedura d’appello, di fr. 6’000.-,
sono a carico delle parti in ragione di metà ciascuna, compensate le
ripetibili.
3.
La domanda di ammissione all’assistenza giudiziaria formulata da AP
1 contestualmente al suo appello 27 settembre 2024 è respinta nella misura
della sua ricevibilità.
4.
Notificazione:
-
;
-    .
Comunicazione alla Pretura
della Giurisdizione di Mendrisio-Sud.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d'appello
Il
presidente                                                          La
cancelliera
Rimedi
giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo
integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta
a fr. 15'000.- nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e
a fr. 30'000.- negli altri casi; per valori inferiori il ricorso è ammissibile
se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale
o se una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2
LTF). Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al
procedimento (art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che
concerne soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate
indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una
parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni
pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la
competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre
decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le
stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del
ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di
evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso
ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi
i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).