ti_gerichte · 14.2018.130 · 2019-01-14 · it
Rigetto provvisorio dellopposizione. Contratto pubblicitario. Indennità in caso di revoca. Pena convenzionale

Rigetto provvisorio dell’opposizione. Contratto pubblicitario. Indennità in caso di revoca. Pena convenzionale

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 14.01.2019 14.2018.130

Incarto n.
14.2018.130
Lugano
14 gennaio 2019
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
composta del giudice:
Jaques,
presidente
vicecancelliera:
Villa
statuendo nella composizione a giudice unico (art. 48
b
LOG) nella causa __________ (rigetto provvisorio dell’opposizione) della
Giudicatura di pace del Circolo della Maggia promossa con istanza 7 giugno 2018
dalla
CO 1
contro
RE 1
(titolare della ditta PINT1 1, ,
patrocinato dall’avv. PA 1, )
giudicando sul reclamo del 20 agosto 2018 presentato da RE 1 contro la
decisione emessa il 3 agosto 2018 dal Giudice di pace;
ritenuto
in fatto:                    A.
Il 30 luglio 2014 la CO 1 da una parte e RE 1 (titolare della PINT1
1 di __________) dall’altra, hanno stipulato un
“contratto pubblicitario”
–
con inizio previsto per il 9 gennaio 2015 per la durata di dieci anni – in
forza del quale la società s’impegnava a pubblicizzare l’at­­tività del
convenuto
“attraverso il
passaggio di spot o annunci sugli schermi”
appartenenti alla rete dell’istante, della durata di 12 secondi, in una zona
determinata di __________
(“__________
2”)
. Il costo complessivo per la prestazione offerta
dall’istante è stato stabilito in fr. 19'796.40, pagabili in 120 rate
mensili di fr. 165.– ciascuna, la prima delle quali da corrispondere al
momento della sottoscrizione del contratto e le altre 119 a partire dal 25
dicembre 2014. Le parti hanno altresì pattuito, al punto 5 intitolato
“disdetta e modifiche contrattuali”, che “la
rescissione o non rispetto dei termini del presente contratto, oltre il limite
legale consentito, comporterà automaticamente la richiesta al cliente dell’intera
somma per il periodo prenotato
[…]. Nel caso la richiesta scritta di rescissione pervenisse alla CO 1
con un preavviso
di 30
giorni dalla data di partenza prevista nel punto 2. del presente contratto,
verrà addebitato al cliente il 15% del prezzo pieno di listino, per tutto il
periodo prenotato”
.
B.
Con
raccomandata del 12 dicembre 2017 RE 1 ha disdetto il suddetto contratto
“con effetto immediato”
. Il 19 dicembre 2017 la CO 1 l’ha informato per email di aver deciso
di accogliere la disdetta proponendogli – nonostante il contratto non lo
prevedesse – il pagamento di una penale pari al 15% dell’importo rimanente per
il servizio non usufruito, da essa quantificata in fr. 2'156.70. A seguito
del rifiuto della proposta, con email del 21 dicembre 2017 la società ha
comunicato a RE 1 che sarebbe quindi rimasto in vigore quanto previsto contrattualmente
in caso di rescissione. Il 30 gennaio 2018 il cliente ha confermato la
disdetta, contestando il richiamo di pagamento del 25 gennaio 2018 relativo
alla rata di dicembre 2017. Con raccomandata del 20 febbraio 2018, la CO 1 gli
ha trasmesso il conteggio – calcolato sulla base del punto 5 del contratto – di
quanto ancora dovuto offrendogli, in alternativa, un’ultima possibilità di
corrispondere l’importo della penale (definita quale
“proposta di annullamento”
)
entro cinque giorni. Nemmeno a seguito della successiva diffida trasmessagli
per email il 14 marzo 2018 RE 1 ha pagato la somma richiesta.
C.
Con
precetto esecutivo n. __________ emesso il 3 aprile 2018 dal­l’Ufficio di esecuzione
di Cevio, la CO 1 ha escusso RE 1 per l’incasso di fr. 2'156.70 oltre agli
interessi del 5% dal 28 febbraio 2018, indicando quale titolo di credito il
“Mancato pagamento per servizi pubblicitari
come da contratto pubblicitario del 30.07.2014 e raccomandata del 20.02.2018”
.
D.
Avendo
RE 1 interposto opposizione al precetto esecutivo, con istanza del 7 giugno
2018 la CO 1 ne ha chiesto il rigetto provvisorio alla Giudicatura di pace del
Circolo della Maggia. Nel termine impartito,
la parte
convenuta si
è opposta all’istanza con osservazioni
scritte del 21 giugno 2018, cui sono seguite – su invito del primo giudice –
una replica del 28 giugno, una duplica del 10 luglio e una triplica spontanea
del 16 luglio 2018, con cui le parti si sono riconfermate nelle rispettive e
contrastanti domande.
E.
Statuendo con decisione del 3 agosto 2018, il Giudice di pace ha
accolto l’istanza e rigettato in via provvisoria l’opposizione interposta dalla
parte convenuta, ponendo a suo carico le spese processuali di fr. 150.–
senza assegnare indennità.
F.
Contro
la sentenza appena citata RE 1 è insorto
a questa Camera
con un reclamo del 20 agosto 2018
per ottenerne –
previo conferimento dell’effetto sospensivo – l’annullamento e la reiezione
dell’istanza.
Con decreto del 23
agosto 2018 il presidente della Camera ha concesso al reclamo effetto
sospensivo. Nelle sue osservazioni del 31 agosto, la CO 1
ha
concluso per la reiezione del reclamo.
Considerando
in diritto:                  1.
La sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’op­­posizione
– è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n.
3 CPC), contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla
Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art.
48 lett. e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso
.
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con
reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC). Essendo
in concreto la notifica avvenuta al patrocinatore di RE 1 il 9 agosto 2018,
il
termine di 10 giorni, iniziato a decorrere il giorno successivo, è scaduto
domenica 19 agosto, sicché il reclamo, presentato il primo giorno feriale seguente,
ovvero lunedì 20 agosto 2018, è tempestivo (art. 142 cpv. 3 CPC per il rinvio
dell’art. 31 LEF).
1.2
La Camera decide in linea di principio in
base agli atti di causa della giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2
CPC), limitando il suo esame, fatte salve carenze manifeste, alle censure motivate
(art. 321 cpv. 1 CPC)
contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 con­sid. 2.2.4).
Secondo l’art. 320 CPC con
il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento
manifestamente errato dei fatti, fermo restando che sono inammissibili
conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di prova nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).
2.
In
virtù dell’art. 82 LEF, il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione
ove il credito posto in esecuzione sia fondato su un riconoscimento di debito
constatato mediante atto pubblico o scrittura privata (cpv. 1), a meno che l’escusso
sollevi e giustifichi immediatamente eccezioni tali da infirmare il riconoscimento
di debito (cpv. 2). La procedura di rigetto è una procedura documentale
(Aktenprozess)
, il
cui scopo non è di accertare l’esisten­­za del credito posto in esecuzione
bensì l’esistenza di un titolo esecutivo. Il giudice verifica solo la forza
probante del titolo prodotto dal creditore – la sua natura formale – e vi
conferisce forza esecutiva ove l’escusso non renda immediatamente verosimili
eccezioni liberatorie (DTF 132 III 142 consid. 4.1.1). La decisione di rigetto
provvisorio dispiega solo effetti di diritto esecutivo, senza regiudicata
quanto all’esistenza del credito (DTF 136 III 587 consid. 2.3). Il pronunciato,
quindi, non priva le parti del diritto di sottoporre nuovamente il litigio al
giudice ordinario (art. 79 o 83 cpv. 2 LEF; DTF 136 III 530 consid. 3.2).
3.
Nella
decisione impugnata, il Giudice di pace ha anzitutto considerato che nel
sottoscrivere il contratto pubblicitario – contratto non codificato al quale, a
suo dire, si possono ritenere applicabili le norme sulla locazione – l’escusso
ha accettato ogni clausola in esso contenuta, quindi anche quella del punto 5
che stabilisce le conseguenze in caso di disdetta. Egli ha poi rilevato che il
suddetto contratto costituisce un valido titolo di rigetto provvisorio sia per
i canoni scaduti sia per l’eventuale penalità concordata in caso di disdetta.
Osservato come il rigetto possa essere concesso anche qualora sia stato
stabilito un importo forfettario per il risarcimento del danno derivante dalla
disdetta intempestiva, il primo giudice ha escluso nel caso concreto la
possibilità di una riduzione della pena convenzionale nel senso dell’art. 163
cpv. 3 CO, poiché a suo dire la pretesa dell’istante – corrispondente a circa
un anno di canone a fronte di un contratto della durata di vent’anni – non può
essere considerata sproporzionata. Anche volendo applicare le norme del
mandato, come preteso dal convenuto, non si giungerebbe a diversa conclusione,
dal momento che pure per tale tipo di contratto è previsto l’obbligo, in caso
di disdetta in tempo inopportuno, di risarcire il danno. Per tutti questi
motivi, il primo giudice ha accolto l’istanza.
4.
Nel
reclamo RE 1 rimprovera al primo giudice di essere incorso in una valutazione
arbitraria laddove ha ritenuto che la CO 1 ha
“creato degli spot promozionali”
, ribadendo che il contratto pubblicitario sottoscritto dalle parti contiene
le tipiche caratteristiche del contratto di mandato e poteva quindi essere
disdetto in ogni tempo in virtù dell’art. 404 cpv. 1 CO). Trattandosi di norma
imperativa, le parti non possono derogarvi, sicché la clausola n. 5 del
contratto è a suo dire nulla. Contesta d’altronde che sia mai stata concordata
una penale tra le parti e che la documentazione prodotta possa costituire un
valido titolo di rigetto dell’opposizione per l’importo preteso.
5.
In
ogni stadio di causa (quindi anche in sede di reclamo), il giudice esamina d’ufficio
(DTF 103 Ia 52 consid. 2/e), a prescindere dalle allegazioni delle parti, se la
documentazione prodotta costituisce valido titolo di rigetto dell’opposizione.
5.1
Costituisce un titolo di riconoscimento di debito nel senso del­l’art.
82 cpv. 1 LEF l’atto pubblico o la scrittura privata, firmata dall’e­­scusso o
dal suo rappresentante, da cui si evince la sua volontà di pagare (o perlomeno
di riconoscere) all’escutente, senza riserve né condizioni, una somma di debito
determinata, o facilmente determinabile, ed esigibile (DTF 139 III 301 consid.
2.3.1 con rimandi).
Conditio sine qua non
è che l’importo riconosciuto
sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti già al momento
della sottoscrizione del riconoscimento (cfr. DTF 139 III 302 consid.
2.3.1).
5.2
Nella
fattispecie l’istante fonda la propria pretesa sul contratto pubblicitario del
30 luglio 2014 (doc. 1 accluso all’istanza), e meglio sul suo punto 5 relativo
all’importo dovuto in caso di rescissione dello stesso, che per sua scelta ha
deciso di ridurre a fr. 2'156.70. Ora, firmando tale contratto il
reclamante si è effettivamente impegnato a pagare
“l’intera somma per il periodo prenotato”
in caso di
“rescissione
o non rispetto dei termini del presente contratto”
(sopra ad A). Si tratta quindi di un valido riconoscimento di debito nel senso
dell’art. 82 cpv. 1 LEF per
fr. 19'796.40 (v. il
punto 4 sulla seconda pagina del contratto, inizialmente mancante nell’incarto
trasmesso a questa Camera), meno le 37 rate di fr. 165.– mensili già
corrisposte (quella iniziale e quelle da dicembre del 2014 a novembre del
2017), ovvero
almeno per i
fr. 2'156.70
posti in esecuzione, oltre agli interessi del 5% dal 28 febbraio 2018,
ossia dalla scadenza del termine di cinque giorni conferito con
l’ultimo richiamo di pagamento del 20 febbraio 2018 (doc. 7)
, e
ciò a prescindere dalla questione di sapere se la clausola in questione è una
pena convenzionale o un’indennità forfettaria (sull’idoneità del contratto d’inserzione
pubblicitaria co­me titolo di rigetto provvisorio si veda anche la sentenza del
Tribunale federale
5A_771/2009 del 16 febbraio 2010 consid. 2.1).
5.3
A
scanso di equivoci va inoltre
ricordato che la
“__________”
, cui è intestato il contratto
pubblicitario, è una ditta individuale, che in quanto tale non ha personalità
giuridica propria ma si confonde con il suo titolare RE 1, unico soggetto
giuridico legittimato passivamente (come cliente, escusso e convenuto).
6.
A
norma dell’art. 82 cpv. 2 LEF, all’escusso incombe l’onere di rendere
verosimili le eccezioni che deduce in giudizio (DTF 132 III 142 consid. 4.1.1
con rinvii). Esse non solo devono essere esposte in modo convincente ma devono
anche essere sostanziate in modo perlomeno verosimile nel senso che a conforto
delle allegazioni devono esserci riscontri oggettivi (
Staehelin
in:
Basler Kommentar, SchKG
I, 2
a
ed. 2010,
n. 87 seg. ad art. 82 LEF).
6.1
Nel
caso in esame, il reclamante sostiene che il contratto invocato dall’istante
soggiace alle norme del mandato e che la clausola n. 5, in quanto contrasta con
la norma imperativa dell’art. 404 cpv. 1 CO, è nulla. Contrariamente a quanto
egli lascia intendere, la questione della qualifica giuridica della clausola in
questione deve ovviamente essere vagliata dal giudice del rigetto – addirittura
d’ufficio trattandosi di un motivo di nullità – ma nei limiti di un esame di
semplice verosimiglianza (art. 82 cpv. 2 LEF e sentenza della CEF 14.2003.16
del 25 agosto 2003 consid. 4.1).
6.2
Secondo
il Tribunale federale il contratto destinato all’inserzione di un avviso
pubblicitario (cosiddetto
“Insertionsvertrag”
), in forza del quale una parte s’impegna a pubblicare e a diffondere
degli annunci dietro pagamento, soggiace alle norme del contratto di appalto ai
sensi degli art. 363 e segg. CO (DTF 115 II 59, citata da
Zindel/Pulver/Schott
in: Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 6
a
ed. 2015, n.
11a ad art. 363 CO;
Koller
in: Berner Kommentar,
vol.
VI/2/3/1, 1998, n. 233 ad art. 363 CO, pag. 78;
Gauch
, Der Werkvertrag, 5
a
ed. 2011, n. 341, che
parla però di contratto innominato con elementi dell’appalto
).
6.3
Nella
fattispecie, con la sottoscrizione del contratto in oggetto la CO 1 si è impegnata
a pubblicizzare l’atti­­vità di RE 1 sugli schermi della propria rete, attraverso
una ripetuta programmazione periodicamente aggiornata di materiali video o fotografici
“già definitivi”
preparati dal
cliente (doc. 1, punti 1 e 3). Il reclamante rileva a ragione che,
contrariamente a quanto scritto dal primo giudice, la CO 1 non ha creato alcuno
spot promozionale dal momento che i video e le fotografie venivano da lui personalmente
allestiti. Essa si è però impegnata, dietro pagamento di una mercede, a
effettuare un lavoro destinato a produrre un risultato concretizzato su u
n supporto materiale – diffondere sui propri
schermi gli spot pub­blicitari
del cliente –, in altre parole a fornire
un’opera nel senso dell’art. 363 CO. Ne discende che il contratto pubblicitario
sottoscritto dalle parti va verosimilmente qualificato come contratto d’appalto
e non come mandato. Dunque l’art. 404 CO non trova ad applicarsi e la censura
del reclamante cade nel vuoto.
6.4
Per
mera abbondanza non è d’altronde inutile ricordare che secondo il Tribunale
federale i contraenti possono validamente convenire che in caso di revoca intempestiva
del contratto di mandato il mandatario possa rivendicare una pena convenzionale
o un’indennità forfettaria in relazione con il pregiudizio particolare che
gliene deriva nel senso dell’art. 404 cpv. 2 CO (sentenza 4A_294/2012 dell’8
ottobre 2012 consid. 7.2; DTF 110 II 383 consid. 3/a e 109 II 468 consid. 4/b,
citate da
Veuillet
in : Abbet/Veuillet (ed.), La mainlevée de l’opposition,
2017, n
. 188 ad art. 82 LEF e da
Staehelin
, op. cit., n. 129 ad art. 82
). Anche per questo motivo il reclamo non può ch’essere respinto.
6.5
Non
è infine necessario esaminare se la clausola n. 5 sia eventualmente da ridurre
in virtù dell’art. 163 cpv. 3 CO, perché il reclamante non l’ha allegato (contrariamente
a quanto sarebbe stato il suo obbligo: sentenza della CEF 14.2013.154 del 28 ottobre
2013 consid. 4.1).
7.
La tassa del presente giudizio, stabilita
in applicazione degli art. 48 e 61 cpv. 1 OTLEF (RS 281.35)
,
segue la soccombenza
(art. 106 cpv. 1 CPC). Non pone invece conto attribuire un’indennità d’inconvenienza
all’istante, che non ha formulato alcuna richiesta motivata al riguardo (v.
art. 95 cpv. 3 lett. c CPC).
8.
Circa i rimedi esperibili sul piano
federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, di fr. 2'156.70,
non raggiunge la soglia di
fr. 30'000.– ai fini dell’art.
74 cpv. 1 lett. b LTF.
Per questi motivi,
pronuncia:
1.
Il reclamo è respinto e la sentenza
impugnata è confermata.
2.
Le
spese processuali di complessivi fr. 250.– relative al presente giudizio,
già anticipate dal reclamante, sono poste a suo carico.
3.
Notificazione a:
–    ;
–  .
Comunicazione
alla Giudicatura di pace del Circolo della Maggia.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF) solo
se la controversia concerne “una questione di diritto di importanza
fondamentale” (art. 74 cpv. 2 LTF). Laddove tale presupposto non sia adempiuto
è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale
al Tribunale federale per i motivi previsti dall’art. 116 LTF (art. 113 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).