ti_gerichte · 35.2022.45 · 2022-11-14 · it
Esigibilità contestata. Arti superiori. Problematica neurologica. Rinvio per perizia ex art. 44 LPGA

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 14.11.2022 35.2022.45
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 14.11.2022 35.2022.45
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 14.11.2022 35.2022.45

Raccomandata
Incarto
n.
35.2022.45
PC
/
sc
Lugano
14 novembre 2022
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il presidente del Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Giudice Daniele Cattaneo
con redattrice:
Paola Carcano
, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 16 maggio 2022 di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
la decisione su opposizione del emanata da
CO 1
rappr. da: RA 2
in materia di assicurazione contro gli infortuni
ritenuto
in fatto
1.1.   RI 1, nato il __________ 1966, di
professione cuoco (con AFC), attivo al 100% presso il Ristorante __________ di __________
dal settembre 1996 al 31 maggio 2018, disoccupato dal 1°giugno 2018 (con
guadagno intermedio, in quanto attivo al 70% presso il Ristorante __________ di
__________ dal 1° giugno 2018), e, perciò, assicurato d’obbligo contro gli
infortuni presso l'CO 1, in data 27 febbraio 2019, verso le 11.30, mentre si
trovava al proprio domicilio è “
scivolato
dalle scale sbattendo violentemente il sacro sullo scalino
”,
riportando una “
frattura burst L1 tipo B2
(AOSpine classification) con/su: retropulsione dello spigolo postero-superiore
con effetto compressivo sul cono midollare; ematoma sottodurale da Th10 a L5 e
sottile componente epidurale in sede di frattura; segni indiretti per rottura
del legamento longitudinale anteriore e interspinosi
”(doc. 1, 10,
12, 13, 38, 46-49 incarto LAINF).
A seguito dell’infortunio l’assicurato si è sottoposto il 28 febbraio 2019 ad
un intervento di “
stabilizzazione posteriore
Th11-L3, laminectomia L2 con neuronavigazione e neuromonitoraggio (>4 ore)
”
ad opera del PD dr. med. __________, Primario del Servizio di neurochirurgia
presso il __________ (doc. 12 e 13 incarto LAINF).
A causa della persistenza di una complessa sintomatologia dolorosa (in
particolare a livello lombare) e disfunzionale (in particolare agli arti
inferiori con deficit di forza), come pure di una disfunzione erettile (cfr.
doc. 92 incarto LAINF), RI 1 è stato sottoposto a diverse indagini e visite
specialistiche (in particolare presso la Clinica __________ di __________).
Egli si è sottoposto anche a regolari sedute di fisioterapia (ambulatoriale) e
a delle infiltrazioni. Inoltre, ha pure beneficiato di un soggiorno stazionario
riabilitativo (30 novembre 2020 - 5 gennaio 2021) presso la __________ di __________
(cfr. doc. 199 incarto LAINF).
L’istituto assicuratore ha assunto il caso (fatta eccezione per la disfunzione
erettile, ritenuta l’assenza di un nesso di causalità naturale con l’infortunio
del 27 febbraio 2019, in base ai pareri 7 settembre 2020 e 9 aprile 2021 del
dr. med. __________, specialista FMH in neurologia: doc. 151 e 217 incarto
LAINF) e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.
RI 1 è pure affetto da disturbi
psichici (antecedenti all’infortunio) (cfr. doc. 147 e 151, pag. 5 incarto
LAINF).
1.2.  Esperiti gli accertamenti del caso,
in particolare dopo avere acquisito l’apprezzamento 12 febbraio 2021 del dr.
med. __________, specialista FMH in chirurgia ortopedica e traumatologia
dell’apparato locomotore, giusta il quale l’assicurato è abile in misura
completa nell’arco dell’intera giornata con rendimento completo e senza pause
supplementari in attività adeguate (cfr. doc. 201 incarto LAINF), in data 30 aprile
2021, l’amministrazione ha sospeso le prestazioni di corta durata dal 1° giugno
2021 (doc. 223 incarto LAINF).
1.3.  Con decisione formale del 5 agosto 2021
(doc. 267 incarto LAINF), l’CO 1 ha negato all’assicurato il diritto a una
rendita LAINF (a fronte di un grado d’invalidità nullo, considerati nel 2021 un
“
reddito da valido
” di fr. 55'504.- e un “
reddito da invalido
” di
fr. 72'235.-) mentre gli ha riconosciuto un’IMI del 20% (doc. 267, pag. 1 e 2
incarto LAINF). In quella sede, l’amministrazione ha pure precisato quanto
segue: “
Sulla base della documentazione a
disposizione non risulta che eventuali turbe psicogene abbiano un nesso causale
adeguato con l'evento subito, motivo per cui decadono le prestazioni in merito.
La disfunzione erettile non è inoltre da mettere in relazione causale naturale
almeno probabile con l'infortunio. Eventuali prestazioni per tali affezioni
sono pertanto da richiedere ai competenti assicurati malattia e invalidità
”
(doc. 267, pag. 2 incarto LAINF).
1.4.  A seguito dell’opposizione del 9 settembre
2021 interposta dall’avv. RA 1 per conto dell’assicurato (doc. 275 incarto
LAINF) e completata il 14 gennaio 2022 (doc. 297 incarto LAINF), in data 29
marzo 2022 (doc. 312 incarto LAINF), l’CO 1 ha confermato la sua prima
decisione per quanto concerne la mancata attribuzione di una rendita
d’invalidità (a fronte di un grado di invalidità nullo, considerati nel 2021 un
“reddito da valido” di fr. 66'940.-, di cui fr. 55'504.- proveniente
dall’attività principale e fr. 11'436.- proveniente dall’attività accessoria e
un “reddito da invalido” di fr. 72'235) mentre ha precisato che “
per quanto riguardo la disfunzione erettile la CO 1
provvederà non appena possibile a disporre una valutazione urologica e a esprimersi
nuovamente in merito
”, concludendo
che “
al termine degli accertamenti richiesti la CO 1 si esprimerà nuovamente
in merito alla propria responsabilità per i disturbi erettili
” (doc.
312, pag. 6 incarto LAINF.
1.5.  Dopo avere acquisito agli atti
l’apprezzamento 2 maggio 2022 del PD dr. med. __________, specialista FMH in neurologia
(doc. 319 incarto LAINF), con decisione del 6 maggio 2022 (doc. 323 incarto
LAINF), l’CO 1 ha statuito quanto segue:
“
(…)
ci riferiamo alla decisione su opposizione del 29 marzo 2022. Secondo il parere
del nostro Servizio medico la disfunzione erettile può essere messa in
relazione causale almeno probabile con l'infortunio del 27 febbraio 2019. Per
tale disturbo secondo l'apprezzamento medico (vedere allegato) risulta un danno
all'integrità aggiuntivo del 5.00% che accordiamo con la presente decisione.
”
(doc. 323, pag. 1).
1.6.  Nel frattempo, in ambito AI, RI 1 è
stato sottoposto a un accertamento professionale presso il __________ di __________
dal 23 agosto al 17 settembre 2021 (doc. 271 e 285 incarto LAINF), a una
formazione __________ presso la __________ di __________ dal 28 settembre al 31
marzo 2021 (doc. 279 incarto LAINF) e a un accertamento nell’ambito dell’orientamento
professionale, segnatamente un chiarimento approfondito delle possibilità di
reintegrazione, presso la citata Fondazione dal 1 aprile al 30 giugno 2022
(doc. 316 incarto LAINF).
1.7.  Con tempestivo ricorso del 16 maggio
2022 (cfr. doc. I), RI 1, sempre rappresentato dall’avv. RA 1, ha contestato la
decisione su opposizione del 29 marzo 2022, postulando quanto segue:
"
1. II
ricorso è accolto.
1.1. Conseguentemente la decisione avversata è annullata ed è rinviata alla CO
1 perché abbia a svolgere i necessari accertamenti medici a seguito dei quali
valuterà pure il sussistere di una riduzione di natura sociale.
1.2. Premessa al rimando di cui al punto
1.1:
1.2.1. II guadagno accessorio dell'assicurato è ritenuto nel guadagno
assicurato sia per il calcolo dell'indennità giornaliera dal giorno del
sinistro e della rendita, che ai fini del guadagno da valido di raffronto.
1.2.2. II guadagno dell'attività principale da ritenere nel guadagno da valido
di raffronto non sarà in tutti i casi inferiore a quello da invalido e sarà
calcolato secondo sulla base del salario statistico per un'attività generale e
con un livello di competenza equivalente a quello ritenuto per il salario da
invalido.
1.2.3. L'indennità per la menomazione all'integrità sarà almeno del 30%.
2. Protestate le tasse, le spese e le ripetibili.”.
Il rappresentante
dell’insorgente precisa preliminarmente quanto segue:
"
(…). La
decisione di prima istanza è stata confermata in sede di opposizione. In sede
di opposizione era stato fatto presente che RI 1 disponeva di un'attività
accessoria quale custode degli stabili di __________ a __________, percependo
un salario annuo lordo di fr. 11'220.- annui, che la CO 1 non aveva mai preso
in conto quale guadagno assicurato né nell'erogazione delle indennità
giornaliere, né della rendita, contrariamente a quanto dispone l'art. 22 cpv. 4
Oainf. In sede di opposizione la CO 1 ha ritenuto la disfunzione erettile in
nesso di causalità adeguata, circostanza che è stata accertata con separata e
successiva decisione del 6.5.2022, con la quale ha riconosciuto una imi del 5%.
Tale ultimo aspetto non deve dunque essere trattato nel presente gravame.
Vediamo qui di seguito le contestazioni che vengono proposte alla decisione
avversata.” (cfr. doc. I, pag. 3).
Il patrocinatore del ricorrente contesta
la valutazione espressa dal medico __________ (fondata essenzialmente sulle
conclusioni a cui sono giunti i sanitari della __________ di __________), alla
luce di quanto risulta dal rapporto 5 ottobre 2021 relativo all’accertamento
professionale svolto dal suo assistito presso il __________ di __________ (doc.
285 incarto LAINF), fondato su di un’osservazione che si è protratta nel tempo.
Chiede quindi che “
l’incarto venga rinviato alla CO 1 perché abbia a
chinarsi sulle conclusioni mediche di cui al rapporto del __________ del
5.10.2021
” (doc. I, pag. 4).
L’avv. RA 1 contesta pure il salario da valido, in particolare osservando
quanto segue:
"
(…) RI 1
al momento del sinistro era in disoccupazione. Non disponeva dunque di attività
lavorativa di sorta. In occasione dell'ultima attività lucrativa egli disponeva
di un salario di fr. 5'200.- mensili per 13 mensilità e per un certo periodo un
salario di fr. 5'500.-, il cui mancato riconoscimento ha poi dato seguito al
licenziamento.
ln siffatta circostanza, quantunque RI 1 abbia svolto, sempre la propria
attività quale cuoco e che disponeva dell'AFC quale cuoco, va altresì detto che
ha sempre e soltanto svolto la propria attività presso il medesimo datore di
lavoro da quando ha iniziato a lavorare quale apprendista cuoco. Il fatto di
aver cessato tale attività fa apparire perlomeno dubbio che egli volesse accontentarsi
di un salario da cuoco quale quello da ultimo ricevuto, proprio poiché la
diatriba che era insorta al riguardo con il proprio datore di lavoro aveva
condotto al licenziamento. Ritenere che un cuoco, di 55 anni di età, dopo
un'attività quasi trentennale svolta alle dipendenze del medesimo datore di
lavoro non debba poter accedere ad un salario almeno pari a quello da ultimo
percetto è perlomeno fuorviante. A maggior ragione ove viene ritenuto quale
salario solo ed esclusivamente quello nel contesto della ristorazione. Al
riguardo nel rapporto dell'AZ del 5.10.2021 di __________ leggiamo (p. 9):
(...) "
L'assicurato ha precisato inoltre di voler uscire dal settore di
origine, alla ricerca di una maggiore regolarità lavorativa.
"
Quanto sopra riferito risulta essere un aspetto oltremodo importante che pone
in risalto la volontà dell'assicurato, anche in assenza dell'infortunio qui in
discussione, di voler riciclarsi in un contesto diverso dalla ristorazione, ove
ha sempre lavorato.
In conclusione, nel caso di specie si chiede che venga perlomeno ritenuto il
salario da cuoco. Ma alla luce della circostanza che RI 1 non aveva attività
lavorativa di sorta al momento del sinistro e che la CO 1 fa valere,
apoditticamente, un salario da invalido superiore sulla scorta di una mera
presunzione, si richiede che tale presunzione, venga utilizzato anche per il
calcolo del salario da valido per l'attività principale.” (doc. I, pag. 4 e 5;
n.d.r.: il corsivo non è della redattrice)
Per quanto concerne l’attività
accessoria, l’avv. RA 1 osserva che:
"
(…) L'art.
22 cpv. 4 Oainf dispone espressamente che fa parte del guadagno assicurato
quello nell'attività principale sommato a quello nell'attività accessoria. (…).
Ne discende che il guadagno accessorio dev'essere conteggiato con effetto
retroattivo anche per il calcolo delle IG. Dev'essere sommato linearmente al
guadagno da valido percetto nell'attività principale per conteggiare
l'invalidità residuale e dev'essere ritenuto nel calcolo della rendita.” (cfr.
doc. I, pag. 5).
Il rappresentante contesta pure
il salario da invalido, rilevando in particolare quanto segue:
"
(…) La CO
1 ha ritenuto quale reddito da invalido quello statistico generale con grado di
competenza 2.
A riguardo del grado di competenza è interessante accertare quanto
riportato nel rapporto finale del __________ di __________ del 5.10.2021 a p.
7.: "
Nelle attività pratico-manuali ha ottenuto discreti risultati,
mentre in quelle amministrative 0 comprensive di componenti numeriche gli
errori, l'insicurezza esecutiva e i tempi produttivi sono stati maggiori. Ad
ogni modo ha dimostrato di comprendere, memorizzare ed applicare le consegne,
integrando anche nuovi meccanismi. Anche la manualità, grossolana e fine, è
risultata abbastanza buona, migliorata nella ripetizione dei compiti. Le
attività a carattere industriale, sia di produzione che di controllo della
qualità, hanno evidenziato discreti-buoni risultati. Per quanto riguarda
l'utilizzo dello strumento informatico ha dimostrato discrete competenze e un
certo interesse. Di madre lingua portoghese, ha una buona comprensione ed
espressione orale in italiano (in quella scritta sono maggiori le
imprecisioni); non dispone per contro di conoscenze significative di altre
lingue. Attitudinalmente si è notata una persona seria, attenta e paziente,
concentrata e precisa, desiderosa di ottenere dei buoni risultati, oltre ad
essere adeguata e piacevole. Alla luce di quanto osservato in sede di
accertamento sussiste in definitiva un potenziale interessante, in termini sia
di conoscenze e competenze che di attitudini lavorative, rispetto a mansioni a
carattere pratico-manuale (quelle amministrative o comprensive di componenti di
calcolo risultano meno aderenti). A conferma di tale potenziale si inseriscono
i risultati della valutazione scolastica: se nel capitolo linguistico 1
risultati appaiono sufficienti-discreti, in quello matematico sussistono
diverse lacune.
"
ll Tribunale federale ha già avuto modo di apprezzare le conclusioni cui è
giunta l'AI nella valutazione della riformazione professionale dell'assicurato,
alfine di accertare se si debba o meno utilizzare un grado di competenza
anziché un altro nel contesto dell'applicazione dei dati statistici (cfr. STF
9C_370/2019 del 10.7.2019, considerando 4.2.).
Pertanto ritenere che RI 1 - per il solo fatto che dispone di un AFC nella
ristorazione per aver lavorato solo ed esclusivamente in un posto di lavoro per
trent'anni e non potersi più riciclare in tale ambito per motivi che attengono
le conseguenze fisiche dell'infortunio - possa svolgere un'attività di
competenza 2, ci pare del tutto fuorviante riguardo la reale situazione
professionale del leso.
Pertanto si chiede che quale attività da invalido venga ritenuta quella
statistica sulla base di un livello di competenza 1.” (cfr. doc. I, pag. 6;
n.d.r.: il corsivo non è della redattrice).
Il patrocinatore contesta pure la
mancata applicazione di una riduzione sociale sul salario statistico da
invalido che, a suo avviso, andrebbe determinata dopo avere accertato la reale
capacità al lavoro dell’assicurato in un’attività confacente (doc. I, pag. 7).
Per quanto concerne la
quantificazione dell’IMI, l’avv. RA 1 osserva che: “
Trattandosi di un aspetto medico siamo in attesa dell'allestimento
della perizia richiesta dopo di che ci esporremo al riguardo. All'ora attuale
la quantificazione è comunque contestata e viene valutata in misura del 30%.
”
(doc. I, pag. 7).
Da ultimo il rappresentante dell’insorgente
chiede che venga richiamato l’incarto AI e l’incarto CO 1 relativo al sinistro
in oggetto (doc. I, pag. 7).
1.8.  Con risposta del 31 maggio 2022
(doc. III), l’CO 1 ha postulato la reiezione del ricorso con argomenti di cui
si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto. In particolare,
l’amministrazione ha puntualizzato quanto segue:
"
Per quanto
riguarda l'esigibilità l'CO 1 ribadisce, alla luce della giurisprudenza già
richiamata con l'opposizione, che il rapporto d'orientamento professionale non
permette di mettere in dubbio l'operato dei medici della __________ e del
medico __________. (…). L'CO 1 non ha ritenuto di sottoporre il rapporto del
Centro professionale al proprio servizio medico in quanto privo di dati
oggettivi con il quale il medico __________ avrebbe potuto confrontarsi.”
1.9.   Il 24 agosto 2022 (doc. XIII) il
patrocinatore dell’insorgente si è riconfermato nelle proprie tesi e domande,
versando agli atti il rapporto 9 giugno 2022 del dr. med. __________ (doc. XIII-1).
1.10.  Con osservazioni dell’11 ottobre
2022 (doc. XIX), l’CO 1 ha postulato nuovamente la reiezione del ricorso. A suffragio
delle proprie argomentazioni l’assicuratore ha prodotto l’apprezzamento 10
ottobre 2022 del PD Dr. med. __________ (doc. XIX-1).
1.11.  Il 26 ottobre 2022 (doc. XXI) il
patrocinatore dell’insorgente si è riconfermato nelle proprie tesi e domande,
con argomentazioni di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di
diritto.
1.12.  Il 27 ottobre 2022 il doc. XXI è
stato trasmesso per conoscenza all’CO 1 (doc. XXII).
considerato
in diritto
in ordine
2.1.  La presente vertenza non pone
questioni giuridiche di principio e non è di rilevante importanza (ad esempio
per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione delle prove). Il TCA può
dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi dell'articolo
49 cpv. 2 della Legge sull’organizzazione giudiziaria (cfr. STF 9C_699/2014 del
31 agosto 2015, in particolare consid. 5.2, 5.3 e 6.1; STF 8C_452/2011 del 12
marzo 2012; STF 8C_855/2010 dell'11 luglio 2011; STF 9C_211/ 2010 del 18
febbraio 2011, consid. 2.1; STF 9C_792/2007 del 7 novembre 2008; STF H 180/06 e
H 183/06 del 21 dicembre 2007; STF I 707/00 del 21 luglio 2003; STF H 335/00
del 18 febbraio 2002; STF H 212/00 del 4 febbraio 2002; STF H 220/00 del 29
gennaio 2002; STF U 347/98 del 10 ottobre 2001, pubblicata in RDAT I-2002 pag.
190 seg.; STF H 304/99 del 22 dicembre 2000; STF I 623/98 del 26 ottobre 1999.
Vedi pure: STF 9C_807/2014 del 9 settembre 2015; STF 9C_585/2014 dell’8 settembre
2015).
nel merito
2.2.  Nel caso di specie, litigiosa è la
questione di sapere se l’CO 1 era legittimato, oppure no, a negare una rendita
di invalidità. Sono in particolare contestate la valutazione medica dell’esigibilità
lavorativa (capacità lavorativa del 100% in attività sostitutive adeguate) e la
valutazione economica (entità del reddito da valido e di quello da invalido, in
particolare la mancata applicazione di una deduzione sociale). È parimenti
oggetto di contestazione l’entità (20%) dell’IMI.
Per quanto concerne la questione relativa alla causalità naturale tra i
disturbi erettili di cui soffre l’assicurato e l’infortunio del 22 febbraio
2019, essa è divenuta priva di oggetto, in quanto è stata ammessa dal dr. med. __________
con l’apprezzamento del 2 maggio 2022 (doc. 319 incarto LAINF), rispettivamente
dall’amministrazione con la decisione del 6 maggio 2022 (doc. 323 incarto LAINF).
Esula dalla presente vertenza anche l’entità (5%) dell’IMI asse-gnata per i
disturbi erettili,  su cui l'istituto assicuratore resistente si è determinato con
decisione del 6 maggio 2022 (doc. 323 incarto LAINF; consid. 1.5).
Non sono oggetto di contestazione l’assenza di nesso di causalità tra
l’infortunio e i disturbi psichici, rispettivamente la stabilizzazione dello
stato di salute infortunistico dal 1° giugno 2021.
Infine, il TCA rileva pure che, posto come la decisione impugnata delimiti l’oggetto
del litigio (cfr. STF 9C_636/2015 del 2 febbraio 2016, consid. 1 con
riferimenti), esulano dalla presente procedura sia la richiesta di assunzione
di una terapia TENS formulata con rapporto del 9 giugno 2022 dal dr. med. Maino,
sia la domanda riguardante l’entità dell'indennità giornaliera avanzata con il
ricorso (cfr. doc. I, pag. 8), su cui l'istituto assicuratore resistente non si
è ancora determinato con una decisione impugnabile. Le relative richieste sono,
pertanto, irricevibili.
2.3.  Giusta l'art. 18 cpv. 1 LAINF,
l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per cento a seguito d'infortunio
ha diritto alla rendita di invalidità.
Secondo l'art. 8 cpv. 1 LPGA, è
considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale
presumibilmente permanente o di lunga durata.
Il TF, in una sentenza U 192/03
del 22 giugno 2004, pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572 ss., ha rilevato che
l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8 cpv. 1 LPGA, a
sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase LAINF, motivo
per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti di rilievo in
seguito all'introduzione della LPGA.
Da parte sua, l'art. 16 LPGA
prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il reddito che l’assicurato
invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività ragionevolmente esigibile
da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione di provvedimenti
d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del mercato del
lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto ottenere se non
fosse diventato invalido.
L'Alta Corte, nella sentenza U
192/03 del 22 giugno 2004, citata in precedenza, ha rilevato che anche l'art.
16 LPGA non ha modificato la valutazione del grado di invalidità
dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18 cpv. 2
seconda frase LAINF.
Nella stessa pronuncia la nostra
Massima Istanza ha quindi concluso che in ambito LAINF la giurisprudenza
relativa ai concetti di inabilità lavorativa, inabilità al guadagno e
invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito all'introduzione
della LPGA.
Su questi aspetti si veda pure la
DTF 130 V 343.
Due sono, dunque, di norma gli
elementi costitutivi dell'invalidità:
1. il danno alla salute fisica o
psichica (fattore medico)
2. la diminuzione della capacità
di guadagno (fattore economico).
Tra il danno alla salute e
l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un nesso causale adeguato
(fattore causale).
Nell'assicurazione obbligatoria
contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale, naturale ed adeguato,
tra il danno alla salute e l'infortunio.
2.4.  L'invalidità, concetto
essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della capacità di
guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.
D'altro canto, poiché l'incapacità
di guadagno importa unicamente nella misura in cui dipende da un danno alla
salute, la determinazione dell'invalidità presuppone preliminarmente adeguati
accertamenti medici che rilevino il danno in questione.
Spetta al medico fornire una
precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e di tracciare un
esatto quadro degli impedimenti che egli incontra nell'esplicare determinate
funzioni.
Il medico indicherà per prima
cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua professione, precisando quali
sono le controindicazioni in quell'attività e in altre analoghe.
Egli valuterà finalmente il grado
dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti provocano sia nella professione
attuale sia nelle altre relativamente confacenti (cfr., su questi aspetti, STF
I 871/02 del 20 aprile 2004 e STF I 162/01 del 18 marzo 2002).
L'invalidità, proprio perché
concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il reddito che
l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto invalido con quello
che egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido, sfruttando la
residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente esigibili, in un
mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali provvedimenti
integrativi (cfr. art. 16 LPGA).
I due redditi da porre a
raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve però poggiare su
solide basi, avere un fondamento oggettivo.
La giurisprudenza federale ha,
più volte, confermato il principio che, nella determinazione dell'invalidità,
non c'è la possibilità di fondarsi su una valutazione medico-teorica del danno
alla salute dovuto all'infortunio e che occorre, sempre, basarsi sulle
conseguenze economiche di tale danno.
Il TF ha avuto modo di confermare
che alla perdita di guadagno effettiva in un rapporto di lavoro stabile si può
far capo solo eccezionalmente, se l'assicurato può esaurire pienamente presso
la ditta in cui da lungo tempo lavora tutta la sua residua capacità lavorativa
(STF U 25/94 del 30 giugno 1994).
La perdita di guadagno effettiva
può corrispondere alla perdita di guadagno computabile soltanto se - le
condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del lavoro in
generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente stabili, si
avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività
ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al
massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una
prestazione di lavoro e non a un salario sociale (RAMI 1991 U 130, p. 270ss.
consid. 4a; conferma di giurisprudenza).
Le ragioni, inerenti l'azienda,
che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale della rimanente capacità di
produzione, devono essere considerate soltanto se, sul mercato del lavoro
generale, non esiste una possibilità d'impiego, esigibile dall'assicurato, che
gli permetterebbe di valorizzare meglio la propria residua capacità di lavoro
(RAMI 1991 succitata, consid. 4d).
I. Termine:
reddito da
invalido
La misura dell'attività che si
può ragionevolmente esigere dall'invalido va valutata in funzione del danno
alla salute, avuto riguardo alle circostanze personali come l'età, le
attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione professionale.
Secondo la giurisprudenza, per la
fissazione dei redditi ipotetici, non vanno considerate circostanze che non
riguardano l'invalidità vera e propria. Particolarità quali formazione
professionale o conoscenza linguistiche carenti hanno, in quest'ambito,
rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla media. In tal caso, esse
vanno o considerate nella determinazione dei due redditi da porre a confronto o
non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5a, b).
Nel valutare la possibilità di
sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla in capacità di guadagno non
si terrà conto di difficoltà contingenti del mercato del lavoro ma ci si
collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato, nella situazione, cioè, in
cui offerta e domanda sostanzialmente si controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187,
p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STF del 30 giugno 1994 succitata).
Specifica dell'assicurazione
obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui all'art. 28 cpv. 4 OAINF:
"
Se a causa
della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo
l'infortunio o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente
dovuta alla sua età avanzata, sono determinanti per valutare il grado
d'invalidità i redditi che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima
di un danno alla salute della stessa gravità."
II. Termine:
reddito
conseguibile senza invalidità
Nel determinare il reddito
conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto possibile sulla
situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà l'evoluzione futura
partendo dall'assunto che senza di esso la situazione si sarebbe mantenuta
sostanzialmente stabile (cfr. STF del 15 dicembre 1992 nella causa G.I.M.). Ci
si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per modifiche di qualche
rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se particolari circostanze
ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr. RAMI 1993 U 168, p. 97ss.,
consid. 5b; 4a, b).
Il grado di invalidità
corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il reddito ipotetico
conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico, conseguibile da
invalido.
2.5.  Per costante giurisprudenza, in un
procedimento assicurativo sociale l'amministrazione è parte solo dopo
l'instaurazione della controversia giudiziale mentre invece nella fase che
precede la decisione essa è un organo amministrativo incaricato di attuare il
diritto oggettivo (cfr. RAMI 1997 U 281, p. 282; DTF 104 V 209; STF U 259/02
dell'8 luglio 2003 consid. 2.1.1; MEYER-BLASER, Die Rechtspflege in der
Sozialversicherung, in BJM 1989, p. 30ss.).
Nella DTF 125 V 351 seg. (= SVR
2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572), la nostra Corte federale
ha ribadito che ai rapporti allestiti da medici alle dipendenze di
un'assicurazione deve essere riconosciuto pieno valore probante, a condizione
che essi si rivelino essere concludenti, compiutamente motivati, di per sé
scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono
piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere
come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.
In una sentenza 8C_216/2009 del
28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il Tribunale federale ha
precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può fondare la propria
sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle dipendenze
dell’amministrazione,
a condizione che non sussista dubbio alcuno, nemmeno
il più lieve
, a proposito della correttezza delle conclusioni contenute in
tali rapporti. Sempre secondo l’Alta Corte, dal principio della parità delle
armi che la Corte europea dei diritti dell’uomo ha dedotto dall’art. 6 cpv. 1
CEDU, discende che gli assicurati sono legittimati a mettere in dubbio
l’affidabilità dei rapporti dei medici interni all’amministrazione mediante dei
mezzi di prova propri. Fra questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in
particolare, anche le certificazioni dei medici curanti.
Per quel che concerne il valore
probante di un rapporto medico, determinante è che esso sia completo sui temi
sollevati, che sia fondato su esami approfonditi, che tenga conto delle censure
sollevate dalla persona esaminata, che sia stato redatto in piena conoscenza dell'anamnesi,
che sia chiaro nella presentazione del contesto medico e che le conclusioni
dell'esperto siano motivate (cfr. SVR 2002 IV Nr. 21 p. 63; DTF 125 V 352; RAMI
1991 U 133, p. 311 consid. 1, RAMI 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160ss,
consid. 1c e riferimenti).
L'elemento rilevante per decidere
circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo di prova né la sua
designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma semplicemente il suo
contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).
È, infine, utile osservare che se
vi sono dei rapporti medici contraddittori, il giudice non può evadere la
vertenza senza valutare l’intero materiale e indicare i motivi per cui egli si
fonda su un rapporto piuttosto che su un altro. Al riguardo va, tuttavia,
precisato che non si può pretendere dal giudice che raffronti i diversi pareri
medici e parimenti esponga correttamente da un punto di vista medico, come
farebbe un perito, i punti in cui si evidenziano delle carenze e qual è
l’opinione più adeguata (cfr. STF I 811/03 del 31 gennaio 2005, consid. 5 in
fine; STF I 673/00 dell’8 ottobre 2002; SVR 2000 UV Nr. 10 pag. 35 consid. 4b).
Giova qui infine ricordare un
principio ripetutamente riconosciuto dalla nostra Massima Istanza, quello
secondo il quale le certificazioni del medico curante - anche se specialista
(cfr. STF U 202/01 del 7 dicembre 2001, consid. 2b/bb) - hanno un valore di
prova ridotto, ciò in ragione del rapporto di fiducia che lo lega al suo
paziente (cfr. STF 8C_828/2007 del 23 aprile 2008; RAMI 2001 U 422, p. 113ss.
(= AJP 1/2002, p. 83); DTF 125 V 353 consid. 3b/cc; DTF 124 I 175 consid.
4; DTF 122 V 161; RCC 1988 p. 504; R. SPIRA, La preuve en droit des
assurances sociales, in Mélanges en l'honneur de Henri-Robert Schüpbach,
Basilea 2000, p. 269s.).
Il TF ha stabilito che in ragione della
diversità dell’incarico assunto (a scopo di cura anziché peritale) in caso di
lite non ci si può di regola fondare sulla posizione del medico curante, anche
se specialista (cfr. STF I 1102/06 del 31 gennaio 2008; STF I 701/05 del 5
gennaio 2007 consid. 2; STCA 32.2020.88 del 31 maggio 2021, consid. 2.5).
2.6.  Da ultimo, giova qui ricordare che,
per costante giurisprudenza, l’assicurazione per l’invalidità non è vincolata
alla valutazione dell’invalidità dell’assicurazione contro gli infortuni e
viceversa (cfr. STF 9C_529/2010 del 24 gennaio 2011; sentenza U 148/06 del 28
agosto 2007, consid. 6, pubblicata in DTF 133 V 549, consid. 6; STF 9C_594/2016
del 18 novembre 2016, consid. 2.4; SVR 2016 UV Nr. 26 c. 2.2; STF 9C_243/2017
del 2 giugno 2017, consid. 4.1; STF 9C_170/2017 dell'8 agosto 2017 consid. 4.4;
STF 9C_422/2017 del 18 maggio 2018 consid. 2.2; STCA 32.2015.160 del 5 ottobre
2016, consid. 2.6, STCA 32.2016.90 del 10 aprile 2017, consid. 2.2 e STCA
35.2017.35 del 30 agosto 2017, consid. 2.3; STCA 32.2017.60 del 19 febbraio
2018, consid. 2.4; STCA 32.2017.91 del 14 agosto 2018, consid. 2.4; STCA
32.2018.106 del 13 dicembre 2018, consid. 2.3; STCA 35.2018.76 del 4 marzo
2019, consid. 2.1; STCA 32.2018.158 del 30 luglio 2019, consid. 2.6; STCA
32.2019.63 del 27 aprile 2010, consid. 2.9; STCA 35.2021.9 del 20 settembre
2021, consid. 2.8; STCA 35.2021.75 del 31 gennaio 2022, consid. 2.4.3; STCA
35.2022.7 del 28 aprile 2022, consid. 2.4.4).
2.7.  Per chiarire la questione
riguardante l'esigibilità lavorativa, l'assicuratore ha fatto capo
all’apprezzamento 12 febbraio 2021 del dr. med. __________ (doc. 201 incarto
LAINF), il quale ha ritenuto l’assicurato abile al 100% (tempo e rendimento) in
attività adeguate fondandosi sulle conclusioni a cui sono giunti i sanitari
della Clinica di __________ al termine della degenza 30 novembre 2020-5 gennaio
2021 (doc. 199 incarto LAINF), come si dirà meglio in seguito.
In sede ricorsuale, il patrocinatore dell’insorgente ha contestato la
valutazione medica operata dal medico __________, con riferimento a quanto
risulta dal rapporto 5 ottobre 2021 relativo all’accertamento professionale
svolto dall’assicurato presso il __________ di __________ (doc. 285 incarto
LAINF). Il rappresentante legale ha quindi chiesto che l’incarto venga rinviato
all’CO 1 “
perché abbia a chinarsi sulle
conclusioni mediche di cui al rapporto del CAP del 5.10.2021
” (doc.
I, pag. 4).
2.8.  Chiamato ora a pronunciarsi il TCA
rileva innanzitutto che dalle tavole processuali emerge, in particolare, quanto
segue.
A causa della persistenza di una complessa sintomatologia dolorosa a livello
lombare e disfunzionale agli arti inferiori con deficit di forza (cfr. doc. 92
incarto LAINF), RI 1 ha beneficiato di un soggiorno stazionario riabilitativo
dal 30 novembre 2020 al 5 gennaio 2021 presso la __________ di __________ (doc.
199 incarto LAINF), al termine del quale i medici che lo hanno preso a carico
hanno attestato quanto segue:
"
(…)
Diagnosen
A. Unfall vom 27.02.2019: Treppensturz Al Fraktur LWK1
-27.02.2019 CT LWS: Quetschfraktur L1 mit posteriorer Dislokation des
postero-superioren Somatikrandes mit erheblicher Reduktion der Breite des
Spinalkanals (ca. 50%)
- 27.02.2019 MRI LWS: Instabile Fraktur (Typ A4) Ll mit Retropulsion von ca. 9
mm des postero-superioren Randes, die eine kompressive Wirkung auf den Conus
medullaris bedingt; assoziiert mit überwiegend subduralem Hämatom, das sich von
Th10 bis L5 mit einer maximalen Dicke von ca. 6 mm erstreckt
- 28.02.2019 Posteriore Th11-L3-Spondylodese, L2-Laminektomie mit
Neuronavigation und Neuromonitoring
- 21.05.2019 MRI LWS: Stabilisierte L1-Fraktur zwischen T11 und L3.
An diesen Stellen gibt es signifikante Artefakte aufgrund von
Stabilisierungsmedien mit unzureichender Bewertung des intra-spinalen Inhalts.
Unterhalb von L3 hat der Wirbelsäulenkanal normale Abmessungen. Anterolisthesis
mit Lysis, Grad I L5-S1. Die Bandscheibe ist am linken paramedianen Anulus
fixiert. Keine Anzeichen von Kompression. Sakrale radikuläre Zyste. Keine
sichtbaren Hämatome
- 21.02.2020 CT BWS und LWS: Keine Lockerungszeichen des
Osteosynthesematerials. Unveränderter bekannter LWK1-Fraktur
- 21.02.2020 MRI HWS: Keine Kompression des Rückenmarks
- 11.05.2020 Röntgen BWS und LWS ap/seitlich, MRI BWS und LWS: In Fehlstellung
verheiltes Hinterkantenfragment Ll ohne relevante Spinalkanalstenose. Fixateur
intern Th11-L3 intakt. Spondylolyse L5 beidseits.
B. Erektile Dysfunktion
Probleme bei Austritt
1.Rückenschmerzen im BWS und LWS-Bereich
2.Ausstrahlende Rückenschmerzen bis Ferse rechts, etwas weniger links.
3.Rumpfbeweglichkeit eingeschränkt
(…).
Arbeitsfähigkeit/Zumutbarkeit und Eingliederungsperspektive
Zumutbarkeit für die berufliche Tätigkeit als Koch (Arbeitsvertrag ist
nicht vorhanden):
Tätigkeit nicht zumutbar. Anforderungen zu hoch: mittelschwere Tätigkeit,
Zwangshaltungen der LWS, längeres Stehen
Zumutbarkeit für andere berufliche Tätigkeiten:
Leichte bis mittelschwere Arbeit.
Ganztags
Spezielle Einschränkungen (ad LWS): wechselbelastend, keine längerdauernde
Einnahme von Zwangshaltungen
Empfehlungen / Prozedere beruflich:
Arbeitssuche. Meldung beim RAV. Eventuell Einarbeitung mit Hilfe der IV.
Abklärung hinsichtlich
Durchführung von Eingliederungsmassnahmen.
Es ist fraglich, ob sich der Versicherte im Rahmen der festgelegten
Zumutbarkeit tatsächlich arbeitsfähig sieht. (…).
(…).
Unserem Dafürhalten nach ist ein medizinischer Endzustand erreicht bzw. kurz
bevorstehend.
(…)” (doc. 199, pag. 2-4; n.d.r.: il grassetto e le
sottolineature non sono della redattrice mentre il corsivo è della redattrice).
Nell’apprezzamento medico del 12
febbraio 2021 (doc. 201 incarto LAINF) il dr. med. __________, specialista FMH
in chirurgia ortopedica e traumatologia dell’apparato locomotore, ha attestato
quanto segue:
"
(…)
Diagnosi
Stato dopo frattura di L1 trattata con stabilizzazione vertebrale Th11-L3.
Dorsolombalgia persistente.
Diagnosi non CO 1
Spondilolisi con spondilolistesi di L5 e lieve fissurazione anulus.
Cisti radicolare sacrale.
Apprezzamento
Siamo di fronte ad un assicurato che ha subito un trauma con una frattura
di L1 che ha richiesto una stabilizzazione vertebrale lombare da Th11 ad L3. La
frattura di L1 è guarita con una protru-sione del muro posteriore ed appare
stabilizzata nel corso degli anni, in considerazione del quadro clinico e degli
esami eseguiti nel corso della cura.
L'assicurato è stato valutato recentemente presso la Clinica di __________ ove
è stata eseguita un'esigibilità al lavoro.
Per quanto riguarda la valutazione della esigibilità si conferma quanto
valutato in occasione del soggiorno presso la Clinica a __________ e si rimanda
al relativo rapporto.
Molto probabilmente l'attività in essere non sarà più
esigibile in misura completa.
Si redige pertanto un'esigibilità al lavoro.
L'esigibilità al lavoro è redatta in riferimento alla valutazione eseguita
presso la Clinica a __________ e si riferisce ai soli postumi infortunistici
relativi al rachide lombare, di pertinenza post-infortunistica.
L'assicurato è da ritenersi abile in un lavoro da leggero a medio con capacità
lavorativa completa nell'arco dell'intera giornata. Vi sono delle limitazioni
al sollevamento e porto di pesi.
L'assicurato è in grado di sollevare con due braccia fino all'altezza dei
fianchi pesi molto leggeri molto spesso e pesi leggeri da 5 a 10 kg spesso,
pesi medi da 10 a 25 kg e superiori mai.
È in grado di sollevare oltre l'altezza del petto pesi fino a 5 kg molto spesso
e pesi superiori ai 5 kg con le limitazioni sopra esposte.
Maneggio di attrezzi: l'assicurato è in grado di utilizzare molto spesso
attrezzi leggeri e di precisone e medi, attrezzi pesanti solo di rado e molto
pesanti mai. La rotazione della mano è possibile molto spesso.
Posizione e mobilità: l'assicurato è in grado di eseguire lavori sopra la testa
talvolta, lavori che prevedano la rotazione del busto spesso, la posizione
seduta e inclinata in avanti molto spesso, la posizione in piedi e inclinata in
avanti spesso, la posizione inginocchiata e con flessione delle ginocchia
talvolta.
Per la posizione a lunga durata, l'assicurato è in grado di mantenere la
posizione seduta e la posizione in piedi spesso con possibilità di cambiare
frequentemente fra una posizione e l'altra. Per quanto riguarda lo spostamento
l'assicurato è in grado di eseguire molto spesso spostamenti brevi fino a 50 m,
talvolta può camminare per lunghi tratti, solo occasionalmente su terreno
accidentato, salire le scale talvolta, salire le scale a piolo occasionalmente.
L'uso delle due mani è possibile, equilibrio e stare in equilibrio possibile.
L'assicurato in un lavoro che rispetti l'esigibilità espressa è da ritenersi
abile in misura completa nell'arco dell'intera giornata con rendimento completo
e senza pause supplementari.
(…)” (doc. 201, pag. 3-4; n.d.r.: il grassetto
non è della redattrice mentre il corsivo è della redattrice).
L’11 gennaio 2021 il ricorrente
si è nuovamente sottoposto ad una valutazione medica specialistica presso la Clinica
__________ di __________ (doc. 116 incarto LAINF), ove il PD dr. med.
__________, specialista FMH in neurologia e Primario del Centro __________, ha
attestato quanto segue:
"
(…)
Diagnosen
1. Inkomplette Paraplegie ASIA D sub Th8
•St. n. Fixateur intern Th11-L3 mit Laminektomie L2 und subdurale
Hämatomentfernung Th10-L5 bei LWK1-Fraktur am 28.02.2019 (Ospedale __________,
Dr. med. __________) bei
•St. n. Sturz am 27.02.2019
•MRI BWS/LWS vom 11.02.2020: In Fehlstellung verheiltes Hinterkantenfragment L1
ohne relevante Spinalkanalstenose bei Status nach Laminektomie.
Keine Foramenstenose. Normale Signalintensität des Myelons.
2. Erektile Dysfunktion im Rahmen Dg. 1
Anamnese
(…)
Neurophysiologische Zusatzuntersuchungen
Siehe tabellarisches Beiblatt.
(…).
Beurteilung und Prozedere
Der klinische und neurophysiologische Befund ist vereinbar mit einer
inkompletten Paraplegie ASIA D sub Th8, wobei sich neurophysiologisch eine
leichte spinale Afferenz- und Efferenzstörung von bzw. zu den unteren
Extremitäten rechtsbetont zeigt.
Ursächlich ist, aufgrund der
anamnestischen Angaben, am ehesten der Sturz im Februar 2019.
(…)” (doc.
205, pag. 1 e 2; n.d.r.: il grassetto non è della redattrice mentre il corsivo
è della redattrice).
Interpellato a tal riguardo dall’CO
1, il 6 aprile 2021 il dr. med. __________, Capoclinica della __________ di __________
(doc. 214 incarto LAINF) ha risposto quanto segue:
"
(…).
Die
neu gestellte Diagnose „Inkomplette Paraplegie ASIA D
SubTh8 „ hat/könnte einen Einfluss auf die Zumutbarkeit haben.
Als Erstes würde ich den neuen Befund Holger Schmid von VMG vorlegen um seine
Meinung zu erfahren. Er hat ja zuletzt die erektile Dysfunktion abgelehnt.
Wenn wir die Diagnose akzeptieren müssen, hat das erhebliche Konsequenzen, u.a.
wäre eine erhebliche IE geschuldet.
Aus meiner Perspektive müsste man die Zumutbarkeit nach unten korrigieren,
whs auf Leicht.
Aber wie gesagt, ich würde zuerst VMG befragen, dann würde ich edierbar
Stellung nehmen.
Ich gehe davon aus, dass man die neue Diagnose akzeptieren muss.
(…).”
(n.d.r.: il corsivo è della redattrice).
Interpellato a tal riguardo dall’CO
1, nell’apprezzamento medico del 9 aprile 2021 (doc. 217 incarto LAINF) il dr.
med. __________ ha attestato quanto segue:
"
(…).
Schlussfolgerung
(…)
Eine im Rahmen der Abklärungen mit erheblicher zeitlicher Verzögerung zum
Unfall neu aufgetretene Diagnose einer inkompletten Paraplegie ASIA D sub Th8
ist nicht überzeugend nachvollziehbar.
Abgestützt auf die klinischen
Befunde ist bis auf eine Sensibilitätsstörung sub Th8 mit Punctum maximum Th12
bis L2 kein klinischer Befund vorhanden, welcher diese Diagnose untermauert.
Paresen oder eine Blasen-/Mastdarmstörung bestehen nicht. Der Befund der
transkraniellen Mag-netstimulation ist bei nur sehr leichter Verlängerung der
ZML eingeschränkt als pathologisch zu bewerten.
(…)” (doc. 217, pag. 1-4 incarto LAINF; n.d.r.: il grassetto e il corsivo non
sono della redattrice mentre la sottolineatura è della redattrice).
2.9.  Attentamente esaminata la
documentazione medica agli atti (in particolare, quella riassunta al
considerando 2.8), questa Corte constata innanzitutto che, per quel che
riguarda l’aspetto somatico, l’11 gennaio 2021 il PD dr. med. __________,
specialista FMH in neurologia e Primario del Centro __________ della
Universitätsklinik __________ di __________ (doc. 116 incarto LAINF) - dopo
avere eseguito anche un esame neurofisiologico - ha posto la diagnosi di “
paraplegia
incompleta ASIA D
” che, secondo il dr. med. __________, Capoclinica della __________
di __________ - oltre ad avere un influsso sulla capacità lavorativa - dovrebbe
pure essere presa a carico dall’CO 1 (doc. 214 incarto LAINF). Dal canto suo, il
dr. med. __________, specialista FMH in neurologia, nell’apprezzamento medico
del 9 aprile 2021, ha ritenuto che tale diagnosi “
ist nicht überzeugend
nachvollziehbar.
” (doc. 217 incarto LAINF).
Ora, la presenza agli atti di pareri medici specialistici contrap-posti su un
aspetto di fondamentale importanza (presenza o meno di una diagnosi neurologica
con
influsso sulla capacità lavorativa), non consente a questa Corte di
decidere in un senso oppure nell’altro, posto che quanto sostenuto dal PD dr.
med. __________ del Centro __________ della Universitätsklinik __________ di __________
appare atto a generare dei dubbi, perlomeno lievi, circa la fondatezza del
parere espresso dallo specialista interpellato dall’amministrazione.
In simili circostanze - tenuto
pure conto della documentazione riassunta al considerando 2.8. - secondo il TCA
è necessario un approfondimento peritale, che dovrà essere di natura
neurologica, volto a stabilire se l’assicurato è affetto da una paraplegia
incompleta ASIA D e se tale patologia è stata causata dall’infortunio
assicurato. Nell’affermativa, il perito dovrà pure determinare se l’affezione
in questione ha un’incidenza sulla valutazione dell’esigibilità lavorativa e
della menomazione dell’integrità.
Trattandosi d’assicurati che
hanno subito un danno infortunistico agli arti inferiori, il TCA ricorda di
avere in passato di regola ammesso una completa capacità lavorativa (con pieno
rendimento) in attività idonee. La fattispecie
sub judice
si differenzia
dalle precedenti per il motivo che la (eventuale) presenza di una paraplegia
incompleta ASIA D potrebbe di per se giustificare una diversa soluzione e si
tratta quindi di un aspetto che merita appunto di essere approfondito mediante
una perizia specialistica esterna (per dei casi analoghi, cfr. STCA 35.2018.39
del 24 ottobre 2018 consid. 2.10 relativo un assicurato che aveva sviluppato
delle neuropatie all'arto inferiore destro rispettivamente la STCA 32.2018.177
del 2 settembre 2019 consid. 2.9 relativo un assicurato che aveva sviluppato
una CRPS al piede destro).
2.10.  In una sentenza di principio
9C_243/2010 del 28 giugno 2011, pubblicata in DTF 137 V 210, il Tribunale
federale ha preso posizione sulle critiche rivolte alla giurisprudenza federale
relativa al valore probatorio delle perizie dei Servizi di accertamento medico
(SAM; art. 72bis cpv. 1 OAI), dal profilo della conformità alla CEDU e alla
Costituzione. In quella pronunzia, l’Alta Corte ha pure precisato in quali casi
il Tribunale cantonale deve allestire direttamente una perizia giudiziaria e in
quali altri può rinviare gli atti all'assicuratore per un complemento
istruttorio.
Il TF ha, al riguardo, sviluppato
le seguenti considerazioni:
"
(…)
4.4.1.1 Ist das Gutachten einer versicherungsinternen oder -externen Stelle
nicht schlüssig und kann die offene Tatfrage nicht anhand anderer Beweismittel
geklärt werden, so stellt sich das Problem, inwieweit die mit der Streitsache
befasste Beschwerdeinstanz noch die Wahl haben soll zwischen einer Rückweisung
der Sache an die Verwaltung, damit diese eine neue oder ergänzende Expertise
veranlasse, und der Einholung eines Gerichtsgutachtens. Das Bundesgericht hat
dazu jüngst festgehalten, die den kantonalen Gerichten zufallende Kompetenz zur
vollen Tatsachenprüfung (Art. 61 lit. c ATSG) sei nötigenfalls durch Einholung
gerichtlicher Expertisen auszuschöpfen (BGE 136 V 376 E. 4.2.3 S. 381). Dies
schliesst ein, dass die erstinstanzlichen Gerichte diese Befugnis nicht ohne
Not durch Rückweisung an die Verwaltung delegieren dürfen.
4.4.1.2 Die Vorteile von Gerichtsgutachten (anstelle einer Rückweisung an die
IV-Stelle) liegen in der Straffung des Gesamtverfahrens und in einer
beschleunigten Rechtsgewährung. Die direkte Durchführung der Beweismassnahme
durch die Beschwerdeinstanz mindert das Risiko von - für die öffentliche Hand
und die versicherte Person - unzumutbaren multiplen Begutachtungen. Zwar gilt
die Sozialversicherungsverwaltung mit Blick auf die differenzierten Aufgaben
und die dementsprechend unterschiedliche funktionelle und instrumentelle
Ausstattung der Behörden in der Instanzenabfolge im Vergleich mit der Justiz
als regelmässig besser geeignet, Entscheidungsgrundlagen zu vervollständigen
(BGE 131 V 407 E. 2.1.1 S. 411). In der hier massgebenden Verfahrenssituation
schlägt diese Rechtfertigung für eine Rückweisung indessen nicht durch.
4.4.1.3 Die Einschränkung der Befugnis der Sozialversicherungsgerichte, eine
Streitsache zur neuen Begutachtung an die Verwaltung zurückzuweisen, verhält
sich komplementär zu den (gemäss geänderter Rechtsprechung) bestehenden
partizipativen Rechten der versicherten Person im Zusammenhang mit der Anordnung
eines Administrativgutachtens (Art. 44 ATSG; vgl. oben E. 3.4). Letztere tragen
zur prospektiven Chancengleichheit bei, derweil das Gebot, im Falle einer
Beanstandung des Administrativgutachtens eine Gerichtsexpertise einzuholen, die
Waffengleichheit im Prozess gewährleistet, wo dies nach der konkreten
Beweislage angezeigt ist. Insoweit ist die ständige Rechtsprechung, wonach das
(kantonale) Gericht prinzipiell die freie Wahl hat, bei festgestellter
Abklärungsbedürftigkeit die Sache an den Versicherungsträger zurückzuweisen
oder aber selber zur Herstellung der Spruchreife zu schreiten (vgl. statt
vieler ARV 1997 Nr. 18 S. 85 E. 5d mit Hinweisen, C 85/95; Urteil vom 11. April
2000 E. 3b, H 355/99), zu ändern.
4.4.1.4 Freilich ist es weder unter praktischen noch rechtlichen
Gesichtspunkten - und nicht einmal aus Sicht des Anliegens, die
Einwirkungsmöglichkeiten auf die Erhebung des medizinischen Sachverhalts fair
zu verteilen - angebracht, in jedem Beschwerdefall auf der Grundlage eines
Gerichtsgutachtens zu urteilen. Insbesondere ist der Umstand, dass die MEDAS
von der Invalidenversicherung finanziert werden, kein genügendes Motiv dafür.
Doch drängt sich auf, dass die Beschwerdeinstanz im Regelfall ein
Gerichtsgutachten einholt, wenn sie einen (im Verwaltungsverfahren anderweitig
erhobenen) medizinischen Sachverhalt überhaupt für gutachtlich
abklärungsbedürftig hält oder wenn eine Administrativexpertise in einem
rechtserheblichen Punkt nicht beweiskräftig ist (vgl. die Kritik an der
bisherigen Rückweisungspraxis bei Niederberger, a.a.O., S. 144 ff.). Die
betreffende Beweiserhebung erfolgt alsdann vor der - anschliessend
reformatorisch entscheidenden - Beschwerdeinstanz selber statt über eine
Rückweisung an die Verwaltung. Eine Rückweisung an die IV-Stelle bleibt
hingegen möglich, wenn sie allein in der notwendigen Erhebung einer bisher
vollständig ungeklärten Frage begründet ist. Ausserdem bleibt es dem kantonalen
Gericht (unter dem Aspekt der Verfahrensgarantien) unbenommen, eine Sache
zurückzuweisen, wenn lediglich eine Klarstellung, Präzisierung oder Ergänzung
von gutachtlichen Ausführungen erforderlich ist (siehe beispielsweise das
Urteil 9C_646/2010 vom 23.
Februar 2011 E. 4; vgl. auch SVR
2010 IV Nr. 49 S. 151 E. 3.5, 9C_85/2009).”
(DTF 137 V 263-265)
In una sentenza 8C_59/2011 del 10
agosto 2011 - dunque successiva a quella pubblicata in DTF 137 V 210 -, emanata
in materia di assicurazione contro gli infortuni, il Tribunale federale ha
ribadito i principi sviluppati nella DTF 135 V 465, in particolare che, in
presenza di dubbi circa l’affidabilità di rapporti allestiti da medici di
fiducia, il giudice (cantonale) è libero di scegliere se ordinare direttamente
una perizia giudiziaria oppure rinviare gli atti all’amministrazione affinché
disponga essa stessa una perizia seguendo la procedura di cui all’art. 44 LPGA:
"
Um solche
Zweifel auszuräumen, wird das Gericht entweder ein Gerichtsgutachten anzuordnen
oder die Sache an den Versicherungsträger zurückzuweisen haben, damit dieser im
Verfahren nach Art. 44 ATSG eine Begutachtung veranlasst (BGE 135 V 465 E. 4.6
S. 471).” (STF 8C_59/2011, consid. 5.2)
In una sentenza 8C_412/2019 del 9
luglio 2020 consid. 5.4, la Corte federale ha rinviato la causa
all’assicuratore LAINF (e non al tribunale cantonale che aveva respinto il
ricorso della persona assicurata) affinché disponesse l’esecuzione di una
perizia ai sensi dell’art. 44 LPGA, precisando che laddove esistano dubbi circa
l’attendibilità e la pertinenza della valutazione del medico fiduciario, spetta
in primo luogo all’assicuratore contro gli infortuni procedere a ulteriori atti
istruttori per determinare d’ufficio i fatti determinanti e, se del caso,
assumere le prove necessarie prima di emanare la decisione (art. 43 LPGA):
"
Lorsqu’il existe des doutes sur la fiabilité et la pertinence de
l’appréciation du médecin-conseil, il appartient en premier lieu à
l’assureur-accidents de procéder à des instructions complémentaires pour
établir d’office l’ensemble des faits déterminants et, le cas échéant, d’administrer
les preuves nécessaires avant de rendre sa décision (art. 43 al. 1 LPGA; ATF
132 V 368 consid. 5 p. 374; arrêt 8C_401/209 du 9 juin 2020 consid. 5.3.3. et
ses références).” (STF 8C_412/2019, consid.
5.4.)
(si veda pure la STF 8C_697/2019,
8C_698/2019 del 9 novembre 2020 consid. 4.1; STCA 35.2020.88 dell’8 febbraio
2021 consid. 2.10; STCA 35.2020.70 del 1° marzo 2021 consid. 2.10; STCA
35.2020.100 del 22 marzo 2021 consid. 2.10; STCA 35.2021.12 del 16 giugno 2021
consid. 2.10).
Con una sentenza 8C_445/2021 del
14 gennaio 2022 consid. 4.4, pubblicata in SVR 10/2022 UV n. 34 p. 137 ss.,
l’Alta Corte ha stabilito che, laddove un tribunale cantonale determini il
diritto alle prestazioni facendo capo a un rapporto del medico curante prodotto
nel quadro della procedura di opposizione, sebbene ci si trovi in presenza di
un caso di applicazione della DTF 135 V 465 che richiede l’intervento di un
perito esterno, la causa deve essere rinviata all’amministrazione, e non ai
giudici di prime cure, affinché proceda a un complemento istruttorio. È in
effetti in primo luogo compito dell’aministrazione disporre degli atti
istruttori complementari volti ad accertare d’ufficio tutti i fatti pertinenti
e, se del caso, raccogliere le prove necessarie prima di rendere la propria
decisione.
Nella presente fattispecie, il
TCA ritiene soddisfatti i presupposti per un rinvio degli atti all’istituto
convenuto (cfr. STF 8C_59/2011 del 10 agosto 2011 e DTF 135 V 465), già per il
solo fatto che esso ha fondato la decisione su opposizione impugnata sul parere
dei propri medici fiduciari.
In un caso del genere, per
costante prassi, il TCA, anziché ordinare esso stesso una perizia giudiziaria,
rinvia gli atti all’amministrazione affinché disponga una perizia esterna ai sensi
dell’art. 44 LPGA (cfr., in questo senso, STF 8C_757/2014 del 16 gennaio 2015
consid. 3.2., STCA 35.2014.103 dell’11 marzo 2015 consid. 2.9., STCA 35.2014.96
del 25 febbraio 2015 consid. 2.9., STCA 35.2014.47 del 2 febbraio 2015 consid.
2.8., STCA 35.2014.66 del 22 dicembre 2014 consid. 2.9 e 35.2014.50
del 10 novembre 2014 consid. 2.13; D. Cattaneo "Les erreurs les plus
fréquentes des expertises medicales dans les assurances sociales" in:
CGRSS n. 50 – 2014 pag. 137 seg. n. 15 pag. 140).
Per le ragioni
già esposte al considerando 2.9., si giustifica il rinvio degli atti
all’amministrazione affinché disponga - previo richiamo dell’incarto AI - un
approfondimento esterno (art. 44 LPGA), nella forma di una perizia neurologica,
volta a determinare se l’assicurato è affetto da una paraplegia incompleta ASIA
D e se tale patologia è stata causata dall’infortunio assicurato. Se del caso, il
perito dovrà pure stabilire se l’affezione in questione ha un’incidenza sulla
valutazione dell’esigibilità lavorativa e della menomazione dell’integrità.
Sulla scorta delle relative
risultanze, l’CO 1 si pronuncerà di nuovo sul diritto alle prestazioni
dell’assicurato.
2.11.  Da ultimo, il TCA rileva che è
prematuro pronunciarsi in merito alle ulteriori censure sollevate dal
patrocinatore del ricorrente.
Per motivi di economia
processuale, questa Corte segnala comunque che, per costante giurisprudenza
federale, se la persona assicurata era disoccupata al momento in cui le è
occorso l’infortunio oppure se nel periodo sino all’inizio della rendita essa
avrebbe perso il posto di lavoro anche senza l’infortunio, il reddito da valido
deve essere desunto dai dati della rilevazione svizzera della struttura dei salari
(RSS) (cfr., tra le tante, la STF 8C_314/2019 del 10 settembre 2019 consid. 6.1
e riferimenti ivi citati; la STF 8C_728/2016 del 21 dicembre 2016 consid. 3.1
in fine e riferimento ivi citato e la STF 9C_501/2013 del 28 novembre 2013,
consid. 4.2 in fine e 4.3.2 e riferimenti ivi citati; in questo senso, si veda
pure L. Grisanti, Nuove regole per la valutazione dell’invalidità, in RtiD
II-2006, p. 316; cfr., tra le tante, la STCA 32.2019.24 del 28 gennaio 2020,
consid. 2.6.1). Questa giurisprudenza è stata confermata anche nella STF
8C_260/2020 del 2 luglio 2020 pubblicata in SVR 2020 IV Nr.71 e nella STF
8C_104/2021 del 27 giugno 2022 consid. 6.3.1.
Nel caso di assicurati che hanno
perso il lavoro per motivi estranei all’invalidità va preso in considerazione
il salario statistico conseguibile nell'ultima professione esercitata,
rispettivamente conseguibile in funzione dei titoli di studio ed in base
all'esperienza professionale concreta e non il salario statistico conseguibile
in un'attività semplice e ripetitiva (cfr. STCA 32.2013.61 del 22 novembre
2013; STCA 32.2013.216 del 22 settembre 2014, STCA 32.2017.175 del 30 maggio
2018, STCA 35.2018.123 del 27 marzo 2019; STCA 35.2019.25 del 5 settembre 2019,
consid. 2.6; STCA 35.2019.57 del 14 ottobre 2019, consid. 2.6).
Sul tema dei livelli di
competenza, si vedano, tra le tante, la STCA 35.2021.88 del 14 marzo 2022
consid. 2.5.8 e i rinvii ivi citati; la STCA 35.2022.7 del 28 aprile 2022
consid. 2.7.2 e i rinvii ivi citati e la STCA 35.2022.29 dell’11 luglio 2022,
consid 2.4.7. Per una panoramica di casi in cui è stato applicato il livello di
competenze 2, si veda la STF 8C_131/2021 del 2 agosto 2021 consid. 7.4.1,
pubblicata in: SVR 1/2022 UV n. 3 p. 7 ss. e la STF 8C_276/2021 del 2 novembre
2021 consid. 5.4.1, pubblicata in: SVR 4-5/2022 UV n. 22 p. 70 ss.).
Va infine ricordato che la più
recente giurisprudenza federale ha stabilito che il livello di qualifica 1 dei
dati RSS comprende già tutta una serie di attività leggere, che tengono conto
di molte limitazioni. In altre parole, possono essere considerate sotto il cappello
delle limitazioni funzionali solo circostanze che in un mercato equilibrato del
lavoro devono essere considerate come eccezionali. Negli altri casi non viene
applicata nessuna deduzione a questo titolo neppure se la capacità lavorativa è
totale in attività adeguate e non si pone dunque il problema di un’indebita
doppia deduzione (sentenze 8C_495/2019 dell'11 dicembre 2019 consid. 4.2.2 con
riferimento e 8C_82/2019 del 19 settembre 2019 consid. 6.3.2; 8C_730/2019 del
10 giugno 2020 consid. 4.4.4; 8C_765/2019 del 10 giugno 2020 consid. 5.4.4;
8C_9/2020 del 10 giugno 2020 consid. 4.4.4; in questo senso, si veda pure A.
Bernasconi, “8C_9/2020 du 10 juin 2020 - Abattement sur le revenu d’invalide
selon l’ATF 126 V 75”, in SZS/RSAS 1/2021 n. 49).
Occorre inoltre considerare che
le limitazioni mediche già incluse nell'esame della capacità lavorativa residua,
non devono influire ulteriormente nella disamina della riduzione del reddito da
invalido e a un conteggio doppio del medesimo aspetto: la sola circostanza che
per l'assicurato siano esigibili soltanto attività leggere fino medio complesse
non giustifica anche in caso di una capacità lavorativa limitata una riduzione
aggiuntiva dovuta alle limitazioni personali (sentenze 8C_805/2016 del 22 marzo
2017 consid. 3.1 e 3.4.2 e 9C_846/2014 del 22 gennaio 2015 consid. 4.1.1 con
riferimenti; STCA 32.2020.90 del 3 maggio 2021 consid. 2.10; STCA 32.2021.60
del 21 febbraio 2022 consid. 2.9.4; STCA 35.2021.94 del 30 marzo 2022 consid.
2.12).
In questo contesto, si vedano
anche le recenti STF 8C_74/2022 del 22 settembre 2022 e 8C_716/2021 del 12
ottobre 2022.
2.12.  Alla luce di quanto precedentemente
esposto, questo Tribunale rinuncia all'assunzione di ulteriori prove.
Va ricordato che, quando
l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice,
in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la
probabilità di determinati fatti deve essere considerata predominante e che
altri provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato, si
rinuncerà ad assumere altre prove (
valutazione anticipata delle prove
;
cfr. Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes,
pag. 47 n. 63, Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2. ed., pag. 274, si veda
pure STF 9C_632/2012 del 10 gennaio 2013; STF 9C_231/2012 del 24 agosto 2012).
Un tale modo di procedere non lede il diritto di essere sentito conformemente
all'art. 29 cpv. 2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d e
sentenza ivi citata; STCA 32.2018.211 del 21 ottobre 2019, consid. 2.6; STCA
32.2019.63 del 27 aprile 2020, consid. 2.14).
L’incarto LAINF è stato peraltro versato
agli atti con la risposta di causa.
2.13.   Visto l’esito del ricorso (il
rinvio con esito aperto equivale a piena vittoria, cfr., da ultimo, STF
8C_859/2018 del 26 novembre 2018 consid. 5 con rinvio a DTF 137 V 210 consid.
7.1 p. 271 e riferimento), l’CO 1 verserà all’insorgente, rappresentato da un
avvocato, l’importo fr. 2'500 (IVA inclusa) a titolo d’indennità per
ripetibili.
2.14.   L’art. 61 lett. a LPGA, in vigore
fino al 31 dicembre 2020, prevedeva che la procedura deve essere semplice,
rapida, di regola pubblica e
gratuita
per le parti; la tassa di giudizio
e le spese di procedura possono tuttavia essere imposte alla parte che ha un
comportamento temerario o sconsiderato.
In data 1° gennaio 2021 è entrata
in vigore una modifica della LPGA. L’art. 61 lett. a LPGA prevede ora
unicamente che la procedura deve essere semplice, rapida e, di regola pubblica.
Dalla medesima data è entrato in
vigore l’art. 61 lett. fbis LPGA secondo cui in caso di controversie relative a
prestazioni, la procedura è soggetta a spese se la singola legge interessata lo
prevede; se la singola legge non lo prevede il tribunale può imporre spese
processuali alla parte che ha un comportamento temerario o sconsiderato.
Secondo l’art. 82a LPGA
(Disposizione transitoria, cfr. RU 2021 358), ai ricorsi pendenti dinanzi al
tribunale di primo grado al momento dell’entrata in vigore della modifica del
21 giugno 2019 si applica il diritto anteriore.
In concreto, il ricorso è del 16 maggio
2022 per cui si applica la nuova disposizione legale. Trattandosi di una
controversia relativa a prestazioni LAINF, il legislatore non ha previsto di
prelevare le spese.
Sul tema cfr. anche STF
9C_369/2022 del 19 settembre 2022; STF 9C_368/2021 del 2 giugno 2022; SVR 2022
KV Nr. 18 (STF 9C_13/2022 del 16 febbraio 2022); STF 9C_394/2021 del 3 gennaio
2022; STF 8C_265/2021 del 21 luglio 2021 (al riguardo cfr.
Ares Bernasconi
, Actualités du TF,
8C_265/2021 du 21 juillet 2021 - frais judiciaires pour les tribunaux cantonaux
des assurances selon la révision de la LPGA du 21 juin 2019, in SZS/RSAS 2/2022
pag. 107).
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.  Nella misura in cui è ricevibile, il
ricorso è
accolto
ai sensi dei considerandi.
§
La decisione su opposizione impugnata è annullata.
§§ Gli
atti sono rinviati all’CO 1 per complemento istruttorio e                                             nuova
decisione.
2.  Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3.  L’CO 1 verserà all’assicurato,
patrocinato da un avvocato, l’importo di fr. 2'500 (IVA inclusa) a titolo
d’indennità per ripetibili.
4.  Comunicazione agli interessati i
quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in materia di diritto
pubblico al
Tribunale federale,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la
busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                 Il
segretario di Camera
Daniele Cattaneo                                         Gianluca
Menghetti