ti_gerichte · 15.2002.167 · 2003-01-13 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 13.01.2003 15.2002.167

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
15.2002.167
Lugano
13 gennaio
2003
CJ/fc/dp
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Giani
segretario:
Jaques,
vicecancelliere
statuendo sul ricorso 22 novembre 2002 di
1. __________
2. __________
entrambi patrocinati dallo studio legale
__________
Contro
l’operato dell’
Ufficio di esecuzione di Lugano
,
e meglio contro l’avviso d’incanto del fondo part. n. __________ RFP del comune
di __________ emesso il 12 novembre 2002 nell’ambito dell’esecuzione in via di
realizzazione del pegno immobiliare n. __________ promossa da:
__________
rappr. da __________
contro
__________
e solidalmente
__________
viste le
osservazioni 10 dicembre 2002 di __________ e 12 dicembre 2002 dell’UE di
Lugano;
esaminati
atti e documenti
ritenuto
in fatto e considerando in diritto:
che
l’atto di ricorso, formalmente unico, è allestito e firmato per conto di due
persone diverse;
che
i ricorrenti non appaiono essere litisconsorzi necessari;
che
tuttavia poiché i gravami si basano sul medesimo complesso di fatti e giungono
a conclusioni identiche, si giustifica la congiunzione delle due procedure;
che il
giudizio di congiunzione, che determina la definizione delle vertenze con una
sola sentenza, preso nell’ossequio del principio dell’economia processuale, ha
natura ordinatoria e può essere pronunciato d’ufficio: le cause congiunte
conservano comunque la loro individualità nel senso che i dispositivi restano
separati e possono essere impugnati anche singolarmente (
F
lavio
Cometta
, Commentario alla LPR, Lugano 1998, n. 2.1.1.a ad art. 5, p.
96 s.);
che i
ricorrenti chiedono l’annullamento dell’incanto previsto per il 3 febbraio
2003, poiché la tenuta dell’asta vanificherebbe l’esito della procedura
giudiziaria promossa il 21 gennaio 2000 dalla coescussa __________ contro i
ricorrenti davanti al Pretore di Lugano (inc. DI.2000.61) e tendente ad
accertare la non validità del diritto di compera del fondo n. __________ RFP di
__________, che i ricorrenti affermano di aver esercitato il 19 gennaio 2000
(cfr. doc. D);
che, in
ogni caso, il diritto di compera è da considerare estinto, sia perché è stato
validamente esercitato, sia perché è scaduto non utilizzato il 25 gennaio 2000
(cfr. doc. C) oppure, come sembra essere la tesi di __________, perché non è
mai esistito (nullità del contratto di costituzione);
che non è
contestato né contestabile che i ricorrenti non possono tuttora vantare alcun
diritto di proprietà sul noto fondo;
che
sebbene il Pretore dovesse riconoscere la validità del contratto di
costituzione del diritto di compera e tale diritto fosse stato validamente esercitato
prima della scadenza del 25 gennaio 2000, i ricorrenti diventerebbero
proprietari del fondo solo dopo l’iscrizione del trapasso a registro di
commercio (cfr.
Paul-Henri
Steinauer
,
Les droits réels, vol. II, 3. ed., Berna 2002, n. 1712), con effetto
retroattivo alla data dell’iscrizione della richiesta nel giornale (cfr. art.
972 cpv. 2 CC), ossia se del caso ancora prima dell’annotazione 28 maggio 2002
della restrizione della facoltà di disporre richiesta dall’UEF di Lugano a
favore di __________;
che
secondo il Tribunale federale (
DTF
114 III 18, cons. 3; 102 III 20 ss.)
e una parte della dottrina (cfr.
Paul-Henri
Steinauer
, Les droits réels, vol. I, 3. ed., Berna 1997, n. 808;
vol. II, n. 1714a;
Bénédict
Foëx
,
Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, vol.
II, n. 11 ad art. 96;
P.
Tuor/B. Schnyder/J. Schmid
, Das schweizerische Zivilgesetzbuch, 12.
ed., Zurigo/Basilea/Ginevra 2002, p. 799 i.f.;
contra:
Alain
Colombara
, L’opposabilité aux
tiers des droits personnels annotés au registre foncier et l’exécution forcée,
tesi Losanna 1992, n. 635 ss.;
Pierre-Robert
Gilliéron
, Commentaire de la LP, vol. II, Losanna 2000,
n. 118 ss. ad art. 106), il diritto di compera annotato esercitato prima o
durante un’esecuzione forzata speciale è opponibile agli escutenti, con
l’effetto che l’immobile (ma non il prezzo di vendita) è sottratto alla
realizzazione;
che
tuttavia, a prescindere dall’esame della controversia giuridica, in
un’esecuzione in via di realizzazione del pegno siffatta conseguenza si
realizza comunque solo se il diritto dei procedenti è successivo al diritto di
compera annotato, in difetto di che quest’ultimo non è loro opponibile (cfr.
art. 959 cpv. 2 CC a contrario);
che nel
caso di specie, il diritto di pegno di __________, del 10 agosto 1994, è
anteriore al (ora estinto) diritto di compera dei ricorrenti (iscritto il 9
giugno 1999, cfr. doc. B);
che ci si
potrebbe invero chiedere se, per parità di trattamento con i titolari di
diritti personali annotati che non hanno esercitato il proprio diritto, i
ricorrenti potrebbero esigere l’inserimento nell’elenco oneri del loro
eventuale diritto all’iscrizione nel registro fondiario del trapasso del fondo,
ritenuto che __________ potrebbe allora chiedere il doppio turno d’asta ai sensi
dell’art. 142 LEF (per rinvio dell’art. 156 cpv. 1 LEF);
che la
questione non è tuttavia di competenza di questa Camera, i ricorrenti essendo
rinviati, se del caso, a far valere tale diritto – che non risulta dal registro
fondiario – nell’apposita procedura giudiziaria di contestazione dell’elenco
oneri (cfr. art. 140 cpv. 2 LEF, per rinvio dell’art. 156 cpv. 1 LEF), dopo che
l’UE di Lugano avrà assegnato il ruolo di attore in conformità dell’art. 39
RFF;
che
soltanto successivamente si porrà la questione della sospensione dell’asta
(cfr. art. 141 LEF, per rinvio dell’art. 156 cpv. 1 LEF);
che allo
stadio attuale della procedura non vi è quindi alcun motivo per sospendere
l’asta prevista il 3 febbraio 2003;
che
pertanto il ricorso è da respingere;
che
occorre ricordare che – benché la gratuità della procedura sia contraria al
sistema di diritto amministrativo in cui si muove il ricorso secondo l'art. 17
LEF (
Jean-François
Poudret
/Suzette
Sandoz-Monod
, Commentaire de
la loi fédérale d'organisation judiciaire, vol. II, Berna 1990, n. 2.10 ad art.
81, p. 804) – siffatto principio è stato codificato per espressa volontà del
legislatore (art. 20a cpv. 1 primo periodo LEF e 61 cpv. 2 lett. a OTLEF;
DTF
125 III 383 cons. 2a);
che per
lo stesso motivo non si assegnano indennità (art. 62 cpv. 2 OTLEF).
Richiamati
gli art. 17, 96, 140, 141, 156 cpv. 1 LEF; 959 CC; 61 e 62 OTLEF
pronuncia:
1.
Le procedure dipendenti dai ricorsi 22
novembre 2002 di __________ e __________ sono congiunte.
2.
Il ricorso 22 novembre 2002 __________, è
respinto.
3.
Il ricorso 22 novembre 2002 __________, è
respinto.
4.
Non si prelevano spese, né si assegnano indennità.
5.
Contro
questa decisione è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale a Losanna, per il tramite della
scrivente Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello, in
conformità dell’art. 19 LEF.
6.
Intimazione a:     - __________
Comunicazione
all’UE di Lugano.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
quale autorità di vigilanza
Il presidente                                                                                Il
segretario