ti_gerichte · 14.2003.71 · 2003-12-16 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 16.12.2003 14.2003.71

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.2003.71
Lugano
16 dicembre
2003
B/fc/rgc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Chiesa
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente
dall'istanza 15 maggio 2003 presentata da
__________
contro
__________
sulla quale istanza la Pretore del Distretto di
__________ con sentenza
5 settembre 2003 ha così deciso:
"1. È pronunciato il fallimento di __________
a far tempo da venerdì
5 settembre 2003 alle ore 14.00.
2./3./4. Omissis."
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da
__________ che con atto
18 settembre 2003 ne postula l'annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha
presentato osservazioni;
rilevato che con ordinanza presidenziale 23/24
settembre 2003 all'appello
è stato concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in fatto:                    A.
Con istanza 15 maggio 2003 la Cassa malati __________ ha chiesto
il fallimento di __________ per fr. 517.-- oltre accessori e dedotti eventuali
acconti.
B.
All'udienza
di contraddittorio del 20 agosto 2003 nessuna delle parti è comparsa.
C.
Il 5
settembre 2003 la Pretore del Distretto di __________ ha pronunciato il
fallimento di __________ a far tempo dal 5 settembre 2003 alle ore 14.00
D.
Con
atto d'appello 18 settembre 2003 __________ ha postulato la declaratoria di
nullità del decreto di fallimento, sostenendo di avere pagato il debito oggetto
dell'esecuzione in esame, compresi gli interessi e le spese, producendo una
ricevuta postale 10 settembre 2003 (doc. _) relativa al pagamento di fr. 632.--
all'Ufficio esecuzione di __________. Per quel che riguarda la sua solvibilità
l'appellante ha prodotto un estratto delle sue esecuzioni 8 settembre 2003
(doc. _), sostenendo che la sua situazione debitoria non è grave. Egli ha poi
asserito di essere comproprietario per 1/2 di un appartamento acquistato per
l'importo di fr. 255'000.--, producendo la fotocopia dell'istanza di iscrizione
7 novembre 2001 della relativa compravendita (doc. _).
Considerato
in diritto:                  1.
a)
Ex art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può
annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la
decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti
che nel frattempo
1)  il
debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)  l'importo
dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a
disposizione del creditore; o che
3)  il
creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
b)
L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove
nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in
senso proprio, ossia “echte nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia
“unechte nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art.
174 cpv. 2 n. 1- 3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma
è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti,
sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova
in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di
evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può
tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità,
concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve
impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro
crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore
deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un
indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni
pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute
posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere
in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve
essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi
concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre
semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al
debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere
troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più
verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già
con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione
della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione
dell’effetto sospensivo (Roger
Giroud,
Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF;
Amonn/Gasser
, Grundriss des
Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14
p. 305; Jürgen
Brönnimann
,
Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art.
174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und
Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ  95 (1999) n. 8 p. 172).
c)
Dalla ricevuta postale 10 settembre 2003 (doc. _) si evince che il
debitore con il versamento di fr. 632.-- all'UE di __________ ha saldato
l'esecuzione in oggetto, per cui risulta adempiuto il presupposto previsto
dall'art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF.
Per quel
che concerne il presupposto della solvibilità va rilevato che dall'estratto
delle esecuzioni 8 settembre dell'UE di __________ (doc. _), prodotto
dall'appellante, risulta che contro __________ sono pendenti, oltre alla
procedura esecutiva in esame, ulteriori 4 esecuzioni, di cui per una è stata
interposta opposizione, mentre per le ulteriori tre esecuzioni il PE è stato
notificato risp. spedito al debitore, per cui in queste fasi di procedura non
può ancora essere ritenuto che __________ sia effettivamente debitore degli
importi posti in esecuzione. Dal predetto estratto non risultano d'altro canto
attestati di carenza di beni a carico dell'appellante. Di conseguenza non può
essere affermato che __________ si trovi in uno stato d'illiquidità e che non è
in grado di saldare i propri debiti. Pertanto anche il presupposto della
solvibilità appare come reso sufficientemente verosimile.
Risultando
adempiuti i presupposti di cui all'art. 174 cpv. 2 LEF la dichiarazione di
fallimento pronunciata dalla prima giudice va quindi annullata.
2.
L'appello
18 settembre 2003 di __________ va di conseguenza accolto.
La tassa
di giustizia è posta a carico dell'appellante in ambo le sedi, il pagamento del
credito dedotto in esecuzione essendo avvenuto dopo il pronunciato pretorile
(art. 49 OTLEF).
Non si
assegnano indennità, non avendo la parte appellata presentato osservazioni
(art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamato l'art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
I.   L'appello
18 settembre 2003 di __________ è accolto.
"1. La
dichiarazione di fallimento 5 settembre 2003 pronunciata dalla Pretore del
Distretto di __________ inc. FA.__________, nei confronti di __________, è
annullata.
2.   La
tassa di giustizia di prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è
posta a carico di __________. Non si assegnano indennità.
3.   Le
spese dell'Ufficio fallimenti di __________, da anticipare come di rito, sono
poste a carico di __________."
II
.
La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 120.--, già anticipata
dall'appellante, resta a carico di __________. Non si assegnano indennità.
III.   Intimazione:
-
__________;
- Cassa
malati __________;
- Ufficio
esecuzione di __________;
- Ufficio
fallimenti di __________;
- Ufficio
dei registri di __________.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello
Il presidente
La segretaria