ti_gerichte · 32.2009.152 · 2009-06-25 · it
Decisione con la quale UAI ha attribuito all'assicurato 1/4 rendita dal 1.10.2007 al 31.10.2007,poi soppressa dal 1.1.2008 alla luce di un grado AI del 34% non è corretta.Diritto ad una rendita intera dal 1.8.2007 al 31.3.2008,poi soppressa dal 1.4.2008

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2010 32.2009.152
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2010 32.2009.152
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 06.05.2010 32.2009.152

Raccomandata
Incarto n.
32.2009.152
cr
/DC/
sc
Lugano
6 maggio 2010
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il presidente del Tribunale cantonale
delle assicurazioni
Giudice Daniele Cattaneo
con redattrice:
Cinzia Raffa
Somaini
, vicecancelliera
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 25 agosto 2009 di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
la decisione del 25 giugno 2009 emanata
da
Ufficio assicurazione invalidità,
6501 Bellinzona
in materia di assicurazione federale per
l'invalidità
ritenuto,
in
fatto
1.1.   RI 1, nato
nel 1963, in precedenza attivo in qualità di muratore alle dipendenze della
ditta __________, in data 6 febbraio 2007 ha presentato una richiesta di prestazioni AI per adulti a seguito di problemi alla schiena (doc. 1/1-8).
Esperiti
gli accertamenti del caso, tra cui l’esecuzione di una perizia reumatologica a
cura del dr. __________, con progetto di decisione del 7 ottobre 2008 (doc.
47/1-4), poi confermato con decisione del 25 giugno 2009, l’UAI ha attribuito
all’assicurato un quarto di rendita di invalidità (grado AI 42%) limitatamente
al periodo compreso fra il 1° ottobre 2007 e il 31 dicembre 2007, poi soppressa
a partire dal 1° gennaio 2008 ritenuto un grado di invalidità del 34% (doc. A1).
1.2.   Contro la
citata decisione amministrativa l’assicurato, rappresentato dall’avv. RA 1, ha
presentato un tempestivo ricorso “cautelare” al TCA, chiedendo, in via
principale, l’attribuzione di almeno una mezza rendita di invalidità e, in via
subordinata, il rinvio degli atti all’amministrazione affinché ordini degli
approfondimenti di natura medica (doc. I).
Nel
successivo “complemento al ricorso” del 14 settembre 2009, il patrocinatore dell’interessato
ha sostanzialmente contestato la circostanza che l’UAI si sia limitato ad
ordinare unicamente l’esecuzione di una perizia reumatologica, ignorando le
altre patologie che affliggono l’assicurato, in particolare quelle di natura
neurologica e psichiatrica, che avrebbero invece dovuto essere oggetto di
ulteriori approfondimenti da parte dell’amministrazione.
L’avv. RA
1 ha inoltre contestato il reddito da valido di fr. 75'525 preso in
considerazione dall’amministrazione nella determinazione del grado di
invalidità, al quale andrebbero aggiunti l’utile ricavato dalla società __________
e l’indennità corrisposta quale gerente della Sagl, per un totale di fr.
83'741.60.
Il
patrocinatore ha infatti rilevato che “l’assicurato non era indipendente in
senso tecnico, bensì era dipendente quale muratore di una Sagl, segnatamente la
__________, __________”, motivo per il quale “nel caso dell’assicurato si
richiede che venga conteggiato nel salario da valido l’utile ricavato nel corso
del 2005 dalla __________, quantunque non ancora distribuito, che al conto
economico risulta essere per il 2005 di fr. 6'216.59, come pure l’indennità per
il gerente della Sagl, che è stato posto ai passivi quale accantonamento e che
quindi figura a tutti gli effetti quale debito della società e quale credito
dell’assicurato. In effetti il gerente della __________ figura essere il
ricorrente, come confermato peraltro dall’estratto del RgC, facilmente
reperibile” (doc. IV).
1.3.   Con la
risposta di causa l’Ufficio AI, dopo avere ribadito la correttezza sia della
valutazione medica, sia di quella economica, ha confermato la propria
decisione, postulando la reiezione del ricorso (doc. VI).
1.4.   In data 12
ottobre 2009, il patrocinatore dell’assicurato ha comunicato al TCA di non
avere ulteriori osservazioni da presentare “giacché quanto occorre è già stato
abbondantemente riproposto in sede di ricorso, senza che le osservazioni
dell’UAI adducano fatti nuovi alla decisione avversata” (doc. X).
Tale
scritto è stato trasmesso all’amministrazione (doc. XI), per conoscenza.
1.5.   In corso di
causa, il TCA ha chiesto all’UAI alcune precisazioni in merito al calcolo
effettuato per stabilire il diritto alla rendita dell’assicurato, chiedendo in
particolare all’amministrazione di comunicare se viene confermato, da un lato,
il diritto ad un quarto di rendita dal mese di ottobre 2007 e, dall’altro, la
soppressione della rendita a partire dal 1° gennaio 2008 (doc. XII).
L’UAI ha
risposto con scritto del 23 marzo 2010 (cfr. doc. XIII).
1.6.   Con scritto
del 20 aprile 2010 il legale dell’assicurato ha rilevato che, a suo parere,
“non vi siano i presupposti per ritenere un miglioramento sensibile, come
affermato nella risposta dell’UAI a far tempo dal mese di gennaio 2010”, aggiungendo che, comunque, “l’eventuale riduzione dovrebbe intervenire dopo tre mesi di
stabilizzazione del miglioramento, che nel caso di specie neppure è stata
verificata da parte dell’UAI” (doc. XV).
Questo
scritto è stato trasmesso all’amministrazione (doc. XVI), per conoscenza.
in
diritto
In
ordine
2.1.
La presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e
non è di rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o
della valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione
di un Giudice unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge
sull’organizzazione giudiziaria (cfr. STF 9C_792/2007 del 7 novembre 2008; STF
H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007; STFA I 707/00 del 21 luglio 2003;
STFA H 335/00 del 18 febbraio 2002; STFA H 212/00 del 4 febbraio 2002; STFA H
220/00 del 29 gennaio 2002; STFA U 347/98 del 10 ottobre 2001, pubblicata in
RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA H 304/99 del 22 dicembre 2000; STFA I 623/98
del 26 ottobre 1999).
2.2.   L’insorgente,
nel suo “ricorso cautelare” del 25 agosto 2009, ha censurato il fatto che la decisione del 25 giugno 2009 non sia stata notificata al proprio
avvocato, malgrado l’UAI fosse in possesso della procura del 27 ottobre 2008.
Al riguardo, l’art.
37 LPGA, concernente la rappresentanza e il patrocinio, prevede che:
“
1
La
parte può farsi rappresentare, se non deve agire personalmente, o farsi
patrocinare
nella misura in cui l’urgenza di un’inchiesta non lo escluda.
2
L’assicuratore può esigere
che il rappresentante giustifichi i suoi poteri con una
procura scritta.
3
Finché la parte non revochi
la procura l’assicuratore comunica con il rappresentante.
4
Se le circostanze lo
esigono, il richiedente può beneficiare di patrocinio gratuito.”
Per
l’art. 60 cpv. 1 LPGA il ricorso deve essere interposto entro 30 giorni dalla
notificazione della decisione o della decisione contro cui l’opposizione è
esclusa. Il cpv. 2 prevede che gli articoli 38-41 sono applicabili per
analogia.
A norma dell’art. 38 cpv. 4 lett. b LPGA i termini stabiliti dalla
legge o dall’autorità in giorni o in mesi non decorrono dal 15 luglio al 15
agosto incluso.
In
concreto, questo Tribunale - pur deplorando l’agire dell’UAI che, malgrado
fosse in possesso di regolare procura da parte dell’avv. RA 1, non gli ha
trasmesso la decisione del 25 giugno 2009 - rileva tuttavia che ciò non ha
pregiudicato gli interessi dell’assicurato, dato che il ricorso cautelare del
25 agosto 2009, tenuto conto delle ferie giudiziarie, è stato consegnato ad un
ufficio postale nel termine di 30 giorni ed è pertanto da ritenere tempestivo
senza che sia necessario approfondire ulteriormente la questione.
Nel
merito
2.3.   Secondo
l’art. 4 cpv. 1 LAI in relazione con gli art. 7 e 8 della LPGA, con invalidità
s’intende l'incapacità al guadagno presunta permanente o di rilevante durata,
cagionata da un danno alla salute fisica o psichica, conseguente a infermità
congenita, malattia o infortunio. Gli elementi fondamentali dell'invalidità, secondo
la surriferita definizione, sono quindi un danno alla salute fisica o psichica
conseguente a infermità congenita, malattia o infortunio, e la conseguente
incapacità di guadagno. Occorre quindi che il danno alla salute abbia cagionato
una diminuzione della capacità di guadagno, perché il caso possa essere sottoposto
all'assicurazione per l'invalidità (Scartazzini, Les rapports de causalité dans
le droit suisse de la sécurité sociale, tesi Ginevra 1991, pp. 216ss).
L’art. 28
cpv. 2 LAI, in vigore dal 1° gennaio 2008, prescrive che gli assicurati hanno
diritto ad una rendita intera se sono invalidi almeno al 70%, a tre quarti di
rendita se sono invalidi almeno al 60%, ad una mezza rendita se sono invalidi
almeno al 50% o a un quarto di rendita se sono invalidi almeno al 40%.
Ai sensi
dell'art. 16 LPGA il grado d'invalidità è determinato stabilendo il rapporto
fra il reddito del lavoro che l'assicurato conseguirebbe, dopo l'insorgenza
dell'invalidità e dopo l'esecuzione di eventuali provvedimenti d'integrazione,
nell'esercizio di un'attività lucrativa ragionevolmente esigibile da lui in
condizioni normali di mercato del lavoro (reddito da invalido) e il reddito del
lavoro che egli avrebbe potuto conseguire se non fosse diventato invalido
(reddito da valido). Il grado d'invalidità dell'assicurato deve quindi essere
determinato dal raffronto del reddito ch'egli ancora può conseguire nonostante
la sua invalidità con quello che avrebbe potuto guadagnare in assenza delle
affezioni di cui è portatore (RCC 1992 p. 182, 1990 p. 543; Valterio, Droit et
pratique de l'assurance invalidité, Les prestations, 1985, pp. 200ss.). Si
confronta perciò il reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non
fosse divenuto invalido con quello ch'egli può tuttora realizzare, benché
invalido, sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui
ragionevolmente esigibili in condizioni normali del mercato del lavoro, previa
adozione di eventuali provvedimenti integrativi (metodo generale del raffronto
dei redditi; DTF 128 V 30, 104 V 136; Pratique VSI 2000 p. 84). Nel confronto
dei redditi la giurisprudenza - di regola - non tiene conto di fattori estranei
all'invalidità, come ad esempio la formazione professionale, le attitudini
fisiche e psichiche e l'età dello assicurato (RCC 1989 p. 325; DTF 107 V 21;
Scartazzini, op. cit, p. 232). La misura dell'attività ragionevolmente
esigibile dipende d'altra parte dalla situazione personale dell'assicurato e
dalla possibilità di applicazione di misure reintegrative. La situazione
personale dell'assicurato è essenziale per la valutazione della residua
capacità al guadagno. Secondo il TFA i due redditi, dalla cui differenza emerge
il grado dell'incapacità di guadagno, vanno stabiliti in maniera precisa. Se
ciò non è possibile, devono essere calcolati sulla base di una valutazione
fondata sulle circostanze concrete (SVR 1996 IV Nr. 74; DTF 114 V 313).
Al
proposito va infine ancora rilevato che,
secondo la
giurisprudenza del TFA, per il raffronto dei redditi sono determinanti le
circostanze esistenti al momento dell'(eventuale) inizio del diritto alla
rendita ed i redditi da valido e da invalido devono però essere rilevati sulla
medesima base temporale e la valutazione deve tenere conto di eventuali
modifiche dei redditi di paragone intervenute fino alla resa della decisione
(rispettivamente, in regime di LPGA, decisione su opposizione) e suscettibili
di incidere sul diritto alla rendita (DTF 129 V 222, cfr. anche
cfr. STFA inedite 26 giugno 2003 nella causa R
consid. 3.1, I 600/01; 3 febbraio 2003 nella causa R, I 670/01 pubblicata in
SVR 2002 IV Nr. 24; 18 ottobre 2002 nella causa L consid. 3.1, I 761/01
pubblicata in SVR 2003 IV Nr. 11 e 9 agosto 2002 nella causa S. consid. 3.1, I
26/02 e cfr. anche STFA inedita 13 giugno 2003 nella causa G. consid. 4.2, I
475/01).
2.4.   Ai sensi
dell'art. 29 cpv. 1 vLAI (nel tenore in vigore fino al 31 dicembre 2007):
"
il diritto alla rendita secondo l'articolo 28
nasce il più presto nel momento in cui l'assicurato:
a) presenta
un'incapacità permanente di guadagno pari almeno al 40 per cento, oppure
b) è
stato, per un anno e senza notevoli interruzioni, incapace al lavoro per almeno
il 40 per cento in media."
Tali
principi sono ora stati ripresi dall’art. 28 cpv. 1 LAI, in vigore a partire
dal 1° gennaio 2008, del seguente tenore:
"
L’assicurato
ha diritto a una rendita se:
a. la sua capacità
al guadagno o la sua capacità di svolgere le mansioni consuete non può essere
ristabilita, mantenuta o migliorata mediante provvedimenti d’integrazione
ragionevolmente esigibili;
b. ha avuto
un’incapacità al lavoro (art. 6 LPGA) almeno del 40 per cento in media durante
un anno senza notevole interruzione; e
c. al termine di
questo anno è invalido (art. 8 LPGA) almeno al 40 per cento.”
Secondo
l'art. 29 cpv. 1 lett. b LAI (nella versione in vigore fino al 31 dicembre
2007), il diritto alla rendita secondo l'art. 28 LAI nasce il più presto nel
momento in cui l'assicurato è stato, per un anno e senza notevoli interruzioni,
incapace al lavoro per almeno il 40 per cento in media.
La lett.
b si applica per contro alle malattie evolutive, vale a dire agli stati
patologici labili, suscettibili di evolvere verso un miglioramento o un
peggioramento (cfr. STFA del 25 novembre 2005 nella causa G., I 566/05; STFA
del 18 luglio 2005 nella causa N., I 154/05)).
Di regola
il periodo di carenza incomincia non appena l'assicurato subisce una
diminuzione sensibile del suo rendimento nella professione esercitata sino a
quel momento ed il termine può cominciare a decorrere anche quando l'assicurato
non subisce alcuna perdita di guadagno o non esercita alcuna attività lucrativa
(DTF 105 V 159; RCC 1979 p. 281, 1970 p. 402). Una diminuzione della capacità
di lavoro del 20% soddisfa già la nozione legale (Pratique VSI 1998 p. 126).
Alla
scadenza del termine di 360 giorni l'assicurato deve presentare un'incapacità -
questa volta - di guadagno del 40% almeno, che verrà definita secondo i
disposti dell'art. 28 LAI.
L'ammontare
della rendita che verrà versata dipende dal grado d'incapacità di lavoro
durante il periodo di carenza e di quello dell'incapacità di guadagno residua
dopo i 360 giorni. Di conseguenza, una rendita intera (secondo l'art. 28 cpv. 1
LAI, in vigore sino al 31 dicembre 2003) potrà essere riconosciuta solo se
l'incapacità media di lavoro durante l'anno di carenza è stata di due terzi
almeno e se in seguito sussiste un'incapacità di guadagno di perlomeno pari
grado (RCC 1980 p. 263). Pertanto se l'incapacità media di lavoro è stata del
60% durante 360 giorni, l'assicurato non avrà diritto per cominciare che ad una
mezza rendita anche se allo scadere del termine la sua incapacità di guadagno
supera i due terzi. Inversamente, se dopo 360 giorni di incapacità media di
lavoro di oltre due terzi l'incapacità di guadagno è scesa al 60%, l'assicurato
avrà diritto unicamente ad una mezza rendita d'invalidità (Valterio, op. cit.
pag. 222s, Pratique VSI 1998 pag. 126-127; STCA del 21 settembre 2005 nella
causa W., 32.2005.82; STCA del 27 aprile 2004 nella causa P., 32.2003.79).
Questi
principi sono stati confermati dal Tribunale federale in una sentenza 8C_5/2010
nella quale ha rilevato:
"
3.2 Im Anwendungsbereich von Art. 29 Abs. 1 lit.
b IVG entsteht der Rentenanspruch frühestens zu dem Zeitpunkt, in dem der
Versicherte während eines Jahres ohne wesentlichen Unterbruch durchschnittlich
mindestens zu 40 % arbeitsunfähig gewesen war. Die Rentenhöhe ist sowohl vom
Ausmass der nach Ablauf der Wartezeit weiterhin bestehenden Erwerbsunfähigkeit
als auch von einem entsprechend hohen Grad der durchschnittlichen
Arbeitsunfähigkeit während des vorangegangenen Jahres abhängig. Somit kommt
eine ganze Rente erst in Betracht, wenn der Versicherte während eines Jahres
durchschnittlich mindestens zu 66 2/3 % (Art. 28 Abs. 1 IVG in der hier
massgebenden, bis 31. Dezember 2003 gültig gewesenen Fassung) arbeitsunfähig
gewesen und weiterhin wenigstens im gleichen Umfang invalid im Sinne von Art.
28 Abs. 1 IVG ist (vgl. Urteil I 392/02 vom 23. Oktober 2003 E. 4.2.1).
Die durchschnittliche Beeinträchtigung der Arbeitsfähigkeit während
eines Jahres und die nach Ablauf der Wartezeit bestehende Erwerbsunfähigkeit
müssen somit kumulativ und in der für die einzelnen Rentenabstufungen
erforderlichen Mindesthöhe gegeben sein, damit eine Rente im entsprechenden
Umfang zugesprochen werden kann (
BGE 121 V 264
E. 6b/cc S. 274;
105 V 156
E. 2c/d S. 160 f.; ULRICH MEYER-BLASER, Bundesgesetz über die
Invalidenversicherung, 1997, S. 236 f.)."
Se l'assicurato esercita un'attività a tempo pieno durante almeno 30
giorni consecutivi, il termine di 360 giorni viene interrotto (art. 29ter OAI).
Vi è
interruzione notevole del termine di 360 giorni ai sensi dell'art. 29 cpv. 1
LAI (nella versione in vigore fino al 31 dicembre 2007) allorché l'assicurato è
interamente abile e presenta, durante almeno 30 giorni consecutivi, una
capacità al lavoro economicamente utilizzabile, senza riguardo alla sua
rimunerazione (RCC 1969 p. 571). Il periodo di 360 giorni non è per contro
interrotto se il tentativo di ripresa del lavoro - essendo provatamente al di
sopra delle forze dell'assicurato - è fallito, anche se esso è durato più di 30
giorni (RCC 1964 p. 168).
2.5.
Per
costante giurisprudenza quando l’amministrazione con un’unica decisione
attribuisce una rendita per un certo periodo e, contemporaneamente, la riduce o
la sopprime per un periodo successivo, devono essere applicate per analogia le
regole sulla revisione di decisioni amministrative (cfr. DTF 131 V 164; DTF 131
V 120; DTF 125 V 143; SVR 2006 IV Nr. 13; STFA del 10 gennaio 2006 nella causa
K., I 597/04; STFA del 27 dicembre 2005 nella causa A., I 689/04; STFA del 19
ottobre 2005 nella causa F., I 38/05; STFA del 14 aprile 2005 nella causa K.,
12/04; STFA del 24 febbraio 2005 nella causa K., I 528/04; STFA del 29 giugno
2004 nella causa T., I 299/03).
Al
riguardo cfr. STCA 32.2005.83 del 20 febbraio 2006, massimata in RtiD II-2006
N. 39 pag. 182.
2.6.   L’art. 17
cpv. 1 LPGA stabilisce che:
"
Se il grado d’invalidità del beneficiario della
rendita subisce una notevole modificazione, per il futuro la rendita è
aumentata o ridotta proporzionalmente o soppressa, d’ufficio o su
richiesta."
I principi giurisprudenziali sviluppati in
materia di revisione di rendite sotto il regime del vecchio art. 41 LAI sono
applicabili anche a proposito dell’art. 17 LPGA (DTF 130 V 349 seg. consid.
3.5).
2.7.   In una
sentenza del 12 ottobre 2005 nella causa R., I 8/04, pubblicata in plaidoyer
1/06, pag. 64-65, il TFA ha ricordato i principi che sono alla base della
revisione e della riconsiderazione di decisioni amministrative e si è così
espresso:
"
(...)
2.
2.1
En l'espèce, il s'agit tout
d'abord de savoir si l'on est en présence d'un motif de révision, ce qui suppose
une modification notable du taux d'invalidité (art. 17 LPGA). Il n'y a pas
matière à révision lorsque les circonstances sont demeurées inchangées et que
le motif de la suppression ou de la diminution de la rente réside uniquement
dans une nouvelle appréciation du cas. Un motif de révision au sens de l'art.
17 LPGA (ou de l'ancien art. 41 LAI) doit clairement ressortir du dossier (p.
ex. arrêt P. du 31 janvier 2003
[I 559/02], consid. 3.2 et les arrêts cités; sur
les motifs de révision en particulier: Urs Müller, Die materiellen
Voraussetzungen der Rentenrevision in der Invalidenversicherung, thèse,
Fribourg 2002, p. 133 ss). La réglementation sur la révision ne saurait en
effet constituer un fondement juridique à un réexamen sans condition du droit à
la rente (Rudolf Ruedi, Die Verfügungsanpassung als verfahrensrechtliche
Grundfigur namentlich von Invalidenrentenrevisionen, in: Schaffauser/ Schlauri
[Hrsg], Die Revision von Dauerleistungen in der Sozialversicherung, Saint-Gall,
1999, p. 15).
2.2
Si l'on compare
les expertises du COMAI du 9 mai 1995 et de la Clinique X. du 10 mai 2002, les principaux diagnostics posés sont pratiquement superposables
(syndrome somatoforme douloureux persistant et personnalité fruste et dépendante
en 1995; syndrome douloureux somatoforme persistant [F45.4] et personnalité aux
traits dépendants [F60.7] en 2002). Les conclusions des expertises sont
divergentes, en revanche, en ce qui concerne les répercussions des atteintes à
la santé sur la capacité de travail. Les experts du CO­MAI avaient estimé que
le syndrome somatoforme douloureux prenait place dans le contexte d'un trouble
de la personnalité. On était en présence d'une atteinte à la santé mentale
importante, entraînant une incapacité totale de travail, sans perspective de reclassement
ni d'amélioration, vu l'importance de la régression et de la fixation
somatique.
Les experts de la Clinique X. concluent, pour leur part, à l'absence d'atteinte somatique ou psychique
susceptible de limiter la capacité de travail. Les mêmes experts déclarent
s'écarter des conclusions du COMAI, au motif que l'association d'un trouble
somatoforme douloureux à une personnalité aux traits dépendants ne constitue
pas, à leur avis, une atteinte à la santé mentale importante.
2.3
Sur la base
de ces éléments, il y a lieu de constater que les experts de la Clinique X. ne font pas état d'une modification de l'état de santé du recourant, mais
remettent en cause l'appréciation précédente - et fondée sur un même état de
fait - des experts du COMAI. Ni l'administration ni les premiers juges n'ont
cherché du reste à démontrer l'existence d'un changement de circonstances. Ils
insistent plutôt sur le caractère probant de l'expertise dé la Clinique X., en faisant totalement abstraction des règles sur la révision et comme s'il
s'agissait en l'occurrence de se prononcer pour la première fois sur le droit à
la rente. Mais cela ne suffit pas, on l'a vu, pour justifier une révision du
droit à la rente (cf. aussi Urs Müller, op. cit., p. 135, ch. 490).
3.
3.1.
Le principe selon lequel
l'administration peut en tout temps revenir d'office sur une décision
formellement passée en force qui n'a pas donné lieu à un jugement sur le fond,
lorsque celle-ci est certainement erronée et que sa rectification revêt une
importance appréciable, l'emporte sur la procédure de révision. Ainsi,
l'administration peut aussi modifier une décision de rente lorsque les
conditions de la révision selon l'art. 17 LPGA ne sont pas remplies. Si le juge
est le premier à constater que la décision initiale était certainement erronée,
il peut confirmer, en invoquant ce motif, la décision de révision prise par
l'administration (ATF 125 V 369 consid. 2 et les arrêts cités; cf. aussi ATF
112 V 373 consid. 2c et 390 consid. 1b). Il est à relever que la reconsidération
est désormais expressément prévue à l'art. 53 LPGA.
3.2
Pour juger
s'il est admissible de reconsidérer une décision pour le motif qu'elle est sans
nul doute erronée, il faut se fonder sur la situation juridique existant au
moment où cette décision a été rendue, compte tenu de la pratique en vigueur à
l'époque (ATF 119 V 479 consid. 1b/cc et les références). Par le biais de la
reconsidération, on corrigera une application initiale erronée du droit, de
même qu'une constatation erronée résultant de l'appréciation des faits. Un
changement de pratique ou de jurisprudence ne saurait en principe justifier une
reconsidération (ATF 117 V 17 consid. 2c, 115 V 314 consid. 4a/cc). Une
décision est sans nul doute erronée non seulement lorsqu'elle a été prise sur
la base de règles de droit non correctes ou inappropriées, mais aussi lorsque
des dispositions importantes n'ont pas été appliquées ou l'ont été de manière
inappropriée (DTA 1996/97 n° 28 p. 158 consid. 3c). Tel est notamment le cas
lorsque l'administration a accordé une rente d'invalidité au mépris du principe
de la priorité de la réadaptation sur la rente (voir l'arrêt P. du 31 janvier
2003, déjà cité). A l'inverse, une inexactitude manifeste ne sau­rait être
admise lorsque l'octroi de la prestation dépend de conditions matérielles dont
l'examen suppose un pouvoir d'appréciation, quant à certains de leurs aspects
ou de leurs éléments, et que la décision paraît admissible compte tenu de la
situation de fait et de droit (arrêt P. du 13 août 2003 [1790/01], consid. 3).
3.3
En l'espèce,
c'est en vue d'élucider les divergences issues d'avis médicaux contradictoires
se trouvant au dossier que l'administration a recueilli l'expertise du COMAI,
du 9 mai 1995, et qu'elle s'est fondée sur cette dernière pour allouer une
rente entière au recourant, le 1
er
décembre 1995. En présence d'un
tableau clinique complexe, par ailleurs difficile à appréhender en raison de
ses aspects subjectifs, la prise de position sur une incapacité de travail
implique toujours un jugement d'appréciation. Or, un tel jugement ne saurait
être qualifié de manifestement erroné que si les investigations médicales dans
les différents domaines concernés n'ont pas été entreprises ou qu'elles ne
l'ont pas été avec le soin nécessaire (cf. arrêt P. du 31 janvier 2003, déjà
cité). Tel n'est pas le cas en ce qui concerne l'expertise du COMAI dans la
mesure où cette expertise pluridisciplinaire répond aux critères
jurisprudentiels permettant de lui attribuer une pleine valeur probante. En
tout cas, les critiques émises à l'encontre des conclusions du COMAI par les
médecins de la Clinique X. ne suffisent pas pour admettre que ces conclusions
sont dépourvues de crédibilité. Comme on l'a vu, on est en présence
d'appréciations divergentes d'experts en ce sens que les uns, à la différence
des autres, considèrent que l'association d'un trouble somatoforme douloureux à
une personnalité aux traits dépendants n'a pas d'incidence sur la capacité de
travail. Seule une surexpertise serait de nature à les départager.
Mais, ici également, on ne peut faire abstraction
des éléments qui ont conduit l'administration à allouer une rente entière au
recourant comme si l'on devait statuer pour la première fois sur les droits de
l'assuré et modifier sa situation juridique à la lumière exclusivement des
données médicales recueillies à l'occasion de la procédure de révision. Une
appréciation médicale différente ultérieure ne suffit pas pour faire apparaître
comme manifestement erronée la décision initiale ou pour ordonner une expertise.
On ne peut pas non plus affirmer que
l'administration a commis à l'origine une erreur de droit, notamment en
méconnaissant le principe de la priorité de la réadaptation sur la rente: l’expertise
du COMAI excluait toute possibilité de reclassement professionnel et ne
laissait pas entrevoir, à brève échéance, une amélioration de l'état de santé
qui eût permis la mise en oeuvre de mesures de réadaptation
professionnelle."
Una diversa valutazione di uno stato di fatto
rimasto invariato ed inizialmente approfonditamente esaminato non costituisce
dunque né un caso di revisione, né un caso di riconsiderazione.
2.8.
Nella
decisione del 16 giugno 2009, l’UAI
ha attribuito
all’assicurato un quarto di rendita di invalidità dal 1° ottobre 2007 al 31 dicembre
2007, sopprimendola poi a partire dal 1° gennaio 2008, ritenuto che dal 1°
gennaio 2008 l’assicurato presenta una capacità lavorativa del 100% in attività
adatte.
Il TCA è,
quindi, ora chiamato a valutare, alla luce di quanto esposto ai considerandi 2.5.,
2.6. e 2.7., se l’UAI ha correttamente o meno soppresso la rendita spettante a RI
1 a far tempo dal 1° gennaio 2008.
2.9.   Per chiarire
la situazione dal profilo medico, l’UAI ha affidato al dr. __________ del SMR,
medico internista-reumatologo, il mandato di esperire una perizia
specialistica.
Nel suo
rapporto peritale del 28 febbraio 2008, il dr. __________ ha posto le diagnosi principali
di “sindrome lombovertebrale su alterazioni degenerative plurisegmentali più
marcate L3-L4; lieve sindrome vertebrale cervicale degenerativa; stato dopo
artroscopia spalla destra (3.10.2007) per impingement sottoacromiale” e, quali
diagnosi senza influsso sulla capacità lavorativa, quelle di “stato dopo ulcera
duodenale; varici arti inferiori; dislipidemia; sindrome ansioso-depressiva;
stato dopo duplice artroscopia ginocchio sinistro per lesione meniscale e
legamenti crociati; sinusite cronica” (doc. 37-1).
Quali limiti funzionali, il dr. __________ ha
indicato che l’assicurato “può sollevare abitualmente fino a 10 kg, può sollevare saltuariamente fino a 15 kg; deve evitare movimenti di flessione ed estensione ripetitive
della schiena; deve mantenere posizioni ergonomiche per la schiena; può
mantenere la posizione statica seduta o in piedi massimo 45 minuti; deve evitare
di mantenere l’arto superiore destro al di sopra del piano orizzontale” (doc. 37-1).
Quanto alla capacità lavorativa, il dr. __________
ha indicato che “fino all’agosto 2007 valevano le indicazioni del rapporto SMR
del 18 aprile 2007”, mentre in seguito, a causa del peggioramento delle
condizioni di salute alla spalla destra, l’interessato era da considerare
totalmente inabile al lavoro, fino al 1° gennaio 2008, data a partire dalla
quale andava ritenuto totalmente inabile al lavoro nella sua precedente
attività, ma abile al lavoro al 100% in attività adeguate, rispettose dei suoi
limiti funzionali (doc. 37-3).
Il dr. __________ ha aggiunto che “la situazione
clinica reumatologica e funzionale sembra stabile nel tempo” e che “non sono
proponibili ulteriori terapie mediche o chirurgiche atte al miglioramento della
capacità funzionale” (doc. 37-3).
Nel
rapporto medico del 18 aprile 2007, il dr. __________ del SMR, medico generico (sul
diritto per gli assicurati di conoscere la specializzazione dei medici del SMR,
cfr. SVR 2008 IV Nr. 13), posta la diagnosi principale di “sindrome
lombovertebrale cronica recidivante su alterazioni plurisegmentali da L3 a S1,
più marcate L3-L4”; quale ulteriore diagnosi con influsso sulla capacità
lavorativa quella di “lieve sindrome vertebrale cervicale”, mentre quale
diagnosi senza influsso sulla capacità lavorativa quella di “reazione mista
ansioso-depressiva”, ha ritenuto l’assicurato inabile al lavoro nella misura
del 90%, a partire dal mese di ottobre 2005, nella sua precedente attività di
muratore, ma abile al lavoro al 100% in attività adeguate, a partire dal mese
di aprile 2006, conformemente a quanto ritenuto dal dr. __________ nella
perizia medica eseguita in data 4 aprile 2006 su incarico dell’assicuratore
malattia.
Nel suo rapporto peritale del 20 aprile 2006, acquisito
agli atti da parte dell’UAI, il dr. __________, spec. FMH in chirurgia
ortopedica, ha infatti posto le diagnosi di “sindrome lombo-vertebrale in
presenza di alterazioni degenerative plurisegmentali, più marcate L3/L4; lieve
sindrome vertebrale cervicale” (doc. 14-3 inc. Cassa malati).
A proposito della capacità lavorativa, il dr. __________
ha considerato l’assicurato totalmente inabile al lavoro con riferimento alle
“mansioni manuali più pesanti e inergonomiche per il tronco” (doc. 14-3 inc.
Cassa malati).
Quanto alla possibilità per l’assicurato di
svolgere altre attività adeguate alle sue condizioni di salute, il dr. __________
ha osservato che “come già ritenuto pure dal dr. __________ nel referto dell’8
novembre 2005, per quanto attiene alla componente somatica, il signor RI 1
potrebbe raggiungere una capacità lavorativa anche completa nello svolgimento
di attività lavorative più leggere, senza necessità di esecuzione ripetuta di
movimenti o del mantenimento prolungato di posizioni inergonomiche per il
tronco, senza esposizione a cambiamenti repentini o frequenti della temperatura
o del grado di umidità ambiente, idealmente con possibilità di libera scelta o
almeno cambiamento a intervalli regolari della posizione di lavoro,
intercalando dei leggeri spostamenti. Si tratta in particolare di attività di
sorveglianza della produzione nell’ambito dell’industria; di attività di
controllo/pianificazione del lavoro/mansioni di carattere piuttosto amministrativo
nell’ambito della costruzione; attività di magazziniere con possibilità di
ingaggio adeguato dei mezzi ausiliari; attività di portineria e manutenzione in
generale; services man nell’ambito di un garage o di una pompa di benzina, ….
Tali mansioni potrebbero entrare in linea di conto a partire al più tardi dalla
metà del mese di maggio, indicativamente lunedì 15” (doc. 14-3+4 inc. Cassa malati).
L’assicurato ha contestato il progetto di
decisione di rifiuto delle prestazioni dopo il 31 dicembre 2007, indicando, in
particolare, che l’irritazione radicolare in C6-C7 ed altre affezioni in sede
cervicale costituiscono delle “affezioni patentemente di natura neurologica”,
che avrebbero dovuto essere indagate da un neurologo o, eventualmente, da un
neurochirurgo (doc. 56-2).
Al riguardo, il dr. __________ del SMR, nelle
annotazioni del 15 dicembre 2008, si è così espresso:
"
Ribadisco che l’esame da parte di un neurologo o
di un neurochirurgo NON è necessario, i medici che lo hanno visto sono in grado
di valutare i limiti funzionali dell’assicurato.
Il dubbio di una radicolopatia C6/7 si riferisce
all’anamnesi e non è constatabile un coinvolgimento radicolare alla visita.
I limiti dati dal dr. __________ (e anche nel
rapporto SMR del 18 aprile 2007 sono equivalenti), aggiungendo pure i repentini
e frequenti cambi di temperatura e umidità”, non cambia l’esigibilità calcolata
dal CIP.
Dal punto di vista medico NON c’è motivo per
cambiare la decisione.” (Doc. 57-1)
In sede
ricorsuale l’assicurato ha contestato la decisione dell’amministrazione di
porre termine alle prestazioni a partire dal 1° gennaio 2008, senza tuttavia
produrre nuova documentazione medica.
2.10.   Per costante
giurisprudenza (cfr. STF 9C_13/2007 del 31 marzo 2008),
al fine di poter graduare l'invalidità, all'amministrazione
(o al giudice in caso di ricorso) è necessario disporre di documenti che devono
essere rassegnati dal medico o eventualmente da altri specialisti, il compito
del medico consistendo nel porre un giudizio sullo stato di salute,
nell'indicare in quale misura e in quali attività l'assicurato è incapace al
lavoro come pure nel fornire un importante elemento di giudizio per determinare
quali lavori siano ancora ragionevolmente esigibili dall'assicurato (
DTF 125 V 256
consid.
4 pag. 261;
115 V 133
consid. 2 pag. 134;
114 V 310
consid. 3c pag. 314;
105 V 156
consid.
1 pag. 158). Spetta in seguito al
consulente professionale, avuto riguardo alle indicazioni sanitarie, valutare
quali attività professionali siano concretamente ipotizzabili (Meyer-Blaser,
Rechtsprechung des Bundesgerichts zum IVG, pag. 228 seg.).
Quanto
alla valenza probante di un rapporto medico, determinante è che i punti
litigiosi importanti siano stati oggetto di uno studio approfondito, che il
rapporto si fondi su esami completi, che consideri parimenti le censure
espresse dal paziente, che sia stato approntato in piena conoscenza
dell'incarto (anamnesi), che la descrizione del contesto medico sia chiara e
che le conclusioni del perito siano ben motivate. Determinante quindi per
stabilire se un rapporto medico ha valore di prova non è né l'origine del mezzo
di prova, né la denominazione, ad esempio quale perizia o rapporto (STF
8C_828/2007 del 23 aprile 2008; STFA I 462/05 del 25 aprile 2007; STFA U 329/01
e U 330/01 del 25 febbraio 2003; DTF 125 V 352 consid. 3a; DTF 122 V 160 consid.
1c;
Meyer-Blaser
, Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM
1989 pag. 31; Pratique VSI 3/1997 pag. 123)
, bensì il
suo contenuto (DTF 122 V 160 in fine con rinvii).
A
proposito delle perizie mediche eseguite nell'ambito della procedura amministrativa,
il TFA ha stabilito che, nell'ipotesi in cui sono state eseguite da medici
specializzati riconosciuti, hanno forza probatoria piena se giungono a conclusioni
logiche e sono state realizzate sulla base di accertamenti approfonditi,
fintanto che indizi concreti non inducono a ritenerle inaffidabili (DTF 123 V
176; DTF 122 V 161, DTF 104 V 212; SVR 1998 IV Nr. 1 pag. 2; SZS 1988 pagg. 329
e 332; ZAK 1986 pag. 189;
Locher
, Grundriss des Sozialversicherungsrechts, Berna
1994, pag. 332).
In una sentenza pubblicata
nella Pratique VSI 2001 pag. 106 segg., il TFA ha però ritenuto conforme al
principio del libero apprezzamento delle prove definire delle direttive per la
valutazione di determinate forme di rapporti e perizie. In particolare per
quanto concerne le perizie giudiziarie, la giurisprudenza ha statuito che il
giudice non si scosta senza motivi imperativi dalla valutazione degli esperti,
il cui compito è quello di mettere a disposizione del tribunale le loro
conoscenze specifiche e di valutare da un punto di vista medico una certa
fattispecie. Ragioni che possono indurre a non fondarsi su un tale referto sono
ad esempio la presenza di affermazioni contraddittorie, il contenuto di una
superperizia, altri rapporti contenenti validi motivi per farlo (Pratique VSI
2001 pag. 108 consid. 3b)aa e riferimenti citati;
STFA
I 462/05 del 25 aprile 2007;
STFA
U 329/01 ed U 330/01 del 25 febbraio 2003).
Nella
DTF 125 V 351 (= SVR 2000 UV Nr. 10 pag. 33 segg.), la Corte federale ha ribadito che ai rapporti allestiti da medici alle dipendenze di
un'assicurazione deve essere riconosciuto pieno valore probante, a condizione
che essi si rivelino essere concludenti, compiutamente motivati, di per sé
scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore
non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono
piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere
come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.
Lo
stesso vale per le perizie fatte esperire da medici esterni (DTF 104 V 31; RAMI
1993 pag. 95).
Le
perizie affidate dagli organi dell'AI o dagli assicuratori privati, in sede di
istruttoria amministrativa, a medici esterni o a servizi specializzati
indipendenti, i quali fondano le proprie conclusioni su indagini approfondite e
giungono a risultati concludenti, dispongono di forza probatoria piena, a meno
che non sussistano indizi concreti a mettere in causa la loro credibilità
(Pratique VSI 2001 pag. 109 consid. 3b)bb; STF 8C_535/2007 del 25 aprile 2008;
STFA I 462/05 del 25 aprile 2007
).
In una
sentenza pubblicata in DTF 123 V 175, il Tribunale federale ha rilevato che,
con l’entrata in vigore,
il 1° giugno 1994, del nuovo statuto, è stato
ancorato
il concetto di
indipendenza e di imparzialità
dei periti dei centri medici d'accertamento dell'AI, che già esisteva in
precedenza.
Questa giurisprudenza è
poi stata
confermata in una sentenza pubblicata in DTF 132 V
376, nella quale l’Alta Corte ha deciso che i diritti di partecipazione
conferiti dall'art. 44 LPGA devono essere osservati anche quando una perizia è
affidata ad un centro d'accertamento medico (SAM).
Occorre
ancora evidenziare che il TFA, in una sentenza I 938/05 del 24 agosto 2006
concernente un caso di assicurazione per l
'
invalidità
, ha evidenziato il valore probatorio delle opinioni espresse dai
medici SMR nell
'
ambito dell
'
assicurazione per l
'
invalidità, sottolineando che in caso di divergenza tra il medico curante
ed il medico SMR non è per principio necessario procedere ad una nuova perizia.
In
quell’occasione l’Alta Corte ha sviluppato la seguente considerazione:
"
(…)
La valeur probante des rapports médicaux des uns et
des autres doit bien plutôt s'apprécier au regard des critères jurisprudentiels
précédemment énumérés (cf. consid. 3.1 supra). Il n'y a dès lors aucune raison
d'écarter le rapport du SMR ici en cause ou de lui préférer celui du médecin
traitant, pour le seul motif que c'est le service médical régional de l'AI qui
l'a établi. Au regard du déroulement de l'examen clinique pratiqué par les
médecins du SMR et du contenu de leur rapport, on ne relève, du reste, aucune
circonstance particulière propre à faire naître un doute sur l'impartialité de
ceux-ci.
La recourante ne fait d'ailleurs rien valoir de tel." (…)
In una sentenza 9C_323/2009 del 14 luglio 2009,
il Tribunale federale ha sottolineato che un rapporto del SMR ha lo stesso
valore di una perizia amministrativa, anche se è stato redatto senza avere
visitato personalmente l’assicurato.
Per quel che riguarda i
rapporti del medico curante, secondo la generale esperienza della vita, il
giudice deve tenere conto del fatto che, alla luce del rapporto di fiducia
esistente con il paziente, il medico curante attesterà, in caso di dubbio, in
favore del suo paziente (STF 8C_828/2007 del 23 aprile 2008; DTF 125 V 353
consid.
3a)cc); Pratique
VSI 2001 pag. 109 consid. 3a)cc;
Meyer-Blaser
,
Rechtsprechung des Bundesgericht im Sozialversicherungsrecht, Zurigo 1997, pag.
230).
L’Alta Corte in una sentenza 9C_142/2008
del 16 ottobre 2008 per quanto riguarda le divergenze d’opinioni tra medici
curanti e periti interpellati dall’amministrazione o dal giudice ha precisato
quanto segue:
"
(…)
On ajoutera qu'en cas de divergence d'opinion entre
experts et médecins traitants, il n'est pas, de manière générale, nécessaire de
mettre en oeuvre une nouvelle expertise. La valeur probante des rapports
médicaux des uns et des autres doit bien plutôt s'apprécier au regard des
critères jurisprudentiels (
ATF 125 V 351
consid. 3a p. 352) qui
permettent de leur reconnaître pleine valeur probante. A cet égard, il convient
de rappeler qu'au vu de la divergence consacrée par la jurisprudence entre un
mandat thérapeutique et un mandat d'expertise (
ATF 124 I 170
consid. 4 p. 175; SVR
2008 IV Nr. 15 p. 43 consid. 2.2.1 et les références [arrêt I 514/06 du 25 mai
2007]), on ne saurait remettre en cause une expertise ordonnée par
l'administration ou le juge et procéder à de nouvelles investigations du seul
fait qu'un ou plusieurs médecins traitants ont une opinion contradictoire. Il
n'en va différemment que si ces médecins traitants font état d'éléments
objectivement vérifiables ayant été ignorés dans le cadre de l'expertise et qui
sont suffisamment pertinents pour remettre en cause les conclusions de l'expert.(…)
Infine, va ricordato che se vi sono dei rapporti
medici contraddittori, il giudice non può evadere la procedura senza valutare
l'intero materiale ed indicare i motivi per cui egli si fonda su un rapporto
piuttosto che su un altro (STF 8C_535/2007 del 25 aprile 2008,
STFA I 462/05 del 25 aprile 2007).
2.11.   Nella
concreta fattispecie, chiamato a verificare innanzitutto se lo stato di salute
del ricorrente è stato accuratamente vagliato dall’UAI prima dell’emissione
della decisione qui impugnata, dopo attenta analisi della documentazione medica
agli atti, questo TCA non ha motivo per mettere in dubbio la valutazione
peritale effettuata dal dr. __________, da considerare dettagliata,
approfondita e quindi rispecchiante i parametri giurisprudenziali sopra
ricordati.
Nel
proprio referto peritale del 28 febbraio 2008, il dr. __________ ha posto quali
diagnosi principali quelle di “sindrome lombovertebrale su alterazioni
degenerative plurisegmentali più marcate L3-L4; lieve sindrome vertebrale cervicale
degenerativa; stato dopo artroscopia spalla destra (3.10.2007) per impingement
sottoacromiale” (doc. 37-1), che hanno reso l’assicurato totalmente inabile al
lavoro dal mese di agosto 2007. Dopo l’intervento in artroscopia alla spalla
destra dell’ottobre 2007, il dr. __________ ha considerato l’interessato inabile
al lavoro al 100% nella precedente attività di muratore, ma abile al lavoro al
100% in attività adeguate, rispettose dei suoi limiti funzionali, a partire dal
1° gennaio 2008 (doc. 37-3).
Quanto al
periodo precedente, il dr. __________ ha confermato la correttezza della
valutazione posta dal dr. __________ nel rapporto medico del 18 aprile 2007
(cfr. doc. 37-3), nel quale il medico del SMR aveva ritenuto l’interessato
inabile al lavoro al 100% nell’attività di muratore, a partire dal mese di
ottobre 2005, ma totalmente abile al lavoro in attività adeguate, a partire dal
mese di aprile 2006, conformemente a quanto stabilito dal dr. __________ (cfr.
doc. 13-2).
Il TCA non ha motivo per distanziarsi dalla
valutazione peritale del dr. __________, che, del resto, non è stata contestata
tramite dei referti medico-specialistici attestanti delle patologie
maggiormente invalidanti.
Le conclusioni del dr. __________, del resto, non fanno che confermare
quanto già constatato dal dr. __________
nella perizia medica
eseguita per conto dell’assicuratore malattia, nella quale lo specialista ha
considerato l’assicurato totalmente inabile al lavoro con riferimento alle
“mansioni manuali più pesanti e inergonomiche per il tronco” (doc. 14-3 inc.
Cassa malati), ma pienamente abile al lavoro in attività adeguate alle sue
condizioni di salute, ossia in “attività lavorative più leggere, senza
necessità di esecuzione ripetuta di movimenti o del mantenimento prolungato di
posizioni inergonomiche per il tronco, senza esposizione a cambiamenti
repentini o frequenti della temperatura o del grado di umidità ambiente,
idealmente con possibilità di libera scelta o almeno cambiamento a intervalli
regolari della posizione di lavoro, intercalando dei leggeri spostamenti” (doc.
14-3+4 inc. Cassa malati).
L’assicurato ha contestato le conclusioni
peritali, limitandosi a rilevare che l’UAI avrebbe dovuto svolgere una perizia
non solo in ambito reumatologico, ma anche in quello
neurologico/neurochirurgico e in quello psichiatrico, senza tuttavia apportare
dei referti specialistici a sostegno di tali pretese.
A tale riguardo, va rilevato che il Tribunale
federale, in una sentenza 9C_965/2008 del 23 dicembre 2009, con la quale ha
confermato la precedente sentenza 36.208.126 di questa Corte, ha già avuto modo
di sottolineare, che “come in altri settori specialistici della medicina, i
confini dell’area di competenza del neurologo, dell’ortopedico e del
reumatologo non sono assolutamente netti e, in generale, dipendono dal tipo di
affezioni studiate e dalla terapia praticata”.
Va qui
inoltre ricordato che se, da una parte,
la procedura davanti al TCA è retta dal principio inquisitorio, secondo
cui i fatti rilevanti per il giudizio devono essere accertati d'ufficio dal
giudice, dall’altra si rileva che questo principio non è però assoluto, atteso
che la sua portata è limitata dal dovere delle parti di collaborare
all'istruzione della causa (DTF 122 V 158 consid. 1a, 121 V 210 consid. 6c con
riferimenti).
Il dovere processuale di collaborazione comprende
in particolare l'obbligo delle parti di apportare – ove ciò fosse ragionevolmente
esigibile – le prove necessarie, avuto riguardo alla natura della disputa e ai
fatti invocati, ritenuto che altrimenti rischiano di dover sopportare le
conseguenze della carenza di prove (DTF 117 V 264 consid. 3b con riferimenti).
A proposito dell’aspetto psichiatrico, il TCA
rileva che, nel rapporto medico del 18 aprile 2007, il dr. __________ del SMR
ha posto, quale diagnosi senza influsso sulla capacità lavorativa, quella di
“reazione mista ansioso-depressiva” (doc. 13-1), conformemente a quanto
indicato dal dr. __________, spec. FMH in psichiatria e psicoterapia nello
scritto del 26 aprile 2006 (cfr. doc. 6-8).
Quanto all’asserita necessità di una valutazione
neurologica/neurochirurgica, nelle sue annotazioni del 6 agosto 2008, il dr. __________
del SMR ha sottolineato che “la richiesta di essere visitato da un
neurochirurgo non può essere accolta. L’assicurato è stato visitato da un
medico reumatologo (SMR) e prima da un ortopedico (dr. __________) che sono in
grado di valutare quali sono le limitazioni causate dal danno alla salute”
(doc. 43-1).
Il dr. __________ ha poi ribadito il suo parere
nelle annotazioni del 15 dicembre 2008, nelle quali ha indicato che “ribadisco
che l’esame da parte di un neurologo o di un neurochirurgo non è necessario, i
medici che lo hanno visto sono in grado di valutare i limiti funzionali
dell’assicurato” (doc. 57-1).
Il TCA, alla luce della sentenza federale
9C_965/2008 del 23 dicembre 2009, citata in precedenza, non ha motivo per
distanziarsi da queste considerazioni del medico del SMR.
Si
ricorda tuttavia al ricorrente che il presente giudizio non pregiudica eventuali
suoi diritti nei confronti dell’assicurazione federale per l’invalidità insorti
in epoca successiva alla data decisiva del provvedimento impugnato, il quale delimita
il potere cognitivo del giudice (cfr. DTF 130 V 140 e 129 V 4).
In
conclusione, rispecchiando la perizia del dr. __________ i criteri di
affidabilità e completezza richiesti dalla giurisprudenza (cfr. consid. 2.10.),
alla stessa può essere fatto riferimento.
Inoltre,
richiamato l'obbligo che incombe all'assicurato di intraprendere
tutto quanto sia ragionevolmente
esigibile per ovviare alle conseguenze del discapito economico cagionato dal
danno alla salute (DTF 123 V 233 consid.
3c, 117 V 278 consid. 2b, 400 e i
riferimenti ivi citati; Riemer‑Kafka, Die Pflicht zur Selbstverantwortung,
Friborgo 1999, pagg. 57, 551 e 572; Landolt, Das Zumutbarkeitsprinzip im
schweiz.
Sozialversicherungsrecht,
tesi Zurigo 1995, pag. 61; DTF 113 V 28 consid. 4a e sentenze ivi citate; cfr.
anche Meyer Blaser, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum IVG, Zurigo 1997,
pag. 221),
è da ritenere dimostrato,
secondo il grado della verosimiglianza
preponderante abitualmente applicato nel settore delle assicurazioni sociali,
che
l’assicurato è stato inabile al lavoro al 100%, nella sua professione di
muratore, dal mese di ottobre 2005, ma abile al lavoro al 100%, in attività
adeguate, dal mese di aprile 2006 fino al mese di agosto 2007 e poi, dopo un
periodo di totale inabilità lavorativa a causa di problemi alla spalla destra,
nuovamente abile al lavoro, nella misura del 100%, in attività adeguate,
rispettose dei suoi limiti funzionali, a partire dal 1° gennaio 2008.
2.12.   Essendo quindi
esigibile che l’assicurato sfrutti la sua residua capacità lavorativa, del 100%,
in attività adeguate, ricordato inoltre che
l'invalidità nell'ambito delle assicurazioni sociali
svizzere è un concetto di carattere economico‑giuridico e non medico (DTF
116 V 249 consid. 1b, 110 V 275 consid. 4a)
, occorre
esaminare le conseguenze del danno alla salute dal profilo economico.
Per
potere beneficiare del diritto ad una rendita occorre che l’assicurato, dopo
l’anno di carenza, presenti un grado d’invalidità (quindi un’incapacità questa
volta di guadagno) ai sensi dell’art. 28 LAI.
Dall’art.
29 cpv. 1 lett. b vLAI (nel tenore in vigore fino al 31 dicembre 2007) e, a
partire dal 1° gennaio 2008, dall’art. 28 cpv. 1 LAI, la giurisprudenza ha
infatti dedotto che, in caso di stato patologico labile, esiste un’interazione
tra, da una parte, la nascita del diritto alla rendita e, d’altra parte, la sua
entità e le basi di calcolo, benché sono applicabili delle condizioni
differenti. Pertanto, un’incapacità lucrativa del 40% almeno imputabile a
un’affezione labile non fonda alcun diritto, qualora non vi sia stata
preliminarmente un’inabilità lavorativa perlomeno equivalente durante il precedente
anno di carenza. Al contrario, un’incapacità lavorativa del 40% almeno nel
corso di un anno non è di per sé sufficiente a fare nascere un diritto, essa
deve essere perciò seguita da un’incapacità di guadagno perlomeno equivalente.
Tutto ciò vale per tutti i tipi di rendita definiti dalla legge (art. 28 cpv. 1
LAI. Il tasso medio d’inabilità lavorativa durante un anno e l’incapacità
lucrativa presente alla scadenza del periodo di carenza, devono essere cumulati
e raggiungere il grado minimo legale necessario per far nascere il diritto alla
rendita (DTF 121 V 274 consid. 6b/cc; STFA del 25 ottobre 2006 nella causa B.,
I 632/05, consid. 4.1 e del 17 agosto 2006 nella causa C., I 531/05 e I 543/05)).
Nella fattispecie, dato
che l’assicurato, come visto in precedenza, è stato inabile al lavoro in misura
completa nella sua attività a partire dal mese di ottobre 2005 (cfr. consid.
2.11.), occorre ritenere che con il mese di ottobre 2006 è terminato l’anno di
carenza.
A quel momento, tuttavia, come
esposto in precedenza (cfr. consid. 2.11.), l’assicurato era da considerare
abile al lavoro al 100% in attività adeguate.
Al fine di determinare il
grado di incapacità lucrativa e, quindi, il grado di invalidità, l’UAI ha
quindi, a giusta ragione, effettuato il raffronto dei redditi.
Nel rapporto del 15 giugno
2007, la consulente incaricata, ritenuto un reddito da valido di fr. 75'525
(2005) e un reddito da invalido di fr. 54’939 – vale a dire fr. 57’830 (TA1 2005),
cui apportare una riduzione del 5% per attività leggera – è giunta ad una
percentuale di incapacità lavorativa del 27%, insufficiente per ottenere il
diritto a prestazioni.
L’assicurato ha contestato
il raffronto dei redditi operato dall’amministrazione, criticando l’ammontare
del reddito da valido preso in considerazione dall’UAI – pari a fr. 75'525
(2005) – che, a suo avviso, dovrebbe invece ammontare a fr. 83'741.60. Il
patrocinatore ha infatti indicato che “l’assicurato non era indipendente in
senso tecnico, bensì era dipendente quale muratore di una Sagl, segnatamente la
__________ di __________”. Egli ha quindi chiesto “che venga conteggiato nel
salario da valido l’utile ricavato nel corso del 2005 dalla __________,
quantunque non ancora distribuito, che al conto economico figura essere per il
2005 di fr. 6'216.59, come pure l’indennità per il gerente della Sagl, che è
stato posto ai passivi quale accantonamento e che quindi figura a tutti gli
effetti quale debito della società e quale credito dell’assicurato” (doc. IV).
2.12.1.   Nella decisione impugnata, a
proposito del
reddito da valido
, l’UAI ha osservato:
"
(…)
In merito alle osservazioni riguardanti il calcolo del guadagno
residuo (CGR), si ritiene che il salario da valido da noi preso in considerazione
risulta giustificato, in quanto secondo le disposizioni dell’Ufficio federale
delle assicurazioni sociali (UFAS) l’utile aziendale (fr. 6'216.59) non può
essere preso in considerazione nel salario da valido, come pure l’indennità per
il gerente (fr. 2'000), la quale non è stata dichiarata.
Si ricorda inoltre che la cifra marginale 3014 della Circolare
sull’invalidità e la grande invalidità indica che “sono considerati reddito
determinante, senza invalidità e con invalidità, i redditi del lavoro presumibili
sui quali sono stati riscossi i contributi AVS (art. 25 cpv. 1 OAI; RCC 1986 p.
432).”.
Dall’estratto del conto individuale del signor RI 1 risulta, per
l’anno 2005, un reddito pari a CHF 75'525.--, reddito quindi determinante per
il confronto dei redditi in quanto è appunto il reddito su cui l’assicurato ha
versato i contributi AVS.” (Doc. A2)
L’amministrazione, nella
risposta di causa, ha poi confermato la correttezza dell’importo del reddito da
valido preso in considerazione per il raffronto dei redditi (cfr. doc. VI).
La cifra marginale
3014 della Circolare sull’invalidità e la grande invalidità
nell'assicurazione per l'invalidità (CIGI) stabilisce che “s
ono considerati reddito determinante, senza invalidità e con
invalidità i redditi del lavoro presumibili sui quali sono stati riscossi
contributi AVS (art. 25 cpv. 1 OAI; RCC 1986 p. 432). Non sono prese in
considerazione altre fonti di reddito, quali i proventi del patrimonio, le
rendite, le pensioni, le prestazioni di assistenza, gli assegni familiari e gli
assegni per figli e i diritti nei confronti di altre assicurazioni (cfr. N.
3061 segg.).”
Dall’estratto del conto
individuale dell’assicurato stilato dalla Cassa __________ il 12 dicembre 2006,
risulta che l’assicurato ha lavorato per la __________ dal 2001 al 2005,
conseguendo, nel 2005, fr. 75'525 (cfr. doc. 7-7).
Alla luce di questi dati, il
TCA ritiene corretto il reddito da valido preso in considerazione dall’UAI.
2.12.2.   Il
reddito
da invalido
è determinato
sulla base della situazione professionale concreta dell'interessato, a
condizione però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la
capacità lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività
effettivamente svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale
("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti).
Se
invece non esiste un siffatto guadagno, in particolare perché l'assicurato non
ha intrapreso una attività lucrativa da lui esigibile, il reddito da invalido,
da contrapporre a quello da valido nella determinazione del grado di
invalidità, può essere ricavato dai rilevamenti statistici ufficiali, editi
dall'Ufficio federale di statistica, che si riferiscono agli stipendi medi
nelle principali regioni e categorie di lavoro (DTF 126 V 76 consid. 3b/bb; RCC
1991 p. 332 consid. 3c, 1989 p. 485 consid. 3b).
Inoltre,
va rilevato che, secondo la giurisprudenza federale, per gli assicurati che, a
causa della particolare situazione personale o professionale (affezioni
invalidanti, età, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di
occupazione ecc.), non possono mettere completamente a frutto la loro capacità
residua nemmeno in lavori leggeri e che pertanto non riescono di regola a
raggiungere il livello medio dei salari sul mercato, viene operata una
riduzione percentuale sul salario teorico statistico.
Il
TFA ha precisato, al riguardo, come una deduzione globale massima del 25% del
salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità
suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Inoltre, chiamato a
pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che
l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido
motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione
(DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).
L’Alta
Corte ha stabilito che sono esclusivamente applicabili, in difetto di
indicazioni economiche concrete, i dati salariali nazionali risultanti dalla
tabella di riferimento TA1 dell’inchiesta sulla struttura dei salari edita
dall’Ufficio federale di statistica e non i valori desumibili dalla tabella
TA13, che riferisce dei valori in relazione alle grandi regioni (SVR 2007 UV
nr. 17, STF 8C_334/2008 del 26 novembre 2008, consid. 11.1; STFA del 5 settembre
2006 nella causa P., I 222/04).
Il
Tribunale federale ha inoltre ricordato che "nel caso di un invalido che,
dopo l’insorgenza del danno alla salute, può compiere soltanto lavori leggeri e
non impegnativi dal punto di vista intellettuale, il relativo reddito è di
principio determinato in base alla media del salario lordo (valore totale)
conseguibile per attività semplici e ripetitive (livello di esigenza 4 sul
posto di lavoro) nel settore privato in conformità alle tabelle A dell’ISS
(sentenza del Tribunale federale delle assicurazioni U 240/99 del 7 agosto 2001
consid. 3c/cc, parzialmente pubblicata in RAMI 2001 pag. 347; cfr. pure DTF 129
V 472 consid. 4.2.1. pag. 476 con riferimento)" (cfr. STF 8C_334/2008 del
26 novembre 2008)
In applicazione della giurisprudenza sviluppata nella sentenza
del 7 aprile 2008 (inc. 32.2007.165), utilizzando i dati forniti dalla tabella
TA1 2004 elaborata dall'Ufficio federale di statistica, il ricorrente,
svolgendo nel 2004 una professione che presuppone qualifiche inferiori nel
settore privato svizzero (a proposito della rilevanza delle condizioni
salariali nel settore privato, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR 2002 UV
15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in media, un salario mensile lordo
pari a fr. 4'588.
Riportando
questo dato su 41.6 ore (
cfr. tabella B 9.2,
pubblicata
in
La Vie économique, 1/2-2007, p. 94
), esso ammonta a fr.
4'771.52 mensili oppure a fr. 57'258.24 per l'intero anno (fr. 4'771.52 x 12,
ritenuto che la quota di tredicesima è già compresa, cfr. STFA del 18 febbraio
1999 nella causa B., U 274/98, p. 5 consid. 3a).
Dopo
adeguamento all'indice dei salari nominali ("
Nominallohnindex"
- cfr. DTF 126 V 81 consid. 7a e STCA del 20 febbraio 2001 nella causa R.), si
ottiene, per il 2005 (cfr. tab. B 10.3, pubblicata
in
La Vie économique, 6-2007, p. 91), un reddito mensile di fr. 4'812.59 oppure di fr. 57'751.08
per l'intero anno (fr. 4'812.59
x
12).
2.12.3.   In ossequio
alla giurisprudenza federale, occorre, in seguito, esaminare le circostanze
specifiche del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute,
età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado
d'occupazione, cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/bb) e, se del caso, procedere ad
una riduzione percentuale del salario statistico medio. La riduzione massima
consentita ammonta al 25%, percentuale che consente "… di tener conto
delle varie particolarità che possono influire sul reddito del lavoro"
(cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).
In una
sentenza I 147/05 del 25 luglio 2005, consid. 2, il TFA ha proceduto ad una
riduzione del 15% sul reddito statistico da invalido, trattandosi di un
assicurato straniero, nato nel 1953 e al beneficio di un permesso di domicilio,
che, a causa del danno alla salute, era stato giudicato in grado di svolgere
un’attività adeguata in misura del 60%.
La nostra Corte federale ha ritenuto suscettibili di incidere sul livello di reddito ancora
conseguibile dall’assicurato, gli impedimenti funzionali derivanti dal danno
alla salute (10%), così come il fatto di poter lavorare soltanto a tempo
parziale (5%):
"
2.4 Aufgrund der zu Recht nicht bestrittenen
Auffassung der Gutachter des Instituts Y.________ vom 4. April 2003 ist dem
Beschwerdegegner die angestammte Tätigkeit als Schweisser nicht mehr zumutbar,
während körperlich leichte bis intermittierend mittelschwere adaptierte
Tätigkeiten zu 60% zumutbar sind (d.h. wechselbelastende Tätigkeiten ohne
Heben, Stossen und Ziehen von Lasten über 5 bis 10 kg repetitiv und vereinzelt über 15 kg, ohne Überkopftätigkeiten und ohne Tätigkeiten in gebückter
Haltung mit Rotation der Wirbelsäule). Aufgrund dieser Einschränkungen sind
keine triftigen Gründe ersichtlich, um von einem leidensbedingten Abzug
abzusehen; dies wird von der Beschwerde führenden Verwaltung denn auch nicht
bestritten.
2.5 Entgegen der Auffassung im kantonalen
Entscheid ist die Nationalität hier zu vernachlässigen angesichts der Tatsache,
dass die statistischen Löhne aufgrund der Einkommen der schweizerischen und der
ausländischen Wohnbevölkerung erfasst werden (AHI 2002 S. 70) und der
Beschwerdegegner kein Saisonnier ist, sondern über die
Niederlassungsbewilligung C verfügt (Urteil S. vom 16. April 2002, I 640/00
[Zusammenfassung in HAVE 2002 S. 308]). Damit gehört der Versicherte vielmehr
einer Ausländerkategorie an, für welche der monatliche Männer-Bruttolohn im
Anforderungsniveau 4 sogar etwas über dem entsprechenden, nicht nach dem
Merkmal der Nationalität differenzierenden Totalwert liegt
(Lohnstrukturerhebung 2000 S. 47 Tabelle TA12 sowie Lohnstrukturerhebung 2002
S. 59 Tabelle TA12). Es ist denn auch dieser Totalwert die massgebende
Vergleichsgrösse und nicht etwa das Einkommen der Schweizer (wie es die
Vorinstanz angenommen hat), da sich Tabellenlöhne aus den Einkommen der In- und
Ausländer zusammensetzen.
2.6 Die IV-Stelle führt in der
Verwaltungsgerichtsbeschwerde zwar zu Recht aus, "dass Teilzeitangestellte
nicht zwingend weniger als Vollzeittätige verdienen (zum Beispiel in
Beschäftigungsbereichen, in denen Teilzeitarbeit Nischen auszufüllen vermag,
die arbeitgeberseits stark nachgefragt und dementsprechend entlöhnt werden
...)." Jedoch wird das Invalideneinkommen hier allein aufgrund
statistischer Angaben festgesetzt, so dass die statistisch erhärtete Tatsache
der Lohneinbusse von teilzeitarbeitenden Männern im massgebenden
Anforderungsniveau 4 (einfache und repetitive Tätigkeiten) zu berücksichtigen
ist (vgl. Lohnstrukturerhebung 2000 S. 24 T8 sowie Lohnstrukturerhebung 2002 S.
28 T8), auch wenn in diesem Rahmen der prozentuale Minderverdienst nicht
schematisch dem Abzug gleichzusetzen ist (vgl. BGE 126 V 79 Erw. 5b/aa).
2.7 Damit sind im Rahmen des Abzuges die
leidensbedingten Einschränkungen des Versicherten (vgl. Erw. 2.4) sowie die
Möglichkeit, nur noch Teilzeit arbeiten zu können (Erw. 2.6 hievor), zu
berücksichtigen. Da die IV-Stelle in Verfügung und Einspracheentscheid keinen
Abzug wegen Teilerwerbstätigkeit berücksichtigt hat, obwohl dies angemessen
gewesen wäre, lag für das kantonale Gericht ein triftiger Grund vor, sein
Ermessen an die Stelle desjenigen der Verwaltung zu setzen; die abweichende
Ermessensausübung erweist sich deshalb insoweit als näher liegend (vgl. Erw.
2.3 hievor). Indessen hat die Vorinstanz zu Unrecht auch den Ausländerstatus
des Beschwerdegegners berücksichtigt (Erw. 2.5 hievor). Die IV-Stelle hat
jedoch die leidensbedingten Einschränkungen - angesichts der Beschwerden - mit
einem Abzug von 10% vom Tabellenlohn berücksichtigt; wird auch der Tatsache
Rechnung getragen, dass der Beschwerdegegner nur noch teilerwerbstätig sein
kann, erscheint - gesamthaft gesehen - das Ermessen der Vorinstanz als näher
liegend. Damit hatte diese genügend triftige Gründe, um vom Abzug der
Verwaltung abzuweichen, so dass ein solcher in Höhe von 15% vorzunehmen ist,
was zu einem Invaliditätsgrad von 52% und damit zum Anspruch auf eine halbe
Invalidenrente führt."
(STFA succitata)
In
un’altra pronunzia U 420/04 del 25 luglio 2005, consid. 2 - riguardante un
assicurato straniero, nato nel 1961 e al beneficio di un permesso di domicilio,
totalmente abile in attività lavorative leggere da un profilo dell’impegno
fisico - lo stesso TFA ha nuovamente applicato una decurtazione del 15% (“Dem
Beschwerdegegner sind aus medizinischer Sicht unbestrittenermassen
keine
schweren Arbeiten mehr zumutbar (vgl. Erw. 2.5.1 hievor), sodass er den bisher
ausgeübten Tätigkeiten nicht mehr nachgehen kann.
Mit den von
der SUVA verfügten 15% wird sowohl dem Verlust, Schwerarbeit leisten zu können,
als auch der leidensbedingten Einschränkung, die für sich nicht sehr ausgeprägt
ist, angemessen Rechnung getragen”).
In una sentenza 35.2004.104 del 25 aprile 2005, il TCA ha fornito
alcune indicazioni circa le modalità secondo le quali deve essere applicata la
riduzione percentuale sul reddito statistico da invalido, argomentando:
"
Su quest’ultimo punto, il TCA ha attentamente
esaminato alcune recenti sentenze federali e ne ha ricavato l’impressione di
una prassi non sempre coerente.
A titolo di esempio, in una sentenza del 14
febbraio 2005 nella causa T., I 594/04, consid. 2.3, il TFA ha indicato che
l’età dell’assicurato (47 anni al momento del rilascio della decisione
impugnata) non rappresentava un fattore di riduzione, stabilendo inoltre che i
lavoratori ausiliari, su un mercato equilibrato del lavoro, vengono richiesti a
prescindere dalla loro età e quindi che, in queste attività, l’età di per sé
non influisce sul livello retributivo.
Per contro, in una pronunzia del 20 gennaio 2005
nella causa R., I 138/04, consid. 4.3., la stessa Alta Corte federale ha applicato una riduzione sul reddito statistico da invalido,
trattandosi di un assicurato di 35 anni, dichiarato completamente abile in
attività semplici e ripetitive nel settore dei servizi, “en regard de l’âge
de l’assuré et des limitations résultant de l’atteinte à sa santé” (la
sottolineatura è del redattore).
In un’altra sentenza del 23 febbraio 2004 nella
causa M., B 67/04, consid. 3.3.2 - concernente un assicurato di 54 anni al
beneficio di un permesso di domicilio - l’Alta Corte non ha ritenuto che l’età
costituisse un fattore di riduzione.
Del resto, con riferimento all’art. 28 cpv. 4
OAINF (cfr. consid. 2.4.), la giurisprudenza federale ha stabilito che questa
disposizione torna applicabile agli assicurati che, alla data di inizio della
rendita di invalidità, hanno un’età attorno ai 60 anni (cfr. DTF 123 V 419
consid. 1b; SVR 1995 UV 35, p. 105 consid. 2b).
Al fine di garantire l’uguaglianza di trattamento
fra assicurati (circa la necessità di introdurre dei criteri obiettivi allo scopo
di evitare disparità di trattamento, cfr. DTF 123 V 104 consid. 3e, DTF 115 V
138ss. consid. 6-7, 405ss., consid. 4-6; STFA del 24 febbraio 2005 nella causa
S., U 80/04, consid. 4.2.1), questo Tribunale – chiamato peraltro, in talune
circostanze, a direttamente quantificare la riduzione percentuale (cfr., ad
esempio, la STFA del 25 febbraio 2003 nella causa P., U 329 + 330/01) – e visto
che il problema si pone in modo analogo in alcuni importanti settori delle
assicurazioni sociali (assicurazione per l’invalidità, previdenza
professionale, assicurazione contro gli infortuni e assicurazione contro le
malattie), ritiene di dover fornire le seguenti indicazioni.
Ad ognuno dei fattori di rilievo indicati dalla
giurisprudenza federale corrisponde una decurtazione del 5%.
Per quanto riguarda specificatamente la riduzione
percentuale legata alla limitazione addebitabile al danno alla salute,
l’esistenza, in un caso concreto, di impedimenti di una particolare gravità,
che in genere limitano l’assicurato anche nell’esercizio di un’attività
sostitutiva, può comunque giustificare l’applicazione di una riduzione più
elevata (cfr., in questo senso, la STFA del 16 febbraio 2005 nella causa C., I
559/04, consid. 2.2, in cui la Corte federale ha avallato la riduzione decisa
dall’amministrazione (15%), trattandosi di un assicurato abile soltanto
parzialmente in attività leggere, la STFA del 17 febbraio 2005 nella causa B.,
I 1/04, consid. 4.3.4, in cui è stata applicata una decurtazione del 10% per
tenere conto delle difficoltà legate al danno alla salute e la STFA del 23 febbraio 2005 nella causa B., I 632/04, consid. 4.2.2, in cui è stata confermata
una riduzione del 15% per ragioni di salute).
La presenza cumulativa di più fattori legittima
l’applicazione della riduzione massima del 25% (cfr., in questo senso, la STFA del 4 febbraio 2003 nella causa S., U 311/02, consid. 4.3).
Nella già citata sentenza del 23 febbraio 2004
nella causa M., il TFA ha applicato una deduzione globale del 15% motivata
dagli impedimenti legati al danno alla salute, ritenendo assenti gli altri
fattori di riduzione (anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di
dimora, grado di occupazione)." (STCA succitata, consid. 2.11.)
2.12.4.   In concreto,
nel rapporto del 15 giugno 2007, la consulente incaricata ha applicato al
reddito da invalido una riduzione percentuale del 5% per attività leggera (doc.
16-3).
Tale
percentuale di riduzione può essere confermata dal TCA.
Questa
soluzione si giustifica tanto più se si considera che per costante
giurisprudenza il Giudice non può scostarsi dalla valutazione
dell’amministrazione senza fondati motivi (cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/dd e
6).
Procedendo
quindi al raffronto dei redditi, con riferimento al 2006, partendo da un
salario da invalido di fr
.
57'751.08 e ammettendo la riduzione del 5%, il reddito ipotetico
dell’insorgente ammonta, quindi, a fr. 54’863.53. Confrontando ora questo dato
con l’ammontare del reddito da valido nel medesimo anno di fr.
75'525
(consid. 2.12.1) emerge un tasso d’invalidità del 27,36% arrotondato
al 27%
secondo la giurisprudenza di
cui alla DTF 130 V 121 consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41),
percentuale che non dà diritto ad una rendita d’invalidità allo
scadere dell’anno di carenza, come stabilito dall’amministrazione nella
decisione impugnata.
2.13.   Come visto in
precedenza (cfr. consid. 2.11.), nel mese di agosto 2007 l’assicurato ha subito
un peggioramento delle sue condizioni di salute, a seguito del quale ha dovuto
subire un intervento in artroscopia alla spalla destra per impingement
sottoacromiale. Tale peggioramento lo ha reso inabile al lavoro al 100% in
qualsiasi attività fino al 31 dicembre 2007, dopodichè egli, pur continuando ad
essere totalmente inabile al lavoro nella sua precedente attività, ha
ritrovato, a partire dal 1° gennaio 2008, una piena capacità lavorativa in
attività adeguate, come stabilito dal dr. __________ (cfr. doc. 37-3).
A fronte di tali
circostanze, l’UAI, nella decisione impugnata, ha indicato:
"
(…)
Considerato che dall’inizio dell’insorgenza del danno alla salute
lei ha presentato diversi periodi e percentuali d’inabilità lavorativa e
incapacità al guadagno, la pratica viene valutata a norma della cifra marginale
2017 e seguenti della Circolare sull’invalidità e la grande invalidità,
applicando il calcolo della media retrospettiva. L’anno di carenza con
inabilità lavorativa, rispettivamente di incapacità di guadagno, di almeno il
40% in media (art. 28 LAI), viene raggiunto a far capo dal 1.10.2007.” (Doc.
A2)
L’Ufficio AI è giunto a
tale risultato sulla base dei seguenti calcoli:
2005                  2006                    2007                2008
Mensile Annuo       mensile  annuo
mensile  annuo        mensile annuo
gennaio
100%
33.33%
27%
39.17%
34%
58.00%
febbraio
100%
41.67%
27%
33.08%
34%
58.58%
marzo
100%
50.00%
27%
27.00%
34%
59.17%
aprile
27%
52.25%
27%
27.00%
34%
59.75%
maggio
27%
54.50%
27%
27.00%
34%
60.33%
giugno
27%
56.75%
27%
27.00%
34%
60.92%
luglio
27%
59.00%
27%
27.00%
34%
61.50%
agosto
27%
61.25%
100%
33.08%
34%
56.00%
settembre
27%
63.50%
100%
39.17%
34%
50.50%
ottobre
100%
27%
57.42%
100%
45.25%
34%
45.00%
novembre
100%
27%
51.33%
100%
51.33%
34%
39.50%
dicembre
100%
25.00%
27%
45.25%
100%
57.42%
34%
34.00%
(Doc. 46/1)
Sulla base di queste considerazioni, l’UAI ha
quindi attribuito all’assicurato, a partire dal 1° ottobre 2007, “un quarto di
rendita di invalidità limitatamente al 31 dicembre 2007 (art. 88 a cpv. 1 OAI – tre mesi dopo il miglioramento dello stato di salute, con ripristino della capacità
lavorativa completa in attività idonee ed un grado d’invalidità fissato al
34%)” (cfr. doc. A2).
Il TCA non può confermare
tale modo di procedere dell’UAI.
Innanzitutto, a mente di
questo Tribunale, l’amministrazione,
per la determinazione
dell’anno di carenza
, ha preso in considerazione, a torto,
i diversi tassi d’incapacità
lucrativa
anziché, come sarebbe
invece stato corretto, i gradi d’incapacità
lavorativa
(cfr. consid.
2.4)
.
Proprio
tenendo conto di tale aspetto, in corso di causa, il TCA ha interpellato l’UAI,
chiedendo le seguenti precisazioni:
"
Dalla documentazione agli atti, rileviamo che,
con decisione del 25 giugno 2009, avete attribuito all’assicurato un quarto di
rendita dal 1° ottobre 2007 al 31 dicembre 2007, poi soppressa a partire dal 1°
gennaio 2008 (doc. A1).
Rileviamo pure che avete proceduto al calcolo
della media retrospettiva, tenendo conto della incapacità lucrativa anziché
dell’incapacità lavorativa (cfr. tabella doc. 46-1, doc. 47-1 e doc. A1).
Rileviamo inoltre che l’assicurato è stato
inabile al lavoro al 100% in tutte le attività dal mese di agosto 2007 fino al
31 dicembre 2007 (cfr. doc. 35-1 e doc. 37-3), mentre a partire dal 1° gennaio
2008 è abile al lavoro al 100% in attività adeguate (cfr. doc. 37-3).
Vi chiediamo, alla luce di questi elementi, di
volerci comunicare se confermate il diritto dell’assicurato ad un quarto di
rendita dal mese di ottobre 2007, dettagliandone i motivi.
Vi chiediamo inoltre di precisare se confermate
la soppressione della rendita a partire dal 1° gennaio 2008 e per quali
motivi.” (Doc. XII)
Con
scritto del 23 marzo 2010, l’UAI ha risposto:
"
1. Calcolo della media retrospettiva: inizio
del diritto a prestazioni AI
Dagli atti all’incarto emerge una inabilità
lavorativa dell’assicurato nella precedente attività di muratore del 90% dal 1°
ottobre 2005 con recupero di una abilità lavorativa piena unicamente in
attività adeguate alle limitazioni funzionali poste dal 1° aprile 2006.
Alla scadenza dell’anno d’attesa, quindi
dall’ottobre 2006, l’assicurato non ha maturato diritto a rendita alcuna,
osservato che il grado AI definito al 27% era inferiore al minimo richiesto
dalla LAI del 40%.
L’assicurato non ha ricevuto alcuna decisione da
parte dell’AI in merito a quanto sopra.
Nuovamente dal 1° agosto 2007 l’assicurato è
stato ritenuto inabile totalmente al lavoro in ogni tipo di attività (causa
parziale rottura del tendine alla spalla destra). Dal lato medico è stata
giustificata una inabilità lavorativa totale per i successivi due-tre mesi
dall’intervento avvenuto in data 3 ottobre 2007.
Osservato che in base all’art. 29 cpv. 1 lett. b
vLAI il diritto alla rendita nasce il più presto nel momento in cui
l’assicurato è stato, per un anno e senza notevoli interruzioni, incapace al
lavoro per almeno il 40% in media e che l’ammontare della rendita che verrà
versata dipende dal grado d’incapacità di lavoro durante il periodo di carenza
e di quello dell’incapacità di guadagno residua dopo i 360 giorni (ad esempio
una rendita intera potrà essere riconosciuta solo se l’incapacità media di
lavoro durante l’anno di carenza è stata di due terzi almeno e se in seguito
sussiste un’incapacità di guadagno di perlomeno pari grado (RCC 1980 p. 263)),
ne consegue che per il caso in oggetto l’assicurato ha maturato diritto a
prestazioni AI già dal 1° agosto 2007 con diritto alla rendita intera AI (grado
del 100%).
Pertanto, l’inizio del diritto a rendita AI va
corretto in tal senso.
2. Soppressione del diritto a rendita AI
Come anticipato precedentemente, dal lato medico
è stato giustificato un periodo di inabilità lavorativa totale dell’assicurato
dal momento dell’intervento alla spalla destra subito il 3 ottobre 2007 “
per
2-3 mesi dall’intervento
”, come indicato nell’annotazione SMR del 5
settembre 2007. Anche lo specialista che ha operato l’assicurato, dr. med. __________,
ha indicato nel suo rapporto operatorio del 3 ottobre 2007 di “
evitare
lavori pesanti con uso della spalla al di sotto dell’orizzontale per 2 mesi
”.
Inoltre, il SMR, dopo avere visitato l’assicurato in data 28 febbraio 2008, ha confermato il ripristino della capacità lavorativa totale in attività adeguate dal 1°
gennaio 2008.
In considerazione dell’art. 88a cpv. 1 OAI prima
frase, se la capacità al guadagno o la capacità di svolgere le mansioni
consuete migliora oppure se la grande invalidità o l’assistenza dovuta
all’invalidità si riduce, v’è motivo di ammettere che il cambiamento determinante
sopprime, all’occorrenza, tutto o parte del diritto a prestazioni dal momento
in cui si può supporre che il miglioramento constatato perduri.
Come anche indicato da Valterio in “
Droit et
pratique de l’assurance-invalidité
”
[
Les prestations
]
,
pag. 229, con riferimento appunto all’art. 88a cpv. 1, prima frase, OAI, “
(…)
la rente doit être réduite ou supprimée lorsque l’exercice d’une activité
lucrative est raisonnablement exigible
”.
In tal senso, osservate le chiare indicazioni
mediche, l’Ufficio AI ha ritenuto di sopprimere il diritto a rendita AI con
effetto dal 1° gennaio 2008, conformemente all’art. 88a cpv. 1, prima frase,
OAI.
La soppressione a tale momento è confermata dallo
scrivente Ufficio.” (Doc. XIII)
Il nuovo calcolo proposto dall'UAI sia con riferimento all’entità
della rendita - ossia una rendita intera per un grado AI del 100% - sia con
riferimento al momento a partire dal quale l’assicurato ha diritto ad una
simile rendita – vale a dire dal 1° agosto 2007, può essere fatto proprio dal
TCA.
Questo Tribunale non concorda invece sul momento a partire dal
quale il diritto alla rendita deve venire soppresso.
Come esposto correttamente anche dall’amministrazione, infatti,
essendo lo stato di salute dell’interessato migliorato a partire dal 1° gennaio
2008 – momento a partire dal quale egli ha recuperato una piena capacità
lavorativa in attività adeguate, come indicato dal SMR –
i tre
mesi dopo il subentrare della totale capacità lavorativa dell’assicurato, ex
art. 88a cpv. 1 OAI, vengono a scadere il 31 marzo 2008 (cfr. SVR 2006 IV Nr.
13; STFA I 632/05 del 25 ottobre 2006). L
’UAI avrebbe quindi dovuto
effettuare un nuovo raffronto dei redditi con riferimento al 2008, al fine di
verificare se, a quel momento, l’assicurato aveva ancora diritto ad una rendita
di invalidità oppure no.
Va infatti ricordato che
se il grado d'invalidità del beneficiario della rendita subisce una
modifica, che incide in modo rilevante sul diritto alla rendita, questa sarà,
per il futuro, aumentata o ridotta proporzionalmente o soppressa, d’ufficio o
su richiesta (art. 17 cpv. 1 LPGA). La revisione avviene d’ufficio quando, in
previsione di una possibile modificazione importante del grado d’invalidità o
di grande invalidità, è stato stabilito un termine nel momento dell’erogazione
della rendita o dell’assegno per grandi invalidi, o allorché si conoscono fatti
o si ordinano provvedimenti che possono provocare una notevole modificazione
del grado d’invalidità o della grande invalidità (art. 87 cpv. 2 OAI). Invece,
se è stata inoltrata domanda di revisione, nella domanda si deve dimostrare che
il grado d’invalidità o d’incapacità dell’invalido a provvedere a se stesso è
modificato in misura rilevante per il diritto alle prestazioni (art. 87 cpv. 3
OAI). Infine, prescrive l’art. 87 cpv. 4 OAI che, ove la rendita o l’assegno
per grandi invalidi siano stati negati perché il grado d’invalidità era
insufficiente o perché l’invalido poteva provvedere a sé stesso, una nuova
richiesta è riesaminata soltanto in quanto siano soddisfatte le condizioni
previste nel capoverso 3.
Se la
capacità al guadagno dell'assicurato migliora, v'è motivo di ammettere che il
cambiamento determinante sopprime, all'occorrenza, tutto o parte del diritto a
prestazioni dal momento in cui si può supporre che il miglioramento costatato
perduri. Lo si deve in ogni caso tenere in considerazione allorché è durato tre
mesi, senza interruzione notevole, e che presumibilmente continuerà a durare
(art. 88 a cpv. 1 OAI). Analogamente, in caso di aggravamento dell'incapacità
al guadagno, occorre tener conto del cambiamento determinante il diritto a
prestazioni, non appena esso perdura da tre mesi senza interruzione notevole
(art. 88 a cpv. 2 OAI). Queste norme sono applicabili non soltanto in caso di
revisione della rendita, ma anche di assegnazione con effetto retroattivo di
una prestazione limitata nel tempo (STFA 29 maggio 1991 nella causa St.; RCC
1984 p. 137).
Dal
raffronto tra il reddito da valido, aggiornato al 2008,
di fr.
79'207.28 – ossia fr.
76’431.30
(2006)
aggiornati al 2008 (+ 1.6% per il 2007 e +2% per il 2008, cfr. tab. relativa
all’evoluzione dei salari nominali, dei prezzi al consumo e dei salari reali,
1990-2008, pubblicati sul sito dell’Ufficio federale di statistica) e quello da
invalido di fr. 50’982.05 – secondo i dati di cui alla
tabella
TA1 2008 elaborata dall'Ufficio federale di statistica, secondo la quale il ricorrente,
svolgendo nel 2008 una professione che presuppone qualifiche inferiori nel
settore privato svizzero (a proposito della rilevanza delle condizioni
salariali nel
settore privato
, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR
2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in media, un salario mensile
lordo pari a fr. 4'806. Riportato su 41.6 ore (
cfr. tabella B 9.2,
pubblicata
in
La Vie économique, 9-2008, p. 98
), esso
ammonta a fr. 4'998.24 mensili oppure a fr. 59'978.88 per l'intero anno (fr.
4'998.24 x 12), cui apportare una riduzione del 15% - si ottiene un
tasso d’invalidità del
35.63
% arrotondato al
36%
secondo la giurisprudenza di cui
alla DTF 130 V 121 consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41),
percentuale che non dà diritto ad una rendita d’invalidità.
Pertanto, alla luce di
questi dati, ritenuto il
miglioramento della
capacità al guadagno, occorre concludere
che l'assicurato ha diritto,
a norma dell’art. 88 a cpv. 1 OAI,
ad una rendita intera di invalidità limitatamente al periodo
compreso fra il 1° agosto 2007 e il 31 marzo 2008 (
tre mesi dopo il
miglioramento subentraro nel gennaio 2008, cfr. art. 88a OAI).
A partire dal 1° aprile 2008, l’assicurato non ha
invece più diritto a prestazioni.
La decisione impugnata va dunque modificata nel
senso che l’assicurato ha diritto ad una rendita intera di invalidità dal 1° agosto
2007 al 31 marzo 2008 e non ad un quarto di rendita dal 1° ottobre 2007 al 31
dicembre 2007 come stabilito dall’amministrazione.
2.14.   L’assicurato
ha chiesto l’esecuzione di una perizia neurologica/neurochirurgica e
psichiatrica (cfr. doc. IV).
Al
proposito va ribadito che se
l'istruttoria
da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice, in base ad un
apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la probabilità di
determinati fatti deve essere considerata predominante e che altri
provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato, si
rinuncerà ad assumere altre prove (valutazione anticipata delle prove: cfr.
Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, Zurigo
1998, p. 47 n. 63; Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° ed., p. 274; si veda
pure DTF 122 II consid. 469 consid. 41, 122 III 223 consid. 3, 119 V 344
consid. 3c con riferimenti). Un tale modo di procedere non lede il diritto di
essere sentito conformemente all'art.
29 cpv. 2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d, 119 V 344
consid.
3c con riferimenti).
Nel caso
in esame, secondo questo Tribunale, la documentazione agli atti è sufficiente
per statuire nel merito della vertenza senza che si rivelino necessari
ulteriori
provvedimenti probatori
.
Non è pertanto
necessario procedere alle valutazioni peritali richieste.
2.15.   Parzialmente
v
incente in causa, il ricorrente, rappresentato
da un
legale
, ha diritto ad un’indennità per ripetibili ridotta (art. 61 lett.
g LPGA).
2.16.   S
econdo
l’art. 69 cpv. 1bis LAI, in vigore dal 1° luglio 2006, la procedura di ricorso
in caso di controversie relative all’assegnazione o al rifiuto di prestazioni
AI dinanzi al tribunale cantonale delle assicurazioni è soggetta a spese.
L’entità
delle spese è determinata fra 200.-- e 1’000.-- franchi in funzione delle spese
di procedura e senza riguardo al valore litigioso.
Visto
l’esito della vertenza, in casu si giustifica una ripartizione delle spese di
complessivi fr. 200.-- in misura di
fr. 50.--
a carico dell’Ufficio AI e di fr. 150.-- a carico del ricorrente.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il ricorso
è
parzialmente
accolto
.
§                                      La decisione del 25 giugno
2009 impugnata è annullata.
§§ L’Ufficio AI è condannato a riconoscere all’assicurato una
rendita intera di invalidità dal 1°
agosto 2007 al 31
marzo 2008
. Dal 1° aprile 2008 la rendita è soppressa
.
2.   Le
spese per fr. 200.--, sono ripartite in ragione di fr. 50.-- a carico
dell’Ufficio AI e di fr. 150.-- a carico di RI 1.
L’UAI
verserà all’assicurato fr. 800.-- (IVA inclusa) a titolo di ripetibili
parziali.
3.   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30
giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente                                                           Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                  Fabio
Zocchetti