ti_gerichte · 12.2018.84 · 2020-02-04 · it
Appalto: mercede  sospensione dei lavori da parte dellappaltatore

Appalto: mercede – sospensione dei lavori da parte dell’appaltatore

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 04.02.2020 12.2018.84

AO 1
Incarto n.
12.2018.84
Lugano
4 febbraio 2020
/jh
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Fiscalini,
presidente,
Bozzini
e Stefani
vicecancelliera:
Ceschi
Corecco
sedente
per statuire nella causa - inc. n.
OR.2015.19
della
Pretura della giurisdizione di Mendrisio-Sud - promossa con petizioni 13 maggio
2015 e 13 ottobre 2015 da
AP
1
patrocinata dall’  PA 1
contro
AO 1
patrocinato dall’  PA 2
AO 2
patrocinata dall’  PA 3
con cui l’attrice ha
chiesto la condanna in solido dei convenuti al pagamento dell’importo di fr.
50'732.70, oltre interessi, con contestuale rigetto in via definitiva delle
opposizioni interposte ai precetti esecutivi n. __________9 dell’UE di __________
e n. __________3 dell’UE di __________ limitatamente all’importo testé
menzionato (inc. n. OR.2015.19), e l’iscrizione definitiva di un’ipoteca legale
degli artigiani per fr. 50'732.70, oltre interessi, in suo favore e a carico
della part. n. __________ RFD di __________ di proprietà di AO 1 (OR.2015.1);
domande integralmente avversate
dai convenuti: AO 2 chiedendo la reiezione integrale della petizione di cui
all’inc. OR.2015.19, nella misura in cui ricevibile, e la cancellazione
dell’esecuzione promossa nei suoi confronti; AO 1 postulando la reiezione
integrale di entrambe le petizioni e conseguentemente la cancellazione
dell’esecuzione promossa nei suoi confronti e dell’ipoteca legale annotata
provvisoriamente sul fondo part. n. __________ RFD di __________ di sua
proprietà, e nel contempo, in via riconvenzionale, chiedendo la condanna
dell’attrice al pagamento degli importi di fr. 34'149.20 per lavori non
eseguiti e di
fr. 30'000.- a titolo di pena convenzionale;
richieste sulle quali il
Pretore ha statuito con sentenza 4 maggio 2018, con cui ha respinto entrambe le
petizioni e fatto ordine all’Ufficio dei registri di __________ di procedere
alla cancellazione dell’ipoteca legale per fr. 44'000.- annotata in via
provvisoria sul mapp. n. __________ RFD di __________ mentre ha accolto parzialmente
la domanda riconvenzionale condannando AP 1 al pagamento dell’importo di
fr. 5'742.60 oltre interessi al 5% dal 3 agosto 2014 in favore di AO 1;
appellante l’attrice
con appello 6 giugno 2018 con cui chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso
di: accogliere la petizione 13 ottobre 2015 e conseguentemente di condannare AO
1 a versarle fr. 35'957.90 oltre interessi, rigettando in via definitiva
l’opposizione al precetto esecutivo n. __________9 dell’UE di __________ per
tale importo nonché di condannare la AO 2 a versarle fr. 14'774.80 oltre
interessi, rigettando in via definitiva l’opposizione al precetto esecutivo n. __________3
dell’UE di __________ per tale importo; di respingere integralmente la domanda
riconvenzionale di AO 1 e di accogliere la sua petizione 13 maggio 2015,
ordinando di conseguenza l’iscrizione definitiva di un’ipoteca legale degli
artigiani per fr. 50'732.70 oltre interessi a suo favore e a carico della part.
n. __________ RFD di __________, il tutto con protesta delle spese giudiziarie
di entrambe le sedi;
ritenuto che con
risposta 24 luglio 2018 AO 2 postula la reiezione del gravame, con protesta di
spese e ripetibili di secondo grado, mentre AO 1, con risposta 22 agosto 2018,
chiede la parziale reiezione dell’appello, nel senso di accogliere la petizione
in quanto rivolta contro la AO 2 per un importo di fr. 14'774.80, con protesta
delle spese giudiziarie di seconda sede, e con
appello incidentale
di
medesima data chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso di accogliere
parzialmente l’azione riconvenzionale per un importo complessivo di fr.
20'517.40, con protesta di spese e ripetibili di entrambe le sedi;
richiamata la decisione
24 ottobre 2018 con cui questa Camera ha stralciato dai ruoli l’appello
incidentale 22 agosto 2018 di AO 1 a seguito del suo ritiro;
preso atto dello scritto
14 marzo 2019 dell’attrice;
letti ed esaminati gli
atti e i documenti di causa,
ritenuto
in fatto:                   A.
Nel corso del 2013 e inizio
2014 AO 1, nell’ambito della ristrutturazione della casa unifamiliare di sua
proprietà sita sul fondo part. n. __________ RFD di __________ (doc. C), ha
incaricato la ditta AP 1 di eseguire le opere di idraulico, di riscaldamento,
di ventilazione e altre opere supplementari (doc. 4-11 dell’inc. richiamato
CA.2014.17), mentre le opere da capomastro sono state appaltate alla ditta AO 2
(doc. D).
B.
Il 14 aprile 2014 AO
1, in qualità di committente, la AP 1 in qualità di assuntore e la AO 2, in
qualità di garante, hanno siglato una convenzione avente per oggetto le opere
contrattuali e supplementari eseguite e/o appaltate sino alla firma dell’atto
alla AP 1 per un importo complessivo di fr. 108’592.90 (IVA inclusa), di cui
75'242.90 ancora da saldare (doc. D). In base a tale accordo il committente si
è impegnato a versare al garante l’importo di fr. 75'000.- secondo le seguenti
modalità: la prima rata di fr. 53'000.- entro 5 giorni lavorativi dalla
sottoscrizione della convenzione, la seconda, di fr. 22'000.-, secondo “quanto
previsto dal programma lavori” allegato all’accordo che indicava (erroneamente)
la data del 4 giugno 2014. Il garante, a sua volta, si è impegnato a riversare
tali importi alla AP 1 sulla base del menzionato “programma lavori e
pagamenti”, e meglio: un acconto di fr. 31'000.- entro il 22 aprile 2014, il
secondo acconto di fr. 24'000.- entro il 30 maggio 2014 in base allo stato di
avanzamento dei lavori mentre il saldo di fr. 22'000.- “
dopo collaudo
accettato dal committente e con consegna contestuale di garanzia assicurativa
da parte dell’assuntore
” (cifra 6 doc. D). La fine dei lavori di competenza
della AP 1 è stata fissata al 13 giugno 2014. In caso di mancato rispetto di
tale termine il garante avrebbe trattenuto a titolo di penale
fr. 500.- al giorno, da riversare al committente (cifra 11 doc. D).
C.
Il 17 aprile 2014 AP
1 ha sottoposto a AO 1 un’offerta per le opere supplementari da lui richieste
concernenti l’“impianto di trattamento aria Z__________, batteria acqua,
prolunga tubazioni” per un importo complessivo di
fr. 7'225.20 (IVA inclusa, doc. E). Il medesimo giorno il committente ha
versato alla AO 2 fr. 53'000.- (doc. 3m e doc. rich. IV).
D.
Con messaggio di
posta elettronica 8 maggio 2014 all’indirizzo del garante, AP 1 ha lamentato il
mancato versamento del primo acconto di fr. 31'000.- (doc. AA, D). Il medesimo
giorno la AO 2 ha proceduto al versamento di fr. 21'000.- a favore di AP 1
(doc. rich. IV).
E.
Con scritto
raccomandato 11 giugno 2014 all’indirizzo della AO 2 con copia per conoscenza
al committente, la AP 1 ha lamentato il mancato pagamento degli importi dovuti
secondo i termini e le modalità previste dalla convenzione 14 aprile 2014 (fr.
10'000.- saldo primo acconto non ancora versato; fr. 24'000.- secondo acconto
entro il 30 maggio 2014; fr. 22'000.- entro il 4 giugno 2014, oltre fr.
7'225.20 per le opere supplementari richieste come da offerta 17 aprile 2014), comunicando
la sospensione dei lavori fino all’avvenuto pagamento del dovuto e di non
ritenersi più responsabile delle date di scadenza indicate nella convenzione
(doc. F). Il 12 giugno 2014 la AO 2 ha versato a favore di AP 1 fr. 10'000.- e
fr. 7'225.20 (doc. 4m, inc. rich. IV).
F.
Sempre il 12 giugno
2014 è seguito uno scambio di messaggi di posta elettronica tra il garante e il
committente, in cui, tra altro, il primo ha ricordato al secondo il ritardo nel
versamento del saldo di fr. 22'000.- per le opere di spettanza della AP 1,
annunciando che i lavori sarebbero stati sospesi. Nel contempo ha pure
informato il committente che i lavori di sua competenza non sarebbero
proseguiti fino al versamento di quanto a lui ancora dovuto, comunicandogli
inoltre che fino a quel momento avrebbe pure trattenuto in suo favore il saldo
di fr. 14'774.80
(fr. 53'000.- ./. fr. 21'000.- ./. fr. 10'000.- ./. fr. 7'225.20) di spettanza
della AP 1 (doc. BB).
G.
Con scritto 29 luglio
2014 AO 1 ha impartito a AP 1 un termine di una settimana per concludere i
lavori (doc. G). In risposta, con scritto 4 agosto 2014, quest’ultima si è
detta disposta a procedere in tal senso a condizione che gli venisse “in
qualche modo assicurato e garantito il pagamento del suo scoperto” (doc. H). Il
medesimo giorno AP 1 ha sollecitato alla garante il versamento del saldo di fr.
14'774.80, da questa ancora trattenuti (doc. T), mentre con fattura 12 agosto
2014 ha chiesto al committente il pagamento di ulteriori
fr. 6'732.70 per altre opere supplementari asseritamente eseguite (doc. L).
H.
Con scritto 1° ottobre
2014 AO 1 ha fissato all’appaltatrice un ultimo termine di 5 giorni per
ultimare i lavori, comunicandole che in caso contrario li avrebbe appaltati a
un terzo, riservandosi il diritto di far valere il risarcimento di un eventuale
danno (doc. M).
I.
Il 10 novembre 2014
AO 1 ha promosso un’istanza di assunzione di prove a titolo cautelare, che si è
conclusa con l’allestimento di una perizia giudiziaria 3 marzo 2015 e relativo
complemento 15 agosto 2015 (inc. rich. CA.2014.17).
L.
Con precetti
esecutivi di data 12 e 20 febbraio 2015 AP 1 ha escusso AO 1 e AO 2 per il
pagamento di, rispettivamente, fr. 95'000.- e fr. 113'000.- oltre interessi, ai
quali gli escussi hanno interposto opposizione (doc. U e V).
M.
Con decisione 16
marzo 2015 il Pretore della Giurisdizione di Mendrisio-Sud ha parzialmente
accolto un’istanza di iscrizione provvisoria di un’ipoteca legale in favore di AP
1, ordinandone l’iscrizione per l’importo di fr. 44'000.- a carico della part.
n. __________ RFD di __________ di proprietà di AO 1 (inc. rich. SO.2014.800).
Con successiva petizione 13 maggio 2015, a cui si è opposto AO 1 con risposta
29 gennaio 2016, AP 1 ha postulato l’iscrizione definitiva di un’ipoteca legale
degli artigiani di fr. 50'732.70, oltre interessi, in suo favore e a carico del
fondo menzionato di proprietà del committente (inc. OR.2015.1).
N.
Con petizione 13
ottobre 2015, al beneficio della necessaria autorizzazione ad agire (doc. AAA e
inc. rich. CM.2015.67), AP 1 ha convenuto in giudizio AO 1 e AO 2 innanzi alla
Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Sud per ottenere la loro condanna in
solido al pagamento dell’importo di fr. 50'732.70, oltre interessi al 5% dal 14
agosto 2014, e il rigetto delle opposizioni interposte ai precetti esecutivi n.
__________9 dell’UE di __________ e n. __________3 dell’UE di __________ per
l’importo azionato (inc.OR.2015.17). In sintesi, l’attrice ha rilevato che la
mancata conclusione dei lavori era da attribuire al mancato versamento degli
importi previsti entro i termini stabiliti nella convenzione del 14 aprile
2014. A lei spetterebbero pertanto fr. 22'000.- che il committente avrebbe
dovuto versare al garante entro il 4 giugno 2014, fr. 14'774.80 quale saldo del
secondo acconto che il garante avrebbe dovuto versare entro il 30 maggio 2014,
fr. 7'225.20 per lavori supplementari, oltre fr. 6'732.70 per ulteriori opere
supplementari richieste dal committente.
O.
Con risposte 13 e 29
gennaio 2016 le convenute si sono opposte integralmente alle richieste
dell’attrice, rimproverando all’appaltatrice ritardi nell’esecuzione dell’opera.
Con domanda riconvenzionale il committente ha inoltre chiesto la condanna di AP
1 al pagamento in suo favore di fr. 34'149.20 a titolo di risarcimento per i
lavori non eseguiti e di fr. 30'000.- a titolo di pena convenzionale per il
ritardo nella consegna dell’opera.
P.
Con decisione
incidentale 27 aprile 2016 il Pretore ha parzialmente respinto la petizione 13
ottobre 2015 dell’appaltatrice (inc.OR.2015.19) nella misura in cui, nei
confronti di AO 2 eccedeva l’importo di
fr. 14'774.80 e, nei confronti di AO 1, l’importo di
fr. 35'957.90, rinviando la decisione sulla fissazione e ripartizione delle
spese giudiziarie alla decisione finale.
Q.
In replica e risposta
riconvenzionale l’attrice, dopo avere ribadito la sua posizione, ha postulato
la reiezione della domanda riconvenzionale, sostenendo la nullità della pena
convenzionale e rilevando che la stessa non sarebbe comunque dovuta, il ritardo
nella consegna dell’opera non potendo esserle imputato. Nei successivi scritti
le parti si sono riconfermate nelle rispettive domande e argomentazioni, il
committente diminuendo la pretesa riconvenzionale a fr. 60'587.50.
R.
Esperita
l’istruttoria di causa e raccolti gli allegati conclusivi delle parti, il
Pretore, con sentenza 4 maggio 2018, qui impugnata, ha respinto le petizioni
promosse da AP 1 il 13 maggio e il 13 ottobre 2015, ordinando di conseguenza la
cancellazione dell’ipoteca legale annotata in via provvisoria a carico del fondo
n. __________ RFD di __________, mentre ha parzialmente accolto l’azione
riconvenzionale del committente, condannando l’attrice al pagamento in favore di
AO 1 di
fr. 5'742.60, oltre interessi. Il primo giudice ha posto le spese processuali,
le spese di conciliazione e le spese processuali della procedura di cui
all’inc. CA.2014.17 a carico di AP 1 e AO 1 in ragione di un mezzo ciascuno,
compensando le ripetibili, mentre ha fatto obbligo all’attrice di rifondere a AO
2
fr. 5'000.- a titolo di ripetibili.
S.
Con appello 6 giugno
2018 l’attrice ha chiesto la riforma del giudizio impugnato nel senso di accogliere
la petizione 13 ottobre 2015 e conseguentemente di condannare AO 1 a versarle
fr. 35'957.90 oltre interessi, rigettando in via definitiva l’opposizione al
precetto esecutivo n. __________9 dell’UE di __________ per tale importo nonché
di condannare la AO 2 a versarle fr. 14'774.80 oltre interessi, rigettando in
via definitiva l’opposizione al precetto esecutivo n. __________3 dell’UE di __________
per tale importo; di respingere integralmente la domanda riconvenzionale di AO
1 e di accogliere la sua petizione 13 maggio 2015, ordinando di conseguenza
l’iscrizione definitiva di un’ipoteca legale degli artigiani per fr. 50'732.70
oltre interessi a suo favore e a carico della part. n. __________ RFD di __________
di proprietà del committente. L’appellante ha chiesto inoltre la modifica del
dispositivo sulle spese giudiziarie e contesta di dovere rifondere le
ripetibili di prima sede alla AO 2, il tutto con protesta di spese e ripetibili
di seconda sede.
T.
Con risposta 24
luglio 2018 AO 2 si è integralmente opposta al gravame dell’attrice, con
protesta delle spese giudiziarie di questa sede, mentre con risposta e appello
incidentale 22 agosto 2018 AO 1 ha chiesto, da un lato la reiezione parziale
dell’appello dell’attrice, nel senso di condannare solo AO 2 al pagamento di
fr. 14'774.80 in favore di AP 1 e, dall’altro, di accogliere l’azione
riconvenzionale per l’importo complessivo di fr. 20'517.40 oltre interessi, con
protesta delle spese giudiziarie di entrambi i gradi di giudizio.
Con decisione 24
ottobre 2018 il presidente di questa Camera, preso atto della dichiarazione di
ritiro del 26 settembre 2018 di AO 1, ha stralciato dai ruoli il suo appello
incidentale 22 agosto 2018.
Considerato
in diritto:
1.
L’art. 308 cpv. 1
lett. a CPC prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali di
prima istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore
litigioso secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di
almeno
fr. 10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie tale valore supera ampiamente la
soglia testé menzionata. I termini di impugnazione e risposta sono di 30 giorni
(art. 311 e 312 CPC). Sia l’appello, sia le risposte sono tempestivi, tenuto
conto della sospensione dei termini di cui all’art. 145 cpv. 1 lett. b CPC.
2.
Nella decisione
impugnata il Pretore ha dapprima rilevato che AP 1 e AO 1 erano legati da un
contratto di appalto retto dalle norme del CO per quanto non stipulato dalla
convenzione 14 aprile 2014 (doc. D). Senza qualificare il rapporto esistente
tra l’appellante e la AO 2, il primo giudice ha ritenuto applicabili anche a
tale rapporto le norme generali del CO. Il Pretore ha accertato che il
committente aveva versato sul conto della AO 2 la prima rata di
fr. 53'000.- il 17 aprile 2014. Secondo i termini della convenzione, il garante
avrebbe dovuto versare questo importo all’appellante in due rate: fr. 31'000.- entro
il 22 aprile 2014, quindi prima dell’inizio dei lavori, mentre fr. 24'000.- successivamente
secondo l’andamento dei lavori.
Ritenuto che il versamento
dell’intero importo di fr. 31'000.- era avvenuto solo il 12 giugno 2014, il
primo giudice ha concluso che fino a quella data l’appaltatrice era legittimata
ad avvalersi dell’eccezione dilatoria di cui all’art. 82 CO e non poteva
ritenersi in mora. Egli ha al contrario considerato che il secondo acconto di
fr. 24'000.-, da versare secondo il programma lavori entro il 30 maggio 2014,
diventava esigibile solo una volta conclusa la posa delle serpentine al piano
seminterrato e quella del sistema di trattamento dell’aria, ciò che però non
era avvenuto, l’appaltatrice non avendo ultimato tali lavori. Per il medesimo
motivo egli ha pure ritenuto il mancato versamento dell’importo di fr. 22'000.-
che il committente avrebbe dovuto effettuare sul conto del garante entro il 4
giugno 2014, non costitutivo di mora.
Il primo giudice ha pertanto
riportato la data della consegna dell’opera dal 13 giugno 2014 al 2 agosto 2014
(50 giorni) e dal 3 agosto 2014 ha ritenuto l’appaltatrice in mora nella
consegna dell’opera finita. Il Pretore ha pertanto concluso che il committente
poteva legittimamente recedere dal contratto, rinunciando alla prestazione
tardiva e pretendere il risarcimento del danno derivante dall’inadempimento
contrattuale dell’appaltatrice ai sensi dell’art. 107 cpv. 2 CO. Il primo
giudice, sulla base della perizia giudiziaria, ha quindi dedotto dalla mercede
ancora dovuta all’appaltatrice, secondo quanto previsto dalla convenzione doc.
D e per le opere supplementari riconosciute, l’importo complessivo di fr.
19'742.60 a titolo di lavori non eseguiti, per un saldo a titolo di mercede a
suo favore pari a fr. 24'257.40, a cui ha imputato l’importo di fr. 30'000.-
riconosciuto al committente a titolo di pena convenzionale per il ritardo dal 3
agosto 2014 al 6 ottobre 2014, per un saldo a favore di quest’ultimo di fr.
5'742.60. Il Pretore ha quindi respinto le petizioni della AP 1 e accolto
parzialmente l’azione riconvenzionale di AO 1 limitatamente all’ultimo importo
menzionato.
3.
L’appellante
contesta la conclusione del Pretore secondo cui dal 12 giugno 2014 non poteva
più legittimamente appellarsi all’eccezione di cui all’art. 82 CO. AP 1
contesta di essere stata in ritardo nell’esecuzione dei lavori e ribadisce la
legittimità del suo rifiuto a concludere i lavori anche successivamente al 12
giugno 2014, ritenuta la mora del committente e del garante nel pagamento della
mercede secondo i termini previsti dalla convenzione di cui al doc. D. L’appellante
rileva in particolare come la posa delle serpentine nel piano
seminterrato e la posa del sistema di ventilazione erano conformi al programma
lavori allegato alla convenzione, mancando alla loro completazione unicamente
la messa in esercizio e il collaudo, come constatato dal perito giudiziario
nell’ambito della procedura cautelare di assunzione di prove (inc. rich.
CA.2014.17).
3.1   In virtù dell’art. 82 CO una
parte contrattuale, a meno che abbia un onere di adempimento anticipato, può
rifiutare la sua prestazione, ancorché dovuta e esigibile, se la controparte
rifiuta di fornire od offrire la propria (
Weber
in: Hausheer [ed.], Berner Kommentar, Das Obligationenrecht, Allgemeine
Bestimmungen, n. 4 seg. e n. 212 ad art. 82 CO). Ciò presuppone l’esistenza di
un contratto sinallagmatico e che la prestazione trattenuta costituisca per sua
natura la controprestazione di quella mancante o lacunosa, ovvero che le due
prestazioni siano state concordate nel medesimo rapporto contrattuale e stiano
fra loro in un rapporto di scambio (“
Austauschverhältnis
”, cfr. IICCA
del 3 luglio 2019 inc. 12.2018.60, consid. 15). La norma è applicabile anche al
contratto di appalto. Ne deriva che l’appaltatore ha il diritto di rifiutare
l’esecuzione della sua prestazione o di sospendere i lavori, nel caso in cui il
committente sia da parte sua in ritardo nell’adempimento di una prestazione
esigibile, ovvero nel pagamento della mercede (
Gauch
,
Der Werkvertrag, 5
a
ed., n. 677, n. 1280 segg.). Il ritardo nel
pagamento può riguardare anche un acconto o una rata. L’appaltatore ha il
diritto di rifiutare l’adempimento del contratto anche se il ritardo del
pagamento in questione concerne, secondo il programma lavori, un’altra
prestazione (
Gauch
, op. cit., n.
1281).
L’esigibilità della mercede
interviene di regola con la consegna dell’opera (372 cpv. 1 CO),
rispettivamente
al momento della singola consegna nel caso in cui sia stata invece pattuita una
consegna dell’opera in parti (art. 372 cpv. 2 CO;
Gauch
, op. cit., n. 1157). Tale regolamentazione è di
carattere dispositivo e le parti possono quindi derogarvi stabilendo che la
retribuzione dell’appaltatore sarà esigibile in altri momenti, ad esempio a
determinate date o a dipendenza dell’avanzamento dei lavori (
Gauch
, op. cit., n. 1162 e segg. e 1298).
3.2   In concreto le
parti, con la sottoscrizione della convenzione 14 aprile 2014 di cui al doc. D,
hanno derogato a quanto previsto dall’art. 372 CO. In base a tale pattuizione
il committente si è in particolare impegnato a versare al garante l’importo di
fr. 75'000.- in due rate: fr. 53'000.- entro 5 giorni dalla sottoscrizione
dell’accordo e il saldo di fr. 22'000.- “
secondo quanto previsto dal
programma lavori
”, il 4 giugno 2014 (doc. D cifra 4). Per parte sua,
l’appaltatrice si è impegnata a eseguire i lavori secondo il programma allegato
“
a ricevimento dell’importo di cui al punto precedente sui conti
” del
garante (doc. D cifra 5). Infine il garante si è obbligato a versare
all’appaltatrice l’importo complessivo sulla base del programma lavori (da cui
risultava:
fr. 31'000.- il 22 aprile 2014 prima dell’inizio dei lavori; fr. 24'000.- il 30
maggio 2014 e il saldo di fr. 22'000.- il 15 luglio 2014) secondo le seguenti
modalità: “
Acconti secondo stato di avanzamento … Saldo liberato dopo
collaudo accettato dal committente e con consegna contestuale di garanzia
assicurativa da parte dell’assuntore
” (doc. doc. D cifra 6). La fine dei
lavori è stata fissata per il 13 giugno 2014 (doc. D cifra 14).
3.3   Contrariamente
a quanto sembra avere ritenuto il Pretore, secondo l’accordo sottoscritto il 14
aprile 2014, l’acconto di
fr. 24'000.- doveva essere liberato dal garante il 30 maggio 2014 “secondo lo
stato di avanzamento dei lavori”, e non alla completa ultimazione della posa
delle serpentine nel piano seminterrato e dell’impianto di ventilazione. A ben
vedere quest’ultima ipotesi corrisponderebbe a una consegna dell’opera in
parti, ciò che non corrisponde a quanto pattuito e che nemmeno è stato preteso
in causa dal committente, rispettivamente dal garante. Nei loro allegati
introduttivi essi si sono infatti limitati a sostenere genericamente
l’esistenza di importanti ritardi nell’avanzamento dei lavori, ciò che non
avrebbe permesso la consegna dell’(intera) opera entro il 13 giugno 2014, senza
specificare quali lavori non sarebbero stati completati.
3.4   In merito alla
posa delle serpentine nel piano seminterrato e alla posa dell’impianto di
ventilazione, la cui esecuzione era prevista secondo il programma lavori allegato
alla convenzione entro il 20 maggio 2014, il perito giudiziario ha rilevato che
“
la situazione constatabile al 10 febbraio 2015 in merito allo stato di
avanzamento dei lavori di impiantistica
” per le opere concernenti il
riscaldamento e le serpentine erano “
quasi
” ultimate, mentre la rete di
distribuzione ai piani dell’impianto di ventilazione era “
ultimata
”
(perizia pag. 6). Più nello specifico egli ha constatato la posa del sistema di
riscaldamento (caldaia) e dell’impianto di riscaldamento con serpentine oltre
al piano seminterrato anche al pianterreno e al primo piano. Per la messa in
funzione dell’intero sistema mancava il “
riempimento impianto + messa in
pressione impianto + spurgo aria + messa in esercizio
”, oltre la posa delle
portine degli armadietti e l’allacciamento della condotta dell’olio (perizia,
pag. 8 e 12). Il perito ha stimato che rispetto all’offerta le prestazioni non
ancora effettuate rappresentavano circa il 10% (perizia, pag. 19).
In merito al
sistema di ventilazione dell’aria, la convenzione di cui al doc. D (e quindi di
riflesso il programma lavori) concerneva unicamente la fornitura e
l’installazione della ventilazione meccanica controllata al piano terra e al
primo piano (doc. 10 inc. rich. CA.2014.7), l’offerta 17 aprile 2014 per le
opere supplementari concernenti l’impianto aggiuntivo di trattamento aria nel
sottotetto (doc. 11 inc. rich. CA.2014.7) essendo posteriore alla
sottoscrizione della convenzione. Il perito ha verificato che l’impianto di
ventilazione al piano terra e al primo piano, salvo la posa di griglie, era
completo e che mancava la “
messa in esercizio
”, stimando nel 10% le
prestazioni mancanti (perizia, pag. 16 seg., 22).
Complessivamente
il perito giudiziario ha stimato che rispetto all’importo di fr. 108'600.-,
pari al costo complessivo per l’esecuzione delle opere oggetto della
convenzione, erano stati eseguiti lavori per fr. 93'400.-, con un saldo
rimanente di fr. 15'200.- pari ai costi per il completamento di tutte le opere
oggetto della convenzione (perizia, pag. 23). Ne discende che AP 1 al momento
di sospendere i lavori l’11 giugno 2014 aveva eseguito circa il 90% di tutte le
prestazioni previste dalla convenzione di cui al doc. D per un importo ben superiore
ai fr. 53'000.- dei due primi acconti, di modo che, contrariamente a quanto
preteso dai convenuti, non si può certo ragionevolmente concludere che l’appellante
fosse in ritardo nell’avanzamento dei lavori secondo quanto stabilito.
3.5   La circostanza
che l’appellante non era in ritardo nell’esecuzione dei lavori è del resto
suffragata da altre risultanze istruttorie. Dagli atti non risulta che il
committente o il garante prima dello scritto dell’11 giugno 2014, con cui
l’appaltatrice ha comunicato ai convenuti la sospensione dei lavori a fronte
del mancato pagamento della mercede secondo le modalità concordate (doc. F),
abbiano lamentato un ritardo a lei imputabile nell’esecuzione dei lavori. Al
contrario, dallo scambio di posta elettronica di cui al doc. BB del 12 giugno
2014, risulta che il motivo per cui il garante tratteneva il saldo del secondo
acconto di fr. 14'774.80 era da ricondurre al fatto che il committente era in
ritardo nel pagamento della mercede per le opere da impresario costruttore
eseguiti sul medesimo cantiere ma non per dei ritardi imputabili a AP 1
nell’esecuzione delle opere. Tant’è che il garante stesso sempre il 12 giugno
2014 ha sollecitato il committente a volere versare sui suoi conti la seconda e
ultima rata di fr. 22'000.- conformemente a quanto previsto dalla convenzione,
ancora una volta senza accennare a un preteso ritardo dell’appaltatrice (doc.
BB). È solo con il successivo scritto del 29 luglio 2014 che il committente,
per la prima volta, ha rimproverato all’appaltatrice la mancata consegna
dell’opera entro il 13 giugno 2014 (doc. G).
In queste
circostanze il garante non poteva pertanto legittimamente trattenere il
versamento del saldo del secondo acconto.
3.6   Per i medesimi
motivi espressi ai considerandi precedenti anche la tesi del committente a
sostegno del mancato pagamento dell’importo di fr. 22'000.- sul conto del
garante entro il 4 giugno 2014, secondo cui ciò non è avvenuto a causa del
ritardo nell’esecuzione dell’opera da parte dell’appaltatrice, non può essere
seguita. Al riguardo giova altresì osservare come il versamento di questo
importo, contrariamente a quanto ritenuto dal Pretore, non dipendeva
dall’avanzamento dei lavori. Secondo il tenore, la sistematica e lo scopo
dell’accordo, infatti, in deroga a quanto previsto all’art. 372 CO, il
committente si era impegnato a versare l’importo complessivo di fr. 75'000.- in
due
tranches
secondo i termini stabiliti nella convenzione sul conto del
garante prima dell’esecuzione dei lavori, rispettivamente prima dell’inizio
dell’ultima fase dei lavori, ciò che lo avrebbe liberato da qualsiasi impegno
nei confronti dell’appaltatrice (cifra 4 e 9 doc. D), il cui obbligo di eseguire
i lavori secondo il programma sorgeva solo “
a ricevimento dell’importo
”
sui conti del garante (cifra 5 doc. 9). A fronte del mancato pagamento
dell’importo di fr. 22'000.- da parte del committente sul conto del garante
entro il 4 giugno 2014 è a giusta ragione che l’appaltatrice ha sospeso i
lavori con scritto 11 giugno 2014.
4.
Ne
segue che in queste circostanze il committente non era legittimato a recedere
dal contratto ai sensi dell’art. 107 cpv. 2 CO e nulla può essergli
riconosciuto a titolo di risarcimento del danno e pena convenzionale. AP 1 ha
diritto al risarcimento dell’interesse positivo, in concreto il saldo della
mercede ancora dovuta secondo quanto stabilito con la convenzione 14 aprile
2014, ovvero fr. 14'774.80 da AO 2 e fr. 22'000.- da AO 1, oltre
fr. fr. 7'225.20 (IVA inclusa) per le opere supplementari di cui all’offerta
doc. F. Per quanto attiene all’ulteriore importo di
fr. 6'732.70 per opere supplementari (doc. L), nulla può invece essere
riconosciuto, atteso che l’appellante non si è confrontata adeguatamente con la
motivazione del Pretore, di modo che la censura da lei esposta al riguardo in
questa sede deve essere dichiarata inammissibile (art. 311 cpv. 1 CPC).
5.
Il parziale accoglimento
della pretesa creditoria dell’attrice per l’importo complessivo di fr. 44'000.-
oltre interessi, in assenza di precise contestazioni e censure di prima e
seconda sede sull'iscrivibilità dell’ ipoteca come tale nel registro fondiario,
comporta pure il parziale accoglimento della richiesta d’iscrizione definitiva
dell’ipoteca legale per tale importo a carico del fondo n. __________ RFD di __________,
di proprietà di AO 1.
6.
In conclusione,
l’appello della AP 1 deve essere parzialmente accolto. La decisione 4 maggio
2018 del Pretore è di conseguenza riformata nel senso che la petizione 13
ottobre 2015 di AP 1 è parzialmente accolta, con conseguente condanna di AO 1 al
pagamento di
fr. 29'225.20 e di AO 2 al versamento di fr. 14'774.80 in favore dell’appellante,
con conseguente rigetto delle opposizioni ai rispettivi precetti esecutivi
menzionati nei limiti degli importi riconosciuti; la petizione 13 maggio 2015
di AP 1 è parzialmente accolta con conseguente iscrizione definitiva
dell’ipoteca legale per
fr. 44'000.- sulla part. n. __________ RFD di __________, mentre l’azione
riconvenzionale di AO 1 è integralmente respinta.
Le spese giudiziarie
di entrambi i gradi di giudizio seguono la rispettiva soccombenza delle parti
(art. 106 cpv. 2 CPC), ritenuto che per la procedura di seconda istanza sono
state calcolate sulla base del valore qui ancora litigioso di fr. 50'732.70.
Per questi motivi,
richiamati
per le spese gli art. 106 e 95 CPC, la LTG e il Regolamento sulle ripetibili,
decide:
I.
L’appello
6 giugno 2018 di AP 1
è parzialmente accolto
. Di conseguenza la sentenza
4 maggio 2018 della Pretura di Mendrisio-Sud, invariati gli altri dispositivi,
è così riformata:
1.
La petizione 13 ottobre 2015 di AP 1
contro AO 1 e AO 2 è parzialmente accolta.
1.1
AO
1 è condannato a versare a AP 1 l’importo di fr. 29'225.20 oltre interessi al
5% dal 14 agosto 2014.
1.2
È
rigettata in via definitiva l’opposizione interposta al precetto esecutivo n. __________9
dell’UE di __________ per la somma di
fr. 29'225.20 oltre interessi al 5% dal 14 agosto 2014.
1.3
AO
2 è condannata a versare a AP 1 l’importo di fr. 14'774.80 oltre interessi al
5% dal 14 agosto 2014.
1.4
È
rigettata in via definitiva l’opposizione interposta al precetto esecutivo n. __________3
dell’UE di __________ per la somma di
fr. 14'774.80 oltre interessi al 5% dal 14 agosto 2014.
2
.     La
petizione 13 maggio 2015 di AP 1 contro AO 1 è accolta.
2.1
È fatto ordine all’Ufficio dei registri di __________
di procedere all’iscrizione definitiva dell’ipoteca legale per fr. 44'000.-
annotata in via provvisoria sul mappale n. __________ RFD di __________ di
proprietà di AO 1.
3.
La
domanda riconvenzionale del 29 gennaio 2016 di AO 1 è respinta.
4.
Le
spese processuali, in complessivi fr. 6'500 e le spese di conciliazione di fr.
1'000.-, così come le spese della procedura di cui all’inc. CA.2014.17 sono
poste a carico di AP 1 in ragione di 1/10, di AO 1 in ragione di 7/10 e di AO 2
in ragione di 1/5.
AO 1
rifonderà a AP 1 fr. 4'500.- a titolo di ripetibili.
AO 2
rifonderà a AP 1 fr. 2'000.- a titolo di ripetibili.
II.
Gli oneri
processuali della procedura di appello di complessivi
fr. 5’000.- sono posti a carico di AO 1 in ragione di ½, di AO 2 in ragione di
1/3 e di AP 1 in ragione di 1/6. A titolo di ripetibili a AO 1 e fr. 700.- da AO
2.
III.
Notificazione:
-    ;
-    ;
-     .
Comunicazione alla Pretura
della giurisdizione di Mendrisio-Sud.
Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario è ammissibile il ricorso in materia civile al
Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale
della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta a fr.
30'000.-; per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia
concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se una legge
federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non
sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini
ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che
intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso
in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e
medesima istanza (art. 119 LTF).