ti_gerichte · 14.1998.46 · 1998-05-07 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 07.05.1998 14.1998.46

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.98.00046
Lugano
7 maggio 1998
B/fc/kc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello
composta
dei giudici:
Cometta, presidente
Pellegrini e Zali
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo
nella procedura fallimentare in via cambiaria dipendente dall’istanza 23 gennaio
1998 presentata da
__________
rappr.
__________
contro
__________
patr.
dall'avv. __________
s
ulla quale istanza il Segretario assessore della
Pretura di Mendrisio-Sud con sentenza 24 aprile 1998 ha così deciso:
“
1.
L’istanza 23 gennaio
1998 di __________ è accolta, di conseguenza:
1.1.
È
pronunciato il fallimento di __________, a far tempo da oggi alle ore 14.00.
1.1.,
1.2., 1.3., 2., 3.
omissis”
Contro questa decisione si è aggravata il 29 aprile 1998 la
__________
con un “ricorso per nullità con domanda di effetto sospensivo”;
ritenuti gli estremi per decidere con breve motivazione ex art. 313
bis CPC;
considerato
in fatto e in diritto
–   che
con pronunciato 24 aprile 1998 il Segretario assessore della Pretura di Mendrisio-Sud
ha decretato il fallimento cambiario della __________;
–   che
con atto 29 aprile 1998 la __________ ha sostenuto che mentre non è dato il
ricorso ordinario contro un decreto di fallimento in materia cambiaria,
conformemente alla giurisprudenza del Tribunale federale, è ammissibile il
ricorso per nullità, per cui il ricorso è ricevibile in ordine;
–   che
ex art. 306 CPC i mezzi per impugnare le sentenze sono:
a)  l’appello;
b)  il
ricorso per cassazione;
c)   l’interpretazione;
d)  la
revisione;
e)  la
restituzione in intero;
–   che
ex art. 146 CPC la  nullità della sentenza contro la quale è dato il rimedio
dell’appello o della cassazione può essere proposta soltanto nei limiti e
secondo le forme stabilite per questi mezzi di impugnazione, ritenuto che con
l’introduzione dell’art. 146 CPC il legislatore ticinese ha infatti sancito la
prevalenza del principio di impugnazione su quello della nullità (
Cocchi/Trezzini
, CPC, ad art. 146 n.
1);
–   che
è principio giurisprudenziale e dottrinale indiscusso che, in materia di
esecuzione cambiaria la decisione con cui il giudice accorda o rifiuta il
fallimento non è suscettibile di ricorso all’autorità giudiziaria superiore,
non permettendo l’art. 189 cpv. 2 LEF di applicare l’art. 174 LEF trattandosi
di silenzio qualificato (cfr. CEF 4 luglio 1995 in re B.B. c. A.L. N. SA, 24
settembre 1990 in re T.I. SA c. C. SA, 10 ottobre 1989 in re H.P.K. c. A. SA
cons. 1 e 14 luglio 1987 in re B.P. SA c. A.I.E. SA cons. 1; TF (CEF) 11 marzo
1985 in re C. c. P. SA in
Rep
1986 p. 33; CEF 14 maggio 1982 in re P. SA c. B. in
Rep
1983 p. 141;
Amonn
/ Gasser
, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna
1997, § 38 n. 42 p. 302;
Pierre Robert Gilliéron
,
Poursuite pour dettes, faillite et concordat, Losanna 1993;
Antoine Favre
, Droits des poursuites, Friborgo,
1974 p. 282;
Fritzsche / Walder
, Schuldbetreibung
und Konkurs nach schw. Recht, vol. II, 2.ed., Zurigo 1968 p. 28);
–   che
la soluzione del legislatore va condivisa poichè si innesta sul principio di
celerità che caratterizza l’istituto dell’esecuzione cambiaria, atteso che
l’escusso può far valere i suoi diritti con l’opposizione al PE e ritenuto che
il giudizio di primo grado in materia di rigetto è impugnabile. Contro la
declaratoria di fallimento non è dato pertanto un rimedio ordinario di diritto,
ma unicamente il ricorso di diritto pubblico al Tribunale federale (
Amonn/Gasser
, op. cit. § 38 n. 43 p.
302);
–   che
pertanto “il ricorso per nullità” 29 aprile 1998 della __________ va dichiarato
irricevibile siccome formalmente improponibile;
–   che
al gravame presentato dalla __________ non è stato concesso effetto sospensivo,
–   che
la fallita è rinviata, se del caso, all’istituto della rivocazione del
fallimento ex art. 195 LEF, proponibile al Pretore nel periodo intercorrente
tra la scadenza dei termini per le insinuazioni dei crediti e la declaratoria
di chiusura del fallimento (art. 195 cpv. 2 LEF) nell’ipotesi in cui la fallita
provi che tutti i debiti sono stati estinti (art. 195 cpv. 1 n. 1 LEF), oppure
ove produca una dichiarazione scritta di tutti i creditori con cui ritirano le
loro insinuazioni (art. 195 cpv. 1 n. 2 LEF) o quando sia intervenuto un concordato
(art. 195 cpv. 1 n. 3 LEF), ritenuto  che in caso di revoca del fallimento, la
qui appellante sarà reintegrata nella libera disposizione del suo patrimonio;
–   che
il gravame della __________ va respinto con il carico della tassa di giustizia
alla ricorrente (art. 52 e 61 cpv. 1 OTLEF), mentre  non si assegnano indennità
alla controparte cui non è stato trasmesso l’atto di “ricorso” per le
osservazioni;
–   che
non essendo stato concesso l’effetto sospensivo, gli effetti della declaratoria
di decozione restano quelli fissati nel giudizio pretorile, con momento
determinante indicato nel 24 aprile 1998 alle ore 14.00;
richiamati gli art. 188 e 189 LEF e 313
bis CPC
pronuncia
1.
Il
“ricorso per nullità” 29 aprile 1998 della __________, è dichiarato
irricevibile.
2.
La
tassa di giustizia di Fr. 750.--, è a carico della __________.
3.
Intimazione:
–    __________
Comunicazione
alla Pretura di Mendrisio-Sud.
per
la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                                             La
segretaria