ti_gerichte · 14.1995.00114 · 1996-01-05 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 05.01.1996 14.1995.00114

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.95.00114
Lugano
05 gennaio 1996
B/fc/kc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello
composta
dei giudici:
Cometta,
presidente,
Pellegrini, Zali
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo
sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 8 luglio 1994
da
__________
contro
__________,
tendente ad ottenere il rigetto
provvisorio dell’opposizione interposta al PE n.
__________del 15/16 giugno 1994 dell’UEF di __________;
sulla quale istanza il Segretario assessore della
Pretura di __________ con sentenza 7/13 aprile 1995 ha così pronunciato:
“1.    L’istanza
è respinta.
2.    La tassa di
giustizia in Fr. 240.-- e le spese sono poste a carico della parte istante che
rifonderà alla controparte Fr. 250.-- a titolo di indennità.”
Decisione tempestivamente dedotta in appello dal
procedente che con atto 24 aprile 1995 ha postulato l’accoglimento
dell’istanza, con protesta di spese e ripetibili;
mentre con osservazioni 22 maggio 1995 la parte
appellata ha resistito al gravame, protestate spese e ripetibili;
esaminati atti e documenti,
ritenuto
in fatto:                 A.
Con PE n. __________6 del 15/16 giugno 1994 dell’UEF
di __________ __________ ha escusso __________ per l’in-casso di Fr. 20’000.--
oltre interessi al 5 % dal 6 agosto 1991, indicando quale titolo di credito:
“Riconoscimento di debito”.
Interposta
tempestiva opposizione dall’escusso, il procedente ne ha chiesto il rigetto al
Pretore.
B.
Il procedente fonda la sua pretesa sulla dichiarazione
6 agosto 1991 (doc. A), nella quale __________ si è impegnato a versare a
__________ l’importo di Fr. 26’100.--.
C.
All’udienza di contraddittorio l’escusso ha asseverato
di non essere passivamente legittimato avendo sottoscritto il doc. A in nome e
per conto della moglie, partner contrattuale dell’istante “nell’ambito del
contratto di compravendita/appalto vigente tra le parti”.
A mente
dell’escusso nel PE non sono stati sufficientemente particolareggiati il titolo
e la causa del credito.
__________
rileva che la moglie si è sempre rifiutata di pagare il saldo finale a
__________ “a causa di difetti esistenti nell’opera prestata”. Il
riconoscimento di debito doc. A non potrebbe produrre alcun effetto perché
“anteriore alla scoperta dei difetti relativi ai serramenti della casa”.
L’escusso
rileva infine che “__________ ha già ricevuto i contestati Fr. 20’000.--
dall’avv. __________
D.
Con sentenza 7/13 aprile 1995 il Segretario assessore
della Pretura di __________ ha respinto l’istanza.
A mente del
primo giudice, “in merito alla necessità della triplice identità del credito”,
è necessario e sufficiente “che, come nella fattispecie, l’escusso già in sede
di risposta abbia manifestato di essere in chiaro per quale credito l’escutente
abbia iniziato l’esecuzione”.
Il
Segretario assessore rileva che il doc. A costituisce riconoscimento di debito
ex art. 82 cpv. 1 LEF, atteso che “non può essere condivisa la tesi
dell’escusso secondo cui egli non sarebbe legittimato passivamente al credito
avendo agito come rappresentante in nome e per conto della moglie”. Infatti
egli non figura “in tale veste” nel riconoscimento di debito e, inoltre, agli
atti non vi è riscontro alcuno che “egli avrebbe agito in nome proprio ma per
conto della moglie”.
Per il
giudice di prime cure, tuttavia, “dallo scritto 9 dicembre 1991 (doc. 9)
dell’avv. __________, patrocinatore dell’escutente nella presente procedura,
ben può essere evinto il fatto che il debito posto in esecuzione sia già stato
dall’escusso saldato per il tramite di quest’ultimo”.
E.
Contro il giudizio pretorile si è tempestivamente
__________ , asseverando che “occorre distinguere gli impegni assunti nei suoi
confronti dal convenuto, ancorati al riconoscimento di debito doc. A, dagli
impegni riferibili alla relazione contrattuale in essere tra l’istante e la
moglie del convenuto __________, relativa all’acquisto della casa in territorio
di __________ e”. Per __________ “tale distinzione è inequivocabilmente
espressa dalla stessa __________ ” nella lettera 10.10.1991 indirizzata
all’avv. __________i (doc. 10), nella quale così si esprime: “... la
dichiarazione di mio marito riguardante il versamento di Fr. 20’000.-- non è in
nessun modo da collegare con la casa intestata a me .... i soldi versati a lei
sono ancora di mia appartenenza”. Per l’appellante non é “possibile confondere
i rapporti intervenuti tra l’istante e il convenuto con quelli tra __________ e
__________ che costituiscono la premessa che ha generato la vertenza tra
quest’ultima e l’avv. __________ di cui all’inc. __________della Pretura di
__________ e successivamente __________della II CCA. E’ solo nell’ambito di
questo secondo e distinto rapporto che è registrabile un trapasso, se pur momentaneo,
di fondi nella misura di Fr. 20’000.-- ed è esclusivamente a tale contesto che
si riferisce lo scritto 9.12.91 dell’avv. __________ ”.
A mente
dell’istante, anche nell’ipotesi in cui non si ammettesse questa distinzione,
identificando l’impegno di cui al riconoscimento di debito doc. A con
l’avvenuto versamento nelle mani dell’avv. __________ dell’importo di Fr.
20’000.--, la richiesta di pagamento riferita al credito in esecuzione sarebbe
legittima perché “tale somma, depositata presso l’avv. __________, è già stata
retrocessa alla signora __________ (cfr. verbale 24 gennaio 1995 p. 3 in fine)
a seguito della decisione di condanna confermata dalla sentenza 4.5.94 della II
CCA”. In quest’ipotesi “contrariamente a quanto sostenuto da controparte, a
fronte dell’avvenuta incontestata retrocessione dell’importo di Fr. 20’000.-- è
il convenuto che deve provare -in altro modo- l’avvenuto pagamento del suo
debito”.
F.
Con osservazioni 22 maggio 1995 l’appellato ha
resistito al gravame argomentando che è “manifesto che ogni qual volta si parla
di Fr. 20’000.-- ci si riferisce sempre e solo al saldo finale dovuto dalla
signora __________ all’istante in forza del contratto di vendita della casa e
trattenuto a seguito di difetti comprovati”.
L’osservante
rileva di essere “intervenuto presso il sig.
__________
nell’ambito del pagamento del suddetto saldo. Non a caso infatti il
riconoscimento di debito di cui si avvale il sig. __________ è stato redatto
previa discussione con gli artigiani attivi sul sedime di proprietà della
signora __________ e su incarico dell’istante. In tale occasione si è cercato
infatti di concordare una soluzione in merito ai difetti all’ora noti e
conseguentemente al pagamento all’istante del saldo di Fr. 20’000.--”.
A mente di
__________ “la pretesa in esecuzione è priva di ogni e qualsiasi liquidità e
risulta inficiata dal fatto che il sig. __________ ha già ricevuto
integralmente dal notaio __________, suo legale, l’importo a lui dovuto”.
Considerato
in diritto:            1.a)
La nozione di riconoscimento di debito constatato
mediante scrittura privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla
legge, implica necessariamente il riconoscimento da parte dell’escusso o del
suo rappresentante di un’obbligazione in relazione ad una somma di denaro
determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere
dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli
elementi necessari. Conditio sine qua non è che la somma di denaro riconosciuta
sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza
e sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà
delle parti (cfr
. Flavio Cometta
, Il rigetto provvisorio dell’opposizione
nella prassi giudiziaria ticinese, in
Rep
1989 p. 338 con riferimenti).
b)
La dichiarazione di riconoscimento di debito è una
dichiarazione di volontà con la quale il debitore si obbliga a pagare una certa
somma di denaro; deve essere chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o
soggetta a interpretazione (
Panchaud/Caprez
, Die Rechtsöffnung, Zurigo
1980, § 1 n. 7 p. 3).
c)
Ex art. 32 cpv. 1 CO quando il contratto sia stipulato
a nome di una terza persona che lo stipulante è autorizzato a rappresentare,
non è il rappresentante, ma il rappresentato che diventa creditore o debitore.
Perché sia
dia rappresentanza occorre però che vi sia alternativamente: procura scritta,
oppure ammissione esplicita in documenti, oppure ammissione esplicita all’udienza.
Atti concludenti non sono sufficienti (cfr.
Cometta
, op. cit. in
Rep
1989 p. 340).
2.a)
Quale riconoscimento di debito il procedente ha
prodotto la dichiarazione 6 agosto 1991 (doc. A), con la quale __________ si è
impegnato a versargli in contanti l’importo di Fr. 26’100.--. Con il PE n.
__________ ha poi chiesto il versamento di Fr. 20’000.-- oltre accessori avendo
il convenuto versato acconti per Fr. 6’100.-- (cfr. istanza di rigetto
dell’opposizione dell’8 luglio 1994).
b)
L’escusso ha eccepito la propria legittimazione
passiva, avendo, a suo dire, sottoscritto il doc. A in nome e per conto della
moglie.
Il convenuto
fonda la propria tesi sui documenti da lui prodotti sub da 1 a 16 dai quali non
risulta però che __________ sia stato autorizzato a rappresentare la moglie con
procura scritta, oppure ammissione esplicita in documenti, oppure ammissione esplicita
all’udienza. Dal doc. A si evince anzi chiaramente che il convenuto ha sottoscritto
il riconoscimento di debito in proprio nome e si è dichiarato personalmente
debitore nei confronti dell’istante dell’importo di Fr. 26’100.--. L’eccezione
di carenza di legittimazione passiva proposta dal convenuto viene perciò a
cadere, risultando essa priva della verosimiglianza richiesta in procedura
sommaria.
Lo scritto
doc. A, dal quale emerge che l’escusso si è impegnato personalmente a versare
al procedente l’importo di Fr. 26’100.--, costituisce dunque, in principio, un
riconoscimento di debito dell’escusso nel senso inteso ai considerandi 1a) e b)
per l’importo dedotto in esecuzione oltre agli accessori.
c)
L’appellato argomenta che nel precetto esecutivo non
sono stati sufficientemente specificati il titolo e la causa del credito.
Una delle
condizioni per il rigetto provvisorio dell’opposizione è l’identità fra il
titolo di credito indicato nel PE e quello prodotto agli atti sul quale è
basata la domanda di rigetto dell’opposizione; l’esame di tale identità va
fatto d’ufficio anche in sede d’appello (cfr.
CEF
22 maggio 1989 in re
B.C.C. SA/W. cons. 1 e 1c, 7 giugno 1991 in re I.SA/I.;
Rep
1984 p.
171/173 e rif. ivi). Un documento vale comunque quale titolo di rigetto anche
se non è indicato nel PE, atteso che sia chiaramente deducibile che si
riferisca al credito posto in esecuzione (cfr.
Panchaud/Caprez
, op.
cit., § 25 n. 3 e 6 con riferimenti ivi).
A differenza
di quanto sostenuto da __________ non vi è dubbio che __________ fonda la
propria pretesa sulla dichiarazione 6 agosto 1991 (doc. A), atteso che
nell’istanza di rigetto dell’op-posizione il creditrice ha indicato quale
titolo di credito il documento A: la condizione d’identità è pertanto da
ritenersi adempiuta. Questa condizione non vieta infatti di inoltrare con
l’istanza di rigetto e ancora all’udienza di contraddittorio anche documenti
non indicati nel PE. Che la dichiarazione doc. A non vi sia stata menzionata è
irrilevante: determinante è che questo documento riguarda la pretesa in esame,
nota a controparte, e che non comporta alcuna modifica della causa posta a fondamento
dell’esecuzione. La condizione di identità è pertanto adempiuta.
3.
Per l'art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il
rigetto provvisorio dell'opposizione a meno che il debitore sollevi o
giustifichi immediatamente delle eccezioni tali da infirmare il riconoscimento
di debito; all'escusso incombe l'onere di dimostrare la verosimiglianza delle
eccezioni che deduce in giudizio. Secondo la giurisprudenza le eccezioni non
solo devono essere esposte in modo convincente, ma devono anche essere
sostanziate in modo perlomeno verosimile nel senso che a conforto delle allegazioni
devono esserci riscontri oggettivi (cfr. in senso convergente l'obiter dictum
della II Corte civile del Tribunale federale nella sentenza 13 ottobre 1986 in
re H.B. c. H. SA in
Rep
1987 p. 150-151 cons. 3;
CEF
12 gennaio
1988 in re Na. c. V.O.;
Panchaud/Caprez
, op. cit., § 26 p. 61;
BlSchk
1982 p. 95-97;
SJZ
1974 p. 228 n. 44, 1971 p. 26-28;
BJM
1970 p.
83-85;
ZR
1967 n. 110;
Marcel Caprez
, La mainlevée provisoire,
FJS
186 p. 6;
ZBJV
1944 p. 416).
4.a)
Tra le eccezioni atte ad infirmare il riconoscimento
di debito ex art. 82 LEF vi è l’estinzione del debito per avvenuto pagamento (
Cometta
,
op. cit. in
Rep
1989 p. 348).
b)
L’escusso ha asseverato che __________ “è stato
interamente tacitato nel pagamento del prezzo convenuto” avendo già ricevuto
l’importo in esecuzione dall’avv. __________
c)
Il 13 settembre 1991 __________ e __________ hanno
versato all’avv. __________ l’importo di Fr. 20’000.-- “quale saldo per
l’acquisto della casa di __________ ”, chiedendo al legale di riversare
l’importo a __________ solo quando essi gli avrebbero comunicato che i difetti
alle serramenta della casa sono stati eliminati (doc.5). Il 10 ottobre 1991
(doc. 11) __________ ha chiesto all’avv. __________ la restituzione
dell’importo di Fr. 20’000.-- rilevando che tale importo è ancora di sua
appartenenza e che la “dichiarazione di mio marito riguardante il versamento di
Fr. 20’000.-- non è in nessun modo da collegare con la casa intestata a me”.
Malgrado ciò l’avv. __________ ha versato a __________i l’importo su cui vi è
disputa.
Con
petizione 26 marzo 1992 (doc. 10) __________ ha pertanto chiesto alla Pretura
di __________ che l’avv. __________ venga condannato a versarle l’importo di
Fr. 20’000.-- oltre accessori. La petizione è stata accolta dal primo giudice
con pronunciato 22 dicembre 1993, confermato con sentenza 4 maggio 1994 della
II Camera civile del Tribunale di appello (doc. 16). L’avv. __________ ha poi
restituito la nota somma a __________ (cfr. verbale d’udienza 24 gennaio 1995
p. 2 i.f.).
d)
Dalle tavole processuali emerge che __________ non ha
reso verosimile ex art. 82 cpv. 2 LEF l’assunto liberatorio. L’importo di Fr.
20’000.-- è stato infatti versato all’avv. __________ per altri scopi che non
l’estinzione del debito contratto dall’escusso con il doc. A (doc. 11: “la
dichiarazione di mio marito riguardante il versamento di Fr. 20’000.-- non è in
nessun modo da collegare con la casa intestata a me”) e risulta di appartenenza
di __________ (doc. 11 e doc. 10, dal quale emerge che creditrice della pretesa
dedotta in giudizio è __________ e non il marito). Ne consegue che il
versamento di questo importo da parte dell’avv. __________ al procedente non ha
estinto il debito contratto con il doc. A. In via abbondanziale va ancora
rilevato che il noto importo è stato in seguito restituito a __________:
l’escusso, non avendo dimostrato di aver altrimenti corrisposto a __________
quanto riconosciuto nel doc. A, non ha reso verosimile di aver personalmente
estinto il debito.
5.a)
L’escusso assevera infine, sulla base di uno scritto
trasmesso il 7 novembre 1989 alla procedente, l’eccezione di difetti
dell’opera.
b)
Nell'esecuzione basata su contratti bilaterali sinallagmatici
in cui le parti sono tenute a prestazioni simultanee o in cui spetta al
creditore l'obbligo della prestazione anticipata, la scrivente Camera ha
adottato in materia di rigetto dell'opposizione la prassi di Basilea Campagna,
secondo la quale il rigetto deve essere concesso a meno che l'escusso renda
almeno credibile l'eccezione di inadempimento (cfr.
Cometta
, op. cit. in
Rep
. 1989 p. 348 con riferimenti).
c)
L’escusso ha basato la sua eccezione d’inadempimento
contrattuale su presunti difetti relativi alle serramenta della casa venduta
dal procedente alla propria moglie.
L’eccezione
è proponibile e, se fondata, è idonea ad infirmare la pronuncia del rigetto
dell’opposizione
d)
Con
lettera 4 settembre 1991 (doc. 4) __________ e __________ __________ hanno
lamentato “la non funzionalità di tutte le serramenta della nostra casa”, rilevando
di aver già parlato di tali difetti all’istante dal dicembre 1990 (cfr. anche
doc. 10 p. 2). Malgrado ciò l'appellato, dopo la notifica dei difetti, ha
sottoscritto il doc. A. Dall’esame della convenzione doc. A emerge che
__________ si è riconosciuto, con una dichiarazione di volontà chiara,
esplicita, non equivoca e non discutibile, debitore nei confronti del
procedente. Con siffatto agire, ossia sottoscrivendo il riconoscimento di
debito dopo la notifica dei difetti, l'escusso ha esplicitamente riconosciuto
di dovere al procedente l'importo dedotto in esecuzione. L'escusso non ha
dunque reso verosimile ex art. 82 cpv. 2 LEF l'eccezione di inesigibilità della
pretesa posta in esecuzione. Ne consegue che la sentenza del primo giudice va
riformata nel senso che l’opposizione interposta da __________ __________ al PE
n. __________ va rigettata in via provvisoria limitatamente a Fr. 20’000.--
oltre interessi al 5% dal 16 giugno 1994, ossia a decorrere dalla notifica del
PE, in mancanza di una precedente costituzione in mora.
6.
L’appello 24 aprile 1995 di __________ __________
__________ è parzialmente accolto.
Tassa di
giustizia e indennità seguono il grado di soccombenza (art. 51, 54, 67 e 68 TarLEF)
nel rapporto 1/10 a 9/10.
Per questi motivi,
richiamati gli art. 82 LEF; 32 cpv. 1 CO
pronuncia:           1.
L’appellazione 24 aprile 1995 di
__________
, __________, è parzialmente accolta.
Di
conseguenza la sentenza 7/13 aprile 1995 del Segretario assessore della Pretura
di __________ è così riformata:
“1.    L’istanza 8 luglio
1994 di __________ __________ __________, __________, è parzialmente accolta.
Di conseguenza
l’opposizione interposta da __________ __________, __________ __________e, al PE
n. __________del 15/16 giugno 1994 dell’UEF di __________ è respinta in via
provvisoria limitatamente a Fr. 20’000.-- oltre interessi al 5% dal 16 giugno
1994.
2.    La tassa di
giustizia di Fr. 240.--, già anticipata dall’istante, è per 1/10 a carico di
__________ __________ __________ e per 9/10 a carico di __________ __________,
che  rifonderà a
__________
Fr. 200.--
per parte di indennità.”
2.
La tassa di giustizia del presente giudizio di
Fr. 360.--, già anticipata dall’appellante, è per 1/10 a carico di __________
__________ __________ e per 9/10 a carico di __________ __________, che
rifonderà all’appellante Fr. 400.-- per parte di indennità.
3.
Intimazione a:
_____________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente:                                                           La
segretaria: