ti_gerichte · 36.2008.18 · 2008-10-27 · it
Indennità per perdita di guadagno.Discussione dei certificati medici.TCA si è basato sui referti dei medici SAM dell'UAI,siccome ben motivati,chiari e completi.Alcuni medici curanti non si sono espressi sul grado d'incapacità lavorativa.Parz.accolta.AG OK per indigenza per parte non priva d'oggetto

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.10.2008 36.2008.18
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.10.2008 36.2008.18
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.10.2008 36.2008.18

Raccomandata
Incarto n.
36.2008.18
TB
Lugano
27 ottobre
2008
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il giudice delegato
del Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Giudice
Ivano
Ranzanici
con redattrice:
Tanja Balmelli
, vicecancelliera
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sulla petizione del 30 gennaio
2008 di
AT 1
rappr. da:   RA 1
contro
CV 1
in materia di assicurazione complementare
contro le malattie
ritenuto
in
fatto
A.   AT
1, nato nel 1960, il 9 luglio 2005 è stato vittima di un incidente stradale,
riportando una distorsione cervicale con sviluppo di una sindrome cervicale e
lombo-sacrale. L
'
assicuratore
infortuni ha assunto il caso corrispondendo prestazioni fino al 17 marzo 2006
per i disturbi lombari accusati ed ha riconosciuto fino al 26 giugno 2006 l
'
esistenza del nesso di causalità naturale ed
adeguato in relazione ai disturbi alla colonna cervicale, con conseguente
versamento di indennità giornaliere al 50% (cfr. decisione su opposizione del
22 agosto 2006).
Pronunciandosi il 2
agosto 2007 (inc. n. 35.2006.86) in merito al ricorso del 21 novembre 2006
contro questa decisione su opposizione, il Tribunale Cantonale delle
Assicurazioni l'ha riformata  stabilendo che il nesso di causalità naturale ed
adeguato tra l
'
infortunio del 9
luglio 2005 ed i disturbi al rachide lombare andava riconosciuto fino al 1°
giugno 2006.
Nel giugno 2006 l
'
attore ha chiesto prestazioni dell'AI.
Il
15 ottobre 2007 (doc. N) l'assicurato ha richiesto all
'
assicuratore infortuni di riconoscergli
anche
le indennità di
perdita di guadagno a seguito di malattia, siccome CV 1 l
'
assicurava sia per gli infortuni sia per la
perdita di guadagno.
B.   Con
presa di posizione del 17 dicembre 2007 (doc. A) CV 1 ha informato l
'
interessato che, dopo avere valutato l
'
incarto dell
'
assicurazione invalidità tramite il medico fiduciario, risultava
giustificata dal luglio 2005 un
'
inabilità del 30% nell
'
attività lavorativa abituale di aiuto cuoco, ossia egli era da
considerare abile al lavoro al 70% dal 29 luglio 2006. Pertanto, l
'
assicuratore gli riconosceva il diritto al
versamento di prestazioni d
'
indennità
giornaliera nella misura del 30% fino al 31 dicembre 2007, per complessivi Fr.
12
'
000,40. Per il diritto alle
prestazioni dal 1° gennaio 2008, l
'
assicuratore l
'
ha
invitato a produrre le necessarie attestazioni mediche.
Il
30 gennaio 2008 (doc. I) l
'
assicurato,
patrocinato dall
'
avv. RA 1, ha
inoltrato una petizione al
TCA
con cui ha chiesto di ritenerlo completamente inabile al lavoro visti i pareri
del suo medico curante e quindi di riconoscergli dal 1° luglio 2006 il diritto
a percepire indennità per perdita di guadagno del 100%, dedotto il 30% già
riconosciuto dalla controparte. Postulando, in via eventuale, l'allestimento di
una perizia per chiarire la sua inabilità.
Con
risposta del 20 febbraio 2008 (doc. III) l
'
assicuratore convenuto ha riconfermato la sua posizione fondata
sulla perizia fatta esperire dall
'
Ufficio assicurazione invalidità.
C.   Pendente
causa il
TCA
ha richiamato dall
'
UAI l
'
intero incarto (doc. V) e l
'
ha messo a disposizione delle parti (doc. XIV), le quali hanno
potuto formulare osservazioni (docc. XV e XVII).
L
'
attore, oltre a produrre mensilmente il
foglio per l
'
indennità
giornaliera attestante la sua continua inabilità lavorativa del 100% (docc. XVIIbis,
T ed U), ha chiesto al
TCA
di
richiamare i certificati medici della dr.ssa __________ (doc. IX), documentazione
che il Tribunale ha acquisito presso la specialista (docc. XXIII e XXIV) e che
è stata poi messa a disposizione delle parti (docc. XXV e XXVI) per
osservazioni (docc. XXVIII e XXIX).
considerato
in
diritto
in
ordine
1.   La
presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante
importanza (ad esempio per la difficoltà dell
'
istruttoria o della valutazione delle prove). Il
TCA
può dunque decidere nella composizione
di un Giudice unico ai sensi dell
'
articolo 49 cpv. 2 della Legge sull
'
organizzazione giudiziaria (STF H 180/06 del 21 dicembre 2007; STFA I
707/00 del 21 luglio 2003).
nel merito
2.   Il
TCA
deve esaminare se dal 1°
luglio 2006 l
'
attore ha diritto
a delle indennità giornaliere del 100% per la perdita di guadagno subita a causa
della malattia successivamente al passaggio dalla copertura collettiva all
'
individuale a seguito della disdetta del
contratto di lavoro per il 30 aprile 2006 (doc. 42).
L
'
attore contesta il grado di capacità
lavorativa ritenuto da CV 1 (30%) dal 29 luglio 2006 al 31 dicembre 2007,
chiedendo di ammettere invece un
'
inabilità totale dal 1° luglio 2006 in poi.
3.   Il
1° luglio 2006 l
'
attore è
passato all
'
assicurazione
individuale d
'
indennità
giornaliera __________, che prevede un
a prestazione
giornaliera di Fr. 83.- per una durata massima di 730 giorni, fermo restando un
periodo d'attesa di 30 giorni
(doc. 4)
.
Per l
'
art. 6 delle Condizioni __________ d
'
Assicurazione (CSA) __________, assicurazione
d
'
indennità giornaliera, nell
'
edizione del 1° luglio 2005 applicabile
alla fattispecie, esiste il diritto alle prestazioni quando la perdita di
guadagno è dimostrata e l
'
incapacità
lavorativa è di almeno il 25%. C
'
è incapacità lavorativa quando la persona assicurata, in seguito a
malattia o infortunio, è provvisoriamente o permanentemente incapace di esercitare
la sua professione o un
'
altra
attività lucrativa per lei accettabile. Un
'
altra attività è accettabile quando le relative conoscenze, le capacità
e la posizione sono adeguate alla persona assicurata. Giusta l
'
art. 8.1 CSA, il diritto alle prestazioni
inizia dopo la scadenza del periodo di differimento convenuto.
Per l
'
art. 9.2 CSA, i giorni d
'
incapacità lavorativa parziale vengono
contati come giorni interi. L
'
indennità
giornaliera viene corrisposta a partire da un
'
incapacità lavorativa parziale minima del 25% confermata dal medico,
in proporzione al grado d
'
incapacità
lavorativa (art. 10.1 CSA).
Il concetto di inabilità
lavorativa di queste CSA riprende la definizione che il Tribunale federale ha
estrapolato dall'art. 72 LAMal: è incapace al lavoro colui che per motivi di
salute non è più in grado di svolgere la propria attività, oppure può farlo
soltanto in misura ridotta oppure, ancora, quando l'esercizio di una tale attività
rischia di aggravarne le condizioni di salute (DTF 114 V 283 consid.
1c; DTF 111 V 239 consid. 1b;
Maurer
,
Schweizerisches Sozialversicherungsrecht, T. I, pag. 286 segg.).
La questione a sapere
se esista un'incapacità lavorativa tale da giustificare il riconoscimento del
diritto a prestazioni va valutato in considerazione dei dati forniti dal
medico. Determinante non è, comunque, l'apprezzamento medico-teorico, anche se
il giudice non se ne scosterà senza sufficienti motivi, essendo anch'egli
tenuto a rispettare la sfera d'apprezzamento del medico (RAMI 1983 pag. 293;
RAMI 1987 pag. 106 segg.), bensì la diminuzione della capacità di lavoro che
effettivamente risulta dal danno alla salute (DTF 114 V 283 consid. 1c).
Il grado
dell'incapacità lavorativa viene valutato con riferimento all'impossibilità,
derivante da motivi di salute, di adempiere, secondo quanto può essere
ragionevolmente richiesto, la professione normalmente esercitata dall'assicurato.
L'incapacità di
guadagno
si distingue dall'incapacità di lavoro per
il fatto che essa considera quale guadagno può e deve ancora essere realizzato
dall'interessato, utilizzando la sua capacità lavorativa
residua
in un mercato
del lavoro equilibrato.
L'incapacità di
lavoro
, invece, è l'impossibilità fisica di
muoversi o di fare uno sforzo, come pure l'impossibilità psichica di agire con
metodo. Essa viene valutata nella propria professione rispettivamente in altri
lavori e attività (
Scartazzini
, Les rapports de causalité dans le droit suisse de la sécurité
sociale, pag. 228).
In relazione alle
conseguenze economiche dell'incapacità lavorativa, va ricordato che anche
nell'ambito dell'assicurazione malattia vige il principio – già comune a tutti
i campi delle assicurazioni sociali - secondo cui l'assicurato è tenuto
all'obbligo di ridurre le conseguenze economiche negative del danno alla salute.
Si tratta di un principio generale del diritto federale delle assicurazioni
sociali, che vale anche per l'assicurazione malattia, indipendentemente dal
tenore della normativa statutaria delle Casse (DTF 123 V 233 consid.
3c; DTF 117 V 278 consid. 2b; DTF 115 V 53; DTF 114 V 285 consid.
3; DTF 111 V 239 consid. 2a; DTF 105 V 178 consid. 2). Nell'ambito
dell'assicurazione complementare, secondo il Tribunale federale, l'art. 61 LCA
esprime il medesimo principio dell'obbligo dell'assicurato di ridurre il danno
(STF del 23 ottobre 1998, 5C.176/1998, consid. 2c).
Ne discende che, se da
un lato la graduazione dell'incapacità va fatta ritenendo la professione
esercitata, dall'altro va considerato che l'assicurato ha l'obbligo di fare
quanto da lui è ragionevolmente esigibile per attenuare il più possibile le
ripercussioni del danno alla salute sulla sua condizione economica. In caso d'incapacità
durevole nella professione precedentemente esercitata è obbligo dell'assicurato
utilizzare le sue capacità residue in settori lavorativi diversi
ragionevolmente prospettabili. Del resto, deve essere ricordato che il
principio dell’esigibilità configura un aspetto del principio della
proporzionalità. Secondo la dottrina, questo principio permette di pretendere
da una persona un determinato comportamento anche se presenta degli inconvenienti
(
Peter
, Die Koordination der
Invalidenrente, Schulthess 1997, pag. 71 e dottrina ivi citata).
4.   In
merito all'incapacità lavorativa dell'attore occorre ripercorrere gli
interventi di diagnosi medica esperiti nel corso dei passati mesi, eseguiti da
esperti in materia. Il 15 marzo 2006 (doc. 27) il dr. med. __________, FMH in
chirurgia ortopedica, che ha esaminato l
'
assicurato, ed ha riscontrato assenza di contratture muscolari lungo
tutta l
'
estensione del rachide
cervicale, toracale e lombare, limitazione antalgica dei movimenti attivi,
disturbo della sensibilità all
'
insieme
dell
'
emicorpo sinistro senza
indizi per un
'
affezione
mielopatica in atto. Questo specialista, come altri suoi colleghi che l
'
hanno preceduto esperendo degli esami riferiti
ad altro periodo assicurativo, ha confermato la presenza di una discrepanza tra
i referti oggettivi riscontrati e l
'
estensione dei movimenti attivi dimostrati dal paziente, l
'
intensità dei dolori risentiti e le
limitazioni asserite ivi connesse. Lo specialista ha citato quali esempi la
rigidità del rachide lombare in assenza di tensioni o contratture muscolari, l
'
assenza di contratture pure del rachide
cervicale e la preservazione del trofismo muscolare periferico. Gli esami
radiologici e neuro-radiologici hanno evidenziato la presenza di alterazioni
degenerative pluri-segmentali sia in sede cervicale che lombare, nessuna
alterazione strutturale ossea acquisita, reazione infiammatoria all
'
altezza del legamento longitudinale
posteriore, progrediente confrontando gli esami del 16 agosto 2005 e del 1°
febbraio 2006. L
'
esperto ha
posto la diagnosi di sindrome cervico-spondilogena in presenza di alterazioni
degenerative pluri-segmentali, di uno stato dopo trauma distorsivo del 9 luglio
2005 con evidenza neuro-radiologica di un reperto flogistico persistente all
'
altezza del segmento C6/C7. Sindrome
lombo-vertebrale/spondilogena in presenza di incipienti alterazioni
degenerative pluri-segmentali. Eminsidrome sensitiva sinistra senza reperti
neurologici suscettibili di correlare con delle lesioni radicolari
rispettivamente mielopatiche. Secondo lo specialista, l
'
inabilità lavorativa completa non era più giustificata al momento
del suo esame. Infatti, in assenza di contratture muscolari lungo tutta l
'
estensione del rachide, quello cervicale e
lombare in particolare, in assenza di indizi clinici radiologici per delle
affezioni radicolari o mielopatiche irritative, in assenza di reazioni flogistiche
osteo-articolari in atto in sede cervicale (in presenza per contro di una
reazione legamentaria longitudinale posteriore), tenuto conto dell
'
entità discreta delle alterazioni degenerative
in sede lombare con limitata perdita volumetrica, il chirurgo ortopedico ha valutato
nel 50% la capacità lavorativa parziale quale aiuto cuoco a partire da
metà marzo 2006.
Il 12 giugno 2006
(doc. 32) l
'
assicurato è stato
sottoposto ad una risonanza magnetica lombosacrale presso __________, che non
ha riscontrato variazioni rispetto alla precedente del 2005.
Il 27 giugno 2006
(doc. 33) è stato eseguito un esame MRI del rachide cervicale all
'
Ospedale __________, con cui è stata evidenziata
una deviazione scoliotica del rachide cervicale, con iniziale discopatia ai
livelli cervicali medio-inferiore ed importante uncartrosi, soprattutto a
destra all
'
altezza C6/C7 e
C5/C6 dove v
'
è un netto restringimento
foraminale ed è possibile un
'
irritazione
radicolare C6 e C7 a destra. Iniziali segni di uncartrosi pure all
'
altezza C4/C5 a sinistra e C6/C7 a
sinistra, con iniziale restringimento foraminale, senza comunque sicuri segni
di compressione radicolare a sinistra. Discrete protrusioni di dischi senza
comunque ernie focali. Non evidenti lesioni post-traumatiche fino all
'
altezza di T3. Emangiomi vertebrali a
destra all
'
altezza di C7 e
piccolo emangioma pure a sinistra all
'
altezza di T1, reperti senza significato clinico attuale.
Il medico curante dr.
med. __________, FMH in medicina generale, ha certificato l
'
incapacità lavorativa dell
'
attore fissando un grado del 100% -
per ciò che è qui d
'
interesse -
sin dal 26 giugno 2006 (doc. P) fino almeno al 28 agosto 2008 (doc. U).
Il rapporto intermedio
LAINF dell
'
11 aprile 2006 (doc.
29) allestito dal curante attesta un
'
evoluzione molto sfavorevole con persistenza di importanti dolori
panvertebrali. La distorsione cervicale diagnosticata veniva curata con
analgesici e fisioterapia, cosicché dal 21 marzo 2006 sarebbe stata possibile
una ripresa del lavoro al 50%, limitatamente a lavori leggeri.
Nel rapporto medico
del 30 giugno 2006 (doc. AI) allestito all
'
indirizzo dell
'
Ufficio
assicurazione invalidità, il dr. med. __________ ha diagnosticato sia una
sindrome cervico-spondilogena in presenza di alterazioni degenerative
pluri-segmentali, di uno stato dopo trauma distorsivo (9 luglio 2005) con
evidenza neuro-radiologica di un reperto flogistico persistente all
'
altezza del segmento C6/C7, sia una
sindrome lombo-vertebrale spondilogena in presenza di incipienti alterazioni degenerative
pluri-segmentali. Emisindrome sensitiva sinistra senza reperti neurologici
suscettibili di correlare con delle lesioni radicolari rispettivamente
mielopatiche. A seguito dell
'
incidente
automobilistico, l
'
inabilità
lavorativa accertata è stata del 100% fino al 30 marzo 2006, poi del 50%
fino al 25 giugno 2006 e successivamente nuovamente del 100% dal 26
giugno 2006 fino almeno al 28 agosto 2008. A suo dire, lo stato di salute era
stazionario, la capacità lavorativa non poteva essere migliorata con provvedimenti
sanitari, mentre dei provvedimenti professionali erano indicati. La sindrome
cervico-brachiale sinistra è apparsa in seguito all
'
infortunio, come nozione anamnestica è nota una sindrome
cervico-radicolare destra regredita nel tempo. Soggettivamente, v
'
era una emisindrome sensitiva sinistra,
dolori molto forti che impedivano movimenti normali e spontanei. La prognosi
era incerta, ma una reintegrazione professionale in un
'
attività più leggere sarebbe stata auspicabile, sebbene il curante fosse
conscio che v
'
era una
discrepanza tra disturbi soggettivi e referti oggettivi. Sarebbe quindi stata adeguata
una visita presso il Servizio Accertamento Medico. Le affezioni evidenziate
impedivano lo svolgimento della professione di aiuto cuoco, siccome la diminuzione
del rendimento era totale. Il medico ha osservato che spettava poi all
'
UAI individuare se l
'
assicurato era abile in altre attività.
In uno scritto del 28
luglio 2006 (doc. 35) indirizzato all
'
assicuratore, il dr. med. __________ ha evidenziato che le
alterazioni flogistiche all
'
altezza
del segmento C6/C7 riscontrate all
'
esame di risonanza magnetica della colonna cervicale del 1° febbraio
2006 erano nel frattempo regredite, non essendo più visibili al controllo
neuro-radiologico del 27 giugno 2006. Tenuto inoltre conto dell
'
assenza di alterazioni strutturali acquisite
riconducibili all
'
evento
traumatico del 9 luglio 2005, lo specialista ha concluso che l
'
attore era nuovamente abile al lavoro in
misura completa al più presto dal 27 giugno 2006.
Il dr. med. __________,
specialista FMH in neurologia, il 30 agosto 2006 (doc. 36) ha rivisto il
paziente ed ha osservato che quest
'
ultimo accusava un peggioramento dei dolori, sempre predominanti all
'
emicorpo sinistro, cranio compreso,
quotidiani, continui, aggravati dal minimo movimento, camminando o alzando un
braccio, associati a formicolio o senso di freddo di localizzazione variabile,
lacrimazioni degli occhi. Nella sua valutazione, l
'
esperto ha riferito trattarsi di una situazione sicuramente difficile,
visto il decorso cronico e l
'
inefficacia
delle misure terapeutiche finora applicate, tentativi con antidepressivi non
sarebbero stati sopportati e anche la fisioterapia non sembrava portare beneficio.
Non v
'
erano segni mielopatici o
di compressione radicolare agli arti superiori, né si trattava di un problema
neurologico in senso stretto, perciò anche la capacità lavorativa dipendeva
dalla valutazione ortopedica e psichiatrica.
Alla luce di questi
(ed altri) rapporti medici, il 2, 4, 6 e 10 aprile 2007 l
'
attore è stato sottoposto ad una perizia
pluridisciplinare ad opera del Servizio Accertamento Medico su incarico dell
'
UAI.
La perizia
psichiatrica esperita il 10 aprile 2007 dalla dr.ssa med. __________ è stata
riassunta nel rapporto medico del 24 aprile 2007 (doc. AI), in cui la stessa ha
esposto l
'
anamnesi e lo stato
psichico dell
'
attore, nonché la
sua valutazione tramite risposte a puntuali domande sottopostele dall
'
UAI. La specialista non ha formulato alcuna
diagnosi psichiatrica, siccome l
'
assicurato non era depresso né soffriva di una sindrome da
disadattamento. Quest
'
ultimo
presentava una chiara tendenza alla somatizzazione, ma non erano riuniti tutti
gli elementi per potere fissare una diagnosi di sindrome somatoforme secondo l
'
ICD-10. L
'
intensità e l
'
estensione
dei sintomi somatici non sono completamente spiegabili dalle lesioni messe in
evidenza. Ha un atteggiamento atipico nei disturbi somatoformi, addirittura
opposto a quello abitualmente osservato, siccome non ha mai rimesso in
discussione le conclusioni dei medici, ha un atteggiamento molto rispettoso e
passivo. Riguardo all
'
influenza
dei disturbi di cui soffre l
'
assicurato
sulla sua capacità lavorativa, la psichiatra ha osservato che la riduzione
della capacità di lavoro va considerata in rapporto alle sue diagnosi
somatiche, senza che vi sia una componente psichica invalidante. Pertanto, non
c
'
è una riduzione della
capacità lavorativa
.
Dal profilo
reumatologico, il dr. med. __________, specialista FMH in medicina interna e
malattie reumatiche, ha visitato l
'
attore il 6 aprile 2007 ed il 10 successivo (doc. AI) ha steso il
suo rapporto in cui ha esposto l
'
anamnesi per sistemi, sociale e recente, i dati soggettivi ed
oggettivi dell
'
assicurato, in
particolare lo stato generale, il sistema locomotore, il sistema nervoso cursorio
e l
'
esito degli esami
radiologici esperiti in precedenza da terzi. La sua diagnosi è di sindrome del
dolore cronico; sindrome cervico-vertebrale/spondilogena cronica sia su marcate
alterazioni degenerative a livello C5/C6 e C6/C7 con restringimento foraminale e
possibile irritazione radicolare C6 e C7 a destra, sia su pregressa
radicolopatia irritativa C7 a destra nel 1995; sindrome
lombovertebrale/spondilogena cronica su discrete alterazioni degenerative a
livello L4/L5 e L5/S1; probabile sindrome da disadattamento con sviluppo
somatoforme. L
'
esperto ha riscontrato
un assicurato fortemente dimostrativo, ma non dei segni sicuri per una
radicolopatia acuta né agli arti superiori né a quelli inferiori. Presentava
una diffusa iposensibilità all
'
intero
emisoma sinistro, di difficile valutazione neurologica. D
'
avviso del reumatologo, il quadro algico
non può essere spiegato dalle alterazioni degenerative a livello cervicale né
tanto meno a livello lombare, siccome queste ultime sono modiche. Nemmeno si
può trovare la causa in una sindrome fibromialgica solo perché v
'
erano diffusi dolori dalla testa ai piedi,
ben oltre quindi ai classici tender points fibromialgici. Questi dolori, a suo
parere, possono essere unicamente spiegati nell
'
ambito di una sindrome del dolore cronico di natura somatoforme. L
'
attore va quindi considerato al 50%
inabile a svolgere attività lavorative fisicamente pesanti che richiedono il
sollevamento ripetuto di pesi superiori ai 10 kg al di sopra dell
'
orizzontale, o da eseguire con la testa in
retroflessione (imbianchino). Per la precedente attività di aiuto cuoco, l
'
assicurato ha un
'
incapacità lavorativa di non oltre il 30%. Per lavori fisicamente
leggeri, che gli permettono di cambiare frequentemente posizione e non
richiedono sforzi eccessivi per la colonna vertebrale, v
'
è una leggera limitazione al massimo del 20%.
Lo specialista ha ritenuto difficoltoso reinserire professionalmente l
'
assicurato, sia per la sindrome algica
estremamente dimostrativa sia per la scarsa scolarizzazione. Anche dal profilo
terapeutico sarebbe difficile migliorare il quadro algico, vista l
'
assoluta inefficacia delle misure
terapeutiche adottate in precedenza. Sebbene difficilmente potrà migliorare lo
stato generale psicofisico, il perito ha consigliato una presa a carico
psicologica/psichiatrica. Ha concluso constatando una prognosi estremamente
sfavorevole.
Infine, il dr. med. __________,
specialista FMH in neurologia, ha presentato l
'
anamnesi, lo stato neurologico e la documentazione radiologica
consultata. Rispondendo ai quesiti dell
'
UAI ha posto la diagnosi di stato da trauma distorsivo cervicale con
dolori cervicali e lombari cronici in parte diffusi anche agli arti superiori
ed inferiori, senza però patologie neurologiche oggettivabili all
'
esame clinico rispettivamente agli esami
radiologici. V
'
è un importante
atteggiamento antalgico sia della colonna cervicale sia della colonna lombare,
molto bloccate alla mobilizzazione attiva. Dall
'
esame oggettivo non ha riscontrato deficit motori né alterazioni più
importanti che facciano sospettare una lesione del sistema nervoso centrale o
periferico. Anche la documentazione radiologica non ha evidenziato lesioni
delle strutture nervose cerebrali, cervicali e lombari che possano spiegare i
disturbi del paziente. Ha ritenuto trattarsi di dolori principalmente di tipo
tendomiosico senza attualmente patologie rilevanti per gli aspetti neurologici.
L
'
incidente del 2005 non ha
dunque causato lesioni neurologiche. I fattori preesistenti (problemi cervicali
con un
'
ernia discale C6/C7 a
destra) non avrebbero comunque potuto manifestare sicure conseguenze
invalidanti dal profilo neurologico, mentre il trauma stesso non ha causato
conseguenze neurologiche invalidanti. In conclusione, non v
'
è una diminuzione della capacità lavorativa
dal profilo neurologico.
Nella perizia
pluridisciplinare del 10 agosto 2007 (doc. AI), i medici del SAM hanno valutato
globalmente l
'
attore e stabilito
nel 70% la sua capacità lavorativa medico-teorica nell
'
attività precedente di ausiliario di cucina.
Complessivamente, la
patologia reumatologica è predominante, con conseguente riduzione del
rendimento nella misura del 30% nell
'
attività di aiuto cucina. In attività fisicamente pesanti come
descritte dal reumatologo, l
'
attore
è inabile al lavoro al 50%, mentre per lavori fisicamente leggeri la
limitazione è del 20%.
Tanto dal profilo
neurologico quanto psichiatrico non sussiste invece un
'
incapacità lavorativa.
Per i primi tre mesi
successivi all
'
incidente del 9
luglio 2005, l
'
assicurato va
considerato totalmente incapace al lavoro; dopodiché, la capacità è ridotta nelle
misure esposte.
Il 18 settembre 2007
il neurologo dr. med. __________ ha rivisto il paziente e nel suo rapporto del
28 seguente (doc. AI) ha esposto l
'
anamnesi, i risultati dell
'
esame neurologico e la sua valutazione in cui ha riferito che l
'
attore ha una persistente emisindrome
sensitiva sinistra associata a soggettivo calo dell
'
udito e dell
'
acuità
visiva a sinistra, probabilmente di tipo funzionale in relazione alla sindrome
dolorosa cronica. Il curante ha notato una discrepanza tra un
'
alterazione dichiarata importante della
sensibilità superficiale e la conservazione della stereognosia alla mano
sinistra con buona manipolazione anche di piccoli oggetti. Ha concluso il suo
certificato affermando che finché la situazione non sarà definita dal lato
assicurativo non ritiene abbia interesse discutere una valutazione presso un
centro del dolore.
Espressosi sulle
perizie SAM e sul menzionato certificato del neurologo curante, il dr. med. __________
del Servizio Medico Regionale dell
'
UAI ha ritenuto da un lato coerenti e ben redatti i rapporti del SAM
attenendosi alle sue conclusioni; d
'
altro lato, che il curante non ha apportato nuovi elementi tali da rimettere
in discussione le conclusioni dei periti e tali da necessitare una rivalutazione
del caso.
Durante l
'
istruttoria, il
TCA
ha richiamato l
'
incarto
medico allestito dalla dr.ssa med. __________, capo clinica di neurologia
presso l
'
Ospedale __________ di
__________, che ha avuto in cura l
'
attore in modo stazionario dal 12 al 14 marzo 2008. La specialista,
nel suo rapporto del 31 marzo 2008 (doc. XXIV/1), ha diagnosticato una
emisindrome sensitivo-motoria algica sinistra di origine multifattoriale su
discopatie multiple a livello cervicale e lombare senza compressioni
radicolari, su sindrome miofasciale agli arti di sinistra su disturbi statici e
degenerativi del rachide cervicale e lombare e su componente somatoforme.
Sindrome depressiva reattiva ed ipertiroidismo subclinico noto. La neurologa ha
inoltre evidenziato l
'
anamnesi
familiare e sociale, remota ed attuale dell
'
assicurato, ha presentato l
'
esame clinico (esame neurologico: neuropsichico, nervi cranici, arti
superiori, arti inferiori, sensibilità, prove cerebellari, stazione eretta,
marcia) e gli esami paraclinici eseguiti (esami di laboratorio, potenziali
evocati motori, potenziali evocati somatosensoriali, potenziali evocati visivi,
doc. XXIV/2-4). Nelle sue conclusioni, l
'
esperta ha osservato che benché la componente dolorosa dei sintomi
possa essere in parte spiegata da una sindrome miofasciale agli arti di
sinistra, l
'
emisindrome
sensitivo-motoria sinistra riscontrata all
'
esame neurologico non evoca, per le sue caratteristiche cliniche,
una sottostante causa organica. Tanto il bilancio elettrofisiologico
comprendente i potenziali evocati somatosensoriali e motori quanto i potenziali
evocati visivi sono normali; sul piano neuroradiologico non vi sono patologie
che spieghino l
'
emisindrome
sensitivo-motoria né i dolori agli arti a sinistra. Ella ha poi ritenuto che un
'
ipotetica lesione midollare cervicale
avvenuta con l
'
incidente del
2005 non spiegherebbe comunque i disturbi visivi omolaterali ed estensione dell
'
ipoestesia all
'
emivolto sinistro, neppure spiegati dal reperto normale della RMN
cerebrale. Ipotizzando quindi una componente somatoforme dei disturbi, ma anche
in presenza di una dichiarata depressione del tono dell
'
umore, l
'
attore è
stato sottoposto ad una valutazione psichiatrica che ha evidenziato una
sindrome depressiva reattiva, con conseguente proposta di un trattamento
antidepressivo. La neurologa ha sottolineato che malgrado l
'
intensità dei disturbi, l
'
assicurato non assumeva a quel momento
alcun trattamento né per i dolori né per altri sintomi, tanto che durante la
degenza non ha mai chiesto farmaci analgesici. La dottoressa ha concluso evidenziando
l
'
importanza di una presa a
carico pluridisciplinare comprendente una riabilitazione neurologica, una
terapia farmacologica adeguata ed un sostegno psicologico, proponendo un soggiorno
presso la Clinica di riabilitazione di __________, per il quale lei stessa ha
chiesto preventivamente la garanzia alla Cassa malati (doc. XXIV/5). È solo
nello scritto indirizzato alla succitata Clinica che la neurologa ha menzionato
che il paziente resta inabile al lavoro in misura totale (doc. XXIV/6).
5.   Quanto
alla valenza probante di un rapporto medico, determinante è che i punti litigiosi
importanti siano stati oggetto di uno studio approfondito, che il rapporto si
fondi su esami completi, che consideri parimenti le censure espresse dal
paziente, che sia stato approntato in piena conoscenza dell'incarto (anamnesi),
che la descrizione del contesto medico sia chiara e che le conclusioni del
perito siano ben motivate. Determinante quindi per stabilire se un rapporto
medico ha valore di prova non è né l'origine del mezzo di prova, né la denominazione,
ad esempio quale perizia o rapporto (STF 8C_828/2007 del 23 aprile 2008; STFA I
462/05 del 25 aprile 2007; STFA U 329/01 e U 330/01del 25 febbraio 2003; DTF
125 V 352 consid. 3a; DTF 122 V 160 consid. 1c;
Meyer-Blaser
, Die
Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM 1989 pag. 31; Pratique VSI 3/1997
pag. 123)
, bensì il suo contenuto (DTF 122 V 160 in
fine con rinvii).
A
proposito delle perizie mediche eseguite nell'ambito della procedura amministrativa,
il TFA ha già avuto modo di evidenziare che, nell'ipotesi in cui sono state eseguite
da medici specializzati riconosciuti, hanno forza probatoria piena se giungono
a conclusioni logiche e sono state realizzate sulla base di accertamenti
approfonditi, fintanto che indizi concreti non inducono a ritenerle
inaffidabili (DTF 123 V 176; DTF 122 V 161, DTF 104 V 212; SVR 1998 IV Nr. 1
pag. 2; SZS 1988 pagg. 329 e 332; ZAK 1986 pag. 189;
Locher
, Grundriss des Sozialversicherungsrechts, Berna 1994, pag. 332).
In
una sentenza pubblicata nella Pratique VSI 2001 pag. 106 segg., il TFA ha però
ritenuto conforme al principio del libero apprezzamento delle prove definire
delle direttive per la valutazione di determinate forme di rapporti e perizie.
In particolare per quanto concerne le perizie giudiziarie, la giurisprudenza ha
statuito che il giudice non si scosta senza motivi imperativi dalla valutazione
degli esperti, il cui compito è quello di mettere a disposizione del tribunale
le loro conoscenze specifiche e di valutare da un punto di vista medico una
certa fattispecie. Ragioni che possono indurre a non fondarsi su un tale
referto sono ad esempio la presenza di affermazioni contraddittorie, il
contenuto di una superperizia, altri rapporti contenenti validi motivi per
farlo (Pratique VSI 2001 pag. 108 consid. 3b)aa e riferimenti citati;
STFA I 462/05 del 25 aprile 2007;
STFA
U 329/01 ed U 330/01 del 25 febbraio 2003).
Nella
DTF 125 V 351 (= SVR 2000 UV Nr. 10), la Corte federale ha ribadito che ai
rapporti allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve essere
riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere
concludenti, compiutamente motivati, di per sé scevri di contraddizioni e,
infine, non devono sussistere degli indizi che facciano dubitare della loro attendibilità.
Il solo fatto che il medico consultato si trovi in un rapporto di dipendenza
con l'assicuratore
non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività
e l'imparzialità. Devono piuttosto esistere delle particolari circostanze che
permettano di ritenere come oggettivamente fondati i sospetti circa la
parzialità dell'apprezzamento.
Lo
stesso vale per le perizie fatte esperire da medici esterni (DTF 104 V 31; RAMI
1993 pag. 95).
Le
perizie affidate dagli organi dell'AI o dagli assicuratori privati, in sede di
istruttoria amministrativa, a medici esterni o a servizi specializzati
indipendenti, i quali fondano le proprie conclusioni su indagini approfondite e
giungono a risultati concludenti, dispongono di forza probatoria piena, a meno
che non sussistano indizi concreti a mettere in causa la loro credibilità
(Pratique VSI 2001 pag. 109 consid. 3b)bb; STF 8C_535/2007 del 25 aprile 2008;
STFA I 462/05 del 25 aprile 2007
).
Per
quel che riguarda i rapporti del medico curante, secondo la generale esperienza
della vita, il giudice deve tenere conto del fatto che, alla luce del rapporto
di fiducia esistente con il paziente, il medico curante attesterà, in caso di
dubbio, in favore del suo paziente (STF 8C_828/2007 del 23 aprile 2008; DTF 125
V 353 consid.
3a)cc);
Pratique VSI 2001 pag. 109 consid. 3a)cc;
Meyer-Blaser
, Rechtsprechung des Bundesgericht im
Sozialversicherungsrecht, Zurigo 1997, pag. 230).
Infine,
va ricordato che se vi sono dei rapporti medici contraddittori, il giudice non
può evadere la procedura senza valutare l'intero materiale ed indicare i motivi
per cui egli si fonda su un rapporto piuttosto che su un altro (STF 8C_535/2007
del 25 aprile 2008,
STFA I 462/05 del 25 aprile 2007).
Tali criteri di valutazione debbono
guidare il Tribunale Cantonale delle Assicurazioni anche nelle fattispecie
rette dalla LCA, come quella in discussione.
6.
Questo Tribunale, dopo attento esame degli atti, ritenute le conclusioni
a cui sono giunti gli specialisti dr. med. __________, chirurgo ortopedico, il
15 marzo 2006 ed il 28 luglio 2006, i neurologi curanti dr. med. __________ e dr.
med. __________ il 30 agosto 2007 ed il 28 settembre 2007 rispettivamente il 31
marzo 2008, i periti interpellati dall
'
UAI dr. med. __________, neurologo, dr. med. __________, reumatologo
e dr. med. __________, psichiatra, nei rispettivi referti del 5, del 10 e del
24 aprile 2007, come pure le certificazioni del generalista curante dr. med. __________,
in particolare quella del 30 giugno 2006, fa proprie le conclusioni formulate
dai periti del SAM nella determinazione della
cap
acità lavorativa dell
'
assicurato.
Nell
'
analisi specifica dei singoli rapporti
medici, d
'
avviso del
TCA
, il medico curante generalista ha
unicamente certificato mensilmente l
'
incapacità lavorativa dell
'
attore. Per il periodo che ci concerne, in un
'o
ccasione (cfr. il rapporto del 30 giugno
2006 indirizzato all
'
UAI) ha
esposto la diagnosi, i sintomi soggettivi di emisindrome sensitiva sinistra,
dolori molto forti che impediscono movimenti normali e spontanei, come pure una
prognosi incerta e, soprattutto, l
'
esistenza di una discrepanza tra i disturbi soggettivi ed i referti
oggettivi. Quest
'
ultima
osservazione è stata peraltro menzionata anche dal dr. med. __________ nel suo
rapporto del 15 marzo 2006, come pure dal dr. med. __________ nel certificato
del 28 settembre 2007.
Il dr. med. __________,
seppure si sia pronunciato nell
'
ambito della vertenza infortunistica, ha comunque allestito un rapporto
medico molto completo e dettagliato, nel quale ha dapprima riassunto gli atti a
sua disposizione, poi ha riportato le dichiarazioni del paziente, lo stato
generale e locale, le radiografie eseguite dopo l
'
incidente, ha fornito una sua valutazione ed infine ha risposto alle
domande formulate dall
'
assicuratore,
ritenendo ragionevole considerare una capacità lavorativa parziale del 50%
quale aiuto cuoco da metà marzo, ma al più tardi dal 20 marzo 2006. Quattro
mesi dopo, ossia nel luglio 2006, dopo avere preso visione degli ultimi referti
radiologici esperiti dall
'
attore,
il chirurgo ortopedico ha valutato che quest
'
ultimo era nuovamente abile al lavoro in misura completa dal 27
giugno 2006.
Quanto ai due rapporti
medici presentati dal dr. med. __________che ha conosciuto l
'
interessato su invito del medico curante,
il primo certificato, in cui sono riportati i risultati di alcuni esami
neurologici, nemmeno si pronuncia però sul grado di incapacità lavorativa dell
'
attore, limitandosi ad affermare che poiché
l
'
emisindrome sensitiva non è
un problema neurologico in senso stretto, anche l
'
attitudine per quello che concerne la capacità lavorativa dipende
dalle valutazioni ortopediche e psichiatriche.
Il secondo referto, simile
di impostazione al primo, anche nella valutazione finale non tratta dell
'
abilità lavorativa dell
'
assicurato, ma evidenzia essenzialmente una
discrepanza fra i dati soggettivi e quelli oggettivi e della difficile
situazione per il decorso cronico, soprattutto vista l
'
assenza di risposta a diverse forme di terapia già messe in atto.
I pareri allestiti dai
tre medici del SAM interpellati appositamente dall
'
Ufficio assicurazione invalidità sono invece molto dettagliati, chiari
e completi, poiché espongono la situazione attuale, l
'
anamnesi, i disturbi soggettivi attuali, l
'
esito degli esami clinici, la diagnosi e la valutazione del medico,
come pure l
'
eventuale necessità
di ulteriori cure e se vi sono misure terapeutiche o diagnostiche che possono
aumentare la capacità lavorativa dell
'
attore. Questi elementi di valutazione sono in particolare contenuti
nel lungo rapporto allestito dal dr. med. __________. Gli altri referti dei
colleghi __________ e __________ sono invero un poco più sintetici e si
concentrano soprattutto sui quesiti sottoposti loro dall
'UAI
.
Infine, il certificato
della dr. med. __________, l
'
unico
agli atti relativo all
'
anno
2008, è in sé lungo, chiaro e molto dettagliato, espone i dati anamnestici dell
'
assicurato, i risultati degli esami clinici
e paraclinici eseguiti durante la degenza ospedaliera, e le conclusioni della
specialista neurologa. Quest
'
ultima,
nella sua valutazione, ha evidenziato come l
'
emisindrome sensitivo-motoria sinistra non abbia una sottostante
causa organica. Neppure un
'
ipotetica
lesione midollare cervicale spiegherebbe i disturbi visivi omolaterali e l
'
estensione dell
'
ipoestesia all
'
emivolto
sinistro. Piuttosto, v
'
è una
componente somatoforme di questi disturbi che, unitamente ad una dichiarata
depressione del tono dell
'
umore,
dal profilo psichiatrico configura una sindrome depressiva reattiva. Anche
questa specialista ha notato che la dichiarata intensità dei disturbi dell
'
assicurato non è calmierata da un adeguato
trattamento né per i dolori né per altri sintomi, trovando questa circostanza
piuttosto anomala. Malgrado la completezza del suo referto, tuttavia la curante
non si è pronunciata sul grado di abilità lavorativa dell
'
attore né nella sua professione precedente
né in altre eventualmente più leggere. È solo negli scritti a due colleghi che
accenna ad un
'
inabilità lavorativa
(totale).
Come tale, quindi,
questo certificato non è particolarmente illuminante per la soluzione della
presente controversia.
Valutati quindi tutti
i rapporti medici agli atti, lo scrivente Tribunale ritiene
che
le constatazioni oggettive formulate dai tre periti interpellati
dall
'
UAI, peraltro specializzati
in reumatologia, neurologia e psichiatria, siano complete, convincenti ed
esaurienti e certamente più approfondite dei pareri generali del medico curante
dell
'
attore, rispettivamente
degli altri specialisti curanti, in particolare dei neurologi dr. med. __________
e __________ che, va ribadito, non si sono pronunciati sulla capacità
lavorativa dell
'
assicurato.
Questo Tribunale
ritiene di potersi pertanto attenere e fare affidamento alle conclusioni che gli
esperti del SAM hanno tratto. Le conclusioni di questi medici sono infatti ben
motivate e sono sostenute da un attento esame personale dello stato di salute
dell
'
interessato.
Non va peraltro
dimenticato che le conclusioni del dr. med. __________ sono giunte ad un
'
iniziale inabilità lavorativa del 50% dal
20 marzo 2006 – come altresì attestato dal curante dr. med. __________ – per
poi sfociare, nel luglio 2006, ad affermare che l
'
attore era tornato completamente abile al lavoro dal profilo
ortopedico a far data dal 26 giugno 2006.
Alla luce di queste
circostanze, dunque, la valutazione globale dei periti dell
'
UAI – ossia comprendente i punti di vista
psichiatrici, reumatologici e neurologici – attestante un
'
incapacità lavorativa del 30% nello
svolgimento della precedente attività di aiuto cuoco, del 50% per l
'
esecuzione di attività pesanti e del 20%
per lavori leggeri, merita di essere tutelata.
7.   Ne
discende quindi che siccome i summenzionati gradi di incapacità lavorativa sono
stati stabiliti dai periti del SAM a decorrere dall
'
ottobre 2005 (tre mesi dopo l
'
evento del 9 luglio 2005), in virtù dell
'
art. 10.1 CSA, che prevede che l
'
indennità giornaliera viene corrisposta a partire da un
'
incapacità lavorativa parziale minima del
25% confermata dal medico, all
'
assicurato
vanno riconosciute delle indennità in proporzione al suo grado d
'
incapacità lavorativa. Pertanto, la
richiesta dell
'
attore deve
essere accolta nella misura in cui ha postulato dal 1° luglio 2006
la
concessione di indennità giornaliere per malattia. Tuttavia, questo riconoscimento
deve avvenire limitatamente al grado d
'
inabilità del 30% nell
'
esercizio dell
'
attività
di aiuto cuoco e soltanto fino al 31 dicembre 2007, poiché per il periodo
successivo non è stata debitamente comprovata l
'
esistenza di un qualsiasi grado d
'
incapacità lavorativa né nella precedente attività né in altre più
adatte.
Di conseguenza, la
petizione deve essere parzialmente accolta, nel senso che dal 1° luglio 2006 al
31 dicembre 2007 all
'
attore
spetta il versamento di indennità giornaliere del 30%, già riconosciute dall
'
assicuratore dal 29 luglio 2006 al 31
dicembre 2007. Ne discende che l'attore ha ulteriore diritto a prestazioni dal
1° al 29 luglio 2006 al 30%.
All
'
attore, parzialmente vincente in causa,
vanno riconosciute ripetibili ridotte.
8.   Nella
propria petizione, l
'
assicurato
ha chiesto di fare eventualmente esperire una perizia medica atta a stabilire
con esattezza le sue precise condizioni mediche (doc. I punto 5).
Questo
TCA
, alla luce della convincente perizia
pluridisciplinare del SAM, ritiene la fattispecie sufficientemente chiarita e
rinuncia all
'
allestimento di
una perizia giudiziaria (cfr. a questo proposito, la STF del 24 gennaio 2007, U
397/05, consid. 3.3).
Conformemente alla
costante giurisprudenza, qualora l’istruttoria da effettuare d’ufficio conduca
l’amministrazione o il giudice, in base ad un apprezzamento coscienzioso delle
prove, alla convinzione che la probabilità di determinati fatti deve essere
considerata predominante e che altri provvedimenti probatori non potrebbero
modificare il risultato, si rinuncerà ad assumere altre prove (apprezzamento
anticipato delle prove;
Kieser
,
Das Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, pag. 212 n. 450,
Kölz/Häner
, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungs-rechtspflege des Bundes, 2a ed., pag. 39 n. 111 e pag. 117 n. 320;
Gygi
, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a
ed., pag. 274; cfr. anche STFA del 28 giugno 2004 nella causa S.P., H 270/03;
STFA del 3 maggio 2004 nella causa D. SA, H 318/02; STFA del 5 giugno 2003
nella causa V.C. e R.G., H 268/01 e 269/01; DTF 122 II 469 consid.
4a; DTF 122 III 223 consid. 3c, DTF 120 Ib 229 consid. 2b; DTF 119 V
344 consid.
3c e riferimenti). Tale modo di procedere
non costituisce una violazione del diritto di essere sentito (SVR 2001 IV Nr.
10 pag. 28 consid. 2b; riguardo al previgente art. 4 vCost. Fed., ora art. 29
cpv. 2 Cost. fed.: DTF 124 V 94 consid. 4b; DTF 122 V 162 consid. 1d; DTF 119 V
344 consid. 3c e riferimenti).
9.
Parzialmente
vincente
in causa, l
'
attore, patrocinato da un avvocato, ha diritto ad un
'
indennità per ripetibili parziali. In tale
misura, l
'
istanza di gratuito
patrocinio è priva d
'
oggetto
(DTF 124 V 309 consid. 6).
Questo Tribunale deve
pertanto esaminare, nella misura in cui non è divenuta priva di oggetto con il
parziale accoglimento della petizione, l
'
istanza di gratuito patrocinio (doc. I punto 7).
Di principio, anche se
un assicurato è soccombente, può essere posto al beneficio dell'assistenza
giudiziaria, sempre che adempia alle relative condizioni (DTF 124 V 301 consid.
6).
Il diritto
all'assistenza giudiziaria deriva direttamente dall'art. 29 cpv. 3 Cost. fed. e
garantisce ad ogni cittadino, senza riguardo ai suoi mezzi finanziari, le
stesse possibilità di stare in giudizio (DTF 125 V 36; DTF 124 I 304 consid. 2;
DTF 115 Ia 193;
Borghi/Corti
, Compendio di procedura amministrativa ticinese, Lugano 1997, ad
art. 30 LPamm, pag. 151;
Cocchi/Trezzini
,
Codice di procedura civile ticinese massimato e commentato, Lugano 2000, ad
art. 155, pag. 471, nota 552). Tale diritto è pure sancito espressamente dall'art.
6 cpv. 3 CEDU.
A livello cantonale,
la Costituzione prevede all'art. 10 cpv. 3 che ognuno ha diritto all'assistenza
giudiziaria, gratuita per i meno abbienti.
Di principio, i
presupposti del diritto alla concessione dell
'
assistenza giudiziaria si esaminano sulla base del diritto federale,
mentre la determinazione della relativa indennità spetta al diritto cantonale
(DTF 110 V 362 consid. 1b;
Kieser
,
ATSG-Kommentar, art. 61 N. 86, pag. 626).
Le tre condizioni cumulative
per la concessione dell
'
assistenza
giudiziaria sono adempiute qualora l'assistenza di un avvocato appaia
necessaria o comunque indicata, se il richiedente si trova nel bisogno e se le
sue conclusioni non sembrano dover avere esito sfavorevole (STF del 7 maggio
2007 nella causa M.B., I 134/06; STF del 12 febbraio 2007, I 562/05; STFA del
23 maggio 2002, U 234/00; DTF 125 V 202 consid. 4a; DTF 125 V 372 consid. 5b e
riferimenti; DTF 124 I 1, consid. 2a, pag. 2; DTF 121 I 323 consid. 2a, DTF 120
Ia 15 consid. 3a, 181 consid. 3a;
Kieser
,
op. cit., art. 61 N. 88 segg.).
Per quanto concerne la
procedura per le cause davanti al
TCA
, questi principi sono stati codificati all
'
art. 21 cpv. 2 vLP
TCA
- che rimane applicabile, in virtù dell
'
art. 32 nLP
TCA
,
malgrado il 1° ottobre 2008 sia entrata in vigore la nuova LP
TCA
-, secondo cui la disciplina della
difesa d'ufficio e del gratuito patrocinio è retta dalla Legge cantonale sul
patrocinio d'ufficio e sull'assistenza giudiziaria (Lag).
L
'
istante va considerato indigente quando non
è in grado di assumere le spese legate alla difesa dei suoi interessi, senza intaccare
il minimo indispensabile al suo mantenimento e a quello della sua famiglia (SVR
1998 UV Nr. 11 consid. 4a; DTF 119 Ia 11 segg.; DTF 103 Ia 100). Per
determinare se ciò è il caso vanno presi in considerazione i redditi del
richiedente e delle persone che hanno un obbligo di mantenimento nei suoi
confronti (DTF 115 V 195, il coniuge o i genitori,
Cocchi/Trezzini
, op. cit., n. 20 ad art. 155, pag. 479). L
'
obbligo dello Stato di accordare l
'
assistenza giudiziaria è in effetti
sussidiario all'obbligo di mantenimento derivante dal diritto di famiglia (DTF
119 Ia 11 segg.). Non entrano invece in linea di conto le risorse finanziarie
di parenti cui l’interessato potrebbe far capo a norma dell’art. 328 e 329 CCS
(
Cocchi/Trezzini
, op. cit., n. 20
ad art. 155, pag. 479 e giurisprudenza ivi citata).
Dal punto di vista
temporale, il presupposto del bisogno dell
'
istante deve essere determinato al momento in cui si statuisce sulla
richiesta di assistenza giudiziaria (SVR 1998 UV Nr. 11 consid. 4a; DTF 108 V
265), in particolare quando il lasso di tempo trascorso tra domanda e decisione
è importante (cfr. anche
Cocchi/Trezzini
,
op. cit., ad art. 155, pag. 485, n. 39. In senso contrario, cfr. DTF 108 Ia
108; DTF 120 Ia 179 consid. 3a; RDAT 1998-II n. 36; per un commento cfr.
Cocchi/Trezzini
, op. cit., pag.
485-486, nn. 39, 40 e 41 con relative note).
Il limite per ammettere
uno stato di bisogno ai sensi delle disposizioni sull
'
assistenza giudiziaria è superiore al minimo di esistenza
determinato ai fini del diritto esecutivo (SVR 1998 IV Nr. 13 consid. 7b,
consid. 7c). All
'
importo base
LEF va applicato un supplemento variante fra il 15% e il 25% (STFA del 20 settembre
2004, U 102/04). L
'
indigenza
processuale è data ove il richiedente non disponga di più mezzi di quelli
necessari per il mantenimento normale e modesto della famiglia (RAMI 1996 pag.
209 consid. 2; STFA non pubbl. del 2 settembre 1994 nella causa H., pag. 3). In
una sentenza pubblicata in DTF 124 I 1, il TF ha precisato che una richiesta di
assistenza giudiziaria non può essere respinta unicamente sostenendo che l
'
istante non è indigente, in quanto può
permettersi i costi e la manutenzione di un
'
automobile. Secondo l
'
Alta Corte, il richiedente deve piuttosto - indipendentemente dal
modo in cui utilizza le sue risorse finanziarie - essere considerato indigente,
se in base alla sua situazione finanziaria non è in grado di sopperire al suo
minimo esistenziale; in questo calcolo non devono essere naturalmente computate
le spese non inerenti al suo fabbisogno esistenziale.
L
'
attestato municipale sullo stato di
indigenza ha per il Giudice soltanto valore indicativo (
Cocchi/Trezzini
, op. cit., ad art. 156, n. 10 pag. 490).
Nella commisurazione
della capacità patrimoniale del richiedente va considerata anche l
'
eventuale sostanza e non unicamente i
redditi conseguiti. Secondo il TFA, infatti, si tiene conto dell
'
intera situazione economica della famiglia
(STFA non pubbl. del 2 settembre 1994 nella causa J.P.H., pag. 4, consid. 2 e
giurisprudenza citata non pubbl.). La sostanza deve tuttavia essere disponibile
al momento della litispendenza del processo o per lo meno a partire dal momento
in cui è presentata l
'
istanza e
non solo alla fine della procedura (DTF 119 Ia 12 consid. 5; DTF 118 Ia 369).
Nel caso concreto, dalla
documentazioni agli atti risulta d
a una parte che l'attore si trova nel
bisogno, disponendo, quale unica entrata, di una rendita assicurativa di Fr. 771.-
al mese (doc. XIbis), oltre a Fr. 1’200.- mensili; tuttavia quest’ultima somma
è percepita dalla figlia a titolo (personale) di stipendio da apprendista.
Quali spese mensili, l’assicurato ha indicato il costo dell’affitto di Fr.
1'300.-, come pure gli oneri fiscali ed assicurativi pari a Fr. 985,15.
D'altra parte, l'attore non possiede le
necessarie conoscenze giuridiche, perciò l'intervento di un legale appare
giustificato e di primo acchito la petizione, portante sull'esame di diversi
rapporti medici di non facile lettura, non pareva essere priva di fondamento.
Va inoltre evidenziato che già in
occasione della precedente procedura infortunistica, risolta con la citata STCA
del 2 agosto 2007, l’assicurato era stato qualificato come indigente.
L'assistenza giudiziaria con gratuito
patrocinio
va quindi concessa, riservato l'eventuale obbligo
di rimborso, qualora la situazione economica dell'assicurata dovesse più tardi
migliorare (art. 61 lett. f LPGA;
Kieser
,
ATSG-Kommentar, 2003, ad art. 61, n. 93; cfr. art. 9 Lag; STFA del 15 luglio
2003, I 569/02, consid. 5; STFA del 23 maggio 2002, U 234/00, consid. 5a,
parzialmente pubblicata in DTF 128 V 174; DTF 124 V 301, consid. 6).
10.   Nella
commisurazione del valore di causa, in concreto esso è rappresentato dalla
pretesa di versamento di indennità giornaliere formulata dall
'
attore, che tuttavia non è stata
quantificata come tale.
Essa va ciononostante
posta in relazione alla richiesta di ricevere delle prestazioni assicurative al
100% per 730 giorni.
Il valore litigioso va
tuttavia stabilito sia tenendo conto dei 521 giorni dal 29 luglio 2006 al 31
dicembre 2007 (30 giorni d
'
attesa
+ 126 giorni nel 2006 + 365 giorni nel 2007) per i quali l
'
assicuratore ha comunque riconosciuto il
diritto a delle indennità giornaliere nella misura del 30% - quindi sulla
differenza del 70% -, sia sul 100% per i giorni tanto dal 1° al 28 luglio 2006 compreso
quanto dal 1° gennaio 2008 fino allo scadere delle 730 indennità, per i quali CV
1 non gli ha riconosciuto alcunché. Si ottiene così una somma di Fr. 48
'198
,10 (Fr. 83.- al giorno x 28 giorni +
[Fr. 83.- al giorno x (521 giorni – 30 giorni d
'
attesa)] x 70 : 100 + Fr. 83.- x (730 giorni – 521 giorni).
Secondo l'art. 49 cpv.
2 LSA, i tribunali svizzeri devono trasmettere gratuitamente all'autorità di
sorveglianza una copia di tutte le sentenze civili concernenti disposizioni del
diritto in materia di contratto d'assicurazione; s'impone perciò di notificare
all'autorità di sorveglianza anche la presente sentenza.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   La
petizione è
parzialmente accolta
.
§ In virtù dell
'
inabilità lavorativa dell
'
attore fissata nella misura del 30% dal 1°
luglio 2006 al 31 dicembre 2007, l
'
assicuratore deve versargli le prestazioni di diritto tenendo però conto
di quanto già riconosciutogli con la presa di posizione del 17 dicembre 2007.
2.   L
'
istanza tendente alla concessione dell
'
assistenza giudiziaria, in quanto non priva
di oggetto, è
accolta
.
3.   Non
si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
L
'
assicuratore verserà all
'
attore delle ripetibili ridotte ammontanti
a Fr. 600.- (IVA inclusa).
4.   Comunicazione
alle parti ed all'UFAP, Berna.
Contro la presente
sentenza è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna
14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella
impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o
del suo rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata
e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Nelle cause a
carattere pecuniario il ricorso è ammissibile se il valore litigioso ammonta a
Fr. 15'000.- nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione ed
a Fr. 30'000.- negli altri casi.
Per valori inferiori
il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto
di importanza fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza
cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non sia ammissibile il ricorso in
materia civile è dato, entro lo stesso termine, ricorso sussidiario in materia
costituzionale (art. 113 e 117 LTF).
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il giudice
delegato                                                 Il segretario
Ivano
Ranzanici                                                     Fabio
Zocchetti