ti_gerichte · 35.2016.29 · 2016-11-07 · it
Entità della rendita spettante all'assicurata confermata. Decorrenza della stessa non può invece essere confermata,visto momento a partire dal quale si è stabilizzato lo stato di salute,il quale non può essere determinato in maniera retrospettiva


Raccomandata

Incarto
 n.35.2016.29

cr

Lugano

7 novembre 2016

In nomedella Repubblica e CantoneTicino

Il Tribunale cantonale delle assicurazioni

composto dei giudici:

Daniele Cattaneo, presidente,

Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici

redattrice:

Cinzia Raffa Somaini, vicecancelliera

segretario:

Gianluca Menghetti

statuendo sul ricorso del 5 aprile 2016 di

RI 1

contro

la decisione su opposizione del 2 marzo 2016 emanata da

CO 1

in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto,in fatto

Lassicuratore
LAINF ha assunto il caso e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.

1.6.   Con
tempestivo ricorso del 5 aprile 2016, lassicurata, sempre patrocinata
dallavv. RA 1, ha chiesto lannullamento della decisione impugnata e il
riconoscimento di una rendita di invalidità a decorrere dal 1° agosto 2015, il
cui importo dovrà essere nuovamente calcolato tenendo conto, nella
determinazione del reddito da invalido, di una deduzione sociale di almeno il
15% da aggiungere a quella per ragioni mediche del 20%.

Il
rappresentante legale dellassicurata ha, inoltre, postulato la concessione
dallassistenza giudiziaria con gratuito patrocinio per la procedura ricorsuale
(doc. I).

Sostanzialmente,
il patrocinatore della ricorrente ha contestato lassenza di accertamento in
merito alle deduzioni sociali per lottenimento del reddito da invalido,
reputando che una riduzione percentuale del 15% almeno fosse imprescindibile
tenuto conto delletà dellassicurata, cittadina straniera, con una conoscenza
della lingua italiana limitata alla possibilità di comunicare unicamente in
attività semplici, la quale ha sempre e solo svolto attività nellambito della
ristorazione, nonché del fatto che la stessa può svolgere unicamente impieghi
senza pressoché sollevare pesi.

Il
patrocinatore della ricorrente ha, poi, contestato lattribuzione, con effetto
retroattivo, di una rendita di invalidità a favore dellassicurata, rilevando
come ogni singolo versamento mensile dellindennità giornaliera costituisca una
decisione formale a sé stante. Pertanto, posto che le stesse sono state versate
fino al 31 luglio 2015, senza che lassicuratore LAINF abbia mai segnalato di
ritenere che le cure mediche non fossero più necessarie, essendo lo stato di
salute ormai stabilizzato, CO 1 avrebbe potuto procedere ad unassegnazione con
effetto retroattivo della rendita di invalidità, chiedendo la restituzione
delle indennità giornaliere versate nel frattempo, unicamente nel caso in cui
si fosse in presenza degli estremi di una revisione. Circostanza che, nel caso
di specie, non si avvera (doc. I).

1.7.   Lassicuratore
LAINF resistente, in risposta, ha chiesto lintegrale reiezione
dellimpugnativa con argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei
considerandi di diritto (cfr. doc. III).

in diritto

2.2.Entità
della rendita dinvalidità

2.2.1.   Giusta
l'art. 18 cpv. 1 LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per
cento a seguito d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.

Secondo
l'art. 8 cpv. 1 LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale
o parziale presumibilmente permanente o di lunga durata.

Il TFA, in una
sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572ss.,
ha rilevato che l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8
cpv. 1 LPGA, a sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase
LAINF, motivo per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti
di rilievo in seguito all'introduzione della LPGA.

Da
parte sua, l'art. 16 LPGA prevede, che per valutare il grado dinvalidità, il
reddito che lassicurato invalido potrebbe conseguire esercitando lattività
ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e leventuale esecuzione
di provvedimenti dintegrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del
mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto ottenere
se non fosse diventato invalido.

L'Alta Corte, nellasentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, citata in precedenza, ha rilevato
che anche l'art. 16 LPGA non ha modificato la valutazione del grado di
invalidità dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18
cpv. 2 seconda frase LAINF.

Nella stessa
pronuncia la nostra Massima Istanza ha quindi concluso che in ambito LAINF la
giurisprudenza relativa ai concetti di inabilità lavorativa, inabilità al
guadagno e invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito
all'introduzione della LPGA.

Su questi aspetti
si veda pure la DTF 130 V 343.

Due
sono, dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:

1.   il
danno alla salute fisica o psichica (fattore medico)

2.   la
diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).

Tra
il danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un
nesso causale adeguato (fattore causale).

Nell'assicurazione
obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale,
naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.

2.2.2.   L'invalidità,
concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della
capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di
salute.

D'altro
canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui
dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone
preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in questione.

Spetta
al medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato
e di tracciare un esatto quadro degli impedimenti ch'egli incontra
nell'esplicare determinate funzioni.

Il
medico indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua
professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in
altre analoghe.

Egli
valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti
provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente
confacenti (cfr., su questi aspetti, laSTFA I 871/02 del 20 aprile 2004 elaSTFA I 162/01 del 18 marzo
2002).

L'invalidità,
proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il
reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto
invalido con quello ch'egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché invalido,
sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente
esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali
provvedimenti integrativi (cfr. art. 16 LPGA).

I
due redditi da porre a raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve
però poggiare su solide basi, avere un fondamento oggettivo.

La
giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella
determinazione dell'invalidità, non c'é la possibilità di fondarsi su una
valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che
occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.

Il
TFA ha avuto modo di confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un
rapporto di lavoro stabile si può far capo solo eccezionalmente, se
l'assicurato può esaurire pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo
lavora tutta la sua residua capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno
1994).

La
perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno
computabile soltanto se - le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al
mercato del lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro
particolarmente stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato
esercita un'attività ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare
che sfrutti al massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito
corrisponde ad una prestazione di lavoro e non ad un salario sociale (RAMI 1991
U 130, p. 270ss. consid. 4a; conferma di giurisprudenza).

Le
ragioni, inerenti l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale
della rimanente capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se,
sul mercato del lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego,
esigibile dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la
propria residua capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).

I.
Termine:reddito da invalido

La
misura dell'attività che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va
valutata in funzione del danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze
personali come l'età, le attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione
professionale.

Secondo
la giurisprudenza, per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno
considerate circostanze che non riguardano l'invalidità vera e propria.
Particolarità quali formazione professionale o conoscenze linguistiche carenti
hanno, in quest'ambito, rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla
media. In tal caso, esse vanno o considerate nella determinazione dei due
redditi da porre a confronto o non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p.
97ss., consid. 5a, b).

Nel
valutare la possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla
in capacità di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del
mercato del lavoro ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato,
nella situazione, cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si
controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA
del 30 giugno 1994 succitata).

Specifica
dell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui all'art.
28 cpv. 4 OAINF:

"Se a causa della sua età
l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio o se la
diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua età
avanzata, sono determinanti per valutare il grado d'invalidità i redditi che
potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno alla salute
della stessa gravità."

II.
Termine:reddito conseguibile senza invalidità

Nel
determinare il reddito conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto
possibile sulla situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà
l'evoluzione futura partendo dall'assunto che senza di esso la situazione si
sarebbe mantenuta sostanzialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992 nella
causa G.I.M.). Ci si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per
modifiche di qualche rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se
particolari circostanze ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr.
RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).

Il
grado di invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra
il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno
ipotetico, conseguibile da invalido.

2.2.3.   Nella
concreta evenienza, dalle carte processuali si evince che, per chiarire la
questione sia inerente alla stabilizzazione dello stato di salute, sia relativa
alla capacità/esigibilità lavorativa, lassicuratore LAINF si è basato sul
rapporto peritale del 1° settembre 2014 del dr. __________, spec. FMH in
ortopedia e chirurgia ortopedica.

Dal
rapporto peritale citato emerge che il dr. __________, riconosciuto che
lultimo intervento (il quarto) alla spalla subito dallinteressata nel
febbraio 2014 a __________ ha portato degli indubbi benefici, ha concluso che
tutto sommato, a sei mesi dal quarto intervento eseguito alla spalla, si può
ammettere che lo stato di questultima può venire considerato sufficientemente
stabilizzato da poter procedere alla definizione della pratica assicurativa
anche se lo status quo ante non potrà mai venir raggiunto. Infatti una
guarigione completa non è possibile: le quattro successive aggressioni
chirurgiche non sono prive di conseguenze (cfr. doc. 375 pagg. 31-32).

A
proposito dellesigibilità lavorativa, il dr. __________ ha considerato che
limitatamente ai disturbi alla spalla sinistra, le limitazioni sono le
seguenti: non sollevare pesi superiori a 3-5 kg né tenere oggetti entro questi
limiti di peso con la mano sinistra, per esempio la borsa della spesa, per più
di 10 min. di seguito; evitare attività con il braccio sinistro al di sopra
dellorizzontale, in particolare sforzi e movimenti ripetitivi, concludendo
che la paziente potrebbe quindi svolgere unattività leggera con la mano
sinistra nel rispetto delle controindicazioni e normale con la mano destra (cfr.
doc. 375 pag. 36).

Il
dr. __________ ha precisato che lassicurata potrebbe lavorare come commessa
in una boutique di abbigliamento nella misura del 100% senza necessità di pause
particolari, ma con una resa effettiva variabile a dipendenza delle condizioni
di lavoro, comunque non inferiore all80%. Una resa minima dell80% potrebbe
essere giustificata dalla necessità di dover alzare spesso le braccia al di
sopra del livello delle spalla per afferrare delle scatole pesanti o dei capi
di abbigliamento collocati o appesi in alto. In condizioni di lavoro
lefggermente diverse o parzialmente agevolate una resa del 100% potrebbe
senzaltro venire pretesa (cfr. doc. 375 pagg. 36-37).

In
conclusione, il dr. __________ ha ritenuto che il lunghissimo periodo di
incapacità lavorativa totale risalente al 10 marzo 2009 dovrebbe rimanere a
carico dellAssicuratore LAINF fino al prossimo controllo a __________ previsto
per il 24 settembre 2014, ma non oltre (cfr. doc. 375 pag. 38).

Il
citato controllo dellassicurata presso la __________ ha poi effettivamente
avuto luogo il 9 marzo 2015 (cfr. doc. 380.1 e 380.2).

2.2.4.Secondo la giurisprudenza, il giudice delle assicurazioni
sociali è tenuto a vagliare oggettivamente tutti i mezzi di prova, a
prescindere dalla loro provenienza, e a decidere se la documentazione a
disposizione permette di rendere un giudizio corretto sull'oggetto della lite.
Qualora i referti medici fossero contradditori fra loro, non gli è consentito
di liquidare il caso senza valutare l'insieme delle prove e senza indicare le
ragioni per le quali si fonda su un parere piuttosto che su un altro (DTF 125 V
352). Determinante è, del resto, che il rapporto sia completo sui temi
sollevati, che sia fondato su esami approfonditi, che tenga conto delle censure
sollevate dalla persona esaminata, che sia stato redatto in piena conoscenza
dell'anamnesi, che sia chiaro nella presentazione del contesto medico e che le
conclusioni dell'esperto siano motivate (cfr. DTF 125 V 352; RAMI 1991 U 133,
p. 311 consid. 1, 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160ss, consid. 1c e
riferimenti).

L'elemento
rilevante per decidere circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo
di prova né la sua designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma
semplicemente il suo contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).

Nella DTF 125 V 351
seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572), la Corte federale ha stabilito che ai rapporti
allestiti damedici alle dipendenze di un'assicurazionedeve essere
riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere
concludenti,compiutamente motivati, di per sé
scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono
piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere
come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.

Per
quel che riguarda leperizie allestite daspecialisti esterni
all'amministrazione, il TFA ha pure loro riconosciuto pieno valore
probante, fintantoché non vi sono degli indizi concreti che facciano dubitare
della loro attendibilità (cfr. STFA U 168/02 del 10 luglio 2003; DTF 125 V 353,
consid. 3b/bb).

In una sentenza
8C_216/2009 del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il Tribunale
federale ha precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può fondare la
propria sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle dipendenze
dellamministrazione, a condizione che non sussista alcun dubbio a proposito
della correttezza delle conclusioni contenute in tali rapporti. Sempre secondo
lAlta Corte, dal principio della parità delle armi che la Corte europea dei
diritti delluomo ha dedotto dallart. 6 cpv. 1 CEDU, discende che gli
assicurati sono legittimati a mettere in dubbio laffidabilità dei rapporti dei
medici interni allamministrazione mediante dei mezzi di prova propri. Fra
questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in particolare, anche le
certificazioni dei medici curanti.

2.2.5.   Attentamente
vagliata la documentazione agli atti, questa Corte non ha alcun valido motivo
per discostarsi dalla valutazione dellesigibilità lavorativa enunciata dal dr.
__________ (e fatta propria dallamministrazione), ragione per la quale, tenuto
conto del solo danno infortunistico di natura ortopedica (la patologia psichiatrica
che affligge linteressata fin dagli anni 90 essendo a carico
dellassicuratore malattia, circostanza incontestata), RI 1 va ritenuta
totalmente abile al lavoro in attività leggere adeguate, nelle quali non debba
sollevare il braccio sinistro al di sopra dellorizzontale, né effettuare con
lo stesso braccio sinistro sforzi e movimenti ripetitivi.

Tale
valutazione, del resto, non è stata contestata da parte del patrocinatore della
ricorrente. Non occorre quindi dilungarsi oltre sullargomento.

2.2.6.Si tratta ora di valutare le conseguenze economiche del danno alla
salute infortunistico.

2.2.6.1.Quanto alreddito da
valido,secondo lassicuratore infortuni resistente,
senza il danno alla salutelassicurata avrebbe
realizzato nel 2014 un reddito annuo di fr. 61543.-- (doc. A).

Questo
dato è stato desunto dalle informazioni fornite direttamente dal precedente
datore di lavoro (ditta __________ di __________) in relazione al 2009, poi
aggiornato al 2014 (cfr. doc. A).

Il
TCA non ha motivo per discostarsi da tale ammontare, rimasto, del resto,
incontestato.

2.2.6.2.   Per
quanto riguarda ilreddito da invalido, la giurisprudenza
federale si fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75
seg. e in DTF 129 V 472 seg.

Nella prima sentenza di
principio la Corte ha stabilito che ai fini della determinazione del reddito da
invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e salariale
concreta dell'interessato,a condizione
però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la capacità
lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività effettivamente
svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale
("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti).
Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla
giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La
questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati
statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze
personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno
alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora,
grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare
globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del
25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità
suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle
assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a
pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che
l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido
motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi
dell'assicurazione.

Nella
seconda sentenza di principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché
il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei
salari DPL.

In
quella sede, la nostra Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno
cinque DPL, lassicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero
totale dei posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza
dellimpedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più
basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.

In
una sentenza del 7 aprile 2008 (32.2007.165) questa Corte, fondandosi sulla
sentenza U 8/07 del 20 febbraio 2008, ha stabilito che() quando il
salario da valido conseguito in Ticino in una determinata professione è
inferiore al salario medio nazionale in quella stessa professione, anche il
reddito da invalido va ridotto nella medesima percentuale (al riguardo cfr. L.
Grisanti, art.cit., in RtiD II-2006 pag. 311 seg., in particolare pag. 326-327)
().

Con
sentenza 8C_399/2007 del 23 aprile 2008 al consid. 6.2 il TF ha lasciato aperta
la questione di sapere se ladeguamento va ammesso solo nel caso in cui il
valore fosse chiaramente sotto la media (deutliche Abweichung). Tale è
di regola stata ritenuta una differenza del 10% (SVR 2004 UV no. 12 pag. 45
consid. 6.2; dell8% nella sentenza U 463/06 del 20 novembre 2007; nella
sentenza pubblicata in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3. lAlta Corte non ha
ritenuto rilevante un gap salariale del 4%).

La
questione è stata definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui
la nostra Massima Istanza ha stabilito chese il guadagno
effettivamente conseguito diverge di almeno il5%dal salario statistico
usuale nel settore, esso è considerevolmente inferiore alla media ai sensi
della DTF 134 V 322 consid. 4 p. 325 e può giustificare - soddisfatte le
ulteriori condizioni -, un parallelismo dei redditi da raffrontare. Questo
parallelismo si effettua però soltanto per la parte percentuale eccedente la
soglia del 5%. Inoltre, le condizioni per una deduzione a titolo di
parallelismo e per circostanze personali e professionali sono interdipendenti,
nel senso che i medesimi fattori che incidono sul reddito non possono
giustificare contemporaneamente una deduzione a titolo di parallelismo e una
deduzione per circostanze personali e professionali.Questa giurisprudenza è stata confermata anche recentemente dal TF,
segnatamente in DTF 141 V 1 consid. 5.In una sentenza 8C_695/2015 del 19 novembre 2015, il Tribunale
federale ha applicato, per la determinazione dei redditi da raffrontare,
ledizione2012dellarilevazione della struttura dei salari
(RSS), senza alcuna particolare riserva (si vedano pure, ad esempio, le
sentenze UV.2014.00277 del 31 agosto 2015 consid. 3.2.2 del Tribunale delle
assicurazioni del Canton Zurigo e 200 2015 853 del 17 dicembre 2015 consid.
4.6.2 del Tribunale amministrativo del Canton Berna).In una sentenza 9C_767/2015 del 19 aprile 2016 al consid. 3.4, il Tribunale
federale ha confermato l'applicazione da parte del Tribunale amministrativo
federale, per la determinazione dei redditi da raffrontare, dell'edizione2010dellarilevazione della struttura dei salari (RSS), considerato
che la decisione amministrativa litigiosa era stata emessa il 4 gennaio 2013 e
l'UAIE non poteva pertanto disporre dei dati del2012, la cui
pubblicazione era avvenuta solo nel corso del mese di ottobre 2014 (cfr.
lettera circolare AI n. 328 dell'Ufficio federale delle assicurazioni sociali,
UFAS, del 22 ottobre 2014), consolidando così la giurisprudenza secondo la
quale sono determinanti i dati statistici più attuali a disposizione al momento
della decisione di rendita (cfr. STF 8C_78/2015 del 10 luglio 2015 consid 4 e
9C_526/2015 dell'11 settembre 2015 consid. 3.2.2).

2.2.6.3.   Dalle tavole processuali risulta
che lamministrazione ha quantificato in fr. 52319 il reddito da invalido,
applicando la tabella TA1 2012, livello di qualifica 1, aggiornato al 2014, e
operando successivamente una decurtazione del 20% per tenere conto
dellesigibilità lavorativa indicata in ambito medico-peritale, giungendo così
allimporto di fr. 41855 (doc. 165).

La
decisione con la quale è stata calcolata la rendita è stata emanata il 28
agosto 2015 e pertanto il reddito da invalido va stabilito facendo capo
alledizione 2012 della Tabella TA1 (cfr. considerando 2.2.6.2).

Ora,
utilizzando i dati forniti dalla tabella TA1 2012 elaborata dall'Ufficio
federale di statistica,il salario
lordo mediamente percepito in quell'anno dalledonneper un'attività semplice di tipo fisico o manuale (ossia il livello 1 di
competenze) di 40 ore settimanali nelsettore privato(circala
rilevanza delle condizioni salariali nelsettore privato, cfr. RAMI 2001
U 439 pag. 347 segg. e SVR 2002 UV 15 pag. 47 segg.),corrisponde ad un importo di Fr. 49'344.- (Fr. 4'112.- x 12 mesi).

Riportando
questo dato su 41.7 ore (cfr. tabella B 9.2,pubblicatainLa Vie économique, 6-2013, p. 90) esso ammonta a fr. 4'286.76
mensili oppure a fr. 51'441.12 per l'intero anno (fr. 5'286.76 x 12), ritenuto
che la quota di tredicesima è già compresa (STFA U 274/98 del 18 febbraio 1999,
consid. 3a).Dopo adeguamento all'indice dei salari nominali (+0,7% per il 2013 e
+0.8% per il 2014), si ottiene, per il 2014 un reddito annuo di fr. 52'215.62.

2.2.6.4.Secondo la giurisprudenza federale, per gli
assicurati che, a causa della particolare situazione personale o professionale
(affezioni invalidanti, età, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di
occupazione ecc.), non possono mettere completamente a frutto la loro capacità
residua nemmeno in lavori leggeri e che pertanto non riescono di regola a
raggiungere il livello medio dei salari sul mercato, viene operata una
riduzione percentuale sul salario teorico statistico.Il TFA ha
precisato, al riguardo, come una deduzione globale massima del 25% del salario
statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di
influire sul reddito del lavoro. Inoltre, chiamato a pronunciarsi sulla
deduzione globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione deve
succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire il
suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione (DTF 126 V 80
consid. 5b/cc).

Con
sentenza 9C_179/2013 del 26 agosto 2013 al consid. 5.4 il TF ha confermato il
principio posto dal TCA secondo cui la riduzione del salario statistico deve
avvenire tramite lutilizzo di multipli di 5, ritenuto come lapplicazione di
tassi più frazionati si rivelerebbe problematica poiché siffatte riduzioni
sarebbero difficilmente concretizzabili e quindi anche difficilmente
verificabili in sede giudiziaria. Questa giurisprudenza è stata confermata
anche recentemente dal TF, segnatamente nella sentenza 9C_767/2015 del 19
aprile 2016 al consid. 4.6.

Con
sentenza 8C_80/2013 del 17 gennaio 2014 al consid. 4.2 il TF ha rammentato che
non è necessario procedere con deduzioni distinte per ogni fattore entrante in
considerazione come le limitazioni legate alletà, gli anni di servizio, la
nazionalità, la categoria del permesso di soggiorno o ancora il tasso
doccupazione. Occorre piuttosto procedere ad una valutazione globale, nei limiti
del potere di apprezzamento, degli effetti di questi fattori sul reddito da
invalido, tenuto conto dellinsieme delle circostanze concrete.

2.2.6.5.   Nel
caso di specie la CO 1 non ha riconosciuto alcunariduzione sociale (doc. A a pag. 3).

Il
TCA che, di massima, non può senza motivi pertinenti sostituire il proprio
apprezzamento a quello dellamministrazione (cfr. DTF 137 V 71, consid. 5.2),
non ha motivo di scostarsi da tale valutazione.

Il
rappresentante della ricorrente, anche in sede ricorsuale - parimenti a quanto
già avvenuto con lopposizione del 17 agosto 2015 contro la decisione
denominata istanza di diritto di audizione del 10 luglio 2015 (cfr. doc. 391)
- ha chiesto lapplicazione di una riduzione percentuale per tenere conto delletà
dellinteressata, nonché del fatto che la stessa, oltre al fatto di poter
svolgere unicamente unattività leggera, è affetta da una depressione cronica
(doc. I a pagg. 3-4).

Al
riguardo, nelle contro-osservazioni del 25 agosto 2015, CO 1 ha indicato che:

Nella
decisione del 28 agosto 2015, poi, CO 1 ha così motivato la propria scelta di
non applicare riduzione percentuale alcuna:

Nella
decisione su opposizione qui impugnata, poi, lamministrazione ha ribadito le
proprie motivazioni, rilevando che dopo aver analizzato la perizia del dr. __________,
CO 1 ha attuato una riduzione del 20%, in quanto ha tenuto conto delle
riduzioni riconducibili al danno alla salute, aggiungendo di non ritenere
necessarie ulteriori deduzioni, essendo lassicurata ben integrata nel tessuto
sociale, in quanto vive in Svizzera da più decenni, parla benissimo la lingua
italiana, gode di un permesso di soggiorno C, e al contrario di quanto da ella
fatto valere, non è da considerare una persona già in età (doc. A).

Chiamato
a pronunciarsi, questo Tribunale rileva che il dr. __________, in sede peritale,
ha considerato che lassicurata può svolgere unattività leggera con la mano
sinistra nel rispetto delle controindicazioni e normale con la mano destra,
reputando ad esempio esigibile lattività di commessa in una boutique di
abbigliamento al 100%, ma con una resa effettiva variabile a seconda delle
condizioni di lavoro, ma comunque non inferiore all80% per il fatto di dover
alzare spesso le braccia al di sopra del livello delle spalle per afferrare
della scatole pesanti o dei capi di abbigliamento collocati o appesi in alto. In
condizioni di lavoro leggermente diverse o parzialmente agevolate una resa del
100% potrebbe senzaltro venire pretesa (doc. 375 pagg. 36-37,
sottolineatura della redattrice).

Il
TCA, tenuto conto del riserbo di cui deve dare prova il giudice delle
assicurazioni sociali nel sostituire il proprio apprezzamento a quello
dellamministrazione (cfr. DTF 137 V 71, 132 V 393 consid. 3.3), non ha motivo
per distanziarsi dalla scelta operata dallassicuratore LAINF, che appare maggiormente
favorevole allassicurata.

In
effetti, qualora si fosse scelta laltra opzione, al reddito da invalido
lamministrazione avrebbe dovuto applicare una riduzione dellordine del
10%-15%, conformemente a quanto riconosciuto in casi analoghi dalla
giurisprudenza federale.

Ad
esempio, nella sentenza 8C_971/2008 del 23 marzo 2009, concernenteunassicurata con un problema allarto superiore destro, il Tribunale
federale,al consid.4.2.6.3, ha affermato che: Seit BGE 126 V 75 hat die Praxis bei Versicherten, welche ihre dominante
Hand gesundheitlich bedingt nur sehr eingeschränkt, beispielsweise als
Zudienhand, einsetzen können, verschiedentlich einen Abzug von 20
Prozent oder sogar 25 Prozent als angemessen bezeichnet (Urteil 9C_418/208
vom 17. September 2008 E. 3.3.2 mit Hinweisen). Dies bedeutet indessen noch
nicht, dass die Vorinstanz ihr Ermessen rechtsfehlerhaft ausübte, wenn sie
weniger als 20 Prozent annahm, zumal in den Urteilen I 348/04 vom 19. November
2004 und U 122/05 vom 30. August 2005 ein Abzug von 10 Prozent bis 15
Prozent als angemessen bezeichnet wurde und in BGE 129 V 472, mit Blick auf
die Beeinträchtigungen einer im Zeitpunkt des Rentenbeginns 55 Jahre alten
versicherten Person nach dislozierter Radiusfraktur rechts, ein solcher von 15
Prozent angenommen wurde. Im Urteil U 147/00 vom 5. November 2003 wurde
bei einem bei Beginn des Rentenanspruchs 55 Jahre alten Versicherten, der wegen
der Beeinträchtigung im Gebrauch der dominanten rechten Hand auch im Rahmen
einer geeigneten leichteren, ganztags zumutbaren Beschäftigung in der
Leistungsfähigkeit beeinträchtigt war, der Abzug ebenfalls auf 15 Prozent
festgelegt. Indem Beschwerdegegnerin und kantonales Gericht am Tabellenlohn
einen Abzug von insgesamt 15 Prozent vorgenommen haben, ist dies nicht
zu beanstanden, zumal zu Recht von keiner Seite geltend gemacht wird, sie
hätten ihr Ermessen rechtsfehlerhaft missbraucht, über- oder unterschritten" (n.d.r.: le sottolineature sono della redattrice).

Questa giurisprudenza è stata confermata anche recentemente dal TF,
segnatamente nella sentenza 9C_783/2015 del 7 aprile 2016 consid. 4.6., ove,a proposito di un assicurato con un problema allarto superiore
destro, ha affermato che : "Schliesslich liegt die
Höhe des (Leidens-) Abzugs (E. 4.4.2) von 10 % im vorinstanzlichen
Ermessensspielraum: Zum einen ist der hier gegebene Sachverhalt nicht mit jenem
im Urteil 9C_418/2008 vom 17. September 2008 vergleichbar, waren doch dort
weitere gesundheitliche Einschränkungen und eine zusätzliche quantitative
Arbeitsunfähigkeit ("Teilzeiteinbusse") zu berücksichtigen, was
schliesslich zu einem Abzug von insgesamt 20 % führte (Urteil 9C_418/2008 vom
17. September 2008 E. 3.3.3). Zum andern wurde des öfteren bei funktioneller
Einarmigkeit ein Abzug von 10 bis 15 % als angemessen bezeichnet (Urteil
8C_971/2008 vom 23. März 2009 E. 4.2.6.2). Dass weitere Umstände einen
(höheren) Abzug erfordern sollen, wird nicht geltend gemach"(n.d.r.: le sottolineaure sono della
redattrice).A titolo di raffronto il TCA osserva, inoltre, di aver avvalorato unanaloga
riduzione globale del 15% operata dall'Istituto assicuratore ad esempio nella
sentenza 35.2005.73 del 20 aprile 2006, concernente un assicurato, di
professione manovale, frontaliere, il quale, a causa delle sequele
infortunistiche interessanti sia il polso destro che quello sinistro, era stato
giudicato in grado di esercitare soltanto delle attività sostitutive leggere;
in una sentenza 35.2015.91 del 15 febbraio 2016 riguardante un assicurato, frontaliere,
di professione operaio addetto alla produzione, il quale, a causa delle sequele
infortunistiche interessanti l'omero prossimale destro, era stato giudicato in
grado di esercitare (a tempo pieno e con un rendimento completo) soltanto delle
attività sostitutive leggere; in una sentenza 35.2016.34 del 29 agosto 2016,
concernente unassicurata, frontaliera, in precedenza attiva in qualità
di ausiliaria nellambito della ristorazione/aiuto cucina, la quale, a causa
del danno alla salute interessante larto superiore dominante destro, conservava
una capacità lavorativa residua del 90%-100% nello svolgimento di attività
leggere adeguate (n.d.r.: sottolineature della redattrice).Il TCA non ha quindi motivo per preferire questa seconda opzione, meno
favorevole allassicurata.

In
conclusione, il reddito da invalido difr.52215.62(cfr. consid. 2.2.6.3.),tenuto conto di una decurtazione del
20%, ammonta dunque a fr. 41'772.50.

Il
grado di invalidità della ricorrente - stabilito confrontando i fr.41'772.50
al reddito che ella avrebbe potuto conseguire se non fosse intervenuto
linfortunio, e cioè fr. 61'543.-- (cfr. consid. 2.2.6.1.) risulta quindi
essere del 32,12%,arrotondato al 32%secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V
121 consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41).

Visto che, con la decisione su opposizione impugnata, CO 1 ha
riconosciuto alla ricorrente una rendita di invalidità proprio del 32%, il suo
ricorso deve essere respinto su questo punto.

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

§    La
decisione su opposizione del 2 marzo 2016 è modificata nel senso che RI 1 ha
diritto ad una rendita di invalidità del 32% a decorrere dal 1° agosto 2015.

§§
                                                                           La
compensazione tra gli arretrati di rendita di invalidità dal 1° dicembre 2014
al 31 luglio 2015 e il versamento dellIMI operata nella decisione del 28
agosto 2015 non può essere confermata e deve quindi essere annullata.

Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni

Il presidente                                                          Il
segretario

Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti