ti_gerichte · 15.1999.93 · 1999-07-07 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 07.07.1999 15.1999.93

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
15.99.00093
Lugano
7 luglio 1999
/kc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera di
esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Zali
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sul
ricorso 28 maggio 1999 di
__________
__________
(patr. dallo
Studio legale __________)
contro
l’operato dell’UEF di Locarno
nell'esecuzione n.
__________ promossa contro __________ da
__________
in materia di
notificazione di precetto esecutivo;
viste le
osservazioni 9 giugno 1999 dell'UEF di Locarno;
ritenuto
in fatto:                 A.
__________
procede contro __________ per fr. 2'830.– oltre accessori per il titolo di
fornitura e posa arredamento per rustico signori __________, __________,
__________.
Dal
precetto esecutivo risulta che l'atto é stato notificato il 30 aprile 1999 al
debitore e al coniuge dell'escusso.
Il
18 maggio 1999 __________ e la moglie __________ hanno interposto opposizione.
B.
Con
provvedimento 19 maggio 1999 l'UEF di Locarno ha reso noto a __________ che
l'opposizione è priva d'effetti poiché tardiva.
C.
Con
tempestivo ricorso 28 maggio 1999 __________ e __________ chiedono che le loro
opposizioni siano dichiarate tempestive, ritenuto che:
–      __________ - saputo
dalla madre che nella sua bucalettere era stato messo un avviso di ritiro per
un precetto esecutivo e trovandosi con la moglie in __________, dove i coniugi
sarebbero rimasti ancora per alcuni giorni - aveva contattato la Polizia
comunale di __________ affinché gli fosse inviato per posta l'atto esecutivo;
–      i ricorrenti hanno
ricevuto il precetto esecutivo "soltanto il 14 maggio 1999, al loro
rientro a __________ ";
–      le opposizioni
interposte il 18 maggio 1999 sono tempestive.
D.
L'UEF
di Locarno è dell'avviso che il ricorso sia da respingere, valendo quale data
di notificazione quella indicata sul precetto esecutivo (30 aprile 1999).
E.
Con
dichiarazione 1 giugno 1999 l'agente __________ della Polizia comunale di
__________, incaricata della notificazione del precetto, ha reso noto che
l'atto esecutivo è stato spedito per posta il 30 aprile 1999, dopo essere stato
da lei firmato, e che il signor __________ era a conoscenza dell'intimazione a
mezzo posta.
Considerando
in diritto:               1.
Per
l'art. 72 LEF la notificazione di un precetto esecutivo è fatta dall'ufficiale,
da un impiegato dell'ufficio o per posta (cpv. 1), ritenuto che all'atto della
consegna colui che procede alla notificazione deve attestare, su ambedue gli
originali, in qual giorno ed a chi questa sia stata fatta (cpv. 2).
Ex
art. 64 cpv. 1 LEF gli atti esecutivi si notificano al debitore nella sua
abitazione o nel luogo in cui suole esercitare la sua professione. Quando non
vi si trovi, la notificazione può essere fatta a persona adulta della sua
famiglia o ad uno dei suoi impiegati: nel caso in cui non si trovi alcuna di
tali persone, l'atto esecutivo viene consegnato ad un funzionario comunale o di
polizia perchè lo rimetta al debitore (art. 64 cpv. 2 LEF).
2.      a)
Mentre
l'art. 64 stabilisce dove e a chi si devono notificare gli atti esecutivi e
come si deve procedere se l'escusso non è reperibile, l'art. 72 LEF disciplina
per mezzo di chi e in quale forma va operata la notifica ordinaria di un
precetto esecutivo (
Wnthrich/Schoch
,
Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, n. 1 ad art.
72 LEF).
b)
Il
precetto esecutivo è suscettibile di notifica anche per mezzo della polizia comunale
o cantonale. In siffatta evenienza gli agenti fungono da ausiliari dell'organo
d'esecuzione, così come capita per il funzionario postale che compie atti
esecutivi (
Wnthrich/Schoch
, op.
cit., n. 8 ad art. 72 LEF;
Paul Angst
,
Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, n. 21 ad art.
64 LEF). Nella scelta dei mezzi per adempiere gli incombenti di notificazione
di un precetto esecutivo, la polizia agisce in modo indipendente dalle autorità
esecutive e sotto la propria esclusiva responsabilità, applicando i principi
che regolano l'attività della polizia come tale (cfr., mutatis mutandis, il
parere della Camera delle esecuzioni e dei fallimenti del Tribunale federale
del 6 dicembre 1961 all'Autorità cantonale di vigilanza del Cantone Berna, in:
Flavio Cometta
, Commentario alla LPR,
Appendice I, n. 24, p. 317 ss.). Il debitore può essere portato in forma coatta
al posto di polizia per gli incombenti di notificazione del precetto esecutivo
e non valgono i periodi preclusi ex art. 56 LEF a favore dell'escusso (
Angst
, op. cit., n. 21 ad art. 64 LEF;
Cometta
, op. cit., p. 320-323, n. 3-4
per analogia).
c)
La
forma qualificata di notificazione - espressamente imposta dal legislatore all'art.
72 cpv. 2 LEF per il precetto esecutivo (oltre che per la comminatoria di
fallimento, art. 161 cpv. 1 LEF) - esige l'atto formale della consegna
dell'atto esecutivo da parte di chi procede alla notificazione nelle mani
dell'escusso o di chi è legittimato a ricevere l'atto. Decisiva è la dazione
fisica, con possibilità per il ricevente di interporre immediata opposizione e
con l'obbligo in tal caso per il notificante di attestare sugli esemplari del
precetto siffatta dichiarazione di volontà (
Wnthrich/Schoch
,
op. cit., n. 11-13 ad art. 72 LEF). L'attestazione dell'avvenuta notificazione
deve aver luogo ad opera di chi ha effettivamente eseguito la dazione (DTF 120
III 118 s.;
Georges Vonder Mnhll
,
Anmerkung, in: BlSchK 1996, p. 13).
3.
Nel
caso di specie, le formalità ex art. 72 cpv. 2 LEF della consegna effettiva ad opera
del notificante sono state in tutta evidenza disattese. L'agente __________ della
Polizia comunale di __________, indicato quale formalmente notificante, in
realtà ha svolto la funzione di semplice mittente dell'invio postale, che il
destinatario dichiara di aver ricevuto solo il 14 maggio 1999.
a)
L'attestazione
di notificazione in data 30 aprile 1999, figurante sul precetto esecutivo, ha
funzione probatoria. Ove vi fosse disputa, come è qui il caso, all'organo
d'esecuzione (UEF di Locarno) incombe l'onere di provare che la dazione del
precetto ha avuto luogo il 30 aprile 1999.
b)
Come
pubblico documento ex art. 9 cpv. 1 CC, l'esemplare del precetto esecutivo
costituisce piena prova dei fatti che attesta, finché non sia dimostrata l'inesattezza
del suo contenuto (DTF 120 III 118; 117 III 13). La controprova non è soggetta
ad alcuna forma speciale (art. 9 cpv. 2 CC;
Hausheer/Jaun
,
Die Einleitungsartikel des Schweizerischen Zivilgesetzbuches, Berna 1998, p.
171, n. 7.87). Essa deve essere ammessa già quando siano dati fondati motivi
per dubitare della veridicità del contenuto del documento (sentenza 9 giugno
1986 dell'Autorità cantonale di vigilanza del Cantone Zurigo, in: BlSchK 1988,
p. 231-233).
c)
Nel
caso in esame non solo vi è grande verosimiglianza ma anzi vi è la prova certa
che la consegna effettiva da parte del notificante agente __________ all'escusso,
rispettivamente a sua moglie, non si è svolta secondo le forme imposte dall'art.
72 cpv. 2 LEF. L'agente di polizia non afferma di aver consegnato di persona il
precetto esecutivo all'escusso, ma solo di averlo dato alla posta, così come
richiesto dal debitore stesso. Ne consegue che il 30 aprile 1999 non può essere
ritenuto quale momento della notificazione dell'atto.
4.
In
linea di principio la carenza formale di un atto ne determina solo la sua
impugnabilità, la sanzione della nullità entrando in linea di conto solo ove la
gravità del provvedimento e i suoi effetti non consentano altro rimedio (
Flavio Cometta
, Basler Kommentar zum SchKG,
vol. I, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, n. 4 e 8 s. ad art. 22 LEF).
a)
La
violazione del prescritto imperativo dell'art. 72 cpv. 2 LEF non consente la
determinazione oggettiva del momento topico della notificazione. In mancanza di
altri elementi utili all'accertamento, non resta che considerare l'ammissione
dei ricorrenti stessi (DTF 112 III 84 s. cons. 2b con rif.; sentenza 21 marzo
1983 dell'Autorità cantonale di vigilanza del Cantone Berna, in: BlSchK 1987,
p. 22 s.;
Wnthrich/ Schoch
, op.
cit., n. 19 ad art. 72 LEF), che attestano soggettivamente di aver ricevuto gli
esemplari del precetto esecutivo di loro pertinenza solo il 14 maggio 1999.
b)
L'invito
dei ricorrenti all'agente della polizia comunale di inviare il precetto esecutivo
per posta non è costitutivo di abuso di diritto ex art. 2 CC (sulla nozione nel
diritto esecutivo, cfr.
Max Baumann
,
Znrcher Kommentar zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch, vol. I/1, Zurigo 1998,
n. 33 e 36 ad art. 2 CC), per il fatto che l'escusso è in grado di comprendere
compiutamente la portata della pretesa dedotta in esecuzione, in linea di
principio, solo dopo aver preso visione del precetto stesso (modulo n. 3). Solo
a quel momento gli sono infatti noti tutti i mezzi di difesa a sua
disposizione, partitamente indicati nell'atto esecutivo stesso. Questo è peraltro
uno dei motivi che hanno determinato il legislatore al formalismo che connota l'art.
72 cpv. 1 LEF.
c)
Ne
consegue che le opposizioni formulate da __________ e __________ il 18 maggio
1999 sono tempestive (art. 74 cpv. 1 LEF). L'UEF di Locarno procederà di
conseguenza all'iscrizione, nel registro delle esecuzioni, della data delle
opposizioni in conformità dell'art. 10 Rform (RS 281.31).
5.
Il
ricorso deve pertanto essere accolto. Non si prelevano spese (art. 20a cpv. 1
primo periodo LEF) e non si assegnano indennità (art. 62 cpv. 2 OTLEF).
Richiamati
gli art. 2 e 9 CC; 17, 22, 64, 72 e 74 cpv. 1 LEF; 10 Rform;
pronuncia:           1.
Il
ricorso 28 maggio 1999 di __________ e __________, è accolto.
1.1.
Di
conseguenza le opposizioni interposte da __________, quale debitore escusso, e
__________, quale coniuge del debitore, al precetto esecutivo n. __________ dell'UEF
di Locarno del 12 aprile 1999 sono dichiarate tempestive.
1.2.
È
fatto ordine all'UEF di Locarno di procedere alle iscrizioni di rito nel senso
del cons. 4c.
2.
Non
si prelevano spese e non si assegnano indennità.
3.
Contro
questa sentenza è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale, Losanna, per il tramite della
scrivente Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello, Lugano, in
conformità dell'art. 19 LEF.
4.
Intimazione:
–      __________
Per la Camera
di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
quale autorità
di vigilanza
Il presidente
La segretaria