ti_gerichte · 12.2013.165 · 2013-11-27 · it
Scioglimento di società anonima per carenze organizzative, ripristino situazione legale dopo la sentenza del Pretore, appello accolto con spese a carico di appellante

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 27.11.2013 12.2013.165

Incarto n.
12.2013.165
Lugano
27 novembre
2013
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Presidente della seconda Camera civile
del Tribunale d'appello
quale giudice
unico ai sensi dell’art. 48b lett. b cfr. 3 LOG
sedente per statuire nella causa inc. SO.2013.563
della Pretura della giurisdizione di Mendrisio-Sud promossa con istanza 14
agosto 2013 da
AO 1
contro
AP 1
ora rappr. dall’
RA 1
chiedente
l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta priva di un
organo di revisione, domanda su cui la convenuta non si è espressa nel termine
impartito;
nell’ambito
della quale il Pretore della giurisdizione di Mendrisio-Sud, con decisione 25
settembre 2013, ha pronunciato lo scioglimento della società convenuta e ne ha
ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento;
appellante
la convenuta con atto 7 ottobre 2013, denominato “ricorso” con cui chiede di
annullare la sentenza pretorile, protestate tasse, spese e ripetibili di prima
e seconda istanza;
mentre
l’istante ha aderito all’appello con comunicazione 15 novembre 2013, la
convenuta avendo ripristinato la situazione legale il 14 ottobre 2013;
letti ed
esaminati gli atti e i documenti prodotti
ritenuto
in
fatto e in diritto:
che
con istanza 14 agosto 2013 l’Ufficio del registro di commercio ha convenuto
dinnanzi alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio-Sud la società AP 1, __________,
chiedendo che nei confronti della società, priva dell’organo di revisione
abilitato e senza rinuncia con la procedura di “opting out”, e invano diffidata
(sia per raccomandata che tramite pubblicazione sul FUSC: doc. B e C dell’inc.
SO.2013.563) al ripristino della situazione legale, fossero adottate le necessarie
misure (art. 154 cpv. 3 ORC, 731b, e 941a cpv. 1 CO);
che
con ordinanza 20 agosto 2013 il Pretore della giurisdizione di Mendrisio-Sud ha
assegnato alla convenuta un termine di 10 giorni per esprimersi in merito
all’istanza dell’Ufficio del registro di commercio con l’avvertenza delle
conseguenze in caso di silenzio nel termine impartito;
che
con decisione 25 settembre 2013, il medesimo giudice, preso atto dell’inazione
della società, in applicazione dell’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO ha accolto
l’istanza dell’URC e pronunciato lo scioglimento della AP 1, e ordinato la
liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento, senza prelevare
tasse né spese;
che
con atto denominato “ricorso” del 7 ottobre 2013 ACD Trading SA propone
l’annullamento della decisione pretorile, previa concessione al rimedio
dell’effetto sospensivo, adducendo di aver nel frattempo ripristinato la situazione
legale con la nomina del nuovo ufficio di revisione – Dreieck Fiduciaria SA
(doc. H prodotto con il rimedio) – prevista all’assemblea degli azionisti
agendata il 14 ottobre 2013 (doc. G prodotto con il rimedio);
che contro
una decisione finale resa nell’ambito di una causa civile con valore di fr.
100'000.- (pari al capitale sociale della convenuta) è dato il rimedio dell’appello
(art. 308 CPC), che ha effetto sospensivo (art. 315 CPC);
che la
causa non pone questioni di principio e può pertanto essere decisa da questa
Camera nella composizione di un giudice unico in applicazione dell’art. 48b
lett. b cfr. 3 LOG;
che
giusta l’art. 317 cpv. 1 CPC nuovi fatti e mezzi di prova sono considerati in
appello soltanto se vengono immediatamente addotti (lett. a) e dinanzi alla
giurisdizione inferiore non era possibile addurli nemmeno con la diligenza
ragionevolmente esigibile tenuto conto delle circostanze (lett. b);
che
la dottrina e la giurisprudenza hanno già avuto modo di stabilire che il
ripristino della situazione di legalità nelle more della causa, anche solo
nella procedura ricorsuale, è idoneo ad evitare lo scioglimento della società
che presentava lacune nell’organizzazione, a condizione beninteso che il
diritto processuale applicabile consenta la presentazione di fatti nuovi (
nova
)
in appello (
Lorandi
,
Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu
Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386;
Lorandi
,
Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p.
91; DTF 136 III 369; II CCA 16 dicembre 2011, inc. n. 12.2011.206);
che
nel caso concreto la nomina del nuovo ufficio di revisione abilitato, avvenuta
il 14 ottobre 2013, costituisce un vero e proprio
novum
, ossia un fatto
che si è verificato dopo l’emanazione della pronunzia pretorile (DTF 133 IV 342
consid. 2.1; TF 22 giugno 2010, inc. n. 4A_106/2010, consid. 11.1), di modo che
lo stesso può e deve essere tenuto in considerazione senza restrizioni in
questa sede (cfr. Messaggio concernente il Codice di diritto processuale civile
svizzero (CPC), in: FF 2006 p. 6747), come peraltro ammette l’Ufficio del
registro di commercio nello scritto 21 novembre 2013;
che
di conseguenza il provvedimento adottato dal Pretore nei confronti della
convenuta dev’essere annullato, con conseguente reiezione dell’istanza (in tal
senso
Lorandi
, in: AJP 11/2008 p.
1388;
Machado
, Carences dans
l’organisation de la société anonyme - Arrêt 4A_106/2010 du 22 juin 2010 de la
1ère Cour de droit civil - (publié en partie à l’ATF 136 III 369), in: Reprax
1/2011 p. 56 seg.;
Philippin
, nota
a sentenza in JdT 2010 p. 362; II CCA 16 dicembre 2011, inc. n. 12.2011.206);
che,
in definitiva, l’appello deve essere accolto e la decisione di prima istanza
riformata nel senso che l’istanza dell’URC va respinta;
che
le spese processuali e le ripetibili di questa sede vanno calcolate sulla base
di un valore litigioso di 100'000.-, pari al capitale sociale della convenuta
(doc. C, DTF 136 III 369; sentenza del Tribunale federale 8 luglio 2010, inc.
n. 4A_278/2010, consid. 6; II CCA 16 dicembre 2011, inc. n. 12.2011.206);
che per
diritto federale all’istante (rispettivamente al Cantone) non possono essere
caricate spese procedurali (art. 154 cpv. 3 2
a
frase ORC;
Lorandi,
in: AJP 11/2008 p. 1388);
che
la presente procedura – come già quella dinnanzi al Pretore – avrebbe potuto
essere evitata se l’appellante avesse ripristinato tempestivamente la
situazione legale, anziché rimanere passiva di fronte alle ingiunzioni che ha
ricevuto, di modo che si giustifica, in applicazione dell’art. 108 CPC, di
porre a carico dell’appellante le spese processuali da essa inutilmente causate
e di non riconoscerle ripetibili (CPC Comm,
Trezzini
,
art.108, pag. 444).
Per questi motivi
richiamati gli art. 48b lett. b cfr. 3 LOG, 108
CPC nonché la LTG
decide:                      I.
L’appello 7 ottobre 2013
di AP 1______,
è accolto
.
Di conseguenza la decisione 25 settembre 2013 del Pretore
della giurisdizione di Mendrisio-Sud, inc. n. SO.2013.563, invariati gli altri
dispositivi, è così riformata:
1.
L’istanza 14 agosto 2013
dell’Ufficio del registro di commercio è respinta.
II.
Le
spese processuali di appello di fr. 1'000.-, anticipate dall’appellante,
rimangono a suo carico. Non si assegnano ripetibili.
III.
Notificazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio sud
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La Presidente
Giudice Epiney-Colombo
Rimedi giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario con un valore
litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al
Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del
testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF).