ti_gerichte · 16.2005.101 · 2006-07-06 · it

mandato - prova delle mercede - ammissioni della parte - diritto di essere sentito - rinuncia della parte alla prova peritale inizialmente richiesta - assunzione d'ufficio della prova - presupposti

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di cassazione civile 06.07.2006 16.2005.101

Incarto n.
16.2005.101
Lugano
6 luglio 2006
6
luglio 2006
6 luglio 2006
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di cassazione civile del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Cocchi e Giani
segretaria:
Petralli Zeni, vicecancelliera
sedente per giudicare il ricorso per cassazione 6
settembre 2005 presentato da
Alberto
RI 1
Albertini,
Arbedo
-Castione
contro
la sentenza 16 agosto 2005 del Segretario assessore
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2, nella causa civile
inappellabile (inc. n. IU.2002.387) promossa con istanza 9 ottobre 2002 nei
confronti di
CO 1
GTL SA,
Gravesano
con la quale l'istante ha chiesto il pagamento di
fr. 2'327.30 oltre interessi a titolo di
mercede derivante da contratto di mandato, domanda
respinta dal giudice,
letti ed esaminati gli atti
considerato
in fatto e in diritto:
1.
Nel
1993 l'impresa di costruzioni
CO 1
GTL SA
, dovendo procedere alla
riattazione di alcuni stabili posti nelle vicinanze dell'autosilo
__________
Cervia a
Bellinzona
, si è rivolta, su indicazione del Municipio di
__________
Bellinzona
,
allo studio di ingegneria di
RI 1
Alberto Albertini
– che si era occupato
della progettazione dell'autosilo – per ottenere indicazioni sulla struttura
della soletta dell'autosilo sulla quale sarebbe transitato un'autogru. Il 18
febbraio 1994
RI 1
Alberto
Albertini
ha emesso una fattura di fr.  2'327.20 per le proprie
prestazioni, e meglio per la verifica statica della struttura dell'autosilo e
per la determinazione delle modalità di transito dell'automezzo.
Viste le
resistenz
e
a
della
CO 1
GTL SA
,
con istanza del 9 ottobre 2002
RI 1
Alberto Albertini
l'ha convenuta
davanti al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 2, per ottenere il pagamento
delle sue prestazioni professionali. La convenuta si è opposta alla pretesa
avversaria contestando in particolare di aver conferito un qualsiasi incarico
all'istante. Essa ha altresì contestato l'ammontare della mercede rivendicata, siccome
eccessiva in considerazione del fatto che per l'istante, progettista dell'autosilo,
non era necessario procedere al rifacimento dei calcoli per la tenuta statica
della struttura, avendo peraltro lei stessa fornito all'istante dei piani e la
soluzione, poi adottata, per il passaggio senza disagi dell'autogru.
2.
Con
sentenza 16 agosto 2005 il Segretario assessore, accertata la conclusione tra
le parti di un contratto di mandato, ha nondimeno respinto l'istanza non avendo
l'istante fatto fronte all'onere della prova che gli competeva in merito
a
all'estensione
su
ll’estensione
del mandato
e
a
all'ammontare
su
ll'ammontare
della sua
mercede.
3.
Con
il presente tempestivo gravame
RI 1
Alberto Albertini
è insorto  contro il
predetto giudizio postulandone l'annullamento sulla base dei titoli di
cassazione di cui alle lettere e) e g) dell'art. 327 CPC. Il ricorrente si
duole della lesione del suo diritto di essere sentito avendo il primo giudice
respinto la sua istanza a motivo della mancata assunzione della prova peritale che
egli aveva proposto e alla quale non aveva mai definitivamente rinunciato,
prova che in ogni caso il primo giudice avrebbe dovuto ordinare  sulla base
degli art. 88 e 294 cpv. 3 CPC. Nel merito rimprovera al primo giudice di aver arbitrariamente
valutato le risultanze istruttorie, non ritenendo provata, alla luce delle
prove testimoniali e documentali, la sua pretesa.
Al
ricorso la controparte non ha formulato osservazioni.
4.
Giusta
l'art. 327 lett. e CPC, disposto che censura la violazione del diritto di
essere sentito garantito dall'art. 29 cpv. 2 Cost, una sentenza del giudice di
pace o del pretore può essere annullata se una parte non è stata posta in grado
di far valere le proprie ragioni. Il diritto di essere sentito non comprende
solo il diritto alla parola e la possibilità di prendere posizione sulle
argomentazioni e contestazioni sollevate dalla controparte, ma anche l'obbligo
per il giudice di chiarire ogni contestazione, non rifiutando ingiustamente i
mezzi di prova offerti e motivando la propria decisione (
Cocchi/Trezzini,
CPC-TI, ad art.
327, m. 10 e 12), ritenuto che in linea di principio il giudice deve assumere
le prove offerte tempestivamente e nelle forme prescritte dal diritto processuale
(DTF 106 Ia 162 segg.).
In
concreto il fatto per il segretario assessore di aver dedotto dal comportamento
processuale dell'istante un'implicita rinuncia alla prova peritale inizialmente
offerta, non può essere censurato e tantomeno concretizza un caso di violazione
del suo diritto di essere sentito. Infatti, espressamente interpellato sul
fatto di sapere se intendesse mantenere la prova peritale, l'istante nel suo scritto
23 luglio 2004 non ha risposto affermativamente, ciò che basta per non
considerare arbitraria, ovvero insostenibile la conclusione del primo giudice.
Del resto, già in occasione dell'udienza del 17 maggio 2004
egli, di fatto,
aveva rinunciato alla prova peritale accettando la chiusura dell'istruttoria
con conseguente produzione delle conclusioni scritte.
Quanto alla
pretesa violazione dell'art. 88 CPC da parte del primo giudice, al quale il
ricorrente rimprovera di non aver assunto d'ufficio la prova peritale, va
rilevato che scopo di questa norma è quello di offrire al giudice tutti gli
elementi necessari per migliorare il proprio convincimento (
Cocchi/Trezzini
, CPC-TI, ad art.
88, m. 1). Questa facoltà di indagine riconosciuta al giudice non deve però essere
intesa quale deroga al principio attittatorio che regola l'ordinamento
processuale e che pone a carico delle parti l'obbligo di addurre tutto il
materiale processuale che comprende, oltre alla formulazione delle domande, l'allegazione
dei fatti e l'offerta delle prove (Rep. 1988 pag. 367), ritenuto che spetta
alle parti dimostrare la necessaria diligenza nella conduzione del processo non
potendo pretendere che il giudice supplisca alle loro carenze. In concreto, il
carattere facoltativo della possibilità riservata al giudice di assumere d'ufficio
delle prove (
Cocchi/
Trezzini
, CPC-TI, ad art. 88, n.
330; Cocchi/Trezzini, CPC-TI App., ad art. 88, n. 154), esclude un intervento cassatorio
da parte di questa Camera, anche perché il ricorrente non può dolersi della
mancata assunzione di una prova alla quale egli medesimo ha rinunciato. Per gli
stessi motivi, ovvero a dipendenza del carattere facoltativo della possibilità riservata
al giudice dall'art. 294 cpv. 3 CPC di richiamare l'attenzione delle parti sull'insufficienza
delle loro conclusioni e di invitarle, ove occorra, a completare e meglio specificare
i fatti e i mezzi di prova necessari all'accertamento della verità, o di
chiedere altre prove ove lo ritenga necessario per il suo migliore
convincimento (art. 296 cpv. 2 CPC,
Cocchi/Trezzini
,
CPC-TI, ad art. 296, n. 783), la mancata applicazione di dette norme da parte
del giudice non può essere sanzionata in questa sede, e ciò a maggior ragione poiché
– come detto – l'onere di allegare i fatti e le prove a loro sostegno resta saldamente
a carico delle parti, in concreto dell'istante.
Ne discende
che su questo punto il ricorso, che non ha evidenziato nessun titolo di
cassazione, non potendo in particolare il ricorrente pretendere un giudizio equitativo
permesso solo nell'ambito dell'art. 4 CC come norma d'eccezione alla regola generale
dell'art. 1 CC (cfr.
Meier-Hayoz
, Berner
Kommentar, n. 16 segg. ad art. 4 CC), deve essere respinto.
5.
Giusta
l'art. 327 lett. g CPC una sentenza del Pretore o del Giudice di pace può essere
annullata quando è stata manifestamente violata una norma di diritto materiale
o formale oppure in caso di valutazione manifestamente errata di atti di causa
o di prove. Per costante giurisprudenza del Tribunale federale una decisione è
arbitraria quando viola gravemente una norma o un principio giuridico chiaro ed
indiscusso o quando contrasta in modo intollerabile con il sentimento della
giustizia e dell'equità. Arbitrio e violazione della legge non vanno confusi;
per essere definita come arbitraria tale violazione dev'essere manifesta e
riconosciuta (o riconoscibile) a prima vista; l'arbitrio non può essere
ravvisato già nella circostanza che un'altra soluzione sarebbe immaginabile o
persino preferibile; è doveroso scostarsi da questa scelta solamente se simile
soluzione appare come insostenibile, in contraddizione palese con la situazione
reale, non sorretta da ragione oggettiva o lesiva di un diritto certo (DTF 129
I 8 consid. 2.1; 128 I 273 consid. 2.1; 127 I 60 consid. 5a).
6.
L'art. 8 CC impone a chi intende dedurre il proprio diritto da una
circostanza di fatto l'obbligo di provare quest'ultima.
In
conseguenza di questa norma fondamentale, la mancanza della prova delle circostanze
di fatto costitutive del diritto obbliga il giudice a decidere in sfavore di
chi pretende l'esistenza del diritto (
Kummer,
Berner Kommentar, n. 20 ad art. 8 CC). Nella fattispecie non è in discussione l'accertamento
del primo giudice circa la conclusione di un contratto di mandato a titolo
oneroso, carattere oneroso unanimemente riconosciuto (
Werro
,
Commentaire romand du Code des obligations I, 2003, ad art. 394 CO, n. 14 e 18;
Fellmann
, Berner Kommentar, ad
art. 394 CO, n. 366 e 388), ma il fatto per quest'ultimo di non aver ritenuto
provata la mercede dell'istante. A fronte delle
contestazioni del
convenuto circa l'ammontare della mercede richiesta, spettava all'istante provare
la necessità di tutte le prestazioni fatturate ai fini del corretto svolgimento
del mandato ricevuto (
Fellmann
, op.
cit., ad art. 394 CO, n. 439).
Se è ben
vero che verosimilmente solo la prova peritale avrebbe permesso all'istante di far
fronte al suo onere probatorio, è altrettanto vero che egli ha comunque fornito
degli elementi atti a comprovare, perlomeno in parte, la sua pretesa. Trattasi
in particolare dell'audizione d
el
i
__________
teste
Sergio
Sertori
che ha confermato di aver
impiegato nell'assolvimento del mandato affidato all'istante
circa una
giornata
e più precisamente 7,5 ore di lavoro (cfr. verbale 17 maggio
2004), ore che siccome comprovate, come riconosciuto anche dal segretario
assessore nella sua sentenza (cfr. consid. 4;
Cocchi/Trezzini
,
CPC-TI, ad art. 90, m. 42), devono essere riconosciute all'istante nella misura
richiesta di fr. 607.50 (non avendo la convenuta contestato la tariffa oraria
applicata). Altrettanto dicasi per il tempo impiegato dalla segretaria per l'allestimento
del rapporto di lavoro (1,5 ore per fr. 106.50) siccome riconosciuto dalla
convenuta medesima (cfr. verbale 17 maggio 2004), e i fr. 3.20 fatturati per le
riproduzioni prodotte agli atti.
Per contro, come correttamente
concluso dal primo giudice, non possono essere riconosciute all'istante le
prestazioni dallo stesso fatturate e delle quali non vi è nessun riscontro
probatorio.
Per contro, come correttamente
concluso dal primo giudice, non possono essere ric
onosciute all'istante le
prestazioni dallo stesso fatturate e delle quali non vi è ne
s
sun riscontro probat
o
rio.
7.
Alla luce di quanto
sopra esposto, il ricorso, che ha evidenziato il titolo di cassazione invocato
là dove il primo giudice, pur riconoscendo le ore prestate dal collaboratore
dell'istante
e dalla sua segretaria, ha nondimeno
integralmente respinto la sua
presta,
deve essere parzialmente accolto.
Accogliendo il ricorso e
ricorrendo i presupposti d'applicazione dell'art. 332 cpv. 2 CPC, si impone una
nuova pronuncia da parte di questa Camera, con il conseguente accoglimento dell'istanza
limitatamente all'importo di fr. 717.20 oltre interessi del 5% dal 21 dicembre
1998, prima messa in mora agli atti (art. 102 cpv. 2 CO).
8.
Tassa di giustizia, spese e ripetibili, seguono la soccombenza,
che per entrambe le sedi può essere suddivisa in ragione dei 2/3 a carico dell'istante
e 1/3 a carico della convenuta.
Per i quali motivi,
richiamati gli art. 327 segg. CPC, per le spese l'art.
148 cpv. 1 CPC e la tariffa
giudiziaria
pronuncia:
I.
Il
ricorso per cassazione 6 settembre 2005 di
RI 1
Alberto Albertini
è
parzialmente
accolto.
Di
conseguenza la sentenza 16 agosto 2005 del Segretario assessore della Pretura
del Distretto di Lugano sezione 2 è annullata e sostituita dal seguente
giudicato:
1.
L'istanza è parzialmente accolta. Di conseguenza
CO 1
GTL SA
,
__________
Gravesano
è condannata a pagare ad
RI 1
Alberto
Albertini
,
__________
Arbedo
la somma di fr. 717.20
oltre interessi del 5% dal 21 dicembre
1998.
2. Limitatamente a quest'importo
è rigettata in via definitiva
l'opposizione interposta
al PE n. 666906 dell'UE di Lugano
3. La tassa di giustizia di
fr. 350.- e le spese di fr. 195.-, sono
poste a carico di
RI 1
Alberto
Albertini
per i 2/3 mentre la
rimanenza di 1/3  è
posta a carico di
CO 1
GTL SA
la quale
rifonderà alla parte
istante fr. 80.- a titolo di indennità ridotta.
II.
Le
spese del presente giudizio, consistenti in:
a)
tassa di giustizia      fr.     120.–
b)
spese                         fr.       40.–
fr.     160.–
già
anticipate dal ricorrente, rimangono a suo carico per i 2/3 mentre per la
differenza sono poste a carico della controparte che gli rifonderà un'indennità
parziale per questa sede di fr. 100.-
III.
Intimazione:
-
Alberto
Albertini,
Via
alla Romantica 17,
Arbedo
;
-
GTL SA
Impresa generale di costruzioni,
Gravesano
.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2.
terzi implicati
Per la Camera di cassazione civile del Tribunale d'appello
La presidente                                                        La
segretaria