ti_gerichte · 14.2008.21 · 2008-05-02 · it
Appello contro la dichiarazione di fallimento. Pagamento dell'esecuzione in oggetto posteriormente alla dichiarazione di fallimento. Solvibilità resa verosimile

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 02.05.2008 14.2008.21

Incarto n.
14.2008.21
Lugano
2 maggio 2008
B/sc/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, presidente,
Pellegrini e Walser
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza
5 novembre 2007 presentata da
AO 1
rappr. da: PA 2
contro
AP 1
patr. dall’ PA 1
sulla quale istanza la Pretore __________, con
sentenza 27 febbraio 2008 ha così deciso:
“1. È pronunciato il fallimento della AP 1l, __________,
a far tempo da mercoledì
27 febbraio 2008 alle ore 14.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP 1
che con atto 6 marzo 2008 ne postula l’annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha presentato
osservazioni;
rilevato che con ordinanza presidenziale 7 marzo 2008
all’appello è stato concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto
A.
Nell’ambito dell’esecuzione n. __________ __________ AO 1 ha
chiesto il fallimento di AP 1 per il mancato pagamento di fr. 2'862.50 oltre
accessori, dedotti eventuali acconti.
B.   All’udienza
di contraddittorio del 5 dicembre 2007 nessuno
è comparso.
C.
Con sentenza 27 febbraio 2008 la Pretore __________, ha dichiarato
il fallimento di AP 1 a far tempo da quello stesso giorno alle ore 14.00.
D.
Con l’appello AP 1 asserisce di avere saldato non solo l’esecuzione
in oggetto, ma pure un’ulteriore procedura pendente nei suoi confronti,
producendo due ricevute 29 febbraio 2008 __________ relative al versamento di
fr. 2'801.55 a saldo dell’esecuzione in oggetto n. 1__________ promossa dalla
creditrice rispettivamente al versamento di fr. 52.-- a saldo di un’ulteriore
esecuzione n. __________ (doc. F). L’appellante ha poi presentato un estratto __________
al 29 febbraio 2008 (doc. G), rilevando che tutte e quattro le esecuzioni ivi
indicate sono state saldate.
Considerato
In diritto
1.
a)
In virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria
superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore,
impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo
di documenti che nel frattempo:
1)
il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)
l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria
superiore
a disposizione del creditore; o che
3)
il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
L’autorità
giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la
dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio in
contrapposizione agli pseudonova o nova impropri) solo se risultano adempiuti i
presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I nova autentici non
vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far
valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità.
Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità
giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di
debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata
ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF.
L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare
i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di
una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo
indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere
dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali
nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento
in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi
indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di
riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti
bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore
sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua
solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa
verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal
debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti
dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti
pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Giroud, Basler
Kommentar zum SchKG, vol.
II, n. 25-26 ad art. 174 LEF;
Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 2003,
§ 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung
des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in
Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999)
n. 8 p. 172).
b)
Dalla ricevuta __________ (doc. F)
risulta che l’appellante il 29 febbraio 2008, ossia posteriormente alla
dichiarazione di fallimento, ha saldato l’esecuzione in oggetto n. __________
promossa dalla creditrice, per cui risulta adempiuto il presupposto previsto
all’art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF.
Per
quel che concerne il requisito della solvibilità va ritenuto che l’appellante
ha prodotto un’ulteriore ricevuta 29 febbraio 2008 da cui risulta che con il
versamento di fr. 52.-- è stata pagata un’ulteriore procedura n. __________
(doc. F). Dall’estratto delle esecuzioni __________ al 29 febbraio 2008 (doc.
G) si evince che tutte le procedure esecutive pendenti nei confronti
dell’appellante sono state saldate. Ciò dimostra che AP 1 dispone della
liquidità sufficiente a far fronte ai suoi impegni. Di conseguenza può essere
ritenuto che l’appellante ha reso sufficientemente verosimile la sua
solvibilità. Ai sensi dell’art. 174 cpv. 2 LEF il fallimento di AP 1 va
annullato.
2.
L'appello
6 marzo 2008 di AP 1 va pertanto accolto.
La
tassa di giustizia è posta a carico dell'appellante in ambo le sedi (art. 49
OTLEF), mentre non si assegnano indennità, la parte appellata non avendo
presentato osservazioni (art. 62 cpv. 1 OTLEF).
Le
spese dell’Ufficio Fallimenti sono caricate all’appellante.
Per questi motivi,
richiamato l'art. 174 cpv.
2 LEF
pronuncia:
I.
L'appello 6 marzo 2008 di AP 1, è
accolto.
“1. La dichiarazione di
fallimento 27 febbraio 2008 pronunciata dalla Pretore __________, inc. EF. __________
nei confronti di AP 1__________, è annullata.
2. La tassa di giustizia di
prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è posta a carico di AP 1AP
1 Non si assegnano indennità.
3. Le spese dell’Ufficio __________,
da anticipare come di rito, sono poste a carico di AP 1 Sagl”.
II.
La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 120.--, già anticipata
dall’appellante, resta a carico di AP 1. Non si assegnano indennità.
III.
Intimazione
a:
-
__________ PA 1 __________
-  PA 2, __________;
-
Ufficio __________;
-
Ufficio __________;
-
Ufficio __________;
- Ufficio del Registro fondiario del Distretto di __________;
Comunicazione
alla Pretura __________
terzi
implicati
Per la Camera di
esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente
La segretaria
terzi implicati
terzi implicati
timplicati
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).
terzi implicati
terzi implicati