ti_gerichte · 12.2013.176 · 2013-12-02 · it
Scioglimento di società anonima per carenze organizzative (assenza di AU e di recapito legale), ripristino della situazione legale dopo la decisione del pretore

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 02.12.2013 12.2013.176

Incarto n.
12.2013.176
Lugano
2 dicembre
2013
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Presidente della seconda Camera civile
del Tribunale d'appello
quale giudice
unico ai sensi dell’art. 48b lett. b cfr. 3 LOG
sedente per statuire nella causa inc. n. SO.2013.3297
della Pretura del Distretto di Lugano,
sezione 1, promossa con istanza 12 agosto 2013 da
AO 1
contro
AP 1
ora rappr. da RA
1
chiedente
l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta, priva
dell’amministratore unico e senza più domicilio legale, che il Pretore del
Distretto di Lugano, sezione 1, ha accolto con decisione 11 ottobre 2013,
pronunciando lo scioglimento della società convenuta e ordinandone la liquidazione
secondo le prescrizioni applicabili al fallimento, senza prelevare tasse né
spese;
appellante
la nuova amministratrice unica della convenuta con atto 22 ottobre 2013, con
cui chiede di annullare la sentenza pretorile e di ripristinare la situazione della
società, protestate tasse, spese e ripetibili di prima e seconda istanza;
mentre
l’istante non ha presentato una risposta all’appello;
letti ed
esaminati gli atti e i documenti prodotti
ritenuto
in
fatto e in diritto:
che
con istanza 12 agosto 2013 l’Ufficio del registro di commercio ha convenuto
dinnanzi alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, la società AP 1 in __________, chiedendo che nei confronti della società, priva di amministratore unico e senza
domicilio legale, e invano diffidata (tramite pubblicazione sul FUSC: doc. B
dell’inc. SO.2013.3297) al ripristino della situazione legale, fossero adottate
le necessarie misure (art. 154 cpv. 3 ORC, 731b e 941a cpv. 1 CO);
che
con decisione 11 ottobre 2013 il Pretore, preso atto dell’inazione della
società, in applicazione dell’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO in accoglimento
dell’istanza ha pronunciato lo scioglimento della AP 1 e ne ha ordinato la
liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento, senza prelevare
tasse né spese;
che
con atto 22 ottobre 2013 la nuova amministratrice unica della società chiede di
“annullare la sentenza pretorile e di ripristinare la situazione della società,
protestate tasse, spese e ripetibili di prima e seconda istanza”, adducendo che
la situazione legale era stata ripristinata il 4 ottobre 2013 con la nomina di
un nuovo amministratore unico e la designazione di un domicilio legale (doc. A,
B e C prodotti con con il rimedio), ma che non era stato più possibile
iscrivere le modifiche a Registro di Commercio (doc. B, comunicazione 15
ottobre 2013 dell’Ufficio del Registro di commercio);
che
contro una decisione finale resa nell’ambito di una causa civile con valore di
fr. 100'000.- (pari al capitale sociale della convenuta) è dato il rimedio dell’appello
(art. 308 CPC), che ha effetto sospensivo (art. 315 CPC);
che
la causa non pone questioni di principio e può pertanto essere decisa da questa
Camera nella composizione di un giudice unico in applicazione dell’art. 48b
lett. b cfr. 3 LOG;
che giusta
l’art. 317 cpv. 1 CPC nuovi fatti e mezzi di prova sono considerati in appello
soltanto se vengono immediatamente addotti (lett. a) e dinanzi alla
giurisdizione inferiore non era possibile addurli nemmeno con la diligenza
ragionevolmente esigibile tenuto conto delle circostanze (lett. b);
che
la dottrina e la giurisprudenza hanno già avuto modo di stabilire che il
ripristino della situazione di legalità nelle more della causa, anche solo
nella procedura ricorsuale, è idoneo ad evitare lo scioglimento della società
che presentava lacune nell’organizzazione, a condizione beninteso che il
diritto processuale applicabile consenta la presentazione di fatti nuovi (
nova
)
in appello (
Lorandi
,
Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu
Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386;
Lorandi
,
Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p.
91; DTF 136 III 369; II CCA 16 dicembre 2011, inc. n. 12.2011.206);
che
nel caso concreto la nomina della nuova amministratrice unica e la designazione
del domicilio legale sono avvenuti il 4 ottobre 2013, prima che il Pretore
emanasse la decisione qui impugnata, ma i relativi documenti non potevano
essere presentati in precedenza, il primo giudice non avendo assegnato alla
convenuta un termine per esprimersi sull’istanza;
che
di conseguenza la nuova documentazione può essere tenuta in considerazione in
questa sede (cfr. Messaggio concernente il Codice di diritto processuale civile
svizzero (CPC), in: FF 2006 p. 6747);
che in
definitiva il provvedimento adottato dal Pretore nei confronti della convenuta
dev’essere annullato, con conseguente reiezione dell’istanza (in tal senso
Lorandi
, in: AJP 11/2008 p. 1388;
Machado
, Carences dans l’organisation de
la société anonyme - Arrêt 4A_106/2010 du 22 juin 2010 de la 1ère Cour de droit
civil - (publié en partie à l’ATF 136 III 369), in: Reprax 1/2011 p. 56 seg.;
Philippin
, nota a sentenza in JdT 2010
p. 362; II CCA 16 dicembre 2011, inc. n. 12.2011.206);
che
l’appello deve dunque essere accolto e la decisione di prima istanza riformata
nel senso che l’istanza dell’URC va respinta;
che
visto il mancato rispetto della procedura prevista dall’art. 253 CPC da parte
del Pretore, si può eccezionalmente rinunciare al prelievo di oneri
processuali;
che
per diritto federale all’istante (rispettivamente al Cantone) non possono
essere caricate spese procedurali (art. 154 cpv. 3 2
a
frase ORC;
Lorandi,
in: AJP 11/2008 p. 1388);
Per questi motivi
richiamati gli art. 48b lett. b cfr. 3 LOG, 108
CPC nonché la LTG
decide:                      I.
L’appello 4 ottobre 2013
di AP 1, __________,
è accolto
.
Di conseguenza la decisione 11 ottobre 2013 del Pretore del
Distretto di Lugano, sezione 1, inc. n. SO.2013.3297, invariati gli altri
dispositivi, è così riformata:
1.
L’istanza 12 agosto 2013
dell’Ufficio del registro di commercio è respinta.
II.
Non
si prelevano spese processuali di appello e non si assegnano ripetibili.
III.
Notificazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La Presidente
Giudice Epiney-Colombo
Rimedi giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario con un valore
litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo
integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF).