ti_gerichte · 12.2019.210 · 2020-02-19 · it
Scioglimento della società per lacune organizzative, assenza dell'ufficio di revisione; mancato pagamento dell'anticipo

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 19.02.2020 12.2019.210

Incarto n.
12.2019.210
Lugano
19 febbraio 2020
/jh
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta del giudice:
Fiscalini,
presidente,
vicecancelliera:
Bellotti
sedente
per statuire nella causa - inc. n.
SO.2019.1000
della Pretura della Giurisdizione di Locarno-Campagna promossa con istanza 7
novembre 2019 da
AO
1
contro
AP
1
chiedente l’adozione
delle misure previste dall’art. 731b CO, siccome la società è priva di
un ufficio di
revisione abilitato e non ha rinunciato alla revisione limitata (art. 727 seg.
CO);
domanda accolta dal
Pretore con Decisione 4 dicembre 2019, con la quale ha sciolto la
società convenuta e
ne ha ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al
fallimento;
appellante
la convenuta
con appello 12 dicembre 2019, con cui ha chiesto di annullare
il querelato giudizio e di revocare lo scioglimento;
visti
gli ulteriori scritti 3 gennaio 2020 e 11 febbraio 2020 dell’appellante;
letti
ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;
ritenuto
in fatto e in diritto:
che costatata una lacuna
organizzativa della società AP 1, priva di un organo di revisione abilitato
senza che vi sia stata una rinuncia alla revisione limitata ai termini di legge
(art. 727 seg. CO e 62 ORC), l'Ufficio del registro di commercio (qui di
seguito: URC) l’ha invano diffidata, dapprima tramite raccomandata 13 giugno
2019 (ritornata al mittente con la dicitura “
non ritirato
”, v. doc. B e
C), e in seguito tramite pubblicazione sul FUSC del 20 settembre 2019 (doc. D),
a ripristinare la situazione legale e a notificare la pertinente iscrizione
entro il termine di 30 giorni, menzionando le prescrizioni determinanti e le
conseguenze giuridiche nel caso della loro violazione (art. 154 cpv. 1, 2 e 2
bis
ORC);
che in assenza di
riscontri, con istanza 7 novembre 2019 l’URC ha convenuto la AP 1 innanzi alla
Pretura della Giurisdizione di Locarno-Campagna, chiedendo che nei suoi confronti
fossero adottate le misure necessarie (art. 731b e 941a cpv. 1 CO, art. 154
cpv. 3 ORC);
che con la sua istanza
l’URC ha pure segnalato al Pretore l’esistenza di attestati di carenza beni a
carico della società (doc. E);
che in data 12 novembre
2019 il Pretore ha fissato alla convenuta, con notifica al recapito postale
dell’amministratore unico (AU) __________ H__________, un termine di 15 giorni
per ripristinare la situazione legale (designazione di un ufficio di revisione
abilitato), pena lo scioglimento e la messa in liquidazione della società
secondo le prescrizioni applicabili al fallimento;
che il Pretore, preso atto del mancato ripristino della situazione
legale entro il termine assegnato, con Decisione 4 dicembre 2019 ha accolto
l'istanza e disposto lo scioglimento della società in applicazione dell’art.
731b cpv. 1
bis
n. 3 CO, ordinandone la liquidazione in via di fallimento
e ponendo le spese processuali, pari a fr. 100.-, a carico della medesima;
che con scritto recante la
data del 14 dicembre 2019, ma in realtà pervenuto a questa Camera già il 12
dicembre 2019, l’AU __________ H__________, agendo per conto della società, ha
presentato “
ricorso
” (correttamente: appello) contro il suddetto
giudizio, sottolineando l’interesse dell’azionista al mantenimento dell’iscrizione
della ditta e l’intenzione di ripristinare la situazione legale mediante nomina
dell’ufficio di revisione, chiedendo pertanto la sospensione della procedura di
liquidazione;
che il rimedio, diretto
contro una decisione finale emanata in una procedura sommaria dal valore
litigioso superiore a fr. 10'000.-, è tempestivo (art. 250 lett. c n. 6, 308
cpv. 1 lett. a e 314 CPC);
che con scritto 12
dicembre 2019 l’appellante è stata invitata dal Presidente di questa Camera a
versare l’importo di fr. 800.- entro il 30 dicembre 2019 in garanzia delle
spese processuali presumibili;
che con scritto 3 gennaio
2020 l’appellante ha informato questa Camera della momentanea impossibilità,
per la società, di versare l’anticipo richiesto e ha postulato la proroga del
termine, ritenuti gli sforzi ancora infruttuosi dell’azionista nel reperire
investitori o acquirenti e lo stallo della situazione, considerato il periodo
festivo e di fine anno;
che il 7 gennaio 2020 è
stato assegnato all’appellante un ultimo termine improrogabile scadente il 27
gennaio 2020 per versare l’anticipo di fr. 800.-, con l’avvertenza che in caso
di mancato pagamento la Camera non sarebbe entrata nel merito dell’appello ai
sensi dell’art. 101 cpv. 3 CPC;
che il 27 gennaio 2020,
ovvero l’ultimo giorno del termine suppletorio, sul conto del Tribunale
d’appello CH50 0900 0000 6901 0370 9 sono stati accreditati fr. 793.73 (EUR
750.- al corso di cambio di 1.0583);
che l’importo mancante
(fr. 6.27) è stato versato sul conto suddetto solamente in data 10 febbraio
2020 (accredito di fr. 7.-), per cui l’ultimo termine improrogabile per versare
l’intero anticipo richiesto non è stato salvaguardato, ritenuto che esso era
perentorio, che l’appellante nemmeno ha inoltrato un’istanza di assistenza
giudiziaria atta a sospenderlo e che l’assegnazione di un ulteriore termine era
esclusa (v. ad esempio
Urwyler/Grütter
in:
Brunner/Gasser/ Schwander
[ed.], Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO] Kommentar, 2. ed.
,
n. 5 ad art. 101;
Suter/Von Holzen
in:
Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger
[ed.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3.
ed., n. 9 ad art. 101);
che in
tali circostanze la Camera non può entrare nel merito dell’appello e deve
dichiararlo inammissibile;
che in ogni caso,
l’appello sarebbe stato comunque da respingere, essendo incontestabile che la
decisione del Pretore di pronunciare lo scioglimento della società e di
ordinarne la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento era
ineccepibile (né l’appellante sostiene il contrario);
che difatti la società, in
modo del tutto inspiegabile e incomprensibile, non ha reagito né alle richieste
dell’URC di ripristinare la situazione legale formulate in due diversi momenti,
con la raccomandata del 13 giugno 2019 (doc. B e C) e con la pubblicazione sul
FUSC del 20 settembre 2019 (doc. D), né tantomeno alla diffida pretorile 12
novembre 2019 con cui le era stato assegnato un ultimo termine per agire in tal
senso, accompagnato dall’esplicita comminatoria dello scioglimento della
società e della sua liquidazione, per cui da questo comportamento il giudice di
prime cure poteva senz’altro presumere che la società neppure avrebbe dato
seguito a eventuali provvedimenti meno severi, quali la nomina dell’organo
mancante (DTF 4A_158/2013 dell’8 luglio 2013, consid. 2.1.6; DTF 4A_706/2012 del
29 luglio 2013, consid. 2.2.2; DTF 4A_354/2013 del 16 dicembre 2013, consid.
2.1.3; IICCA del 27 novembre 2019, inc. 12.2019.119);
che
oltretutto la convenuta neppure ha poi provveduto a ripristinare la situazione
di legalità nelle more della causa, anche solo nella procedura ricorsuale (ciò
che, in base alla dottrina e alla giurisprudenza, sarebbe idoneo a evitare lo
scioglimento della società che presentava lacune nell’organizzazione,
cfr.
Lorandi
, Konkursverfahren über
Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu Art. 731b OR, in: AJP
11/2008 p. 1386;
Lorandi
,
Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 1-2/2009
p. 91; DTF 136 III 369, consid.
11.4.3);
che ancora con scritto 11
febbraio 2020, l’appellante non ha preannunciato l’imminente ripristino della
situazione legale né tantomeno ha prodotto documenti atti a comprovare passi
concreti in tal senso, bensì si è limitata a riferire di tentativi volti a
reperire nuovi investitori e saldare i debiti societari, rispettivamente
dell’esistenza di cause giudiziarie all’estero e ad allegare documenti ivi
riferiti, questioni tuttavia che non attengono alla presente procedura ed erano
in larga parte proponibili innanzi al giudice di prima sede, per cui esse sono
ora tardive e irricevibili (art. 317 CPC);
che peraltro la sanatoria
nelle more di causa, soprattutto se in seconda sede, rappresenta una
possibilità che non può essere abusata mediante continui temporeggiamenti,
considerate oltretutto la celerità della procedura sommaria che qui ci occupa e
l’assenza di motivi concreti che avrebbero impedito all’appellante di nominare
tempestivamente un ufficio di revisione oppure di rinunciare a esso ai sensi
dell’art. 727a cpv. 2 CO;
che in siffatte
circostanze nemmeno si giustificava una sospensione del procedimento ai sensi
dell’art. 126 CPC (se la richiesta contenuta nell’appello di decretare la “
sospensione
della procedura di liquidazione
” fosse da intendere in tale maniera);
che se la suddetta
richiesta fosse stata invece tesa al
c
onferimento
dell’effetto sospensivo all’appello, essa sarebbe stata superflua, visto che
l’art. 315 cpv. 1 CPC lo conferiva per legge, ed è ora superata dall’emanazione
del presente giudizio;
che per tutti i suesposti
motivi, l’appello è da dichiarare inammissibile per mancato tempestivo
versamento dell’anticipo, e sarebbe comunque da respingere nel merito, con
conseguente conferma della decisione pretorile;
che le spese giudiziarie di
questa procedura vanno calcolate sulla base di un valore litigioso di fr.
100'000.-, pari al capitale sociale della convenuta (doc. A; DTF 4A_315/2010
del 19 agosto 2010, consid. 2; DTF 4A_278/2010 dell’8 luglio 2010, consid. 6;
DTF 4A_106/2010 del 22 giugno 2010, consid. 6; IICCA del 25 agosto 2011, inc.
12.2011.133; IICCA del 29 aprile 2019, inc. 12.2019.2), seguono la soccombenza dell’appellante
(art. 106 CPC) e sono calcolate secondo i dettami degli art. 2, 7, 9,13 e 21 LTG,
mentre non si attribuiscono ripetibili all’URC (che peraltro nemmeno si è
espresso nella procedura di seconda sede);
che visto l’esito della
causa, il presente giudizio può essere emanato da questa Camera nella
composizione di un giudice unico (art. 48b cpv. 1 lett. a n. 1 LOG).
Per questi motivi,
richiamati per le spese l’art. 106 CPC nonché la LTG
decide:
1.
L’appello 12 dicembre 2019 di AP 1
è
inammissibile per mancato versamento dell'anticipo
.
2.
Le
spese processuali della procedura di secondo grado, pari a fr. 400.-, sono a
carico dell’appellante. Non si attribuiscono ripetibili.
3.
Notificazione:
-
-
Comunicazione alla Pretura
della Giurisdizione di Locarno-Campagna e all’Ufficio federale del registro di
commercio, Berna
Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il
presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1
LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre
negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113,
117 LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso
ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi
i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).