ti_gerichte · 12.2006.39 · 2007-01-19 · it
lavoro - ore straordinarie

lavoro - ore straordinarie

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 19.01.2007 12.2006.39

lavoro - ore straordinarie

Incarto n.
12.2006.39
Lugano
19 gennaio
2007
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Walser e Lardelli
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2005.28
della Pretura della giurisdizione di Locarno-Campagna promossa con istanza 4
febbraio 2005 da
AO 1
contro
AP 1
rappr. dall'  RA
1
in materia
di contratto di lavoro, con cui l’istante ha chiesto la condanna della
convenuta al pagamento di complessivi fr. 12'293.10 per la retribuzione di
lavoro straordinario;
domanda
avversata dalla convenuta che ha postulato la reiezione dell'istanza, e che il
Pretore con sentenza 23 gennaio 2006 ha accolto condannando la convenuta a
versare all'istante fr. 12'293.10, oltre a fr. 300.– per indennità;
appellante
la convenuta che con atto di appello 3 febbraio 2006 chiede la riforma del
giudizio impugnato nel senso di respingere la richiesta, condannando l'istante
a versare fr. 1'000.– d'indennità di prima sede, protestando spese e ripetibili
di seconda sede;
mentre il RA
2 di __________, con osservazioni 14 febbraio 2006, postula la reiezione del gravame;
letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti
considerato
in fatto e in diritto:
1.
AO 1 è stato
assunto a partire dal 14 marzo 2003 dalla AP 1 di __________ (in seguito __________)
in qualità di cameriere. Dal mese di settembre 2003, con la partenza del
responsabile signor __________, egli ha assunto anche le funzioni
precedentemente svolte da quest'ultimo. Il rapporto di lavoro – per il quale
non è stato versato in atti uno specifico contratto di lavoro – è stato
disdetto dalla convenuta, a causa di malattia dell'istante, per il 30 novembre
2004.
2.
Con istanza del 4
febbraio 2005 – previe richieste verbali e scritte dell'istante, rimaste senza
seguito da parte della AP 1 – AO 1 si è rivolto alla Pretura di Locarno-Campagna
per chiedere la condanna della AP 1 al pagamento di complessivi fr. 12'293.10
per ore straordinarie eseguite al mattino e pause cena non effettuate. All'udienza
del 10 marzo 2005 AO 1 ha confermato la propria istanza. Alla medesima si è
opposta la convenuta. Esperita l'istruttoria, le parti hanno rinunciato a
comparire alla discussione finale, confermandosi nei rispettivi memoriali
conclusivi.
3.
Con sentenza 23
gennaio 2006 il Pretore ha accertato che al rapporto di lavoro in oggetto torna
applicabile il Contratto collettivo nazionale di lavoro dell'industria
alberghiera e della ristorazione (CCNL). In assenza di uno specifico contratto
di lavoro sottoscritto dalle parti, il primo giudice ha ritenuto applicabili
gli art. 10 e 15 CCNL e calcolato il salario dovuto all'istante in fr. 3'120.–
lordi mensili, per un orario medio mensile di 164 ore lavorative. Per il
pagamento delle ore straordinarie ha poi ritenuto pertinente l'art. 15 cpv. 5
CCNL, che prevede un indennizzo pari al 125% del salario lordo. Sulla base
delle testimonianze assunte in sede istruttoria, il Pretore ha quindi ritenuto
accertato che AO 1 ha eseguito, nel periodo da settembre 2003 al 6 luglio 2004,
circa tre ore di lavoro straordinario ogni mattina, per venti giorni lavorativi
al mese, sull'arco di circa dieci mesi. Egli ha di conseguenza ritenuto
“corretto e sostenibile il conteggio” eseguito dall'istante di “625.5 ore di
lavoro straordinario”. Considerato lo stipendio lordo e le maggiorazioni per
lavoro straordinario previsto dal CCNL, il primo giudice ha quindi calcolato già
in “fr. 14'874.70 (fr. 3'120.– salario lordo x 125% x 625.5 ore : 164 ore
mensili)” l'importo che spetterebbe a AO 1. Ha quindi ritenuto di dover
accogliere integralmente la domanda dell'istante già solo per le ore straordinarie
eseguite il mattino, senza neppure dover stabilire se AO 1 non ha
effettivamente potuto beneficiare delle pause per consumare la cena; prestazioni,
queste ultime, fatte valere dall'istante quali ulteriori ore supplementari.
Considerato che AO 1 ha fatto valere una pretesa di causa di fr. 12'293.10, il
Pretore ha tuttavia riconosciuto unicamente quest'ultimo importo, accogliendo
l'istanza limitatamente alla somma menzionata e condannato la convenuta a
rifondere anche fr. 300.– a titolo d'indennità.
4.
Con appello 3 febbraio
2006 la AP 1 chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso di respingere
l'istanza e condannare l'appellato a versarle fr. 1'000.– a titolo di
indennità. A mente dell'appellante, AO 1 è stato “in qualche occasione”
presente il mattino sul posto di lavoro ed ha eseguito “piccoli lavori”. I
medesimi non sono tuttavia, a suo dire, “qualificabili quali ore di lavoro
straordinario”, quanto piuttosto semplici “favori tra amici e colleghi di
lavoro”. Secondo la ricorrente non vi sarebbero poi elementi sufficienti “per
far ragionevolmente dubitare” che l'istante, come ritenuto dal “giudice
precedente”, si sia “occupato del giardino, della piscina e delle spese
necessarie alla conduzione dell'esercizio pubblico, nonché di allestire il
conteggio cassa”. Questi lavori erano, a suo dire, “in realtà affidati a terze
persone”; per cui la pretesa di AO 1 di farseli pagare quali “ore
straordinarie” sarebbe “priva di fondamento”. Il conteggio di 625.5 ore
straordinarie, presentato dall'istante e fatto proprio dal Pretore, sarebbe
comunque “esorbitante” e basato su “un calcolo puramente empirico”. Non
sarebbero dunque dati i presupposti per accogliere l'istanza.
Il RA 2 di __________,
dichiarando di rappresentare AO 1, con osservazioni 14 febbraio 2006 chiede che
l'appello venga respinto.
5.
L'assenza di uno
specifico contratto di lavoro e l'applicazione degli art. 10 e 15 CCNL non sono
oggetto di contestazione. Può dunque essere dato per acquisito il computo fatto
dal Pretore, sulla base del CCNL, di un salario dovuto all'istante in fr.
3'120.– lordi mensili, per un orario medio mensile di 164 ore lavorative. Pure
acquisito è il fatto che il turno normale di lavoro di AO 1 era previsto dalle
16.00/17.00 fino all'una di notte (sentenza impugnata, pag. 4 verso il basso).
La convenuta contesta invece di aver affidato a AO 1 compiti supplementari da
svolgere al mattino. Quest'ultimo si sarebbe in realtà messo volontariamente “a
disposizione per alcuni lavoretti” trovandosi egli sul posto di lavoro, ciò
anche in ragione “del rapporto che lo legava agli altri dipendenti”. Ciò che
non renderebbe necessario, secondo l'appellante, retribuire le predette
prestazioni – per altro non notificate tempestivamente – quale lavoro
straordinario.
5.1
Giusta l'art. 321c
cpv. 1 CO, quando le circostanze esigono un tempo di lavoro maggiore di quello
convenuto, il lavoratore è tenuto ad eseguire ore suppletive nella misura in
cui sia in grado di prestarle e lo si possa ragionevolmente pretendere da lui
secondo le norme della buona fede (cpv. 1). Se il lavoro straordinario non è
stato compensato mediante un congedo di durata almeno corrispondente, il datore
di lavoro deve pagare per il lavoro straordinario il salario normale più un
supplemento di almeno un quarto (art. 321c cpv. 3 CO).
Il lavoratore che
pretende il pagamento delle ore straordinarie deve provare, oltre alla loro
effettuazione, che le stesse gli sono state ordinate dal datore di lavoro, ciò
che è pure il caso se questi ne è venuto a conoscenza e non si è opposto alla
loro esecuzione (cfr.
Streiff/Von
Känel
, Arbeitsvertrag, 5. ed., N. 10 ad art. 321c CO con rif.;
Favre/Munoz/Tobler
, Le contrat de travail
- Code annoté, Losanna 2001, N. 1.12 ad art. 321c CO;
Staehelin
, Zürcher Kommentar, N. 13 ad art. 321c CO;
Rehbinder
, Basler Kommentar, 2. ed., N.
1 ad art. 322 CO), oppure erano necessarie per l'azienda (
Streiff/Von Känel
, op. cit., ibidem; cfr.
pure
Favre/Munoz/Tobler
, op. cit.,
N. 1.8 e 1.10 ad art. 321c CO;
Staehelin
,
op. cit., N. 13 seg. ad art. 321c CO), ritenuto che l'obbligo di segnalazione
immediata da parte del lavoratore vale solo per le ore straordinarie che questi
ha svolto di propria iniziativa (DTF 129 III 171 consid. 2.3 e 2.4).
5.2
Nel caso di specie
è indubitabile che la convenuta, pur non avendo mai ordinato esplicitamente all'istante
di effettuare ore straordinarie, fosse a conoscenza del fatto che questi ne
effettuasse, e non abbia avuto nulla da ridire. Essa ammette anzi che AO 1, “al
mattino, al di fuori del suo orario di lavoro” si metteva “a disposizione per
alcuni lavoretti, quali accompagnare il signor __________ a fare la spesa,
scaricare gli acquisti dalla macchina di quest'ultimo, chiedere alla donna
delle pulizie se necessitava di qualche cosa, ecc.” (appello, pag. 4 nel
mezzo). L'appellante afferma pure di non negare che al mattino “in qualche
occasione il signor AO 1 sia stato presente sul posto di lavoro ed abbia
aiutato i colleghi in lavori che rientravano nelle loro mansioni” (appello,
pag. 4 verso il mezzo). L'istruttoria di causa ha del resto permesso di
confermare che il signor __________ – presidente del consiglio di
amministrazione della AP 1 – era a conoscenza del fatto che l'istante svolgeva
lavori al di fuori dal normale orario di lavoro. Tanto è vero che quest'ultimo
è stato visto da altri lavoratori proprio nell'atto di essere aiutato dal AO 1
[
testi __________ (pure nembro del CdA della
convenuta), act. IV pag. 5; __________, act. IV pag. 3; __________, act. VI pag.
2)
]
.
E' poi indubitabile che
il lavoro svolto dall'istante anche il mattino era oggettivamente necessario
per l'esercizio pubblico della convenuta, visto e considerato che egli, dal
settembre 2003, aveva anche il ruolo di responsabile e di vero e proprio punto
di riferimento per gli altri dipendenti; il signor __________ era in effetti
spesso assente fino alle ore 17.00 perché si occupava anche di un suo altro
ristorante (teste __________, act. VI pag. 2).
Trattandosi di ore
straordinarie, di cui la convenuta era a conoscenza e di cui essa ha nondimeno
tollerato l'esecuzione, l'istante non era tenuto a segnalarle, rispettivamente
a quantificarle immediatamente, anche perché nulla impediva alla controparte,
al corrente di quanto succedeva, se lo avesse ritenuto, di eventualmente
informarsi presso di lui (sentenza DTF citata). Né d'altro canto l'appellante
sostiene e comprova che l'istante, per un non meglio precisato “rapporto che lo
legava agli altri dipendenti” (cfr. appello, pag. 4 nel mezzo), abbia concordato
con la AP 1 di rinunciare a quantificare e a farsi retribuire le predette
prestazioni straordinarie.
6.
Quanto alla
regolare effettuazione delle ore straordinarie da parte dell'istante, la stessa
è stata in generale confermata dai testi __________ (act. IV pag. 3) e __________
(act. VI pag. 2), che hanno dichiarato di aver visto AO 1 tutte le mattine
presente presso l'esercizio pubblico a partire dalle ore 8.30/9.00. Pure il
teste __________ (act. IV pag. 2) ha confermato che, quando arrivava presso
l'esercizio pubblico alle 9.00 o alle 10.00 di mattina, spesso vedeva il signor
AO 1; a volte in ufficio, altre volte a tagliare l'erba oppure a svuotare,
pulire e riempire la piscina (act. IV pag. 2). Per quanto concerne queste
ultime mansioni, attestate anche da un'altra teste come eseguite dall'istante (__________,
act. IV pag. 3), la convenuta non ha del resto comprovato di averle affidate a
terze persone. Nessuno degli altri dipendenti, sentiti come testi, ha per altro
affermato di aver visto il signor __________ occuparsi del taglio dell'erba o
dei lavori di giardinaggio. Comunque, anche se una tale incombenza fosse stata
di pertinenza di __________, come sostenuto dal teste __________ (act. IV pag.
5), la convenuta non può negare di essere stata a conoscenza che in realtà era
un dipendente ad eseguirli, visto che il presidente del CdA trovava il lavoro
già compiuto e non doveva procedervi personalmente.
In punto alla
quantificazione vera e propria delle ore straordinarie svolte, l'istante, cui
incombe l'onere della prova (art. 8 CC), è facilitato dal fatto che, per
giurisprudenza invalsa, qualora si stabilisca - come nel caso di specie - che
il lavoratore ha regolarmente eseguito ore supplementari, il loro compenso non
è subordinato alla prova di ogni singola ora, ma piuttosto il numero di queste
sarà stimato applicando per analogia l'art. 42 cpv. 2 CO (
Streiff/Von Känel
, op. cit., ibidem;
Favre/Munoz/Tobler
, op. cit., N. 1.14
ad art. 321c CO;
Staehelin
,
op. cit., N. 16 ad art. 321c CO;
Brühwiler
,
Kommentar zum Einzelarbeitsvertrag, 2. ed., N. 13 ad art. 321c CO;
Rehbinder
, Berner Kommentar, N. 3 ad
art. 321c CO; DTF 128 III 271 consid. 2b; ICCTF 24 settembre 1998 4C.239/1998;
per tante II CCA
7 ottobre 2003 inc. n. 12.2002.212 pubblicata in NRCP
2004 pag. 418).
Nel caso concreto
l'istante pretende il pagamento di 625.5 ore per il lavoro straordinario
effettuato dal settembre 2003 al 6 luglio 2004. Il Pretore ha ritenuto corretto
e sostenibile il predetto computo, tenendo conto di tre ore giornaliere,
sull'arco di venti giorni lavorativi al mese e sull'arco di circa dieci mesi
(sentenza impugnata, pag. 7 verso il mezzo). Sulla base delle testimonianze
agli atti, ed in particolare quella di Gabriela Jaggi – che attesta che
l'istante arrivava tutte le mattine alle ore 8.30/9.00 e se ne andava verso le
11.30 (act. IV pag. 3) – le ore esposte da AO 1 e riconosciute dal primo
giudice appaiono corrette e possono essere confermate. Del resto, come già
evidenziato dal Pretore, tenendo conto delle predette ore straordinarie e della
retribuzione prevista dal CCNL (fr. 3'120.– salario lordo x 125% x 625.5 ore :
164 ore mensili) si arriverebbe ad un importo complessivo dovuto all'istante di
fr. 14'874.70. Per cui la pretesa fatta valere da AO 1 limitatamente a fr. 12'293.10
– e confermata dal primo giudice – appare fin anche generosa per la convenuta.
Detta generosità riduce di fatto le ore straordinarie fatte valere dall'istante
a complessive 516,9 ore
[
(625.5
x fr. 12'293.10) : fr. 14'876.70)
]
e meglio a una media di poco superiore alle due ore e mezza di
straordinari al giorno
[
(516.9
ore : 10 mesi) : 20 giorni lavorativi
]
.
7.
In conclusione, ne
discende che l'appello in oggetto, infondato su ogni punto, deve essere
respinto e la decisione del Pretore confermata. Non si prelevano tasse né spese
trattandosi di una causa fondata sul diritto del lavoro di valore non superiore
a fr. 30'000.–. Non si assegnano ripetibili d'appello, non essendo le stesse
state richieste ed essendo, per altro, le osservazioni all'appello state
presentate da un ente (RA 2) e da persone che non adempiono le condizioni per essere
ammesse quali rappresentanti processuali ai sensi dell'art. 64a CPC (II CCA
16
marzo 2006 inc. n. 12.2005.219).
Per questi motivi,
richiamati per le spese gli art. 148 CPC e la TOA,
pronuncia:
1
.   L’appello 3 febbraio 2006 della AP 1, __________
è respinto
.
2
.   Non
si prelevano tasse né spese di appello. Non si assegnano ripetibili di appello.
3.
Intimazione:
-
- , ,
-
, ,
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di Locarno-Campagna.
terzi implicati
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                                       Il
segretario
Rimedi
giuridici
Contro la presente sentenza è dato ricorso in materia
civile al Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo
integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Nelle cause a carattere
pecuniario il ricorso è ammissibile se il valore litigioso ammonta a fr.
15'000.- nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr.
30'000.- negli altri casi. Per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se
una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF).