ti_gerichte · 14.2011.62 · 2011-05-13 · it
Reclamo contro la dichiarazione di fallimento. Nova propri. Solvibilità

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 13.05.2011 14.2011.62

Incarto n.
14.2011.62
Lugano
13 maggio 2011
B/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Walser e Bozzini
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria in tema di
fallimento dipendente dall’istanza 28 dicembre 2010 presentata da
CO 1
__________
Contro
RE 1
__________
patrocinata dall’ PA 1PA 1 __________
sulla
quale istanza il Pretore del Distretto di __________, con sentenza 7 aprile 2011 (EF.2010.__________) ha così deciso:
“1.  È
pronunciato il fallimento di RE 1, __________, a far tempo da venerdì 8 aprile 2011 alle ore 10.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza tempestivamente impugnata da RE 1
che con reclamo 18 aprile 2011 ne chiede
l’annullamento;
rilevato che alla controparte non è stato intimato
il reclamo, il suo credito essendo
stato saldato;
preso atto che con decreto presidenziale 20 aprile
2011 al reclamo è stato accordato
effetto sospensivo parziale;
ritenuto
in fatto:
A.
Nell’ambito
dell’esecuzione n. __________ dell’UE di __________  CO 1 ha chiesto il
fallimento di RE 1 per il mancato pagamento di fr. 76'237.-- oltre accessori,
dedotti eventuali acconti.
B.
All’udienza
di contraddittorio del 23 marzo 2011 nessuno è comparso.
C.
Con
sentenza 7 aprile 2011 il Pretore del Distretto di __________, ha pronunciato
il fallimento di RE 1 a far tempo da venerdì 8 aprile 2011 alle ore 10.00.
D.
Con
reclamo 18 aprile 2011 RE 1 sostiene di avere il 21 marzo 2011 proceduto al
versamento all’istante dell’importo capitale ammontante a fr. 76'087.-- ed in
seguito, l’8 rispettivamente il 18 aprile 2011, di avere pagato pure le relative
tasse, le spese esecutive e gli interessi di mora così come le ulteriori
procedure esecutive pendenti nei suoi confronti, producendo una ricevuta
postale del 21 marzo 2011 relativa al versamento di fr. 76'087.-- a favore
dell’istante, diverse ricevute dell’ufficio esecuzione di __________ dell’8
rispettivamente del 18 aprile 2011 e un estratto sempre del predetto Ufficio
esecuzione, da cui risulta che al 18  aprile 2011 tutte le esecuzioni promosse
contro la reclamante risultavano saldate (doc. B e da D a I). La convenuta
rileva poi che a suo carico non vi sono attestati di carenza di beni.
Considerato
in diritto:
1.
Secondo
l’art. 174 cpv. 1 primo periodo LEF nella versione in vigore dal 1° gennaio
2011, la decisione del giudice del fallimento può essere impugnata entro 10
gorni mediante reclamo secondo il CPC (Codice di diritto processuale civile
svizzero; Codice di procedura civile, CPC), entrato in vigore anche esso con il
1° gennaio 2011 ed applicabile alla fattispecie in virtù dell’art. 405 cpv. 1
CPC, la sentenza impugnata essendo stata emanata, ancorché sulla base di
un’istanza di fallimento retta dal diritto procedurale previgente (art. 404
cpv. 1 CPC), il 7 aprile 2011, ossia dopo il 1° gennaio 2011.
2.a)
In virtù dell’art. 174 cpv.
2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di
fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua
solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1)
il
debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)
l'importo
dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a
disposizione del creditore; o che
3)
il
creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
L’autorità
giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la
dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte
Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se
risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I
nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve
espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile
la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte
dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza
senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere
determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto
nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore
di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti
trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un
periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può
emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da
eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di
fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti
importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla
base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti,
estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del
debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere
verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La
solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che
l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di
appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità
influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (
Giroud
, Basler Kommentar zum SchKG,
vol.
II, n. 25-26 ad art. 174 LEF;
Amonn/Walther
,
Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 8. ed Berna 2008, § 36 n.
58 p. 334/335, § 38 n. 14 p. 347;
Brönnimann
,
Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art.
174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und
Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
b)
La reclamante
ha asserito di avere saldato il suo debito nei confronti dell’istante ai sensi
dell’art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF, ossia posteriormente alla dichiarazione di
fallimento e l’ha dimostrato, producendo sia una ricevuta postale del 21 marzo
2011 concernente il versamento a favore dell’istante dell’importo di fr.
76'087.-- in relazione all’esecuzione in oggetto n. __________ che una ricevuta
dell’Ufficio esecuzione di __________ dell’8 aprile 2011 per fr. 8'725.45 a
saldo della citata esecuzione.
Per
quel che riguarda invece il presupposto della solvibilità - condizione
indispensabile per ottenere l’annullamento della decisione impugnata poiché,
come visto - il pagamento della somma posta in esecuzione è avvenuto - nella
sua totalità - soltanto dopo la pronuncia del fallimento - va osservato che
dall’estratto dell’UE di __________ al 18 aprile 2011 risulta che tutte le
esecuzioni pendenti nei confronti della reclamante sono state pagate e che a
suo carico non vi sono attestati di carenza di beni. Le precedenti
considerazioni portano
a concludere che la
convenuta dispone della liquidità necessaria per far fronte ai suoi impegni,
per cui la sua solvibilità va ritenuta resa sufficientemente verosimile.
Risultando adempiuti i requisiti di cui all’art. 174 cpv. 2 LEF, il fallimento
di AP 1 va annullato.
3.
Il
reclamo va pertanto accolto.
La tassa
di giustizia è posta in ambo le sedi a carico della reclamante (art. 48, 61 cpv.
1 OTLEF e 106 cpv. 1 CPC). Le spese dell’Ufficio fallimenti sono pure caricate
alla reclamante. Alla controparte non si assegnano indennità, il reclamo non
essendole stato intimato per osservazioni.
Per questi motivi,
richiamato l’art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
I.
Il
reclamo è accolto.
“
1.
La
dichiarazione di fallimento 7 aprile 2011 pronunciata dal Pretore del Distretto
di __________, inc. EF.2010.__________, nei confronti di AP 1, è annullata.
2.
La
tassa di giustizia di prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è
posta a carico di AP 1.
3.
Le
spese dell’Ufficio fallimenti di __________, da anticipare come di rito, sono
poste a carico di AP 1.”
II.
La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 120.-- è posta a carico di AP 1.
III.
Intimazione:
AO 1
- CO 1, __________;
- Ufficio
esecuzione di __________;
- Ufficio
fallimenti di __________;
__________ Ufficio cantonale del Registro di
commercio, Lugano;
- Ufficio
del Registro fondiario del Distretto di __________;
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente                                                                             La
segretaria
Contro la presente decisione è possibile
presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14,
entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).