ti_gerichte · 42.2021.66 · 2021-12-13 · it
Richiesta di indennità giornaliere contro la perdita di guadagno (Corona). Persone in posizione assimilabile ad un datore di lavoro dipendenti di una società attiva nell'ambito dei viaggi. Rinvio degli atti all'amministrazione per ulteriori accertamenti circa la perdita salariale

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 13.12.2021 42.2021.66
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 13.12.2021 42.2021.66
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 13.12.2021 42.2021.66

Raccomandata
Incarto
n.
42.2021.66-67
cs
Lugano
13 dicembre 2021
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattore:
Christian Steffen
, vicecancelliere
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 29 ottobre 2021 di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
le decisioni su opposizione del 6 ottobre 2021 emanate da
CO 1
in materia di indennità perdita di guadagno (Corona)
ritenuto,
in fatto
1.1.  Con quattro distinte
decisioni del 2 aprile 2021 (doc. F1-F4), confermate da due decisioni su
opposizione del 6 ottobre 2021 (doc. H1-H2), la Cassa CO 1 (di seguito: Cassa)
ha respinto le richieste di indennità per perdita di guadagno a causa del
coronavirus inoltrate dalla RI 1 in favore di __________, nato nel 1962,
presidente con diritto di firma individuale e di __________, nato nel 1966, membro
con diritto di firma individuale, per i periodi dal 17 settembre 2020 al 31
ottobre 2020, dal 1° novembre 2020 al 30 novembre 2020 e dal 1° dicembre 2020
al 31 dicembre 2020, poiché l’interessato non ha subito alcuna perdita di
guadagno.
Nella decisione su
opposizione relativa a __________ lamministrazione ha affermato:
"
(…) In
data 24 dicembre 2020 e 18 gennaio 2021 la società RI 1, per mezzo degli
appositi formulari, ha presentato le domande volte all’ottenimento dell’IPG
Corona in favore del signor __________ dal 17 settembre 2020 al 31 dicembre
2020, che sono state rifiutate con decisioni del 2 aprile 2021.
Tali decisioni sono
state avversate con tempestiva opposizione del 23 aprile 2021.
Con l’impugnativa la
società opponente afferma “In buona fede, abbiamo inoltrato e compilato i
formulari, considerando il fatto che l’azienda ci anticipava un importo IPG
Corona (soggetto all’AVS), in attesa del conteggio ufficiale IPG ed avrebbe poi
in seguito percepito il rimborso dalla Cassa CO 1 (in pratica come per i
servizi CR militari e PC). La società, per sostenere questi anticipi, ha dovuto
far capo ad una linea di credito/prestito con la banca, mancando il flusso
normale di liquidità dovuto alla ridotta cifra d’affari di questo periodo”
Ragion per cui con
l’impugnativa l’opponente chiede alla Cassa di voler rivedere le contestate
decisioni, con conseguente concessione dell’IPG Corona.
5.
Nel caso in esame il
diritto alla prestazione del signor __________ deve essere determinato tenendo
conto che egli deve essere considerato come una persona in posizione
assimilabile a quella di un datore di lavoro, ritenuto come riveste la qualità
di presidente in seno alla RI 1.
Di conseguenza il suo
reddito medio è determinato in base al reddito dell’attività soggetto all’AVS
dichiarato nel 2019 (CIC marg. 1069.1), ovvero CHF 46’003.00, corrispondenti a
CHF 3'538.70 mensili.
Nell’evenienza concreta
nel formulario di richiesta è stato indicato come il signor __________ non
abbia subito una perdita di salario, avendo egli ottenuto un salario di CHF
3’539. In sede di opposizione del resto l’opponente ha confermato di aver
versato il salario al suo socio.
Ne discende che nel
presente caso l’avente diritto alle IPG Corona, ovvero il signor __________,
non ha subito una perdita di guadagno. La Cassa prende atto che riconoscendo la
retribuzione dovuta al dipendente, la società opponente ha avuto una perdita di
guadagno avendo “
dovuto far capo ad una linea di credito/prestito con la
banca…
”. Si deve tuttavia evidenziare che questa perdita non risulta
indennizzabile con le IPG Corona, le quali spettano solo ai salariati e agli
indipendenti che subiscono una perdita di guadagno conformemente a quanto
disposto dall’articolo 2 cpv. 3
bis
dell’Ordinanza COVID-19 perdita
di guadagno.”
Le motivazioni alla base
della reiezione delle richieste inoltrate in favore di __________ sono simili.
1.2.   Con decisione formale del 12
maggio 2021 è stata respinta anche la domanda relativa al periodo dal 1° gennaio
2021 al 28 febbraio 2021 per __________ (doc. G1), mentre con decisioni formali
del 9, rispettivamente del 10 settembre 2021, sono state riconosciute le
indennità chieste per il periodo dal 1° marzo 2021 al 30 giugno 2021 per
entrambi i dipendenti (doc. I1-I2).
1.3.   RI 1, rappresentata dall’avv.
RA 1, è insorta al TCA chiedendo che “
le decisioni su opposizione del 6
ottobre 2021 della Cassa CO 1 nei confronti di RI 1, __________, riferite a __________
ed a __________, sono riformate, nel senso che sono accolte le domande di
versamento di indennità Covid-19 del 24 dicembre 2020 e del 18 gennaio 2021 di RI
1, per i suddetti dipendenti
” (doc. I).
La ricorrente rileva che
la società è attiva nel settore del trasporto di persone e merci e che __________
e __________ ne sono contitolari ed amministratori.
In seguito alla riduzione
degli introiti causati dalla pandemia da Coronavirus, la società ha dovuto
contare sui versamenti degli azionisti per complessivi fr. 63'000.-- per poter
far fronte ai propri impegni e versare i salari ai dipendenti. Inoltre ha
dovuto far capo alla propria linea di credito bancaria, finita in passivo, e
ciò malgrado si sia attinto innanzitutto a soldi della __________, società di
proprietà dei __________.
La società evidenzia di
aver indicato in sede di opposizione che i salari sono stati versati solo
grazie all’utilizzo straordinario di una linea di credito ed ai versamenti
degli azionisti.
Secondo la ricorrente la
controversia nasce dall’interpretazione del requisito della perdita di guadagno
(salariale). La cassa sostiene che la perdita non sussiste mentre l’insorgente
afferma che i redditi del datore di lavoro sono crollati. La ricorrente non
poteva attendere le more della procedura di indennizzo per riversare ai propri
dipendenti le indennità (non) ricevute. Tanto che la prima richiesta è del 24
dicembre 2020 e la decisione negativa è stata emanata solo il 2 aprile 2021. La
ricorrente, sfruttando i versamenti degli azionisti, e, soprattutto, l’aggravio
sulla propria linea di credito bancaria, ha anticipato i versamenti al solo
scopo di evitare che i propri salariati si trovassero in grave angustia. Ciò
non toglie che la situazione di perdita di guadagno materialmente (anche se non
formalmente) si è verificata e solo grazie all’anticipo dei salari si è poi
potuto attendere (il mancato) riversamento statale. Ne segue che detto
versamento statale andrebbe ora ad abbassare la linea di credito, caricata per
riuscire a versare i salari. Altrimenti, malgrado l’azienda abbia sofferto, e
soffra, per le ripercussioni della pandemia, essa si ritroverà soffocata dagli
esborsi effettuati che normalmente, cioè se non effettuati, le sarebbero stati
rimborsati, con riversamento ai dipendenti, ma che invece non si vogliono ora
versare solo per averli anticipati a vantaggio di coloro che erano colpiti
dalla pandemia, ossia i dipendenti. Ciò quindi senza beneficiare di quelle
misure adottate proprio per un caso come quello in esame, cioè un caso di
caduta dei redditi in conseguenza della pandemia. Si tratta di formalismo
eccessivo, corollario della protezione dell’arbitrio prevista dall’art. 9 Cost.
fed.
1.4.   Con risposta del 15 novembre
2021, cui ha allegato l’intero incarto, la Cassa ha proposto la reiezione del
ricorso, con argomentazioni che, laddove necessario, saranno riprese in corso
di motivazione (doc. III).
1.5.   Il 23 novembre 2021 la
ricorrente ha prodotto due conteggi della Cassa CO 1 del 1° ottobre 2021 con cui
sono state calcolate le indennità giornaliere in favore della RI 1 per il
dipendente __________, per i periodi dal 27 maggio 2021 al 31 maggio 2021 e dal
1° giugno 2021 al 30 giugno 2021 (doc. V), trasmessi alla Cassa per conoscenza
il 26 novembre 2021 (doc. VI).
in diritto
2.1.   Ai sensi dell’art. 185 cpv. 3
della Costituzione federale (Cost.), il Consiglio federale può emanare
ordinanze e decisioni per far fronte a gravi turbamenti, esistenti o imminenti,
dell
’
ordine
pubblico o della sicurezza interna. La validità di tali ordinanze dev’essere
limitata nel tempo.
Il Consiglio federale,
fondandosi sull’art. 185 cpv. 3 Cost., il 20 marzo 2020 ha, in particolare,
adottato, per frenare le conseguenze economiche connesse alla diffusione del
coronavirus, l’Ordinanza sui provvedimenti in caso di perdita di guadagno in
relazione con il coronavirus (COVID-19) (Ordinanza COVID-19 perdita di
guadagno; RS 830.31), entrata in vigore retroattivamente il 17 marzo 2020 con
validità di sei mesi (RU 2020 871).
Dopo che il 25 settembre
2020 il Parlamento ha approvato la Legge federale sulle basi legali delle
ordinanze del Consiglio federale volte a far fronte all’epidemia di COVID-19 (Legge
COVID-19; cfr. RS 818.102), il 4 novembre 2020 il Consiglio federale,
fondandosi sull’art. 15 della Legge COVID-19, ha emanato le relative modifiche
dell’ordinanza in base alle quali hanno in particolare diritto all’indennità di
perdita di guadagno dal 17 settembre 2020 al 30 giugno 2021 i lavoratori
indipendenti e le persone in posizione assimilabile a quella di un datore di
lavoro che, in seguito a provvedimenti adottati per combattere il coronavirus,
devono interrompere la loro attività lucrativa, rispettivamente la loro
attività lucrativa è limitata in modo considerevole, subiscono una perdita di
guadagno o salariale e nel 2019 hanno conseguito con questa attività un reddito
soggetto all’AVS di almeno 10 000 franchi; questa condizione vale per analogia
anche se hanno avviato l’attività dopo il 2019; se l'attività non è stata
svolta per un anno intero, questa condizione va adempiuta in proporzione alla
durata dell'attività (cfr. art. 2 cpv. 3 bis Ordinanza COVID-19 perdita di
guadagno).
Il 18 giugno 2021 il
Consiglio federale ha prorogato le basi giuridiche per il diritto all’indennità
di perdita di guadagno per il coronavirus fino al 31 dicembre 2021 (cfr. art.
11 cpv. 6), sulla base della proroga delle basi giuridiche della legge COVID-19
decisa dal Parlamento (cfr. anche comunicato stampa del Consiglio federale del
18 giugno 2021: “
Coronavirus: prolungamento del diritto all’indennità di
perdita di guadagno
”).
L’attività
lucrativa è ritenuta limitata in modo considerevole se si è registrata una
diminuzione della cifra d’affari mensile pari almeno al 55 per cento rispetto
alla cifra d’affari mensile media degli anni 2015–2019. Se l’attività è stata
avviata dopo il 2015 e prima del 2020, è determinante la media del periodo di
attività effettivo. Le persone che hanno avviato la loro attività lucrativa
dopo il 2019 devono dimostrare di aver subito una diminuzione della cifra
d’affari mensile pari almeno al 55 per cento rispetto alla cifra d’affari
mensile media di almeno tre mesi; fa stato la media dei tre mesi con le cifre
d’affari più elevate (art. 2 cpv. 3, 3bis e 3ter Ordinanza COVID-19 perdita di
guadagno; RU 2020 4571 segg.).
Il cpv. 3
ter
,
primo periodo è poi stato modificato dal Consiglio federale il 18 dicembre 2020
con entrata in vigore il 19 dicembre 2020, nei seguenti termini:
"
3ter
L’attività lucrativa è ritenuta limitata in modo considerevole, se si è
registrata una diminuzione della cifra d’affari mensile pari almeno al 40 per
cento rispetto alla cifra d’affari mensile media degli anni 2015–2019. …” (cfr.
RU 2020 pag. 5829)
Il 20 gennaio 2021 l’art.
2 cpv. 3ter primo e terzo periodo è stato così corretto (cfr. RU 2021 18):
"
Art. 2
cpv. 3ter, primo e terzo periodo
3ter
L’attività lucrativa è
ritenuta limitata in modo considerevole, se si è registrata una diminuzione
della cifra d’affari mensile pari almeno al 40 per cento rispetto alla cifra
d’affari mensile media degli anni 2015–2019. ... Le persone che hanno avviato
la loro attività lucrativa dopo il 2019 devono dimostrare di aver subito una
diminuzione della cifra d’affari mensile pari almeno al 40 per cento rispetto
alla cifra d’affari mensile media di almeno tre mesi; fa stato la media dei tre
mesi con le cifre d’affari più elevate.”
Nell’ambito della
revisione della legge COVID-19 del 19 marzo 2021 (RU 2021 153), in vigore dal
1° aprile 2021, tale limite è stato nuovamente modificato, nel senso che l’art.
15 cpv. 1 seconda frase (provvedimenti volti a indennizzare la perdita di
guadagno), prevede che sono ritenute aver subito una limitazione considerevole
dell’attività lucrativa soltanto le persone che hanno subito una perdita di
guadagno o salariale e la cui impresa ha registrato una diminuzione della cifra
d’affari del 30 per cento almeno rispetto alla cifra d’affari media degli anni
2015-2019.
L’art. 4 dell’Ordinanza
Covid-19 perdita di guadagno, relativo alla forma dell’indennità e al numero
delle indennità giornaliere, enuncia che l’indennità è versata sotto forma di
indennità giornaliera (cpv. 1) e che ogni cinque indennità giornaliere sono
versate due ulteriori indennità giornaliere (cpv. 2).
Ai sensi dell’art. 5,
riguardante l’importo e il calcolo dell’indennità, l’indennità giornaliera
ammonta all’80 per cento del reddito medio dell’attività lucrativa conseguito
prima dell’inizio del diritto all’indennità (cpv. 1), all’accertamento del
reddito è applicabile per analogia l’articolo 11 capoverso 1 della legge del 25
settembre 1952 sulle indennità di perdita di guadagno (cpv. 2), l’indennità
ammonta al massimo a 196 franchi al giorno (cpv. 3) e l’indennità è ridotta
nella misura in cui supera l’importo massimo secondo il capoverso 3 (cpv. 4
[abrogato con effetto al 17 settembre 2020]).
Per l’art. 5 cpv. 2ter nel
tenore in vigore dal 17 settembre 2020 (RU 2020 4571) al 17 gennaio 2021 (RU
2021 5):
"
Per il
calcolo dell’indennità dei lavoratori indipendenti aventi diritto di cui all’articolo
2 capoverso 1bis lettera b numero 2, capoverso 3 o 3bis è determinante il
reddito soggetto all’AVS conseguito nel 2019. Dopo la fissazione dell’indennità
non si può procedere a un nuovo calcolo della stessa fondandosi su una base di
calcolo più recente.”
Ai sensi dell’art. 5 cpv.
2ter nel tenore in vigore dal 18 gennaio 2021 al 30 giugno 2021 (RU 2021 5,
109, 167, 218, 296), per il calcolo dell’indennità dei lavoratori indipendenti
aventi diritto di cui all’articolo 2 capoverso 1bis lettera b numero 2,
capoversi 3, 3bis o 3quinquies è determinante il reddito soggetto all’AVS
conseguito nel 2019. Dopo la fissazione dell’indennità non si può procedere a
un nuovo calcolo della stessa fondandosi su una base di calcolo più recente.
Dal 1° luglio 2021 la
norma prevede che per il calcolo dell’indennità dei lavoratori indipendenti
aventi diritto di cui all’articolo 2 capoverso 1bis lettera b numero 2,
capoverso 3, 3bis o 3quinquies che non rientrano nel campo d’applicazione del
capoverso 2bis è determinante il reddito soggetto all’AVS conseguito nel 2019.
Dal 1° luglio 2021 è
inoltre in vigore l’art. 5 cpv. 2
ter0
per il quale se nel caso dei
lavoratori indipendenti aventi diritto di cui all’articolo 2 capoverso 1bis
lettera b numero 2, capoverso 3, 3bis o 3quinquies la decisione di tassazione
fiscale per il 2019 indica un reddito dell’attività lucrativa più elevato
rispetto alla base di calcolo secondo il capoverso 2bis o 2ter, dal 1° luglio
2021 le indennità future sono calcolate sulla base della decisione di
tassazione fiscale per il 2019.
A questo proposito, nel
commento alle modifiche dell’ordinanza in vigore dal 1° luglio 2021 figura che
per “
il calcolo dell’indennità dei lavoratori indipendenti è determinante il
reddito dell’attività lucrativa soggetto all’AVS conseguito nel 2019. In linea
di principio, si tratta del reddito su cui si è fondato il calcolo dei
contributi (contributi d’acconto) per l’anno 2019 o del reddito dell’attività
lucrativa soggetto all’AVS indicato nella decisione di tassazione fiscale per
il 2019, se questa è già disponibile al momento della nascita del diritto
all’indennità. Per il calcolo dell’indennità il cui diritto nasce dopo
l’entrata in vigore della presente modifica in futuro sarà considerato il
reddito indicato nella decisione di tassazione fiscale per il 2019, se questo è
più vantaggioso per la persona interessata. Queste regole di calcolo si
applicheranno alle prestazioni future a partire dal 1° luglio 2021. Per questo
motivo l’ultimo periodo del capoverso 2
ter
vigente è soppresso
”.
L’art. 11 cpv. 1 della
legge federale del 25 settembre 1952 sulle indennità di perdita di guadagno
(LIPG), a cui rinvia l’art. 5 cpv. 2 Ordinanza Covid-19 perdita di guadagno,
prevede che per l’accertamento del reddito medio conseguito prima del servizio
è determinante il reddito da cui sono prelevati i contributi secondo la LAVS.
Il Consiglio federale emana prescrizioni sul calcolo dell’in­dennità e incarica
l’Ufficio federale delle assicurazioni sociali di allestire tabelle vincolanti
con importi arrotondati.
Il diritto all’indennità
deve essere esercitato dall’avente diritto (art. 7 cpv. 1 Ordinanza Covid-19
perdita di guadagno).
Secondo l’art. 8 Ordinanza
Covid-19 perdita di guadagno, l’indennità è versata all’avente diritto (cpv.
1), è versata mensilmente e posticipatamente (cpv. 2) ed è fissata e pagata
dalla cassa di compensazione AVS che era competente per la riscossione dei
contributi AVS prima della nascita del diritto all’indennità (cpv. 3).
2.2.   Nella Circolare
sull’indennità in caso di provvedimenti per combattere il coronavirus –
Indennità di perdita di guadagno per il coronavirus (CIC) – valida dal 17
settembre 2020 (stato: 27 ottobre 2021), l’Ufficio federale delle assicurazioni
sociali (UFAS), ricorda innanzitutto che questa direttiva amministrativa è
costantemente aggiornata dal 17 marzo 2020 (ne esistono 20 versioni, cfr. CIC
versione 20; https://sozialversicherungen.admin.ch/it/d/12721).
Il
p.to 3.2.5. “Diritto derivante da una limitazione considerevole dell’attività
lucrativa”, introdotto nella versione 8 della CIC, stato al 4 novembre 2020 e
aggiornato successivamente, prevede:
"
1041.2  Hanno
diritto all’indennità i lavoratori indipendenti e le
11/20    persone in posizione
assimilabile a quella di un datore di lavoro nonché i loro coniugi o partner
registrati che lavorano nell’azienda che, in seguito a provvedimenti decisi a
livello cantonale o federale per combattere il coronavirus, devono limitare
considerevolmente la propria attività lucrativa e che nel 2019 hanno conseguito
un reddito dell’attività lucrativa soggetto all’AVS di almeno 10 000 franchi.
Se l’attività è stata avviata dopo il 2019, ci si basa sul reddito indicato
nell’anno in questione. Per la determinazione del rispetto del limite di reddito
si applica per analogia il N. 1067.
1041.3  L’attività è considerata aver subito una
limitazione
03/21    considerevole, se si è
registrata una diminuzione della cifra d’affari pari almeno al 30 per cento
rispetto alla cifra d’affari media degli anni 2015-2019. Ai fini del confronto,
la cifra d’affari media realizzata nel periodo di attività effettivo va
calcolata su base mensile. Se l’attività è stata avviata prima del gennaio
2015, la cifra d’affari complessiva va divisa per 60, per determinare il valore
mensile. L’avente diritto deve indicare la diminuzione della cifra d’affari e
spiegare a quale provvedimento è dovuta. Per i diritti nati fino al 18 dicembre
2020 è decisiva una diminuzione della cifra d’affari pari almeno al 55 per
cento mentre per quelli nati dal 19 dicembre 2020 al 31 marzo 2021 la
diminuzione deve essere pari almeno al 40 per cento.
1041.4  Se l’attività è stata avviata dopo il gennaio
del 2015 ci si
11/20    basa sulla media a partire
dall’avvio dell’attività fino al 2019
Esempio
In caso di avvio
dell’attività nel giugno del 2016, la cifra d’affari viene divisa non per 60
bensì per 43 (mesi dal giugno 2016 al dicembre 2019).
1041.5  Le persone che hanno avviato la
loro attività lucrativa nel
03/21    2020 o nel 2021 devono
dimostrare in forma adeguata di aver registrato una diminuzione della cifra
d’affari mensile pari almeno al 55, 40 o 30 per cento rispetto alla cifra
d’affari mensile di almeno tre mesi. Per avere diritto all’indennità devono
aver registrato una cifra d’affari per almeno tre mesi. Per la determinazione
della diminuzione della cifra d’affari fa stato la media dei tre mesi con le
cifre d’affari più elevate.
1041.5a In caso di cambiamento di
statuto giuridico (trasformazione
01/21b  di ditte individuali, società di
persone o persone giuridiche), l’esame della riduzione della cifra d’affari, la
verifica del diritto e il calcolo dell’indennità si basano unicamente sul nuovo
statuto. I N. 1041.5 e 1041.6 sono applicabili per analogia.
1041.6  Se l’attività lucrativa è stata
avviata meno di un anno fa, dopo
11/20    il 2019, il limite di reddito
di 10 000 franchi va ridotto di conseguenza oppure il reddito va convertito in
reddito annuo (cfr. N. 1067).
1041.7  Nel caso dei lavoratori
indipendenti e delle persone in
11/20    posizione assimilabile a quella
di un datore di lavoro che hanno inizialmente esercitato la loro attività a
titolo accessorio, per il calcolo della cifra d’affari media si considerano
soltanto i periodi nei quali l’attività è stata esercitata a titolo principale.
Se l’attività è stata esercitata a titolo accessorio fino al mese per il quale
sussiste il diritto, è determinante la cifra d’affari effettiva di questa
attività.
1041.8  Gli aventi diritto che, per il mese di
dicembre, dimostrano di
12/20    aver avuto una diminuzione
della cifra d’affari pari almeno il 40 per cento ma inferiore al 55 per cento,
possono pretendere l’indennità a partire dal 19 dicembre 2020. Per determinare
il calo della cifra d’affari si prende in considerazione l’intero mese. Coloro invece
che, per il mese di dicembre, attestano una diminuzione della cifra d’affari di
almeno il 55 per cento, hanno diritto all’indennità per l’intero mese di
dicembre. (…)”
Per le persone in
posizione assimilabile a quella di un datore di lavoro e coniugi o partner
registrati che lavorano nell’azienda, esse prevedono invece che:
"
1069.1  Per
stabilire il reddito medio determinante ci si basa sul
11/20    reddito
dell’attività lucrativa soggetto all’AVS dichiarato per il 2019. Se il reddito
è stato conseguito per un periodo inferiore a un anno, si applica per analogia
il N. 1067.
1069.2  Se l’attività è stata avviata nel corso del 2020, per il
calcolo
11/20    dell’indennità
ci si basa sul reddito medio del 2020 indicato nei conteggi salariali, mentre
in caso di avvio dell’attività nel 2021, su quelli del 2021. Se il reddito è
stato conseguito per un periodo inferiore a un anno, si applica per analogia il
N. 1067. (…)”
La medesima formulazione è
stata ripresa nelle successive versioni dalla CIC del 17 novembre 2020, del 18
dicembre 2021, del 18 gennaio 2021, del 29 gennaio 2021 e del 24 febbraio 2021.
Nella versione 14 del 19
marzo 2021 il punto 1069.1 è stato così modificato:
"
(…)
1069.1  Per stabilire il reddito medio determinante ci si basa sul
03/21    reddito
dell’attività lucrativa soggetto all’AVS dichiarato per il 2019. Se il reddito
è stato conseguito per un periodo inferiore a un anno, si applica per analogia
il N. 1067. I giorni in cui le persone in posizione assimilabile a quella di un
datore di lavoro e i loro coniugi o partner registrati non hanno potuto
conseguire alcun reddito o hanno potuto conseguire solo un reddito ridotto a
causa di malattia, infortunio, disoccupazione o prestazioni di servizio secondo
l’articolo 1a LIPG o per altri motivi non imputabili loro non vengono
considerati. I N. 5008–5040 DIPG si applicano per analogia. (…)”
Dal 1° luglio 2021 il
marginale 1068 è stato abrogato, mentre è entrato in vigore il marginale 1065.2
del seguente tenore:
"
1065.2  Per
il calcolo delle indennità, dal 1° luglio 2021 va conside-
07/21  rato
d’ufficio il reddito indicato nella decisione di tassazione fiscale per il 2019
(se disponibile), se questo è più vantaggioso per la persona interessata. La
nuova base di calcolo non incide in alcun modo sulle prestazioni richieste
prima del 1° luglio 2021. Se la decisione definitiva viene emanata dopo il 1°
luglio 2021, vengono adeguate soltanto le indennità future.”
Dal 1° settembre 2021 il
marginale 1065.2 ha il seguente tenore:
"
1065.2  Per
il calcolo delle indennità, dal 1° luglio 2021 va conside-
09/21  rato
d’ufficio il reddito indicato nella decisione di tassazione fiscale per il 2019
(se disponibile), se questo è più vantaggioso per la persona interessata. La
nuova base di calcolo non incide in alcun modo sulle prestazioni richieste
prima del 1° luglio 2021.
Esempi:
-
La
decisione di tassazione fiscale per il 2019 è stata emanata prima del 1° luglio
2021: l’indennità viene adeguata a partire dal 1° luglio 2021.
-
La
decisione di tassazione fiscale per il 2019 è stata emanata dopo il 1° luglio
2021: l’indennità viene adeguata secondo la nuova base di calcolo a partire dal
primo giorno del mese in cui la decisione è stata emanata.”
2.3.   Le
direttive
amministrative non costituiscono norme giuridiche e non sono vincolanti per il
giudice delle assicurazioni sociali (cfr. STF 9C_458/2020 del 27 settembre 2021
consid. 4.1.; DTF 147 V 79 consid. 7.3.2.; STF 8C_721/2020 del 15 giugno 2021
consid. 5.5.2.2.; STF
9C_631/2019 del 19 giugno 2020 consid. 2.3.;
STF 8C_331/2019 del 18 settembre 2019 consid. 4.3.; STF 8C_902/2017 del
12 giugno 2018 consid. 4.2., pubblicata in DTF 144 V 195; STF 8C_688/2011 del
13 febbraio 2012 consid.
3.2.1; DTF 138 V 50 consid.
4.1 pag. 54; DTF 137 V 434 consid. 4.2 pag. 438; DTF 133 V 169 consid.
10.1 pag. 181).
Quest’ultimo deve tenerne
conto per prendere la sua decisione nella misura in cui queste ultime
permettono un’interpretazione delle disposizioni legali applicabili
giustificata nel caso di specie (cfr. STF 8C_214/2020 del 18 febbraio 2021
consid. 3.2; DTF 146 V 224; DTF 146 V 104; STF 8C_405/2018 del 22 gennaio 2019
consid.
6.1.1; DTF 142 V 442 consid. 5.2 pag. 445 seg.; DTF 140 V 314
consid. 3.3 pag. 317; DTF 138 V 50 consid.
4.1;
DTF 133
V 587 consid. 6.1 pag. 591; DTF 133 V 257 consid. 3.2 pag. 258 seg.;
DTF 132 V 125 consid. 4.4; DTF 132 V 203 consid. 5.1.2; DTF 131 V
286 consid. 5.1.; DTF 131 V 45 consid.
2.3; DTF 130 V 229
consid. 2.1.; DTF 127 V 57 consid. 3a; STFA I 102/00 del 22 agosto 2000; DTF
125 V 377, consid. 1c, pag. 379 e riferimenti; SVR 1997 ALV Nr. 83 consid. 3d,
pag. 252, ALV Nr. 86 consid. 2c, pag. 262, ALV Nr. 88 consid. 3c, pag. 267-268
= DLA 1998 N. 24, consid. 3c, pag. 127 e ALV Nr. 98 consid. 4a, pag. 300).
Il giudice deve, invece,
scostarsene quando esse sono incompatibili con i disposti legali in esame (cfr.
STF 8C_405/2018 del 22 gennaio 2019 consid. 6.1.1.; DTF 130 V 229 consid. 2.1.;
STFA H 183/00 dell'8 maggio 2001; DTF 126 V 68 consid. 4b; DTF 125 V 379
consid. 1c e sentenze ivi citate; SVR 1997 ALV Nr. 86, consid. 2c, pag. 262,
SVR 1997 ALV Nr. 88, consid. 3c, pag. 267-268 = DLA 1998 N. 24, consid. 3c,
pag. 127, SVR 1997 ALV Nr. 98, consid. 4a, pag. 300; DTF 120 V 163 consid. 4b, DTF
119 V 65 consid.
5a; RCC 1992 pag. 514, RCC 1992 pag.
220 consid. 16; DLA 1992 N. 5, consid. 3b, pag. 91; DTF 117 V 284 consid.
4c, DTF 116 V 19 consid. 3c, DTF 114 V 16 consid. 1, DTF 112 V 233
consid.
2a, DTF 110 V 267 consid. 1a, DTF 109 V 4
consid.
3a; vedi inoltre Bois, "Procédures
applicables aux requérants d'asile" in RSJ 1988 pag. 77ss; Duc-Greber:
"La portée de l'art. 4 de la
Constitution fédérale en droit de la sécurité sociale" in RDS 1992 II
pag. 527; Cattaneo, "Les mesures préventives et de réadaptation de
l'assurance-chômage", Ed.
Helbing & Lichtenhahn,
Basilea e Francoforte sul Meno 1992, pag. 296-297).
Secondo la giurisprudenza,
infatti, tramite le direttive non possono essere introdotte limitazioni ad una
pretesa materiale che vadano al di là di quanto previsto da leggi e ordinanze
(DTF 118 V 32, DTF 109 V 169 consid. 3b).
2.4.   In concreto, la società
ricorrente chiede che venga riconosciuto il diritto alle indennità giornaliere
per il periodo dal 17 settembre 2020 al 31 dicembre 2020 in favore di __________,
presidente, e di __________, membro della società, ossia persone in posizione
assimilabile a quella di un datore di lavoro.
Scopo dell’azienda,
iscritta a registro di commercio il __________ 2004, è il seguente:
"
__________.”
Nei formulari per la
richiesta delle indennità figura che “
la nostra azienda si occupa dei
__________
e
__________
per vacanze e turismo di: scuole, anziani, turisti
esteri (giapponesi, indiani, cinesi, tramite __________), società sportive,
ecc. Ovviamente per motivi Covid19 quasi tutti hanno annullato i viaggi anche
già riservati. Il nostro settore è praticamente fermo
”.
La Cassa ha accertato che
nel periodo litigioso la ricorrente ha subito una limitazione considerevole
dell’attività lucrativa con una diminuzione della cifra d’affari pari almeno al
55% fino al 18 dicembre 2020 e del 40% dal 19 dicembre 2020 al 31 dicembre
2020, rispetto alla cifra d’affari media degli anni 2015-2019 (cfr. decisioni
formali del 2 aprile 2021 [doc. F1, F2, F3 e F4]; art. 2 cpv. 3bis lett. a
Ordinanza COVID-19 perdita di guadagno).
L’amministrazione ha
inoltre rilevato che __________ e __________ adempiono anche al requisito
figurante nell’art. 2 cpv. 3bis lett. c Ordinanza COVID-19 perdita di guadagno
e meglio quello del reddito determinante per il calcolo dei contributi dovuti
secondo la LAVS per l’anno 2019 di almeno fr. 10'000.
Le parti divergono invece
per quanto concerne la questione della perdita salariale.
Secondo la Cassa infatti le
indennità giornaliere non possono essere versate poiché nel periodo oggetto del
contendere __________ ha conseguito un reddito di fr. 3'539 e __________ di fr.
6’263, mentre il reddito mensile soggetto all’AVS riferito al periodo
precedente era di fr. 3'538.69, rispettivamente di fr. 6'184.31 e
conseguentemente non hanno subito alcuna perdita salariale come richiede invece
l’art. 2 cpv. 3bis lett. b Ordinanza COVID-19 perdita di guadagno.
La società evidenzia
tuttavia che il salario è stato erogato solo grazie ad una linea di credito/prestito
della banca in favore della società ed all’intervento degli azionisti che hanno
versato un importo complessivo di fr. 63'000. Il pagamento ai dipendenti è
avvenuto quale anticipo, come accade per quanto concerne le indennità versate
in caso di assenza a causa del servizio militare o della protezione civile, per
evitare loro un’angustia economica.
2.5.   Va preliminarmente rammentato
che con STCA 42.2021.52+53 del 18 ottobre 2021, questo Tribunale ha stabilito
che scopo “
della base legale a fondamento delle condizioni per il diritto
alle indennità per perdita di guadagno per il coronavirus è di conseguenza
quello
di aiutare le imprese che hanno particolarmente
sofferto delle chiusure imposte dalle autorità a causa della pandemia e
segnatamente nell’ambito delle manifestazioni e dei viaggi, tenendo tuttavia
conto di evitare abusi nel versamento di prestazioni a società che non hanno
bisogno di alcun aiuto, segnatamente laddove si tratta di versare prestazioni
alle persone in posizione analoga a quella del datore di lavoro.
In
simili condizioni occorre pertanto concludere che solo nel caso di una perdita
salariale effettiva è dato il diritto alle indennità giornaliere per perdita di
guadagno a causa del Coronavirus
”.
In quel caso il
Tribunale, in assenza di qualsiasi documentazione, ha rinviato gli atti alla
Cassa per ulteriori accertamenti, “
affinché sulla base della documentazione
contabile e di eventuali contratti tra le parti, accerti se effettivamente i
salari sono stato versati unicamente grazie alle riserve della società (ndr:
come sostenuto in sede di ricorso) e se gli interessati li hanno ottenuti
unicamente alla condizione che devono essere restituiti
”.
In concreto, la società
ricorrente, attiva segnatamente nel settore dei viaggi, ha subito una notevole
restrizione della sua attività a causa delle misure prese dall’autorità per
attenuare le conseguenze della pandemia, tant’è che da una cifra d’affari nel
periodo tra il 2015 ed il 2019 di almeno fr. 394’000, ossia circa fr. 32’800 al
mese, si è arrivati ad una cifra d’affari di fr. 11’800 nel periodo dal 17
settembre 2020 al 31 ottobre 2020 (cfr. doc. E1).
Dalla documentazione
prodotta con il ricorso si evince che gli azionisti, __________, __________ e __________,
hanno versato fr. 21'000 sul conto corrente della società in data 9 marzo 2020,
10 marzo 2020, rispettivamente 11 marzo 2020 (doc. C), per complessivi fr.
63'000 (doc. D). Nel corso del 2020 la __________, società che la ricorrente
sostiene appartenere ai __________ (cfr. doc. I), ha inoltre versato ulteriori
fr. 355’000 (doc. D e D1).
Dagli atti risulta inoltre
che già prima del mese di marzo 2020, ossia prima dell’emergenza della
pandemia, la società si trovava con un importante passivo nel conto corrente
(doc. D).
Dalle tavole processuali
non emerge pertanto con la necessaria chiarezza se la società ricorrente ha
dovuto effettivamente far capo ai capitali versati dagli azionisti per poter
versare i salari o per altri motivi. Inoltre non sono stati allegati accordi in
base ai quali il versamento dei salari sarebbe un anticipo/prestito in favore
di __________ e di __________ e che gli interessati sarebbero tenuti a
restituire il salario versato loro dal 17 settembre 2020 in caso di
riconoscimento delle indennità Corona.
Nella misura in cui questi
punti non sono stati chiariti, occorre rinviare gli atti all’amministrazione
affinché sulla base della documentazione contabile e di eventuali contratti tra
le parti, accerti se effettivamente i salari sono stato versati grazie ai
capitali versati dagli azionisti della società e se gli interessati li hanno
ottenuti unicamente alla condizione che devono essere restituiti e di
conseguenza se, come sostenuto con il ricorso, il riconoscimento delle indennità
Corona per il periodo litigioso andrebbe ad abbassare la linea di credito
utilizzata per versare i salari. A questo scopo sarà necessario interpellare
anche la fiduciaria della società, __________ (cfr. doc. G2; cfr. STCA
42.2021.52+53 del 18 ottobre 2021).
Al
riguardo va rilevato che il principio inquisitorio non è incondizionato, ma
trova il suo correlato nell’obbligo delle parti di collaborare (cfr. art. 43
cpv. 3 e 61 lett. c LPGA; DLA 2001 N. 12 pag. 145; RAMI 1994 pag. 211; AHI
praxis pag. 212; DLA 1992 pag. 113; DTF 117 V 261; DTF 116 V 26 consid. 3c; DTF
115 V 142 consid. 8a).
Questo
obbligo comprende in particolare quello di motivare le pretese di cui le parti
si avvalgono e quello di apportare, nella misura in cui può essere
ragionevolmente richiesto da loro, le prove dettate dalla natura della vertenza
o dai fatti invocati:
in difetto di ciò esse rischiano di dover sopportare
le conseguenze dell’assenza di prove
(cfr. STF 9C_97/2020 del 10 giugno
2020 consid. 3.1.; STF 8C_832/2017 del 13 febbraio 2018 consid. 3.1.; STF
9C_694/2014 del 1° aprile 2015 consid. 3.2.; STF 9C_978/2010 del 14 aprile 2011
consid. 4.1.; STF U 94/01 del 5 settembre 2001; STF P 36/00 del 9 maggio 2001;
SVR 1995 AHV Nr. 57 pag. 164 consid. 5a).
La Cassa, dopo aver
effettuato gli accertamenti necessari per l’esito delle richieste, emetterà una
nuova decisione circa gli eventuali diritti della ricorrente al versamento
delle indennità per perdita di guadagno a causa del coronavirus in favore di __________
e di __________ per il periodo complessivo dal 17 settembre 2020 al 31 dicembre
2020.
L’amministrazione dovrà inoltre
tener conto del fatto che __________ dal 13 novembre 2020 ha già percepito
un’indennità giornaliera per malattia, dapprima al 50%, poi al 25% e dal 1°
marzo 2021 al 100% (doc. 2), che dovrà essere dedotta dalle eventuali indennità
Corona. Infatti secondo l’art. 2 cpv. 4 Ordinanza COVID-19 perdita di guadagno
l’indennità è sussidiaria rispetto a tutte le prestazioni di assicurazioni sociali
e assicurazioni secondo la LCA, riservate le prestazioni secondo l’art. 12
della legge COVID-19 del 25 settembre 2020.
In queste condizioni non
occorre esaminare le ulteriori censure sollevate dalla ricorrente circa
l’asserita violazione della Costituzione federale.
2.6.   L’art. 61 lett. a
LPGA, in vigore fino al 31 dicembre 2020, prevedeva che la procedura deve
essere semplice, rapida, di regola pubblica e
gratuita per le parti
; la
tassa di giudizio e le spese di procedura possono tuttavia essere imposte alla
parte che ha un comportamento temerario o sconsiderato.
In data 1° gennaio 2021 è
entrata in vigore una modifica della LPGA. L’art. 61 lett. a LPGA prevede ora
unicamente che la procedura deve essere semplice, rapida e, di regola pubblica.
Dalla medesima data è
entrato in vigore l’art. 61 lett. f
bis
LPGA secondo cui in caso di
controversie relative a prestazioni, la procedura è soggetta a spese se la
singola legge interessata lo prevede; se la singola legge non lo prevede il
tribunale può imporre spese processuali alla parte che ha un comportamento
temerario o sconsiderato.
Secondo l’art. 82a LPGA (Disposizione
transitoria, cfr. RU 2021 358) ai ricorsi pendenti dinanzi al tribunale di
primo grado al momento dell’entrata in vigore della modifica del 21 giugno 2019
si applica il diritto anteriore.
In concreto, il ricorso è
stato inoltrato il 29 ottobre 2021, per cui si applica la nuova disposizione
legale.
Trattandosi di prestazioni
IPG Corona non è stato previsto di prelevare le spese (cfr. art. 1 Ordinanza
COVID-19 perdita di guadagno del 17 marzo 2020 [RU 2020 871; RS 830.31]; U.
Kieser, Covid-19 – Erlasse und Sozialversicherungsrecht in COVID-19.
Ein Panorama der Rechtsfragen zur Corona-Krise, Helbing Lichtenhahn
Verlag, Basilea 2020 pag. 741 n. 30
).
Sul tema cfr. anche
la sentenza 8C_265/2021 del 21 luglio 2021.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.
Il ricorso,
nella misura in cui è ricevibile, è
accolto
ai sensi dei considerandi.
§    Le decisioni su opposizione
impugnati sono annullate.
§§ L’incarto
è rinviato alla Cassa CO 1
affinché
proceda come indicato al consid. 2.5.
2.   Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
La
Cassa
verserà alla ricorrente fr. 1’500.- a titolo di ripetibili.
3.   Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in materia
di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la
busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                          Il
segretario di Camera
Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti