ti_gerichte · 14.2000.00038 · 2000-08-08 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 08.08.2000 14.2000.00038

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
14.2000.00038
Lugano
8 agosto 2000
/B/fc/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera
di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cometta,
presidente
Pellegrini e Zali
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa a
procedura sommaria appellabile promossa con istanza 17 febbraio 2000 da
__________
__________
ambedue patr. dall'avv. __________
Contro
__________
patr. dallo Studio
legale __________
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio dell'opposizione
interposta al PE n. __________
del 14/15 dicembre 1999 dell'UEF di __________
sulla quale istanza il Segretario assessore della Pretura del
Distretto di __________a con sentenza 16 marzo 2000 ha così deciso:
"1.     L'istanza
è parzialmente accolta.
È rigettata in via provvisoria l'opposizione interposta
al precetto esecutivo n. __________dell'UEF di __________a, notificato il 15
dicembre 1999, limitatamente all'importo di fr. 60'463.45 oltre interessi al 5%
su fr. 51'192.-- a far tempo dal 1. dicembre 1999.
2.      La tassa di giustizia globale di fr. 150.--, da
anticipare dall'istante, è posta a carico del convenuto, il quale rifonderà a
controparte fr. 600.-- a titolo di ripetibili."
Sentenza tempestivamente dedotta in appello dall'escusso che con
atto 30 marzo 2000 ha postulato la reiezione dell'istanza, con protesta di
spese e ripetibili;
con osservazioni 20 aprile 2000 la parte appellata si è opposta al
gravame, protestate spese e ripetibili;
ritenuto
In fatto
A.
Con PE n. __________ del 14/15 dicembre 1999 __________ e __________
hanno escusso __________ per l'incasso di fr. 61'288.-- oltre interessi al 5%
dal 1. dicembre 1999, indicando quale titolo di credito: "Contratto
mandato finanziario del 28.2.95 (importo del credito __________ 89'037 al
cambio odierno di fr. 1.57 = fr. 61'288.--."
Interposta
tempestiva opposizione dall'escusso, i procedenti ne hanno chiesto il rigetto
provvisorio al Pretore.
B.
I procedenti fondano la loro pretesa su un "contratto
finanziario" concluso tra le parti il 28 febbraio 1995 (doc. A) del
seguente tenore:
"
MANDATO FINANZIARIO
Con
il presente accordo a valere fra le due parti per gli usi consentiti dalla
legge fra i Signori
__________
e __________ nati a __________ il 23.1.34 - 26.12.36 e residenti in __________
successivamente definiti mandante;
__________
nato…………… il …………………. e residente in ……………..
Successivamente
definito mandatario;
PREMESSO
che
il MANDATO è conferito per partecipare ad un programma d'investimento con
rendimento elevato a capitale e bonus garantiti;
che
capitale e bonus sono pagabili alla scadenza del contratto, dedotte le quote
già versate, con la garanzia di un bonus minimo pari all'8% (ottopercento)
annuo del capitale;
SI CONVIENE E SI STIPULA
quanto
segue:
1.   Il
mandante si impegna a trasferire una somma capitale pari a USD 30'000.--
(Dollari USA trantamila) provenienti da Banca in……..
2.   Il
programma decorrera`a far tempo dal …………………… ed avrà la durata di anni uno, con
la rendita indicata al punto 3. Più quarantacinque giorni per le operazioni
tecniche senza interessi.
3.   Il
rendimento del programma stimato nel 3 tre % e verrà liquidato trimestrale con
acconti pari al 80% del tasso stimato, entro quindici giorni dal termine del
trimestre, mentre il conguaglio annuale verrà liquidato entro trenta giorni
dalla chiusura del programma.
4.   Il
mandante autorizza il mandatario a firmare i documenti necessari concernenti il
programma d'investimento.
5.   Le
parti si impegnano a mantenere il più assoluto riserbo sull'affare.
Letto
approvato e sottoscritto in…………….. il 28.2.95
Il
Mandante                                                     Il Mandatario
(firma)                                                              (firma)
"
I
procedenti chiedono il rimborso del capitale di US$ 30'000.-- oltre a US$
3'600.-- di reddito annuo sul capitale, mentre gli interessi di mora del 5%
sono richiesti a partire dal termine del programma d'investimento.
Conformemente al paragrafo 2 del contratto doc. A sono stati dedotti gli
interessi di 45 giorni. L'importo di US$ 39'037 è stato trasformato in fr.
61'288.--, ritenuto il cambio US$/Fr. al 14 dicembre 1999 di 1.58 (cfr.
dichiarazione doc. E della __________).
C.
All'udienza di contraddittorio l'escusso ha sostenuto di non avere
garantito personalmente il pagamento del capitale e nemmeno il rendimento, come
risulta dal tenore del contratto di mandato doc. A. Egli si è impegnato a
fungere da tramite tra i mandanti e una società finanziaria e a versare ai
procedenti un certo importo, a condizione che il programma raggiungesse il
rendimento sperato. Il precettato ha rilevato che in nessun modo poteva e
nemmeno intendeva garantire un rendimento, per cui il rischio di perdita o
mancato guadagno deve essere assunto dai mandanti
D.
Con sentenza 16 marzo 2000 il Segretario assessore della Pretura del
Distretto di __________ ha accolto l'istanza argomentando che il limitato
potere di cognizione del giudice del rigetto così come la documentazione agli
atti non permettono di aderire alla tesi secondo la quale l'escusso, pur
controfirmando il contratto, non abbia voluto obbligare sé stesso nei confronti
dei procedenti, bensì una terza persona della quale non vi è riferimento nel
contratto stesso e  della cui esistenza nessuna prova è stata prodotta. In
prima sede è poi stato rilevato che il contratto prevede chiaramente la
restituzione del capitale, espressamente indicato in US$ 30'000.-- oltre ad un
bonus minimo pari all'8% annuo del capitale, mentre non sufficientemente
determinato appare il "rendimento" stimato, e quindi non assicurato,
del 3% annuo del capitale.
Il
primo Giudice ha poi osservato che i procedenti hanno prodotto quale doc. E una
dichiarazione __________ attestante il corso al 14 dicembre 1999 di Fr./US$
1.58, per cui il rigetto provvisorio dell'opposizione è stato concesso per fr.
47'000.-- quale capitale, fr. 3'792.-- a titolo di bonus minimo garantito
all'8%, oltre che per fr. 9'271.45 quali interessi al 5% calcolati dal 16
aprile 1996 al 30 novembre 1999 su fr. 51'192.--, per un importo complessivo di
fr. 60'463.45. Im prima sede è stato rilevato che ex art. 105 cpv. 3 CO non
possono essere riconosciuti interessi per ritardo nel pagamento degli interessi
moratori, per cui gli interessi al tasso del 5% richiesti a far tempo dal 1.
dicembre 1999 sono stati concessi limitatamente sull'importo capitale più bonus
di fr. 51'192.--.
E.
Contro la sentenza pretorile si è tempestivamente aggravato
l'escusso riconfermandosi in sostanza nelle sue allegazioni di prima sede.
F.
Delle osservazioni della parte appellata si dirà, se del caso, in
seguito.
Considerato
In diritto:
1.
a)
La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura
privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica
necessariamente il riconoscimento da parte dell’escusso o del suo
rappresentante di un’obbligazione in relazione ad una somma di denaro
determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere
dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli
elementi necessari. Conditio sine qua non è che la somma di denaro riconosciuta
sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza
o sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle
parti (Cometta, op. cit. in Rep 1989 p. 338 con riferimenti).
b)
Il limitato potere di cognizione del giudice del rigetto provvisorio
non consente l'indagine volta a stabilire quale sia il reale significato di una
dichiarazione che non appaia sufficientemente liquida, ritenuto che tale
accertamento è compito del giudice ordinario (Cometta, op. cit. in Rep 1989 p.
330).
c)
Per giurisprudenza e dottrina costanti, il riconoscimento di debito,
subordinato al verificarsi di una o più condizioni, legittima il giudice a
pronunciare il rigetto dell'opposizione solo se il creditore ne dimostra
l'avvenuto debito adempimento. Non riuscendo a far luce sulla causa della
mancata realizzazione di una condizione, l'istanza di rigetto provvisorio
dell'opposizione va respinta (Cometta, op. cit. in Rep 1989 p. 338).
d)
Dal
tenore del mandato finanziario doc. A  si evince che questo accordo è stato
concluso unicamente tra i procedenti e l'escusso ("con il presente accordo
a valere fra le due parti…."), i quali vengono definiti
"mandanti" e "mandatario", mentre nessun riferimento appare
in merito a qualsivoglia società proponente l'investimento dell'importo versato
dai procedenti di US$ 30'000.--. Nessuna indicazione emerge inoltre in
relazione alle asserzioni dell'escusso, il quale ha dichiarato di avere
unicamente funto da tramite tra i mandanti e una società investitrice e nemmeno
risulta che egli abbia agito quale rappresentante o organo di una società. Dal
tenore della premessa contenuta nel doc. A risulta invece chiaramente, senza
necessità di interpretazione alcuna, che il capitale e il bonus sarebbero stati
pagati alla scadenza del contratto, con la garanzia di un bonus minimo pari
all'8% annuo del capitale, mentre la durata dell'investimento è stata fissata
in un anno (cfr. doc. A clausola 2). Questo impegno non risulta essere stato
sottoposto ad alcuna condizione, per cui trascorso un anno dalla sottoscrizione
del contratto, la restituzione del capitale oltre al bonus minimo dell'8% annuo
è divenuta esigibile. Il doc. A costituisce pertanto valido riconoscimento di
debito ex art. 82 LEF nei confronti dell'escusso.
e)
La conversione in moneta svizzera ai fini esecutivi va fatta in casu
al tasso del giorno della domanda d'esecuzione (DTF 51 III 180; II CCA 9 luglio
1991 in re C. C. c. A.C. cons. 8).
f)
Non è noto il tasso di cambio del giorno della domanda d'esecuzione.
Contrariamente alla massima della sentenza CEF 15 aprile 1981 (cfr. Rep 1982 p.
406), il tasso di cambio in genere, non può dirsi fatto notorio e quindi
d'accertare d'ufficio, atteso che le turbolenze valutarie e la volatilità dei
corsi determinano continue e sensibili oscillazioni, anche in funzione
dell'importo da convertire. Occorre quindi, anche per garantire il diritto di
essere sentito, che le parti possano determinarsi sul tasso di cambio
applicabile.
La
mancanza di prova sul tasso di cambio determina la reiezione dell'istanza
limitatamente al credito convertito (CEF 4 maggio 1995 in re B.S. c. A.A.,
BlSchk 1997 p. 63), riservato il caso in cui non vi è contestazione.
g)
In casu i procedenti hanno prodotto una dichiarazione della
__________ attestante che il 14 dicembre 1999 il corso US$/Fr. era di 1.58
(doc. E). Questo cambio è rimasto incontestato, per cui il capitale di US$
30'000.-- è stato correttamente trasformato in sede pretorile in franchi
svizzeri, ossia fr. 30'000.-- per 1.58 = fr. 47'400.-- oltre a fr. 3'792.--
quale bonus minimo garantito all'8% per un anno, oltre a fr. 9'271.45 quali
interessi al 5% dal 16 aprile 1996 al 30 novembre 1999 di fr. 51'192.--
(ritenuto che la restituzione del capitale e del bonus doveva avvenire dopo un
anno dal versamento del capitale e più precisamente dopo un anno e 45 giorni
ritenute le operazioni tecniche senza interessi). Considerato che ex art. 105
cpv. 3 CO non si possono pretendere interessi per ritardo nel pagamento degli
interessi moratori, in prima sede gli interessi di ritardo al 5% sono stati
correttamente concessi solo sull'importo capitale più il bonus, ossia su fr.
51'192.--, a far tempo dal 1. dicembre 1999.
La
sentenza pretorile va quindi confermata.
2.
L'appello 30 marzo 2000 __________ va quindi respinto.
Tassa
di giustizia e indennità seguono la soccombenza (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62
cpv. 1 OTLEF).
Per i quali motivi,
richiamato l'art. 82
lEF
pronuncia
1.
L'appello
30 marzo 2000 __________ a, è respinto.
2.
La
tassa di giustizia di fr. 225.--, già anticipato dall'appellante, resta a
carico di __________, il quale rifonderà in solido a __________ e __________
fr. 600.-- a titolo di indennità.
3.   Intimazione:    -    __________
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di __________
per la Camera
di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente                                                                           La
segretaria