ti_gerichte · 38.2022.15 · 2022-04-28 · it
Sospensione diritto ID per essersi licenzata nel periodo di prova senza aver reperito nuova occupazione. Impiego adeguato dal profilo di capacità, stato di salute e situazione familiare (3 figlie di 14,12,7 anni). Non fatto valere immediatam. ed esplic. aspetto orario inizio mattino, non flessibile

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 28.04.2022 38.2022.15
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 28.04.2022 38.2022.15
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 28.04.2022 38.2022.15

Raccomandata
Incarto
n.
38.2022.15
dc
/
gm
Lugano
28 aprile 2022
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto
dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso dell’11 febbraio 2022 di
RI 1
rappr. da:   RA 1
contro
la decisione su opposizione del 28 gennaio 2022 emanata da
CO 1
in materia di assicurazione contro la disoccupazione
ritenuto,
in fatto
1.1.   Con decisione su opposizione
del 28 gennaio 2022 la Cassa CO 1 (in seguito: Cassa) ha modificato la
decisione del 1° ottobre 2021 con la quale aveva sospeso RI 1 per 31 giorni dal
diritto alle indennità di disoccupazione (cfr. doc. 11), riducendo la sanzione
a 22 giorni di sospensione dal 16 settembre 2021.
L’amministrazione ha così
motivato il proprio provvedimento:
"
(…)
12.
Nella sua opposizione lei sostiene che l'attività iniziata presso __________
non poteva essere considerata adeguata e conseguentemente non è giustificata
una sanzione dando queste motivazioni:
"...a)
rassicurata abita a __________, è madre di tre figlie di rispettivamente 7,12 e
14 anni, e avrebbe dovuto lavorare a __________ a tempo pieno; Le era stato
assicurato durante il colloquio di assunzione, che, per tali motivi, l'orario
di lavoro sarebbe stato flessibile e adeguato alle sue necessità, soprattutto
al mattino; così, però, non è stato, e per l’assicurata iniziare a __________
alle ore 8.00 è diventato davvero molto difficile, se non impossibile, dovendo
prima mandare le figlie, almeno le piccole, a scuola; b) sul posto di lavoro,
il problema principale è stata la quasi totale assenza di organizzazione del
lavoro; il superiore dell'assicurata non le forniva alcuna istruzione su ciò
che doveva fare, in pratica non ha cauto nulla da fare, se non girare i
pollici, e ciò per un'intera settimana; se si pensa che nell'attività
precedente svolta a __________ l’assicurata si occupava intensamente di
gestione di un portafoglio di casi __________ di tutta la Svizzera Francese,
chiaramente la nuova occupazione - si fa per dire! - era palesemente
inadeguata; c) neppure le sue insistenti richieste al suo superiore sortirono
un qualche effetto, le risposte furono sempre di avere pazienza, perché presto
le avrebbe sottoposto qualcosa da fare; d) anche dal profilo strutturale, la
sua occupazione era inadeguata, non le è mai stata data una password per accedere
al sistema interno e nemmeno le fu messo a disposizione un account per poter
accedere ai suoi dati personali ed entrare a far parte della __________
(l'account doveva essere già pronto al suo arrivo per poter essere a tutti gli
effetti una collaboratrice __________); e) in una situazione del genere, anche
se non avrebbe voluto lasciare il lavoro con tutte le responsabilità che aveva
nei confronti della famiglia, si rese conto che in questa organizzazione e in
questa struttura non ce l'avrebbe fatta e sarebbe caduta ammalata, andando
incontro a una depressione certa; una conseguenza facilmente immaginabile, per
chi era abituato a lavorare intensamente come l’assicurata ..."
13.
Le motivazioni addotte, conformemente alle disposizioni di
assicurazione contro la disoccupazione, non giustificano l'abbandono del posto
di lavoro se si tiene conto che solo dopo 5 giorni di lavoro ha deciso di non
proseguire il rapporto di lavoro, malgrado il superiore le avesse chiesto di
pazientare.
14.
Nonostante il principio generale enunciato all'art. 45 cpv. 3
OADI, la giurisprudenza federale ha tuttavia stabilito che, trattandosi di un
assicurato che si licenzia senza essersi preventivamente procurato un nuovo
posto di lavoro, l'esame delle circostanze del caso concreto riveste
un'importanza fondamentale.
15.
Per la determinazione della colpa individuale e del numero di
giorni di sospensione relativi alla colpa grave, secondo il Tribunale federale
il calcolo deve partire dalla metà dell'ambito delle sospensioni da 31 a 60
giorni (art. 45 cpv. 3 lett. c CADI), ossia 45 giorni, e tenere conto di
fattori aggravanti, attenuanti e del principio di proporzionalità (DTF 123 V
153). Lo stesso principio è da applicarsi per le colpe lievi e mediamente
gravi, (art. 45 cpv. 3 lett. a e b OACI).
Prassi LADI D77
16.
Per contro la prassi in materia di assicurazione contro la
disoccupazione stabilisce che la disdetta del contratto di lavoro durante il
periodo di prova da parte del lavoratore o del datore di lavoro il grado di
colpa deve essere ritenuto mediamente grave (16-30 giorni).
17.
Per questi motivi la sospensione è giustificata, vista la
fattispecie però, si ritiene che una penalità più mite sia applicabile, tenendo
in debita considerazione la situazione famigliare. (…)” (Doc. A)
1.2.   Contro la decisione su
opposizione l’assicurata, rappresentata dall’avv. RA 1, ha inoltrato al TCA un
tempestivo ricorso nel quale il suo patrocinatore ha chiesto l’annullamento
della decisione impugnata, subordinatamente la riduzione a un giorno di
sospensione dal diritto alle indennità di disoccupazione, oltre a protestare
tasse, spese e ripetibili.
A sostegno delle pretese
ricorsuali, l’avv. RA 1 sottolinea quanto segue a proposito dei fatti alla base
della decisione di sciogliere il contratto di lavoro:
"
(…)
4.
Quanto all'accertamento dei fatti: la
decisione impugnata, nonostante la ricorrente avesse enumerato puntualmente
tutta una serie di ragioni di fatto alla base della sua decisione, non si è per
nulla confrontata con gli stessi, liquidandoli con la motivazione che si tratta
di “motivazioni (...) che non giustificano l'abbandono del posto di lavoro”.
Una motivazione insufficiente, al limite del diniego di giustizia.
Eppure la ricorrente aveva cercato di spiegare come la sua decisione,
affatto facile dal momento che le esigenze finanziarie della sua famiglia le
imponevano di conseguire un reddito, fosse stata dettata da ragioni
oggettivamente serie e non riferibili all’ “amore” per l’attività o al
“piacere” per l’ambiente di lavoro.
Motivi che vanno pertanto qui riformulati, a dimostrazione che non
si è trattato di fisime della ricorrente, ma di ragioni più che giustificate:
a) una ragione di genere, anzitutto: alla ricorrente, madre di tre
figlie di rispettivamente 7, 12 e 14 anni, era stato garantita dal datore di
lavoro una flessibilità nell'orario di inizio del lavoro, soprattutto al
mattino, dovendo assicurarsi, prima di partire per il lavoro, che almeno la figlia
più piccola fosse partita per la scuola; iniziare, però, l’attività lavorativa
alle 8.00 a __________, come preteso dal datore di lavoro contrariamente alle
assicurazioni fornite in sede di assunzione, quando la ricorrente abita a __________,
avrebbe reso per lei impossibile adempiere ai suoi doveri di madre. Come dire
che avrebbe dovuto sacrificare i suoi doveri verso le figlie per mantenere un
posto di lavoro che si era immediatamente rivelato di ostacolo a questa
necessità una situazione, invece, oggettivamente insostenibile;
b) una ragione di adeguatezza del posto di lavoro, poi:
precedentemente al suo impiego a __________, la ricorrente svolgeva mansioni di
responsabilità, purtroppo abbandonate per necessità famigliari; sta di fatto
che era abituata a lavorare sodo e a svolgere compiti anche delicati, occupandosi
della gestione di un portafoglio di casi __________ di tutta la Svizzera Francese;
nel nuovo posto di lavoro, la ricorrente non ha trovato invece una funzione non
solo corrispondente, ma neppure adeguata: in pratica, è rimasta in attesa di
istruzioni su cosa avrebbe dovuto fare, che però non arrivavano; anche se il
superiore le diceva di “avere pazienza”, la ricorrente si è resa conto che le
cose non sarebbero cambiate, viste le modalità organizzative esistenti, e tali
per cui neppure le è mai stata data una password per accedere al sistema
interno e nemmeno le fu messo a disposizione un account per poter svolgere una qualsiasi
attività, una situazione, anche questa, non sostenibile oggettivamente per la ricorrente;
c) una ragione di salute del lavoratore, infine: il rischio di
cadere in depressione è stato immediatamente percepito, dalla ricorrente, nella
situazione di stress in cui si è venuta a trovare: essere a __________ alle
8.00, in provenienza da __________, con il pensiero per la figlia più piccola,
per poi trovarsi a non far nulla - provare per credere! - era sicuramente un
fattore oggettivo di minaccia alla salute della ricorrente, che ha reso
manifestamente inadeguato per lei quel posto di lavoro; una circostanza pure
non riconducibile a colpa della ricorrente. (…)” (Doc. III pagg. 3-4)
A proposito
dell’applicazione del diritto, il patrocinatore dell’assicurata ritiene che RI
1 non vada sanzionata in quanto l’occupazione in questione non era adeguata e
che comunque l’entità della sanzione non è proporzionata alla gravità della
colpa:
"
(…) Non è
però considerata colpa, sempre secondo la norma citata, l'aver disdetto il
contratto qualora non si sarebbe potuto “ragionevolmente esigere (...) di
conservare il vecchio impiego” e in tal caso l'assicurato non è sanzionabile.
Orbene, ritiene la ricorrente che le ragioni di fatto da lei
addotte - anche se non sufficientemente indagate dalla Cassa disoccupazione,
come invece sarebbe stato suo dovere stante la massima ufficiale applicabile
nel caso di specie - dovevano e devono far concludere che la disdetta da lei
data non è ascrivibile a sua colpa, perché ampiamente giustificata dal fatto
che non sarebbe stato ragionevole esigere da lei di continuare quell'attività,
in quelle condizioni.
Si verifichi se tali condizioni di fatto non siano del tutto
analoghe ad altare che, in applicazione di questa norma, hanno ritenuto non
sanzionabile l’abbandono del posto di lavoro (casuistica tratta da B. Kupfer
Bucher, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum AVIG, 5., überarbeitete und
aktualisierte Auflage 2019, p. 199-235):
•   abbandono di
un'occupazione durante il periodo di prova in quanto l'occupazione in questione
non era conforme alla situazione personale dell'assicurata, a causa del tempo
di lavoro (attività, almeno all’inizio, a tempo pieno quando la ricorrente
aveva dichiarato una disponibilità al 90%);
•   disdetta di un
rapporto di lavoro dagli orari di lavoro irregolari e più lunghi di quanto pattuito
(con a volte, anche l'impossibilità di essere raggiunta telefonicamente);
•   disdetta di un
rapporto di lavoro a cagione della distanza tra luogo di lavoro e luogo di domicilio,
di modo che tale attività non permetteva di occuparsi convenientemente di una figlia
di meno di 15 anni;
•   disdetta di un
lavoro che non permetteva di occuparsi di un figlio a dipendenza delle condizioni
di salute di quest’ultimo;
•   abbandono di un
posto di lavoro perché il datore di lavoro pretendeva di compensare le ore di
lavoro straordinario con un tempo libero di durata uguale;
•   disdetta di un
posto di lavoro perché oggetto, il dipendente, di violazioni della sua personalità;
•   disdetta a
causa di malattia psichica derivante dall'attività lavorativa.
6.
Quanto alla violazione del principio di proporzionalità: la
sospensione di ben 22 giorni dell’indennità di disoccupazione ordinata dalla decisione
impugnata è comunque, nella denegata ipotesi che le ragioni che precedono non
fossero ritenute tali da non considerare colpevole il comportamento della
ricorrente, massimamente sproporzionata.
Benché in simile, denegata ipotesi, abbia la ricorrente
abbandonato un'occupazione adeguata senza garanzia di una nuova, non si può
sostenere che lo abbia fatto “senza valido motivo”, almeno. Di modo che la sua
colpa non può essere considerata grave, ai sensi dell’art. 45 cpv. 3 OADI), ma
nemmeno mediamente grave, stante la sua situazione personale e famigliare. Ne viene
che la riduzione avrebbe potuto essere solo lieve e quindi compresa tra 1 e 15
giorni.
Stante le peculiarità del caso concreto, una riduzione di 1 giorno
sarebbe stata al massimo adeguata. (…)” (Doc. I pagg. 4-6)
1.3.   Nella sua risposta del 3
marzo 2022 la Cassa propone di respingere il ricorso rimandando alle
motivazioni già espresse nella decisione su opposizione del 28 gennaio 2022 ed
osserva quanto segue:
"
(…)
4.
La prima versione fornita dall'assicurata, domanda d'indennità di
disoccupazione (doc. 2), e presa di posizione dell'08.09.2021 (doc.10) è stata:
"... Dal 01.09.2021 ho iniziato a lavorare per la __________ a __________.
Purtroppo mi sono accorta subito che per incompatibilità organizzativa e anche
ambientale non mi sono trovata assolutamente a mio agio e ho deciso di chiudere
il rapporto lavorativo con preavviso di sette giorni per il 15.09.2021 ...
5.
Incompatibilità organizzative ben descritte nei punti b, c, d, e
dell'opposizione (doc. 12) che a mente della cassa sono i reali motivi della
scelta di sciogliere il rapporto di lavoro.
6.
Scelta che appare perlomeno frettolosa, tenuto conto che non vi è
stata nessuna presa di posizione scritta verso il datore di lavoro, sia
sull'organizzazione del lavoro sia nel possibile accordo sull'orario di lavoro
(che in ogni caso non trova conferma nel contratto di lavoro). (…)” (Doc. III)
1.4.   Il 4 marzo 2022 il TCA ha
assegnato alle parti un termine di 10 giorni per presentare eventuali altri
mezzi di prova. Le parti sono rimaste silenti (cfr. doc. IV).
in diritto
2.1.   L'assicurato che è
disoccupato per colpa propria è sospeso dal diritto a indennità (cfr. art. 30
cpv. 1 lett. a LADI).
È segnatamente senza
lavoro per colpa propria l'assicurato ha disdetto egli stesso il rapporto di
lavoro, senza previamente assicurarsi un altro impiego, a meno che non si
potesse ragionevolmente esigere da lui di conservare il vecchio impiego (cfr.
art. 44 lett. b OADI).
Secondo costante
giurisprudenza federale
non è più ragionevolmente esigibile la
continuazione del rapporto di lavoro, in particolare, quando l'occupazione è o
è divenuta inadeguata ai sensi dell'art. 16 LADI (cfr. STF 8C_629/2014 del 15
ottobre 2014; STF 8C_742/2013 del 27 novembre 2013; STF 8C_958/2008 del 30
aprile 2009; STFA C 22/04 dell'8 ottobre 2004; STFA C 170/02 del 24 febbraio
2003; DLA 1998, N. 9, consid. 2b, pag. 44 e DLA 1986 N. 23, pag. 90 e N. 24,
consid. 2, pag. 95).
La costante
giurisprudenza del Tribunale Federale esige invece che un assicurato mantenga
il proprio posto di lavoro finché ne abbia trovato un altro anche malgrado il
disaccordo con i colleghi di lavoro, la divergenza di vedute con i superiori o
l'intimazione di una multa disciplinare da parte del datore di lavoro (cfr. STF
8C_66/2017 del 9 giugno 2017, consid. 2; STF 8C_742/2013 del 27 novembre 2013;
STF 8C_225/2009 del 30 luglio 2009; STF C 153/06 del 12 marzo 2007).
Analogamente,
l’Alta Corte ha già più volte affermato che un assicurato deve mantenere un
posto di lavoro adeguato fino al reperimento di un nuovo impiego anche se non
ama il tipo di attività che è chiamato a svolgere e non gradisce l'ambiente di
lavoro (cfr. DLA 1986 N. 24: "Come un disoccupato non può rimandare
l'accettazione di un lavoro ritenuto adeguato a norma del diritto
sull'assicurazione contro la disoccupazione fin quando abbia trovato
un'occupazione che gli sia gradita sotto tutti i punti di vista - DLA 1982 N. 5
- tanto meno può essere giustificato l'abbandono di un impiego adeguato per
analoghi motivi soggettivi").
L'assicurato
deve dunque mantenere provvisoriamente il proprio impiego anche se l'attività
esercitata non corrisponde pienamente alle proprie aspettative ed ai suoi
desideri (cfr. STF 8C_295/2009 del 15 settembre 2009).
Nella già
citata sentenza C 22/04 dell'8 ottobre 2004,
l'Alta Corte si è così espressa a proposito dell'art. 44 lett. b OADI:
"
(...) Cette disposition réglementaire est compatible avec l'art. 20
let. c de la Convention n° 168 de l'Organisation internationale du travail
(OIT) concernant la promotion de l'emploi et la protection contre le chômage du
21 juin 1988 (ATF 124 V 234).
Aux termes de l'art. 20 let. c de cette convention,
les indemnités auxquelles une personne protégée aurait eu droit dans les
éventualités de chômage complet ou partiel, ou de suspension du gain due à une
suspension temporaire de travail sans cessation de la relation de travail,
peuvent être refusées, supprimées, suspendues ou réduites dans une mesure
prescrite lorsque, selon l'appréciation de l'autorité compétente, l'intéressé a
quitté volontairement son emploi sans motif légitime.
Il découle de l'art. 16 al. 2 phrase introductive
LACI qu'un travail qui  n'est pas réputé convenable est exclu de l'obligation
d'être accepté (ATF 124 V 63 consid. 3b et les références). Ainsi, il peut
arriver qu'un emploi qui répondait à tous les critères d'un travail convenable
à un moment donné perde cette qualité à la suite d'un changement de
circonstances. Dans une telle éventualité, on ne peut exiger d'un salarié qu'il
conserve son emploi sans s'être préalablement assuré d'en avoir obtenu un autre
et il ne sera donc pas réputé sans travail par sa propre faute (art. 44 al. 1
let. b OACI; SVR 1999 AHV n° 22 p. 53; DTA 1998 n° 9 consid.
2b p. 44). (...)"
Va
ancora precisato che la terza revisione della LADI del 22 marzo 2002,
in vigore dal 1° luglio 2003, non ha modificato il principio di sanzionare gli
assicurati che sono disoccupati per loro colpa, poiché, senza essersi
preventivamente garantiti un'altra occupazione, hanno disdetto il contratto di
impiego, la cui continuazione era ancora ragionevolmente esigibile, di cui agli
art. 30 cpv. 1 lett. a LADI e art. 44 cpv. 1 lett. b OADI (cfr. Messaggio
concernente la revisione della legge sull'assicurazione contro la
disoccupazione del 28 febbraio 2001, FF N. 23 del 12 giugno 2001, pag. 2007).
Pertanto resta valida la
giurisprudenza elaborata al riguardo fino al 30 giugno 2003.
2.2.   L’art 16 cpv. 1
LADI prevede che "
al fine di ridurre il pregiudizio l'assicurato è
tenuto di norma ad accettare senza indugio qualsiasi occupazione
".
L'art. 16
cpv. 2 LADI stabilisce poi che:
"
non è
considerata adeguata e di conseguenza è esclusa dall'obbligo di accettazione
un'occupazione che:
a.
non
è conforme agli usi professionali e locali, in particolare alle condizioni dei contratti
collettivi o normali di lavoro;
b.
non
tiene convenientemente conto delle capacità e dell'attività precedente
dell'assicurato;
c.
non
è conforme all'età, alla situazione personale o allo stato di salute
dell'assicurato;
d.
compromette
considerevolmente la rioccupazione dell'assicurato nella sua professione,
sempre che una simile prospettiva sia realizzabile in tempi ragionevoli;
e.
è
svolta in un'azienda in cui non si lavora normalmente a causa di un conflitto
collettivo di lavoro;
f.
necessita di un tragitto di oltre due ore sia per recarsi sul posto di
lavoro, sia per il rientro e che non offre la possibilità di un alloggio
conveniente nel luogo di lavoro o che, in questo secondo caso, rende
notevolmente difficile l'adempimento dell'obbligo di assistenza verso i
familiari da parte dell'assicurato;
g.
implica
da parte del lavoratore un tenersi costantemente a disposizione che supera
l'ambito dell'occupazione garantita;
h.
è
svolta in un'azienda che ha effettuato licenziamenti al fine di procedere a
riassunzioni o a nuove assunzioni a condizioni di lavoro considerevolmente più
sfavorevoli;
i.
procura all'assicurato un salario inferiore al 70 per cento del
guadagno assicurato, salvo che l'assicurato riceva prestazioni compensative
giusta l'articolo 24 (guadagno intermedio); con il consenso della commissione
tripartita, l'ufficio regionale di collocamento può eccezionalmente dichiarare
adeguata un'occupazione la cui rimunerazione è inferiore al 70 per cento del
guadagno assicurato."
Per costante
giurisprudenza federale, eventuali problemi di salute che possono rendere
inadeguata l’occupazione (cfr. art. 16 cpv. 2 lett. c LADI), devono essere
comprovati da adeguati attestati medici (cfr. supra consid. 2.2.; STF
8C_348/2017 del 5 luglio 2017; STF 8C_66/2017 del 9 giugno 2017, consid. 2; STF
8C_943/2012 del 13 marzo 2013; STF 8C_12/2010 del 4 maggio 2010; STFA I 550/00
del 18 aprile 2002, STF I 11/01 del 28 giugno 2001; STFA C 12/96 del 10
settembre 1996; DLA 2000 pag. 38, consid. 2a, pag. 40; DTF 125 V 351, consid.
3a pag. 352; DTF 124 V 234, consid. 4b/bb/ e riferimenti pag. 238).
In una sentenza
8C_584/2020 del 17 dicembre 2020, il Tribunale federale ha ricordato che di
principio, qualsiasi occupazione deve, ai sensi dell’art. 16 cpv. 1 LADI,
ritenersi adeguata, salvo qualora ricorra una delle circostanze eccezionali
previste dal cpv. 2. In particolare, l’Alta Corte ha ribadito che non è
considerata inadeguata una professione in cui l’assicurato è confrontato ad un
ambiente lavorativo a lui sfavorevole, a tensioni coi colleghi o coi superiori.
Tali elementi possono, semmai, essere presi in considerazione nel valutare la
gravità della sua colpa. L’inesigibilità della prosecuzione del rapporto
lavorativo può, per contro, derivare da ragioni di salute (se del caso
conseguenti alla situazione lavorativa), a condizione che queste vengano
attestate in modo inequivocabile da un certificato medico.
Per costante
giurisprudenza la questione dell’inesigibilità
della prosecuzione del rapporto lavorativo
deve essere valutata con estremo rigore.
Nel caso concreto,
all’assicurato che ha rescisso il rapporto di lavoro rispettando il termine di
disdetta ed ha, poi, postulato le indennità di disoccupazione,
l’amministrazione, ritenendolo disoccupato per propria colpa, ha inflitto
una sospensione di 36 giorni dal diritto
alle indennità
(poi ridotta a 26 giorni). Il ricorrente, a valere quale
motivo di disdetta del contratto di lavoro, aveva addotto problemi di salute
causati dallo stress e dalle pressioni cui era sottoposto durante l’attività
lavorativa. L’Alta Corte ha confermato l’operato dell’Autorità cantonale che
aveva, da parte sua, ritenuto che né tali problematiche, né la pretesa
inesigibilità della continuazione del rapporto lavorativo in essere erano
attestate da un certificato medico. Il Tribunale federale ha, poi, stabilito
che la postulata audizione della moglie del ricorrente, medico di formazione,
era stata a giusta ragione negata ritenuto che, per confermare le problematiche
di salute lamentate dall’assicurato, si sarebbe reso necessario il certificato
di uno psichiatra mentre la consorte disponeva invece di una specializzazione
in chirurgia. L’Alta Corte ha sottolineato ed ha rilevato che l'indipendenza
della testimone era seriamente messa in dubbio (com’è il caso per parenti stretti
e, per l’appunto, coniugi e partner).
In
una sentenza 8C_99/2021 del 27 ottobre 2021 il Tribunale federale, nel caso di
un’assicurata che aveva sciolto un contratto di lavoro per ragioni legate al
comportamento scorretto del datore di lavoro, ha concluso che l’occupazione in
questione non era più adeguata ma che comunque l’assicurata avrebbe dovuto
rispettare il normale termine di disdetta visto che una ripresa effettiva del
lavoro non entrava comunque in considerazione:
"
(…)
5.3. Le point de savoir si l'intimée était fondée
à résilier son contrat de travail avec effet (quasi) immédiat, soit sans
respecter le délai de congé ordinaire, impliquait forcément d'examiner d'abord
si l'on pouvait exiger d'elle qu'elle le conservât. On ne saurait donc reprocher
aux premiers juges d'avoir instruit les allégations de mobbing et de s'être
référés aux conditions de résiliation immédiate de l'art. 337 CO. En effet,
d'après la jurisprudence développée en matière d'assurance-chômage, on ne peut
en règle générale pas exiger de l'employé qu'il conserve son emploi lorsque les
manquements d'un employeur à ses obligations contractuelles atteignent un degré
de gravité justifiant une résiliation immédiate au sens de l'art. 337 CO
(arrêts 8C_285/2013 du 11 février 2014 consid. 6.2.2; C 185/04 du 12 avril 2005
consid. 3.2; C 68/02 du 29 janvier 2003 consid. 4; voir aussi CHARLES MUNOZ, La
fin du contrat individuel de travail et le droit aux indemnités de
l'assurance-chômage, 1992, p. 182; BORIS RUBIN, op. cit., n° 37 ad art. 30
LACI).
En l'espèce, il n'est pas contesté que l'intimée,
en incapacité de travail pour des raisons de santé liées à son environnement
professionnel, était fondée à résilier son contrat de travail. Cela dit, il y a
lieu d'admettre, avec la recourante, qu'au regard du principe général de
l'obligation de diminuer le dommage valable en droit des assurances sociales
(ATF 134 V 109 consid. 10.2.7; 117 V 275 consid. 2b et les références), on
pouvait attendre de l'intimée qu'elle respectât le délai de préavis de trois
mois (cf. attestation de l'employeur du 30 octobre 2018 qui renvoie à la
Convention collective de travail du commerce de détail du canton de Genève). En
effet, compte tenu du certificat médical joint à la lettre de résiliation, une
reprise effective du travail durant ce délai n'entrait pas en ligne de compte
et, au vu de la durée des rapports de travail et de son incapacité de travail,
le droit au salaire en cas d'empêchement non fautif de travailler était garanti
jusqu'à la fin du délai de congé (cf. art. 324a CO et la CCT précitée). Il
ressort certes des déclarations faites par l'intimée lors de l'audience (arrêt
attaqué, ch. 16 p. 5) qu'elle voulait une coupure nette avec l'entreprise dont
elle ne voulait "plus rien connaître". Il n'en reste pas moins qu'il
n'a pas été établi sur le plan médical que son état de santé ne lui aurait pas
même permis de rester formellement liée à l'employeur jusqu'à la fin du délai
de congé. Dans ces conditions, il se justifie que l'intimée contribue de
manière appropriée à supporter le dommage occasionné par la résiliation
anticipée des rapports de travail alors qu'elle n'avait pas déjà obtenu un
autre emploi. En effet, il n'appartient pas à l'assurance-chômage de se
substituer à l'obligation de l'employeur ou de l'assureur perte de gain de
continuer à verser le salaire, respectivement les indemnités perte de gain
maladie, jusqu'à la fin des rapports de travail. Il y a ainsi lieu de retenir
que du 1 er octobre au 31 décembre 2018, la recourante était sans travail par sa
propre faute au sens de l'art. 30 al. 1 let. a LACI.
5.4. Il résulte de ce qui précède que c'est en
violation du droit que la Chambre des assurances sociales a considéré qu'une
suspension du droit à l'indemnité n'entrait pas en ligne de compte.
L'arrêt
entrepris doit dès lors être annulé. (…)”
2.3.   Secondo l'art. 30 cpv. 3 LADI
la durata della sospensione è determinata in base alla gravità della colpa e
ammonta, per ogni motivo di sospensione a 60 giorni al massimo o, nel caso di
cui al capoverso 1 lettera g, a 25 giorni.
La sospensione del diritto
a indennità va da 1 a 15 giorni in caso di colpa lieve, da 16
a 30 giorni in caso di colpa mediamente grave e da 31
a 60 in caso di colpa grave (cfr. art. 45 cpv. 2 OADI).
La sua durata è
determinata secondo la gravità della colpa (cfr. art. 30 cpv. 3 LADI), soggiace
in altre parole al principio della proporzionalità (cfr. DTF 123 V 150).
In virtù dell'art. 45 cpv.
4 OADI stabilisce che vi è colpa grave se l’assicurato, senza valido motivo, ha
abbandonato un’occupazione adeguata senza garanzia di una nuova (lett. a)
oppure ha rifiutato un’occupazione adeguata (lett. b).
Il cpv. 5 della medesima
norma prevede, invece, che se l’assicurato è ripetutamente sospeso dal diritto
all’indennità, la durata della sospensione è prolungata in modo adeguato. Per
determinare il prolungamento sono prese in considerazione le sospensioni degli
ultimi due anni.
Nonostante il principio
generale enunciato all'art. 45 cpv. 4 OADI (art. 45 cpv. 3 v.OADI; cfr. STCA
38.2005.40 del 14 luglio 2005), la giurisprudenza federale ha tuttavia
stabilito che, trattandosi di un assicurato che si licenzia senza essersi
preventivamente procurato un nuovo posto di lavoro, l'esame delle circostanze
del caso concreto riveste un'importanza fondamentale. Il potere di
apprezzamento dell'amministrazione e dei tribunali delle assicurazioni sociali
nel decidere la durata di una sanzione non è dunque limitato a quanto previsto
in caso di colpa grave all'art. 45 cpv. 2 lett. c OADI, bensì permette in
taluni casi di infliggere anche penalità più miti:
"
Vorausgesetzt ist dabei ein entschuldbarer Grund, der
das Verschulden nicht als schwer, sondern lediglich als mittelschwer oder
leicht erscheinen lässt. Wenn ein solcher Grund vorliegt, ist Art. 45 Abs. 4
AVIV nicht anwendbar und die Einstellungsdauer bemisst sich nach der
allgemeinen Regel des Art. 30 Abs. 3 Satz 3 AVIG (BGE 130 V 125 E. 3.5 S. 131;
THOMAS NUSSBAUMER, Arbeitslosenversicherung, in: Soziale Sicherheit, SBVR Bd.
XIV, 3. Aufl. 2016, S. 2524, Rz. 863 f.). Damit wird auch dem Grundsatz der
Verhältnismässigkeit Rechnung getragen (vgl. NUSSBAUMER, a.a.O., S. 2525 Rz.
866; Urteile 8C_522/2018 vom 25.
Juni 2019 E. 4.4; 8C_302/2019 vom 22.
August 2019 E. 3.2).” (cfr. STF 8C_165/2020 del 4 agosto 2020, consid. 3.1.).
In una sentenza
8C_556/2016 del 23 novembre 2016, pubblicata in DLA 2016 pag. 308 ss., il
Tribunale federale ha ricordato di avere ritenuto adeguata una sospensione di
26 giorni, rispettivamente di 25 giorni, in caso di abbandono di posto di
lavoro durante il periodo di prova (cfr. consid. 4.4.).
In
quell’occasione l’Alta Corte, scostandosi dalla sentenza del Tribunale
cantonale che aveva ridotto la durata della sospensione a 5 giorni di penalità,
ha confermato la sanzione di 23 giorni inflitta dalla Cassa di disoccupazione
(cfr. consid. 5.2.).
2.4.   Nella presente fattispecie
risulta dagli atti dell’incarto che il 16 giugno 2021 la __________ e RI 1
hanno stipulato un contratto di lavoro (cfr. Doc. 7), entrato in vigore il 1°
settembre 2021 (cfr. Doc. 7 punto 1).
L’assicurata è stata assunta
con la funzione di “__________”, con un grado di occupazione del 100% (cfr.
Doc. 7 punto 2).
Il salario annuo lordo
ammontava a fr. 71'500 (cfr. Doc. 7 punto 10.1). Il contratto prevedeva inoltre
che “
l’orario di lavoro è definito nel regolamento sull’orario di lavoro
attualmente in vigore
” (cfr. Doc. 7 punto 9).
L’8 settembre 2021 RI 1 ha
disdetto il “
rapporto di lavoro del 16 giugno 2021 nel periodo di prova con
preavviso di 7 giorni per il 15 settembre 2021
” (cfr. Doc. 8).
L’8
settembre 2021 la ricorrente si è annunciata per il collocamento con data
d’inizio della disoccupazione fissato al 16 settembre 2021 (cfr. Doc. 1) e ha
pure inviato una lettera alla Cassa di disoccupazione del seguente tenore:
"
Qui di seguito vi espongo le mie inquietudini:
Per motivi familiari ci siamo trasferiti da __________
a __________ dal 01.07.2021.
Fino al 31.08 ero impiegata presso la __________ a __________.
Dal 01.09.2021 ho iniziato a lavorare per la __________
a __________.
Purtroppo mi sono accorta subito che per
incompatibilità organizzativa e anche ambientale non mi sono trovata
assolutamente a mio agio e ho deciso di chiudere il rapporto lavorativo con
preavviso di sette giorni per il 15.09.2021 (la Raccomandata è stata inviata
per Posta giorno 08.09).
Chiedo pertanto in modo formale che non mi venga
avviata nessuna penalità anche perché ho una famiglia da mantenere (3 figli) e
con lo stipendio di mio marito solo non riusciamo a pagare tutte le spese
mensili.
In tutti i casi ho già preso contatto con la __________
per poter cercare già da subito nel territorio __________ un posto di lavoro
adatto alle mie competenze.
Vi chiedo quindi gentilmente di poter accettare la
mia richiesta. Nell'attesa di una vostra risposta vi porgo i miei più cordiali
saluti.” (Doc. 10)
Dalla “
Domanda d’indennità
di disoccupazione
” del 9 settembre 2021 risulta in particolare che il
rapporto di lavoro è durato dal 1° al 15 settembre 2021, che l’assicurata ha
sciolto il contratto il 7 settembre per il 15 settembre 2021 e che l’ultimo
giorno di lavoro effettuato è stato il 7 settembre 2021 (essendo stata esonerata
dal preavviso).
Quale motivo della disdetta RI
1 ha indicato “
incompatibilità organizzatorie / Allegato motivo di disdetta
/ Anche mail nel caso
” (cfr. Doc. 2 punto 20).
Il 10 settembre 2021 la __________
ha comunicato all’assicurata di avere preso atto “
con rammarico
” della
disdetta del contratto di lavoro (cfr. Doc. 9).
Dall’“
Attestato del datore
di lavoro
” del 28 settembre 2021 risultano quali motivi della disdetta del
contratto di lavoro “
altre aspettative del lavoro quotidiano
” (cfr. Doc.
6 punto 13).
Chiamato
a pronunciarsi sul ricorso dell’assicurata, il TCA constata innanzitutto che è
incontestato che RI 1, a differenza di quando aveva disdetto il rapporto di
lavoro con la __________ di __________ (cfr. Doc. 3 e 4), ha dimissionato dal
contratto di lavoro che la legava alla __________ senza essersi preventivamente
procurata un altro impiego.
RI 1 deve dunque essere
sospesa dal diritto all’indennità di disoccupazione sulla base dell’art. 30
cpv. 1 lett. a LADI in relazione con l’art. 44 lett. b OADI, a meno che non si
potesse ragionevolmente esigere da lei il mantenimento dell’occupazione
(almeno) fino al reperimento di un nuovo impiego.
Il patrocinatore
dell’assicurata ritiene che l’occupazione in questione non era conforme agli
art. 16 cpv. 2 lett. b e c LADI e precisamente alla sua situazione familiare,
al suo stato di salute e alle sue capacità.
A proposito dell’ultimo punto,
nell’opposizione l’avv. RA 1 si è così espresso:
"
(…) abita a __________, è madre di tre figlie di rispettivamente 7, 12
e 14 anni, e avrebbe dovuto lavorare a __________ a tempo pieno; le era stato
assicurato durante il colloquio di assunzione, che, per tali motivi, l'orario
di lavoro sarebbe stato flessibile e adeguato alle sue necessità, soprattutto
al mattino; così, però, non è stato, e per l’assicurata iniziare a __________
alle 8.00 è diventato davvero molto difficile, se non impossibile, dovendo
prima mandare le figlie, almeno le più piccole, a scuola;
b) sul posto di lavoro, il problema principale è
stata la quasi totale assenza di organizzazione del lavoro; il superiore
dell'assicurata non le forniva alcuna istruzione su ciò che doveva fare, in
pratica non ha avuto nulla da fare, se non girare i pollici, e ciò per
un'intera settimana; se si pensa che nell'attività precedentemente svolta a __________
l’assicurata si occupava intensamente di gestione di un portafoglio di casi __________
di tutta la ____________, chiaramente la nuova occupazione - si fa per dire! -
era palesemente inadeguata;
c) neppure le sue insistenti richieste al suo
superiore sortirono un qualche effetto, le risposte furono sempre di avere
pazienza, perché presto le avrebbe sottoposto qualcosa da fare;
d) anche dal profilo strutturale, la sua occupazione
era inadeguata; non le è mai stata data una password per accedere al sistema
interno e nemmeno le fu messo a disposizione un account per poter accedere ai
suoi dati personali ed entrare a far parte della __________ (l'account doveva essere
già pronto al suo arrivo per poter essere a tutti gli effetti una
collaboratrice __________);
(…)
f) una persona, conviene ricordare, che ha sempre
lavorato e sodo, non ha mai dovuto far capo all'assicurazione contro la
disoccupazione, non è stata assente per malattia o per altri motivi, nemmeno
legati alla sua maternità; ha sempre amato il suo lavoro e a solamente
"far finta" di lavorare davvero non ce l'avrebbe fatta. (…)” (Doc.
12)
Da queste
considerazioni si evince che l’attività in questione era conforme alle capacità
dell’assicurata. Ella si riteneva anzi sottooccupata rispetto alle mansioni che
svolgeva presso il precedente datore di lavoro. Dal profilo dell’art. 16 cpv. 2
lett. b LADI l’occupazione era dunque adeguata (cfr. sul tema STF 8C_364/2021 del
17 novembre 2021) e non vi era nessuna valida ragione, dal profilo
dell’assicurazione contro la disoccupazione, per abbandonarla dopo solo 5
giorni di lavoro, tanto più che il suo superiore diretto le avrebbe detto “
di
avere pazienza
” e che “
presto le avrebbe sottoposto qualcosa da fare
”.
A proposito delle
condizioni di salute (“
…in questa organizzazione e in questa struttura non
ce l’avrebbe fatta e sarebbe caduta ammalata, andando incontro a una
depressione certa…
”), questo Tribunale si limita a ricordare che la
costante giurisprudenza federale esige che il rifiuto o l’abbandono di
un’occupazione per ragioni di salute deve essere attestato da un certificato
medico, ciò che qui non è avvenuto.
Tale motivo non
può dunque essere validamente invocato per giustificare lo scioglimento del
rapporto di lavoro (cfr. consid. 2.2.).
Infine, a
proposito della situazione familiare dell’assicurata (“
…abita a __________,
è madre di tre figlie di rispettivamente 7, 12 e 14 anni, e avrebbe dovuto
lavorare a __________ a tempo pieno; le era stato assicurato durante il
colloquio di assunzione, che, per tali motivi, l'orario di lavoro sarebbe stato
flessibile e adeguato alle sue necessità, soprattutto al mattino; così, però,
non è stato, e per l’assicurata iniziare a __________ alle 8.00 è diventato
davvero molto difficile, se non impossibile, dovendo prima mandare le figlie,
almeno le più piccole, a scuola…
”), il TCA constata che nel contratto di
lavoro del 16 giugno 2021 (cfr. Doc. 7) figura al punto 9 l’indicazione secondo
cui “l’orario di lavoro è definito nel regolamento sull’orario di lavoro
attualmente in vigore” e al punto 14.3 che “
modifiche e aggiunte al presente
contratto di lavoro necessitano la forma scritta ad eccezione del luogo di
lavoro secondo il punto 4. Modifiche e aggiunte di ogni forma necessitano pure
della forma scritta
”.
Ora, di un accordo
fra le parti secondo cui l’orario dell’inizio del lavoro al mattino (ore 8:00)
avrebbe potuto essere flessibile non figura nessuna traccia nell’incarto.
Del resto, visto
il livello delle competenze professionali di RI 1, il TCA ritiene che, se
quella fosse stata la reale ragione, l’aspetto legato all’accudimento delle
figlie sarebbe stato fatto valere immediatamente ed esplicitamente
dall’assicurata.
Invece nello
scritto dell’8 settembre 2021 alla Cassa, pur facendo riferimento “
alla
famiglia da mantenere (3 figli)
”, la ricorrente non ha minimamente
accennato a questo tema, bensì all’“
incompatibilità organizzativa e anche
ambientale
”.
Anche nel formulario
“
Domanda di indennità di disoccupazione
” l’assicurata ha parlato di “
incompatibilità
organizzative
” mentre l’ex datore di lavoro ha indicato quali motivi “
altre
aspettative del lavoro quotidiano
”.
Secondo la giurisprudenza,
in presenza di due versioni differenti, la preferenza deve essere accordata
alle dichiarazioni che l’assicurato ha dato nella prima ora, quando ne ignorava
le conseguenze giuridiche. Le spiegazioni fornite in un secondo tempo non
possono integrare le prime constatazioni dettagliate, soprattutto se esse le
contraddicono (cfr. STF 9C_250/2021 del 24 marzo 2022; DTF 142 V 590 consid.
5.2. in fine; SVR 2008 UV Nr. 12; RAMI 2004 U 524, p. 546; DTF 121 V 47 consid.
2a, 115 V 143 consid. 3c; RAMI 1988 U 55, p. 363 consid. 3b/aa; STF del 27
agosto 1992 nella causa M., non pubbl.; RDAT II-1994 p. 189; per una critica,
cfr.
U. Kieser
, Das
Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, Zurigo 1999, p. 217, n. 546).
In applicazione del
principio della dichiarazione della prima ora, il TCA ritiene quindi che
l’aspetto legato alla compatibilità degli orari di lavoro con la situazione
familiare dell’assicurata non sia stata decisiva per la sua decisione di
interrompere il rapporto di lavoro. Va comunque sottolineato che anche se così
fosse, dopo essersi resa conto di tale incompatibilità, la ricorrente avrebbe
dovuto discuterne con il suo superiore diretto e non abbandonare l’occupazione
dopo solo 5 giorni di lavoro.
In
conclusione, essendo ragionevolmente esigibile che RI 1 mantenesse il suo
impiego almeno fino al reperimento di un nuovo lavoro, a ragione la CO 1 ha
inflitto all’assicurata una sanzione fondata sull’art. 30 cpv. 1 lett. a LADI
in relazione con l’art. 44 lett. b OADI.
Anche
la durata della sospensione (22 giorni per colpa di media gravità) si rivela
conforme al principio di proporzionalità ed è conforme ai criteri fissati dalla
giurisprudenza (cfr. DLA 2016 Nr. 14 p. 308 ss. consid. 4.4. e 5.2. per lo
scioglimento del contratto durante il periodo di prova).
Tale
conclusione si giustifica tanto più se si considera che il giudice non può
mettere in discussione senza validi motivi il margine di apprezzamento
dell’amministrazione (cfr. STF 8C_712/2020 del 21 luglio 2021 consid. 4.4.; STF
8C_214/2020 del 18 febbraio 2021 consid. 3.4.; STF 8C_67/2020, 8C_127/2020 del
23 luglio 2020; STF 8C_331/2019 del 18 settembre 2019 consid. 3.3., pubblicata
in SVR 2020 ALV Nr. 11 pag. 35; STF 8C_342/2017 del 28 agosto 2017 consid. 4.2.;
STF 8C_22/2016 del 3 marzo 2016; DLA 2016 Nr. 3 pag. 58 seg.; DTF 137 V 75; STF
C 221/2002 del 4 agosto 2003; STCA 38.2012.43 del 24 settembre 2012, il cui
ricorso al TF è stato dichiarato inammissibile con sentenza 8C_841/2012 del 3
dicembre 2012; STCA 38.2011.84 del 6 febbraio 2012).
La
decisione su opposizione del 28 gennaio 2022 emessa dalla CO 1 deve,
conseguentemente, essere confermata.
2.5.   L’art.
61 lett. a LPGA, in vigore fino al 31 dicembre 2020, prevedeva che la procedura
deve essere semplice, rapida, di regola pubblica e
gratuita per le parti
;
la tassa di giudizio e le spese di procedura possono tuttavia essere imposte
alla parte che ha un comportamento temerario o sconsiderato.
Il 1° gennaio 2021 è entrata in vigore una modifica
della LPGA. L’art. 61 lett. a LPGA enuncia ora unicamente che la procedura deve
essere semplice, rapida e, di regola pubblica. Dalla medesima data è entrato in
vigore l’art. 61 lett. f
bis
LPGA secondo cui in caso di controversie
relative a prestazioni, la procedura è soggetta a spese se la singola legge
interessata lo prevede; se la singola legge non lo prevede il tribunale può
imporre spese processuali alla parte che ha un comportamento temerario o
sconsiderato.
Secondo l’art. 82a LPGA (Disposizione transitoria,
cfr. RU 2021 358), ai ricorsi pendenti dinanzi al tribunale di primo grado al
momento dell’entrata in vigore della modifica del 21 giugno 2019 si applica il
diritto anteriore.
In concreto, il ricorso è datato 11 febbraio 2022,
per cui torna applicabile la disposizione legale valida dal 1° gennaio 2021.
Trattandosi di prestazioni LADI, il legislatore non
ha previsto di prelevare le spese (cfr. STCA 38.2021.32 del 13 settembre 2021
consid. 2.11.; STCA 38.2021.43-44 del 13 settembre 2021 consid.2.12.; STCA
38.2021.11 del 7 giugno 2021 consid. 2.7.; STCA 38.2021.9 del 18 maggio 2021
consid. 2.14.; STCA 38.2021.8 dell’8 marzo 2021 consid. 2.8.).
Sul tema cfr. anche STF 9C_13/2022
del 16 febbraio 2022; STF 9C_394/2021 del 3 gennaio 2022; STF 8C_265/2021 del
21 luglio 2021 (al riguardo cfr.
Ares Bernasconi
,
Actualités du TF, 8C_265/2021 du 21 juillet 2021 - frais judiciaires pour les
tribunaux cantonaux des assurances selon la révision de la LPGA du 21 juin 2019,
in RSAS 2/2022 pag. 107).
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il ricorso è
respinto
.
2.   Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3.   Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la
busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                          Il
segretario di Camera
Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti