ti_gerichte · 12.2007.87 · 2008-02-01 · it
Lavoro - disdetta abusiva - indennità

Lavoro - disdetta abusiva - indennità

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 01.02.2008 12.2007.87

Lavoro - disdetta abusiva - indennità

Incarto n.
12.2007.87
Lugano
1 febbraio
2008
/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Walser e Lardelli
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2006.219
della Pretura del Distretto di Bellinzona promossa con istanza 27 luglio 2006
da
AP 1
RA 1
contro
AO 1
rapp RA 2
in materia
di contratto di lavoro, con cui l’istante ha chiesto la condanna della
convenuta al pagamento di complessivi fr. 29'468.– oltre interessi, a titolo di
retribuzione di vacanze non godute (fr. 2'780.–) e indennità per licenziamento
abusivo (fr. 26'688.–);
domanda
avversata dalla convenuta che ha postulato la reiezione dell'istanza, e che il
Segretario assessore con sentenza 23 marzo 2007 ha respinto, condannando
l'istante a versare alla convenuta fr. 2'500.– per ripetibili;
appellante
l'istante che con atto di appello 6 aprile 2007 chiede la riforma del giudizio
impugnato nel senso di accogliere l'istanza, condannando la convenuta a
versarle fr. 2'500.– per ripetibili di prima sede, protestando spese e
ripetibili di seconda sede;
mentre la
convenuta con osservazioni 27 aprile 2007, postula la reiezione del gravame,
con protesta di spese e ripetibili;
letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti
considerato
in fatto e in diritto:
1.
AP 1 è stato
assunto a partire dal 1° luglio 2002 da AO 1 in qualità di addetto alla
spedizione (doc. A). Il contratto di lavoro, concluso a tempo indeterminato,
prevedeva la corresponsione di un salario lordo mensile di fr. 4'200.–, per
tredici mensilità, poi aumentato a fr. 4’448.– nel 2006. AP 1 prestava il
proprio lavoro 6 notti la settimana, dalla domenica sera al venerdì sera – a
dipendenza dei giorni – tra le 23.00/23.30 e le 4.00/6.00, oltre ad un
pomeriggio, il mercoledì, tra le 13.30 e le 17.00 (act. 1, pag. 2 verso il
basso).
2.
Con scritto 30
gennaio 2006 AO 1 ha notificato a AP 1 la disdetta del rapporto di lavoro con
effetto al 31 marzo 2006, indicando che il salario gli sarebbe stato
corrisposto fino a tale data, ma esonerandolo dalla prestazione lavorativa
(doc. D).
Con lettera 6 febbraio
2006 AP 1 si è opposto alla disdetta, ritenendola abusiva, considerandola una
rappresaglia ad un suo precedente scritto del 24 gennaio 2006 (doc. E). AO 1 ha
risposto il 16 marzo 2006 di contestare che il licenziamento fosse abusivo,
trattandosi a suo dire di una disdetta ordinaria fondata su un normale
avvicendamento ed ottimizzazione delle risorse umane della struttura aziendale
(doc. F).
AP 1 è stato dipoi
dichiarato totalmente inabile al lavoro il 21 marzo 2006 per malattia, con
conseguente sospensione del termine di disdetta fino al 30 giugno 2006 (cfr.
act. I, pag. 3 in basso e pag. 4 in alto; risposta AO 1, pag. 3 verso il
basso).
3.
Con istanza del 27
luglio 2006 AP 1 si è rivolto alla Pretura del Distretto di Bellinzona per
chiedere la condanna di AP 1 al pagamento di fr. 29'468.– oltre interessi, a
titolo di retribuzione di vacanze non godute (fr. 2'780.–) e indennità per
licenziamento abusivo (fr. 26'688.–). Egli ha sostenuto di non aver goduto 12.5
giorni di vacanza, che in base al contratto gli spettavano fino al 30 giugno
2006, chiedendo l'arretrato di fr. 2'780.–. AP 1 ha pure rilevato che il
licenziamento era abusivo, in quanto dato sei giorni dopo la lettera che aveva
scritto il 24 gennaio 2006 al datore di lavoro, nella quale, con riferimento al
cambiamento del suo programma di lavoro, contestava di non poter “lavorare
giorno e notte” e preannunciava una sua “specifica richiesta per regolarizzare
il suo rapporto di lavoro”. Egli ha quindi chiesto un'indennità di fr. 26'688.–
corrispondente a sei mesi di salario. All'udienza del 17 ottobre 2006 AP 1 ha
confermato la propria istanza. Alla medesima si è opposta la convenuta,
sostenendo che l'istante ha potuto godere interamente del suo diritto alle
vacanze, essendo stato liberato da ogni impegno lavorativo a partire dal 30 gennaio
2006 fino alla scadenza della disdetta. La convenuta ha pure contestato la
pretesa abusività della disdetta e la conseguente richiesta di indennizzo, in
quanto, a suo dire, nella lettera del 24 gennaio 2006 AP 1 non aveva fatto
valere pretese derivanti dal contratto di lavoro, ma si opponeva “in modo
cocciuto e senza valido motivo ad un obbligo contrattuale, ovvero quello di
essere sottoposto ad un orario di lavoro che può variare in funzione del carico
di lavoro”. Essa ha rilevato che, comunque, diversamente da quanto indicato
dall'istante, non si trattava di aumentare di un giorno il suo impegno, ma di
sostituire il mercoledì pomeriggio con il giovedì pomeriggio ogni 15 giorni.
Esperita l'istruttoria le parti sono comparse alla discussione finale, confermandosi
nelle rispettive conclusioni.
4.
Con sentenza 23
marzo 2007 il Segretario assessore, statuendo in luogo e vece del Pretore, ha
ritenuto che – tenendo conto dell'incapacità lavorativa per malattia tra il 21
marzo e il 18 giugno 2006 – AP 1 poteva ancora usufruire di nove giorni di
vacanza e che l'istante ha in concreto potuto beneficiare delle vacanze durante
il periodo di disdetta ordinario, durante il quale era considerato abile al
lavoro (dal 30 gennaio al 20 marzo 2006 e dal 19 al 30 giugno 2006). Di
conseguenza, secondo il primo giudice, AP 1 non ha diritto al pagamento dei
giorni di vacanza rivendicati.
Per quanto concerne l'abusività
della disdetta, il Segretario assessore ha ritenuto che AP 1 non sia stato in
grado di provare né di rendere verosimile che il licenziamento sia avvenuto per
aver fatto valere in buona fede pretese derivanti dal rapporto di lavoro, ciò
per i motivi che verranno ripresi in seguito. Di conseguenza, ha respinto la
richiesta d'indennità avanzata dall'istante.
5.
Con appello 6
aprile 2007 AP 1 chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso di accogliere
integralmente l'istanza, condannando la convenuta a versarle fr. 2'500.– per
ripetibili di prima sede, protestando spese e ripetibili di seconda sede . Con
osservazioni del 27 aprile 2007 l'appellata postula la reiezione dell'appello,
con argomenti di cui si dirà, se del caso, di seguito.
6.
L’appellante
pretende nuovamente la retribuzione di 12.5 giorni di vacanza non goduti (fr.
2'780.–). A torto. Innanzitutto il numero di giorni da lui indicato è
eccessivo, visto e considerato che, come rettamente precisato dal primo
giudice, la sua malattia – tra il 21 marzo e il 18 giugno 2006 – avrebbe
imposto di ridurli a 9, dovendo dedursi 1/12 del diritto alle vacanze per due
mesi, dopo un termine di grazia di un mese (cfr.
Aubert
, Commentaire romand, Basilea 2003, n. 4 ad art. 329b
CO;
Rehbinder
, Berner Kommentar,
n. 2 ad art. 329b CO). Egli non può in ogni caso pretenderne il pagamento in
denaro, in quanto la convenuta, con lettera di disdetta del 30 gennaio 2006
(doc. D), lo aveva esonerato dal presentarsi sul posto di lavoro, con garanzia
della corresponsione dello stipendio fino al termine di disdetta, inizialmente
fissato al 31 marzo 2006. Con quest'ultima lettera neppure gli era stato
chiesto di restare a disposizione della convenuta, per cui il credito di
vacanze è stato ampiamente esaurito dall'istante già prima del 21 marzo 2006,
data alla quale ha avuto inizio la malattia. Del resto, l'argomentazione del ricorrente,
secondo cui il periodo che ha fatto seguito all'esonero dal lavoro non potrebbe
essere considerato “periodo di vacanza e riposo”, trattandosi di “un momento
tragico, in cui l'appellante si è trovato in una situazione di elevato stress,
di apprensione e preoccupazioni, durante il quale si è quotidianamente
indaffarato a cercare nuovi sbocchi ed alternative professionali” – fatta
valere per la prima volta in appello e quindi irricevibile (art. 321 cpv. 1
lett. b CPC) – non è di rilievo. Non si è infatti trattato di un licenziamento
in tronco e, pur comprendendo il timore e i problemi connessi alla ricerca di
un nuovo lavoro, l'istante ha avuto un congruo termine per riposarsi (30
gennaio/20 marzo 2006), riprendersi da una malattia durata quasi tre mesi (21
marzo/18 giugno 2006) e proseguire le ricerche di una nuova occupazione (19
giugno /30 giugno 2006), percependo comunque uno stipendio, senza l'assillo di
dover fornire nel frattempo una prestazione lavorativa (
Aubert
, Commentaire romand, Basilea 2003, n. 1 e 2 ad art.
329b CO).
7.
L’appellante
rimprovera dipoi al Segretario assessore di aver respinto l'assunzione agli
atti “dei cartellini di timbratura di presenza e delle ore effettuate dal
signor AP 1 per tutto il periodo del rapporto di lavoro”, postulata all'udienza
del 27 novembre 2006. Chiede che venga ordinata in sede d'appello l'assunzione
di detta prova, in quanto consentirebbe di dimostrare “che in tutti gli anni
della durata del rapporto di lavoro AP 1 si è sempre occupato della stampa del
periodico Solidarietà di modo che nel vedere sul programma doc. B1, che il
mercoledì pomeriggio vi era ancora la stampa di Solidarietà (abbreviata con
Sol), e in seguito il suo nome il giovedì pomeriggio, era legittimato in buona
fede a credere che doveva prestare servizio per due pomeriggi”. La prova
consentirebbe inoltre, a suo dire, di dimostrare che AP 1 ha lavorato più volte
due pomeriggi consecutivi durante la durata del rapporto di lavoro e che il
tempo di lavoro notturno e diurno non rispettava quanto previsto dalla
legislazione sul lavoro. La richiesta è di per sé ammissibile ai sensi
dell’art. 322 lett. b CPC. Senonché, come si vedrà in seguito, i fatti che
l'appellante intende provare sono comunque irrilevanti ai fini del giudizio. La
domanda di assunzione della predetta prova respinta dal Segretario assessore
deve di conseguenza essere disattesa.
8.
L'appellante ribadisce
in appello che la disdetta del contratto di lavoro, a lui recapitata dal datore
di lavoro con lettera 30 gennaio 2006, era abusiva. Contesta anche su questo
punto la decisione del Segretario assessore e postula un'indennità per
licenziamento abusivo, cifrata in fr. 26'688.– corrispondenti a sei mensilità.
8.1
In linea di
principio un contratto di lavoro a tempo indeterminato può essere disdetto
dalle parti liberamente, ossequiando unicamente i termini di disdetta
contrattuali o legali (art. 335 cpv. 1 CO). Tolti i casi che seguono, la
disdetta può perciò essere data per qualsiasi causa, rispettivamente senza
causa (DTF 125 III 72; II CCA 27 novembre 2000, inc. 12.2000.1007;
Rehbinder
, op. cit., n. 13 ad art. 335
CO).
Nell'art. 336 CO vengono
per contro elencati alcuni motivi che, se realizzati, non invalidano la
disdetta ma la caratterizzano come abusiva, con possibile conseguenza
risarcitoria a carico di chi la pronuncia. Per costanti dottrina e
giurisprudenza, questa elencazione è esemplificativa e non esaustiva (DTF 125
III 72, 123 III 246, 121 III 61;
Rehbinder
,
op. cit., n. 10 ad art. 336 CO;
Streiff/von
Känel
, Arbeitsvertrag, Zurigo 2006, 6
a
edizione, n. 3 ad art. 336 CO). Secondo l'art. 336 cpv. 1 lett. d
CO, la disdetta è abusiva quando ha il carattere di una rappresaglia di fronte
a pretese contrattuali del lavoratore; non è necessario che le pretese siano
fondate in diritto, bastando che il lavoratore sia legittimato, in buona fede,
a pensare che lo siano (
Aubry Girardin
,
Licenciement abusif et jurisprudence récente, in SJ 2007, pag. 58-59;
Tobler/Favre/Munoz/Gullo Ehm
,
Arbeitsrecht, Kommentierte Gesetzesausgabe, Losanna 2006, n. 1.31 ad art. 336
CO).
L'onere della prova circa la natura abusiva della disdetta incombe
al lavoratore licenziato (art. 8 CC;
Brunner/Bühler/
Wäber/Bruchez
, Kommentar zum Arbeitsvertragsrecht, Basilea 2005, n. 2 ad
art. 336; DTF 121 III 62). Viste le oggettive difficoltà nel portare tale prova
– trattandosi in particolare per il caso della rappresaglia di dimostrare la
natura della motivazione interiore di chi pronuncia la disdetta (II CCA 30
maggio 2000, inc. 12.2000.84 consid. 3) – la dottrina e la giurisprudenza sono
concordi nel non esigere una prova assoluta, bastando al proposito l'esistenza
di indizi convergenti tali da rendere l’abusività altamente verosimile (
Vischer
, op. cit.,
pag. 245;
Streiff/von Kaenel
, Arbeitsvertrag, Praxiskommentar zu Art. 319-362 CO, 6
a
ed., Zurigo 2006, n. 16 e 17 ad art.
336 CO). La prova sull’abusività della disdetta può anche essere indiretta, di
carattere indiziario e limitata alla sola verosimiglianza dei fatti, dedotta
dalla concordanza di più tracce e circostanze affermative. Questo significa che
il giudice può esprimersi secondo un convincimento derivato da tutte le
situazioni che appaiono dagli atti di causa (
Cocchi/Trezzini
, CPC–TI,
n. 16 ad art. 90 CPC; JAR 2001, pag. 168).
8.2
Il Segretario assessore
ha ritenuto che AP 1 non sia stato in grado di provare né di rendere verosimile
che il licenziamento sia avvenuto in quanto egli ha fatto valere in buona fede
pretese derivanti dal rapporto di lavoro. Secondo il primo giudice, la
deposizione di __________ dimostrerebbe, diversamente da quanto sostenuto
dall'istante, che si era in presenza del cambiamento di un pomeriggio
lavorativo (dal mercoledì al giovedì) e non di lavoro in più; cambiamento che
era già stato preannunciato nel mese di dicembre 2005, con la specificazione
che era causato dalla stampa di un nuovo giornale (“Tessiner Zeitung”) a
partire dalla seconda settimana di gennaio 2006. Il Segretario assessore ha
pure rilevato che l'istruttoria ha anche provato che a partire dal 26 gennaio
2006, per tener conto delle accresciute esigenze dell'azienda, sono stati
apportati dei cambiamenti nell'ambito della strategia di lavoro, resi necessari
dalla stampa del nuovo giornale. Secondo il primo giudice, le modifiche
sottoposte all'istante erano eque e ragionevoli, comportando solo un semplice
spostamento di pomeriggio lavorativo, che il datore di lavoro poteva
ragionevolmente pretendere da AP 1. Quest'ultimo, dal canto suo – prosegue il
primo giudice – non presentandosi sul posto di lavoro il giovedì pomeriggio 25
gennaio 2006 senza fornire una valida spiegazione, ha così violato gli obblighi
di cui all'art. 337d CO. Il comportamento assunto dall'istante sarebbe anzi
certamente contrario al principio della buona fede, soprattutto in ragione del
fatto che egli ha informato il datore di lavoro che non si sarebbe presentato
al lavoro a soli due giorni dall'inizio dei nuovi turni, necessari in vista
della stampa del nuovo giornale. L'atteggiamento dell'istante avrebbe dunque
minato definitivamente la fiducia che stava alla base del rapporto di lavoro,
violando l'obbligo di diligenza e di fedeltà di cui ai combinati art. 321a e
321d CO. Il Segretario assessore ha quindi ritenuto non abusiva la disdetta
impartita da AO 1 il 30 gennaio 2006 e, di conseguenza, ha respinto la
richiesta d'indennità avanzata dall'istante.
8.3
L'approccio, le considerazioni
e le conclusioni del Segretario assessore non possono essere condivise. I
rimandi alle disposizioni relative al mancato inizio o all'abbandono
ingiustificato dell'impiego (art. 337d CO) e agli obblighi di diligenza e
fedeltà del lavoratore (art. 321a CO), come pure all'osservanza di direttive ed
istruzioni (art. 321d CO) sono decisamente fuori luogo. Come rettamente
osservato dall'appellante (appello, n. 32 pag. 14) non siamo in effetti in
presenza di un licenziamento in tronco. Tantomeno risulta dagli atti che la
convenuta abbia contestato a AP 1 inadempienze di sorta e che abbia fondato la
disdetta su procedure disciplinari avviate nei confronti dell'istante o su violazioni
di obblighi o direttive contrattuali e aziendali.
Il primo giudice ha in
primo luogo completamente disatteso la coincidenza di date tra l'invio alla
datrice di lavoro, il 24 gennaio 2006, della lettera dell'istante con la quale
il medesimo, con riferimento al cambiamento del suo programma di lavoro,
contestava di non poter “lavorare giorno e notte” e preannunciava una sua
“specifica richiesta per regolarizzare il suo rapporto di lavoro” – atto
suscettibile di provocare irritazione nel destinatario – e la lettera di
licenziamento, inviata il 30 gennaio 2006, solo 6 giorni dopo quella inviata da
AP 1; coincidenza che da sola costituisce un sicuro e pesante elemento
indiziario a favore della tesi della natura ritorsiva della disdetta (II CCA 30
maggio 2000, inc. 12.2000.84 consid. 4 pubb. in: JAR 2001,84; 24 maggio 2000,
inc. 12.2000.79 consid. 4; REP 1994 pag. 349). Certo lo spunto che ha
determinato la spedizione il 24 gennaio 2006 della lettera da parte del
dipendente – il preteso raddoppio del lavoro pomeridiano (il giovedì oltre al
mercoledì) – si è rivelato errato. Dagli atti traspare infatti che si trattava
solo di uno spostamento del pomeriggio lavorativo dal mercoledì al giovedì.
L'errore in questione non può comunque far ritenere il reclamo fondato su
malafede, temerarietà o volontà di mera
chicane
(
Tobler/Favre/Munoz/ Gullo Ehm,
op. cit., loc. cit.; sentenza
del Tribunale federale 27 ottobre 2005, n. 4C.237/2005 consid. 2.2). Trattasi
in effetti semmai di una imperfetta comprensione da parte del dipendente; prova
ne è che il mercoledì 25 gennaio 2006 (giorno successivo alla spedizione della
lettera) AP 1 si è comunque presentato sul posto di lavoro e – nella
discussione che ne è seguita con il capo reparto __________ – sosteneva di non
poter “lavorare sia il mercoledì che il giovedì” (verbali, pag. 7 verso
l'alto). Neppure può far ritenere la malafede dell'istante la circostanza di
essere egli stato preavvertito in dicembre di un “probabile” passaggio dal
mercoledì al giovedì (verbali, pag. 6 in basso). Certo può destare perplessità
l'atteggiamento di AP 1, che di fronte alle spiegazioni date dal capo reparto
(il 25 gennaio 2006), ha mantenuto un atteggiamento intransigente, omettendo di
presentarsi sul posto di lavoro il giorno successivo (26 gennaio 2006). Non
risulta tuttavia, come detto più sopra, che per tale comportamento l'istante sia
stato ammonito o sanzionato. Tantomeno il fatto in questione è stato evocato
dalla convenuta quale motivazione della disdetta (doc. D e F).
Non va dipoi tralasciato
che la lettera del 24 gennaio 2006 di AP 1 si inseriva nella contestazione
sollevata dall'istante, il precedente mese di dicembre 2005, sulle ore di riposo.
AP 1 aveva infatti manifestato a un responsabile amministrativo della convenuta
(che si occupa del personale) di ritenere che per le ore di riposo “la sua
situazione contrattuale non fosse giusta” (verbale teste __________, pag. 8
verso il mezzo). Quest'ultimo, interrogato dal primo giudice, ha riferito di
aver controllato il contratto d'impiego, di aver verificato se AP 1 faceva
parte del contratto collettivo dell'industria grafica, di aver verificato “il
permesso di lavoro dell'orario di lavoro” della convenuta, di averne concluso
che per lui (__________) “era tutto a posto” e di aver comunicato “questa
decisione al signor AP 1” (verbale, pag. 8 nel mezzo). Dagli atti non risulta
che una simile “decisione” sia stata comunicata per scritto. La lettera 24
gennaio 2006 dell'istante – pur fondata su uno spunto rivelatosi errato, ma che
lo ha comunque “portato a visualizzare il (suo) contratto di lavoro e la legge
sul lavoro notturno” – attesta che la rivendicazione di AP 1 di non “lavorare
giorno e notte” era ancora attuale; l'istante ha anzi preannunciato una sua
“richiesta specifica per regolarizzare” il suo “rapporto di lavoro” (doc. C).
Nulla permette di dire che nel far valere le sue legittime richieste di
chiarimento e regolarizzazione di una situazione – che egli riteneva irregolare
– non vi fosse la sua buona fede, per altro presunta (art. 3 CC;
Aubry Girardin
, op. cit., in SJ 2007,
pag. 59;
Tobler/Favre/Munoz/ Gullo Ehm,
op.
cit., loc. cit).
In secondo luogo il
Segretario assessore avrebbe dovuto rilevare che la convenuta ha giustificato
la disdetta dichiarandola “fondata su un normale avvicendamento ed
ottimizzazione delle risorse umane della struttura aziendale” (doc. F). Questa
Camera ha tuttavia già avuto modo di stabilire che un licenziamento – che segue
di poco nel tempo la rivendicazione di un lavoratore – non può essere giustificato
con generici richiami di opportunità aziendale, ma che al datore di lavoro
incombe piuttosto dimostrare al giudice gli esatti termini delle problematiche
aziendali che rendono necessario il licenziamento di quello specifico
dipendente, in difetto di che l'adduzione della clausola generale sarà ritenuta
pretestuosa e conseguentemente il licenziamento abusivo (II CCA 24 maggio 2000,
inc. 12.2000.79 consid. 4; JAR 1995 pag. 163). Del resto, in corso di causa, la
convenuta non è stata di particolare aiuto nella ricerca di una diversa chiave
di lettura del licenziamento, essendosi limitata a sostenere – nelle
conclusioni (verbale dibattimento finale, pag. 18 nel mezzo) – di aver
sostituito l'istante “con il signor __________ che era già stato riassunto
prima della disdetta data al signor AP 1 al 50% e poi a seguito della partenza
dell'istante, al 100%”. La conclusione che ne trae la convenuta – a sostegno
della sua tesi di “ottimizzazione delle risorse umane” – di aver di conseguenza
assunto un solo dipendente al posto di due, è smentita già dalle deposizione di
__________ e __________ Il primo attesta infatti di aver aumentato la propria
attività del 50% con la partenza di AP 1 (verbale, pag. 10 verso il basso),
mentre la seconda afferma pure di aver incominciato a lavorare anche lei “il giovedì
pomeriggio, regolarmente” (verbale, pag. 4-5). Del resto, in assenza di più
precise indicazioni e prove sull'assetto organico del settore spedizioni della
convenuta – che spettava semmai a quest'ultima produrre – è assai difficile
credere che ci sia stata una riduzione del personale in corrispondenza con un
aumento di lavoro (la stampa di un nuovo giornale “Tessiner Zeitung”).
Si ha perciò una
situazione in cui a fronte di una più che sospetta coincidenza di date tra le
rivendicazioni del dipendente e il suo repentino licenziamento, non viene
addotta e dimostrata alcuna sostenibile motivazione oggettiva a sostegno del
provvedimento, del quale va di conseguenza ammessa la natura abusiva.
8.4
Dovendosi ammettere
il carattere abusivo della disdetta, occorre determinarsi, in base a tutte le
circostanze, sull'ammontare dell'indennità spettante all'istante, che chiede 6
mensilità di salario (art. 336a CO).
L’indennità ha duplice
natura, punitiva dell’autore e riparatrice del torto inflitto al dipendente (
DTF
123 III 391;
JAR
1999, pag. 232;
Staehelin
, Zürcher
Kommentar, Zurigo 1996, n. 3 ad art. 336a CO;
Aubert
, Commentaire
romand CO, n. 2 ad art. 336a). Il giudice fissa l’indennità in base all’equità
(art. 4 CC) e alla luce di tutte le circostanze concrete e gode pertanto di un
ampio margine di apprezzamento sulla determinazione dell’indennità, il cui
unico limite è rappresentato dall’importo equivalente a sei mensilità di
salario del lavoratore. Per quantificare l’indennità da corrispondere al
lavoratore, il giudice valuta liberamente tutte le circostanze del caso, in
particolare la gravità del pregiudizio alla personalità del lavoratore, le
conseguenze per il dipendente, l’intensità e la durata delle relazioni contrattuali
tra le parti, il modo in cui è avvenuta la disdetta del rapporto di lavoro, la
solvibilità e la posizione sociale del datore di lavoro e una eventuale
concolpa della parte licenziata (D
TF
123 III 391; JAR 2004 pag. 540;
JAR
1999, pag. 232;
SJ
1995, pag. 805).
Per quanto qui concerne,
la colpa della convenuta appare grave, nella misura in cui ha licenziato un
dipendente di 46 anni – alle sue dipendenze per quattro anni – in concomitanza
con sue rivendicazioni attinenti al rispetto delle norme sul riposo
giornaliero. Nessuna possibilità di dialogo e di trattativa è stata conferita
all'istante, che si è visto notificare la disdetta del rapporto di lavoro 6
giorni dopo la lettera con la quale ha formalizzato la rivendicazione di non
“lavorare giorno e notte” e ha preannunciato una sua “richiesta specifica per
regolarizzare” il suo “rapporto di lavoro” in merito al riposo giornaliero.
Facile via di fuga da approfondimenti ingrati è apparsa la soluzione del
licenziamento, giustificato solo in un secondo tempo con la poco plausibile
motivazione di “ottimizzazione delle risorse umane” e “normale avvicendamento”.
La grave colpa della convenuta è mitigata solo in piccola parte
dall'atteggiamento intransigente adottato dall'istante il giovedì 26 gennaio
2006 (mancata presentazione sul posto di lavoro), che non è comunque neppure
stato oggetto di un richiamo o di un ammonimento da parte del datore di lavoro.
Considerata inoltre la
media durata del rapporto di lavoro (quattro anni tra l'inizio e la fine del
contratto di lavoro) e la consistente cifra d'affari della convenuta,
documentata dal bilancio in atti (doc. 4), e che si tratta di una società che
dispone di un capitale liberato di fr. 2'450'000.– (doc. P), appare equo
fissare l'indennità in fr. 19'000.– , pari a poco meno di quattro mensilità
lorde, senza deduzione di oneri sociali. La base di calcolo dell’indennità è
infatti lo stipendio lordo del dipendente
[
fr. 4'448.– (doc. M e M1)
]
, comprensivo di tutte le indennità e perciò anche della quota parte
di tredicesima (
Rehbinder
, op.
cit., n. 3 ad art. 336a CO;
Staehelin
,
op. cit., n. 6 ad art. 336a CO;
von
Kaenel
, Die Entschädigung aus ungerechtfertigter fristloser Entlassung,
Berna 1996, pag. 87).
Infine si segnala di
transenna che, al contrario di quanto sostiene l’appellante, sull’importo
stabilito dal giudice a titolo di indennità ex art. 336a CO non maturano gli
interessi di mora dalla data del termine contrattuale, bensì dalla sentenza
giudiziale. Infatti, unicamente la decisione del giudice quo all’ammontare
dell’indennità risulta essere costitutiva del credito del dipendente (
Rep.
1994, pag. 349; JAR 2001, pag.
293).
9.
L'appello va
pertanto parzialmente accolto con la condanna della convenuta a rifondere
all'istante fr. 19'000.– oltre interessi dal 1° febbraio 2008 (a titolo
d'indennità per licenziamento abusivo). La decisione del primo giudice va
dunque riformata nel senso di fare obbligo a AO 1 di versare all'istante il
predetto importo. Il parziale accoglimento del gravame implica la necessità di
riformare anche il giudizio del Segretario assessore sulle ripetibili. Non si
prelevano tasse e spese d'appello, trattandosi di una causa fondata sul diritto
del lavoro di valore non superiore a fr. 30'000.–. Ritenuto che l'appellata
risulta soccombente in modo preponderante, verserà all'appellante un'indennità
per parziali ripetibili d'appello.
Per questi motivi,
pronuncia:
I.
L'appello 6 aprile 2007 di AP 1
è
parzialmente accolto
.
Di
conseguenza la sentenza 23 marzo 2007 della Pretura di Bellinzona, è riformata
come segue
:
1.     L'istanza 27 luglio 2006 di AP 1, __________,
è parzialmente accolta. Di conseguenza AO 1, Bellinzona, è condannata a versare
AP 1, Sementina fr. 19'000.–, oltre interessi al 5% dal 1° febbraio 2008, a
titolo di indennità per licenziamento abusivo.
2.     Tasse
e spese di giustizia sono a carico dello Stato. La convenuta rifonderà
all'istante fr. 1'800.– a titolo di ripetibili.
II.
Non
si prelevano tasse né spese di appello. AO 1 rifonderà a AP 1 fr. 1'000.– per
parziali ripetibili di appello.
III.
Intimazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona
terzi implicati
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                                       Il
segretario
+Rimedi
giuridici
Contro la presente sentenza è dato ricorso in materia
civile al Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo
integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Nelle cause a carattere
pecuniario il ricorso è ammissibile se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.-
nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.-
negli altri casi. Per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se
una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF).