ti_gerichte · 12.2011.165 · 2013-06-19 · it
Incidente stradale - responsabilità civile del parente vivente in comunione domestica - privilegio di responsabilità

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 19.06.2013 12.2011.165

Incarto n.
12.2011.165
Lugano
19 giugno
2013
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Bozzini e Fiscalini
vicecancelliere:
Bettelini
sedente per statuire nella causa inc. n. OA.2004.680
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 promossa con petizione 21
ottobre 2004 da
AP 1
rappr. dall’  PA
2
contro
AO 1
rappr. dall’  PA
1
con cui
l’attore ha chiesto la condanna della convenuta al pagamento di fr. 170'154.-
oltre interessi al 5% dal 25 febbraio 2004, protestate spese e ripetibili,
importo aumentato a fr. 263'990.- con la replica 16 marzo 2005 e ribadito con
le conclusioni 30 aprile 2010;
domanda
avversata dalla convenuta che ha postulato la reiezione della petizione e che
il Pretore con sentenza 9 agosto 2011 ha accolto limitatamente a fr. 7'575.- oltre interessi al 5% dal 25 febbraio 2004, ponendo la tassa di giustizia e
le spese a carico dell’attore per il 97% e della convenuta per il 3% e
condannando l’attore a rifondere alla convenuta fr. 16'000.- a titolo di
ripetibili;
appellante
l’attore che con atto di appello 14 settembre 2011 chiede la riforma del
querelato giudizio nel senso di accogliere la petizione per fr. 234'278.- oltre
interessi al 5% dal 20 agosto 1999 su fr. 227'225.- e dal 25 febbraio 2004 su
fr. 7'053.-, con protesta di tassa, spese e ripetibili di primo e secondo
grado;
mentre
la convenuta con risposta 27 ottobre 2011 postula la reiezione del gravame e
con appello incidentale di medesima data chiede la riforma del giudizio di
primo grado nel senso di respingere integralmente la petizione, di porre così
la tassa di giustizia interamente a carico dell’attore e condannarlo a versarle
fr. 17'000.- a titolo di ripetibili, in entrambi i casi con protesta di tassa,
spese e ripetibili di appello;
vista la
risposta 1° dicembre 2011 con cui l’attore chiede la reiezione dell’appello
incidentale con protesta di tassa, spese e ripetibili;
letti ed
esaminati gli atti e i documenti di causa,
ritenuto
in
fatto:
A.
In data 20 agosto 1999 AP 1, alla
guida dell’autoveicolo Mitsubishi __________, TI __________, di proprietà e
immatricolato al nome della figlia __________, era diretto a __________.
All’uscita dell’autostrada __________ per la citata località il conducente ha
perso il controllo del veicolo nell’affrontare una curva ad ampio raggio
andando a urtare il bordo della carreggiata. L’incidente è avvenuto in tarda
mattinata con condizioni di forte pioggia e visibilità ridotta. AP 1 ha subito
lesioni alla colonna vertebrale che hanno condotto a un’incapacità lavorativa valutata
del 50% con conseguente riconoscimento di una rendita LAINF di fr. 1’632.-
mensili dal 1° settembre 2003 e di una rendita AI di fr. 1'076.- mensili. Dal
1° gennaio 2005 la rendita LAINF è stata fissata a fr. 1'821.- in funzione di
un grado di invalidità del 55%. Posto che l’assicurazione complementare LAINF
aveva coperto l’intero pregiudizio fino al 31 agosto 2003, AP 1 ha avanzato una
richiesta di risarcimento per perdita di guadagno dal 1° settembre 2003 fino al
suo pensionamento (fr. 103'941.-), per torto morale (fr. 29'160.-) e per spese
legali (fr. 9'000.-) nei confronti dell’__________, assicuratore RC del
veicolo. Quest’ultima ha rifiutato ogni tipo di risarcimento, dopo aver versato
fr. 60'000.- sulla base della copertura assicurativa occupanti, nonché delle
indennità giornaliere, invocando il privilegio di responsabilità dell’art. 44
cpv. 1 vLAINF. In un successivo momento __________ ha pure rimproverato a AP 1
una colpa grave nell’incidente.
B.
Con petizione 21 ottobre 2004 AP 1
ha convenuto in causa la AO 1 (che aveva assorbito __________ Assicurazioni)
chiedendo sia condannata al pagamento di fr. 170'154.- oltre interessi al 5%
dal 25 febbraio 2004, così suddivisi: fr. 133'941.- per perdita di guadagno da
1° settembre 2003 al pensionamento, fr. 29'160.- per torto morale e fr. 7'053.-
a titolo di risarcimento delle spese legali preprocessuali. Con la petizione
l’attore ha altresì esposto per quale motivo non poteva essere considerato
codetentore del veicolo e non poteva essergli ascritta la colpa dell’evento, ha
inoltre negato, richiamando la giurisprudenza del Tribunale federale, che
l’art. 44 vLAINF dovesse essere compreso come un privilegio di responsabilità.
Con risposta 18 febbraio 2005 la AO 1 ha chiesto l’integrale reiezione della
petizione. La convenuta ha sostenuto che la perdita di controllo del veicolo da
parte dell’attore era ascrivibile alla velocità inadeguata, che l’attore era la
persona assicurata e quindi il detentore del veicolo, di modo che l’eccezione
dell’art. 44 cpv. 1 vLAINF poteva essere invocata nella fattispecie, infine ha contestato
il calcolo della perdita di guadagno contenuto nella petizione, si è opposta
alla richiesta di risarcimento del torto morale, in quanto non provato, come
pure a quella relativa alle spese legali extraprocessuali.
In
sede di replica l’attore, oltre a contestare le tesi della controparte, ha
corretto il calcolo della perdita di guadagno sulla base della decisione
dell’assicuratore infortuni che aveva fissato il grado d’invalidità al 55% dal
gennaio 2005 nonché sulla base degli aumenti del salario indicati dal datore di
lavoro nel caso in cui avesse potuto riprendere l’attività al 100% giungendo
così, per il periodo sopra indicato, a una richiesta pari a fr. 227'777.-. La
domanda di causa è quindi stata aumentata a complessivi fr. 263'990.-.
In
sede di duplica la convenuta ha integralmente contestato anche i nuovi elementi
esposti nella replica.
Esperita l’istruttoria le parti si sono confermate nelle rispettive e
antitetiche tesi in sede di conclusioni scritte, l’attore in data 30 aprile
2010, la convenuta il 5 maggio 2010.
C.
Il Pretore del Distretto di Lugano
ha accolto la petizione limitatamente a fr. 7'575.- oltre interessi al 5% dal
25 febbraio 2004 con sentenza 9 agosto 2011. La tassa di giustizia e le spese
sono state poste a carico dell’attore per il 97% con l’obbligo di rifondere alla
convenuta fr. 16'000.- a titolo di ripetibili. Il primo giudice ha dapprima
negato sia che AP 1 fosse al momento dell’incidente detentore o codetentore del
veicolo Mitsubishi __________ TI __________, sia che l’art. 44 vLAINF fosse da
interpretare quale privilegio di responsabilità. Alla luce delle risultanze
della perizia sulle modalità del sinistro e delle dichiarazioni a suo tempo
rese dall’attore, il Pretore gli ha quindi rimproverato di non aver rispettato
elementari prescrizioni di guida e di prudenza con conseguente riduzione del
50% delle indennità cui avrebbe diritto. Sulla base della perizia medica il
primo giudice ha poi dedotto che ai fini della determinazione della capacità di
guadagno andava considerato solo il 25%
,
non il 50% dell’incapacità
lavorativa e ciò a causa di uno stato patologico esistente già prima
dell’incidente del 20 agosto 1999. All’attore è quindi stato rimproverato di
non aver dimostrato dei tentativi di riqualifica professionale dopo il
fallimento del datore di lavoro e di aver fondato le sue allegazioni
processuali su dati puramente ipotetici, senza contare che le rendite percepite
sarebbero verosimilmente eccedenti rispetto al salario conseguibile. Il Pretore
ha ritenuto adeguato un risarcimento per torto morale di fr. 15'000.- da
ridurre della metà a causa della colpa concomitante; infine ha fissato in fr.
2'500.- l’importo per l’attività di patrocinio preprocessuale, ridotto a fr.
75.- in funzione dell’esiguo grado di vittoria.
D.
Con atto di appello 14 settembre
2011 AP 1 ha chiesto la riforma del primo giudizio nel senso di condannare AO 1
a versargli fr. 234'278.- oltre interessi al 5% dal 20 agosto 1999 su fr.
227'225 e su fr. 7'053 .- dal 25 febbraio 2004, protestando tasse, spese e
ripetibili di prima e seconda sede. In buona sostanza l’appellante ha
rimproverato al Pretore una lettura parziale degli atti di causa riguardo alla
dinamica dell’incidente, respingendo così la conclusione relativa a una sua
colpa concomitante, ha contestato, alla luce dell’abbondante documentazione
medica versata agli atti, che affezioni pregresse possano essere in relazione
con le conseguenze dell’incidente in esame, ha parimenti contestato di non
essersi attivato per ridurre il danno, ha ribadito i motivi per i quali la
documentazione dell’ex datore di lavoro doveva essere considerata fede facente
e ha riproposto il calcolo della perdita di guadagno partendo dallo stipendio
netto. Infine l’appellante ha ribadito i motivi a sostegno della richiesta di
un’indennità per torto morale di fr. 29'160.-, rispettivamente di fr. 7'053.-
per le spese legali preprocessuali.
Con la risposta all’appello del 27 ottobre 2011 AO 1 ha chiesto la reiezione
del gravame avversario con argomenti di cui si dirà, per quanto necessario, in
seguito, e con il medesimo allegato ha presentato un appello incidentale
chiedendo la riforma del primo giudizio nel senso di respingere integralmente
la petizione, con relativa modifica del giudizio su tassa, spese e ripetibili
da porre integralmente a carico dell’attore. Con l’appello incidentale la
convenuta ha riproposto i suoi argomenti a fondamento della tesi secondo cui
l’attore era detentore del veicolo Mitsubishi __________ e di quella secondo
cui l’art. 44 cpv. 1 vLAINF istituiva un autentico privilegio di responsabilità
a favore dei parenti stretti della parte lesa, che può essere in questo caso
invocato dall’assicuratore RC.
Con la risposta all’appello incidentale l’attore ha contestato le tesi
avversarie.
Considerato
in diritto:
1.
Il 1° gennaio 2011 è entrato in vigore il
nuovo codice di diritto processuale civile svizzero (CPC). Ritenuto che la
procedura innanzi al Pretore è stata avviata prima di quella data, la stessa,
fino alla sua conclusione, resta disciplinata dal diritto cantonale previgente
(art. 404 cpv. 1 CPC) e meglio dal codice di procedura civile ticinese
(CPC/TI). Non così invece la procedura ricorsuale in rassegna che, avendo preso
avvio a seguito di una decisione pretorile comunicata dopo quella data, è retta
dalle nuove disposizioni federali (art. 405 cpv. 1 CPC).
2.
Con l’appello incidentale l’assicurazione
convenuta sostiene che a torto il Pretore non ha riconosciuto che l’attore era
detentore o codetentore dell’autoveicolo Mitsubishi __________ e ha considerato
pure a torto che l’art. 44 cpv. 1 vLAINF non costituisce un privilegio di
responsabilità. L’appello incidentale dev’essere esaminato per primo ritenuto
che qualora fosse ammesso, per una o l’altra delle censure fatte valere,
l’appello principale andrebbe respinto, integralmente o perlomeno in parte.
3.
Il Pretore ha considerato che l’attore non
era detentore dell’autoveicolo Mitsubishi __________ TI __________ poiché
questo era proprietà della figlia __________, inoltre ella figurava sulla
polizza RC valida a partire dal 9 giugno 1999 quale conducente abituale (doc.
CC) e aveva pagato sia i premi di assicurazione che le tasse di circolazione
(doc. EE, FF, GG).
4.
L’atto di appello deve contenere i motivi di
fatto e di diritto sui quali si fonda ed essere motivato (art. 310 e 311 cpv. 1
CPC).
La dottrina e la giurisprudenza ne hanno in particolare dedotto, per quanto
qui interessa, che l’appellante deve confrontarsi criticamente con la decisione
impugnata spiegando per quali ragioni di fatto e di diritto la stessa sarebbe
errata e con ciò da riformare (TF 7 dicembre 2011, 4A_659/2011 consid. 4 in SJ 2012 I 231; II CCA 23 febbraio 2012 inc. n. 12.2012.13, 24 febbraio 2012 inc. n. 12.2011.177,
17 ottobre 2012 inc. n. 12.2012.123, 18 aprile 2013 inc. n. 12.2011.119;
Reetz/Theiler
, in: Sutter-Somm / Hasenböhler
/ Leuenberger, ZPO Kommentar, 2
ª
ed., n. 36 ad art. 311; ZPO-Rechtsmittel-
Kunz
, n. 92 ad art. 311), fermo restando che la semplice
trascrizione nell’appello delle conclusioni di causa o di altri allegati di
prima istanza, oppure anche solo la riproduzione di ampi stralci degli stessi,
non costituisce una sufficiente motivazione d’appello (DTF 138 III 374 consid.
4.3.1; TF 27 agosto 2012, 5A_438/2012 consid. 2.2; II CCA 24 febbraio 2012 inc.
n. 12.2011.177, 17 ottobre 2012 inc. n. 12.2012.123, 14 dicembre 2012 inc. n.
12.2011.172, 8 aprile 2013 inc. n. 12.2011.41; 18 aprile 2013 inc. n. 12.2011.119;
Cocchi/Trezzini/ Bernasconi
,
Commentario al Codice di diritto processuale civile svizzero, p. 1367).
5.
La censura con cui la convenuta rimprovera
al Pretore di non aver considerato l’attore detentore del veicolo Mitsubishi __________
dev’essere dichiarata irricevibile. L’appellante incidentale si limita in
effetti su questo punto a ritrascrivere (comprese le evidenziature) il punto 4
delle sue conclusioni, senza minimamente confrontarsi con il giudizio impugnato.
Anche volendo esaminare nuovamente il merito della problematica, la conclusione
del Pretore andrebbe confermata. Determinante è infatti che le polizze di
assicurazione del veicolo Mitsubishi __________ erano intestate dal 9 giugno 1999 a __________ (doc. CC, DD), che ella risultava conducente abituale in base ai medesimi documenti
nonché in base alla proposta di cui al doc. 6 e aveva pagato l’imposta di
circolazione e il premio assicurativo (in particolare doc. EE, GG). Ricordato
come una codetenzione sia da ammettere solo con riserva (
Werro
, La responsabilité civile, Berna
2005, no. 868 a pag. 222 e la giurisprudenza citata ai punti seguenti), non vi
sono nel presente caso concreti elementi che permettono di individuarla. A ciò
va aggiunto che nel periodo considerato l’attore figurava come conducente
abituale di due altri veicoli assicurati a nome della moglie presso __________
Assicurazioni (doc. HH e II).
6.
L’appello incidentale ripropone testualmente
quanto sostenuto nelle conclusioni in merito all’interpretazione dell’art. 44
cpv. 1 vLAINF. Contrariamente a quanto sopra esposto, questa censura dev’essere
esaminata poiché nulla impedisce la ricopiatura in appello di argomentazioni
regolarmente sollevate in prima istanza ma non esaminate dal Pretore, o
esaminate in maniera non sufficientemente chiara al fine di permettere al
destinatario di capire le ragioni della decisione e di proporre i rimedi adeguati
con cognizione di causa (II CCA 17 ottobre 2012, inc. 12.2012.123, consid. 10;
18 settembre 2012, inc. 12.2012.46, consid. 9.1, con riferimento alla sentenza
del TF 11 agosto 2010, 4A_585/2009, consid. 7).
Nel caso in esame il Pretore si è infatti limitato a osservare che il
privilegio dell’art. 44 vLAINF non trovava applicazione, trattandosi di un
privilegio di ricorso e non di responsabilità, con riferimento alla sentenza
pubblicata in DTF 117 II 609, consid. 4 (v. sentenza impugnata pag. 3). Così
facendo ha però omesso di prendere posizione sugli argomenti proposti dalla
convenuta che devono essere pertanto esaminati in questa sede, nella misura in
cui rilevanti per il giudizio (DTF 134 I 83, consid. 4.1).
6.1
L’appellante incidentale, premesso
come tutte le condizioni previste dall’art. 44 cpv.1 vLAINF sarebbero in
concreto realizzate, dato che l’attore era un assicurato d’obbligo presso
l’assicurazione infortuni e che l’incidente non era ovviamente imputabile né
all’intenzione né a una negligenza grave della figlia, detentrice del veicolo,
sostiene che detta norma dev’essere intesa sia come privilegio di
responsabilità che come privilegio di regresso, ciò che emergerebbe proprio
dalla sentenza del Tribunale federale citata dal primo giudice.
Nella sua risposta all’appello incidentale l’attore ha dal canto suo sostenuto,
con riferimento alla medesima sentenza del Tribunale federale, che l’art. 44
vLAINF non limitava l’azione diretta della parte lesa nei confronti
dell’assicuratore, ciò che sarebbe peraltro stato confermato dalla dottrina.
6.2
L’art. 44 cpv. 1 LAINF, abrogato
con l’entrata in vigore il 1° gennaio 2003 della LF sulla parte generale del
diritto delle assicurazioni sociali (RS 830.1), prevedeva che l’assicurato
d’obbligo poteva far valere pretese di responsabilità civile nei confronti del
coniuge, degli ascendenti e discendenti e delle persone viventi con lui nella
comunione domestica, solo se questi avevano provocato l’infortunio
intenzionalmente o per negligenza grave. Prima di chinarsi sulla problematica
della natura del privilegio previsto da questa norma occorre osservare quanto
segue.
In primo luogo l’applicazione della norma a un incidente avvenuto il 20 agosto
1999 è pacifica (v. sentenza del TF 5 maggio 2011, inc. 4A_132/2010, consid. 3.1)
e peraltro incontestata.
In seguito, è parimenti incontestato che l’attore era un assicurato d’obbligo
(v. al riguardo doc. R, S e BB), ciò che è peraltro irrilevante essendo la
norma applicabile anche in caso di assicurazione facoltativa (v.
Maurer
, Schweizerisches
Unfallversicherungsrecht, cap. 31, pag. 567;
Beck
in: Münch/Geiser (HRSG), Schaden – Haftung – Versicherung, § 6, cfr.
6.153). Irrilevante altresì è il fondamento della responsabilità, ossia se
questa deriva dal CO o da una legge speciale come la Legge federale sulla
circolazione stradale (v.
Maurer
, op.
cit., cap. 31, pag. 566;
Beck,
op.
cit., § 6, cfr. 6.152). L’assicuratore RC della figlia del leso, detentrice del
veicolo, è quindi legittimata a far valere il privilegio previsto dalla norma
in esame. Sapere se essa viveva con il padre al momento dell’infortunio, ciò
che quest’ultimo contesta, non è decisivo poiché non richiesto dalla norma (sul
significato di “persone viventi con lui nella comunione domestica” v.
Maurer
, op. cit., cap. 31, pag. 566;
Beck
, op. cit., nota 311 a pag. 307). Non si può comunque omettere di sottolineare il comportamento contraddittorio
dell’appellante incidentale per la quale il detentore del veicolo è dapprima AP
1 (v. risposta con appello incidentale, pag. 11 i.f.), ma in seguito questa
qualifica passa alla figlia per poter invocare l’art. 44 cpv. 1 vLAINF. La
questione è superata dal momento che è stato accertato che l’attore non era né
detentore né codetentore del veicolo (v. sopra, considerando 5).
6.3
Nella sentenza pubblicata in DTF
117 II 609 e seg. la questione da dirimere era se la limitazione di
responsabilità contenuta nell’art. 48 ter 2
a
frase vLAVS in favore
dei parenti prossimi menzionati all’art. 44 cpv. 1 vLAINF doveva essere definita
quale privilegio di responsabilità o come semplice privilegio di ricorso (DTF
117 II 609, consid. 4c, aa). L’alta corte ha in primo luogo esaminato l’art. 44
cpv. 1 vLAINF per concludere che detta norma conteneva, in favore dei parenti
prossimi, un privilegio sia di responsabilità che di ricorso (sentenza citata,
pag. 615). In altri termini, sempre secondo il TF, in base al citato
disposto
di legge, l’assicuratore perde il suo diritto di ricorso e la vittima la sua
azione diretta (o per il saldo, ossia l’azione per la parte non coperta del
danno) contro il responsabile se questo ha causato il sinistro senza colpa o
per semplice negligenza (“Nach dieser zugunsten der genannten Personen statuierten
Beschränkung der Haftpflicht verliert der Versicherer seinen Rückgriff und der
Geschädigte seinen Restanspruch gegenüber dem Haftpflichtigen, wenn der
Schädiger den Unfall ohne Verschulden oder bloss leichtfahrlässig verursacht
hat”). Il Tribunale federale ha precisato in seguito che il suo precedente
giudizio, DTF 112 II 167, doveva essere inteso nel senso che per contro,
nell’ambito dell’AVS e dell’AI, vi è unicamente un privilegio di ricorso, ossia
una limitazione del ricorso degli organi dell’AVS e dell’AI nei confronti dei
parenti stretti della vittima, ma non una limitazione dell’azione diretta della
vittima stessa (DTF 117 II 609, consid. 4b, 4c, aa i.f.). Al considerando 4c,
bb del citato giudizio il Tribunale federale ha per concludere precisato che
dal privilegio di responsabilità iscritto in favore dei parenti prossimi nella
LAINF non è possibile dedurre un principio generale valido in tutti gli ambiti
della responsabilità civile.
Da quanto precede appare pertanto chiaro che l’art. 44 cpv. 1 vLAINF non
contiene un privilegio di ricorso, come erroneamente indicato nel giudizio
impugnato, bensì un privilegio di responsabilità, come sostenuto dalla
convenuta con l’appello incidentale e già in prima sede. Le obiezioni
dell’attore al proposito vanno di conseguenza respinte.
L’esistenza di un privilegio di responsabilità esteso al danno diretto in base
all’art. 44 cpv. 1 vLAINF è inoltre espressa da autorevole dottrina, con la
precisazione, peraltro già contenuta nella sentenza del TF 117 II 609, consid.
4c, aa, che il privilegio concerne le posizioni di danno identiche, ossia le
prestazioni di uguale natura elencate all’art. 43 cpv. 2 vLAINF (v.
Oftinger/Stark
, Schweizerisches
Haftpflichtrecht, Allgemeiner Teil, Band I, §11, cfr. 223, 224, 247, 251, nota
259 alle pag. 612 e 613;
Beck
, op.
cit., § 6, cfr. 6.151 e cfr. 6.158;
Maurer
,
op. cit., cap. 31, pag. 566 e 567;
Stark
in AJP/PJA 1992, pag. 1450, 1451;
Boller
,
La limitation de la responsabilité civile des proches et de l’employeur à
l’égard du travailleur (art. 44 LAA), tesi, Friborgo 1984, cfr. 4.1 a pag. 154;
G. Frésard-Fellay
, Le recours subrogatoire
de l’assurance-accidents sociale contre le tiers responsabile ou son assureur, tesi,
Friborgo 2007, cfr. 723 a pag. 240 e 241). Le critiche della dottrina in merito
all’estensione del privilegio di responsabilità (v. ad es.
Oftinger/Stark
, op. cit., § 11, cfr.
248;
Beck
, op. cit., § 6 cfr.
6.160;
Stark
, op. cit., pag. 1451,
questo autore precisa che nell’ambito dell’assicurazione infortuni gli effetti
sono minimi in considerazione dell’ampia copertura del danno da parte di questo
assicuratore sociale) hanno condotto all’abrogazione dell’art. 44 cpv. 1 vLAINF
con l’adozione della Legge federale sulla parte generale del diritto della
assicurazioni sociali (RS 830.1), ma ciò non toglie che la norma dev’essere
applicata a un incidente occorso nell’agosto 1999 nel senso che emerge dalla
giurisprudenza e dalla dottrina sopra illustrate.
6.4
In virtù di quanto precede ne segue
che la convenuta, quale assicuratore RC del veicolo di __________, figlia della
parte lesa AP 1, poteva validamente invocare il privilegio fondato sull’art. 44
cpv. 1 vLAINF non essendo ovviamente l’incidente imputabile alla detentrice del
veicolo. L’appello incidentale dev’essere pertanto accolto e parallelamente
l’appello respinto nella misura in cui ripropone la richiesta di prestazioni di
uguale natura a quelle coperte dall’art. 43 cpv. 2 vLAINF (v. ancora
Oftinger/Stark
, op. cit., § 11, cfr. 224
e nota 270 a pag. 615;
Maurer
, op.
cit., cap. 31, pag. 550 e pag. 567). Di conseguenza, la richiesta di
risarcimento del danno correlato all’incapacità di guadagno permanente del
50/55%, che l’attore ha fondato sull’art. 46 cpv. 1 CO, dev’essere respinta
ricevendo egli una prestazione di uguale natura ai sensi dell’art. 43 cpv. 2
lett. c vLAINF, ossia una rendita in base alla LAINF (doc. S e BB), oltre alla
rendita dell’AI (doc. T). Identica conclusione vale per la richiesta di
indennità per torto morale basata sull’art. 47 CO dal momento che l’attore ha
ricevuto una prestazione di uguale natura ai sensi dell’art. 43 cpv. 2 lett. d
vLAINF, come risulta dal doc. R. Visto quanto precede non occorre entrare nel
merito delle censure dell’appellante mosse al giudizio di prima sede che ha
negato l’esistenza di una perdita di guadagno e ha ridotto la pretesa per torto
morale a fr. 7'500.-, aspetti che sono state esaminati nell’errato
convincimento che il privilegio dell’art. 44 cpv. 1 vLAINF fosse limitato al
ricorso degli assicuratori sociali.
7.
Nel caso in cui non vi è identità
delle posizioni del danno il privilegio dell’art. 44 cpv. 1 vLAINF non si
applica, la parte lesa dispone di un’azione diretta e si applicano i principi
della responsabilità civile (v.
Oftinger/Stark
,
op. cit., § 11, cfr. 224;
Beck
,
op. cit., § 6, cfr. 6.158).
Con la petizione l’attore ha chiesto il risarcimento delle spese di patrocinio
extraprocessuali e precedenti la causa per un importo pari a fr. 7'053.-,
calcolato in base al valore di causa e al tempo impiegato. La pretesa è stata
ribadita in sede di replica, così come nelle conclusioni, senza ulteriore
precisazione. Il Pretore, riassunti i principi giurisprudenziali validi in
materia, ha ritenuto esagerata la pretesa, riducendola a fr. 2'500 per poi
riconoscere fr. 75.- in funzione della percentuale di vittoria da lui stabilita
(ossia il 3%).
Le spese connesse all’intervento del legale prima dell’apertura del
procedimento costituiscono una posizione di danno risarcibile non prevista
dall’art. 43 cpv. 2 vLAINF e pertanto occorre chinarsi sulla censura
dell’appellante.
Egli sostiene che le spese preprocessuali non possono essere limitate alla
causa ma si riferiscono anche alle pratiche condotte con Helsana (assicuratore
LAINF) e con Alpina nonché Allianz assicurazioni. L’importo di fr. 7'053.-,
prosegue l’appellante, remunererebbe poco più di 23 ore a fr. 300.- l’ora. Egli
rimprovera quindi al Pretore di aver liquidato questa posizione di danno in
base al grado di vittoria, senza considerare i costi sopportati nei confronti
degli altri assicuratori.
Ora, si osserva avantutto che la modalità di calcolo della pretesa indicata
nell’appello differisce da quella esposta in prima sede: trattandosi in
sostanza di un argomento nuovo, esso non può essere esaminato in questa sede
(art. 317 cpv. 1 CPC). Inoltre, l’onere di patrocinio in relazione ai contatti
con gli assicuratori sociali non è stato motivato negli allegati preliminari e
non può essere considerato in questa sede, senza contare che il medesimo non
potrebbe comunque  essere valutato in base al semplice rinvio ai doc. R, BB e
I. Infine, il Pretore ha a giusta ragione riconosciuto le spese legali
preprocessuali in funzione dell’esito della vertenza (II CCA 18 febbraio 2013,
inc. 12.2012.5, consid. 5.1; 9 ottobre 2012, inc. 12.2010.226, consid. 14.1;
Cocchi/Trezzini
, CPC-TI App., ad art. 150, m. 57, con riferimento alla sentenza del TF 4C.11/2003 del 19 maggio 2003, consid. 5.2). Ne
segue che nulla può essere riconosciuto all’attore per spese legali
preprocessuali già solo in applicazione di questo principio giurisprudenziale.
8.
A titolo abbondanziale si osserva
che la richiesta dell’appellante volta al riconoscimento di un importo pari a
fr. 198'065,35 per la perdita di guadagno dal 1° settembre 2003 all’età del
pensionamento avrebbe dovuto essere comunque respinta. Per determinare la
capacità di guadagno della parte lesa occorre partire da quanto essa guadagnava
prima dell’incidente e valutare il possibile reddito futuro. Per questa
valutazione il giudice deve disporre di elementi concreti (DTF 131 III 360,
consid. 5.1). Nel presente caso il Pretore ha dettagliatamente spiegato per
quali motivi le previsioni di stipendio contenute nel doc. LL non potevano
essere considerate valide (sentenza pag. 5 e 6). Ora, anche senza esprimersi
sulla fedefacenza del citato documento, su cui insiste l’appellante, non si può
certo rimproverare al Pretore di essersi fondato sui dati del salario effettivo
percepito a partire dal settembre 2003 (doc. MM, NN, OO e PP), oltre che sui
dati di reddito antecedenti l’incidente (v. in particolare incarto richiamato
dall’Ufficio di tassazione di Mendrisio), per negare ogni indennizzo a titolo
di perdita di guadagno. Per contro, l’unico dato certo relativo al doc. LL è
che le previsioni di salario ivi contenute non si sono mai realizzate a seguito
del fallimento della __________ SA nel 2005, senza contare che quel documento precisava
chiaramente che qualora l’attività non fosse ripresa al 100% gli aumenti non
sarebbero stati garantiti.
9.
In base alle considerazioni che
precedono l’appello incidentale è accolto mentre l’appello è respinto: ciò
conduce a una parziale riforma del primo giudizio nel senso che la petizione è
integralmente respinta. Le spese processuali e le spese ripetibili sono fissate
in funzione dell’esito del rispettivo gravame (
Reetz/Hilber
in: Sutter-Somm / Hasenböhler / Leuenberger, ZPO Kommentar, 2
a
ed., n. 60 ad art. 313). Per la procedura di appello si è tenuto conto di un
valore litigioso di fr. 226'703.- e per la procedura di appello incidentale di
un valore di fr. 7'575.-. In considerazione del fatto che l’accoglimento
dell’appello incidentale ha concorso in larga misura alla reiezione
dell’appello, si giustifica di derogare ai limiti inferiori imposti dalla
tariffa giudiziaria per quest’ultimo gravame (art. 2 cpv. 2 LTG). La particolarità
del caso qui evidenziata giustifica altresì, nell’attribuzione delle indennità
di appello, una deroga alle percentuali stabilite dall’art. 11 cpv. 1 e cpv. 2
lett. a del Regolamento per la fissazione delle ripetibili, in applicazione di
quanto prevede l’art. 13 cpv. 1 della medesima normativa.
Per questi motivi,
richiamati gli art. 95, 96 e 106 CPC, la LTG e il
Regolamento sulle ripetibili
pronuncia:
I.
L’appello 14 settembre 2011 di AP 1
è respinto.
II.
L’appello incidentale 27 ottobre 2011 della AO 1
è accolto.
§ Di
conseguenza la sentenza 9 agosto 2011, inc. OA.2004.680
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, è così
riformata:
1. La petizione
è respinta.
2. La tassa di
giustizia di fr. 5'000.- e le spese di fr. 16'750.-, da anticipare così come anticipate,
sono poste a carico di AP 1 che è condannato a versare alla AO 1 l’importo di
fr. 17'000.- a titolo di ripetibili.
3. Invariato
4. Invariato
III.
Le
spese processuali dell’appello, di complessivi fr. 1'500.-, anticipate
dall’appellante, restano a suo carico con l’obbligo di rifondere a AO 1
fr. 2’500.- a titolo di ripetibili di appello.
IV.
Le
spese processuali dell’appello incidentale, di complessivi fr. 1'000.-
, già anticipate dall’appellante incidentale, sono poste a carico di
AP 1, che rifonderà a AO 1 fr. 400.- a titolo di ripetibili per l’appello
incidentale.
V.
Notificazione:
-
-
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                              Il
vicecancelliere
Rimedi
giuridici
Contro la presente sentenza è dato ricorso in materia
civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla
notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Nelle
cause a carattere pecuniario il ricorso è ammissibile se il valore litigioso
ammonta a fr. 15'000.- nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di
locazione e a fr. 30'000.- negli altri casi (art. 74 cpv. 1 LTF). Per valori
inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una questione di
diritto di importanza fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza
cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in
materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in
materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una
decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia
costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima
istanza (art. 119 LTF).