ti_gerichte · 14.2010.77 · 2010-09-30 · it
Appello contro la dichiarazione di fallimento. Saldo dell'esecuzione in oggetto posteriormente alla dichiarazione di fallimento. Solvibilitâ

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 30.09.2010 14.2010.77

Incarto n.
14.2010.77
Lugano
30 settembre 2010
b/fp/lw
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera
di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Walser e Epiney-Colombo
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza
7 luglio 2010 presentata da
AO 1
contro
AP 1
patrocinata dall’ PA 1 __________
sulla quale istanza il Pretore del Distretto di __________,
con sentenza 15 settembre 2010 ha così deciso:
“1. È pronunciato il fallimento di AP 1, __________,
a far tempo da giovedì
16 settembre 2010 alle ore 10.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP
1 che con atto
17 settembre 2010 ne postula l’annullamento;
preso atto che alla parte appellata non è stato
intimato l’atto di appello, il suo
credito essendo stato saldato;
rilevato che con decreto presidenziale 20
settembre 2010 all’appello è stato
concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto
A.   Nell’ambito
dell’esecuzione n.__________ dell’UE di __________
AO 1 ha chiesto il fallimento di AP 1 per il mancato pagamento di fr. 6'000.-- oltre accessori, dedotti
eventuali acconti.
B.
All’udienza di contraddittorio del 1. settembre 2010 l’istante ha
confermato la sua  domanda di fallimento. La convenuta non vi si è opposta.
C.
Con sentenza 15 settembre 2010 il Pretore del Distretto di __________,
ha dichiarato il fallimento di AP 1 a far tempo da giovedì 16 settembre 2010
alle ore 10.00.
D.
Con l’appello AP 1 asserisce di avere saldato il debito dell’istante
ai sensi dell’art. 174 cpv. 2 lett. 1 LEF, producendo una ricevuta del 16
settembre 2010 relativa al versamento di fr. 6'658.10 a saldo dell’esecuzione in oggetto n. __________ (doc. A). L’appellante sostiene inoltre di
avere introiti sufficienti per garantirsi una gestione corretta e senza debiti.
L’unica procedura esecutiva pendente nei suoi confronti, alla quale ha
interposto opposizione, è stata promossa da un suo ex dipendente, che ha
avanzato pretese infondate (doc. B).
Considerato
In dirittto
1.a
)
In virtù
dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la
dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende
verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1)
il
debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2)
l'importo
dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a
disposizione del creditore; o che
3)
il
creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
L’autorità
giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la
dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte
Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se
risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I
nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve
espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile
la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte
dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza
senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere
determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto
nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore
di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti
trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un
periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può
emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da
eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di
fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti
importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla
base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti,
estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del
debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere
verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La
solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che
l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di
appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità
influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo
(Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol.
II, n. 25-26 ad
art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und
Konkursrechts, 8. ed Berna 2008, § 36 n. 58 p. 334/335, § 38 n. 14 p. 347;
Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes
gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und
Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
b)
L’appellante ha asserito
di avere saldato il suo debito nei confronti dell’istante ai sensi dell’art.
174 cpv. 2 n. 1 LEF, ossia posteriormente alla dichiarazione di fallimento e
l’ha dimostrato, producendo una ricevuta 16 settembre 2010 dell’UE di __________
relativa al versamento di fr. 6'658.10 a saldo dell’esecuzione n. __________ promosssa dall’istante.
Per
quel che riguarda invece il presupposto della solvibilità - condizione
indispensabile per ottenere l’annullamento della decisione impugnata poiché,
come visto, il pagamento della somma posta in esecuzione è avvenuto soltanto
dopo la pronuncia del fallimento - va osservato che dall’estratto dell’UE di __________
al 16 settembre 2010 risulta che oltre alla predetta esecuzione promossa
dall’istante, che come si è visto risulta essere stata pagata, a carico dell’appellante
è pendente solo un’ulteriore esecuzione. Contro questa procedura risulta però essere
stata interposta opposizione, per cui a questo stadio di procedura l’eventuale
debito non è ancora stato accertato. A carico dell’appellante non risultano
inoltre attestati di carenza di beni. Le precedenti considerazioni portano
a concludere che la convenuta è in grado di far fronte ai suoi
impegni, per cui la sua solvibilità va ritenuta resa verosimile. Risultando
adempiuti i requisiti di cui all’art. 174 cpv. 2 LEF, il fallimento di AP 1 va
annullato.
2.
L’appello va accolto.
La
tassa di giustizia è posta in ambo le sedi a carico dell’appellante (art. 48 e
49 OTLEF), mentre non si assegnano indennità, a controparte non essendo stato
intimato l’appello.
Per questi motivi,
richiamato l’art. 174
cpv. 2 LEF
pronuncia:
I.
L’appello
è accolto.
“
1.
La
dichiarazione di fallimento 15 settembre 2010 pronunciata dal Pretore del
Distretto di __________ inc. EF.2010.__________, nei confronti di AP 1, __________,
è annullata.
2.
La
tassa di giustizia di prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è
posta a carico di AP 1.
3.
Le spese dell’Ufficio esecuzione di __________,
da anticipare come di rito, sono poste a carico di AP 1.”
II
.   La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 120.-- è posta a carico di AP 1.
III
.   Intimazione:
- avv.
PA 1, __________;
- AO 1,
__________;
-
Ufficio esecuzione di
-
Ufficio fallimenti di __________, __________;
-
Ufficio cantonale del Registro di commercio, Lugano;
-
Ufficio del Registro fondiario del Distretto di __________;
Comunicazione alla Pretura del Distretto di
__________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente                                                                           La
segretaria
Contro la presente decisione è possibile
presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14,
entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).