ti_gerichte · 12.2022.67 ·  · it
Avvocato - responsabilità ex vLFI - prescrizione - interpello


Incarto n.12.2022.67

Lugano

29 agosto 2022/bs

In nomedella Repubblica e CantoneTicino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini,
 presidente,

Stefani
 e Grisanti

vicecancelliere:

Bettelini

sedente
per statuire nella causa - inc. n.SE.2011.73della
Pretura del Distretto di Bellinzona - promossa con petizione 29 agosto 2011 da

AP
 1

contro

CO
 1

preso atto della replica 24 giugno 2022 dellattrice e
dello scritto 28 giugno 2022 del convenuto;

ritenuto

in fatto e in diritto:

8.1.Come
rilevato dallattrice, lapplicabilità per ragioni territoriali della vLFI(art. 45 cpv. 1 vLFI)non può invero essere esclusa.

È ben vero che gli organi di S__________, i mediatori
della stessa e gli investitori si trovavano perlopiù in Germania e che anche la
sottoscrizione dei contratti dinvestimento e i relativi versamenti erano
perlopiù avvenuti in quel Paese. È però altrettanto vero che nel prospetto
dellinvestimento (cfr. doc. TA 31:20) era stato indicato che oltre a S__________,
incaricata della Verbindung zu Partnerbanken und lizensierten Händlern;
Durchführung und Überwachung der Handelsgeschäfte, quale partner contrattuale
(Vertragspartner) degli investitori figurava anche la sua succursale
in Svizzera, incaricata dell Administration europäischer Anleger; Betreuung
von Grossanlegern; Verwaltung des Kapitalportfolios und Überwachung des Ablaufs
der Anlagen: Kontakt zum Bankenanwalt; Bestellung und Kontrolle der
Sicherheiten, e che, almeno fino al 1° aprile 1997 (cfr. doc. AE, TA
31:101, TA 31:3 p. 35, TA 31:4 p. 14, TA 31:5 p. 14, TA 31:6 p. 33), sempre in
Svizzera si trovava pure un ulteriore partner commerciale (Abwicklungspartner),
la società B__________ __________, incaricata di Treuhänder für Ein- und
Rückzahlungen; Kundenverwaltung und Vertragsannahme im Auftrag der S____________________;
Abrechnung und Verteilung von Ausschüttungen gemäss vertraglicher Vereinbarungen;
Versand von halbjährlichen Kontostandsmitteilungen an betreffende Kunden;
Kundenkorrespondenz bzgl. Kapitalfluss.

8.2.È
tuttavia incontestabile che nella fattispecie il convenuto non possa essere
considerato, nemmenodi fatto,alla stregua di unabanca depositaria del fondo dinvestimento ai sensi degli
art. 17 segg. vLFI. Non è in effetti emerso, nemmeno dalle circostanze evocate
al consid. 1, che egli fosse stato incaricato di svolgere mansioni tipichedi unabanca
depositaria ai sensi di quella norma, ossia quelle risultanti dallart. 19 seg.
vLFI, in particolare quella di custodire il patrimonio del fondo e di vegliare
affinché la direzione del fondo rispetti le disposizioni legali e regolamentari
(cfr.Küng/Büchi, AFG - Materialien
zum Bundesgesetz über die Anlagefonds vom 18. März 1994 p. 174 segg.;Watter, Basler Kommentar, n. 4 segg. ad
art. 19 LFI).

8.2.1.Innanzitutto,
dal fatto che nellottobre 1996(cfr.
doc. TA 31:36 p. 2 seg.) il convenuto avesse aiutato S__________ ad aprire tre
conti bancari, prestazione per la quale aveva fatturato CHF 500.- (cfr. doc. TA
31:38), e fino a giugno 1997ne avesse
ricevuto la corrispondenza (cfr. TA 31:36 p. 2, TA 31:43) non si può dedurre
nulla di rilevante sul tema, visto che una tale attività, che in ogni caso non
gli aveva attribuito alcun ruolo allinterno di S__________ (tantè che egli
nemmeno disponeva di un diritto di firma presso listituto bancario), non
rientra minimamente tra le mansioni tipiche di una banca depositaria di un
fondo dinvestimento.

8.2.2.Per
completezza di motivazione, si aggiunga che a questa medesima conclusione erano
invero giunte, sia pure nellambito di altri procedimenti, anche altre autorità
giudiziarie e meglio: il Landgericht Nürnberg-Fürth, secondo il quale il
convenuto non aveva avuto alcuna incombenza di controllo (cfr. sentenza passata
in giudicato il 10 aprile 2000 di cui al doc. TA 31:3 p. 35, sentenza passata
in giudicato il 19 aprile 2000 di cui al doc. TA 31:4 p. 13, sentenza passata
in giudicato il 26 aprile 2000 di cui al doc. TA 31:5 p. 13 e sentenza 20 marzo
2001 di cui al doc. TA 31:6 p. 32); il Tribunale commerciale del Cantone Zurigo,
secondo il quale il convenuto non rientrava tra le persone responsabili ai
sensi dellart. 65 vLFI (cfr. sentenza 29 marzo 2007 di cui al doc. TA 3 p. 9
seg.); e soprattutto lo stesso Pretore aggiunto, il quale nella procedura che
avrebbe dovuto costituire la causa-pilota, con sentenza 16 giugno 2015 (inc.
n. OA.2009.213), poi confermata da questa Camera (cfr. sentenza 2 dicembre 2016
inc. n. 12.2015.133 p. 12 seg.) e dal Tribunale federale (cfr. TF 4A_39/2017
del 19 luglio 2017 p. 10 segg.), aveva ritenuto, basandosi sostanzialmente
sulle medesime circostanze qui riproposte, che il convenuto fosse stato
unicamente incaricato di tenere in deposito le quattro buste.

9.Come
detto, lattrice ha censurato anche lassunto pretorile secondo cuila sua pretesa sarebbe stata comunque prescritta.

Visto
quanto si è detto al considerando precedente, il buon fondamento o meno della
censura potrebbe rimanere indeciso.

9.1.Ad
ogni buon conto, la censura sarebbe stata destinata ad essere accolta,se non altroladdove, come preteso dallattrice, alla fattispecie fosse stato
effettivamente applicabileil termine di
prescrizione decennale dellart. 67 vLFI.

A
fronte dellatto interruttivo della prescrizione ex art. 135 n. 2 e 136 cpv. 1
vCO, costituito dallavvio da parte dellattrice il 16 agosto 2000innanzi al Landgericht
Nürnberg-Fürth di un'azione collettiva controA__________ __________, T__________ __________ e Th__________ __________
(debitori solidali del convenuto) (cfr. doc. TA 31:6 p. 4 seg. e p. 15)e conclusasi il 20 marzo 2001, è in effetti incontestabile
che al momento dellinoltro della procedura di conciliazione, il 18 marzo 2011,
e in seguito della petizione, il 29 agosto 2011,il termine decennale di prescrizione, che
decorreva dallesigibilità della pretesa risarcitoria, risalente al 2 giugno 1998,
ossia un anno dopo la conclusione del contratto di investimento di cui aldoc.CL,
non era scaduto(irricevibile [cfr. art. 317 cpv. 1 CPC] è invece lassunto
dellattrice, addotto solo in questa sede, secondo cui il contratto di
investimento non era mai stato disdetto, per cui il termine avrebbe iniziato a
decorrere soloal momento dellinoltro
della procedura di conciliazione).

9.2.Per
il resto, lattrice non ha censurato lassunto pretorile, per altro
ineccepibile, secondo cui la sua pretesa sarebbe stata invece prescritta
laddove il termine di prescrizione applicabile non fosse stato quello decennale
bensì quello annuale, comè il caso in presenza di una responsabilità per atto
illecito senza connotazioni di carattere penale (art. 60 cpv. 1 vCO),
rispettivamente in presenza di una responsabilità fondata sulla fiducia (cfr.
DTF 134 III 390 consid. 4).

10.Ne
discende che lappello dellattrice devessere respinto nella misura in cui è
ricevibile.

Le
spese giudiziarie della procedura dappello seguono la soccombenza (art. 106
cpv. 1 CPC).Il convenuto appellato, che in
questa sede si è difeso da solo, ha eccezionalmente diritto alle ripetibili
(comunque da ridursi, per raffronto a un mandato normale), atteso che la
causa era complessa, che gli interessi in gioco erano importanti (già solo per
il fatto che erano ancora pendenti diversi procedimenti contro altri
investitori danneggiati), che il lavoro svolto gli aveva impedito lattività
professionale o gli aveva comportato una perdita di guadagno e che gli sforzi
da lui profusi erano ragionevolmente proporzionati ai risultati ottenuti (cfr.
TF 2C_807/2008 del 19 giugno 2009 consid. 4.3, 4A_10/2020 del 12 maggio 2020
consid. 9).

Per questi motivi,

richiamati gli art. 106 CPC, la LTG e il
RTar

decide:

I.Lappello21 maggio 2022di AP 1è
respinto nella misura in cui è ricevibile.

II.Le
spese processuali della procedura dappello, di CHF 1000.-, sono poste a
carico dellappellante, che rifonderà allappellatoCHF 750.- per ripetibili.

-

-

Per
la seconda Camera civile del Tribunale dappello

Il
presidente                                                          Il
vicecancelliere

Rimedi giuridici

Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso inferiore a CHF 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1
LTF), se la controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale (art. 74 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è
possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia
costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una
decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia
costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima
istanza (art. 119 LTF).