ti_gerichte · 12.2003.173 · 2004-06-24 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 24.06.2004 12.2003.173

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
12.2003.173
Lugano
24 giugno
2004
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente,
Chiesa e Epiney-Colombo
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2001.42
(mercedi e salari) della Pretura della giurisdizione di Mendrisio sud promossa
con istanza 2 aprile 2001 da
APPO1
rappr. da RAPP2
contro
APPE1
rappr. da RAPP1
con la
quale l'istante ha chiesto la condanna della convenuta al pagamento di fr.
10'674.25 oltre interessi al 5% e il rigetto dell'opposizione interposta al PE
n. 551235, domanda alla quale si è opposta la convenuta, sollevando eccezione
di incompetenza territoriale e che il segretario assessore ha accolto
integralmente con sentenza 26 settembre 2003;
appellante
la convenuta, la quale con atto di appello del 10 ottobre 2003 chiede in
riforma del giudizio impugnato la reiezione dell'istanza, con protesta di spese
e ripetibili;
mentre
l'istante propone nelle sue osservazioni del 27 ottobre 2003 di respingere
l'appello, con protesta di spese e ripetibili;
letti ed esaminati gli atti e i documenti di causa
considerato
in fatto:
A.
APPO1,
cittadina italiana domiciliata a __________, e APPE1, __________, hanno
sottoscritto il 14 gennaio 2000 un contratto di pubblicità in virtù del quale
APPE1 si impegnava a mettere a disposizione di APPO1 due codici di accesso al
servizio Audiotel, uno per cartomanzia 0901 569 168 e uno per intrattenimento
0901 593 778 e quest'ultima a fornire un servizio qualificato di
astrologia-cartomanzia-intrattenimento e a mantenerlo attivo dalle ore 8.00
alle ore 2.00 per tutti i giorni della settimana (doc. A). Le stipulanti hanno
concluso il contratto per un anno, rinnovabile tacitamente di anno in anno in
mancanza di una disdetta con un preavviso di quattro mesi, e lo hanno
sottoposto al diritto svizzero, con foro a Lugano. APPE1 ha disdetto il
contratto con effetto immediato il 19 ottobre 2000 (doc. B), addebitando ad
APPO1 violazioni contrattuali. APPO1 ha chiesto il pagamento di fr. 10'674.25
per le pretese salariali da lei maturate nei mesi di luglio, agosto, settembre
e ottobre 2000 (doc. C). APPE1 ha interposto opposizione al precetto esecutivo
n. 551235 fattole spiccare il 30 gennaio 2001 da APPO1.
B.
Con
istanza 2 aprile 2001 APPO1 si è rivolta alla Pretura della giurisidizione di
Mendrisio Sud per chiedere la condanna di APPE1 al pagamento di fr. 10'674.25
oltre interessi al 5% e il rigetto dell'opposizione interposta al PE n. 551235.
All'udienza del 21 maggio 2001 l'istante ha confermato la domanda, alla quale
si è opposta la convenuta, eccependo in ordine l'incompetenza territoriale del
giudice adito, non trattandosi di un contratto di lavoro, ed il contratto
prevedendo la proroga al foro di Lugano e nel merito ponendo in compensazione
un credito di fr. 10'785.- per danni subiti a causa dell'inadempienza
contrattuale dell'istante. Esperita l'istruttoria, le parti hanno rinunciato al
dibattimento finale, la convenuta confermando le proprie domande di giudizio
con un memoriale scritto del 22 maggio 2003.
C.
Statuendo
il 26 settembre 2003, il segretario assessore della Pretura di Mendrisio Sud ha
accolto integralmente l'istanza e ha condannato la convenuta a versare
all'istante fr. 10'674.25 oltre interessi al 5% e un'indennità per ripetibili
di fr. 1'100.-.
D.
APPE1
è insorta con un appello del 10 ottobre 2003 contro la sentenza del segretario
assessore, chiedendo in riforma del giudizio impugnato la reiezione
dell'istanza per incompetenza territoriale del giudice adito.
APPO1 ha
proposto con le osservazioni del 27 ottobre 2003 di respingere l'appello.
e ritenuto
in diritto
:
1.
Nella
fattispecie il segretario assessore ha dapprima accertato la propria competenza
territoriale, contestata dalla convenuta. Egli ha ritenuto che le parti avevano
concluso un tipico contratto di lavoro, per l'esistenza di elementi
caratteristici come la prestazione di servizi, la subordinazione dell'istante
alla convenuta nonostante la larga autonomia goduta, la remunerazione in
funzione del traffico telefonico generato e la dipendenza economica dalla
convenuta. Ha poi rilevato che il credito vantato dall'istante non era contestato
nel suo ammontare dalla convenuta, tanto che questa aveva sollevato eccezione
di compensazione con un suo asserito credito per violazione contrattuale, e ha
respinto quest'ultima pretesa siccome non provata. Da qui l'integrale
accoglimento dell'istanza.
2.
La
convenuta ripropone in questa sede l'eccezione di incompetenza territoriale
della Pretura di Mendrisio Sud. Essa adduce che il contratto doc. A non è un
contratto di lavoro ma un contratto
sui generis
di carattere misto,
assimilabile a un contratto di mandato, nel quale la convenuta metteva a
disposizione i codici di accesso e la tecnologia che consentivano all'istante
di svolgere in modo autonomo sul territorio svizzero un'attività indipendente
in piena autonomia. Anche le modalità di disdetta del contratto, prosegue
l'appellante, non sono tipiche del contratto di lavoro e l'insieme del
contratto di collaborazione sottoscritto dalle parti esclude che si tratti di
un tale contratto. La competenza della Pretura di Mendrisio Sud non era quindi
data, vista la clausola di proroga del foro a Lugano contenuta nel noto
contratto di pubblicità.
3.
Come
rileva a giusta ragione il segretario assessore, la qualifica giuridica del
contratto stipulato dalle parti è decisiva per accertare la sua competenza territoriale,
le parti avendo previsto contrattualmente il foro di Lugano (doc. A, punto n.
8). Ora, il lavoratore non può rinunciare ai fori del domicilio o della sede
del convenuto o del luogo in cui svolge abitualmente il lavoro prima che sia
insorta la controversia (art. 21 cpv. 1 lett. d, 24 cpv. 1 LForo). Nella
fattispecie il contratto doc. A è stato invero concluso prima dell'entrata in
vigore della Lforo, ma anche nel diritto previgente la proroga di foro non era
lecita nell'ambito del contratto di lavoro (
Kellerhals/von Werdt/Güngerich
,
Gerichtsstandsgesetz, Bern, 2001, n. 4 ad art. 39, pag. 306). Occorre quindi
verificare in concreto quale tipo di contratto avevano concluso le parti per
stabilire la competenza del giudice adito.
4.
L'art.
319 CO definisce contratto di lavoro quello con il quale il lavoratore si
obbliga a lavorare al servizio del datore di lavoro per un tempo determinato o
indeterminato e il datore di lavoro a pagare un salario stabilito a tempo o a
cottimo. Per la qualifica di un contratto è irrilevante la definizione o la
terminologia utilizzata dalle parti, determinante essendo unicamente il
contenuto delle loro pattuizioni (DTF 129 III 664 consid. 3.1 pag. 667;
Brühwiler
,
Komm. zum Einzelarbeitsvertrag, 1996, n. 1b ad art. 319 CO) con riferimento
agli elementi caratteristici e distintivi di ogni tipo di contratto. Elementi
distintivi del contratto di lavoro sono la prestazione di lavoro o di servizi,
il rapporto di subordinazione giuridica, la remunerazione e la durata del
contratto (
Wyler,
Le droit du travail, Berne, 2002, pag. 41-43). Oltre
al carattere duraturo e remunerato dell'impegno del lavoratore è decisiva per
la distinzione del contratto di lavoro da altre forme contrattuali l'esistenza
di un rapporto di subordinazione tra le parti, ovvero una relazione di
dipendenza del lavoratore nei confronti del datore di lavoro. Questa
subordinazione si configura in un legame personale nei confronti del datore di
lavoro, con obbligo di seguirne le direttive, o anche in un vincolo di tipo
organizzativo ed economico che comporta per il dipendente una limitata
autonomia e, in generale, l'impossibilità di esplicare la propria attività
nella maniera da lui scelta dovendo rendere conto regolarmente del lavoro
svolto (
Rehbinder
, op.cit., n. 6 ad art. 319 CO;
Brühwiler
,
op.cit., n. 5 e 10 ad art. 319 CO).
5.
A detta dell’appellante il contratto
doc. A aveva per oggetto solo la messa a disposizione dell’istante dei codici
di accesso Swisscom e della tecnologia necessaria per far confluire le chiamate
telefoniche direttamente all’istante in Italia e non prevedeva alcuna
prestazione di quest’ultima, salvo alcuni impegni collaterali intesi a evitare
potenziali richieste di risarcimento a carico della convenuta. Se non che, la
lettura del contratto (doc. A) induce a ben altra conclusione. La convenuta
(compagnia) si era impegnata a mettere a disposizione i codici di accesso e la
tecnologia per trasferire le chiamate 0901 (cosiddetti Business Numbers
Swisscom) all’istante (contraente) al suo ufficio in Italia (doc. A, clausola 2
a, 2b) a fornire le statistiche mensili Swisscom per il conteggio del pagamento
(clausola 2c) e a pagare gli importi dovuti per il traffico generato dai codici
assegnati (clausole 2d, 3). L’istante, invece, si impegnava a fornire un
servizio telefonico qualificato di astrologia-cartomanzia-intrattenimento e a
fornire la statistica di traffico giornaliera per telefax o e-mail (clausola
2f), a generare un traffico minimo medio giornaliero di 60 minuti effettuando a
propria cura e spese pubblicità sui vari mezzi di comunicazione (doc. A, punto
2f, 2i, 2g), e a mantenere attivo il servizio dalle 8.00 alle 2.00 per tutti i
giorni della settimana (clausola 2i). Essa doveva quindi tenersi a disposizione
della convenuta e fornire un vero e proprio servizio, regolato dalla convenuta,
che ne stabiliva il volume minimo (clausola 2g, 3e, 5 a) e gli orari (clausola
2i). L’operatrice telefonica era inoltre subordinata alla convenuta, alla quale
doveva comunicare giornalmente la statistica di traffico giornaliera (clausola
2f) e sottoporre per approvazione i messaggi pubblicitari (clausola 2h). Dal
profilo economico, l’operatrice era pagata dalla convenuta in funzione dei
minuti di conversazione telefonica prodotti mensilmente (clausola 3 a) e solo
in base agli incassi effettivi sui codici 0901 ottenuti da Swisscom (clausola
3b). Il contratto era previsto per la durata di un anno, rinnovabile di anno in
anno in assenza di una disdetta notificata con un preavviso di quattro mesi
(clausola 4 a). Non si può quindi seriamente negare nella fattispecie
l’esistenza di un obbligo di prestare servizio, la subordinazione alle
istruzioni date dalla convenuta (orari, tipo di pubblicità), la subordinazione
economica (compenso, modalità di pagamento) e la durata, in altre parole di
tutti gli elementi caratteristici del contratto di lavoro (
Wyler
, op.
cit., pag. 41-43).
6.
È ben vero, come rileva l’appellante,
che il contratto litigioso prevede la partecipazione dell’istante ai costi di
Swisscom in ragione di fr. 200.- mensili (clausola 2l) e l’obbligo di fare
pubblicità a proprie spese (clausola 2g). La clausola, contenuta in un
contratto con gli elementi preponderanti del contratto di lavoro, è tuttavia
nulla (art. 327 a cpv. 3 CO). Neppure l’ampia autonomia dell’istante nello
svolgimento del servizio telefonico, per altro insita nella tipologia del
servizio stesso, è in contrasto con l’esistenza di un contratto di lavoro (cfr.
DTF 129 III 664 consid. 3.2 pag. 667; sentenza del Tribunale federale
4C.226/2003 del 25 febbraio 2004, consid.
3.2.3; DTF
122 V 169 consid. 5 pag. 174).
Dal contratto si evince
del resto che l’autonomia dell’istante, contrariamente a quanto sostiene
l’appellante (appello, pag. 7) era in realtà limitata al contenuto del servizio
telefonico, mentre per le modalità (orari) e il tipo di pubblicità essa doveva
rispettare le istruzioni della convenuta (clausola 2i), alla quale doveva
rendere conto giornalmente (clausola 2f), ciò che esclude un contratto di
mandato (
Wyler
, op. cit., pag. 43-44). Le modalità della disdetta del
contratto (doc. A, clausola 4, clausola 5) possono non essere usuali per un
contratto di lavoro, ma sono conformi alle norme legali sul licenziamento (art.
335, 335 a CO). Irrilevante è poi la circostanza che l’istante non ha rivendicato
il salario dovuto per il periodo legale di disdetta e ha accettato il
licenziamento con effetto immediato, il lavoratore potendo liberamente disporre
dei suoi crediti decorso il termine imposto dall’art. 341 CO. In conclusione,
lungi da un rapporto di collaborazione paritario tra le parti, nella
fattispecie sono presenti tutti gli elementi caratteristici di un contratto di
lavoro e a giusta ragione il primo giudice si è dichiarato competente.
L’appello, infondato, deve di conseguenza essere respinto.
7.
Non
si prelevano tasse di giustizia né spese, trattandosi di una procedura per
mercedi e salari (art. 343 cpv. 3 CO). L’appellante verserà alla controparte
un’equa indennità per ripetibili di appello.
Per questi motivi,
richiamato l’art. 148
cpv. 1 CPC
pronuncia:
1.
L’appello 10 ottobre 2003 di APPE1 è
respinto.
2.
Non
si prelevano tasse di giustizia né spese. APPE1 rifonderà ad APPO1 fr. 1'000.-
per ripetibili di appello.
3.
Intimazione:
-
- RAPP1
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio sud.
terzi implicati
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente                                                           Il
segretario