ti_gerichte · 36.2007.155 · 2008-03-26 · it
Sospensione del pagamento delle prestazioni dell'assicurazione obbligatoria delle cure medico-sanitarie in applicazione dell'art. 64a LAMal in vigore dal 1° gennaio 2006. In casu l'assicuratore non ha applicato correttamente la procedura

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.03.2008 36.2007.155
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.03.2008 36.2007.155
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.03.2008 36.2007.155

Raccomandata
Incarto n.
36.2007.155
cs
Lugano
26 marzo 2008
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il giudice delegato
del Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Giudice Ivano Ranzanici
con redattore:
Christian Steffen
, vicecancelliere
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 23 settembre 2007
di
RI 1
contro
la decisione su opposizione del 4
settembre 2007 emanata da
CO 1
in materia di assicurazione sociale
contro le malattie
ritenuto,
in
fatto
A.   RI
1 è affiliato alla CO 1 per l’assicurazione obbligatoria delle cure
medico-sanitarie secondo la LAMal.
Dal
1° gennaio 2006 il premio mensile dovuto dall’assicurato ammonta a fr. 342. Dal
1° ottobre 2006 l’interessato beneficia di un sussidio di fr. 270, per un saldo
di fr. 72 a suo carico.
La
CO 1, preso atto del ritardo nel pagamento dei premi del periodo da luglio a dicembre
2006, per un importo totale di fr. 2'052.--, dopo aver sollecitato invano RI 1,
ha promosso nei suoi confronti una procedura esecutiva per l’importo
complessivo di fr. 2'122, oltre alle spese esecutive.
In
seguito all’opposizione presentata dall’interessato l’assicuratore ha emesso
una decisione formale, in data 5 dicembre 2006 tramite la quale, costatata
l’esistenza di un arretrato di fr. 1'168, ha rigettato l’opposizione al
precetto esecutivo nella misura di tale importo.
A
crescita in giudicato della predetta decisione, il 27 febbraio 2007 CO 1 ha presentato
una domanda di proseguire l’esecuzione.
Il
28 febbraio 2007 l’assicuratore ha informato RI 1 della sospensione del pagamento
delle prestazioni derivanti dall’assicurazione sociale di base fino alla
completa estinzione del debito (doc. 6).
L’Ufficio
assicurazione malattia è stato informato.
La
misura è stata formalizzata tramite decisione del 20 giugno 2007, confermata
con decisione su opposizione del 4 settembre 2007 (doc. A).
B.   RI
1 è tempestivamente insorto contro la predetta decisione contestandone il contenuto
(doc. I). Egli chiede inoltre di poter disdire il rapporto assicurativo con CO
1 e contesta il debito che sta alla base della sospensione.
C.   Con
risposta del 16 ottobre 2007 l’assicuratore propone di respingere l’impugnativa
con argomentazioni che, laddove necessario, saranno riprese in corso di
motivazione (doc. III).
D.   Il
5 novembre 2007 la Cassa malati ha prodotto ulteriore documentazione a comprova
della correttezza del suo agire (doc. V).
E.   Avendo
riscontrato una divergenza tra quanto asserito nello scritto del 5 novembre
2007 e la documentazione allegata, il Giudice delegato del TCA ha convocato le
parti per un’udienza, dispensando comunque l’insorgente dal presentarsi (doc.
VII).
F.   L’8
gennaio 2008 è stata sentita innanzi al TCA la rappresentante
dell’assicuratore. Delle risultanze si dirà, laddove necessario, in corso di
motivazione (doc. X + Bis).
G.   Successivamente
il TCA ha interpellato il ricorrente, al quale ha trasmesso il verbale di
udienza ed ha chiesto se aveva ricevuto il richiamo di pagamento del 31 agosto
2006 e l’ingiunzione del 30 settembre 2006 (doc. XI). L’interessato ha risposto
il 20 gennaio 2008, affermando di non aver ricevuto alcunché (doc. XIV).
H.
Chiamata a presentare osservazioni scritte in
merito la Cassa ha sottolineato che l’insorgente non ha mai contestato di
dovere l’importo richiesto, né di essere stato diffidato correttamente prima
dell’adozione della misura in oggetto, ma chiede unicamente di poter rescindere
il rapporto assicurativo. Dopo aver ribadito che la procedura adottata è quella
corretta, la convenuta ha rilevato che circa il 95% degli invii postali viene
recapitato correttamente al destinatario, per cui è altamente verosimile che
l’interessato abbia ricevuto la diffida. Del resto l’insorgente è moroso di
lunga data e doveva essere a conoscenza delle conseguenze della mora.
L’assicuratore rileva inoltre che “
è solo ora che il ricorrente,
informato dal TCA circa gli esiti dell’udienza del 08.01.2008 – in particolare
delle condizioni cui soggiace l’adozione della misura di sospensione ai sensi
dell’art. 64a LAMal – afferma di “non ho mai ricevuto nessuna richiesta da voi
menzionata”. La CO 1 rileva in merito che il ricorrente, dispensato dal
partecipare all’udienza per poter rispondere alla domanda posta, è stato
precisamente informato dal TCA circa le condizioni di validità della
sospensione, in particolare delle prove circa l’invio della diffida imposte
alla CO 1. Si osserva come lo scritto del TCA del 09.01.2008 (doc. XI, trasmesso
alla CO 1 su sua richiesta in data 24.01.2008) interpella il ricorrente circa
la ricezione della diffida e lo avverte che la diffida non gli veniva inviata
per raccomandata dalla CO 1. In tale scritto vien fatto il rinvio al “doc. X
verbale di udienza, pag. 2 in fondo”, dove chiaramente si indica che “nel caso
del sig. RI 1 né il richiamo di pagamento né l’ingiunzione sono stati trasmessi
per raccomandata. E’ giusto dire quindi che se non fossero dichiarati ricevuti
dal sig. RI 1 CO 1 non disporrebbe della minima prova non solo della loro trasmissione
ma neppure della loro esistenza.” Nessuno al posto del ricorrente, in un simile
caso avrebbe mai affermato il contrario. Un corretto accertamento dei fatti
avrebbe richiesto che il signor RI 1 venisse immediatamente interpellato circa
la ricezione della diffida. Nel corso dell’udienza, il ricorrente sarebbe
potuto venir interpellato in merito (come avvenuto nella procedura inc. n.
36.2007.46+47 dove il ricorrente confermava di aver ricevuto la diffida con
l’indicazione delle conseguenze da parte della CO 1, anche se non raccomandata;
il TCA accertava quindi in tal caso la correttezza della diffida da parte di CO
1, anche nella procedura concernente il figlio maggiore, non presente
all’udienza)”
.  (doc. XVII)
I.   L’insorgente,
in data 25 febbraio 2008, ha ribadito di voler disdire il rapporto assicurativo
che lo lega alla CO 1 (doc. XIX).
in diritto
in ordine
1.   La
presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di
rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della
valutazione delle prove). Il
TCA
può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi
dell
'
articolo 49 cpv. 2 della
Legge sull
'
organizzazione
giudiziaria (STFA del 21 luglio 2003 nella causa N., I 707/00) e 2 cpv. 1
LPTCA.
2.   L’insorgente
chiede insistentemente di poter disdire il contratto che lo lega alla CO 1,
poiché vuole cambiare assicuratore.
Per
costante giurisprudenza federale, la decisione impugnata costituisce il presupposto
ed il contenuto della contestazione sottoposta all'esame giudiziale (cfr. SVR
2005 AHV Nr. 19; DTF 130 V 388; DTF 122 V 36 consid. 2a, DTF 110 V 51 consid.
3b e giurisprudenza ivi citata; SVR 1997 UV 81, p. 294).
Se
non è stata emessa nessuna decisione, la contestazione non ha oggetto e non può
dunque essere pronunciata una sentenza nel merito (cfr. STF C 22/06 del 5
gennaio 2007; DTF 131 V
164 consid.
2.1; DTF 125 V 414
consid. 1A; DTF 119 Ib 36 consid. 1b).
In
concreto, oggetto della decisione impugnata è la sospensione del pagamento delle
prestazioni derivanti dalla LAMal (cfr. doc. 9, decisione formale; nonché doc.
11, decisione su opposizione: consid. 2.1. e 2.2).
Questo
Tribunale ha del resto già deciso, con sentenza del 4 giugno 2007 (inc. 36.2007.57),
alla quale si rinvia e i cui motivi sono tutt’ora validi, sulla questione sollevata
dall’interessato relativa alla disdetta del rapporto assicurativo (cfr. punto
2.2 della decisione su opposizione, doc. A).
La
sentenza, nel frattempo, è cresciuta in giudicato.
In
queste condizioni, nella misura in cui il ricorrente chiede nuovamente di poter
cambiare assicuratore, il ricorso è irricevibile.
nel
merito
3.   Giusta
l'art. 61 LAMal, l'assicuratore stabilisce l'ammontare dei premi dei propri assicurati.
Sempreché la legge non preveda eccezioni, l'assicuratore riscuote dai propri
assicurati premi uguali (cpv. 1).
L'assicuratore
può graduare i premi se è provato che i costi differiscono secondo i Cantoni e
le regioni. Determinante è il luogo di domicilio dell'assicurato. L’Ufficio federale
stabilisce in modo unitario le regioni per l’insieme degli assicuratori (cpv.
2).
Per
gli assicurati che non hanno ancora compiuto 18 anni (minorenni),
l'assicuratore deve fissare un premio più basso rispetto a quello degli
assicurati d'età superiore (adulti). Egli è legittimato a fare altrettanto nel
caso di assicurati che non hanno ancora compiuto 25 anni (cpv. 3).
Il
Consiglio federale può stabilire le riduzioni di premio di cui al capoverso 3
(cpv. 3bis).
Per
gli assicurati residenti in uno Stato membro della Comunità europea, in Islanda
o in Norvegia i premi sono calcolati in funzione dello Stato di residenza. Il
Consiglio federale emana prescrizioni sulla determinazione e l’incasso dei
premi di questi assicurati (cpv. 4). L'ammontare dei premi dell'assicurazione
obbligatoria delle cure medico-sanitarie deve essere approvato dal Consiglio
federale. Prima dell'approvazione, i Cantoni possono prendere posizione in
merito alle tariffe dei premi previste per la loro popolazione; la procedura
d'approvazione non deve esserne ritardata (cpv. 5).
Per
l'art. 64 cpv. 1 LAMal, gli assicurati partecipano ai costi delle prestazioni
ottenute. La partecipazione ai costi comprende un importo fisso per anno
(franchigia) e il 10 per cento dei costi eccedenti la franchigia (aliquota
percentuale) (cpv. 2). Gli assicurati pagano inoltre un contributo ai costi di
degenza ospedaliera, graduato secondo gli oneri familiari (cpv. 5).
Secondo
l'art. 103 cpv. 1 OAMal, la franchigia prevista nell'articolo 64 cpv. 2 lett. a
della legge ammonta a 300 franchi per anno civile dal 1° gennaio 2004 (cfr. RU 2003
3249). L'importo annuo massimo dell'aliquota percentuale secondo l'articolo 64
cpv. 2 lett. b della legge ammonta a 700 franchi per gli assicurati adulti e a
350 franchi per gli assicurati che non hanno ancora compiuto 18 anni (cpv. 2).
Per la riscossione della franchigia e dell'aliquota percentuale è determinante
la data della cura (cpv. 3).
A
norma dell'art. 93 cpv. 1 OAMal, oltre all’assicurazione ordinaria delle cure
medico-sanitarie, gli assicuratori possono esercitare un’assicurazione per la
quale gli assicurati possono scegliere una franchigia superiore a quella
prevista nell’articolo 103 capoverso 1 (franchigie opzionali). Le franchigie
opzionali ammontano a 500, 1000, 1500, 2000 e 2500 franchi per gli adulti e i
giovani adulti, a 100, 200, 300, 400, 500 e 600 franchi per gli assicurati che
non hanno ancora compiuto 18 anni. Un assicuratore può offrire franchigie
diverse per gli adulti e i giovani adulti. Le offerte dell’assicuratore devono
essere valide in tutto il Cantone.
4.   L’art.
64a LAMal, introdotto con una modifica legislativa del 18 marzo 2005 ed in
vigore dal 1° gennaio 2006, prevede al cpv. 1 che se l’assicurato non paga
premi o partecipazioni ai costi entro la scadenza prevista, l’assicuratore deve
diffidarlo per scritto, assegnargli un termine supplementare di 30 giorni e
indicargli le conseguenze della mora.
Per
l’art. 64a cpv. 2 LAMal se, nonostante diffida, l’assicurato non paga e se è
già stata depositata una domanda di continuazione dell’esecuzione per debiti,
l’assicuratore sospende l’assunzione dei costi delle prestazioni finché i premi
e le partecipazioni ai costi in arretrato, gli interessi di mora e le spese
d’esecuzione non sono stati pagati integralmente. Nello stesso tempo informa
della sospensione delle prestazioni l’ufficio cantonale incaricato di vigilare
sul rispetto dell’obbligo di assicurazione. Sono fatte salve le prescrizioni
cantonali che prevedono una notifica ad altri uffici.
A
norma dell’art. 64a cpv. 3 LAMal se i premi e le partecipazioni ai costi in
arretrato, gli interessi di mora e le spese d’esecuzione sono pagati
integralmente, l’assicuratore deve assumere i costi delle prestazioni fornite
durante la sospensione.
In
tale contesto va ricordato che nella sentenza pubblicata in DTF 129 V 455, il
TFA aveva interpretato l’art. 9 cpv. 2 OAMal nella versione valida fino al 31
dicembre 2002, sostituito dall’art. 90 cpv. 4 OAMal dal 1. gennaio 2003 (nella
versione valida fino al 31 dicembre 2005), nel senso che la sospensione
remunerativa delle prestazioni termina con il pagamento di quei premi (incluse
le spese accessorie) che hanno fatto l’oggetto dell’attestato di carenza di beni
all’origine dell’avvio della procedura con l’autorità di assistenza sociale e
della sospensione delle prestazioni.
In
deroga all’art. 7, gli assicurati in mora non possono cambiare assicuratore
finché non hanno pagato integralmente i premi e le partecipazioni ai costi in
arretrato, gli interessi di mora e le spese d’esecuzione. E’ fatto salvo
l’articolo 7 capoversi 3 e 4.
Il
Consiglio federale disciplina le modalità d’incasso dei premi e della procedura
di diffida e i dettagli relativi alle conseguenze della mora (art. 64a cpv. 5
LAMal).
L'art.
90 OAMal, nel nuovo testo in vigore dal 1° gennaio 2006 (modificato dal 1°
agosto 2007 con l’entrata in vigore degli art. 105a e seguenti OAMal), prevede,
al cpv. 1, che i premi devono essere pagati in anticipo e di regola
mensilmente.
Il
tasso per gli interessi di mora sui premi scaduti ai sensi dell’articolo 26
capoverso 1 LPGA è del 5 per cento all’anno (art. 90 cpv. 2 OAMal).
I
premi e le partecipazioni dovuti dell’assicurazione obbligatoria delle cure
medico-sanitarie devono essere oggetto di una diffida e di una procedura di
esecuzione per debiti separate da eventuali altri pagamenti arretrati (cpv. 3).
Se
l’assicurato è in mora con il pagamento di tre premi mensili ed è stato
diffidato senza successo, deve essere avviata in merito una procedura di
esecuzione per debiti, al più tardi 40 giorni dopo l’ultima diffida infruttuosa
(cpv. 4).
Se
l’assicurato ha causato a torto spese cui si sarebbe ovviato in caso di pagamento
tempestivo, l’assicuratore può esigere, in adeguata misura, spese di diffida o
spese supplementari, nella misura in cui ne preveda il disciplinamento nelle
sue disposizioni generali sui diritti e sugli obblighi degli assicurati (cpv.
5).
Se
entro tre mesi dalla comunicazione al servizio cantonale competente,
quest’ultimo non ha dato il suo accordo all’assunzione dei premi arretrati,
della partecipazione ai costi, nonché degli interessi di mora e delle spese di
esecuzione, l’assicuratore può compensare i premi, le partecipazioni ai costi e
gli interessi di mora oggetto della procedura d’esecuzione nonché le relative
spese di esecuzione con pretese dell’assicurato (cpv. 6).
Se
l’assicurato che deve cambiare l’assicuratore in virtù dell’articolo 7
capoversi 3 o 4 LAMal è in mora con il pagamento al momento del passaggio al
nuovo assicuratore ed è già stata decisa la sospensione delle prestazioni,
quest’ultima ha effetto anche con il nuovo assicuratore. L’assicuratore
precedente informa il nuovo assicuratore sulla sospensione delle prestazioni.
Lo informa nuovamente non appena i premi e le partecipazioni ai costi arretrati
nonché gli interessi di mora e le spese di esecuzione sono stati completamente
saldati (cpv. 7).
Dal
1° agosto 2007 sono così in vigore i nuovi art. 105a-105e OAMal, che hanno
modificato l’art. 90 OAMal. In particolare gli art. 105b-105d prevedono quanto
segue:
"
Art. 105
b
Procedura di diffida e di esecuzione
1
I premi e le
partecipazioni ai costi dell’assicurazione obbligatoria delle cure
medico-sanitarie scaduti e non pagati devono essere oggetto, nei tre mesi che
seguono la loro esigibilità, di una diffida scritta preceduta da almeno un
richiamo e distinta da quelle vertenti su altri eventuali pagamenti arretrati.
Con la diffida, l’assicuratore deve impartire all’assicurato un termine di 30
giorni al fine di permettergli di adempiere il suo obbligo e attirare la sua
attenzione sulle conseguenze in cui incorre se non paga.
2
Se l’assicurato non paga entro il termine
impartito, l’assicuratore deve avviare una procedura esecutiva relativa al
debito nei quattro mesi successivi, in modo distinto da altri eventuali
pagamenti arretrati.
3
Se l’assicurato cagiona per propria colpa spese
che avrebbero potuto essere evitate con un pagamento tempestivo, l’assicuratore
può riscuotere, in misura appropriata, spese amministrative, se una misura
siffatta è prevista dalle disposizioni generali sui diritti e sugli obblighi
dell’assicurato.
Art.
105
c
Sospensione della presa a carico dei costi delle
prestazioni
1
Se ha depositato una domanda di continuazione
dell’esecuzione, l’assicuratore sospende il rimborso dei costi (sistema del terzo
garante) o la rimunerazione delle prestazioni (sistema del terzo pagante).
2
La sospensione ha effetto
il giorno della comunicazione. Essa si applica a tutte le fatture che
pervengono all’assicuratore durante il periodo di sospensione del rimborso dei
costi o della rimunerazione delle prestazioni.
3
La sospensione termina
non appena sono stati pagati i premi e le partecipazioni ai costi oggetto della
richiesta di continuare la procedura, nonché gli interessi di mora e le spese
d’esecuzione scaduti.
4
L’assicuratore deve
informare il servizio cantonale incaricato di vigilare sul rispetto
dell’obbligo di assicurarsi in merito ai certificati di carenza di beni che ha
ricevuto.
Sono
fatte salve le disposizioni cantonali che prevedono una notifica a un altro
ufficio.
5
Durante la sospensione
della presa a carico delle prestazioni gli assicuratori non possono compensare
le prestazioni con premi o partecipazioni ai costi loro dovuti.
6
Se garantisce la presa a
carico o il rimborso forfetario dei premi, delle partecipazioni ai costi, degli
interessi di mora e delle spese d’esecuzione irrecuperabili, il Cantone può
convenire con uno o più assicuratori le condizioni alle quali gli assicuratori
rinunciano a sospendere la presa a carico dei costi.
Art.
105
d
Cambiamento di assicuratore in caso di mora
1
L’assicurato è in mora ai
sensi dell’articolo 64a capoverso 4 della legge a decorrere dalla notifica
della diffida scritta di cui all’articolo 105b capoverso 1.
2
Se l’assicurato in mora
disdice il rapporto assicurativo, l’assicuratore deve informarlo che la
disdetta non ha alcun effetto se i premi, le partecipazioni ai costi e gli
interessi di mora oggetto di una diffida fino a un mese prima della scadenza
del termine di disdetta o le spese d’esecuzione accumulate fino a tale momento
non sono integralmente pagate prima della scadenza di detto termine.
3
Se le somme in arretrato
conformemente al capoverso 2 non sono pervenute all’assicuratore entro la
scadenza del termine di disdetta, quest’ultimo deve informare l’assicurato che
egli continua ad essere assicurato presso di lui e che può cambiare assicuratore
soltanto al successivo termine previsto nell’articolo 7 capoversi 1 e 2 della
legge.”
5.   A
proposito dell’art. 64a LAMal, il Consiglio federale, nel Messaggio del 26
maggio 2004
concernente la revisione parziale della legge federale
sull’assicurazione malattie (Riduzione dei premi) e il decreto federale sui
sussidi federali nell’assicurazione malattie,
pubblicato in FF
2004 pag. 3869 e seguenti, ha affermato:
"
Articolo 64a (nuovo)
Le esperienze fatte dagli assicuratori-malattie dimostrano che
dall’entrata in vigore della LAMal i casi di mora nel pagamento dei premi e in
altri pagamenti sono fortemente aumentati e che la normativa dell’articolo 90
capoverso 4 OAMal, che prevede la possibilità di sospensione soltanto dopo
l’avvio della procedura esecutiva e ad avvenuta notifica di un attestato di
carenza di beni nei confronti dell’assicurato in mora, è all’origine dei
crescenti casi di mora. Le cifre addotte dagli assicuratori confermano che il
fenomeno della mora è aumentato in misura problematica di anno in anno e si è
stabilizzato ad un livello elevato. Considerata questa evoluzione e sulla base
della giurisprudenza costante del TFA in merito all’articolo 9 capoverso 3
OAMal nella versione vigente fino al 31 dicembre 2002 [stralciato al 1° gennaio
2003; RU 2002 3908] secondo cui, mancando una base legale formale, un
cambiamento dell’assicuratore è ammissibile indipendentemente dal fatto che i
premi e le partecipazioni ai costi siano versati o meno, è ragionevole
introdurre nella legge una base legale formale per l’obbligo di pagamento dei
premi e inasprire le conseguenze in caso di mora.
Nell’articolo 64a capoverso 1, che integra l’articolo 64 LAMal, è prevista
una procedura di diffida scritta, che gli assicuratori devono avviare nei
confronti degli assicurati in mora prima di sospendere le loro prestazioni
fornite a tali assicurati.
Secondo il capoverso 2 primo periodo, per sospendere le prestazioni è
sufficiente che alla procedura di diffida non segua il pagamento e che sia già
stata formulata una domanda di continuazione dell’esecuzione per debiti. Si
tratta di un’innovazione dato che oggi, secondo l’articolo 90 capoverso 4 primo
periodo OAMal, occorre produrre un attestato di carenza di beni per sospendere
le prestazioni. La nuova disposizione garantisce l’attuazione della procedura esecutiva
per debiti e, quindi, la riscossione dei premi o delle partecipazioni ai costi
scaduti da parte dell’assicuratore. Essa intende mettere sotto pressione i debitori
solvibili, ma che non vogliono pagare. Non modifica la posizione né del
debitore né del creditore: l’assicuratore rimane debitore delle prestazioni
fornite durante il periodo di sospensione dei pagamenti. Non le pagherà, tuttavia,
finché i premi, la partecipazione ai costi, gli interessi di mora e le spese di
esecuzione non saranno interamente versati dall’assicurato stesso oppure, in
presenza di un attestato di carenza di beni, dall’autorità competente designata
dal Cantone. In questo modo non vi è trasferimento di costi tra assicurati,
poteri pubblici e fornitori di prestazioni.
Il capoverso 2 secondo periodo garantisce che le autorità cantonali
siano informate tempestivamente in merito ai pagamenti dovuti dagli assicurati
in mora. Questa disposizione serve inoltre a proteggere la persona assicurata.
Il capoverso 3 corrisponde alla normativa dell’articolo 90 capoverso 4
secondo periodo OAMal. In questo modo si garantisce che la mora non provochi
lacune nella protezione assicurativa, ma soltanto una sospensione
dell’assunzione dei costi delle prestazioni.
Il capoverso 4 prevede che in futuro nessun assicurato in mora possa
cambiare assicuratore prima di aver pagato integralmente i premi o le
partecipazione ai costi in sospeso. Questa conseguenza della mora si
giustifica, da un lato, in quanto secondo le sentenze del TFA del 29 giugno
1999 in merito all’articolo 9 capoverso 3 OAMal, all’epoca vigente ma nel
frattempo abrogato (cfr. DTF 125 V 266), un cambiamento dell’assicuratore è
possibile anche in caso di mora e, dall’altro, i premi e le partecipazioni ai
costi irrecuperabili o difficilmente recuperabili hanno raggiunto proporzioni
ormai insostenibili. Il capoverso 4, in particolare, impedisce agli assicurati
le cui prestazioni sono state bloccate di cambiare assicuratore al momento
opportuno e quindi, diversamente da altri assicurati in mora che non cambiano
assicuratore, di vedersi rimborsare le prestazioni prima di aver pagato gli
importi dovuti. L’obiettivo della normativa è di proteggere la collettività
degli assicurati da aumenti di premi dovuti all’impossibilità di recuperare le
somme dovute da assicurati che hanno cambiato assicuratore senza avere in
precedenza pagato quanto dovuto.” (cfr. FF 2004 pag. 3882 e seguenti)
6.   Per
quanto concerne le norme in vigore fino al 31 dicembre 2005, nel corso del 2006
l’Alta Corte è stata chiamata a decidere su diversi ricorsi presentati da un
gruppo assicurativo contro le sentenze di questo Tribunale che aveva giudicato inammissibile
l’agire dell’assicuratore, il quale non aveva applicato correttamente le norme
federali e cantonali applicabili prima della modifica legislativa entrata in
vigore l’1.1.2006.
La
nostra Massima Istanza, nella sentenza K 38/06 del 10 luglio 2006, ha, ad esempio,
stabilito che:
"
(….)
Il
giudice di prime cure ha infine rilevato come questa Corte avesse poi statuito
dover l'ufficio cantonale preposto essere messo in condizione di effettuare i
pagamenti a favore della persona assicurata prima di procedere alla
compensazione di premi impagati con prestazioni (RAMI 2003 no. KV 234 pag. 7
[sentenza del 22 ottobre 2002 in re B., K 102/00]).
(…)
La
giurisprudenza del Tribunale federale delle assicurazioni in materia di compensazione
dei premi, secondo la quale quando una cassa intende compensare premi impagati
con prestazioni a suo carico essa deve mettere l'ufficio assistenziale preposto
nella condizione di poter pagare prima di procedere con la compensazione, deve
trovare applicazione pure quando si tratti di sospendere il pagamento di ogni
prestazione derivante dalla LAMal. Come considerato dall'autorità giudiziaria
cantonale, la misura della sospensione è infatti nettamente più incisiva e
maggiormente gravida di conseguenze per l'assicurato rispetto a quella della
compensazione.
Nell'evenienza
concreta la Cassa malati X non ha dato all'autorità competente l'occasione di
determinarsi circa le misure da prendersi, la Cassa essendosi limitata a trasmettere
all'Istituto cantonale delle assicurazioni sociali copia della lettera
all'assicurato con cui essa gli comunicava che non avrebbe più corrisposto
prestazioni. Come considerato dal primo giudice, simile modo di procedere non
era certamente ammissibile, all'autorità preposta occorrendo ovviamente un
certo tempo per esaminare il caso: l'ordinanza del resto indica esplicitamente
che solo dopo l'avviso all'autorità d'assistenza sociale l'assicuratore può
sospendere la rimunerazione delle prestazioni.
A
ciò si aggiunge di transenna che se anche l'art. 90 cpv. 4 OAMal è silente
sulle modalità e i tempi in cui l'autorità di assistenza sociale deve
intervenire, l'art. 85e del regolamento cantonale della legge sull'assicurazione
obbligatoria contro le malattie del 18 maggio 1994 (RL/TI 6.4.6.1.1), nel suo
tenore applicabile in concreto, in vigore dal 1° gennaio 2005, senza entrare in
conflitto con il diritto federale (cfr. per analogia RAMI 2003 no. KV 234 pag.
12 consid. 6.2) precisa chiaramente che l'assicuratore può applicare la
sospensione della rimunerazione delle prestazioni nei confronti di un
determinato assicurato in mora solo dopo avere ricevuto la conferma scritta
dell'Istituto delle assicurazioni sociali - autorità competente in forza dei
combinati disposti di cui agli art. 20 cpv. 1 della legge cantonale di
applicazione della LAMal del 26 giugno 1997 (LCAMal; RL/TI 6.4.6.1) e 82 del
regolamento di applicazione - di sospensione del pagamento dei crediti
irrecuperabili. Ora, risulta dagli atti che l'assicuratore ricorrente ha
decretato la sospensione prima di ricevere una tale conferma.
(…)
Ad
ogni buon conto l'atteggiamento della cassa ricorrente stupisce questa Corte,
come ha stupito il Tribunale cantonale, nella misura in cui, per asseriti
ritardi delle amministrazioni competenti, fa correre ad assicurati il rischio
di non poter se del caso beneficiare delle necessarie prestazioni, questo in
manifesto contrasto con gli intenti del legislatore che con la LAMal voleva
garantire all'insieme della comunità degli assicurati una copertura di
principio esente da lacune.
Il
modo di procedere degli organi dell'assicuratore è tanto più sorprendente
quando si consideri che dagli atti emerge non essersi di principio l'ufficio
preposto opposto al rimborso."
7.   In
concreto, anche se la decisione della Cassa malati con la quale è stato chiesto
il pagamento dei premi per il periodo da luglio a dicembre 2006 e tramite la
quale è stata tolta l’opposizione al precetto esecutivo per l’importo di fr.
1’168 è cresciuta in giudicato e anche se l’assicuratore ha di conseguenza
presentato la domanda di proseguire l’esecuzione, occorre esaminare se
l’assicuratore ha applicato correttamente le norme di legge appena esposte
(cfr. in questo senso la sentenza del 10 ottobre 2007 di questo Tribunale in
merito ad un'altra decisione di sospensione delle prestazioni, inc.
36.2007.46+47 e la sentenza del 22 ottobre 2007, inc. 36.2007.141).
Nel
caso di specie il TCA, che applica il diritto d’ufficio, stabilisce i fatti
determinanti per la soluzione della controversia, raccoglie le necessarie prove
e le valuta liberamente (art. 61 lett. c LPGA), è tenuto a verificare se
l’assicuratore ha applicato correttamente l’art. 64a LAMal.
Infatti,
giacché la misura della sospensione delle prestazioni in ambito LAMal è una
delle misure più gravi conosciute nell’ambito delle assicurazioni sociali,
poiché deroga al principio della copertura assicurativa per tutte le persone
domiciliate in Svizzera ed impedisce, o comunque rende più difficile, ad
assicurati che si trovano, per qualsiasi motivo, in difficoltà finanziaria, di
far capo all’assistenza sanitaria di base che dovrebbe esse garantita a tutti
(cfr. art. 41 cpv. 1 lett. b della Costituzione federale giusta il quale a
complemento della responsabilità e dell’iniziativa private, la Confederazione e
i Cantoni si adoperano affinché ognuno fruisca delle cure necessarie alla sua
salute), l’applicazione della misura da parte degli assicuratori deve essere
effettuata rigorosamente, rispettando scrupolosamente i precetti delle norme di
legge.
8.   Come
visto, la Cassa malati, per poter sospendere il pagamento delle prestazioni,
deve in particolare diffidare l’assicurato
per scritto, assegnargli
un termine supplementare di 30 giorni e indicargli le conseguenze della mora
(art. 64a cpv. 1 LAMal). Se poi, nonostante diffida, l’assicurato non paga e se
è già stata depositata una domanda di continuazione dell’esecuzione per debiti,
l’assicuratore sospende l’assunzione dei costi delle prestazioni finché i premi
e le partecipazioni ai costi in arretrato, gli interessi di mora e le spese
d’esecuzione non sono stati pagati integralmente.
Nel
caso in esame, il 5 novembre 2007 l’assicuratore, spontaneamente, nel termine
per la presentazione di nuove prove, ha trasmesso al TCA uno scritto del
seguente tenore:
"
con riferimento all’ordinanza del
18.10.2007 presentiamo la documentazione allegata da cui risulta che il
ricorrente, prima dell’introduzione della sospensione era stato diffidato da
parte della CO 1 conformemente all’art. 64a cpv. 1 LAMal al pagamento dei premi
assicurativi del periodo da luglio a dicembre 2006. La fattura in questione è
la nr. __________ del 20.06.2006, con termine di pagamento 31.07.2006 (doc. 12:
il singolo conteggio). Poiché il ricorrente non saldava quanto dovuto
tempestivamente, in data 31.08.2006 la CO 1 lo richiamava al pagamento e in
data 30.09.2006 lo diffidava (doc. 13: dettaglio tecnico del singolo conteggio,
con data di richiamo e diffida). La fattura è a tutt’oggi scoperta (doc. 14:
estratto fatture scoperte).
In
allegato trasmettiamo copia della lettera di richiamo (doc. 15) e di diffida
(doc. 16 denominata “ingiunzione”). Mentre con la lettera di richiamo all’assicurato
viene ricordato che non ha provveduto al pagamento e gli viene assegnato un
termine per provvedervi, con la lettera di diffida (denominata ingiunzione),
all’assicurato viene concesso un nuovo termine di pagamento di 30 giorni. Con
la diffida si informa inoltre espressamente e chiaramente l’assicurato delle conseguenze
in caso di mora (…)
Rimasto
infruttuoso il termine di diffida assegnato, la CO 1 avviava la procedura esecutiva
nr. __________ __________ di __________ per i debiti esposti.
Copia
della decisione di sospensione veniva trasmessa al competente ufficio cantonale
(doc. 12).” (doc. V)
Sennonché,
contrariamente a quanto sembrerebbe emergere dal citato scritto
dell’assicuratore, la documentazione allegata, pur contenendo gli elementi ivi
descritti e pur riferendosi alle date ivi citate relative al ricorrente (il
richiamo è del 31 agosto 2006, doc. 15; l’ingiunzione del 30 settembre 2006, doc.
16), dopo un attento esame, è risultata essere parte di una procedura
concernente un’altra persona, non conosciuta, e le cui generalità sono state
grossolanamente cancellate (cfr. anche verbale di udienza). Tale modo di
agire, da parte dell’assicuratore, non è ammissibile e va stigmatizzato, se si
tien conto del fatto che, come del resto rileva pure il Tribunale federale nel
suo rapporto di gestione del 2007 a pag. 20, è notorio che il carico di lavoro
innanzi ai tribunali cantonali delle assicurazioni è elevato (cfr.
www.bger.ch/it/deutsch.pdf  a pag. 20: “
[ … ] Soprattutto in considerazione
dell’elevatissimo e notorio carico di lavoro pendente davanti ai tribunali
cantonali delle assicurazioni, […]
”), per cui l’invio di documentazione
apparentemente pertinente per la causa, ma in realtà concernente altra persona,
senza peraltro indicarlo espressamente nella corrispondenza, potrebbe
trarre in inganno la Corte chiamata a giudicare la vertenza.
Del
resto, in sede di udienza, l’assicuratore è stato in grado di produrre
l’ingiunzione asseritamente trasmessa al ricorrente (doc. X/Bis). Per cui non è
dato a sapere per quale motivo questo documento non sia stato inviato al TCA
già il 5 novembre 2007.
Nel
caso di specie questo Tribunale, dopo aver accertato che la documentazione
prodotta il 5 novembre 2007 (richiamo e diffida, doc. 15 e 16), non concerneva
il ricorrente, ha convocato, per un’udienza, l’assicuratore, per chiedere
spiegazioni. Nel corso dell’audizione la giurista della Cassa ha affermato e
verbalizzato che “
normalmente il richiamo di pagamento e l’ingiunzione sono
seguiti, per i morosi che non sono di lunga data, da un ulteriore sollecito
eseguito manualmente che viene trasmesso per lettera raccomandata. In generale
il richiamo di pagamento e l’ingiunzione non vengono trasmessi per lettera
raccomandata. Nel caso del signor RI 1 né il richiamo di pagamento né
l’ingiunzione sono stati trasmessi per raccomandata. E’ giusto dire quindi che
se non fossero dichiarati ricevuto dal sig. RI 1 CO 1 non disporrebbe della
minima prova non solo della loro trasmissione ma neppure della loro esistenza
.”
(doc. X + Bis).
In
seguito alle affermazioni della rappresentante della CO 1, il TCA ha
interpellato l’insorgente, trasmettendogli il verbale per osservazioni e
chiedendogli di precisare se aveva ricevuto il richiamo di pagamento e
l’ingiunzione, non trasmessi per raccomandata (doc. XI). Ai collaboratori di CO
1 non sfugge che "secondo giurisprudenza, l'assicuratore è obbligato a
costituire un incarto completo contenente tutti i documenti pertinenti "[K
35/05 TFA 17 agosto 2005 c. 3.3. e DTF 124 V 372]" obbligo formalizzato
dal legislatore all'art. 47 LPGA. Per il TFA l'assicuratore deve
"…organizzarsi in modo tale da poter documentare adeguatamente il
fondamento delle proprie richieste. Obbligo è fatto al Tribunale, in caso di
incapacità dell'assicuratore a produrre specifica documentazione, di chiederne
l'edizione all'assicurato.
In
K 35/05 citata il TFA - pag. 7 - ha evocato che è obbligo del Tribunale
accertare i fatti [DTF 130 I 183 c.2] "… in mancanza di prove … la
decisione risulta sfavorevole a quella parte che intende dedurre un suo diritto
da una circostanza di fatto … non provata". Non sfugge inoltre ai
dipendenti di CO 1 che estratti informatici non sono idonei (pag. 6 K 35/05):
"a dimostrare sufficientemente i fatti rilevanti (cfr. … 18 febbraio 2002
in re T. e S., K 132/01 … e 28 marzo 2001 in re A. e B., K 144/99)".
Come
indicato
gli estratti informatici di cui ai doc. 12, 13 e 14, non
possono certo costituire una prova per la notifica di un atto così importante
(cfr. anche, sul tema degli estratti informatici, B. Eugster, Die
obligatorische Krankenpflegeversicherung, in: Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht, Band XIV, Soziale Sicherheit, 2a edizione, Basilea,
Ginevra, Monaco 2007, pag. 749, n. 1034: “
Betriebsinterne EDV-Auszüge mit
nicht nachvollziehbaren und nicht näher erläuterten Codierungen sowie Abkürzungen
vermögen im Prämiensektor für sich allein keinen rechtsgenüglichen Beweis für
den Bestand und Umfang in Betreibung gesetzter Forderungen zu erbringen (K
144/99 28.3.2001 E. 4)
”, nonché RAMI 2003 KV 252)
e la
spedizione con la posta normale non consente in generale di stabilire se la
comunicazione sia pervenuta al destinatario; la semplice presenza nel fascicolo
della copia dell'invio non è sufficiente per dimostrare che tale lettera sia
stata effettivamente spedita e ricevuta.
In
concreto l’assicurato ha affermato di non aver ricevuto alcunché (doc. XV).
9.
Giova qui rammentare che la procedura dinanzi al Tribunale delle
assicurazioni sociali è retta dal principio inquisitorio. Il
Tribunale
accerta d’ufficio, con la collaborazione delle parti, i fatti rilevanti per il
giudizio, assume le prove necessarie e le apprezza liberamente ed il giudice
delegato ha facoltà di ricorrere a mezzi probatori non indicati dalle parti o
di rinunciare all’assunzione di mezzi probatori che le parti hanno notificato.
E’ dunque compito del giudice chiarire d’ufficio in modo corretto e
completo i fatti giuridicamente rilevanti. Questo principio non è tuttavia
incondizionato, ma trova il suo correlato nell’obbligo delle parti di
collaborare (DTF 125 V 195 consid.
2 con riferimenti;
RAMI 1994 pag. 211; AHI Praxis pag. 212; DLA 1992 pag. 113; MEYER, “Die
Rechtspflege in der Sozialversicherung” in Basler Juristische Mitteilungen
(BJM) 1989 pag. 12; SPIRA, “Le contentieux des assurances sociales fédérales et
la procédure cantonale” in Recueil de jurisprudence Neuchâteloise (RJN) 1984
pag. 16; KURMANN, “Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege in erster
Instanz” in Luzerner Rechtsseminar 1986, Sozialversicherungsrecht, Referat XII,
pagg. 5 segg.).
Questo obbligo comprende in particolare
quello di motivare le pretese di cui le parti si avvalgono e quello di apportare,
nella misura in cui può essere ragionevolmente richiesto da loro, le prove
dettate dalla natura della vertenza o dai fatti invocati: in difetto di ciò
esse rischiano di dover sopportare le conseguenze dell’assenza di prove (SVR
1995 AHV Nr. 57 pag. 164 consid. 5a; RAMI 1993 pagg. 158-159 consid. 3a; DTF
117 V 264 consid. 3b; SZS 1989 pag. 92; DTF 115 V 113; BEATI in:
"Relazioni tra diritto civile e assicurazioni sociali", Lugano 1993,
pag. 1 seg.).
Su questi aspetti, si veda in
particolare: DUC, Les assurances sociales en Suisse, Losanna 1995, pagg.
827-828 e LOCHER, Grundriss des Sozialversicherungsrecht, Berna 1997, pagg.
339-341, laddove quest'ultimo rileva che “besondere Bedeutung hat die
Mitwirkungspflicht dann, wenn der Sachverhalt ohne Mitwirkung der betroffenen
Person gar nicht (weiter) erstellt werden kann”.
L'obbligo di accertamento
d'ufficio dei fatti, correlato dal dovere di collaborazione delle parti, non
rende comunque privo d'efficacia il principio secondo cui l'onere della prova
incombe alla parte che da un fatto deriva un suo diritto e del conseguente
fardello in caso di mancata prova.
L'art. 8 CC prevede infatti
che, ove la legge non disponga altrimenti, chi vuol dedurre il suo diritto da
una circostanza di fatto da lui asserita deve fornirne la prova.
Secondo
il TFA (sentenza 18 settembre 2001 K 202/00, cons.
3b):
"
(…) Celui-ci comprend en particulier l'obligation
de ces dernières d'apporter, dans la mesure où cela peut être raisonnablement
exigé d'elles, les preuves commandées par la nature du litige et des faits
invoqués, faute de quoi elles risquent de devoir supporter les conséquences de
l'absence de preuves (ATF 125 V 195 consid. 2; VSI 1994, p. 220 consid. 4;
comp. ATF 125 III 238 consid. 4a à propos de l'art. 274d al. 3 CO). Car si le
principe inquisitoire dispense les parties de l'obligation de prouver, il ne
les libère pas du fardeau de la preuve: en cas d'absence de preuve, c'est à la
partie qui voulait en déduire un droit d'en supporter les conséquences (ATF 117
V 264 consid. 3), sauf si l'impossibilité de prouver un fait peut être imputée
à l'adverse partie (ATF 124 V 375 consid. 3; RAMA 1999 n° U 344, p. 418 consid.
3). Au demeurant, il n'existe pas, en droit des assurances sociales, un
principe selon lequel l'administration ou le juge devrait statuer, dans le
doute, en faveur de l'assuré (RAMA 1999 n° U 349, p. 478 consid.
2b; DTA 1998 n° 48, p. 284). (…)."
10.
Per quanto attiene alla notifica delle decisioni ed all’inoltro di
atti ed istanze i Tribunali, ed in particolare il Tribunale Federale delle
Assicurazioni, hanno sviluppato nel corso degli anni un’abbondante
giurisprudenza. Occorre anzitutto rilevare come l’onere della prova
dell’avvenuta notifica di una decisione giudiziaria incombe all’autorità
amministrativa (DTF 115 V 113 con riferimenti). Qualora la notifica o la
relativa data sono contestate, in caso di dubbio fa stato la versione fornita
dal destinatario (DTF 103 V 66 consid. 2a). L’andamento organizzativo di una
spedizione da parte dell’autorità amministrativa non è sufficiente per provare
la notifica di una decisione, in particolare quando si tratta di un invio per
posta A (RCC 1992 pag. 395 consid. 3c). Questa prova può essere tuttavia
portata per il tramite di indizi (per esempio: corrispondenza con l’autorità
amministrativa, RCC 1984 pag. 123 consid. 1b), tenuto conto che, secondo la
giurisprudenza del TFA, è sufficiente che la prova sia stata fornita secondo il
principio della verosimiglianza preponderante (DTF 121 V 6 dove si trattava di
un termine per salvaguardare la perenzione dei contributi AVS ex art. 16 cpv. 1
LAVS; KIESER, Das Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, Zurigo 1999,
N 364, pag. 166). In una sentenza del 22 febbraio 1993 nella causa V. pubblicata
in DTF 119 V 7, il Tribunale federale delle assicurazioni sociali aveva invero
avuto modo di stabilire che la tempestività dell'esercizio di un rimedio di
diritto deve essere determinata con certezza (ad esempio fornendo la prova dell'invio
mediante raccomandata) e che in simili casi, la regola della verosimiglianza
preponderante, usuale nel diritto delle assicurazioni sociali, non è
applicabile. In una successiva sentenza del 28 febbraio 1995 nella causa R.
pubblicata in DTF 121 V 5 e AJP 1995 pag. 1090-1091, la nostra Massima Istanza
ha precisato che la giurisprudenza citata (DTF 119 V 7) si applica solamente
per valutare la tempestività di atti processuali, ma non invece nell'ambito dell'amministrazione
di massa (ad esempio: l'emanazione di decisioni in materia di contributi) dove
è applicabile l'abituale criterio della probabilità preponderante. Va comunque
osservato che, anche in questa seconda occasione, in assenza di un invio raccomandato,
il TFA, pur applicando il criterio della probabilità preponderante, ha ritenuto
non avvenuta la notifica della decisione alla data indicata
dall'amministrazione (per una critica della giurisprudenza federale, anche con
riferimento al DTF 120 V 37, cfr. U. KIESER in: AJP 1995 pag. 1091-1092). A
questo proposito va rilevato che in una sentenza del 26 settembre 1994 nella
causa K. (C 94/94), il Tribunale federale delle assicurazioni ha riconfermato
che colui che è in grado di comprovare l'avvenuta spedizione (ad esempio
mediante una ricevuta postale), beneficia della presunzione che in quell'invio
sono contenuti i documenti rilevanti ai fini dei diritti che si vogliono fare
valere. In tale ipotesi, se l'amministrazione ritiene che in quell'invio
figuravano altri documenti sta a lei fornire la prova delle proprie
affermazioni.
In una sentenza del 14 dicembre 1999, pubblicata in DLA 2000 pag.
118 segg., l'Alta Corte ha rilevato che l'autorità sopporta le conseguenze
della mancanza di prove (o della mancanza della probabilità preponderante) nel
senso che, se la notifica o la rispettiva data sono contestate e se esistono
effettivamente dubbi a tale proposito, occorre basarsi sulle dichiarazioni del
destinatario dell'invio. La spedizione con la posta normale non consente in
generale di stabilire se la comunicazione sia pervenuta al destinatario; la
semplice presenza nel fascicolo della copia dell'invio non è sufficiente per
dimostrare che tale lettera sia stata effettivamente spedita e ricevuta.
Tuttavia, la prova della notifica di un atto può risultare da altri indizi o
dall'assieme delle circostanze, quali la mancata protesta da parte di una
persona che riceve richiami
(cfr. STCA del 22 luglio
2005, inc. 36.2005.3 e 4).
11.   In
concreto l’assicuratore, nonostante la piccata reazione (doc. XVII), non è
stato in grado di comprovare di aver notificato all’insorgente il richiamo di
pagamento contenente le conseguenze della mora secondo quanto prevede l’art.
64a cpv. 1 LAMal.
La
Cassa malati sostiene invero che l’interessato, dispensato dal partecipare
all’udienza innanzi al TCA, è stato precisamente informato da questo Tribunale sulle
condizioni di validità della sospensione, in particolare circa l’invio della
diffida e conclude rilevando che “
nessuno al posto del ricorrente, in un
simile caso avrebbe mai affermato il contrario. Un corretto accertamento dei
fatti avrebbe richiesto che
” il ricorrente “
venisse immediatamente
interpellato circa la ricezione della diffida.
” (doc. XVII)
Sennonché,
questo è ciò che avrebbe voluto fare il TCA, trasmettendo al ricorrente la
lettera del 5 novembre 2007, con gli allegati, per presentare osservazioni
scritte (doc. VI). Tuttavia, poiché gli allegati non si sono rilevati
fedefacenti, il Tribunale è stato costretto ad indire un’udienza, nel corso della
quale è stato accertato che il richiamo e l’ingiunzione allegati,
contrariamente a quanto sembrava emergere dallo scritto del 5 novembre 2007,
non concernevano l’assicurato. Questa circostanza, di inaudita gravità, è
scivolata nell'oblio dell'assicuratore.
Il
TCA si è visto costretto ad indire l'udienza (e ciò sollecitamente), udienza
cui per motivi famigliari  RI 1 non ha potuto presenziare (IX). Il giudice
delegato ha quindi dovuto interpellare espressamente l’insorgente per stabilire
se avesse ricevuto una comunicazione dall’assicuratore circa le conseguenze
della mora e lo ha fatto nella maniera più corretta, completa e cristallina
possibile trasmettendogli il verbale d’udienza (doc. XI) che, comunque doveva essere
trasmesso all’insorgente nel rispetto del diritto di essere sentito, in
particolare per prendere posizione sulle affermazioni della Cassa. Inutile che CO
1 getti il sospetto di risposta strumentale da parte dell' RI 1
all'accertamento del giudice delegato. Avesse proceduto come di legge potrebbe
dimostrare correttezza del suo agire. CO 1 non può colmare le sue lacune
producendo documenti non attinenti al caso, in maniera ambigua ed accompagnati
da scritti non espliciti. Tale modo di procedere è inqualificabile. Dal canto
suo il Tribunale, in assenza di prove documentali adeguate prodotte da CO 1,
non poteva non interpellare l'assicurato (v. la citata ST 17 agosto 2005 K
35/05) e non doveva certo farlo in maniera ambigua ma chiara specificando lo
scopo della ricerca, l'onere probatorio e le conseguenze in caso di mancata
prova.
Spettava
alla Cassa inviare quindi la diffida per raccomandata e, semmai, prevalersi
della giurisprudenza codificata all’art. 38 cpv. 2bis LPGA, giusta il quale una
comunicazione consegnata contro la firma del destinatario o di un’altra persona
autorizzata a ritirarla è considerata avvenuta il più tardi il settimo giorno
dopo il primo infruttuoso tentativo di recapito.
Il
riferimento alla sentenza 36.2007.46+47 non può essere di giovamento a CO 1
poiché in quel caso gli interessati erano stati interpellati a proposito della
trasmissione di uno scritto senza invio per raccomandata ammettendo tale
ricevimento (c. 2.10)
.
Il
fatto che in un’altra vertenza i ricorrenti abbiano risposto affermativamente,
significa unicamente che essi, contrariamente al ricorrente, avevano ricevuto
la diffida.
L’assicuratore
afferma poi che il TCA, sempre in quell’occasione, ha accertato la correttezza
della diffida anche per il figlio maggiorenne, non presente all’udienza. Ciò è
dovuto al fatto che il figlio maggiorenne era rappresentato dai genitori. Per
cui la loro risposta, quali rappresentanti, concerneva tutti e non le sole
persone presenti all’udienza.
Nel
caso di specie, il fatto che l’assicuratore si assuma il rischio di trasmettere
le diffide ex art. 64a LAMal per posta semplice, non può comportare un
rovesciamento del fardello della prova. Del resto, in altre occasioni, quando
il medesimo assicuratore ha dovuto interrompere la prescrizione per chiedere a
propri assicurati la restituzione di prestazioni versate in troppo, non ha lesinato
sui mezzi e non si è limitato a scrivere lettere per posta prioritaria ma ha proceduto
con altri e ben più onerosi mezzi.
Infine
l’agire di CO 1 appare temerario, come emerge dal verbale d’udienza infatti “
il
Giudice fa osservare che il sistema con cui è stata presentata la
documentazione al Tribunale è ingannevole e ben poco rispettoso della buona
fede processuale perché andava esplicitamente detto che quei documenti non
erano quelli del sig. RI 1, ma un terzo cliente (…). Il fatto che poi sono
stati cancellati dalla fotocopia il nome del destinatario della ingiunzione e
del richiamo e che questi nomi non figurano neanche sulle polizze di versamento
allegate a questi atti rende questo documento ingannevole ma grossolano.
”
(doc. X). Tale agire poco corretto dell’assicuratore impone, alla luce
dell'esito della procedura, il carico di tassa di giustizia e spese a CO 1.
In
conclusione, alla luce di tutto quanto sopra esposto, l’assicuratore non è
stato in grado di comprovare l’avvenuta notifica della diffida ex art. 64a cpv.
1 LAMal al ricorrente, né entro il 31 luglio 2007, né dal 1° agosto 2007,
quando è entrata in vigore la modifica dell’art. 90 OAMal, sostituito dagli
art. 105a e seguenti OAMal, che comunque non ha avuto ripercussioni sull’art.
64a cpv. 1 LAMal. In queste condizioni il ricorso deve essere accolto, mentre
la decisione impugnata va annullata.
12.   La
Cassa malati, con scritto dell’11 gennaio 2008, ha informato questo Tribunale
che la persona che ha stampato il documento di ingiunzione di cui al doc. X bis
si chiama __________ e “
saprà altrimenti fornire informazione dettagliate
sulla questione
” (doc. XII).
Il
TCA rinuncia all’assunzione di ulteriori prove e ritiene che la documentazione
agli atti sia sufficiente per poter decidere nel merito della presente
vertenza.
Conformemente
alla costante giurisprudenza, qualora l’istruttoria da effettuare d’ufficio
conduca l’amministrazione o il giudice, in base ad un apprezzamento coscienzioso
delle prove, alla convinzione che la probabilità di determinati fatti deve
essere considerata predominante e che altri provvedimenti probatori non potrebbero
modificare il risultato, si rinuncerà ad assumere altre prove (apprezzamento
anticipato delle prove; Kieser, Das Verwaltungsverfahren in der
Sozialversicherung, pag. 212 no. 450, Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2a ed., pag. 39 no. 111 e pag. 117 no. 320;
Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a ed., pag. 274; cfr. anche STFA dell'11
gennaio 2002 nella causa C., H 103/01; DTF 122 II 469 consid. 4a, 122 III 223
consid. 3c, 120 Ib 229 consid. 2b, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti). Tale
modo di procedere non costituisce una violazione del diritto di essere sentito
desumibile dall'art. 29 cpv. 2 Cost. (e in precedenza dall'art. 4 vCost.; DTF
124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti).
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il
ricorso, nella misura in cui è ricevibile, è
accolto
.
§
La decisione su opposizione impugnata è annullata.
§§ RI 1 non è sospeso dal
pagamento delle prestazioni dell’assicurazione obbligatoria delle cure
medico-sanitarie.
2.   La
tassa di giustizia cifrata in CHF 500.- e le spese calcolate in CHF 100.- sono
poste a carico dell'assicuratore CO 1, __________.
3.   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30
giorni dalla comunicazione.
L'atto
di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al  ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
terzi implicati
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il giudice
delegato                                                 Il segretario
Ivano Ranzanici
Fabio
Zocchetti