ti_gerichte · 12.2011.142 · 2011-10-28 · it
Scioglimento giudiziale di una società anonima per carenze nella sua organizzazione (mancanza del consiglio di amministrazione) - ripristino della situazione legale nelle more della causa, in specie, nella procedura ricorsuale

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 28.10.2011 12.2011.142

Incarto n.
12.2011.142
Lugano
28 ottobre
2011
/rs
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente,
Bozzini e Fiscalini
vicecancelliera:
Rossi Tonelli
sedente per statuire nella causa - inc. n. SO.2011.2119
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, promossa con istanza 18
maggio 2011 da
CO 1
contro
RI 1,
rappr. da: RA 1
,
chiedente
l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta priva del
consiglio di amministrazione (art. 707 CO) e di persone abilitate a
rappresentarla in Svizzera (art. 718 cpv. 4 CO), domanda su cui la convenuta
non si è espressa;
nell’ambito
della quale il Pretore, con sentenza 29 luglio 2011, ha dichiarato lo scioglimento della convenuta e ne ha ordinato la liquidazione in via di
fallimento;
appellante
la convenuta con ricorso 11 agosto 2011, con cui chiede di annullare il
querelato giudizio nel senso di revocare la dichiarazione di scioglimento e
l’ordine di liquidazione in via di fallimento;
mentre
l'istante con osservazioni 13 settembre 2011 si è opposto al gravame, con
protesta di spese e ripetibili;
letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti
ritenuto
in fatto e in diritto:
che con
istanza 18 maggio 2011 AO 1 ha convenuto in giudizio innanzi alla Pretura del
Distretto di Lugano, sezione 1 RI 1, chiedendo che nei confronti della società,
priva del consiglio di amministrazione (art. 707 CO) e di persone abilitate a
rappresentarla in Svizzera (art. 718 cpv. 4 CO) e invano diffidata sia per
raccomandata (cfr. doc. B) sia tramite pubblicazione sul FUSC (cfr. doc. C) a
ripristinare la situazione legale (art. 154 cpv. 1 e 2 ORC), fossero adottate
le misure necessarie (art. 154 cpv. 3 ORC, art. 731b cpv. 1 e 941a cpv. 1 CO);
che il 24
maggio 2011, sotto comminatoria di scioglimento e liquidazione, il Pretore ha
assegnato alla convenuta un termine di 30 giorni (art. 731b cpv. 1 n.1 CO) per ripristinare
la situazione legale, mediante convocazione da parte del revisore RA 1 di
un’assemblea generale (ex art. 699 cpv. 1 CO) allo scopo di: (i) nominare
l’amministrazione (art. 698 cpv. 2 n. 2 CO); (ii) nominare le persone abilitate
a rappresentare la società in Svizzera;
che il
termine assegnato essendo scaduto infruttuosamente, il Pretore, con decisione 29
luglio 2011, in base all’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO ha dichiarato lo scioglimento
della convenuta e ne ha ordinato la liquidazione in via di fallimento
(dispositivo n. 1), senza aver prelevato né tasse né spese (dispositivo n. 2);
che con l’appello
11 agosto 2011 che qui ci occupa, cui l’istante si è opposto con osservazioni 13
settembre 2011, la convenuta chiede di riformare il querelato giudizio nel
senso di revocare la dichiarazione di scioglimento e l’ordine di liquidazione
in via di fallimento, adducendo da una parte che, nel frattempo, l’8 agosto
2011, la situazione di legalità era stata da lei ripristinata con la nomina di
un nuovo amministratore unico (__________, Lugano; doc. 3) ed evidenziando dall’altra
che il ritardo è stato dovuto all’impossibilità di tenere prima di allora
l’assemblea straordinaria degli azionisti;
che
all’appello in questione, inoltrato contro una decisione finale resa
nell’ambito di una causa civile avviata dopo l’entrata in vigore - il 1°
gennaio 2011 - del nuovo codice di diritto processuale civile svizzero (CPC),
sono applicabili le disposizioni della nuova procedura federale (art. 405 cpv.
1 CPC);
che l’impugnativa
è stata presentata in nome di RI 1 da RA 1 (studio fiduciario e commerciale,
ufficio di revisione della convenuta), non autorizzato però a fungere da
rappresentante professionale in una causa di diritto societario (art. 12 Legge
di applicazione del codice di diritto processuale svizzero – LACPC – al quale
rinvia l’art. 68 cpv. 2 CPC);
che il 22
agosto 2011 la Presidente della Camera ha pertanto ordinato a RA 1, sotto
comminatoria di irricevibilità dell’appello, di produrre entro un termine di 10
giorni la procura che la autorizzi a rappresentare (come rappresentante
occasionale ai sensi dell’art. 68 cpv. 1 CPC) una persona legittimata a
presentare appello (azionista o creditore di                    Ralph &
Raymond Industries SA) o la ratifica dell’appello presentato;
che il 1°
settembre 2011 RA 1 ha prodotto la “Procura di rappresentanza” del 23 agosto
2011 con la quale l’azionista unico di RI 1, __________, cittadino statunitense
residente a __________ ha dichiarato di ratificare l’appello dell’11 agosto 2011
conferendo procura di rappresentanza alla stessa RA 1;
che,
giusta l’art. 68 cpv. 1 CPC, quale rappresentante in giudizio può di principio
fungere chiunque abbia la fiducia della parte, a meno che svolga questa
attività a titolo professionale, nel qual caso sottostà ai limiti del cpv. 2 (
Trezzini
, in: Commentario al Codice di
diritto processuale svizzero, Lugano 2011, ad art. 68 CPC, n. 2 pag. 244);
che secondo
la prassi, il rappresentante occasionale (non professionale) di una parte in giudizio
non può essere una persona giuridica, ma solo una persona fisica (
Tenchio
, in: Basler Kommentar-ZPO, Basilea
2010, ad art. 68 n. 1 pag. 378);
che di
conseguenza, qualora la richiesta al giudice fosse presentata da una persona
giuridica in rappresentanza di una parte, la stessa è considerata nulla e di
regola il tribunale la respinge, previa assegnazione di un breve termine per
sanare il vizio di forma;
che, nella
fattispecie, l’azionista unico di Ralph & Raymond Industries SA ha
ratificato l’appello dell’11 agosto 2011, sottoscritto da RA 1 (direttore e
membro del consiglio di amministrazione con firma individuale di RA 1) al quale
a titolo eccezionale può ritenersi che con la “Procura di rappresentanza” del
23 agosto 2011 l’azionista abbia confermato la sua fiducia a titolo personale;
che pertanto
l’appello 11 agosto 2011 presentato in nome di
Ralph &
Raymond Industries SA da RA 1, può essere ritenuto ricevibile;
che
giusta l’art. 317 cpv. 1 CPC nuovi fatti e mezzi di prova sono considerati in appello
soltanto se vengono immediatamente addotti (lett. a) e dinanzi alla
giurisdizione inferiore non era possibile addurli nemmeno con la diligenza
ragionevolmente esigibile tenuto conto delle circostanze (lett. b);
che,
visto quanto precede, la censura d’appello secondo cui la situazione di
legalità sarebbe comunque stata ripristinata dopo la decisione del Pretore dev’essere
dichiarata ricevibile;
che la
dottrina e la giurisprudenza hanno in effetti già avuto modo di stabilire che
il ripristino della situazione di legalità nelle more della causa, anche solo
nella procedura ricorsuale, è di per sé idoneo ad evitare lo scioglimento della
società che presentava lacune nell’organizzazione, a condizione beninteso che
il diritto processuale applicabile consenta la presentazione di fatti nuovi (
nova
)
in appello (
Lorandi
,
Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu
Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386;
Lorandi
,
Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p.
91; cfr. TF 22 giugno 2010 4A_106/2010 consid. 11.4.3, pubbl. in DTF 136 III
369);
che nel
caso di specie la nomina di __________ quale amministratrice unica
dell’appellante, debitamente provata dal doc. 3 allegato all’impugnativa, costituisce
un vero e proprio
novum
, trattandosi di un fatto che si è verificato
dopo l’emanazione della pronunzia pretorile (DTF 133 IV 342 consid. 2.1; TF 22
giugno 2010 4A_106/2010 consid. 11.1), di modo che lo stesso può e deve essere
tenuto in considerazione senza restrizioni in questa sede (cfr. Messaggio
concernente il Codice di diritto processuale civile svizzero (CPC), in: FF 2006
p. 6747): ciò fa sì che il provvedimento adottato dal Pretore nei confronti
della convenuta dev’essere annullato, con conseguente reiezione dell’istanza
(in tal senso
Lorandi
, in: AJP
11/2008 p. 1388;
Machado
, Carences
dans l’organisation de la société anonyme - Arrêt 4A_106/2010 du 22 juin 2010
de la 1ère Cour de droit civil - (publié en partie à l’ATF 136 III 369), in:
Reprax 1/2011 p. 56 seg.;
Philippin
,
nota a sentenza in JdT 2010 p. 362);
che, dato
l’avvenuto ripristino della situazione legale in termini tutto sommato brevi, la
censura di abuso di diritto da parte dell’appellante sollevata dall’Ufficio del
registro di commercio non può essere seguita, onde evitare di cadere in un
eccesso di formalismo;
che, in
definitiva, l’appello dev’essere accolto nel senso che l’istanza va respinta;
che per
quanto riguarda le tasse e le spese di primo e secondo grado, calcolate sulla
base di un valore litigioso di fr. 100'000.-, pari al capitale nominale della
società convenuta (cfr. doc. A;
TF 22 giugno 2010 4A_106/2010 consid. 6, 8
luglio 2010 4A_278/2010 consid. 6, 19 agosto 2010 4A_315/2010 consid. 2; ZSR
2011 p. 86; II CCA 16 novembre 2009 inc. n. 12.2009.153, 7 gennaio 2010 inc. n.
12.2009.217, 16 marzo 2010 inc. n. 12.2010.39, 2 aprile 2010 inc. n.
12.2010.58, 27 agosto 2010 inc. n. 12.2010.134, 10 dicembre 2010 inc. n.
12.2010.213, 13 aprile 2011 inc. n. 12.2011.67, 14 giugno 2011 inc. n.
12.2011.43, 28 giugno 2011 inc. n. 12.2011.89), vale quanto segue: visto che il
ripristino della situazione di legalità è avvenuto solo in appello, non vi è
motivo di modificare il giudizio di prima sede su tale questione, tanto più che
il Pretore non aveva caricato alle parti né tasse né spese né ripetibili e in
questa sede nessuna di esse ha precisato quale sarebbe l’eventuale indennità
per ripetibili da essa pretesa, l’appellante neppure protestandole; quanto alle
spese e alle ripetibili di seconda istanza, va da una parte considerato che
l’istante si è opposto a torto all’appello, ma che nondimeno per diritto
federale ad esso (rispettivamente al Cantone) non possono essere caricate le
spese procedurali (art. 154 cpv. 3 2
ª
frase ORC;
Lorandi
,
in: AJP 11/2008 p. 1388), e dall’altra va tenuto conto che la convenuta è sì
risultata vincente, ma che il ritardo nel ripristinare la situazione di
legalità giustifica di accollarle almeno parte degli oneri processuali (
Machado
, op. cit. p. 57); nelle
particolari circostanze appare pertanto equo, in applicazione dell’art. 107
cpv. 1 lett. f CPC, porre a carico di quest’ultima metà delle spese giudiziarie
anticipate (di fr. 900.-) e di compensare le ripetibili della procedura di
secondo grado;
Per i quali motivi
decide:
I.
L’appello 11 agosto 2011 di RI 1
è accolto
. Di conseguenza la
sentenza 29 luglio 2011 della Pretura del distretto di Lugano, sezione 1 è così
riformata:
1.
L’istanza è respinta.
2.
(invariato)
II.
La
tassa di giustizia e le spese di appello di complessivi fr. 450.-, anticipate
dall’appellante, rimangono a suo carico, compensate le ripetibili.
III
.   Intimazione:
-
-
Comunicazione:
- Pretura
della giurisdizione di Lugano, sezione 1
-
Ufficio federale del registro di commercio, Berna
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente                                              La
vicecancelliera
Rimedi
giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario è dato ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla
notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il
valore litigioso ammonta a fr. 30'000.-.