ti_gerichte · 38.2007.4 · 2007-04-26 · it
L'applicazione in casu delle norme relative ai casi di incapacità lavorativa temporanea (art. 28 LADI) a decorrere dal 1° dicembre 2005 sulla base della valutazione del medico fiduciario non presta il fianco a critiche.L'assicurato non ha peraltro liberato il medico curante dal segreto professionale

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.04.2007 38.2007.4
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.04.2007 38.2007.4
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 26.04.2007 38.2007.4

Raccomandata
Incarto n.
38.2007.4
rs
Lugano
26 aprile
2007
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il presidente del Tribunale cantonale
delle assicurazioni
Giudice Daniele Cattaneo
con redattrice:
Raffaella Sartoris
, vicecancelliera
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 5 gennaio 2007 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione su opposizione del 27
novembre 2006 emanata da
Sezione del lavoro,
6500 Bellinzona
in materia di assicurazione contro la
disoccupazione
ritenuto,
in
fatto
1.1.   Questo
Tribunale, con sentenza 7 giugno 2006, ha accolto il ricorso di RI 1 diretto
contro la decisione su opposizione del 22 febbraio 2006 con cui la Sezione del
lavoro l’aveva ritenuto inidoneo al collocamento dal 1° dicembre 2005, rinviando
gli atti all’amministrazione per ulteriori accertamenti.
In
particolare il TCA ha stabilito, da un lato, che l’amministrazione aveva
violato l’art. 43 cpv. 3 LPGA e, dall’altro, che, per quanto concerneva
l’inidoneità soggettiva, dalle tavole processuali non emergevano elementi per
stabilire se l’assicurato, nel periodo in questione, aveva o meno compiuto
delle ricerche di impiego, né, nel caso in cui le avesse compiute, se le stesse
erano talmente inutilizzabili da attestare la mancanza di disponibilità
dell’assicurato a cercare e ad accettare un’occupazione oppure no (cfr. inc.
38.2006.23).
1.2.   La Sezione
del lavoro, dopo avere esperito delle indagini mediche, il 3 ottobre 2006, ha
emesso una decisione formale con cui ha stabilito che, dal 1° dicembre 2005, all’assicurato
sono applicabili le disposizioni previste in caso di incapacità lavorativa
temporaneamente inesistente o ridotta.
L’amministrazione
ha specificato che dal 1° dicembre 2005 al 9 aprile 2006, considerata la
temporanea inesistenza/riduzione della sua capacità lavorativa, si giustifica
l’applicazione dell’art. 28 cpv. 1 LADI, per cui il suo diritto all’intera
indennità giornaliera dura al massimo sino al trentesimo giorno dopo l’inizio
dell’incapacità al lavoro. In seguito, e meglio dal 10 aprile 2006, trova
applicazione l’art. 28 cpv. 4 LADI, secondo cui i disoccupati, la cui capacità
lavorativa continua ad essere temporaneamente ridotta dopo esaurimento del loro
diritto secondo il capoverso 1, hanno diritto, in quanto tale capacità ridotta
non impedisca il loro collocamento e ove adempiano gli altri presupposti,
all'intera indennità giornaliera, se la capacità lavorativa è di almeno il 75
per cento, e alla mezza indennità, se la capacità lavorativa è di almeno il 50
per cento (cfr. doc. 3).
A seguito
dell’opposizione interposta da RI 1, patrocinato dall’avv. RA 1 (cfr.doc. 2),
la Sezione del lavoro, il 27 novembre 2006, ha emesso una decisione su opposizione
in cui è stato ribadito il contenuto del suo primo provvedimento (cfr. doc. A).
1.3.   Contro la
decisione su opposizione del 27 novembre 2006 l’assicurato, ha inoltrato un
tempestivo ricorso al TCA, nel quale il suo patrocinatore si è in particolare così
espresso:
"
(…)
3. In
data 7 luglio 2006, il signor RI 1 è stato visto dalla Dottoressa __________,
specialista in psichiatria e psicoterapia, medico fiduciario della Sezione del
Lavoro. Quest’utlima ha poi allestito il referto medico 31 luglio 2006.
Da
un’estrapolazione di quest’ultimo, si sosterrebbe che dal novembre 2005 al 9
aprile 2006, il signor RI 1 sarebbe stato inabile al lavoro nella misura del
100%. Tale accertamento è fondato sulla valutazione del dicembre 2005, sempre
della Dottoressa __________, nonché sul certificato medico redatto dallo
psichiatra curante, Dottor __________, di data 17 gennaio 2006. Successivamente,
dal 10 aprile 2006, il signor RI 1 sarebbe stato inabile al lavoro nella misura
del 50% (doc. D).
Prove: doc.
D; testi; interrogatorio formale; perizia medica; ogni altra ammessa.
4. Facendo
proprie le conclusioni del referto peritale della Dottoressa __________, la
Sezione del lavoro ha ritenuto che, in base alla vigente legislazione in
materia, il signor RI 1 dal novembre 2005 sino al 9 aprile 2006 è da
considerarsi pienamente inabile al lavoro, nella misura quindi del 100%. Ne
seguirebbe l’applicazione dell’art. 28 LADI nel periodo 1° dicembre 2005 – 9
aprile 2006.
Questa
conclusione si fonderebbe sulla precedente perizia del 23 dicembre 2005, sempre
della Dottoressa __________, la quale aveva concluso che l’assicurato soffriva
di uno scompenso psichico necessitante di una terapia psichiatrica e, quindi,
da considerare inabile al lavoro nella misura del 100%, nonché sui certificati
medici del Dottor __________, i quali attestano una totale inabilità al lavoro
a fare tempo dal 17 gennaio 2006.
Prove: come sopra.
5. La
decisione qui impugnata viola, a non averne dubbio, il principio della
legalità, nonché risulta arbitraria e adottata facendo abuso del potere di
apprezzamento dell’autorità giudicante, nonché è stata assunta in netto
contrasto con le prove acquisite agli atti. In effetti, nella presente
evenienza, la Sezione del lavoro ha stabilito che l’assicurato avrebbe avuto
una capacità lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta a far tempo dal
1° dicembre 2005.
L’assicurato
non può certo condividere la conclusione alla quale è giunta la Sezione del
lavoro.
Se
è vero che vi è stata un’inabilità al lavoro, questa può tutt’al più essere
imputata unicamente a decorrere dal 17 gennaio 2006, così come risulta
chiaramente dalle attestazioni mediche 2 maggio 2006 del Dottor __________, il
quale ha in cura il signor RI 1 (doc. E) e da quelle di data 18 e 25 gennaio 2006
del Dottor __________ (doc. F e G).
Prove: doc.
E, F, G; richiamo dalla Sezione del Lavoro dell’intero fascicolo concernente RI
1, in particolare i certificati medici del Dottor __________.
6. La
Sezione del lavoro è quindi incorsa in una violazione della Legge e della
Giurisprudenza Federale. L’Autorità giudicante ha, inoltre, misconosciuto le
prove acquisite all’incarto, tralasciandone talune di fondamentale importanza e
fondandosi su degli accertamenti ipotetici senza riscontro concreto. In particolare,
la Sezione del Lavoro ha adottato un provvedimento – stabilendo una capacità
lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta a far tempo dal 1° dicembre
2005 – in contraddizione coi certificati medici acquisiti agli atti,
dimenticandosi delle ricerche d’impiego effettuate nel corso del mese di
dicembre 2005 dal signor RI 1 (doc. H) e facendo proprie le conclusioni della
Dottoressa __________, la quale purtroppo non aveva visitato e peritato il
signor RI 1 di persona.
Già
per questo motivo la decisione su opposizione del 27 novembre 2006 ha da essere
rigettata e conseguentemente la decisione del 3 ottobre 2006 annullata e non
confermata.
Prove: doc.
E - H; richiamo dalla Sezione del Lavoro dell’intero fascicolo concernente RI 1;
ogni altra ammessa.
7. In
seconda analisi, occorre sottolineare che la Sezione del Lavoro è incorsa in
una violazione della Legge ed, in particolare, dell’art. 43 LPGA. Questo
disposto, il quale al cpv. 1 regola l’accertamento, stabilisce che
l’assicuratore esamina le domande, intraprende d’ufficio i necessari
accertamenti e raccoglie le informazioni di cui ha bisogno.
In
effetti, l’Amministrazione, quando deve effettuare degli accertamenti, può
decidere in base agli atti solo se non può accertare in alcun modo i fatti determinanti
e dopo aver diffidato l’assicurato per iscritto, avvertendolo delle conseguenze
giuridiche e avergli impartito un adeguato termine di riflessione.
Nel
caso specifico, l’assicurato è stato peritato nel luglio del 2006, mentre nel
dicembre 2005 non fu visto dalla Dottoressa __________. Quest’ultima ha
rilasciato un referto il 23 dicembre 2005, senza visitare il qui ricorrente.
Ella
ha quindi deciso sulla base di un mero esame delle apparenze risultanti dagli
atti ed a seguito di un colloquio telefonico avuto con il __________ dell’Ufficio
Regionale di collocamento di __________. In questo senso, la Sezione del lavoro
ha emesso la propria pronuncia, fondandosi su un referto la cui portata
probatoria – peraltro già relativizzata e annientata dalla sentenza 7 giugno
2006 di codesto Lodevole Tribunale e che qui si richiama integralmente – non
può assurgere quale fondamento per la decisione 3 ottobre 2006, confermata
dalla decisione su opposizione 27 novembre 2006.
Nel
caso di specie, la Sezione del lavoro ha pertanto violato l’art. 43 cpv.1 e 3
LPGA, poiché ha deciso fondandosi principalmente sul rapporto peritale della
Dottoressa __________ redatto sulla sola base degli atti e senza che al
ricorrente fosse assegnato un adeguato termine per sottoporsi ad un esame da
parte del medico fiduciario, con la comminatoria che, in caso contrario, la
Dottoressa si sarebbe eventualmente pronunciata facendo riferimento alla
documentazione in possesso dell’Amministrazione e quest’ultima avrebbe deciso
in merito all’inidoneità al collocamento.
Ciò
non è avvenuto, a suo tempo per attestare l’inidoneità al lavoro e al
collocamento, e quindi non può certo avvenire ora per attestare una capacità
lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta. Del resto, la Dottoressa __________
era stata chiamata dall’URC di __________ a verificare una presunta inidoneità
al collocamento e non già un’inabilità lavorativa per malattia. A maggior
ragione il referto 23 dicembre 2005 della Dottoressa di fiducia dell’Autorità
non può costituire prova e base per la pronunzia 3 ottobre 2006,
successivamente confermata dalla decisione su opposizione 27 novembre 2006.
In
aggiunta, si osserva che l’Alta Corte Federale ha avuto modo di sottolineare
come, in caso di perizia psichiatrica, riveste un’importanza fondamentale il
contatto personale fra il perito e il peritando, nel senso che essa non può
essere di principio allestita sulla base degli atti che compongono l’incarto.
Ne segue come la Dottoressa __________ non poteva, senza aver visto il signor RI
1, determinare la sua inidoneità al collocamento e, a maggior ragione, dopo
aver esaminato l’assicurato il 7 luglio 2006, attestare una sua inabilità al
lavoro nella misura del 100%.
Conseguentemente,
come accennato in precedenza, l’inabilità al lavoro al 100%, sulla base delle
risultanze concrete, dovrebbe semmai essere stabilita unicamente a far tempo
dal 17 gennaio 2006, così come risulta inequivocabilmente dal certificato del
Dottor __________ già agli atti e che qui si richiama.
La
piena abilità al collocamento è pure confermata dalle ricerche d’impiego
esperite dall’assicurato signor RI 1, riassunte nei moduli dell’Ufficio
Regionale di Collocamento (doc. H) che attestano domande d’impiego nel periodo
decorrente dal 2 dicembre al 22 dicembre 2005. Codesto lodevole Tribunale aveva
peraltro già avuto modo di segnalare nella propria sentenza 7 giugno 2006 (Inc.
no. 38.2006.23) l’esigenza di ulteriori accertamenti da parte
dell’Amministrazione, in particolare chiedendo a quest’ultima di verificare se
le ricerche di lavoro effettuate avessero una qualche influenza sull’idoneità
al collocamento.
Nel
caso di specie, la Sezione del lavoro è incorsa quindi nella violazione del
principio della legalità poiché ha deciso in maniera arbitraria fondandosi
principalmente sul rapporto peritale della Dottoressa __________, redatto sulla
base degli atti e, successivamente, su un nuovo rapporto stilato dopo il
colloquio con l’assicurato, oltre sette mesi dopo gli eventi.
L’Amministrazione, inoltre, ha omesso di esprimere l’accertamento critico
richiesto dall’istanza superiore, ignorando del tutto l’importanza delle ricerche
d’impiego effettuate dal signor RI 1, nel periodo determinante.
L’Autorità
ha, inoltre, travalicato il proprio potere di apprezzamento, valutando in
maniera errata le prove. Acquisite agli atti vi sono le prove di un’inabilità
temporanea al lavoro, unicamente a far tempo dal 17 gennaio 2006 e non prima
(cfr. doc. E- H).
Si
chiede quindi a codesto lodevole Tribunale l’annullamento della decisione qui
oggetto di ricorso, in quanto adottata in netto contrasto delle disposizioni di
legge in vigore. In effetti, sede vi è stata una riduzione della capacità
lavorativa del signor RI 1, questa può essere fatta risalire unicamente a far
tempo dal 17 gennaio 2006 e non antecedentemente.
Non
vi sono riscontri concreti e adottati nel pieno rispetto della procedura che
attestino la temporanea esistenza o riduzione della capacità lavorativa a
decorrere dal 1° dicembre 2005. La decisione andrebbe semmai riformata ai sensi
dei considerandi.
In
particolare, l’applicabilità dell’art. 28 LADI entrerebbe in linea di conto
unicamente dal 17.01.2006 e non precdentemente.” (Doc. I)
1.4.   La Sezione
del lavoro, in risposta, ha postulato un’integrale reiezione del ricorso con
argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr.
doc. III).
1.5.   Il 1°
febbraio 2007 l’avv. RA 1 ha inviato a questa Corte il formulario relativo agli
sforzi intrapresi dall’assicurato al fine di reperire un’occupazione nel mese
di gennaio 2006 (cfr. doc. V, i).
Inoltre
il 12 febbraio 2007 il rappresentante dell’assicurato ha chiesto, salvo
rinuncia, l’audizione testimoniale dei Dr. med. __________ e __________ (cfr.
doc. VII).
1.6.   L’amministrazione
si è pronunciata in merito al doc. i) con scritto del 12 febbraio 2007 (cfr.
doc. VIII).
Il 19
febbraio 2007 la Sezione del lavoro ha poi proposto, salvo rinuncia,
l’audizione testimoniale del medico fiduciario, Dr. med. __________ (cfr. doc.
XI).
1.7.   Pendente
causa questa Corte, al fine di porre alcune domande al Dr. med. __________, ha sottoposto
all’assicurato, tramite il suo patrocinatore, il formulario per svincolare dal
segreto professionale il medico citato (cfr. doc. XIII).
L’avv. RA
1, il 4 aprile 2007, ha comunicato che il proprio assistito non ha concesso la
liberazione del medico dal segreto professionale (cfr. doc. XIV).
1.8.   I doc. XIII
e XIV sono stati inviati per conoscenza all’amministrazione (cfr. doc. XV).
in
diritto
In
ordine
2.1.   La presente
vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante
importanza (ad esempio per  la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione
delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico
ai sensi degli articoli 49 cpv. 2 della Legge organica giudiziaria e 2 cpv. 1
della Legge di procedura per le cause davanti al Tribunale delle assicurazioni
(cfr. STFA del 21 luglio 2003 nella causa N., I 707/00; STFA del 18 febbraio
2002 nella causa H., H 335/00; STFA del 4 febbraio 2002 nella causa B., H
212/00; STFA del 29 gennaio 2002 nella causa R. e R., H 220/00; STFA del 10
ottobre 2001 nella causa F., U 347/98 pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.;
STFA del 22 dicembre 2000 nella causa H., H 304/99; STFA del 26 ottobre 1999
nella causa C., I 623/98).
Nel
merito
2.2.   Oggetto del
contendere è la questione di sapere se correttamente o meno all’assicurato è
stato ritenuto applicabile  l’art. 28 LADI a decorrere dal 1° dicembre 2005.
2.3.   Fondamentale
presupposto per il riconoscimento del diritto all'indennità di disoccupazione
è, tra l'altro, che l'assicurato sia idoneo al collocamento (cfr. art. 8 cpv. 1
lett. f e 15 LADI).
Il nuovo
tenore dell'art. 15 cpv. 1 LADI, entrato in vigore il 1° luglio 2003
nell’ambito della terza revisione della LADI (cfr. FF N. 14 del 9 aprile 2002
pag. 2502 segg., RU N. 24 del 24 giugno 2003 pag. 1728 segg.), non ha
modificato i presupposti necessari per poter considerare un assicurato idoneo
al collocamento e quindi la giurisprudenza sviluppata in precedenza mantiene
tutta la sua validità.
Infatti,
secondo l'art. 15 cpv. 1 LADI, nel tenore in vigore fino al 30 giugno 2003,
"Il disoccupato è idoneo al collocamento se è disposto, capace e
autorizzato ad accettare un'occupazione adeguata". A questa formulazione
il nuovo testo, in vigore dal 1° luglio 2003, aggiunge solo "(…) e a
partecipare a provvedimenti di reintegrazione" (cfr. anche Messaggio
concernente la revisione della legge federale sull’assicurazione contro la
disoccupazione del 28 febbraio 2001, in FF N. 23 del 12 giugno 2001, pag.
2002).
2.4.   L'idoneità
al collocamento deve essere, quindi, valutata da un duplice punto di vista.
Oggettivamente
l'assicurato deve essere idoneo al collocamento per le sue condizioni fisiche e
mentali (cfr. STFA del 3 gennaio 2005 nella causa T., C 119/04; DLA 2001
consid. 1 pag. 146; DLA 1998 consid. 3a pag. 101-102, DLA 1998 consid. 1a pag.
265, DLA 1995 pag. 173, DLA 1995 pag. 63; DTF 125 V 51, consid. 6a, pag. 58 e
DTF 123 V 214, consid. 3 pag. 216, entrambe con riferimenti; U. Stauffer
"Die Arbeitslosen-versicherung", Schultess Polygraphischer Verlag,
Zurigo 1984, pag. 34 - 41 e, per il vecchio diritto: DTF 110 V 208 consid. 1).
Soggettivamente
la sua situazione personale deve essere tale da non impedirgli praticamente di
essere collocato. Ciò implica dunque, oltre che la volontà, anche la
disponibilità dell'assicurato a cercare ed accettare un'occupazione adeguata ai
sensi dell'art. 16 LADI, senza restringere oltremodo le possibilità di
collocamento, ponendo ad esempio condizioni di orario, di durata ed altre
ancora più strettamente legate alla sua persona (cfr. STFA del 3 gennaio 2005
nella causa T., C 119/04; DLA 2001 consid. 1 pag. 146; DLA 1998 consid. 3a pag.
101-102, DLA 1998 consid. 1b pag. 265, DLA 1995 pag. 54; DLA 1993/1994 pag.
222; DTF 125 V 51, consid. 6a pag. 58 e DTF 123 V 214, consid. 3 pag. 216,
entrambe con riferimenti; DTF 120 V 388; DTF 115 V 436; DLA 1993/94, pag. 54;
DLA 1992 pag. 123; DLA 1992 pag. 127; DLA 1992 pag. 131-132; DLA 1992 pag.
135-136; DTF 112 V 137 consid. 3; DTF 112 V 217 consid. la; DLA 1986 n. 21; DLA
1986 n. 26; per il vecchio diritto cfr. DTF 109 V 275 consid. 2.a, 108 V 101;
DLA 1977 n. 15, 1979 n. 7, 1980 n. 24, 38, 40, 1982 n. 2).
L'assicurato dimostra una sufficiente
disponibilità al collocamento quando può dedicare un ragionevole tempo
all'esercizio di un'attività lucrativa e quando il numero di datori di lavoro
in grado di assumerlo non è eccessivamente esiguo (cfr. DTF 113 V 137 consid. 3
= DLA 1986 n. 20).
Vi è
invece inidoneità al collocamento, ad esempio, quando un assicurato per motivi
personali o familiari non può o non vuole impegnare la sua capacità lavorativa
come normalmente lo pretende un datore di lavoro.
Assicurati
che, a causa di ulteriori impegni o di particolari circostanze personali,
vogliono lavorare soltanto durante certi giorni o durante un certo numero di
ore settimanali, possono essere riconosciuti idonei al collocamento soltanto
molto condizionatamente.
Quando
l'assicurato è talmente limitato nella scelta di un’occupazione da rendere
molto incerto il ritrovamento di un posto di lavoro occorre pronunciare
l'inidoneità al collocamento. Il motivo della limitazione nelle possibilità di
lavoro non ha nessuna importanza (STFA del 10 febbraio 2005 nella causa M., C
245/04; STFA del 3 gennaio 2005 nella causa T., C 119/04; DLA 1998 consid. 3a
pag. 101-102, DLA 1998 consid. 1b pag. 265, DLA 1995 pag. 59; DTF 120 V 388,
DLA 1992 pag. 123, DTF 112 V 137 consid. 3, DTF 112 V 217, DLA 1986 n. 21 e n.
26; per il vecchio diritto cfr.: DTF 110 V 208, 109 V 275 consid. 2; DLA 1982
n. 10, 1980 n. 38, 1979 n. 7, 1977 n. 16 e n. 27).
L'idoneità
al collocamento dell'assicurato non deve inoltre essere ostacolata dal mancato rispetto
di norme di diritto pubblico (cfr. Stauffer, op.cit., pag. 37 e pag. 53-56).
Riguardo
a quest'ultimo aspetto va sottolineato che se e fintanto che l'assicurato non
beneficia di un'autorizzazione di lavoro l'idoneità al collocamento, e, di
conseguenza, il diritto all'indennità di disoccupazione, deve essere negato
(cfr. SVR 2001 ALV Nr. 3, pag. 5, DTF 125 V 465; DTF 120 V 379 - 380; DTF 120 V
395; DLA 1993/1994, pag. 12; vedi inoltre Nussbaumer, op. cit., cifra marginale
217, pag. 87 e Gerhards, "Kommentar zum
Arbeitslosenversicherungsgesetz", Vol. I, note 10 e 55 all'art. 15).
Il TFA ha
pure stabilito che l'idoneità al collocamento non è soggetta a graduazioni nel
senso che esisterebbero situazioni intermedie tra l'idoneità al collocamento e
l'inidoneità al collocamento (idoneità parziale).
O la
persona assicurata è collocabile, in particolare disposta ad accettare un
lavoro esigibile in ragione di almeno il 20% di n
pensum
normale, oppure
non lo è (cfr. DTF 125 V 58 consid. 6a e riferimenti ivi menzionati).
E' dal
profilo della perdita di lavoro computabile (art. 11 cpv. 1 LADI) che occorre
esaminare in che misura una persona assicurata è disposta o in grado di
assumere un'occupazione adeguata a tempo pieno (cfr. DLA 2001 N. 5, consid. 2,
pag. 78; DTF 126 V 124, consid. 2, pag. 126, DTF 125 V 51, consid. 6a, pag. 58
e riferimenti; STFA del 12 maggio 2004 nella causa G., C 287/03).
2.5.   L’art. 28
LADI regola il diritto all’indennità giornaliera nel caso di capacità
lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta (cfr. STFA dell’11 dicembre
2006 nella causa A., C 344/05; STFA del 24 gennaio 2006 nella causa
Oeffentliche Arbeitslosenkasse Baselland c/B., C 286/05).
Il cpv. 1
di questa disposizione stabilisce che gli assicurati la cui capacità lavorativa
o la cui idoneità al collocamento è temporaneamente inesistente o ridotta per
malattia (art. 3 LPGA), infortunio (art. 4 LPGA) o gravidanza e che non possono
pertanto adempiere le prescrizioni di controllo hanno diritto all’intera
indennità giornaliera purché soddisfino gli altri presupposti. Questo diritto
dura al massimo sino al trentesimo giorno dopo l’inizio dell’incapacità totale
o parziale al lavoro ed è limitato a 44 indennità giornaliere entro il termine
quadro.
Secondo
il cpv. 1bis le assicurate la cui capacità lavorativa o la cui idoneità al
collocamento è temporaneamente inesistente o ridotta dopo il parto hanno
diritto a 40 indennità giornaliere supplementari. La limitazione della durata
di riscossione a 30 giorni non è applicabile.
Il cpv. 2
prevede che le indennità giornaliere dell'assicurazione contro le malattie o
gli infortuni, se compensative della perdita di guadagno, sono dedotte
dall’indennità di disoccupazione.
Il cpv. 3
enuncia che il Consiglio federale disciplina i particolari, stabilisce
segnatamente il termine per l'esercizio del diritto e le conseguenze di un
esercizio tardivo.
Giusta il
cpv. 4 i disoccupati, la cui capacità lavorativa continua ad essere
temporaneamente ridotta dopo esaurimento del loro diritto secondo il capoverso
1, hanno diritto, in quanto tale capacità ridotta non impedisca il loro
collocamento e ove adempiano gli altri presupposti, all'intera indennità
giornaliera, se la capacità lavorativa è di almeno il 75 per cento, e alla
mezza indennità, se la capacità lavorativa è di almeno il 50 per cento.
Il cpv. 5
infine prevede che il disoccupato deve comprovare la sua incapacità,
rispettivamente la sua capacità lavorativa con un certificato medico. Il
servizio cantonale o la cassa può in ogni caso ordinare una visita da parte di
un medico di fiducia, a spese dell'assicurazione contro la disoccupazione.
L'art. 28
cpv. 1 LADI deroga dunque a uno dei principi fondamentali dell'assicurazione
contro la disoccupazione, ovvero al concetto secondo cui le relative
prestazioni possono essere erogate a un assicurato solo se questi è idoneo al
collocamento. Tale disposto prevede infatti una regolamentazione specifica per
i casi di capacità lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta a seguito
di malattia, infortunio o gravidanza. Il senso e lo scopo di questa eccezione
consiste nell'evitare, nonostante l'inidoneità al collocamento e la conseguente
mancanza dei presupposti per pretendere le prestazioni dell'assicurazione
contro la disoccupazione, i casi di rigore e nel colmare le lacune relative a
quelle situazioni particolari che rischiano di non essere coperte né
dall'assicurazione contro la disoccupazione, né dall'assicurazione malattie o
infortuni.
Ai fini
di migliorare la sicurezza sociale dei disoccupati è stata quindi prevista, nel
caso di capacità lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta a causa di
malattia, infortunio o maternità, una pretesa a indennità giornaliere limitata
nel tempo (cfr. DTF 128 V 149 consid. 3b=SVR 2003 KV Nr. 8 pag. 37; DLA 2001
pag. 165 consid. 6b; STFA del 14 aprile 2001 nella causa H., C 303/02).
La
fattispecie di cui all’art. 28 LADI non deve essere confusa con quella di cui
agli art. 15 cpv. 2 LADI e 15 cpv. 3 OADI.
Il TFA ha
ricordato che questi disposti sono applicabili in caso di impedimento durevole
e importante della capacità lavorativa e di guadagno. L'art. 15 cpv. 3 OADI
prevede l'obbligo, per l'assicurazione contro la disoccupazione, di anticipare
prestazioni a titolo preventivo, qualora un impedito non sia manifestamente
inidoneo al collocamento e soddisfi gli altri presupposti del diritto. Queste
prestazioni sono soggette a restituzione (art. 95 LADI) nel caso in cui
l'assicurazione per l'invalidità conceda successivamente una rendita.
Un
impedimento della capacità lavorativa e di guadagno è durevole se permane
almeno un anno (cfr. Nussabaumer, op. cit., N. 225).
Per
contro l'art. 28 LADI, come già precisato, è applicabile in caso di incapacità
lavorativa temporanea.
La norma
prevista dall'art. 28 cpv. 4 LADI, secondo cui l'assicurato ha diritto
all'intera indennità giornaliera se la capacità lavorativa è di almeno il 75%,
e alla mezza indennità se la capacità lavorativa è di almeno il 50%, non
presuppone che l'assicurato abbia già esaurito il proprio diritto all'indennità
in virtù dell'art. 28 cpv. 1 LADI. Inoltre, questo disposto viene applicato
indipendentemente dal fatto che l'inizio dell'incapacità lavorativa è
precedente o successivo alla disoccupazione.
Con
quest'ultima disposizione si vuole quindi indennizzare ancora la capacità
lavorativa residua o recuperata dell’assicurato che può ancora essere sfruttata
sul mercato del lavoro (cfr. DLA 1995 pag. 168 consid. 3. b) bb); Nussbaumer,
op. cit., Nr. 362).
Secondo
la legge, come visto, il diritto alle indennità giornaliere di disoccupazione è
dato “al massimo sino al trentesimo giorno dopo l’inizio dell’incapacità totale
o parziale al lavoro ed è limitato a 44 indennità giornaliere entro il termine
quadro”.
Per ogni
singolo caso di malattia l’indennità giornaliera di disoccupazione è pagata una
sola volta e fino ad un massimo di trenta giorni dopo l’inizio dell’inabilità
(cfr. Nussbaumer, op. cit., Nr. 360; Gehrards, op. cit., pag. 341 n° 24).
In altre
parole per ogni caso di malattia solo i primi 30 giorni sono indennizzabili.
Come
“singolo caso” di malattia si considera di principio non solo l’inizio vero e
proprio della malattia, ma pure ogni “ricaduta” (cfr. G. Gehrards, op. cit.,
pag. 341 n° 25).
2.6.   RI 1 si è nuovamente
iscritto in disoccupazione il 12 ottobre 2005, ricercando un impiego a tempo
pieno quale meccanico di automobili (cfr. doc. 31; A).
Questa
Corte, con sentenza del 7 giugno 2006, peraltro richiamata dall’insorgente
nell’impugnativa di ricorso (cfr. doc. I), ha accolto il ricorso inoltrato
dall’assicurato contro la decisione su opposizione emessa dalla Sezione del
lavoro il 22 febbraio 2006 con cui era stato ritenuto inidoneo al collocamento
a fare tempo dal 1° dicembre 2005. Il TCA ha, segnatamente, considerato violato
l’art. 43 cpv. 3 LPGA, in quanto l’amministrazione ha stabilito l’inidoneità al
collocamento oggettiva dell’assicurato fondandosi principalmente sul rapporto
peritale del 23 dicembre 2005 della Dr. med. __________ redatto sulla sola base
degli atti senza che al ricorrente fosse assegnato un adeguato termine per
sottoporsi a un esame da parte del medico fiduciario, con la comminatoria che
in caso contrario la Dr. med. __________ si sarebbe eventualmente pronunciata
facendo riferimento alla documentazione in possesso dell’amministrazione e
quest’ultima avrebbe deciso sulla base degli atti a disposizione.
Gli atti
sono stati rinviati all’amministrazione per procedere a ulteriori accertamenti
(cfr. consid. 1.1.).
La
Sezione del lavoro, il 21 giugno 2006, ha fissato all’assicurato un ultimo
termine di cinque giorni per prendere contatto con il medico fiduciario
dell’amministrazione, Dr. med. __________ __________, spec. FMH in psichiatria
e psicoterapia (cfr. doc. 27).
Il
ricorrente ha dato seguito a quanto indicatogli dalla Sezione del lavoro il 26
giugno 2006 (cfr. doc. 21).
La Dr.
med. __________, dopo aver visitato l’insorgente il 7 luglio 2006, ha redatto
un nuovo rapporto peritale (cfr. doc. 21; 16).
Dallo
stesso, datato 31 luglio 2006, risulta, in primo luogo, che la dottoressa, il
10 luglio 2006, ha avuto un colloquio telefonico con il medico curante, Dr.
med. __________, specialista FMH in psichiatria e psicoterapia.
Da tale
colloquio è emerso che il Dr. med. __________ ha in cura l’assicurato dal mese
di gennaio 2006, che inizialmente le consultazioni erano 2/3 volte alla
settimana e in seguito una volta al mese, che il suo stato psichico è
notevolmente migliorato e che dopo avere presentato una totale inabilità al
lavoro nel periodo dal 17 gennaio al 9 aprile 2006, dal 10 aprile 2006 ha
riacquistato una parziale abilità al lavoro (50%) a tempo indeterminato.
In
secondo luogo, che alle domande postele dalla Sezione del lavoro essa ha
risposto come segue:
"1.  Dal mese di novembre 2005 a tutt’oggi, come valuta la
capacità
lavorativa dell’assicurato, segnatamente la possibilità di
svolgere un’attività lavorativa dipendente, rispettivamente di frequentare
degli eventuali provvedimenti del mercato del lavoro (p.es. programmi d’occupazione
temporanea, corsi di formazione) assegnati dall’amministrazione (p.f.
dettagliare la risposta)?
Dal novembre 2005 al 09.04.2006 il Signor RI
1 era inabile al lavoro al 100%. Questo sulla base della mia valutazione del
dicembre 2005 e sui certificati medici redatti dallo psichiatra curante, Dr.
med. __________, dal 17.01 al 09.04.2006.
Dal 10.04.2006 a tempo indeterminato egli è
inabile al lavoro al 50%.
Egli sarebbe in grado di frequentare
programmi d’occupazione temporanea, come possono essere provvedimenti del
mercato del lavoro, al momento con un pensum del 50%.
Un corso di formazione invece gli causerebbe
probabilmente troppo stress con la probabilità di una ricaduta.
2.   Nella
misura in cui l’assicurato fosse abile al lavoro (attualmente o in passato,
eventualmente distinguendo i differenti periodi), vi sono delle limitazioni di
carattere medico al genere di attività che l’assicurato può/poteva svolgere
(p.f. precisare, nel limite del possibile caratteristiche positive o negative
del genere di attività)?
L’assicurato attualmente è abile al lavoro
al 50%. Più che delle limitazioni di carattere medico al genere di attività, ci
sarebbero limitazioni ambientali.
Egli, avendo un atteggiamento un po’ chiuso
e provocante, necessiterebbe di un posto di lavoro in cui egli venga ben
accolto, trattato bene ed aiutato.
3.   Quale evoluzione è prevedibile a
breve/medio termine (3-6 mesi)?
Premesso, che egli continui la terapia
psichiatrica, è prevedibile al breve/medio termine che egli riesca a mantenere
una capacità lavorativa del 50%. In questo periodo un aumento della capacità
lavorativa oltre il 50% non è molto probabile.” (Doc. 16)
Il 3
agosto 2007 l’amministrazione ha invitato il patrocinatore del ricorrente a
trasmetterle copia dei certificati medici stilati dal Dr. med. __________ nel
2006 e menzionati nel rapporto della dr. med. __________ (cfr. doc. 14).
L’8
agosto 2006 l’assicurato personalmente, dopo che il 26 giugno 2006 aveva
sottoscritto la dichiarazione di svincolo dal segreto medico nei confronti del
medico curante, Dr. med. __________ (cfr. doc. 22), ha ritirato il proprio
consenso a liberare dal segreto professionale i medici curanti (cfr. doc. 13).
L’avv. RA
1, il 19 settembre 2006, ha inviato alla Sezione del lavoro alcuni certificati
medici relativi al suo assistito. Più precisamente, due attestati del 18 e del
25 gennaio 2006 del Dr. med. __________, medicina interna FMH, da cui si evince,
per quanto qui rilevante, che l’assicurato, a causa di problemi di salute, nel
mese di gennaio 2006 era seguito dallo psichiatra Dr. med. __________ (cfr.
doc. 7, 8), nonché un rapporto del 2 maggio 2006 del Dr. med. __________, in
cui è stato indicato che:
"
Con il presente certifico che il summenzionato
risulta in cura specialistica presso il sottoscritto a decorrere dal giorno 17
gennaio 2006. Egli è sottoposto ad un trattamento basato su colloqui di
sostegno regolari e sulla somministrazione di una terapia psicofarmacologica.
Il paziente si è fino a questo momento attenuto alle disposizioni terapeutiche
indicategli dalle quali ha tratto beneficio. Al momento attuale il Sig. RI 1
denota uno stato psichico e comportamentale ben compensato e un tono dell’umore
eutimico. A mio avviso il paziente, nel caso continui ad attenersi alle
prescrizioni terapeutiche fin qui adottate con successo, è in grado di
garantire una buona capacità operativa in vari ambiti compresi quelli connessi
con l’espletamento di mansioni militari, segnatamente la conduzione e la
riparazione di autoveicoli avendone una competenza specifica in qualità di
meccanico d’auto diplomato.” (Doc. 6)
Fondandosi
sul rapporto peritale del 31 luglio 2006 della Dr. med. __________, che, come
visto, è stato allestito dopo avere interpellato il Dr. med. __________,
psichiatra curante dell’assicurato, e avere visitato quest’ultimo, la Sezione
del lavoro, con decisione formale del 3 ottobre 2006, confermata con decisione
su opposizione del 27 novembre 2006, ha ritenuto applicabile al ricorrente
l’art. 28 cpv. 1 LADI per il periodo dal 1° dicembre 2005 al 9 aprile 2006 e l’art.
28 cpv. 4 LADI a decorrere dal 10 aprile 2006 (cfr. consid. 1.2.; doc. A; 3).
L’assicurato,
nell’atto ricorsuale, ha contestato il modo di procedere dell’amministrazione,
sostenendo, segnatamente, che la decisione su opposizione impugnata viola il
principio della legalità, nonché risulta arbitraria e adottata abusando del
potere di apprezzamento dell’autorità giudicante. L’insorgente ha pure
precisato che il provvedimento in questione è stato assunto in netto contrasto
con le prove acquisite agli atti, e meglio in contraddizione coi certificati
medici all’inserto (al riguardo egli ha indicato che agli atti vi sono le prove
di un’inabilità temporanea al lavoro unicamente a far tempo dal 17 gennaio 2006
e non prima), dimenticandosi delle ricerche di impiego effettuate nel corso del
mese di dicembre 2005.
Il
ricorrente ha poi puntualizzato che la Sezione del lavoro, avendo nella
precedente procedura contravvenuto alla legge, fondandosi principalmente sul rapporto
del 23 dicembre 2005 della Dr. med. __________ redatto sulla sola base degli
atti e in violazione dell’art. 43 cpv. 3 LPGA, come stabilito dal TCA con la
sentenza del 7 giugno 2006, non può ora basarsi su tale rapporto per attestare
una capacità lavorativa temporaneamente inesistente o ridotta.
2.7.   Il TCA,
chiamato ora a pronunciarsi in merito alla fattispecie, rileva dapprima che il
fatto di avere ritenuto l’assicurato inabile al lavoro al 100% dal 17 gennaio
al 9 aprile 2006 e al 50% a decorrere dal 10 aprile 2006 non presta il fianco a
critiche.
In
effetti è il medico psichiatra curante, Dr. med. __________, stesso che ha
attestato che dal 17 gennaio al 9 aprile 2006 l’insorgente ha presentato una
totale inabilità lavorativa e che dal 10 aprile 2006 egli ha riacquistato una
parziale abilità al lavoro (50%) a tempo indeterminato (cfr. doc. 16).
E’ vero
che questa valutazione risulta dal referto peritale del 31 luglio 2006 della
Dr. med. __________, la quale ha indicato di avere avuto, il 10 luglio 2006, un
colloquio telefonico con il Dr. med. __________.
E’
altrettanto vero, però, che non vi è alcun motivo per dubitare di quanto
riportato dal medico psichiatra fiduciario dell’amministrazione.
Da un
lato, in quanto il Dr. med. __________, nel proprio certificato del 2 maggio
2006, ha comunque dichiarato che il ricorrente ha iniziato a essere in sua cura
dal 17 gennaio 2006 e che è stato sottoposto a un trattamento basato su
colloqui di sostegno regolari e sulla somministrazione di una terapia
psicofarmacologica, da cui ha tratto beneficio (cfr. doc. 6).
Inoltre, nel
maggio 2006, il Dr. med. __________ ha indicato che l’assicurato
“è in grado
di garantire una buona capacità operativa in vari ambiti, compresi quelli
connessi con l’espletamento di mansioni militari, segnatamente la conduzione e
la riparazione di autoveicoli”
, nel caso in cui, tuttavia,
“continui ad
attenersi alle prescrizioni terapeutiche fin qui adottate con successo”
(cfr. doc. 6). Ciò implica che senza il trattamento, e quindi anche nelle prima
fasi dello stesso, l’insorgente non poteva garantire una capacità al lavoro.
In
proposito è utile evidenziare che nel caso di una valutazione retrospettiva
della capacità lavorativa di un assicurato, in assenza di più attendibili elementi,
va data particolare importanza alle certificazioni rese dal medico curante (su
questo punto vedi Boltshauser, “Invaliditätsbemessung bis zur feststehenden
Dauerinvalidität” in: Rechtsfragen der Invalidität in der Sozialversicherung,
Band 45, St. Gallen 1999, STCA del 14 settembre 2006 nella causa G.,
32.2005.147, consid. 2.7.).
Non va,
del resto, dimenticato che è l’insorgente medesimo che non ha permesso alla
Sezione del lavoro in primis e al TCA in seguito di ottenere ulteriori conferme
presso il Dr. med. __________ stesso.
Riguardo
al rifiuto di svincolare il medico psichiatra curante dal segreto professionale
questa Corte si chinerà, in ogni caso, più ampiamente nei prossimi considerandi.
Dall’altro,
poiché il ricorrente stesso nel ricorso ha precisato che
“l’inabilità al
lavoro al 100%, sulla base delle risultanze concrete, dovrebbe semmai essere
stabilita unicamente a far tempo dal 17 gennaio 2006
così come risulta
inequivocabilmente dal certificato del Dottor __________ già agli atti”
e
che
“acquisite agli atti vi sono le prove di un’inabilità temporanea al
lavoro, unicamente a far tempo dal 17 gennaio 2006”
(cfr. doc. I pag. 7,
8).
2.8.   Contestata
resta, dunque, l’inabilità lavorativa per il lasso di tempo dal 1° dicembre
2005 al 16 gennaio 2006.
Preliminarmente,
per quanto concerne il rifiuto sia di svincolare dal segreto professionale il
Dr. med. __________, che di inviare i certificati medici allestiti da questi in
relazione all’incapacità al lavoro dell’assicurato e menzionati nel rapporto
peritale del 31 luglio 2006 della Dr. med __________, va segnalato che l'art.
28 cpv. 3 LPGA, relativo alla collaborazione nell'esecuzione, prevede che:
"
Chi pretende prestazioni
assicurative deve autorizzare
tutte le persone e i servizi,
segnatamente il datore di lavoro, i medici, le assicurazioni e gli organi
ufficiali a fornire nel singolo caso tutte le informazioni, sempre che siano
necessarie per accertare il diritto a prestazioni. Queste persone e questi
servizi sono tenuti a dare le
informazioni."
Inoltre
giusta l'art. 43 cpv. 3 LPGA:
"
Se l’assicurato o altre
persone che pretendono prestazioni, nonostante un’ingiunzione, rifiutano in
modo ingiustificato di compiere il loro dovere d’informare o di collaborare,
l’assicuratore può, dopo diffida scritta e avvertimento delle conseguenze
giuridiche e dopo aver impartito un adeguato termine di riflessione, decidere
in base agli atti o chiudere l’inchiesta e decidere di non entrare in
materia."
L'art. 28
cpv. 3 LPGA, in pratica, implica che gli assicurati che pretendono delle
prestazioni sono tenuti a svincolare terze persone dal segreto d'ufficio o
professionale, affinché queste permettano di accertare e chiarire tutti gli
elementi della fattispecie. L’autorizzazione a fornire informazioni si limita
in ogni caso ai dati rilevanti per il caso di specie. Non si può, pertanto,
pretendere che venga rilasciata un'autorizzazione generale. Al contrario,
quest’ultima deve contenere la descrizione precisa dell'oggetto sul quale
porterà l'informazione (cfr. U. Kieser, ATSG Kommentar, 2003, ad art. 28, n.
21-25).
L'art. 43
cpv. 3 LPGA, dal canto suo, parte dal presupposto che esistono dei doveri di
collaborazione e di informazione. La formulazione è generale, per cui,
considerando anche lo scopo di tale norma, ossia di sanzionare la violazione
del dovere di informare e di collaborare, esso non si riferisce unicamente
all'art. 43 cpv. 2 LPGA - secondo cui se sono necessari e ragionevolmente
esigibili esami medici o specialistici per la valutazione del caso,
l'assicurato deve sottoporvisi -, bensì anche ad altre disposizioni previste
dalla LPGA, come l'art. 28 cpv. 3 LPGA che, come visto, contempla il dovere di
svincolare dal segreto delle persone tenute a dare informazioni ai sensi (cfr.
anche art. 29 cpv. 2, 28 cpv. 2, 44, 31 LPGA).
La
violazione del dovere di collaborazione e informazione è rilevante solo nel
caso in cui avvenga in modo ingiustificato.
Le
sanzioni contemplate in questo disposto possono essere inflitte solo dopo
diffida scritta, avvertimento delle conseguenze giuridiche e assegnazione di un
termine di riflessione per decidere. Tale procedura non prevede né eccezioni,
né deroghe, nemmeno se risulta chiato che la persona interessata non vuole in
ogni caso adempiere questo obbligo.
L'art. 43
cpv. 3 LPGA prevede due sanzioni: l'autorità amministrativa può decidere in
base agli atti o decidere di non entrare nel merito. La norma non indica come
scegliere fra le due possibilità. Comunque, secondo la prassi, la facoltà di
non entrare nel merito va utilizzata con un certo riserbo. Se, infatti, sulla
base degli atti è possibile emettere una decisione di merito, non va prolato un
provvedimento di irricevibilità (cfr. DTF 131 V 42; STCA del 12 maggio 2005
nella causa D., 39.2005.1; U. Kieser, op. cit. ad art. 43, n. 36-41).
Nel caso
concreto la Sezione del lavoro, dopo che i propri scritti del 3 e 17 agosto
2006 afferenti alla richiesta di produrre copia dei certificati medici stilati
dal medico curante Dr. med. __________ nel 2006 sono rimasti inevasi (cfr. doc.
11, 14) e che l’insorgente, con scritto dell’8 agosto 2006, ha revocato la
propria dichiarazione di liberare dal segreto professionale i medici curanti
(cfr. doc. 13; 22), l’8 settembre 2006, ha fissato al ricorrente un nuovo
ultimo termine di dieci giorni per dare seguito alle richieste, menzionando per
esteso quanto contemplato dall’art. 43 cpv. 3 LPGA (cfr. doc. 9).
L’assicurato
non ha prodotto i citati certificati medici, né ha svincolato lo psichiatra
affinché l’amministrazione potesse direttamente porre delle domande al medico.
La
Sezione del lavoro, il 3 ottobre 2006, ha emesso la decisione formale con cui
ha stabilito che all’assicurato, dal 1° dicembre 2005, è applicabile l’art. 28
cpv. 1 LADI.
A tale
proposito il TCA constata che l'amministrazione ha rispettato quanto previsto
dall'art. 43 cpv. 3 LPGA. Infatti essa ha inviato una diffida all'assicurato
indicandogli che se non avesse dato seguito alle sue richieste avrebbe deciso
fondandosi sugli atti disponibili. Essa, solo successivamente alla scadenza
dell’ultimo termine assegnato, ha emanato la decisione formale del 6 febbraio
2004 (cfr. doc. 3).
La
Sezione del lavoro ha, dunque, agito correttamente in applicazione di quanto
sancito dalla LPGA.
Si
ricorda, inoltre, che l'insorgente, svincolando i medici dal segreto
professionale, avrebbe avuto la facoltà di specificare quali informazioni i
sanitari potevano rilasciare. Più precisamente l’assicurato avrebbe potuto
indicare che rilevanti erano unicamente gli elementi relativi alla sua
abilità/inabilità lavorativa, prescindendo da dati sensibili attinenti alla
diagnosi particolareggiata della propria affezione.
2.9.   Per quanto
attiene invece agli obblighi dell’autorità di ricorso, in una decisione del 6
maggio 2004 nella causa S. (I 90/04), chiamata a pronunciarsi nel caso in cui
un assicurato ha sostenuto che, anche se egli aveva rinunciato a sottoporsi a
una nuova perizia medica pluridisciplinare davanti al Presidente del Tribunale,
in ogni caso il giudice avrebbe dovuto ordinare una perizia e solo in caso di
nuovo rifiuto, dopo avergli assegnato un termine e averlo reso attento delle
conseguenze, avrebbe potuto decidere sulla base degli atti, l’Alta Corte ha
sviluppato le seguenti considerazioni:
"
(…)
4.
Le recourant soutient qu'en tout état de cause,
le premier juge aurait dû passer outre et ordonner tout de même une expertise.
Ce n'est qu'en cas de nouveau refus que le juge aurait pu statuer en l'état,
après mise en demeure et avertissement des conséquences.
Une telle procédure de sommation
- prévue à l'art. 43 LPGA en ce qui concerne l'instruction de la
demande (cf. arrêts D. du 24 juin 2003 [I 700/02] et D. du 14 janvier 2003 [K
123/01] - ne peut pas être déduite des dispositions de l'art. 61 LPGA,
applicable à la procédure de recours devant l'autorité cantonale, ni d'un
principe général.
En fait, en présence d'un
refus de collaborer, le juge est fondé à procéder à une appréciation des
preuves sur la base des éléments du dossier
(Ueli
Kieser, ATSG-Kommentar : Kommentar zum Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil
des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000, Zurich 2003, note 59 ad art.
61). Il ne peut toutefois se contenter d'examiner la décision attaquée sous
l'angle du refus de collaborer de l'intéressé et s'abstenir de tout examen
matériel de ladite décision sous l'angle des faits médicaux retenus par
l'assureur (arrêt A. du 16 novembre 2001 [U 77/01]; voir aussi RCC 1985 p.
322).
5.
5.1 En l'espèce, le premier juge n'a pas procédé à
un examen matériel de la décision attaquée. Il a certes rappelé les principes
applicables à l'évaluation de l'invalidité, mais il n'a nullement confronté ces
principes à la situation du cas concret. Il a confirmé le taux d'invalidité de
50 pour cent retenu par l'administration au seul motif que l'assuré avait
refusé de prêter son concours à l'instruction du cas, attitude que le juge a
qualifiée «d'inadmissible» et dont il a estimé qu'elle méritait d'être
«sanctionnée par l'achèvement immédiat de l'instruction de la cause».
5.2 On l'a vu, cette manière de procéder n'est
pas conforme au droit. Dès lors que le premier juge n'a pas statué en l'état de
dossier, il convient de lui renvoyer la cause pour qu'il se prononce sous
l'angle matériel, à tout le moins sur la base des éléments de preuves dont il
dispose.
Il n'est cependant contesté ni par le premier
juge ni par l'office intimé qu'une expertise médicale est nécessaire dans le
cas présent. En procédure fédérale, le recourant, sur le vu de ses conclusions,
paraît maintenant disposé à se soumettre à cette mesure d'instruction. Il ne
saurait être déchu de son droit à la mise en oeuvre d'une expertise en raison
de son précédent refus. Ce refus - que rien ne justifiait a priori - a en
revanche une incidence, dans des situations de ce genre, sur le droit aux
dépens pour la procédure fédérale (arrêt non publié
N. du 21 février 1994 [U 127/93]; infra consid.
6.2). Il appartiendra donc à l'autorité cantonale d'ordonner
l'expertise envisagée. Si le recourant devait à nouveau - sans motif valable -
s'y opposer, l'autorité statuera sur la base du dossier. (…)." (cfr. STFA
del 6 maggio 2004 nella causa S., I 90/04; le sottolineature sono del
redattore)
La
procedura di cui all’art. 43 cpv. 3 LPGA non è, dunque, applicabile ai
procedimenti di ricorso, in quanto la stessa non è deducibile dall’art. 61
LPGA.
Il
giudice può, conseguentemente, in caso di rifiuto di collaborare, procedere
all’apprezzamento delle prove sulla base degli elementi agli atti. Egli deve in
ogni caso effettuare un esame materiale della decisione impugnata.
In
concreto, questa Corte ha chiesto espressamente al ricorrente di liberare il
Dr. med. __________ dal segreto professionale per potergli porre alcune domande
(cfr. doc. XIII).
Tuttavia
egli, tramite il proprio legale, ha comunicato di non concedere lo svincolo
postulato (cfr. doc. XIV).
Alla luce
di quanto esposto sopra, il TCA non è tenuto a seguire la procedura enunciata
all’art. 43 cpv. 3 LPGA, consistente nel
diffidare per iscritto e avvertire delle conseguenze giuridiche e, dopo
aver impartito un adeguato termine di riflessione, decidere in base agli atti o
chiudere l’inchiesta e decidere di non entrare in materia.
Questo
Tribunale non può, però, limitarsi a pronunciarsi sulla fattispecie in
considerazione dell’obbligo di collaborare violato dall’assicurato, bensì deve
esaminare materialmente la vertenza, ossia deve verificare che il provvedimento
adottato dall’amministrazione sulla base delle carte processuali a disposizione
sia o meno corretto dal profilo del merito.
2.10.   Il referto
peritale del 31 luglio 2006 della Dr. med. __________ sul quale si è fondata la
Sezione del lavoro per stabilire l’inabilità al lavoro dell’assicurato nel
periodo dal 1° dicembre 2005 al 16 gennaio 2006 risulta attendibile.
Il
riferimento, contenuto nel referto del luglio 2006, al rapporto del 23 dicembre
2005 non è censurabile.
La
valutazione del dicembre 2005 non è stata utilizzata come tale senza procedere
ad alcuna verifica e complemento.
Al
contrario, infatti, il medico fiduciario, il 7 luglio 2006, ha visitato
l’assicurato e il 10 luglio 2006 ha discusso in merito al caso del ricorrente
con il suo medico psichiatra curante, Dr. med. __________.
Il modo
di operare appena descritto ha permesso alla Dr. med. __________ di sostanziare
e trovare conferma di quanto affermato, in relazione all’inabilità lavorativa
dell’insorgente, nella propria valutazione del dicembre 2005, basata unicamente
sulla documentazione trasmessale dall’URC di __________ e sul colloquio telefonico
con il caposede di tale ufficio (cfr. STCA del 7 giungo 2006 inc. 38.2006.23).
Al
riguardo giova evidenziare che, contrariamente a quanto sembra intendere il
ricorrente (cfr. doc. I), la verifica da parte di un medico della presunta
inidoneità al collocamento di un assicurato implica l’esame dell’abilità al
lavoro dello stesso.
Va,
altresì, osservato che già dal fatto che il 17 gennaio 2006 l’assicurato sia
entrato in cura presso lo psichiatra Dr. med. __________, il quale ha attestato,
da una parte, un grado di incapacità lavorativa del 100%, dall’altra, che
all’inizio le consultazioni avvenivano con una frequenza di 2/3 volte alla
settimana (cfr. doc. A, 6, 16), risulta altamente verosimile che anche nel
periodo precedente determinante in concreto, corrispondente soltanto a un mese
e mezzo - dal 1° dicembre 2005 al 16 gennaio 2006 -, l’assicurato fosse inabile
al lavoro.
In simili
condizioni,
ritenuto che i
l giudice del diritto delle
assicurazioni sociali decide sulla base della verosimiglianza preponderante
(cfr.
RDAT
II-2001 N. 91 pag. 378; SVR 2001 KV N. 50 pag. 145; STFA 29 gennaio 2003 nella
causa P., U 162/02; STFA del 18 settembre 2001 nella causa W., C 264/99; STFA
del 28 novembre 2000 nella causa P.S., H 407/99; STFA del 22 agosto 2000 nella
causa K.B., C 116/00; STFA del 23 dicembre 1999 in re A.F., C 341/98, consid.
3, pag., 6; DTF 125 V 195; STFA 6 aprile 1994 in re E.P.; SZS 1993 pag. 106
consid.
3a; RCC 1986 pag. 202 consid. 2c, RCC 1984 pag.
468 consid. 3b, RCC 1983 pag. 250 consid. 2b; DTF 115 V 142 consid. 8b, DTF 113
V 323 consid. 2a, DTF 112 V 32 consid. 1c, DTF 111 V 188 consid.
2b; Meyer, "Die Rechtspflege in der Sozialversicherung",
in Basler Juristische Metteilungen (BJM) 1989 pag. 31-32
)
, a
differenza dell'ambito del diritto penale in cui il giudice applica il
principio della presunzione di innocenza
(cfr. DTF 126 V 319 consid. 5a; STFA del 17 novembre
2006 nella causa R., U 97/05, consid. 5.3.; Piquerez, Procédure pénale suisse,
Zurigo 2000, n. 102 pag. 22 e n. 1918 pag. 403
), il TCA
deve concludere che l’assicurato ha presentato un’inabilità al lavoro per
malattia a decorrere dal 1° dicembre 2005 e che nel periodo dal 1° al 16
gennaio 2006, vista l’estrema prossimità con la data dell’inizio del
trattamento intensivo (17 gennaio 2006) in cui egli era incapace al lavoro al
100% (cfr. consid. 2.7.), l’incapacità lavorativa dell’assicurato era totale.
Relativamente
al mese di dicembre 2005, per contro, la questione del grado di inabilità al
lavoro può, in casu, restare insoluta.
Infatti,
anche nel caso in cui l’insorgente dal 1° al 31 dicembre 2005 non fosse ancora
incapace al lavoro al 100%, bensì solo parzialmente l’esito della vertenza non
muterebbe.
Ai sensi
dell’art. 28 cpv. 1 LADI hanno diritto all’intera indennità giornaliera per 30
giorni dopo l’inizio dell’inabilità al lavoro gli assicurati la cui incapacità
lavorativa o la cui idoneità al collocamento è temporaneamente inesistente o
ridotta.
La
conclusione a cui è giunta l’amministrazione fondandosi sulla valutazione del
31 luglio 2006 del proprio medico fiduciario, ossia di ritenere una temporanea
riduzione/inesistenza della capacità lavorativa dell’assicurato a partire dal
1° dicembre 2005, non si rivela, pertanto, in contraddizione con quanto
certificato dal Dr. med. __________, né arbitraria (cfr. doc. I).
Le
attestazioni della Dr. med. __________ non sono in contrapposizione a quelle
rilasciate dal Dr. med. __________ Esse, in effetti, trovano supporto in quanto
dichiarato dal medico curante del ricorrente.
Inoltre secondo
la giurisprudenza un provvedimento è arbitrario e viola quindi l'
art. 9 Cost
. unicamente qualora
disattenda gravemente una regola di diritto o un principio giuridico chiaro e
indiscusso o contraddica in modo urtante il sentimento di equità. La violazione
deve essere manifesta e riconoscibile di primo acchito. Non è ravvisabile
arbitrio per il solo fatto che appaia concepibile o persino preferibile una
soluzione diversa. Infine un provvedimento deve essere annullato solo se è
arbitrario nel suo risultato, ma non quando solo i suoi motivi siano
insostenibili, oppure ove esso non è motivato (cfr. DTF 129 I 9 consid. 2.1, 58
consid. 4; DTF 124 V 137 consid. 2b; STFA del 27 gennaio 2005 nella causa T., H
315/03, consid. 7.1.).
2.11.   L’assicurato
ha chiesto al TCA il richiamo dalla Sezione del lavoro e dall’URC di __________
dei sui interi fascicoli, l’interrogatorio formale, una perizia medica e l’audizione
dei Dr. med. __________ e __________ (cfr. doc. I, VII).
L’incarto
completo della Sezione del lavoro concernente il ricorrente è agli atti.
Considerato,
poi, quanto rilevato in precedenza, ossia che sulla base delle tavole
processuali la questione relativa all’inabilità lavorativa dell’assicurato per
il periodo a partire dal 1° dicembre 2005 è stata sufficientemente chiarita
(cfr. consid. 2.7. - 2.10.) questo Tribunale ritiene che l’assunzione dei mezzi
di prova indicati non potrebbero mettere in luce nuovi elementi ai fini del
giudizio.
Inoltre
giova ribadire, per quanto concerne la richiesta di audizione dei Dr. med. __________
e __________, che l’assicurato, davanti all’amministrazione, ha revocato lo
svincolo dal segreto professionale nei confronti dei suoi medici curanti (cfr.
doc. 13) e ha rifiutato di concedere la liberazione dal segreto medico al Dr.
med. __________ esplicitamente richiesta da questo Tribunale, (cfr. doc. XIII;
XIV).
Di
conseguenza la domanda di assunzione di prove del ricorrente deve essere
respinta.
A tale
proposito va rammentato che conformemente alla costante giurisprudenza, qualora
l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice,
in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la
probabilità di determinati fatti deve essere considerata predominante e che
altri provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato
(valutazione anticipata delle prove), si rinuncerà ad assumere altre prove
(cfr. SVR 2003 IV Nr. 1; STFA del 16 febbraio 2006 nella causa G., U 416/04,
consid. 3.2.; STFA del 5 marzo 2003 nella causa G., H 411/01; STFA dell'11
gennaio 2002 nella causa C., H 102/01; STFA dell'11 gennaio 2002 nella causa
C., H 103/01; STFA dell'11 gennaio 2002 nella causa D.SA, H 299/99; STFA del 26
novembre 2001 nella causa R., U 257/01; STFA del 15 novembre 2001 nella causa
P., U 82/01; RCC 1986 p. 202 consid. 2d; STFA del 27 ottobre 1992 nella causa
B.P.; STFA del 13 febbraio 1992 in re O.; STFA del 13 maggio 1991 nella causa
A.; STCA del 25 novembre 1991 nella causa M.; F. Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege,
2a ed., pag. 274; U. Kieser, Das Verwaltungsverfahren in der
Sozialversicherung, Zurigo 1999, p. 212; Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2a ed., p. 39 e p. 117), senza che ciò
costituisca una lesione del diritto di essere sentito sancito dall'art. 29 cpv.
2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d e sentenza ivi citata).
2.12.   Alla luce di
tutto quanto esposto, in particolare ritenuta l’inabilità lavorativa temporanea
dell’assicurato a fare tempo dal 1° dicembre 2005 che è stata totale dal 1°
gennaio al 9 aprile 2006 (cfr. consid. 2.7., 2.10.), occorre concludere che a
ragione la Sezione del lavoro ha applicato al ricorrente l'art. 28 cpv. 1 LADI
dal 1° dicembre 2005 (cfr.consid. 2.5.) e, successivamente all'esaurimento del
diritto alle indennità giornaliere di 30 giorni, l'art. 28 cpv. 4 LADI a
partire dal 10 aprile 2006, allorché l'assicurato ha presentato un'abilità
lavorativa di almeno il 50%(cfr. consid. 2.5.; 2.7.).
Circa
l’obiezione formulata dall’insorgente secondo cui l’amministrazione non avrebbe
considerato le ricerche di lavoro da lui compiute nel periodo determinante
(cfr. doc. I), è utile sottolineare che la prova degli sforzi intrapresi al
fine di reperire un’occupazione è rilevante per la valutazione dell’aspetto
soggettivo dell’idoneità al collocamento di un assicurato, ossia per verificare
se lo stesso, oltre a essere in grado, dal profilo dell’abilità lavorativa, di
esercitare un impiego, è anche disposto a cercare e accettare un’occupazione
(al riguardo cfr. fra le tante: STF del 3 gennaio 2007 nella causa T., C
126/06).
L’art. 28
LADI, come esposto in precedenza, deroga a uno dei principi fondamentali
dell'assicurazione contro la disoccupazione, ovvero al concetto secondo cui le
relative prestazioni possono essere erogate a un assicurato solo se questi è
idoneo al collocamento.
Un
assicurato, successivamente al lasso di tempo di 30 giorni in cui ha diritto
all’indennità giornaliera intera, non ha più diritto a prestazioni a meno che
sia abile al lavoro almeno al 50% (cfr. art. 28 cpv. 4 LADI).
In queste
circostanze, il diritto all’indennità di disoccupazione è escluso a causa
dell’inidoneità al collocamento oggettiva.
L’idoneità
al collocamento soggettiva va esaminata unicamente se l’idoneità oggettiva è
adempiuta.
Pertanto rettamente
nel caso in esame non sono state esaminate approfonditamente le ricerche di
impiego effettuate.
Nella
sentenza del 7 giugno 2006, inc. 38.2006.23, con cui è stato accolto il ricorso
dell’assicurato diretto contro la decisione della Sezione del lavoro di non
riconoscergli il diritto alle indennità di disoccupazione a decorrere dal
dicembre 2005 a causa della sua inidoneità al collocamento, il TCA aveva
indicato che le ricerche di lavoro del ricorrente dovevano essere verificate
nel contesto dell’esame dell’idoneità al collocamento soggettiva, in quanto
allora gli atti non permettevano di concludere che l’assicurato fosse inidoneo
al collocamento dal profilo oggettivo.
La decisione
su opposizione impugnata deve, quindi, essere confermata.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   Il ricorso
è
respinto
.
2.   Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3.   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al
Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30
giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
terzi implicati
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente                                                           Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                  Fabio
Zocchetti