ti_gerichte · 15.2001.00062 · 2001-05-08 · it
Sentenza o decisione senza scheda

Sentenza o decisione senza scheda

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 08.05.2001 15.2001.00062

Sentenza o decisione senza scheda

Incarto n.
15.2001.00062
Lugano
8 maggio 2001
/CJ/fc/kc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La Camera
di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza
Composta dei giudici:
Cometta, presidente,
Pellegrini e Rusca
Segretario:
Jaques, vicecancelliere
statuendo
sul ricorso 8 marzo 2001 di
__________
contro
l’operato dell’
Ufficio di esecuzione e fallimenti di Blenio
,
Acquarossa, e meglio contro la decisione 23 febbraio 2001 di rigetto della domanda
di prosecuzione dell'esecuzione n. __________ promossa dalla ricorrente contro
__________
viste
le osservazioni 21 marzo 2001 dell’escusso e 26 marzo 2001 dell'UE di _______;
esaminati atti e documenti dell’incarto, in particolare quelli
prodotti dalla ricorrente in ossequio all’ordinanza presidenziale 5 aprile
2001;
ritenuto
in fatto:
A.
La
Confederazione Svizzera, rappresentata da __________, procede con precetto
esecutivo n. __________ del 28 settembre 2000 dell'UE di _______- contro __________,
per il pagamento di fr. 420,60 oltre interessi al 5% dal 17 gennaio 2000 e
spese d'incasso, per "canoni radiotel. art. 44, fatture dal 9.07.99 al
5.04.00, no. 172,096/MCO”. L'escusso ha interposto tempestiva opposizione al
precetto.
B.
Il
20 febbraio 2001 l'Ufficio svizzero di riscossione dei canoni radiotelevisivi,
Incasso legale, __________, ha chiesto in qualità di rappresentante della
precettante la prosecuzione dell'esecuzione della Confederazione Svizzera
__________ sulla base della "decisione" 23 novembre 2000, prodotta
con dichiarazione di crescita in giudicato 22 gennaio 2001 da parte
dell’Ufficio federale delle comunicazioni, Divisione radio e televisione.
C.
Con
decisione 23 febbraio 2001, l’UEF di ________ ha respinto la domanda di prosecuzione
dell’esecuzione, insieme a quattro altre della stessa creditrice, con l’invito
alla procedente di presentare le istanze di rigetto dell’opposizione al Giudice
di pace del circolo del domicilio del debitore.
D.
La
Confederazione Svizzera, rappresentata da __________., ricorre contro tale decisione,
facendo valere che __________ deve essere considerata quale autorità
amministrativa federale ai sensi dell’art. 1 cpv. 2 lett. e PA ed i suoi
provvedimenti di condanna al pagamento dei canoni radiotelevisivi quali
decisioni giusta l’art. 5 cpv. 1 lett. a PA, competenza che avrebbe per base
legale gli art. 55 cpv. 3 LRTV (Legge federale sulla radiotelevisione, RS
784.40) e 48 cpv. 2 lett. c e d ORTV (Ordinanza sulla radiotelevisione, RS
784.401). Le decisioni di __________ dovrebbero quindi essere parificate a
sentenze esecutive ai sensi dell’art. 80 cpv. 2 n. 2 LEF. Secondo la
giurisprudenza del Tribunale federale (citati i
DTF
121 V 110; 107 III
65-66; e contrario:
DTF
115 III 96), __________ sarebbe inoltre
competente per rigettare le opposizioni interposte alle proprie decisioni, alla
stregua delle casse malati per la riscossione dei premi dell’assicurazione
malattia obbligatoria, anche senza base legale esplicita su questo punto.
E.
Con
scritto 21 marzo 2001, __________ ha comunicato che non intende pagare la somma
posta in esecuzione.
F.
Con
osservazioni 26 marzo 2000 l'UE di ________ ha chiesto la reiezione del gravame,
con riferimento alla sentenza 17 agosto 2000 di questa Camera.
G.
Così
come ordinato dal Presidente di questa Camera con ordinanza 5 aprile 2001, il
patrocinatore della ricorrente ha prodotto il 19 aprile 2001 la procura nonché
una fotocopia di una busta di ritorno di un invio raccomandato e la fotocopia
di un foglio munito del timbro dell’ufficio postale di __________ con la
dicitura seguente.       “Feuille orange
Perdu
Acte N° 172.096”.
Considerato
in diritto:
1.
Ove
al precetto esecutivo sia stata interposta tempestiva opposizione, la domanda
di prosecuzione presuppone che l'opposizione sia stata rigettata. Il giudizio
di rigetto deve in tal caso essere allegato alla domanda di prosecuzione
dell'esecuzione (
Kurt
Amonn
/Dominik
Gasser
,
Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 6. ed., Berna 1997, § 22 n.
14, p. 151 s.).
a)
L'organo
d'esecuzione non è legittimato a sindacare dal profilo materiale la "decisione"
23 novembre 2000 di __________ ma deve limitarsi all'esame – che gli compete –
degli aspetti formali dell'atto che la precettante reputa decisione amministrativa
di un'autorità legittimante il rigetto definitivo dell'opposizione. L'Ufficio
d'esecuzione deve in particolare respingere la domanda di prosecuzione nell'ipotesi
che si dia nullità della decisione di rigetto dell'opposizione (
Daniel
Staehelin
, Basler Kommentar zum
SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, vol. I, n. 35 ad art. 79 LEF), ad esempio
quando l'autorità amministrativa che ha preso la decisione sia assolutamente
incompetente o d'acchito risulti che non v'è sentenza ma solo una semplice
sollecitatoria (
Ernst
Brand
,
Zur Frage der Zulässigkeit der Fortsetzung einer Betreibung für
öffentlichrechtliche Forderungen, gestützt auf Verwaltungsentscheide von
Bundesorganen, in: BlSchK 1960, p. 133) o quando la sentenza sia priva di
firma.
b)
Nel caso di
specie, contrariamente alla fattispecie esaminata nella sentenza di questa
Camera citata dalla ricorrente e dall’UEF di Blenio (
CEF
[15.2000.51]17
agosto 2000), la “decisione” 23 novembre 2000 di __________ è debitamente
firmata e munita di un’attestazione di crescita in giudicato siglata che non è
stata oggetto d’intervento correttivo. Dal profilo formale, ci si potrebbe
certo chiedere se la sigla (“sim”) apposta sulla dichiarazione di crescita in
giudicato possa sostituire la firma e se l’indicazione, nella parte relativa ai
rimedi giuridici, dell’importo dei costi della procedura di ricorso presso
l’UFCOM (tra fr. 500.-- e fr. 1'000.--) corrisponda al vero, nel caso di una
procedura concernente un credito complessivo di fr. 567,15 (ritenuto che giusta
l’art. 2 dell’ordinanza sulle tasse e spese nella procedura amministrativa [RS
172.041.0], la tassa di decisione è stabilita, di norma nei limiti tra fr.
100.-- e fr. 5'000.--, non solo in funzione del lavoro necessario a trattarlo
ma pure in funzione dell’importanza del litigio), e non sia quindi
illecitamente dissuasiva. Queste questioni possono essere lasciate aperte, dato
che il ricorso deve essere respinto per altri due motivi.
2.
Infatti,
__________ non appare competente per emanare decisioni di condanna al pagamento
della tassa di ricezione dei programmi di radio e di televisione. È quindi
anche ovviamente escluso che essa possa rigettare l’opposizione alle esecuzioni
da essa promosse in base a non decisioni.
2.1.
La
competenza per emanare decisioni nel senso giuridico del termine, ossia di poter
definire concretamente un regime giuridico concernente i diritti ed obblighi di
terzi in modo unilaterale, è una prerogativa – e un monopolio – del potere
pubblico. Perché soggetti di diritto diversi dallo Stato vi siano abilitati, è
necessaria una base legale formale: soltanto il legislatore può procedere a
tale delegazione (
Pierre
Moor
,
Droit administratif, vol. III, Berne
1992, p. 105 ad 3.1.2.6; cfr. pure
Blaise
Knapp
,
L’exécution de tâches publiques fédérales par des tiers, in: Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht, ed. Koller/Müller/ Rhinow/Zimmerli, Basilea/Francoforte
sul Meno 1996, n. 13 p. 5.).
2.2.
In
casu, la ricorrente pretende fondare il suo asserito potere di emanare
decisioni amministrative sull’art. 55 cpv. 3 LRTV. Orbene, contrariamente a
quanto da essa sostenuto, il testo di tale norma non è (troppo) chiaro, in
quanto non autorizza in modo esplicito la delega ad un’organizzazione
indipendente del potere di emettere decisioni di fissazione delle tasse di
ricezione. Oltre all’esazione di tipo fiscale, che comprende sì, pure, la
decisione sull’importo del contributo da prelevare, la parola “riscossione”
(“perception”, “Erhebung”) può infatti anche designare un semplice incasso, ossia
la messa in opera degli atti materiali (fatturazione, richiami, esecuzione
forzata, ecc.) necessari alla riscossione di tributi peraltro fissati da un
organo statale (in casu il Dipartimento
federale dell’ambiente, dei trasporti, dell’energia e delle comunicazioni
oppure l’Ufficio delle comunicazioni). In base ai lavori preparatori, tale
incertezza terminologica deve essere sciolta a favore del secondo dei
significati possibili della norma. Infatti, la seconda proposizione dell’art.
55 cpv. 3 LRTV (“[il Consiglio federale]
può delegare
la riscossione delle tasse di ricezione a un'organizzazione indipendente”) è
stata aggiunta su proposta della minoranza della Commissione del Consiglio
degli Stati (cfr.
Boll. uff. CS
6 marzo 1997, p. 106-107, intervento di
Jean Cavadini), che intendeva dare una base legale ad una possibile delega
evocata dal Consiglio federale nel suo messaggio concernente la revisione della
legge sulle telecomunicazioni (“La competenza relativa a compiti di notevole importanza,
come il procedimento penale contro ascoltatori e telespettatori abusivi, sarà
affidata all’UFCOM. Non è tuttavia escluso che altre organizzazioni private o
pubbliche svolgano alcune funzioni legate all’incasso”,
FF
1996 III
1358-1359 ad art. 55). Come il Consiglio federale, la minoranza della
Commissione del Consiglio degli Stati sembrava limitare la delega all’incasso
della tassa di ricezione (“encaissement des redevances”,
Boll. uff. CS
6
marzo 1997, p. 107, intervento di Jean Cavadini), e così è stata compresa (cfr.
gli interventi di Maximilian Reimann, Hans Danioth e Carlo Schmid, in
Boll.
uff. CS
6 marzo 1997, p. 107, che tutti hanno parlato di Inkasso”).
Determinante pare poi essere stato l’intervento del Consigliere federale Moritz
Leuenberger, che ha aderito alla proposta minoritaria nei seguenti termini: “Im
Sinn und Geist der Botschaft muss ich eigentlich den Minderheitsantrag Cavadini
Jean unterstützen, gleichzeitig aber betonen, dass es nur um die Auslagerung
der administrativen Arbeiten, die Anmeldeformalitäten und das Inkasso geht. Die
hoheitlichen Aufgaben jedoch – z.B. die Bestrafung von Schwarzseherinnen und
Schwarzsehern – bleiben Sache der Bundesverwaltung. Das kann nicht ausgelagert
werden, wohl jedoch der administrative Inkassoteil” (
Boll. uff. CS
6
marzo 1997, p. 107). Tra le mansioni sovrane dello Stato vi è indubbiamente
quella di emettere decisioni amministrative, nel senso sopra richiamato (cfr.
cons. 2.1). Contrariamente alle casse malati in materia di assicurazione
obbligatoria (cfr. art. 80 ss. LAMal) o al fisco in tema di IVA (cfr. art. 63
ss. LIVA), non risulta che il legislatore abbia conferito al Consiglio federale
l’autorizzazione di delegare ad organizzazioni private il potere di emanare
decisioni amministrative. Pertanto, la ricorrente può sì fatturare la tassa di
ricezione, ricevere gli annunci degli utenti ai sensi dell’art. 55 cpv. 1 LRTV
e, se del caso, perseguire l’incasso della tassa per via esecutiva, ma non
statuire sull’obbligo di pagamento della tassa. Va d’altronde osservato che la
fatturazione e l’incasso non necessitano di una decisione formale, poiché il
credito dello Stato esiste per legge indipendentemente da qualsiasi decisione,
non appena l’utente ha annunciato di voler ricevere programmi radiotelevisivi
(cfr. art. 55 cpv. 1 LRTV), nello stesso modo che il credito IVA nasce con le
operazioni dell’assoggettato (fatturazione, incasso, ecc.) previste dalla legge
(cfr. art. 43 LIVA) oppure il credito per i premi dell’assicurazione malattia
obbligatoria con il decorso della scadenza contrattuale.
2.3.
In
assenza di una valida delega al Consiglio federale, l’art. 48 cpv. 2 lett. c
ORTV, nonché il contratto 12 dicembre 2000 tra il Dipartimento
federale dell’ambiente, dei trasporti,
dell’energia e delle comunicazioni
e __________. (doc.
C in inc. 15.2001.64), sono quindi privi della necessaria base legale e non
possono giustificare il potere decisionale vantato dalla ricorrente (cfr. cons.
2.1). L’ORTV è in tutta evidenza un’ordinanza dipendente di esecuzione (il suo
preambolo si riferisce all’art. 74 cpv. 1 LRTV e non direttamente alla
Costituzione, la quale, al suo articolo 93 cpv. 1, non contempla una delega
diretta al Consiglio federale bensì conferisce la competenza legislativa alla
Confederazione) e non di sostituzione; l’ORTV deve pertanto rimanere nel quadro
tracciato dalla LRTV (sul tema, cfr.
Andreas
Auer
/Giorgio
Malinverni
/Michel
Hottelier
, Droit constitutionnel
suisse, vol. I, Berna 2000, n. 1502 ss. e n. 1507 ss.).
2.4.
Anche
volendo considerare che l’interpretazione storica non permetta di togliere ogni
ambiguità alla norma dell’art. 55 cpv. 3 LRTV, si dovrebbe comunque ritenere
insufficiente la delega in esame, sotto il profilo del principio della
specialità (cfr.
Knapp
,
op. cit., n. 17 ss., p. 8 ss.): ogni compito non chiaramente delegato ad un
terzo rimane infatti di competenza dello Stato.
2.5.
In
assenza di competenza decisionale, __________. non è legittimata a rigettare le
opposizioni alle procedure esecutive da essa promosse. L’UEF di Blenio ha
quindi rettamente respinto la domanda di continuazione dell’esecuzione.
3.
Si
rivela pertanto superfluo esaminare se il potere decisionale di un’autorità amministrativa
o di un delegatario del potere pubblico comprenda sempre il potere di rigettare
l’opposizione alle esecuzioni fondate su crediti per l’accertamento dei quali
l’autorità o il delegatario sia competente, oppure se il rigetto debba poggiare
su una disposizione legale esplicita (del tipo di quella prevista all’art. 69
cpv. 3 LIVA nel suo tenore in francese e tedesco). Va pure lasciata aperta la
questione di sapere se l’art. 79 cpv. 2 LEF giustifichi il riconoscimento ad
ogni autorità amministrativa del potere di rigettare l’opposizione “per la via
amministrativa”, sulla base del rinvio nei lavori preparatori relativi alla
revisione della LEF alla giurisprudenza in materia di assicurazione malattia
(cfr.
FF
1991 III 47, ad n. 202.74, che rinvia a
DTF
107 III 60),
o se tale potere debba essere ammesso solo per le autorità amministrative
giudiziarie in virtù di un’interpretazione conforma alla Costituzione ed alla
LEF, in particolare alla garanzia del giudice imparziale (e il conseguente
divieto di giudicare in causa propria).
Si
può parimenti prescindere dal prendere posizione sugli altri argomenti della dottrina,
oggi verosimilmente maggioritaria (cfr.
Dominik
Gasser
, Besondere Fragen der Rechtsöffnung, in:
Esecuzione, fallimento e concordato: temi scelti, documentazione per la
giornata di studio dello Schweizerisches Institut für Verwaltungskurse an der Universität
St. Gallen, tenutasi il 29 settembre 2000 a Lugano, p. 2 ss.;
Markus
Roth
,
Die Krankenkasse als Rechtsöffnungsrichterin in eigener Sache,
in: Schuldbetreibung und Konkurs im Wandel, Basilea/Ginevra/ Monaco 2000, p.
233 ss., in particolare 245 ss.;
Charles
Jaques
,
Le “rang” des créances dans l’exécution forcée, le cas des subordinations de
créance (postpositions), tesi Losanna 1999, n. 1276;
Pierre-Robert
Gilliéron
, Commentaire de la LP,
vol. I, Losanna 1999, n. 40 ss. ad art. 69-87, con rif., e n. 28 ss. ad art.
79;
Gilliéron
, Le point
sur le droit des poursuites et des faillites, in: SJZ 1996 p. 295;
Damien
Vallat
, Mainlevée de l’opposition
en matière de taxe sur la valeur ajoutée, in JdT 1996 III 1 ss.;
Tibère
Adler
, La mainlevée de l'opposition
par une caisse-maladie dans une poursuite pour dettes, in: Droit privé et assurances
sociales, Enseignement de 3
e
cycle de droit 1989, Friborgo 1990, p.
241-260;
Jacques
Reymond
,
Mainlevée et continuation de la poursuite, in: SJZ 1982, p. 306-309;
Gilliéron
, nota a
DTF
109 V
46, in: JdT 1985 II 95; contra:
Christophe
Misteli
,
La mainlevée administrative de l’art. 57 al. 3 OTVA, in RDAF 1997 I 127 ss.),
contraria alla più recente giurisprudenza del Tribunale federale (cfr.
DTF
121 V 110 cons. 2; 119 V 331 cons. 2b; 109 V 49 cons. 3b; 107 III 64 cons. 3;
in
DTF
115 III 95 ss., il TF ha tuttavia negato alle istituzioni
suppletive di previdenza professionale, benché considerate quali autorità ai
sensi dell’art. 1 PA, il diritto di rigettare esse stesse le opposizioni LEF)
nonché dal riesaminare se il diritto dello Stato di disciplinare con efficacia
– privilegiando gli aspetti pratici a quelli dogmatici – un coacervo di dispute
che trae origine, nella massima parte dei casi, da mancanza di liquidità degli
assicurati, prevalga sempre sul diritto effettivo di essere sentito in una
procedura equa, alla luce delle numerose aritmie procedurali legate
probabilmente all’assenza di un controllo (giudiziario) formale esterno (ad es.
decisione di rigetto anteriore all’opposizione – OGer. OW, AB 1994/95, 19-20,
citata da
Staehelin
,
op. cit., n. 16 ad art. 79 –,
“decisione” incomprensibile emessa da una cassa malati – citata da
Jaques
, op. cit., nota 8 ad p. 540
–, domanda di prosecuzione dell’esecuzione da parte di una cassa malati fondata
su una propria decisione di rigetto datata dello stesso giorno
dell’attestazione di crescita in giudicato e della domanda di continuazione –
CEF
[15.00.160] 21 febbraio 2001).
4.
Quand'anche
si volesse considerare la “decisione” 23 novembre 2000 quale valido titolo di
rigetto dell’opposizione, il ricorso andrebbe comunque respinto per un altro
motivo.
4.1.
Una
sentenza o una decisione amministrativa non comunicata alle parti non esiste
(“Nichturteil”, cfr.
DTF
122 I 99-100, cons. 3a bb;
Oscar
Vogel
,
Grundriss des Zivilprozessrechts, 6a ed., Berna 1999, n. 25
ad cap. 9). Tale nullità va rilevata d’ufficio da ogni autorità. La prova
dell’avvenuta notifica spetta all’autorità (cfr. art. 8 CC;
DTF
122 I
100, cons. 3b; 114 III 51, cons. 3c; 105 III 45, cons. 2a).
4.2.
Orbene,
nella fattispecie, la prova della notifica della “decisione” 23 novembre 2000
(a prescindere dal punto di sapere se si tratta realmente di una decisione
amministrativa, che la ricorrente fa valere quale titolo di rigetto
dell’opposizione, ossia l’avviso di ricevimento dell’invio raccomandato
destinato al resistente, è andata persa. __________., che non pretende di aver
proceduto ad una nuova notifica, non ha recato la prova dell’esistenza di una
decisione rigettante l’opposizione di __________. L’UE di _______ ha pertanto
rettamente respinto l’istanza di continuazione dell’esecuzione.
5.
Ne
consegue la revisione del gravame.
Sulle
spese occorre ricordare che - benché la gratuità della procedura sia contraria
al sistema di diritto amministrativo in cui si muove il ricorso secondo l'art.
17 LEF (
Jean-François
Poudret
/Suzette
Sandoz-Monod
, Commentaire de
la loi fédérale d'organisation judiciaire, vol. II, Berna 1990, n. 2.10
all'art. 81, p. 804) - siffatto principio è stato codificato per espressa
volontà del legislatore (art. 20a cpv. 1 primo periodo LEF e 61 cpv. 2 lett. a
OTLEF; DTF 125 III 383 cons. 2a). Per lo stesso motivo non si assegnano
indennità (art. 62 cpv. 2 OTLEF).
Richiamati gli art. 93 cpv. 1 Cost.; 88 LEF; 61 cpv. 2 lett. a e 62
cpv. 2 OTLEF; 1 PA; 55 e 74 cpv. 1 LRTV; 48 ORTV;
pronuncia:
1.
Il
ricorso 8 marzo 2001 __________, è respinto.
2.
Non
si prelevano spese e non si assegnano indennità.
3.
Contro
questa sentenza è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni
e dei fallimenti del Tribunale federale, Losanna, per il tramite della
scrivente Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello, Lugano, in
conformità dell'art. 19 LEF.
4.
Intimazione:
–    __________.
Comunicazione all'Ufficio
esecuzione e fallimenti del Distretto di Blenio.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
quale autorità di vigilanza
Il
presidente
Il segretario