ti_gerichte · 34.2004.39 · 2005-11-10 · it

Accertamento dell'obbligo di contribuzione dell'ex datore di lavoro. Imprescrittibilità dei contributi arretrati.

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 09.03.2010 (publiziert) 34.2004.39
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 09.03.2010 (publié) 34.2004.39
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 09.03.2010 (pubblicato) 34.2004.39

Raccomandata
Incarto n.
34.2004.39
fc
/td
Lugano
10 novembre
2005
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
composto dei
giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattrice:
Francesca
Cassina-Barzaghini
, vicecancelliera
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sulla petizione del 21 giugno
2004 di
AT 1
rappr. da: RA 2
contro
CV 1
rappr. da: RA 1
in materia di previdenza professionale
ritenuto,
in
fatto
1.1.   Dal 1989 AT
1 ha svolto attività lavorativa in qualità di collaboratrice domestica e, dopo
la nascita del piccolo __________, bambinaia presso il domicilio di __________
dei coniugi dott. med. CV 1, sposatisi il __________ (doc. LIV/9) eseguendo anche
le pulizie serali dello studio medico della coppia situato a __________.
1.2.   Il __________
il dott. __________ è deceduto lasciando come eredi la moglie CV 1 e il figlio __________
(doc. LIV/6). AT 1 ha continuato ad esercitare le precedenti incombenze
restando alle dipendenze della vedova CV 1 ad eccezione di una pausa
dall’agosto 2001 al febbraio  2002 (IV) in occasione di un soggiorno all’estero
di quest'ultima.
Il 19
novembre 2002 AT 1 ha avuto un infortunio con conseguente incapacità lavorativa
dapprima totale, poi parziale tuttora permanente (XII). Dopo un periodo di
ripresa dell’attività lavorativa in misura parziale, eseguita esclusivamente
presso lo studio medico, alla fine del 2003 le parti hanno interrotto il
rapporto di lavoro (XII, XLXII/XVI e XVII).
1.3.   Con vari
scritti e richieste verbali, nel periodo successivo all’infortunio del novembre
2002, AT 1 ha chiesto a CV 1 il rilascio di un conteggio salariale (XII) e chiarimenti
in merito al suo assoggettamento alla previdenza professionale obbligatoria
durante il periodo in cui aveva svolto l’attività lavorativa sia presso
l’abitazione della famiglia CV 1 sia presso lo studio medico di __________
(doc. B 12-22; C 13-19).
Contestualmente
AT 1 ha appreso di non essere mai stata assicurata per la previdenza
professionale a dipendenza del lavoro svolto per __________ e CV 1.
Tra le
parti sono in seguito intercorsi numerosi scritti e prese di contatto che non
hanno potuto tuttavia risolvere le rispettive divergenze.
1.4.   Con
petizione del 21 giugno 2004 AT 1 ha adito il TCA
"
affinché venga fatta chiarezza sull’obbligo di
affiliare la lavoratrice AT 1 presso un istituto di assicurazioni LPP”.
L’interessata
ha argomentato come segue:
"
Io, AT 1, nell'anno __________ sono stata
assunta con contratto orale quale donna delle pulizie dai signori Dr. __________
e Dr.ssa CV 1.
Il mio lavoro si svolgeva sia presso il loro
studio medico sia presso la loro abitazione privata (dapprima solo come donna
delle pulizie e dal __________, dopo la nascita del loro figlio __________,
anche come baby-sitter).
Il Dr. __________ mi aveva assunto assicurandomi
il rispetto di tutti gli obblighi sociali e contrattuali: AVS, LPP, AD, infortunio,
ecc.
Il tutto sarebbe stato a suo carico, poiché avrei
ricevuto il salario al netto, cioè senza alcuna deduzione. Questo, mi era stato
spiegato, facilitava i loro lavori di contabilità e di amministrazione.
Inoltre, al momento dell'assunzione, mi era stato
anche spiegato che i versamenti salariali sarebbero avvenuti, oltre che al
netto anche separatamente distinguendo dunque le prestazioni svolte nello
studio da quelle svolte presso l'abitazione privata. Ciò sempre per loro motivi
amministrativi-contabili. Di fatto, ho sempre ricevuto sul mio conto bancario
due salari al netto.
I versamenti erano sempre effettuati a nome di un
unico datore di lavoro, Dr. __________.
In seguito, dopo la morte di quest'ultimo
avvenuta nel __________, a nome della moglie, Dr.ssa CV 1.
I certificati di salario per la dichiarazione
fiscale, fino al 2001 è però sempre stato uno solo, cioè a nome di un solo
datore di lavoro e compilato con un'unica cifra, ossia con la somma dei sue
salari. (v. allegati).
Dal 1988 al 2002 ho sempre lavorato, assentandomi
dal lavoro solo una volta nel 1996 per malattia, e precisamente per sottopormi
ad un importante intervento chirurgico. In quell'occasione ho ricevuto il
salario normalmente.
I problemi sono sorti nel 2002, in seguito ad un
infortunio lavorativo ed a malattia, che a tuttora mi rendono inabile al
lavoro.
Dopo circa un mese e mezzo di assenza dal lavoro
ho ricevuto il licenziamento e da molto tempo non ricevo alcun salario.
Mi sono quindi molto preoccupata e ho richiesto i
motivi di tale situazione. Dopo tante richieste di spiegazioni verbali, in
seguito anche scritte, la mia datrice di lavoro mi ha comunicato di non essere
stata assicurata per la perdita di salario.
La spiegazione fornitami dalla datrice di lavoro
è stata
"così abbiamo risparmiato"
. Osservo che non sono mai
stata informata di nulla e quindi non ho mai dato il mio consenso in tal senso.
Quindi, in considerazione della mia situazione e
di quanto ero venuta a conoscenza, cioè che non era stato rispettato il nostro
contratto, ho richiesto un conteggio salariale dettagliato per tutto il periodo
da quando ho iniziato a lavorare per la famiglia __________.
La mia intenzione era quella di verificare a
persona di competenza se tutti gli altri oneri sociali fossero stati osservati.
A tutt'oggi, nonostante tante mie raccomandate,
non ho ricevuto nessun conteggio salariale completo.
L'unica risposta in tal senso, mi è arrivata
mezzo raccomandata, e riporto qui di seguito le precise parole:
"…
Previdenza professionale: tu avevi due contratti con la sottoscritta e prima
con mio marito, per un impiego a domicilio e un altro per lavoro presso lo
studio. I salari erano due e distinti e non possono essere sommati a ragione
veduta per cercare di fondare un supporto diritto alla previdenza
professionale…".
Ora mi trovo in una situazione difficile, che non
sono in grado di gestire. Non ho mai rinunciato o espresso il mio consenso alla
rinuncia dei miei diritti di lavoratrice, tuttavia questi mi sono stati negati
a mia insaputa. Non sono stata assicurata per la perdita di salario e non sono
stata affiliata presso un'assicurazione LPP.
La situazione attualmente si è aggravata a causa
del mio stato di salute che, con ogni probabilità, non migliorerà.
Verosimilmente verrò presto dichiarata invalida e il fatto di non essere stata
affiliata alla LPP mi penalizzerà economicamente in modo grave.
Ero completamente in buona fede, anche perché ho
sempre ricevuto per molti anni il salario al netto, così come anche il
certificato di salario che era unico e comprensivo dei due versamenti.
Per questi motivi, mi permetto di esporvi la mia
situazione e di inviarvi la principale documentazione in mio possesso, ciò
alfine di delucidarmi sulla situazione e di confermarmi l'obbligo per la Dr.ssa
CV 1 di affiliarmi retroattivamente ad una cassa LPP."
1.5.   Con risposta
del 20 luglio 2004 la dott. CV 1, rappresentata dall’avv. RA 1, ha chiesto la
reiezione della petizione sulla base, tra l’altro, delle seguenti motivazioni:
"
(…)
1.                             La signora AT 1 è stata
incaricata nel __________ dal dott. __________ di effettuare le pulizie serali
presso il suo studio medico.
In concomitanza con il matrimonio di
quest'ultimo con la dottoressa CV 1 e la successiva nascita del loro fi­glio __________,
l'attrice è pure stata assunta dalla dot­toressa quale collaboratrice domestica
nella casa coniu­gale.
L'incarico presso lo studio medico
veniva pagato dal dottor __________ (
cfr. doc.
la
), mentre quello relativo al­l'abitazione privata, di pertinenza
della moglie, era coperto dalla dottoressa (
cfr. doc.
lb
). I coniugi CV 1 sottostavano al regime della separa­zione
dei beni.
Che il certificato AVS/AI/IPG riporti
per il periodo 1989-1999 ogni anno due volte il nome del solo dottor __________,
nulla prova in senso contrario, certi­ficando anzi l'esistenza di due contratti
distinti. L'attrice stessa ammette peraltro che
«di fatto, ho sem­pre
ricevuto sul mio conto bancario due salari al netto»
(cfr. petizione, pag.
1 i.f.).
Prove:
documenti
ispezione registro dei beni matrimoniali
2.   Dopo la morte
del dottor __________ nel __________ del __________, i due rapporti di lavoro
sono continuati (con un'interru­zione durante un viaggio in __________ della
dottoressa nel­l'ambito di un progetto di aiuto umanitario fra __________ e il __________),
sempre con la differenziazione di contenuto, di basi legali e di compenso
orario che li ha contraddistinti sin dal principio: semplici pulizie se­rali ex
art. 319 e
seg. CO
presso lo studio medico;
col­laborazione domestica ex art. 1 e seg. CNL presso l'abi­tazione privata. Le
due paghe sono sempre state corri­sposte da due conti diversi: conto corrente
dello studio medico per le pulizie serali (cfr. doc. 2a e 3a); conto privato
della dottoressa per la collaborazione domestica (cfr. doc. 2b e 3b).
Che il certificato di salario per gli
anni 1999/2000 in­dichi un solo importo di complessivi fr. 30'266.-, è
evidentemente dovuto a una disavvertenza da parte della dottoressa, trovatasi,
dopo la morte del marito, a rior­ganizzare tutta la contabilità casalinga e
professionale proprio a cavallo di quegli anni.
3.   In nessuno
dei due distinti contratti si è mai parlato di costituire una previdenza
professionale, non avendo il singolo salario peraltro mai raggiunto l'importo
di coordinamento LPP (si compari l'estratto AVS/AI/IPG e i certificati di
salario 2002, 2003 con l'evoluzione degli importi limite LPP sub doc. 4).
La lavoratrice, perfettamente al
corrente di questo fatto, ha peraltro costantemente avuto la possibilità di
sincerarsene sulla base dei certificati di salario, sem­pre corrisposti, dai
quali non figurava in effetti al­cuna deduzione per previdenza professionale (
cfr.
ad
esempio i certificati di salario 2001-2003 allegati alla
petizione).
Soltanto nel corso dell'ultimo anno,
la signora AT 1 ha cercato di fondare, a ragion veduta e date le circostanze,
un supposto obbligo di affiliazione al
se
condo pilastro,
venendo manifestamente
contra
factum
proprium.
Sull'asserzione di presunte intenzioni
di "risparmio" da parte dei datori di lavoro (cfr. petizione, pag. 2
cpv. 5), recisamente contestate, si evita di prendere la po­sizione che
meriterebbe, ricordando nondimeno che è sem­mai stata la lavoratrice medesima a
non aver voluto co­stituire alcuna previdenza professionale, facoltativa ex
art. 46 cpv. 1 LPP (cfr. pure infra, cons. 5).
4.   La Legge
federale sulla previdenza professionale non sembra regolare esplicitamente la
questione della pre­scrizione dell'obbligo di versare eventuali contributi
,
da parte del datore di lavoro.
L'art. 41 cpv. 1 LPP, anche se
sistematicamente inserito nelle disposizioni comuni sulle prestazioni (capitolo
6 LPP), indica nondimeno che i crediti riguardanti contri­buti periodici si
prescrivono in cinque anni (cfr. pure KIESER/RIEMER-KAFKA, Tafeln zum
sozialversicherungs­recht, 2
a
ed., tav. 40, pag. 63, con riferimento
alla DTF 117 V 332).
Pur negando un'applicazione diretta di
tale norma, in assenza quindi di regole espresse, bisognerebbe rappor­tarsi a
disposizioni esistenti per fattispecie similari (cfr. DTF 116 Ia 461 e seg.,
nonché HÄFELIN/MÜLLER, Ver­waltungsrecht, 2
a
ed., n. 637).
Trattandosi in ogni caso di
prestazioni periodiche da parte del datore di lavoro, il termine di
prescrizione costituirebbe pertanto sempre cinque anni (cfr. in par­ticolare
gli art. 16 LAVS o 128 n. 1 CO, entrambi per analogia).
Ipotetici contributi precedenti il
mese di giugno del 1999 sono pertanto in ogni caso prescritti.
(…) " (Doc. IV)
1.6.   Il 3
settembre __________ ha preso posizione sulla risposta di causa osservando, tra
l’altro, quanto segue:
"(….)
Nel __________
sono stata assunta dal Dr. __________ quale donna di pulizie, sia per il loro
studio medico a __________ sia per la loro abitazione privata a __________.
Di fatto, il Dr. __________ mi aveva chiesto se
fossi interessata ad un lavoro a __________: poiché si sarebbe trasferito da __________
nel __________, aprendo un nuovo studio insieme alla sua compagna, che
l'avrebbe raggiunto dopo poco tempo e definitivamente appena terminata la
formazione.
Presso lo studio medico, svolgevo i lavori che
entrambi a seconda dell'occasione, mi indicavano di eseguire. Anche per le
piccole spese di pulizia: detersivi, secchi, … i soldi mi venivano dati, alla
consegna del materiale e dello scontrino, dalle aiuto medico del Dr. oppure
della Dr.ssa CV 1, senza alcuna distinzione.
Nel __________, quando appresero di attendere un
bambino, e ancora prima della nascita del caro __________, mi chiesero di
occuparmi del piccolo (mi sono occupata di __________ dalla prima settimana di
vita), svolgendo contemporaneamente piccoli lavori di pulizia presso la loro
abitazione.
Anche per il lavoro a casa, eseguivo i compiti e
le mansioni, che entrambi mi indicavano.
Mai e in nessuna occasione, mi era stato riferito
di essere una dipendente del Dr. __________, per lo studio, e invece della
Dr.ssa CV 1, per la casa.
Avevo come datori di lavoro entrambi: la famiglia
CV 1 allo studio (dove entrambi lavoravano), e la famiglia CV 1 a casa (dove
entrambi abitavano).
Non ho mai pensato di dover richiedere ai miei
datori di lavoro o comunque interessarmi al fatto, se sottostavano o meno, al
regime della separazione dei beni.
Ero stata assunta con l'assicurazione, del Dr. __________
e di tutti e due in seguito, del rispetto degli obblighi contrattuali e
sociali.
Il tutto sarebbe stata a loro carico, poiché
avrei ricevuto il salario a netto, cioè senza alcuna deduzione.
Questo, mi era stato spiegato, facilitava i loro
lavori di contabilità e di amministrazione.
Inoltre, al momento dell'assunzione e sempre per
gli stessi motivi contabili, mi era stato spiegato che avrei ricevuto due versamenti
salariali separati. Di fatto, ho sempre ricevuto due salari distinti.
(…)
Non avevo alcun dubbio, ero stata assunta dalla
stessa famiglia, lavoravo indistintamente per entrambi sia allo studio, sia
presso la loro abitazione, ricevevo dallo stesso datore di lavoro le direttive,
la paga, il certificato di salario, ecc..
Non credevo di dover prestare particolare
attenzione e dei contributi che ero convinta obbligatori per legge, e non certo
facoltativi da parte mia o dal datore di lavoro.
(…)." (Doc. XII)
Tale scritto è
stato completato da un’ulteriore presa di posizione dell’attrice del 10
settembre 2004, corredata da numerosi documenti, nella quale l’interessata ha
ulteriormente ribadito le sue argomentazioni rilevando tra l’altro che:
"(…)
Con la presente spero di essere riuscita ad
esporre quanto mi è stato richiesto; credo che dalla documentazione spedita
possa risultare come i miei datori di lavoro siano sempre stati la famiglia __________:
dapprima il Dr. __________, il quale mi versava
mensilmente il salario a suo nome sia per casa (ad esempio v. documenti 46,
47), mi compilava i certificati a suo nome (v. documenti 1, 2, 3 e 4), e
soprattutto manteneva fede a quanto promesso (sulla correttezza dei contributi
sociali e contrattuali): nei documenti 1, 2, 3 e 4 si può vedere, infatti, come
abbia versato i contributi relativi alla previdenza professionale (Fr. 261.-- e
Fr. 165.--).
Il fatto che il versamento bancario fosse solo a
suo nome non mi sembrava un fatto strano, né che avrebbe dovuto essere oggetto
di chiarimenti: anche mio marito paga delle nostre fatture solo a suo nome, ma con
questo non vuol dire che, ad esempio, è l'unico ad abitare nel nostro
appartamento: e nessuno ci ha mai domandato se sottostiamo o meno alla
separazione dei beni.
Non ho mai pensato che avrei dovuto chiedere ai
miei datori di lavoro, (con i quali avevo lo stesso rapporto), se sottostavano
o meno alla divisione dei beni (v. documento 29, pg 3 punto 1).
Inoltre non è affatto vero che il Dr. __________
pagava esclusivamente il salario dello studio, cioè Fr. 940.-/mese (v.
documento 46), di fatto e contrariamente all'affermazione dell'Avv. RA 1 (v.
documento 29, pag. 3 pto 1), il dr. __________ pagava anche il salario del lavoro
svolto presso la loro abitazione, cioè Fr. 1'500.--/mese (v. documento 47).
A casa abitavano entrambi (marito e moglie) ed
entrambi mi indicavano quali e come svolgere i lavori.
Allo studio lavoravano entrambi (marito e
moglie), ed entrambi mi indicavano i lavori da fare. Anche per le piccole spese
(quali secchi della spazzatura, detersivi..), potevo chiedere il rimborso,
(consegnando la merce e lo scontrino), a qualunque delle loro aiuto medico (le
quali sicuramente potrebbero confermare l'organizzazione del lavoro).
In seguito alla morte del Dr. __________, ho
avuto quale unica datrice di lavoro la Dr.ssa CV 1 (ad esempio v. documento 48
pagina 2 punto 5, documento 5 e 6), la quale effettuava i pagamenti sempre a
suo nome (ad esempio v. documenti 34, 35), e la quale mi consegnava un
certificato di salario comprensivo di tutte e due le paghe (v. documenti 5 e
6).
Solamente dopo la mia malattia e le mie richieste
di chiarimenti circa le diverse lacune scoperte (ad esempio v. documento 12), i
certificati sono stati redatti separatamente.
(…). " (Doc. XIV)
1.7.   Con
osservazioni del 7 ottobre 2004 la convenuta ha preso posizione come segue:
"
(…)
Per quanto ci concerne, i documenti prodotti non
fanno che confermare l'esistenza di due contratti distinti.
Un primo contratto, per le prestazioni allo
studio, pagato tramite il conto stipendi della Ärztekasse (doc. 25, 26, 31, 32,
33, 35, 36, 37, 38, 44 e 46) e iniziato nel gennaio del 1989, come appare
dall'estratto del conto individuale AVS (doc. 22), mentre il secondo rapporto
di lavoro è iniziato nel mese di ottobre del 1989 (cfr. conto individuale AVS
pag. 2) ed è continuato in modo indipendente con versamenti distinti,
effettuati dal conto comune per l'economia domestica dei dott. __________ e CV
1 (doc. A
1
, B
2
, C
1
, D, E
1
, F
1
e G
1
), questo conto veniva mensilmente alimentato personalmente
dalla dott. CV 1 con analogo importo (cfr. estratti conto e giustificativi
bonifico (doc. A
2
, B
2
, C
2
, D, E
2
, E
2
,
F
2
, G
2
).
Materialmente i due contratti sono quindi sempre
stati perfettamente distinti, con due versamenti separati, da due fonti differenti.
Nel __________, alla nascita del figlio __________,
il dott. __________ ha in effetti permesso alla moglie di lavorare unicamente
se avesse risolto e pagato personalmente la questione della cura del figlio. Fu
così che venne assunta la signora AT 1 con un contratto differenziato da quello
dello studio.
Nei certificati di salario destinati alle
dichiarazioni fiscali, per gli anni di computo 1993-1994, 1997-1998, figurano
alla cifra 3c) degli importi in deduzione quali contributi assicurativi (261.-
/ doc. 1; 165.- / doc. 2; 261.- / doc. 3; 165.- / doc. 4). Si tratta in effetti
dei premi per le assicurazioni infortuni non professionali, che poi figurano
anche, mutatis mutandis, nei documenti 6, 8, 9, 10 e 11.
Ogni certificato di salario ha sempre indicato
chiaramente l'inesistenza di contributi correnti a istituzioni di previdenza
professionale (II. pilastro e cassa pensione) (= nessuna deduzione per premi e
contributi assicurativi - cfr. 3 lett. c) cpv. 1).
La signora AT 1 lo sapeva, lo poteva verificare e
avrebbe potuto chiedere, in caso di dubbio, proponendo eventualmente una sua
affiliazione, anche se non obbligatoria. La stessa non può certo essere
protetta ora nel suo tentativo di voler costruire un diritto che non ha.
Nulla cambia evidentemente la firma dei
certificati di salario da parte del solo dott. __________. Non si trattava di
dimostrare con quei documenti l'esistenza di due diversi contratti, ma di
attestare, all'autorità di tassazione, i salari pagati alla dipendente.
I due contratti sono sempre stati divisi e
separati e non possono certo essere sommati." (doc. XVIII)
1.8.   L’attrice ha
quindi fatto pervenire ulteriori osservazioni in data 19 ottobre 2004 (XX) e la
convenuta il successivo 26 novembre 2004 (XXIV).
In data 3
dicembre 2004 l’avv. RA 2 ha informato il TCA di aver assunto il patrocinio
dell’attrice (XXVI).
Il 5
gennaio 2005 le parti hanno comunicato di aver intrapreso trattative per
addivenire ad una eventuale risoluzione bonale della vertenza. Di conseguenza
hanno concordemente postulato la sospensione della causa (XXX, XXXII).
Richieste
dal TCA in merito all’esito delle trattative in corso (XXXVIII), con scritto
del 6 aprile 2005 il rappresentante dell’attrice ha comunicato il fallimento
delle stesse (XXXIX).
1.9.   Con scritto
del 21 aprile 2005 l’attrice, rappresentata dal suo legale, ha confermato le
sue allegazioni e domande precisando tra l’altro:
"
(…)
La signora AT 1 é stata assunta fin dall'inizio,
negli ultimi mesi del __________, non per svolgere l'attività di donna delle
pulizie dello studio medico del Dr. AT 1 bensì specificamente allo scopo di
occuparsi della casa e dell'economia domestica dei Dottori CV 1 e, quanto più
importante, della cura quale bambinaia / governante del figlio __________ dei
Dottori CV 1 (nato appunto il mese di aprile __________).
E' un fatto accertato che fin dall'inizio i
compiti e il ruolo che la signora AT 1 era chiamata a svolgere e ad assumere
non erano quelli di semplice donna di pulizie dello studio, bensì quello di una
collaboratrice domestica, con responsabilità di cura del neonato al fine, come
ammesso dalla controparte, di permettere alla Dr.ssa CV 1 di rientrare in
Ticino e di lavorare con il marito nello studio medico. A questo proposito
in caso di contestazione, la signora AT 1 chiede l'audizione della
controparte.
Il salario della signora AT 1 é stato corrisposto
mediante due distinti versamenti di denaro solo per ragioni contabili e fiscali
(legittime) interne alla famiglia CV 1; questa é circostanza totalmente priva
di rilevanza nel caso di specie.
Questa semplice modalità di versamento del
salario é infatti una costruzione contabile fiscale interna alla famiglia CV 1
e come tale é del tutto ininfluente ai fini della qualifica del contratto di
lavoro con un terzo, tantomeno ai fini della determinazione di un unico
contratto di lavoro.
Del resto basti osservare che già dalla
documentazione prodotta dalla controparte con lettera 7.10.2004 risulta che i
coniugi CV 1 (come tutti del resto) facevano capo in modo non definitivo
(libero per quanto ci concerne) al "conto studio" per pagare anche
delle spese di famiglia e/o personali.
In particolare si vedano gli estratti del conto
studio medico da giugno 1999 a settembre 1999 (Doc. H e segg.) dai quali si
nota l'addebito di spese strettamente familiari e/o personali dei coniugi CV 1
in comune o singolarmente (per
es.
l'ipoteca di casa, la scuola __________del figlio __________, le
imposte 97/98 della Dr.ssa CV 1, ecc. ecc.): a questo riguardo si chiede
l'audizione della controparte in caso di contestazione e l'edizione
dalla controparte di tutti gli estratti del conto dello studio a far
tempo dal 1989 ad oggi, così come l'edizione dalla controparte di tutte le dichiarazioni
fiscali e notifiche a far tempo dal 1989 in poi.
Di conseguenza il fatto che una parte del salario
della signora AT 1 venisse versata attingendo al conto dello studio medico, non
significa minimamente che per le prestazioni, del tutto accessorie, quale donna
di pulizia dello studio la signora AT 1 soggiacesse a un contratto di lavoro
distinto da quello (unico) per il quale é invece e esclusivamente stata
assunta, di collaboratrice domestica e governante/bambinaia. I documenti
prodotti dalla controparte relativi alla gestione del conto dello studio medico
dimostrano invece che lo stesso veniva utilizzato anche per pagamenti privati e
non prettamente professionali. In ogni caso, trattasi di questioni interne alla
famiglia CV 1 che non influiscono minimamente sulla qualifica dei rapporti con
la signora AT 1.
Appare in ogni caso a tutti ben più normale che
la collaboratrice domestica e bambinaia venga chiamata a svolgere pure dei
lavori di pulizia, piuttosto che il contrario; ossia che si affidi la cura
della casa e del figlio alla donna di pulizie dell'ufficio !
Le modalità di versamento del salario (dettate da
legittime esigenze fiscali: la spesa della governante, a differenza di quella
della donna di pulizia dello studio o dell'ufficio, non é deducibile dal
reddito anche se oggettivamente in taluni casi, costituisce spesa necessaria
affinché uno dei coniugi possa dedicarsi ad una attività professionale) non
pregiudicano la natura del contratto di lavoro di base, al quale torna
applicabile il citato CNL.
Questo contratto di lavoro é stato fin
dall'inizio voluto e primariamente caratterizzato da un intenso rapporto di
fiducia tale da giustificare che i coniugi CV 1 affidassero alle cure della
signora AT 1 non solo la loro casa e la gestione dell'economia domestica, ma
finanche la cura e la sorveglianza del loro piccolo figlio.
(…)
Del resto al parafrago successivo controparte
sviluppa un argomento che contraddice la sua stessa ipotesi di 2 distinti
datori di lavoro. Secondo controparte il Dr. __________ avrebbe agito quale
rappresentante dell’unione coniugale “sulla base del diritto matrimoniale e in
virtù del suo compito di amministratore degli affari di famiglia”. Tale
affermazione, comunque contestata e non dimostrata, implica tuttavia il
riconoscimento di un vincolo solidale per la dr. CV 1 in forza dell’unico contratto
esistente tra le parti vuoi in ragione  delle disposizioni sul regime
matrimoniale, vuoi secondo le disposizioni sulla società semplice. D’altro
canto, invece l’esistenza di un solo contratto di lavoro con un solo datore di
lavoro sarebbe nondimeno dato in ragione della pretesa (contestata) della
controparte di un rapporto di rappresentanza mai notificato al terzo
contraente, la signora AT 1 (art. 32 cpv. 2 CO). In ogni caso la si veda in un
modo o nell’altro, vi è /stato) sempre un solo contratto di lavoro retto dal
già citato CNL.
(…)
Il rapporto di lavoro che legava le parti è
sempre stato uno solo, così è iniziato nel __________ e così è continuato anche
dopo il decesso del Dr__________. L’unicità del contratto è inoltre dimostrata
dai certificati di salario prodotti (allestiti dal Dr. __________ senza alcun
riferimento all’esistenza di un contratto diverso con la moglie e/o di un
rapporto di rappresentanza) e il comportamento della dott. CV 1 quando ha
ripreso il contratto, dopo il decesso del marito e ha notificato ai fini AVS un
solo e unico stipendio (estratto conto individuale AVS signora AT 1)."
(Doc. XLI)
In
proposito, la convenuta, tramite il suo patrocinatore, ha affermato:
"(…)
Evidentemente aveva fatto colpo la tesi della
dott. CV 1 esposta nello scritto del 26 novembre 2004, che sosteneva che un
primo contratto era stato stipulato per lo studio medico in data 1. gennaio
1989, contratto sottoposto al CO e un secondo è iniziato unicamente il 1.
ottobre 1999, per l'economia domestica, sottoposto al contratto normale di
lavoro (CNL).
Questo fatto è provato inequivocabilmente da un
documento ufficiale, ovvero dall'estratto del conto individuale AVS della
signora AT 1 AT 1, dove si vede riportato per i mesi "1-12 1989"
l'importo di fr. 9'360.-, a nome di __________, per il suo studio medico, e
l'inizio di un secondo contratto con il mese di ottobre "10-12 1989"
con fr. 4'200.--, sempre a nome di __________, Questo era nient'altro che il
contratto per l'economia domestica pagato dalla signora CV 1, come ampiamente
documentato (cfr. doc. A-H).
In via principale, le osservazioni 21 aprile 2005
della controparte dovrebbero pertanto essere stralciate.
Subordinatamente si produce anche la presente
duplica confermandosi integralmente in tutto quanto detto e provato sinora.
Il contratto normale di lavoro per il personale
domestico è applicabile unicamente per l'ambito domestico. Il contratto è stato
stipulato, come visto, in un secondo tempo. La dott. CV 1 è comunque senz'altro
disposta a essere interrogata da codesto tribunale.
La controparte nulla prova evidentemente con le
tesi e le accuse relative alle costruzioni contabili e fiscali. Avesse voluto
qualcosa di simile, la dott. CV 1 non avrebbe certo versato mensilmente i fr.
1'500.-- che poi uscivano per le spese dell'economia domestica. Il resto sono
pure illazioni calunniose che non servono alla tesi della controparte.
(…)."  (Doc. XLIII)
In seguito le
parti hanno presentato svariate ulteriori prese di posizione di cui si dirà,
ove necessario, nel prosieguo di causa (XLV, XLVII, XLIX, LIV, LVI, LVIII, LX,
LXII, LX, LXIV- LXVII).
1.10.   Il TCA ha
provveduto a diversi accertamenti, chiedendo segnatamente alle parti
precisazioni sul rapporto di lavoro venuto in essere. Inoltre ha chiesto alla
Cassa cantonale di compensazione AVS/AI/IPG di Bellinzona la produzione
dell’estratto del conto individuale relativo a AT 1 (VI, IX) e alla Cassa  di
compensazione dei medici svizzeri a __________ di produrre l’elenco dei
dipendenti annunciati dai coniugi CV 1 dal 1989 al 2003  (LII, LIII).
Le parti, alle
quali sono state regolarmente notificate per presa di posizione le risultanze
di causa, si sono più volte espresse ribadendosi sostanzialmente nelle loro domande
e motivazioni e di cui si dirà, per quanto occorra, nell’esposizione di merito.
in
diritto
In ordine
2.1.   Giusta
l'art. 73 cpv. 1 LPP le controversie tra istituti di previdenza, datori di
lavoro e aventi diritto sono decise da un Tribunale di ultima istanza
cantonale. Competente nel Canton Ticino è il Tribunale cantonale delle
assicurazioni quale istanza unica (art. 8 LALPP).
Per
quanto riguarda la natura del litigio, la competenza ex art. 73 LPP è data
nella misura in cui trattasi di contestazioni aventi per oggetto questioni specifiche
della previdenza professionale in senso stretto o in senso largo. Rientrano
pertanto principalmente nella sfera d'applicazione dell'art. 73 LPP le
controversie  afferenti alle prestazioni assicurative, alle prestazioni di
libero passaggio (attualmente prestazioni di entrata e di uscita) e ai
contributi previdenziali. Per contro le vie di diritto dell'art. 73 LPP non
sono aperte qualora la controversia non trova fondamento giuridico nella
previdenza professionale, anche se essa dovesse avere degli effetti rientranti
nel campo di detta previdenza (DTF 125 V 168 consid. 2; DTF 122 V 323 consid.
2b e riferimenti ivi citati).
D’altra
parte, l'art. 11 cpv. 1 e 3 LPP impone al datore di lavoro che occupa
lavoratori da assicurare obbligatoriamente di affiliarsi a un istituto di
previdenza regolarmente registrato. Tale affiliazione ha effetto retroattivo e
comporta, per il datore di lavoro, l'obbligo del pagamento dei contributi (art.
66 LPP).
Secondo
la giurisprudenza del TFA le pretese del lavoratore aventi per oggetto
l'obbligo del datore di lavoro di assicurare i propri dipendenti così come il
versamento, da parte del medesimo, dei contributi all'istituto di previdenza si
fondano sull'art. 66 cpv. 2 e 3 LPP e costituiscono questioni specifiche della
previdenza professionale in senso largo. Vertenze che oppongono il lavoratore
al datore di lavoro, oppure all'ex datore di lavoro, quanto alla fissazione e
al pagamento dei contributi LPP costituiscono pertanto controversie ai sensi
dell'art. 73 LPP (DTF 129 V 320; STFA del 6 dicembre 1999 nella causa P.
pubblicata in SZS 2002 p. 499segg.; Meyer-Blaser, Die Rechtsprechung von
Eidgenössischem Versicherungsgericht und Bundesgericht zum BVG, 1995-1999 in
SZS 2000 p. 291segg., in particolare p. 316; STFA del 18 giugno 1999 pubblicata
in SZS 2000 p. 145segg.; STFA non pubblicate del 25 gennaio 2000 nella causa F.
e Z., B 37/99 e nella causa  M. e Hockey-Club X, B 34/99 e del 15 marzo 2000
nella causa X., B 36/99; DTF 122 III 59 consid. 2; Meyer-Blaser; Die Rechtswege
nach dem Bundesgesetz über die berufliche Alters-,Hinterlassenen-und
Invalidenvorsorge (BVG), in: ZSR 1987, pag. 601ss, 614; SZS 1990 p. 201;
Bollettino della previdenza professionale edito dall’Ufficio federale delle
assicurazioni sociali n. 53; cfr. anche STCA non pubblicata del 3 dicembre 2002
nella causa C., 34.2001.30).
Nella
specie,  la vertenza oppone una lavoratrice, AT 1, alla dott. CV 1, già sua ex
datrice di lavoro ed ha per oggetto il presunto mancato ossequio, da parte di
quest’ultima rispettivamente del di lei defunto marito, dell'obbligo di
assicurarla per la previdenza professionale per la durata del rapporto
d’impiego.
Ne discende
che questo TCA, quale istanza giudicante istituita giusta l'art. 73 LPP, è
competente a statuire nel merito della lite.
Nel
merito
2.2.   Il 1.
gennaio 2005 è entrata in vigore la 1. revisione della LPP,
la quale ha
modificato numerose disposizioni.
In proposito deve essere
precisato che per quanto riguarda le norme di diritto materiale, dal profilo
temporale il giudice delle assicurazioni sociali applica di principio le
relative norme in vigore al momento della realizzazione dello stato di fatto
che deve essere apprezzato giuridicamente oppure che ha delle conseguenze
giuridiche (cfr. DTF 130 V 329; DTF 129 V 1 consid. 1.2.; DTF 127 V 466 consid.
1; DTF 128 V 315=SVR 2003 ALV Nr. 3; SVR 2003 IV Nr. 25 consid. 1.2.; STFA del
10 settembre 2003 nella causa C., B 28/01).
Di conseguenza nel caso in
esame, visto che l’attrice postula l’affilliazione retroattiva ad un istituto
di previdenza a far tempo dal 1989 sino al 2003, non tornano applicabili le
disposizioni di diritto materiale della 1. revisione della LPP del 3 ottobre
2003, in vigore dal 1° gennaio 2005, eventualmente pertinenti, bensì quelle
valide fino al 31 dicembre 2004 (cfr. STFA del 26 novembre 2003 nella causa J.,
U 158/03; STFA del 24 maggio 2004 nella causa M., C 205/03 consid. 1). Né del
resto, per quanto concerne il tema del presente contendere, può essere dedotto
altrimenti dalle disposizioni transitorie della modifica legislativa del 3
ottobre 2003.
2.3.   L’attrice ha
convenuto in causa la dott. CV 1 nella sua qualità di ex datrice di lavoro e
parte di un rapporto contrattuale (di lavoro appunto) di cui parimenti era
parte, a detta dell’attrice, il marito della convenuta scomparso nel __________.
Si tratta quindi di previamente verificare se sia dato il requisito della
legittimazione passiva.
Al
proposito, si rileva che la legittimazione (attiva o passiva) si distingue
dalla capacità di essere parte. Nel primo caso, infatti, le parti possono
essere tali e nel processo lo sono veramente, tuttavia non sono la parte
giusta. La legittimazione non è pertanto una condizione dell’ammissibilità
processuale dell’azione (cosiddetto presupposto processuale), ma è la
motivazione sostanziale di un diritto che si afferma. In caso di carenza di
legittimazione (attiva o passiva) è pertanto necessario un giudizio di merito,
non è sufficiente un giudizio in ordine. È infatti legittimato attivamente o
passivamente il soggetto del diritto sostanziale che viene fatto valere.
L’attore ha la legittimazione attiva, quando egli, e non un altro, è titolare
della pretesa che fa valere; il convenuto possiede la legittimazione passiva
quando è contro il suo presunto diritto che l’azione è stata inoltrata e meglio
è il titolare dell’obbligo che gli si contesta (cfr. F. Ottaviani, Le parti nel
processo civile ticinese, Zurigo 1989, p. 17/18, e dottrina ivi citata).
Nel caso
di specie va pertanto esaminato se la dott. CV 1 è titolare dell’obbligo, la
cui legittimità è tema del contendere, di affiliare retroattivamente dal 1989 alla
previdenza professionale AT 1.
Decisivo
al riguardo è in particolare il tema di sapere se l’attrice sia stata parte di
un contratto di lavoro venuto in essere con la sola convenuta avente per
oggetto la pulizia della casa e la cura del figlio e di un altro contratto,
sempre di lavoro, con il defunto marito relativo però alle pulizie serali dello
studio medico e dopo la sua morte con la vedova (tesi sostenuta dalla
convenuta) oppure se partner contrattuali di AT 1 siano stati, in un
unico contratto, entrambi i coniugi CV 1, come ritiene invece l’attrice.
Nel primo
caso, in ragione del conseguente mancato cumulo dei due salari percepiti
dall’interessata e, quindi, del mancato raggiungimento di un ammontare salariale
sottoposto all’obbligo di assicurazione (cfr. in proposito i consid. 2.4. e
2.5. che seguono), la petizione andrebbe respinta nel merito senza quindi la
necessità di approfondire ulteriormente il tema della legittimazione passiva.
Nel
secondo caso invece la legittimazione passiva andrebbe riconosciuta per le
motivazioni che seguono.
Nell’ipotesi
in cui dovessimo riconoscere che, nel periodo dal __________ al __________
(quando è deceduto __________), datori di lavoro di AT 1 erano sia la convenuta
che il dott. __________, attuali titolari degli eventuali obblighi che ne
scaturirebbero sarebbero da un lato la convenuta, dall’altro la comunione
ereditaria di __________, formata da CV 1 e dal figlio __________ rappresentato,
in quanto ancora minorenne, dalla madre (doc. LIV/6).
In questa
ipotesi andrebbe comunque considerato che per l’art. 603 CC gli eredi sono
solidalmente responsabili per i debiti della successione. La responsabilità
degli eredi è regolata dagli art. 143segg. CO con la conseguenza che ogni erede
può essere tenuto a rispondere da solo per l’intero debito. I creditori della
successione possono quindi scegliere liberamente se pretendere la soddisfazione
di un credito vantato verso la successione da tutti gli eredi insieme oppure
anche da uno soltanto (Schaufelberger, Kommentar zum Schweizerschen
Privatrecht, Basler Kommentar, ZGB II: art. 457-977 ZGB, Basilea 1998, n. 2
all’art. 603; cfr. anche DTF 129 V 71 e riferimenti). Ne discende che nella
specie, in siffatta ipotesi, la legittimazione passiva di CV 1, nella sua
qualità di erede della successione del defunto marito, sarebbe pacificamente
data.
Per
quanto riguarda invece il periodo successivo alla morte del marito, la
legittimazione è comunque data considerato come parte del contratto o dei
contratti che erano in essere con l’attrice potrebbe essere unicamente la dott.
CV 1.
In tali
circostanze quindi la legittimazione passiva della convenuta va ammessa.
2.4.   Oggetto
della vertenza è l’accertamento della qualità di assicurata dell’attrice e,
meglio, dell’obbligo, da parte della convenuta, in qualità di sua ex datrice di
lavoro, di affiliarla per la previdenza professionale retroattivamente per la
durata del rapporto d’impiego (1989-2003).
Ai sensi
dell’art. 2 cpv. 1 e 3 v. LPP
"
I lavoratori che hanno compiuto diciassette anni
e riscuotono da un datore di lavoro un salario annuo maggiore di fr. 25’320
(art. 7) (nel 2003 e 2004) sottostanno all’assicurazione obbligatoria”.
"
Il Consiglio federale determina quali categorie
di salariati non sottostanno, per particolari motivi, all’assicurazione
obbligatoria”.
Per gli anni
1988 e 1989 il salario minimo comportante l’obbligo assicurativo ammontava a
fr. 18’000, negli anni 1990 e 1991 a fr. 19'200, nel 1992 a fr. 21’600, nel
1993 e 1994 a fr. 22'560, nel 1995 a fr. 23'280, negli anni 1996 e 1997 a fr.
23'880, nel 1998, 1999 e 2000 a fr. 24'120, nel 2001 e 2002 a fr. 24'720 e nel
2003 a fr. 25'320 (cfr. l’art. 2 cpv. 1 in relazione all’art. 5 OPP2 e le
relative modifiche).
Dando
seguito al mandato di cui all’art. 2 cpv. 2 LPP, l’art. 1 cpv. 1 OPP2 prevede:
"
I seguenti salariati non sottostanno
all’assicurazione obbligatoria:
a. i salariati il cui
datore di lavoro non é sottoposto all’obbligo di         versare contributi
all’AVS;
b. i salariati assunti
per un periodo limitato non superiore ai tre mesi;
se il rapporto di
lavoro é prolungato oltre i tre mesi, il salariato é    assicurato dal momento
in cui é stato convenuto il prolungamento;
c. i salariati che
esercitano un’attività accessoria, se sono già          obbligatoriamente
assicurati per l’attività lucrativa principale             oppure se esercitano
un’attività lucrativa indipendente a titolo      principale;
d. le persone che sono
invalide almeno in misura dei due terzi, ai     sensi dell’AI;
e. i seguenti membri
della famiglia del conduttore di un’azienda        agricola, che vi lavorano:
1.  i  parenti del
conduttore in linea ascendente e discendente e i              loro congiunti;
2.  i generi del
conduttore che con ogni probabilità rileveranno                       l’azienda
per gestirla personalmente.”
Con
questa disposizione regolante le eccezioni all’obbligatorietà, si è voluto alleggerire
il lavoro amministrativo degli istituti di previdenza e, quindi, evitare di
sottomettere lavoratori alla previdenza obbligatoria ove non necessario (DTF
129 V 132 con riferimento al commento al progetto dell’OPP2).
D’altra
parte, giusta l’art. 7 cpv. 1 LPP, i lavoratori che riscuotono da un datore di
lavoro un salario annuo maggiore della somma indicata all’art. 2 cpv. 1 LPP
sottostanno all’assicurazione obbligatoria per i rischi morte e invalidità dal
1. gennaio dopo che hanno compiuto il 17.esimo anno d’età e per la vecchiaia
dal 1. gennaio dopo che hanno compiuto il 24. esimo anno.
Per il
cpv. 2 della medesima norma, è tenuto conto del salario determinante giusta
l’AVS, ritenuto che il Consiglio Federale può consentire deroghe (cfr. in
proposito l’art. 3 OPP2). Per il cpv. 3 dell’art. 8 quando il salario
diminuisce temporaneamente per malattia, infortunio, disoccupazione o motivi
analoghi, il salario coordinato vigente continua ad essere valido almeno
fintanto che sussista l’obbligo del datore di lavoro di continuare a pagare il
salario giusta l’art. 324a CO. L’assicurato può tuttavia chiedere la riduzione
del salario coordinato.
Quanto
all’obbligo assicurativo, lo stesso si basa sui tre presupposti enumerati dagli
art. 2 e 7 LPP quali l’età, la qualità di lavoratore (vale a dire colui che è
parte di un rapporto di lavoro ai sensi dell’art. 319segg. CO) e l’entità del
salario.
Per quanto
concerne il presupposto salariale, come detto, è tenuto conto del salario
determinante giusta la LAVS, e, quindi, di ogni retribuzione del lavoro a
dipendenza d’altri per un tempo determinato o indeterminato (art. 5 cpv. 2
LAVS).
Poiché
l’assicurazione del lavoratore dipendente deve essere fatta per il tramite del
datore di lavoro, l’obbligo assicurativo legale parte dal presupposto che il
guadagno minimo previsto dalla medesima disposizione legale venga ricavato
presso un solo e medesimo datore di lavoro (Messaggio del Consiglio Federale
concernente la LPP del 19 dicembre 1975,  FF 1976 I p. 195; cfr. anche il testo
francese dell’art. 7 LPP: “un même employeur”).
Infine, non è
superfluo ricordare che per l’art. 10 cpv. 1 v.LPP l’assicurazione obbligatoria
inizia con il rapporto di lavoro. I lavoratori dipendenti assoggettati
all’assicurazione obbligatoria sono quindi assicurati per legge dall’inizio del
loro rapporto di lavoro. Di conseguenza, se i relativi presupposti sono dati il
lavoratore dipendente è assicurato sin dall’inizio della sua attività anche se
il suo datore di lavoro non l’ha annunciato presso l’istituto di previdenza cui
è affilliato. Questo effetto immediato dell’assicurazione obbligatoria sin
dall’inizio del rapporto di lavoro è particolarmente importante per quanto
riguarda la copertura dei rischi morte e invalidità. Inoltre si evitano anche
delle lacune nell’assicurazione per la vecchiaia (Messaggio del Consiglio Federale
sulla LPP, FF 1976 p. 197).
In proposito, il
TFA ha avuto anche modo di sottolineare che se una persona assicurata a titolo
obbligatorio (art. 2 cpv. 1 LPP) è occupata presso un datore di lavoro
affiliato ad un istituto di previdenza, i suoi diritti alle prestazioni
previdenziali non sono messi in dubbio dal fatto che il datore di lavoro, disattendendo
gli  obblighi legali, non ha annunciato il dipendente alla Cassa di Compensazione
competente (SZS 2000 p. 538). Per analogia, tale conclusione deve valere -
anche e a maggior ragione - nel caso in cui il dipendente non viene annunciato
all’istituto di previdenza dal datore di lavoro in dispregio di quanto previsto
dall’art. 11 v.LPP che dispone:
"
Il datore di lavoro che occupa lavoratori da
assicurare obbligatoriamente dev’essere affiliato ad un istituto di previdenza
iscritto nel registro della previdenza professionale."
L’affiliazione
del datore di lavoro a un istituto di previdenza registrato implica
l’assicurazione di tutti i salariati sottoposti alla legge presso questo
istituto (art. 7 cpv. 1 OPP2) e al datore di lavoro incombe l’obbligo di
annunciare all’istituto di previdenza tutti i salariati sottoposti
all’assicurazione obbligatoria (art. 10 OPP2).
Infine, per
l’art. 46 v.LPP il lavoratore non assicurato obbligatoriamente al servizio di
vari datori di lavoro e il cui salario complessivo supera i fr. 25'320 (nel
2003; ora fr. 19'350 nella versione dell’art. 46 LPP in vigore dal 1. gennaio
2005) annui, può farsi assicurare facoltativamente presso l’istituto collettore
o presso l’istituto di previdenza a cui è affiliato uno dei suoi datori di
lavoro, sempre che le disposizioni regolamentari interne lo prevedano.
Tale norma non
contiene una risposta al quesito di sapere se esista, nel singolo caso, obbligo
assicurativo o meno, ma presuppone proprio la sua non esistenza e prevede per
questo caso la possibilità dell’assicurazione facoltativa (DTF 129 V 132). D’altra
parte, la possibilità dell’assicurazione facoltativa non offre una piena
alternativa a quella obbligatoria, non da ultimo rilevato come nella prassi la
realizzazione della copertura facoltativa si è vista confrontata a numerose
difficoltà tanto da renderla assai poco praticata in Svizzera (cfr. Stauffer,
Invalidität bei Teilzeitarbeit, in SPV 2000 p. 479 e altri riferimenti in DTF
129 V 132). Ne consegue che la possibilità di assicurarsi facoltativamente non
giustifica di per sé l’ammissione di un’eccezione all’assoggettamento obbligatorio
alla previdenza professionale.
2.5.   Nella presente
fattispecie è pacifico che un rapporto di lavoro di durata indeterminata ai
sensi degli art. 319segg. CO legava l’attrice alla convenuta e al di lei marito
sin dal 1989 (sulla qualificazione giuridica cfr. ancora di seguito, consid.
2.9).
Dopo la
morte del dott. __________, avvenuta il __________, le parti ammettono che tale
rapporto ha continuato a legare l’attrice e la dott. CV 1, sino alla fine del
2003 (doc. XLXII/XVII).
Dall’estratto
del conto individuale AVS relativo all’attrice risulta altresì che sui salari
versati a AT 1 sono stati regolarmente prelevati i contributi AVS/AI/APG/AC e
riversati alla Cassa di compensazione competente.
Poiché lo
statuto di salariato, rispettivamente d’indipendente, ai sensi dell’AVS (cfr.
l’art. 5 cpv. 2 LAVS) è determinante anche per la previdenza professionale (SZS
2005 p. 232; DTF 123 V 277,  RCC 1985 p. 369; Stauffer, Rechtsprechung des
Bundesgerichts zum Sozialversicherungsrecht – Die berufliche Vorsorge, ZH 1996,
ad art. 2 cpv. 1; cfr. anche l’art. 10 LPGA), si deve concludere che __________
era una salariata anche per quanto concerne la LPP. Del resto la convenuta non
ha mai contestato che suo marito rispettivamente lei medesima hanno avuto alle
proprie dipendenze come salariata, nel succitato periodo, AT 1.
Controverso
è per contro, come detto, l’obbligo assicurativo LPP di AT 1 relativamente al
periodo in cui ha prestato la sua opera per i coniugi CV 1, vale a dire dal
1989 al 1999, rispettivamente per la convenuta soltanto dal giugno 1999 sino al
2003.
Mentre
l’attrice, rilevato come, nel periodo controverso, abbia sempre percepito un
salario annuo superiore al minimo salariale previsto dalla LPP per l’assoggettamento
obbligatorio, ritiene di dovere essere retroattivamente affiliata per la
previdenza professionale, la convenuta nega invece l’obbligo assicurativo.
A detta
della dott. CV 1 infatti con l’attrice sarebbero venuti in essere due contratti
di collaborazione distinti l’uno dall’altro e con due datori di lavoro diversi:
l’uno con il suo defunto marito, concernente le pulizie serali presso lo studio
medico, a decorrere dal mese di gennaio 1989 e configurante un contratto di
lavoro ex art. 319segg CO; l’altro con la convenuta medesima, avente per
oggetto la collaborazione domestica, inclusa la cura del figlio __________ nato
__________, presso l’abitazione di __________, a decorrere dall’ottobre 1989 e
sottoposto al Contratto normale di lavoro per il personale domestico (CNL; cfr.
IV).
Prova ne
sarebbe che gli stipendi - che singolarmente non hanno mai raggiunto il salario
minimo fissato dall’art. 7 LPP per l’assicurazione obbligatoria - sarebbero
stati versati mediante accrediti separati, e meglio quello relativo alle
pulizie serali dello studio attingendo dal conto corrente dello studio medico
intestato al defunto marito, quello della collaborazione domestica presso l’abitazione
da un conto privato alimentato dalla convenuta (IV). A detta della dott. CV 1
dopo la morte del marito la situazione non sarebbe mutata nel senso che
sarebbero rimasti due rapporti di lavoro distinti uno dall’altro, avendo lei
sempre mantenuto le due situazioni separate, anche a livello di pagamenti dei
salari.
L’attrice,
dal canto suo, contesta tali allegazioni e fa rilevare di essere stata assunta
nel __________ dal dott. __________ per entrambe le occupazioni contemporaneamente,
vale a dire pulizie studio e dell’abitazione così come cura del figlio che
sarebbe poi nato nell’__________. Non contesta di avere ricevuto la
retribuzione lavorativa in maniera separata, ma rileva in proposito che il
dott. __________ aveva espressamente giustificato tale fatto con dei motivi
contabili e amministrativi. In ogni modo AT 1 sottolinea come i versamenti
venissero tutti effettuati dal marito della convenuta, così come erano esclusivamente
firmati dal marito i certificati di salario che le venivano rilasciati. A suo
dire il rapporto di collaborazione con i coniugi CV 1 era un tutt’uno, tanto è
vero che lei riceveva ordini, incarichi e istruzioni sul da farsi da entrambi
indistintamente, sia in studio che presso l’abitazione.
2.6.   Con
riferimento al tema del contendere non è superfluo ricordare che secondo l’art.
166 CC, regolante la rappresentanza dell’unione coniugale, durante la vita in
comune ciascun coniuge rappresenta l’unione coniugale per i bisogni correnti
della famiglia (cpv. 1). Giusta il cpv. 2 della medesima norma, per gli altri
bisogni, un coniuge rappresenta l’unione coniugale soltanto se è stato
autorizzato dall’altro o dal giudice (n.1) oppure se l’affare era urgente e
l’altro coniuge era impossibilitato a dare il suo consenso (n.2).  Giusta il
cpv. 3, con i propri atti ciascun coniuge obbliga se stesso e, in quanto non
ecceda il potere di rappresentanza in modo riconoscibile dai terzi, solidalmente
anche l’altro.
D’altra
parte, l’art. 168 CC dispone che, salvo diverso disposto della legge, ciascun
coniuge può liberamente concludere negozi giuridici con l’altro o con terzi.
In
applicazione dell’art. 166 CC quindi le conseguenze legali di un negozio giuridico
che è in relazione con un bisogno famigliare concernono e vincolano
solidalmente entrambi i coniugi, vale a dire sia quello che ha agito nella
concreta circostanza sia l’altro non partecipe direttamente; e questo anche
nell’ipotesi in cui il coniuge attivo nella particolare circostanza ha concluso
l’atto giuridico solo in nome proprio. L’ampliamento delle conseguenze
giuridiche ad entrambi i coniugi è una conseguenza diretta e vincolante del
vincolo matrimoniale voluta dal legislatore e, quindi, non dipendente dalla
volontà delle parti. Ne consegue che un accordo interno tra coniugi
sull’esercizio della facoltà di rappresentanza non ha effetti verso l’esterno,
ossia non può venir opposto ai terzi (F. Hasenböhler, Kommentar zum
Schweizerschen Privatrecht, Basler Kommentar, ZGB I: art. 1- 456 ZGB, Basilea
2002, n. 2 e 3 all’art. 166). Quanto al potere di rappresentanza nel caso di
affari che vadano oltre i “bisogni correnti” della famiglia, l’autorizzazione
dell’altro coniuge ai sensi dell’art. 166 cpv. 2 CC non è legata ad alcuna
forma e può venir concessa anche successivamente alla conclusione dell’affare;
rispettivamente il terzo coinvolto in un atto giuridico con uno dei due coniugi
può invocare l’apparenza di una simile autorizzazione verso l’esterno (F.
Hasenböhler, op. ci., n. 15 all’art. 166 CC). Per quanto concerne la
responsabilità solidale disposta dall’art. 166 cpv. 3 CC, la stessa subentra
automaticamente nei casi previsti dai cpv. 1 e 2 dell’art. 166 CC
indipendentemente da come il coniuge abbia agito nella concreta circostanza,
vale a dire nel nome di chi. Anche nel caso in cui uno dei coniugi abbia
oltrepassato il suo potere di rappresentanza, nei confronti del terzo
contraente in buona fede (vale a dire che non conosceva rispettivamente non
poteva conoscere il superamento dei poteri di rappresentanza) i coniugi
rispondono solidalmente. In proposito va detto che dal terzo
non
può essere pretesa un’eccessiva diligenza, potendo egli in
particolare valutare l’estensione del potere di rappresentanza di un coniuge
secondo criteri riconoscibili esternamente, segnatamente in base allo stile di
vita mostrato verso l’esterno dalla coppia (F. Hasenböhler, op. cit. n. 19 e 21
all’art. 166 CC).
2.7.   Dagli atti emerge
che __________ ha lavorato a partire dal mese di gennaio 1989 (IX) presso lo
studio medico di __________ del dott. __________ eseguendo le pulizie serali
(A/3). L’attrice sembra invero sostenere di aver lavorato già nel corso del
1988 per il medico, ma tale circostanza, oltre a non essere di rilievo nella
specie, non risulta dalla documentazione agli atti, in particolare dagli
estratti della Cassa di compensazione richiamati all’inserto che attestano
pagamenti di salari solo dal 1989. In ogni caso, a seguito del matrimonio di quest’ultimo
con la dott.ssa CV 1, celebrato il __________ (doc. LIV/9), e la nascita, il __________,
del figlio __________ (doc. LIV/6), l’attrice si è occupata anche della
collaborazione domestica presso l’abitazione coniugale dei coniugi CV 1 e delle
cure del figlio. Non è stato stipulato alcun contratto scritto (XX). Quando
esattamente, nel corso del 1989, l’attrice abbia cominciato la sua attività
presso l’abitazione coniugale dei coniugi CV 1 non ha rilevanza, non da ultimo
considerato come risulti dagli atti che nell’anno 1989 l’interessata ha
percepito una retribuzione globale (di fr. 13'560) comunque inferiore al limite
minimo per l’obbligatorietà LPP (cfr. di seguito lett. c e consid. 2.11).
D’altra parte,
gli accertamenti esperiti hanno permesso di appurare che la convenuta, giunta
in Ticino proveniente da __________ (doc. LIV/8) e sposato il dott. __________
il __________ (doc. LIV/9), ha svolto la sua attività di medico specialista FMH
in __________ dal 1. ottobre 1989 presso lo studio medico del marito a __________
non in qualità di dipendente dello stesso, ma di indipendente regolarmente
annunciata alla Cassa di compensazione dei medici di __________ (doc. LIV e
LIII 1-15). Come precisato sotto (cfr. lett. c), tra i suoi dipendenti della
prassi medica annunciati alla Cassa di compensazione competente compare
l’attrice solo dal 2000, vale a dire dopo la morte del marito (doc. LIII
12-15). La documentazione prodotta in causa documenta le assicurazioni
stipulate dalla professionista con riferimento alla copertura contro gli
infortuni delle sue dipendenti e la sua affiliazione alla Fondazione __________
allo scopo di attuare la previdenza professionale del personale alle sue dipendenze
dal 1. ottobre 1989 (doc. LIV/13 e 14). A questa fondazione risulta assicurata
solo l’aiuto medico della convenuta (doc. LIV/12; cfr. anche doc. XLIII e
allegati).
Per il
resto, la valutazione delle prove acquisite agli atti permette di desumere quanto
segue:
a)   Per quanto
concerne innanzitutto la conclusione del contratto, l’attrice ha
indicato di essere stata assunta nel 1988 dal dott. __________, specialista in
medicina interna a quel tempo ancora attivo professionalmente a __________, con
l’incarico di occuparsi inizialmente delle pulizie del nuovo studio medico che
si accingeva ad aprire a __________ (e presso il quale dopo qualche mese
avrebbe iniziato la sua attività anche la compagna e futura moglie CV 1) e
dell’abitazione coniugale a __________, e in seguito, dopo la nascita - attesa per
il successivo __________ – del figlio, con l’ulteriore incarico di bambinaia e
un aumentato onere di lavoro presso lo studio medico a motivo del subentrare
nella prassi anche della moglie (XX). Il tutto per un’occupazione praticamente
a tempo pieno. L’attrice allega inoltre che il dott. __________ era al corrente
che lei era alla ricerca di un lavoro a tempo pieno e riteneva quindi che
l’offerta di lavoro fattale poteva soddisfare le esigenze di entrambi (XII, XIV).
Essendo nel
frattempo il dott. __________ deceduto e tali accordi avvenuti solo verbalmente,
non è evidentemente più possibile apportare una prova di dette affermazioni. Al
di là del fatto che questa Corte ritiene credibile la versione dell’attrice, la
questione di conoscere l’esatto contenuto dell’accordo di assunzione avvenuto
tra le parti può anche essere lasciata aperta giacché non decisiva ai fini
della presente lite.
b)   Quanto al
pratico svolgimento dell’attività lavorativa, sino alla morte del dott. __________
l’attrice l’ha descritto come segue:
"
Organizzazione del lavoro
Al momento dell'assunzione il Dr. __________
sapeva che io avevo bisogno di lavorare a tempo pieno: per questo mi prospettò
un lavoro che potesse soddisfare i suoi bisogni e questa mia esigenza. Di fatto
lavoravo circa 8 ore al giorno, così composte:
circa 2,5 ore allo studio dal
lunedì al venerdì
(dovevo scopare, lavare il pavimento, spolverare e pulire
le scrivanie, pulire i bagni, cambiare i secchi, lavare e stirare tutti i vetri
e le tende: si tratta di un bellissimo studio di circa 150 mq).
A casa,
invece,
svolgevo
circa 5-6 ore dal lunedì al venerdì
curando principalmente il
piccolo __________; ma anche occupandomi di tutta la biancheria della casa e
della famiglia e di tenere il più possibile pulita la casa (a seconda dei
giorni). Inoltre una volta cresciuto __________, accompagnavo il bambino in
tutta le sue attività: magari la mamma lo accompagnala al __________ di __________
la mattina io lo prendevo il pomeriggio, facevamo merenda, i compiti, lo
accompagnavo da amici o a fare sport e alla fine lo andavo a prendere e
preparavo la cena. Insomma mi occupavo di __________ come la sua mamma, cioè
come avevo fatto con i miei figli.
La paga per casa era di Fr. 1'500.-- netti
/mese
, questo salario è stato poi diminuito
dal
2002 Fr. 1'340.-- netti/mese.
Per lo studio la paga era di Fr. 960.--
netti/mese, dal 2002 a Fr. 800.-- netti/mese
.
Dopo la morte del Dottor __________ ho svolto
molte
ore extra
, che mi sono state pagate solamente nel 2003 e solamente
parzialmente (v. documento 16)." (Doc. XIV)
Negli anni
successivi, l’attrice ha precisato che nel 2000 l’attività si è svolta nello
stesso modo, sia per il tipo di impegno lavorativo sia per quanto riguardava la
paga mensile versatale sempre da un conto intestato al dott. __________ (studio)
rispettivamente, per la parte relativa alla dimora famigliare, da quello
intestato ad entrambi i coniugi (doc. C 23-26).
Nel 2001, la
situazione è rimasta sostanzialmente invariata (a parte l’effettuazione di ore
straordinarie remunerate poi separatamente nel 2003, XIV) sino al mese di luglio,
quando la dott. CV 1 è partita con il figlio per un viaggio all’estero sino al
successivo febbraio 2002. Nel periodo d’assenza della convenuta, l’attrice è
stata incaricata di prendersi cura della sola abitazione con una retribuzione
di fr. 400 al mese (cfr. anche doc. C7; doc. XLXII/XV).
Nel 2002, dopo
il ritorno della convenuta, l’andamento del lavoro ha ripreso la normale
cadenza pur con un compenso ridotto a fr. 1’340 al mese per la casa e fr. 800
per lo studio (doc. C 14, 35-36). Negli ultimi mesi dell’anno a causa di
inabilità lavorativa dell’attrice per infortunio, la stessa ha lavorato solo
parzialmente pur comunque ricevendo l’integralità della paga pattuita (XIV,
doc. C 38-39, C 18).
All’inizio del
2003, vista la parziale inabilità lavorativa di AT 1, la stessa è stata
incaricata dalla convenuta di eseguire il pensum consentitole del 50% prestando
la sua opera unicamente presso lo studio medico (doc. C 40 e 41). A livello di
paga, l’attrice ha ricevuto per i lavori di casa il normale salario nei primi
tre mesi dell’anno (fr. 1'340), una quota ridotta nel mese di aprile e poi più
nessun versamento (complessivi fr. 5'025). Per il lavoro dello studio, ha
percepito sino all’ottobre 2003 la paga usuale di fr. 800 (XIV, doc. C 14, 44,45).
Nella primavera del 2004 la convenuta ha infine attestato il pagamento delle
ore supplementari effettuate nei vari anni e pagate l’8 settembre 2003 nella
misura di fr. 384.25 (extra per trasloco) e fr. 4953.15 (extra del 2001), il 30
luglio 2003 per fr. 2765.90 (extra nel 2002) e fr. 1’059.10 (extra 2001/2002)
versati in data non precisata (cfr. doc. C 16; doc. XLXII/XVI e XVII).
Dalla
documentazione versata agli atti dalla convenuta emerge che la medesima ha
disdetto il rapporto di lavoro il 22 maggio 2003 per il 31 agosto seguente per
quanto riferito ai lavori svolti in casa e il 23 settembre 2003 per la fine
dell’anno per gli incarichi da effettuare in studio (doc. XLXIII/XVI e XVII).
Con
riferimento al periodo complessivo l’attrice ha sottolineato di aver sempre
ricevuto direttive o ordini circa le prestazioni lavorative da effettuare,
nello studio o a casa, da entrambi i coniugi indistintamente. Tale affermazione
è rimasta incontestata.
Dopo la
dipartita del dott. __________, è subentrata la vedova occupandosi sia dei
pagamenti che dell’allestimento dei certificati di salario.
c)   Dagli estratti
della Cassa di compensazione richiamati agli atti risultano salari versati
all’attrice per il lavoro svolto negli anni 1989 sino al 1999 e annunciati da
parte del dott. __________ di __________ quale datore di lavoro (all’indirizzo
dello studio, non dell’abitazione privata, cfr. LIII/16-26) di fr. 4’200 per il
lavoro domestico e fr. 9’360 per le pulizie in studio nel 1989, fr. 16'800
risp. 10'800 nel 1990 e 1991, di fr. 18'000 (abitazione) risp. 11'400 (pulizie
studio; 12’070 nel 1999) dal 1992 al 1999 (cfr. doc. A/3 e A/4 e LIII, IX). Negli
anni 1989-1999, il dott. __________ (con l’indirizzo sempre dello studio
medico) allestiva i conteggi per il personale all’attenzione della Cassa di
compensazione dei medici separatamente per quanto riferito ai dipendenti dello
studio e a quelli della sfera “privata” (doc. LIII/16-26).
Dopo la
morte del dott. __________, dal 2000 il salario è invece stato annunciato dalla
dott.ssa CV 1 (indirizzo studio medico) quale datrice di lavoro nella misura di
complessivi (ossia comprensivi della paga per il lavoro svolto a casa e quello
allo studio) fr. 30'266 nel 2000 (doc. A/4), fr. 20'749 nel 2001, fr.  25'761
nel 2003; solo nel 2002 sono stati fatti due annunci separati di fr. 7'819 e 14'399
(doc. IX).
Quanto ai
conteggi per il personale inviati alla Cassa di compensazione dei medici dalla
dott. CV 1 successivamente all’inizio della sua attività professionale
(nell’ottobre 1989), essi sono sempre stati allestiti personalmente dalla
convenuta e non hanno mai incluso AT 1, la quale appunto figurava come dipendente
del dott. __________. Solo dal 2000 risulta anche l’attrice tra le salariate della
dott. CV 1 (doc. LIII/1-15).
Dall’insieme
dei conteggi per il personale inviati dai coniugi CV 1 alla Cassa di
compensazione dei medici si può pure dedurre che gli oneri salariali del dott. __________
per il personale dello studio (AT 1 esclusa) erano di poco superiori a quelli
della convenuta ed erano di fatto relativi al pagamento di una aiuto medico per
ciascuno dei due medici (doc. LIII 1/37).
In
sostanza, dall’attestazione della Cassa di compensazione risulta - peraltro
incontestatamente - che a decorrere dal 1990 (compreso) in poi e negli anni in
cui è stata alle dipendenze del dott. __________ e della di lui moglie, AT 1 ha
percepito complessivamente un salario annuo sempre superiore al salario minimo
comportante l’obbligo assicurativo previdenziale giusta l’art. 2 LPP (ad
eccezione, come detto, dell’anno 1989 dove ha conseguito una retribuzione
inferiore al minimo previsto per l’obbligatorietà e anche fatta eccezione per
il 2001 e 2002, cfr. consid. 2.11).
d)   Quanto ai certificati
di salario per la dichiarazione d’imposta, dagli atti risulta che gli
stessi sono stati allestiti per gli anni dal 1993 al 1998 personalmente dal
dott. __________, quale datore di lavoro, separatamente per quanto riferito
alle due parti di salario versate alla dipendente (doc. B/6-9, C 1-4, D4 e 5, D
11 e 12). A detta dell’attrice anche per gli anni precedenti (1989- 1992)
veniva seguita la stessa procedura, circostanza questa che la convenuta non
contesta e va quindi considerata ammessa. Per il successivo biennio, 1999/2000
il certificato è stato emesso il __________ (quindi dopo la morte del marito)
dalla dott. CV 1, mediante un certificato unico, ossia comprendente tutte e due
le tranches di salario versate alla dipendente per complessivi fr. 30'266 lordi
(doc. A/4, C/5, B/16, C/6, D/7); in ugual modo la datrice di lavoro ha
proceduto all’emissione, il 18 marzo 2003, del certificato per l’anno 2001
attestante un salario complessivo di fr. 20'749 (doc. D8). Per gli anni
successivi 2002 e 2003, la convenuta ha invece allestito, nella primavera 2003
e 2004 (cfr. doc. C8-11) (e, quindi, in un momento in cui tra le parti erano
già insorte le discussioni che hanno poi portato alla presente causa), due
certificati separati riferiti al lavoro svolto in studio da una parte, a quello
eseguito a casa dall’altro (doc. C/8-11, C/14 e 16, A/6-9).
e)   Per quel
che attiene ai versamenti dei salari, l’attrice ha indicato di aver ricevuto
sin dall’inizio due versamenti, al netto dagli oneri sociali, separati per
quanto riguardava la parte di retribuzione relativa alla pulizie dello studio
da un lato e alle cure della casa e del figlio __________ dall’altra. Gli estratti
bancari prodotti agli atti ne sono una conferma. AT 1 sostiene che al momento
della sua assunzione nel 1988 il dott. __________ motivò tale divisione e anche
il pagamento al netto dei salari, con motivi contabili e amministrativi (I, XX).
Con riferimento ai versamenti effettuati nel 1997, 1998, 1999 e 2000 emerge che
la quota relativa alle pulizie dello studio (di fr. 940 mensili) veniva versata
da un conto bancario dello studio intestato al dott. __________ (studio medico),
quella per il lavoro svolto nell’abitazione famigliare da un conto intestato ai
coniugi __________ e CV 1 (doc. 3,4; B/1-4; doc. C 23-26; doc. XVIII/A1-H6). Le
parti ammettono implicitamente che simile procedere valeva anche per gli anni
precedenti.
Va detto
a questo punto che l’allegazione della convenuta per la quale il conto intestato
ad entrambi i coniugi veniva mensilmente alimentato da un suo versamento (cfr.
XVIII e allegati; XLXII e allegati), non ha, a mente di questa Corte, il
rilievo probatorio che le vorrebbe attribuire l’interessata giacché, per sua espressa
ammissione (cfr. XVIII), si trattava di “un conto comune per l’economia domestica”
e quindi l’apporto dato dalla moglie con un proprio accredito mensile era manifestamente
destinato a fini ben più ampi di natura privata e di gestione dell’economia
famigliare in generale e non esclusivamente al pagamento della domestica e
bambinaia. Tanto è vero che gli avvisi degli accrediti di fr. 1'500 predisposti
dalla convenuta portano quale causale di versamento la dicitura, generica, “gemeinsame
Haushaltskasse” (XVIII/B2, E2, F2, G2). I giustificativi versati all’inserto attestano
in effetti che tale conto comune veniva regolarmente alimentato dal versamento
di fr. 1'500 mensili della convenuta e inoltre di un altro bonifico mensile di
fr. 4’000 proveniente dal conto comune dello studio (“conto della Aerztekasse”)
intestato a __________ (vedi i bonifici di fr. 4'000 mensili con la causale
“bonifico Aerztekasse Zürich” e le relative uscite sugli estratti del conto
studio agli atti, cfr. doc. XVIII/ H1 in relazione a XLXII/XXI).
Si
trattava pertanto, nel caso del conto intestato ad entrambi i coniugi CV 1, di
una relazione bancaria destinata alla copertura delle spese correnti legate
alla gestione dell’economia domestica famigliare, come appare dalla lista dei
movimenti risultante dagli estratti conto agli atti (doc. XLXII/XIX segg.).
Del resto, il versamento
di fr. 1'500 mensili predisposto dalla convenuta non fa che confermare semmai
che ambedue i coniugi provvedevano assieme ad assumersi il costo relativo alla
retribuzione della loro collaboratrice domestica e di studio.
Quanto invece
al conto dello studio intestato al dott. __________ dal quale veniva versato il
compenso all’attrice relativo alle pulizie dello studio (“conto della
Aerztekasse”), si deve presumere che si trattasse di un conto con il quale
venivano saldate le spese correnti dello studio medico (inclusi gli oneri
locativi/ipotecari), presso il quale appunto era attiva anche la convenuta.
Quest’ultima non ha del resto mai sostenuto diversamente, segnatamente nel
senso che quale conto servisse solo alle spese originate dal marito. Prova ne è
anche il fatto che dopo la morte di __________ tale relazione bancaria è stata
mantenuta inalterata, salvo la modifica dell’intestazione passata alla vedova,
continuando a servire per la copertura delle spese dello studio (crf. doc. 1a, 2a,
3a). Gli estratti del conto studio documentano del resto le relative uscite, di
vario genere, così come versamenti sul conto da parte della dott. CV 1 e anche
accrediti a suo favore (cfr. XVIII/H1-6), a conferma che di tale conto i
coniugi CV 1 si servivano verosimilmente per le spese comuni legate
principalmente alla loro attività professionale. Del resto l’affermazione
dell’attrice secondo cui di tale conto i coniugi CV 1 erano di fatto contitolari,
è rimasta fondamentalmente incontestata dalla controparte (cfr. doc. LVI e
LVIII).
Dopo il
decesso del dott. __________, i versamenti hanno continuato ad essere distinti
in due tranches (doc. 2a, 3a, B/5), dalla metà del 2001 con la modifica nel
senso che ambedue i versamenti sono stati effettuati da conti bancari intestati
alla convenuta (doc. C 27 e 28, 30, 34-36, B/5).
2.8   L'amministrazione,
nella sua veste di autorità che emana la decisione, o il giudice delle
assicurazioni sociali, in caso di ricorso rispettivamente di petizione, possono
considerare un fatto come provato solo se sono convinti della sua esistenza
(Kummer, Grundriss des Zivilprozessrechts, 4a ediz., pag. 135).
In
diritto delle assicurazioni sociali il giudice deve rendere il suo giudizio -
se la legge non contempla una deroga - secondo la verosimiglianza preponderante
(DTF 125 V 195 consid. 2; SVR 1996 KV n. 85 pag. 269; SVR 1996 LPC n. 22 p.
263; DTF 121 V 47 e 208; RAMI 1994 p. 210).
La
semplice possibilità di certi fatti non è sufficiente. Il giudice deve
piuttosto far proprio l'esposto dei fatti che giudica più verosimile fra tutte
le altre possibilità (RAMI 1993 pag. 159, SZS 1993 pag. 106 consid.
3a, RCC 1986 pag. 202 consid. 2c, RCC 1984 pag. 468 consid. 3b, RCC
1983 pag. 250 consid. 2b; DTF 115 V 142 consid. 8b, DTF 113 V 312 consid. 3a,
DTF 112 V 32 consid. 1a, DTF 111 V 188 consid.
2b, DTF 109
V 153 consid. 3a; Meyer, Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, in Basler
Juristische Mitteilungen (BJM) 1989 pag. 31-32; Ghélew/Ramelet/Ritter,
Commentaire de la loi sur l'assurance-accidents, pag. 320; Scartazzini, Les
rapports de causalité dans le droit suisse de la sécurité sociale, Basilea
1991, pag. 63).
2.9.   Chiamata
ora a pronunciarsi,
questa Corte, dopo un’accurata analisi
della documentazione all'inserto e delle risultanze degli accertamenti esperiti
in corso di causa e un’attenta considerazione degli obiettivi che si prefigge
la legislazione federale applicabile, deve concludere, con il grado della
verosimiglianza preponderante, valido nelle assicurazioni sociali (DTF 125 V
195 consid. 2; DTF 121 V 47 consid. 2a e 208 consid. 6b ; SVR 1996 KV Nr. 85 p.
269; SVR 1996 LPC Nr. 22 p. 263ss; RAMI 1994 p. 210/211),
che AT 1 fosse,
negli anni oggetto della lite, parte di un solo contratto di lavoro, a tempo
praticamente pieno, venuto in essere con __________ e CV 1 dal 1989 al 1999 e,
dopo la morte del dott. __________, perdurato con la convenuta.
Detto contratto
configurava un contratto di lavoro ai sensi degli art. 319segg. CO ritenuta
pure l’applicazione del Contratto normale di lavoro per il personale domestico,
entrato in vigore nel nostro Cantone il 14 dicembre 1989 (CNL). A questo
proposito vale la pena di precisare che, contrariamente a quanto sembrano
ritenere le parti,  l’esistenza di un contratto normale di lavoro, contenente
disposizioni circa la stipulazione, il contenuto e la fine per singole specie
di rapporti di lavoro (art. 359 CO), non muta, nell’evenienza particolare, alla
natura giuridica di, appunto, contratto di lavoro e, quindi, di “salariato”
rispettivamente “datore di lavoro”. Per quanto riguarda in particolare il
personale domestico, il contratto normale di lavoro contiene disposizioni che
devono regolare specificatamente la durata del lavoro e del riposo nonché le
condizioni lavorative per il personale femminile (art. 359 cpv. 2 CO). Per quanto
attiene alle norme applicabili, vale comunque la regola per cui al contratto di
lavoro si applicano primariamente le norme imperative previste dal CO e, quindi,
le disposizioni contenute nel contratto normale di lavoro (art. 358 e 360 CO;
cfr. in proposito Rehbinder, Schweizerisches Arbeitsrecht, Berna 2002, pag.
35segg.). Nella fattispecie, il fatto che al rapporto venuto in essere tra AT 1
e i coniugi CV 1 torni applicabile (anche) il CNL cantonale non ha rilevanza
sostanziale ai fini della presente controversia: l’attrice è in ogni modo da
qualificare quale salariata ai fini della LPP e comunque il contratto normale
cantonale non contiene disposizioni di rilievo per la presente lite se non
laddove, al suo art. 21, riprende l’obbligo legale per il datore di lavoro di
assicurare il lavoratore secondo quanto previsto dalla LPP.
Decisivo ai fini del
presente contendere rimane invece il fatto che secondo questa Corte negli anni
in questione (con le dovute eccezioni a dipendenza dell’ammontare del salario annuo
percepito, cfr. in proposito il consid. 2.11) __________ ha sempre percepito
“da un datore di lavoro” ai sensi dell’art. 2 cpv. 1 v. LPP un salario annuo
maggiore ai limiti fissati dalla medesima disposizione legale.
Si deve in effetti
ritenere che anche laddove il dott. __________ redigeva i certificati di
salario e notificava i salari alla  Cassa di compensazione, lo faceva in nome
proprio e della moglie, quale rappresentante dell’unione coniugale (art. 166 CC;
cfr. sopra, consid. 2.6) e della comunione di datori di lavoro da essi formata
presso lo studio medico di cui erano entrambi titolari.
Il fatto che la dipendente
fosse occupata in due luoghi distinti con mansioni, per loro natura, parzialmente
diverse ma sostanzialmente analoghe, non muta a tale qualificazione, nulla
ostando che in un unico contratto possano coesistere elementi diversi e,
quindi, obblighi e mansioni per il lavoratore differenti. È del resto tipico
che alla governante a tempo pieno di una coppia di professionisti indipendenti vengano
affidati compiti che spaziano dalla gestione dell’economia domestica e dalla
cura della prole all’effettuazione di lavori di pulizia del luogo di lavoro.
Nella specie, mentre che per quanto concerneva lo studio medico (nel quale
esercitavano entrambi i coniugi __________) AT 1 si occupava delle usuali
pulizie e dello stiro, presso l’abitazione coniugale dei coniugi CV 1 era
incaricata delle pulizie e dello stiro e della cura del figlio __________. Nell’uno
e nell’altro caso datori di lavoro e beneficiari delle prestazioni prestate
dall’attrice erano sia il dott. __________ che la di lui moglie, considerato
come entrambi fossero attivi (a tempo verosimilmente pieno) presso lo studio
medico di cui erano contitolari ed entrambi risiedessero, come è normale, nella
medesima abitazione coniugale. L’attrice richiama giustamente il rapporto di
fiducia che la legava alla coppia: si può ben ritenere che la persona cui una
coppia di coniugi affida la gestione della casa, le cure dell’unico figlio in
tenerissima età e anche le pulizie dello studio medico in cui è attiva, goda di
un importante rapporto di fiducia. Fra tutte le parti del contratto esisteva in
altre parole quel legame fortemente personale che tipicamente caratterizza le
parti di un contratto di lavoro, in maniera ancor più spiccata nel caso di
personale domestico (Rehbinder, op. cit., pag. 43).
Risulta pacifico che
l’attrice è stata assunta dal dott. __________ alla fine del 1988, quando
ancora la futura moglie e qui convenuta si trovava a __________. Come è stato
detto sopra, non vi è comunque motivo per dubitare che in realtà la dipendente
sia già stata assunta per occuparsi anche dell’abitazione coniugale e della
cura del figlio che sarebbe nato pochi mesi dopo, considerato come fosse a quel
momento già stabilito che dopo il parto la dott. CV 1 avrebbe intrapreso la sua
attività professionale nel medesimo studio del marito. E questo con un’attività
a tempo pieno o quasi,  considerato come CV 1 ha sempre avuto alle sue
dipendenze un’aiuto medico a tempo completo (cfr. LII/ 1-15). In questo senso,
considerata la situazione, si può ritenere che anche in quella circostanza il
dott. __________ agiva per conto proprio e anche della futura moglie, la quale,
ancora nella __________, non poteva certo occuparsi a distanza di simili
dettagli organizzativi in vista del suo arrivo in Ticino. O comunque,
considerato come l’attrice fosse stata messa al corrente dei propositi della
coppia a breve termine, sia dal punto di vista familiare (matrimonio e prole in
arrivo) sia da quello professionale (inizio dell’attività medica della futura moglie
nel medesimo studio dove era attivo il marito), in buona fede e ragionevolmente
l’attrice poteva desumere di essere stata assunta al servizio di entrambi (cfr.
l’art. 166 CC e il consid. 2.6. che precede).
Ma anche volendo ammettere
diversamente, e cioè che in un primo tempo (all’inizio del 1989) AT 1 fosse
dipendente unicamente di __________, bisognerebbe ritenere che al più tardi con
l’inizio dell’attività professionale in studio (dall’ottobre 1989) la convenuta
sia subentrata anch’essa nel contratto in essere con l’attrice, sia per quanto
riguarda il lavoro svolto a casa che per quello effettuato in studio.
E comunque AT 1 non
avrebbe potuto intendere diversamente. Come è già stato detto, l’interessata ha
del resto più volte ribadito di aver sempre ricevuto le relative direttive concernenti
le mansioni da svolgere indistintamente sia dall’uno che dall’altra, sia a casa
che in studio, rispettivamente in studio dalle aiuto medico di ambedue i
professionisti. Dette allegazioni – che sono rimaste incontestate e questo
Tribunale non ha quindi ragione per non ammetterne la veridicità - sono di
rilievo in quanto comprovanti il rapporto di subordinazione in cui si trovava
l’attrice nei confronti, indistintamente, sia di __________ che di  CV 1, con
riferimento alle varie occupazioni affidatele. Detto rapporto di subordinazione
associato al correlato diritto di dare le relative istruzioni e direttive,
costituiscono gli elementi caratteristici di un contratto di lavoro e
permettono di ulteriormente confermare l’esistenza di un siffatto rapporto
giuridico sia con la convenuta sia con il defunto marito. A detta dell’attrice
del resto entrambe le parti hanno sempre partecipato allo svolgimento del
contratto senza che nessuna di esse abbia mai, in qualche modo, espresso una
diversa costellazione contrattuale dei relativi rapporti. Né peraltro risulta
aver la convenuta mai sostenuto altrimenti, la tesi della divisione dei
contratti essendo stata formulata solo allorquando sono insorte le divergenze
che hanno poi portato a questa causa giudiziaria. Del resto, affermare
diversamente significherebbe costruire a posteriori una situazione giuridica
contraria a quella effettiva, scivolando in un abuso non meritevole di tutela.
La tesi per la quale anche la
convenuta considerava di fatto un tutt’uno il rapporto di lavoro in essere con AT
1 trova conforto anche nella corrispondenza fra le parti e parzialmente versata
agli atti, segnatamente dal tenore dello scritto intercorso nel 2001 in
occasione della partenza all’estero di CV 1 dove si parla di “un” contratto di
lavoro da sciogliere e poi riconcludere al ritorno dall’estero (doc. XIV/C7,
XX/D6) e anche dalla flessibilità con la quale la convenuta, nel gennaio 2003, ha
deciso di modificare il contratto di lavoro (“…modifico il nostro accordo”,
doc. D9) diminuendo le ore da effettuare a casa e, alla luce dei problemi di
salute lamentati dalla dipendente, assegnando temporaneamente la sua residua
capacità lavorativa al solo svolgimento delle pulizie in studio (cfr. doc. XX/D
9,10).
D’altro canto, la valutazione
della documentazione agli atti comprendente i certificati di salario, gli
annunci alla Cassa di compensazione e gli estratti bancari (cfr. consid. 2.7) non
porta a risultati  convergenti. In effetti, mentre che i certificati di salario
ai fini della dichiarazione fiscale rilasciati dal dott. __________ e dopo la
sua morte dalla moglie sino al 2001 confermano l’unione delle incombenze
effettuate dall’attrice e, quindi, l’esistenza di un unico contratto di lavoro,
giacché riportanti un’unica somma salariale complessiva, gli estratti bancari
riferiti al pagamento del salario, attestanti il pagamento separato delle due
posizioni, l’una da un conto dello studio e l’altra (la più importante a
livello di importo) da un conto privato intestato ad entrambi i coniugi
alimentato da entrambi, potrebbero in un certo senso convalidare maggiormente
la tesi della separazione degli incarichi (ma non comunque quella della
pluralità di datori di lavoro). Quanto agli estratti della Cassa di
compensazione figurano sì due annunci separati con riferimento alla prestazioni
eseguite a casa e quelle effettuate in studio, ma quale datore di lavoro figura
sempre unicamente il dott. __________ e dopo la sua morte, almeno sino al 2001,
la vedova (cfr. doc. LII/1-31).
È comunque opportuno rilevare
che risulta quantomeno dubbio che tali elementi, di natura comunque
fondamentalmente estranea al tema del contendere, possano essere ritenuti
idonei per il presente apprezzamento giuridico. La convenuta medesima ha
peraltro fatto rilevare in corso di causa che non si trattava con i certificati
di salario, attestanti il dott. __________ quale datore di lavoro, di “dimostrare
con quei documenti l’esistenza di due diversi contratti, ma di attestare
all’autorità di tassazione i salari pagati alla dipendente” (cfr. XVIII). Parimenti,
a mente di questa Corte non possono nemmeno essere ritenuti conclusivi, perché
motivati da altre ragioni – contabili, organizzative o fiscali - gli annunci
alla Cassa di compensazione o la scelta del conto bancario per mezzo del quale effettuare
i versamenti a favore dell’attrice, e questo specie se si considera che gli uni
contraddicono in parte gli altri in punto alla configurazione giuridica da dare
al rapporto in essere tra le parti.
Del resto la convenuta stessa
ha ammesso che il dott. __________, laddove agiva in proprio nome (per esempio
compilando i certificati di salario o annunciando i salari alla Cassa di
compensazione) agiva anche in rappresentanza della moglie “sulla base del
diritto matrimoniale e in virtù del suo compito di amministratore degli affari
di famiglia”, vale a dire in nome proprio e della moglie (cfr. XXIV).
Sia come sia, risulta evidente
che AT 1 era legata da un contratto di lavoro in essere con un'unica
controparte, formata dai coniugi CV 1.
2.10.   Alla luce di quanto precede, la
tesi della dott. CV 1 per la quale ci si sarebbe trovati di fronte a due
contratti distinti, con da una parte come datore di lavoro il dott.
__________
(e dopo la sua morte la vedova) e dall’altra lei
medesima, non può essere seguita.
Innanzitutto, per quanto
riguarda il fatto che il pagamento della retribuzione dovuta all’attrice
sarebbe sempre stato effettuato separatamente per quanto riferito al lavoro
svolto a casa e in studio, già è stato detto che questo fatto non risulta
decisivo ai fini del contendere, e meglio ai fini della qualifica del o dei
rapporti di lavoro che legavano fra loro le parti, ma è manifestamente da
ricondurre alla volontà dei datori di lavoro di tenere separate le spese legate
alla gestione dello studio medico in senso stretto da quelle legate
all’economia famigliare. E questo per legittimi ed evidenti motivi contabili e
fiscali, motivi che del resto secondo l’attrice – la cui credibilità non può
essere messa in dubbio da questo TCA anche alla luce della mancanza di
obiezioni da parte della convenuta – le erano stati espressamente addotti in
occasione della sua assunzione. Una simile differenziazione non può
evidentemente avere rilevanza dal punto di vista del contratto lavorativo in
essere con l’attrice, a maggior ragione in concreto quando si osservi che i
versamenti del salario provenivano comunque sempre dai coniugi CV 1 e/o da un
conto destinato alla copertura delle spese dello studio dove entrambi i medici
erano attivi.
Non da ultimo questo Tribunale
ritiene di dover osservare che la conclusione cui giunge questa pronuncia si
impone soprattutto al fine di salvaguardare la protezione dei lavoratori
istituita e voluta dalla LPP per sanare le importanti lacune sociali esistenti e,
quindi, per evitare che mediante costruzioni anomale e contrarie alla realtà dei
fatti, venga ostacolata l’attuazione della previdenza professionale legale così
come è stata concepita dal legislatore cadendo in tal modo in un abuso di
diritto non meritevole di tutela. Lo scopo della LPP, attuato in coordinazione
con il I. pilastro, quale è quello di permettere alle persone anziane, ai
superstiti e agli invalidi di mantenere in modo adeguato il loro precedente
tenore di vita, va sempre tenuto presente quando si tratta di interpretare la
legge o di giudicare una particolare fattispecie (cfr. in proposito il
Messaggio del Consiglio Federale sulla LPP, pag. 192).
Né del resto l’argomento,
sollevato dalla convenuta, per il quale all’attrice sarebbe stato possibile
stipulare un’assicurazione facoltativa, può mutare all’esito della presente
lite. Come è stato già anticipato sopra (consid. 2.4), gli assicurati hanno l’inalienabile
diritto di poter accedere alla protezione assicurativa obbligatoria, ove ne
siano adempiuti i presupposti, l’assicurazione facoltativa non offrendo
un’alternativa equipollente.
Quanto infine alla tesi per la
quale l’attrice avrebbe dovuto accorgersi, dalla lettura dei certificati di
salario, dell’assenza di una deduzione dalla sua paga specifica per la previdenza
professionale, la stessa risulta irrilevante. In effetti, a prescindere dal
fatto che su alcuni dei certificati di salario prodotti agli atti risulta una
trattenuta con la causale del secondo pilastro (doc. B6-9) e che l’attrice ha
fatto rilevare di non aver mai ricevuto un conteggio di salario dettagliato, va
detto che  l’obbligatorietà  assicurativa non dipende e non può essere fatta
dipendere dall’agire dell’assicurato, ma subentra per legge automaticamente ove
– come nella specie - ne siano assolti i presupposti legali.
2.11.
In tali
circostanze, malgrado la datrice di lavoro qui convenuta e, prima della sua
morte, il di lei marito, non abbiano notificato la dipendente al proprio
istituto di previdenza, contravvenendo in tal modo agli obblighi legali e
contrattuali che loro incombevano, AT 1 adempiva alle condizioni di salario e
età per essere obbligatoriamente assicurata ai sensi della LPP sin dal 1990 per
i rischi morte, invalidità e vecchiaia (art. 7 cpv. 1 LPP). Nel 1989 l’attrice
ha percepito complessivamente fr. 13'560 (fr. 4'200 per il lavoro domestico e
fr. 9'360 per le pulizia in studio) e non ha quindi raggiunto il minimo
previsto dalla legge per l’obbligatorietà di fr. 18'000 (cfr. consid. 2.4;
consid. 2.7 lett. c; doc. A/3 e 4 e doc. LIII, IX). Tale limite non è stato
raggiunto nemmeno negli anni 2001 e 2002 quando l’attrice, a motivo
dell’assenza all’estero della datrice di lavoro, ha percepito “soltanto” fr.
20'749 rispettivamente nel 2002 fr. 22'218 a fronte di un minimo salariale per
l’obbligatorietà di fr. 24'720 (cfr. i consid. 2.4 e 2.7 lett. c). Tale
diminuzione temporanea del salario essendo da attribuire ad un cambiamento
consensuale delle condizioni retributive stabilito dalle parti, e non a
malattia, infortunio, disoccupazione o motivi analoghi, non trova applicazione
l’art. 8 cpv. 3 v.LPP (cfr. sopra, consid. 2.4).
Sia detto
per scrupolo di completezza che l’attrice non apparteneva manifestamente ad una
delle categorie di salariati esonerati dall’obbligo assicurativo e definite
dall’art. 1 cpv. 1 OPP2.
Ne
discende che l’obbligo contributivo della convenuta concernente la previdenza
professionale della sua ex dipendente e segnatamente di AT 1 deve essere
ammesso, poiché previsto dalla legge.
Per quanto
concerne l’ammontare dei contributi, gli stessi andranno calcolati dall’istituto
di previdenza interessato, applicando i pertinenti articoli di legge (art. 50 e
66 LPP) e regolamentari (art. 49 cpv. 1 LPP), sulla base dei salari che si
evincono dagli estratti del conto individuale della Cassa cantonale di
compensazione agli atti (doc. IX) ed elencati sopra al consid. 2.7 lett. c. A
tali ammontari andranno ad aggiungersi gli importi versati dalla convenuta a
titolo di retribuzione per le ore straordinarie effettuate dall’attrice nel
2001/2002 e retribuite il 30 luglio 2003 per fr. 2765.90 (extra nel 2002) e di
ulteriori fr. 1’059.10 (extra 2001/2002) versati in data non chiara (cfr. doc.
C 16; doc. XLXII/XVI e XVII), naturalmente solo nell’ipotesi in cui tali
pagamenti non siano già compresi nelle cifre notificate alla Cassa di compensazione.
Per quanto riguarda invece gli extra per il 2001 di fr. 4953.15 (cfr. doc. C
16) e di fr. 384.25 (extra per trasloco), essi sono, per espressa ammissione
dell’attrice, già inclusi nei fr. 25'761 notificati per l’anno 2003 alla Cassa
di compensazione (cfr. XIV pag. 6 e 9 e doc. C 16 e 22).
Il relativo
conteggio dovrà quindi essere trasmesso alla convenuta perché provveda al
pagamento dei contributi dovuti nella sua qualità di unica debitrice degli
stessi.
Di
conseguenza, in parziale ma quasi totale accoglimento della petizione di AT 1, la
dott. CV 1 deve essere condannata ad affiliare AT 1 al proprio istituto
previdenziale retroattivamente, a decorrere dal mese di gennaio 1990 e sino alla
fine del 2003, fatta eccezione per gli anni 2001 e 2002, con conseguente
versamento dei contributi previdenziali dovuti relativamente a tale periodo e
calcolati sulla base dei salari versati.
2.12.   La convenuta,
nell’atto di risposta del 30 luglio 2004 (IV), ha sollevato
l’eccezione di
prescrizione
con riferimento ai contributi dovuti per il periodo antecedente
al mese di giugno 1999.
In
proposito va detto che per l’art. 41 cpv. 1 LPP i crediti che riguardano
contributi o prestazioni periodici si prescrivono in cinque anni, gli altri in
dieci anni. Gli articoli da 129 a 142 del Codice delle obbligazioni sono
applicabili (cfr. SZS 1997 p. 562; SVR 1995 BVG Nr. 43 p. 129; RDAT I-1995 p.
232 consid. 2.7). La citata disposizione si applica sia agli istituti di
diritto pubblico che di diritto privato, tuttavia solo alla previdenza
obbligatoria (H.M Riemer, Das Recht der beruflichen Vorsorge in der Schweiz,
Berna 1985, p. 104 N 20; DTF 127 V 317). Nella previdenza sovraobbligatoria e
preobbligatoria, in difetto di una prescrizione regolamentare (DTF 127 V 318),
sono applicabili gli art. 127 e 128 CO che contemplano un’analoga
regolamentazione i(SVR 1995 BVG Nr. 43 p. 129 consid. 5b).
La
pretesa di liberazione dal pagamento dei premi, analogamente a quella relativa
ai contributi, si prescrive in cinque anni, la pretesa principale in dieci (SVR
1995 BVG Nr. 43 p. 127 e 129 consid. 6b).
In
proposito si rileva che il termine di prescrizione comincia a decorrere quando
il credito è esigibile (art. 130 cpv. 1 CO). In tal caso non è necessario che
il debitore sia posto in mora (P. Gauch, OR Allgemeiner Teil, Rechtssprechung
des Bundesgerichts, Zurigo 1989, p. 129). La prescrizione delle rendite
vitalizie e di simili prestazioni periodiche comincia per l'intero credito alla
scadenza della prima prestazione arretrata (art. 131 cpv. 1 CO).
Prescritto
il credito principale sono insieme prescritti gli interessi e le altre
prestazioni accessorie del medesimo (art. 133 CO).
La
prescrizione è interrotta, tra l’altro, mediante atti di esecuzione, azione od
eccezione davanti a un giudice o un arbitro, e così pure mediante insinuazione
nel fallimento o citazione avanti l’ufficio di conciliazione (art. 135 cif. 2
CO).
Per quanto
tuttavia concerne più specificatamente il tema del presente contendere, va
detto che per la giurisprudenza l’obbligo di affiliare retroattivamente un ex
dipendente così come l’attuazione stessa dell’obbligo di affiliare sono
imprescrittibili (cfr. SZS 2005 p. 234, 236 con riferimento a SZS 2004 p.
566; cfr. anche SZS 1998 p. 387). Il TFA ha avuto modo di precisare che nel
caso in cui l’obbligo assicurativo e, quindi, contributivo di un assicurato
venga stabilito solo posteriormente con effetto retroattivo, i contributi che
devono essere versati giusta l’art. 66 LPP diventano esigibili al più presto solo
al momento della crescita in giudicato del giudizio che accerta tale obbligo
d’affilliazione, e questo malgrado il rapporto assicurativo tra il lavoratore e
l’istituto di previdenza del datore di lavoro insorga nell’ambito della
previdenza professionale obbligatoria ex lege (art. 2 cpv. 1 e 7 cpv. 1 LPP)
(SZS 2005 p. 233 con riferimento a SZS 2002 p. 510). Questo in analogia al caso
dell’affilliazione forzata di un datore di lavoro all’istituto collettore
giusta gli art. 11 cpv. 5 e 60 cpv. 2 lett. a LPP: in questo caso il termine di
prescrizione per contributi di anni precedenti comincia a decorrere solo nel
momento in cui la decisione di affiliazione forzata diventa definitiva (STFA
non pubblicata del 9 agosto 2001 nella causa W.H., B 26/99 citata nel
Bollettino dell’UFAS n. 58; cfr,. anche SZS 1994 p. 388).
Tenuto conto
della giurisprudenza dianzi esposta, l’obbligo che incombe alla convenuta di
affiliare la sua ex dipendente non può considerarsi prescritto e nemmeno i
contributi che di conseguenza sono dovuti, considerato come gli stessi diventeranno
esigibili solo con la crescita in giudicato della presente pronuncia.
2.13.   Va detto
infine che questo Tribunale non è competente per esaminare la fondatezza delle
ulteriori allegazioni formulate, in modo non sempre esplicito, dall'attrice, la
quale sembra in particolare contestare la correttezza delle deduzioni operate
sul suo salario, solleva dubbi circa l’esistenza di un’assicurazione per la
perdita di guadagno a suo favore e il pagamento del salario durante il periodo
di incapacità lavorativa o, infine, reclama il pagamento di ore supplementari (cfr.
XIV).
In
effetti,  l’esame di simili pretese, che in pratica si tradurebbero nella
richiesta di condanna della dott.ssa CV 1 al pagamento di una parte di salario
non corrisposto, non compete al giudice delle assicurazioni sociali. Esse dovranno
invece, se del caso, essere avanzate in sede civile.
2.14.   Quanto infine
alle richieste formulate in corso di causa da entrambe le parti tendenti all'assunzione
di ulteriori mezzi di prova, quali in particolare l’audizione della convenuta e
di un consulente assicurativo e l’edizione di ulteriore documentazione, va
detto che per costante giurisprudenza quando l'istruttoria da effettuare
d'ufficio conduce l’amministrazione o il giudice, in base ad un apprezzamento
coscienzioso delle prove, alla convinzione che la probabilità di determinati
fatti deve essere considerata predomi­nante e che altri provvedimenti probatori
non potrebbero modificare il risultato (valutazione anticipata delle prove), si
rinuncerà ad assumere altre prove (RCC 1986 pag. 202 consid. 2 d; sentenza TFA
del 3 dicembre 1993 in re M.T., sentenza TFA del 27 ottobre 1992 in re A.B.P.,
sentenza TFA del 13 febbraio 1992 in re M.O., sentenza TFA del 13 maggio 1991
in re A.A., sentenza TCA del 25 novembre 1991 in re G.M.; Gygi,
Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° ed., pag. 274). Un tale modo di procedere non
lede il diritto di essere sentito sancito dall'art. 4 CF (RCC 1986 pag. 202,
consid. 2 d; RAMI 1985 pag. 238 consid. 2d; DTF 106 Ia 162 consid. 2b; Walter,
"Il diritto alla prova in Svizzera" in Rivista trimestrale di diritto
e procedura civile, 1991, pag. 1292);
Nella
presente fattispecie, osservato come le conclusioni cui è giunta questa Corte
si basano su un’attenta applicazione delle norme di diritto in materia e
un’accurata valutazione delle già numerose risultanze istruttorie, il TCA
ritiene che le prove assunte siano sufficienti ai fini dell’esito della causa e
non reputa pertanto necessario esperire ulteriori accertamenti Le richieste
formulate dalle parti sono pertanto respinte.
2.15.   Per quanto
concerne la rifusione delle ripetibili, il tema
non è regolato dalla
LPP.
L'art. 73 cpv. 2 LPP si
limita a delegare ai Cantoni l'istituzione di una procedura di ricorso
semplice, spedita e di regola gratuita, in cui il giudice accerta d'ufficio i
fatti.
II principio, enunciato
dell'art. 61 cpv. 1 lett. g LPGA (in vigore dal 1. gennaio 2003), secondo cui
il ricorrente vittorioso ha diritto a ripetibili, non trova applicazione in
materia LPP (Kieser, ATSG­Kommentar, Zurigo 2003, ad art. 1 n. 7, ad art. 61 n.
4; Meyer­Blaser, Die Rechtspflegebestimmungen des ATSG, in: HAVE 2000 pp. 328,
332); lo stesso valeva per gli artt. 85 cpv. 2 lett. f LAVS (estensibile
all'AZ, PC, IPG, AF contadini di montagna) e 108 cpv. 1 lett. g LAINF, nel loro
tenore in vigore sino al 31 dicembre 2002. E neppure, per costante
giurisprudenza (DTF 114 V 228ss, 112 V 111 con riferimenti), il diritto a
ripetibili poteva essere dedotto dell'art. 4 vCF così come non è deducibile
dell'art. 6 CEDU. Spetta ai cantoni prevederlo (DTF 117 V 403).
Vi ha provveduto, nel
Ticino, la LPTCA che prevede il "diritto nella misura stabilita dal
giudice al rimborso delle spese processuali, dei disborsi e delle spese di
patrocinio".
II diritto è dunque
riservato, analogamente alle norme di diritto federale sopraccitate, al solo
ricorrente
(art. 85 cpv. 2 lett. f LAVS e art. 22 Legge di
procedura per i ricorsi al TCA; vedasi per la regola e le eccezioni: DTF 112 V
86 consid.
4, DTF 110 V 81 consid. 7, DTF 105 V 89
consid. 4, DTF 105 Ia 122, DTF 99 Ia 580 consid.
4;
Leuzinger-Naef, "Bundesrechtliche Verfahrensanforderungen betreffend
Verfahrenskosten, Parteientschädigung und unentgeltliche Rechtsbeistand im
Sozialversicherungsrecht", in SZS 1991 pag. 180 ss).
In
materia di LPP il diritto a ripetibili dev'essere
esclusivamente riservato all'assicurato vittorioso e patrocinato in causa (DTF
126 V 150).
In
applicazione della giurisprudenza citata e visto l'esito della causa, la
dott.ssa CV 1 verserà a AT 1, rappresentata da un legale, un importo a titolo
di spese ripetibili di fr. 1'000. L’importo in questione è ridotto rispetto ai
parametri usuali per tenere conto che il legale dell’attrice è subentrato in
causa solo in una fase avanzata della procedura.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.-   La
petizione è
parzialmente accolta
.
§    Di
conseguenza, la dott. CV 1, __________ è condannata ad assicurare AT 1, __________
ad un istituto della previdenza professionale  per il periodo dal 1. gennaio 1990
alla fine del 2003, fatta eccezione per gli anni 2001 e 2002, con conseguente
versamento dei relativi contributi della previdenza professionale,
conformemente ai considerandi.
2.-   Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese  sono poste a carico dello
Stato.
CV 1
verserà a AT 1 fr. 1'000 a titolo di spese ripetibili (IVA inclusa).
3.-   Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso di
diritto amministrativo al
Tribunale
federale delle assicurazioni, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna
, entro 30 giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al  ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
terzi implicati
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente                                                           Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                  Fabio
Zocchetti