ti_gerichte · 14.2013.164 · 2014-08-22 · it
Rigetto provvisorio dell'opposizione. Cessione del credito confermata dal tutore dell'escusso

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 22.08.2014 14.2013.164

Incarto n.
14.2013.164
Lugano
22 agosto 2014/jh
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e
fallimenti
del Tribunale d’appello
composta dei giudici:
Jaques,
presidente
Walser
e Grisanti
vicecancelliera
:
Baur
Martinelli
statuendo nella causa SO.2013.72 (rigetto provvisorio
dell’opposizione) del Pretore del Distretto di Bellinzona promossa con istanza
del 22 gennaio 2013 da
RE 1
(patrocinata dall’)
Contro
CO 1
(patrocinata dall’ dott. PA 1, __________)
giudicando sul reclamo del 1° ottobre 2013 presentato
dalla convenuta contro la decisione emessa il 16 settembre 2013 dal Pretore del
Distretto di Bellinzona;
ritenuto
in fatto:                 A
Il
26 giugno 2003 RE 1, in solido con i fratelli __________ e __________, da una
parte, e M__________ (alias M__________, come sarà indicato in seguito, cfr. doc.
M e N) dall’altra, hanno stipulato un “Contratto di conferma di mutuo” con il
quale i primi si sono riconosciuti debitori solidali nei confronti di M__________
di fr. 120'000.–, oltre interessi del 10% a partire dal 1° luglio 2003.
Con documento separato dello stesso giorno M__________ ha dichiarato di aver
sottoscritto il mutuo in qualità di mediatore per conto della sua compagna CO 1,
"la quale eroga il mutuo e resta beneficiaria degli interessi semestrali"
(doc. E). M__________ è stato sottoposto a tutela (volontaria) a norma dell’art.
372 CC a far tempo dal 18 aprile 2005.
B.
Successivamente,
essendosi vista CO 1 respingere dal Pretore del Distretto di Bellinzona per
carenza di legittimazione attiva l’istanza di rigetto dell’opposizione
interposta da RE 1 a una sua prima esecuzione intesa all’incasso degli
interessi del mutuo (sentenza EF.__________ del 30 settembre 2008, doc. L), si
è rivolta al tutore di M__________ e alla Commissione tutoria regionale 10 di
Locarno al fine di ottenere il formale riconoscimento della sua qualità di
creditrice e, in quanto necessaria, anche la cessione del credito da mutuo. Con
risoluzione del 23 dicembre 2008 la Commissione tutoria ha rilasciato l’“autorizzazione
a sottoscrivere una cessione di credito” (doc. M), poi formalizzata con la
dichiarazione dell’8 gennaio 2009 del tutore (doc. N), del seguente tenore: “
Visto
quanto precede, la pretesa di rimborso di detto mutuo viene riconosciuta di
esclusiva pertinenza della signora CO 1, alla quale la stessa viene quindi
formalmente ceduta, in quanto ciò sia necessario, affinché possa procedere, in
proprio nome e conto, al recupero
”. Il ricorso interposto dai fratelli __________
contro la decisione della Commissione tutoria è stato giudicato inammissibile
dall’Autorità di vigilanza sulle tutele con decisione dell’11 febbraio 2009
(doc. P).
C.
Il 2 novembre 2012 CO 1 ha promosso una nuova procedura esecutiva nei confronti di RE 1 (n. 701679-02, doc. A) per l’incasso
di fr. 138'000.–
, composti dagli interessi da mutuo residui per il
periodo dal 1° luglio 2008 al 31 dicembre 2009 e dall’intera somma mutuata di fr. 120'000.–
oltre a interessi moratori del 10%.
D.
Avendo
l’escussa interposto tempestiva opposizione, l’istante ne ha chiesto il rigetto
provvisorio al Pretore del Distretto di Bellinzona. Nelle sue osservazioni del
18 marzo 2013 la convenuta ha concluso per la reiezione dell’istanza. Con
replica dell’11 aprile 2013 e duplica del 22 maggio 2013 le parti sono rimaste
sulle rispettive posizioni. Il 27 maggio 2013 l’istante ha inoltrato alcune
osservazioni in merito ai documenti (da 7 a 10) prodotti con la duplica, sulle quali la convenuta si è espressa con scritto 4 giugno 2013, chiedendone l’espunzione
dall’incarto per irritualità e intempestività.
E.
Statuendo
con decisione del 16 settembre 2013, il Pretore ha accolto l’istanza, ponendo a
carico della convenuta la tassa di giustizia di fr. 180.– e le spese di fr. 50.–,
oltre a ripetibili per fr. 800.– a favore dell’istante.
F.
Contro
la sentenza appena citata RE 1 è insorta a questa Camera con un reclamo del 1°
ottobre 2013 per ottenerne l’annullamento e la conferma dell’opposizione al
precetto esecutivo.
Il 4 ottobre 2013 il Presidente
della Camera vi ha concesso effetto sospensivo. Nelle sue osservazioni del 30
ottobre 2013 CO 1 ha chiesto che il reclamo sia dichiarato inammissibile e in
ogni caso respinto.
Considerando
in diritto:              1.
La
sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’opposizione – è una
decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n. 3 CPC),
contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla
Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art.
48 lett. e n. 1 LOG)
.
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con
reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC).
Presentato il 1° ottobre 2013 contro la sentenza notificata al patrocinatore
dell’escussa il 23 settembre, in concreto il reclamo è tempestivo.
1.2
La
Camera esamina solo le censure esplicitamente formulate e motivate in modo
sufficiente, i requisiti al riguardo, che discendono dall’art. 321 cpv. 1 CPC,
imponendo al reclamante di formulare delle conclusioni chiare e di spiegare
perché la sentenza impugnata sarebbe erronea, e non (solo) perché le sue
opinioni sarebbero pertinenti (DTF 138 III 375, consid. 4.3.1 e sentenza del
Tribunale federale 5A_247/2013 del 15 ottobre 2013, consid. 3.3). La Camera
decide in linea di principio in base agli atti di causa della giurisdizione inferiore
(art. 327 cpv. 1 e 2 CPC). Secondo l’art. 320 CPC con il reclamo possono essere
censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento manifestamente
errato dei fatti, fermo restando che sono inammissibili conclusioni, allegazioni
di fatti e mezzi di prove nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).
1.3
La
reclamante si duole del fatto che il Pretore non si sia espresso, con un’ordinanza
sulle prove nel senso dell’art. 154 CPC, sulla sua richiesta di richiamo dell’incarto
della Pretura del Distretto di Bellinzona (n. __________) nella causa di
disconoscimento di debito da lei promossa in una precedente esecuzione (n. __________)
di CO 1, tendente all’incasso di fr. 60'000.– per gli interessi del mutuo
scaduti dal 2004 al 2008, né sul richiamo dell’incarto della II Camera civile
del Tribunale d’appello (n. __________) relativo all’appello interposto dalla
qui reclamante contro la sentenza del 25 settembre 2012 emanata nella causa di
disconoscimento di debito. Il Pretore – a mente della reclamante – avrebbe così
statuito sulla base di un incarto “documentariamente incompleto” (reclamo, pag.
2 ad 3). Per la controparte la doglianza è “malvenuta” perché la reclamante,
nel suo allegato del 4 giugno 2013, non ha chiesto particolari misure
istruttorie prima del giudizio e ad ogni modo gli incarti richiamati sono notori
al giudice e alle parti (osservazioni, pag. 2 ad 3).
A
parte il fatto, però, che l’art. 154 CPC (relativo alle ordinanze sulle prove)
di cui la reclamante invoca la violazione non si applica nelle procedure
sommarie, ad ogni modo non quando le parti, come nella fattispecie, si
riferiscono soltanto a documenti (cfr. B
ohnet
,
in: CPC commenté, 2011, n. 9 ad art. 254 CPC), la reclamante comunque non
menziona le conseguenze di tale presunta irregolarità, e in particolare non
chiede il rinvio della causa al Pretore per nuovo giudizio previo richiamo
formale degli incarti in questione. Come le parti ammettono, esse e il Pretore
li hanno del resto implicitamente considerati richiamati. Ai fini del presente
giudizio, tuttavia, si terrà conto solo del doc. n. 34 e del verbale 7 gennaio
2011 contenuto nel plico contrassegnato con il n. 35 dell’incarto AC.2009.15
della Pretura di Bellinzona (integrato nel fascicolo n. __________, a sua volta
parte dell’incarto n. __________ della II Camera civile), gli unici ad
essere stati espressamente citati dall’escussa in prima (osservazioni del 4
giugno 2013) come in seconda istanza (reclamo, pag. 5), e ciò in virtù sia del
principio di celerità che informa le procedure sommarie (cfr. art. 254
cpv. 2 lett. a CPC e
Trezzini
in:
Trezzini/Coc-chi/Bernasconi [curatori], Commentario al Codice di diritto processuale
civile svizzero, 2011, pag. 1127 ad 1 in fine) sia dell’art. 180 cpv. 2 CPC, secondo cui la parte, in presenza di un documento voluminoso, deve
specificarne la parte rilevante.
2.
In
virtù dell’art. 82 LEF, il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione
ove il credito posto in esecuzione sia fondato su un riconoscimento di debito
constatato mediante atto pubblico o scrittura privata (cpv. 1), a meno che l’escusso
sollevi e giustifichi immediatamente eccezioni tali da infirmare il
riconoscimento di debito (cpv. 2). La procedura di rigetto è una procedura documentale
(Aktenprozess)
, il cui scopo non è di accertare l’esistenza del credito
posto in esecuzione bensì l’esistenza di un titolo esecutivo. Il giudice
verifica solo la forza probatoria del titolo prodotto dal creditore – la sua
natura formale – e vi conferisce forza esecutiva ove l’escusso non renda
immediatamente verosimili eccezioni liberatorie (DTF 132 III 142, consid.
4.1.1).
3.
Nella
decisione impugnata, il Pretore ha anzitutto accertato che il contratto di
conferma di mutuo (doc. B) costituisce, in via di principio, valido riconoscimento
di debito nel senso dell’art. 82 cpv. 1 LEF per la pretesa posta in esecuzione.
In merito alla legittimazione attiva dell’istante egli ha inoltre ritenuto
verosimile che il “Riconoscimento di debito/cessione di credito” (doc. N), unitamente
alla risoluzione n. __________ della Commissione tutoria regionale 10 di Locarno
del 23 dicembre 2008 (doc. M), verta su una cessione di credito efficace e non
su una semplice procura d’incasso, precisando che il consenso del tutelato M__________
alla cessione sottoscritta dal tutore __________ non era una condizione di
validità della stessa.
3.1
Nel
reclamo RE 1 ribadisce che il “Riconoscimento di debito/cessione di credito”
(doc. N) sul quale l’istante fonda la propria legittimazione attiva rappresenta
una procura d’incasso e non una cessione di credito, per cui alla procedente
sarebbe stata conferita solo la facoltà di "recuperare il rimborso del
mutuo" come rappresentante di M__________ ma non di procedere in nome
proprio.
3.2
Costituisce
un riconoscimento di debito nel senso dell’art. 82 cpv. 1 LEF la scrittura
privata, firmata dall’escusso – o dal suo rappresentante –, da cui si evince la
sua volontà di pagare (o perlomeno di riconoscere) all’escutente, senza riserve
né condizioni, una somma di denaro determinata o facilmente determinabile ed
esigibile (DTF 139 III 301 consid. 2.3.1 con rimandi). Il contratto di mutuo
sottoscritto dal mutuatario costituisce un valido riconoscimento di debito per
il rimborso della somma mutuata e degli interessi, allorquando il creditore ne
dimostra l’esigibilità. Il trasferimento della somma mutuata dev’essere provata
solo nel caso in cui il mutuatario nega di averla ricevuta (DTF 136 III 629
consid. 2 con rimandi;
Staehelin
in:
Basler Kommentar, SchKG I, 2
a
ed. 2010, n. 120 ad art. 82 LEF).
Nel
caso specifico non è contestato – ed è anche pacifico – che il contratto di
conferma di mutuo del 26 giugno 2001 (doc. B), con il quale i fratelli __________,
__________ e RE 1 si sono riconosciuti debitori solidali di fr. 120'000.–-
oltre interessi nei confronti di M__________, costituisce a favore di quest’ultimo
un valido riconoscimento di debito nel senso dell’art. 82 cpv. 1 LEF per la
pretesa posta in esecuzione.
3.3
Come
visto l’escussa contesta però che l’istante sia legittimata ad invocare in nome
proprio il citato titolo per ottenere il rigetto dell’opposizione.
a)
Nel
caso in cui il creditore cambia dopo l’allestimento del riconoscimento di
debito, il nuovo creditore può chiedere il rigetto dell’opposizione, sempre che
dimostri l’avvenuta cessione con documenti. L’atto di cessione dev’essere
pertanto prodotto quale componente del titolo di rigetto, che il giudice deve
verificare d’ufficio (DTF 132 III 140 consid. 4.1.1;
Staehelin,
op. cit., n. 73 ad art. 82).
b)
Secondo
il testo del “Riconoscimento di debito/cessione di credito” dell’8 gennaio 2009
(doc. N), sottoscritto da __________ quale tutore di M__________, la pretesa di
rimborso del mutuo del 26 giugno 2003 (doc. B) è stata
“riconosciuta di
esclusiva pertinenza della signora CO 1, alla quale la stessa viene quindi
anche formalmente ceduta, in quanto ciò sia necessario, affinché possa
procedere, in proprio nome e conto, al recupero”.
A prescindere dalla ridondanza
del testo non si può seriamente contestare l’avvenuta cessione del credito di M__________
all’istante, che ne è divenuta l’esclusiva titolare, sicché lo può escutere in
nome e per conto proprio. La censura della reclamante è quindi infondata.
3.4
Il
Pretore ha d’altronde giudicato inverosimile la censura di falsità ideologica
dell’atto di cessione eccepita dall’escussa, poiché prima che la Commissione
tutoria regionale 10 di Locarno autorizzasse il tutore a sottoscrivere la
cessione di credito, M__________ era stato sentito sulla questione dal Servizio
psico-sociale di Lugano in presenza del tutore. Che poi lo stesso M__________,
a distanza di quasi un anno, avesse rilasciato al Procuratore pubblico e allo
stesso Pretore dichiarazioni apparentemente discordanti, confermando di avere
consegnato fr. 59'000.– a B__________, ma nulla ai figli di quest’ultimo RE
1, __________ e __________ (verbale d’interrogatorio, doc. 8, e scritto del 25
maggio 2012, doc. 9), per il primo giudice non era atto a inficiare la validità
della cessione né a sostanziare che la stessa fosse stata redatta dal tutore
all’oscuro dell’assistito.
a)
Pur
riconoscendo, in questa sede, che per la sua validità la cessione di credito
(doc. N) non necessitava di essere sottoscritta, oltre che dal suo tutore,
anche da M__________, la reclamante sostiene che il tutore avrebbe comunque
dovuto interpellare il suo pupillo prima di firmare la cessione e in tale
ipotesi quest’ultimo l’avrebbe informato di avere consegnato solo fr. 59'000.–
a B__________ e nulla ai figli di lui.
b)
In
realtà, come accertato dal Pretore, M__________ è stato consultato sulla
questione in presenza del suo tutore dai medici del Servizio psico-sociale di
Lugano, i quali hanno riferito alla Commissione tutoria regionale 10 di Locarno
ch’egli era "ben consapevole di aver avuto un prestito di fr. 120'000
dalla sua ex compagna" (doc. M pag. 1, ultimo paragrafo). D’altronde, la
reclamante non spiega per quale motivo i suoi fratelli e lei si sono dichiarati
debitori solidali di un mutuo di fr. 120'000.– nei confronti di M__________
se davvero essi non avessero ricevuto alcunché da lui. Ad ogni modo la loro
firma sul "contratto di conferma di mutuo" conferisce a tale
documento la qualità di titolo di rigetto provvisorio (sopra ad consid. 3.2).
Anche su questo punto il reclamo è infondato.
4.
Relativamente
all’eccezione di totale estinzione del credito posto in esecuzione sollevata
dalla convenuta, il Pretore non ha disconosciuto che a renderla verosimile sia
di per sé sufficiente la convenzione del 5 novembre 2003 intercorsa tra i
fratelli RE 1 e M__________ (doc. 6), con cui le parti hanno dichiarato di rinunciare
“
reciprocamente ai propri rispettivi crediti di frs. 120'000.– con interessi
per il M__________ e di frs. 200'000.– per i fratelli __________, __________, RE
1
”
.
Sennonché – egli ha soggiunto – la genuinità di
tale convenzione appare assai dubbia, non spiegandosi perché se da un canto M__________
ha affermato di non avere mai consegnato l’importo di fr. 120'000.– ai
fratelli __________, dall’altro lo stesso M__________ ha ammesso di avere
un credito di fr. 120'000.– nei confronti di loro, salvo rinunciarvi vista
la concomitante rinuncia di quest’ultimi a una penale di fr. 200'000.–
verso di lui (doc. 6). Senza contare che se il “contratto di conferma di mutuo”
(doc. B), come sostenuto dalla convenuta, era stato “
simulato per
rapporto ai fratelli __________
”, allora anche la rinuncia al credito deve
ritenersi simulata. In queste circostanze il Pretore ha ritenuto più verosimile
l’autenticità (formale e materiale) della conferma di mutuo (doc. B) di quella
della rinuncia al credito (doc. 4, 5 e 6), ricordando che nemmeno il “Preavviso
di comparazione grafotecnica” (doc. Z) e il “Rapporto di accertamento tecnico”
(doc. 7) hanno escluso l’inautenticità materiale dei documenti 4, 5 e 6,
peraltro già ritenuti inattendibili nella causa di disconoscimento di debito.
4.1
Nel
reclamo l’escussa, in sintesi, rimprovera al Pretore di avere valutato
arbitrariamente a favore dell’istante le prove documentarie prodotte e
trascurato completamente quelle richiamate dalla convenuta, giungendo alla
conclusione manifestamente arbitraria della falsità dei doc. 4 a 6.
4.2
All’escusso
incombe l’onere di rendere verosimili le eccezioni che deduce in giudizio (DTF
132 III 142 consid. 4.1.1 con rinvii). Secondo la giurisprudenza le eccezioni
non solo devono essere esposte in modo convincente ma devono anche essere sostanziate
in modo perlomeno verosimile nel senso che a conforto delle allegazioni devono
esserci riscontri oggettivi (
Staehelin
,
op. cit., n. 87 seg. ad art. 82). L’estinzione del debito può avvenire anche
tramite annullamento convenzionale del debito ai sensi dell’art. 115 CO.
4.3
Nel
caso specifico non è seriamente contestato che la convenzione conclusa il 5
novembre 2003 tra M__________ da una parte e __________, __________ e RE 1 dall’altra
(doc. 6) in sé renderebbe verosimile l’estinzione del credito posto in esecuzione,
i contraenti avendo rinunciato reciprocamente ai rispettivi crediti (v. sotto
consid. 4.6). Il problema è però di sapere se l’accertamento del Pretore,
secondo cui questo documento e quelli a cui rinvia (i doc. 4 e 5) sono verosimilmente
falsi, è come pretende la reclamante manifestamente errato (giusta l’art. 320
lett. b CPC, v. sopra consid. 1.2).
4.4
Secondo
l’art. 178 CPC incombe alla parte che si prevale di un documento provarne l’autenticità
qualora la stessa sia contestata dalla controparte in modo sufficientemente motivato.
Nella fattispecie, la contestazione dell’autenticità dei documenti 4 a 6 contenuta nella replica può dirsi tale. L’onere della prova (al grado di verosimiglianza
prescritto dall’art. 82 cpv. 2 LEF) spettava pertanto all’escussa. Doveva così,
mediante documenti o altri mezzi di prova immediatamente disponibili,
convincere il giudice che l’autenticità dei documenti 4 e 5 è più verosimile
della loro falsità (per analogia: DTF 132 III 143-4, consid. 4.1.2, con rimandi).
4.5
Al
riguardo la reclamante ricorda anzitutto che l’autenticità della scrittura e
della firma di M__________ sul doc. 5 è stata confermata dal Procuratore
pubblico nel decreto di abbandono (doc. 3) mentre la perizia calligrafica (doc.
7) ha confermato l’autenticità della firma di lui sui doc. 4 e 6. Per lei il
Pretore non si è pronunciato chiaramente sulla questione dell’autenticità delle
firme apposte sui documenti in questione, limitandosi a ritenerli non autentici,
rispettivamente “inattendibili”, “almeno dal punto di vista materiale”, e a rilevare
che le perizie agli atti (doc. Z e 7) non ne hanno escluso l’inautenticità
materiale (sentenza impugnata, pag. 6 ad 9). Da parte sua l’istante contesta la
rilevanza del doc. 5, che non accenna a cifre né a rinuncia alcuna, e sostiene che
sia stato "imposto sotto dettatura in tempi recenti e retrodatato",
mentre qualifica come senza valore la perizia commissionata dalla convenuta
(doc. 7), ritenendo che sia sconfessata dalla perizia della Polizia cantonale
scientifica (doc. Z).
4.6
Prima
di entrare nel merito delle singole censure è utile ricordare in sintesi il
contenuto dei documenti in discussione.
Il
doc. 4 è una convenzione conclusa il 19 agosto 2003 tra M__________ e L__________
SA, in virtù della quale la società promette di aiutare M__________ a ottenere
il rinnovo del permesso per stranieri e quest’ultimo s’impegna a versarle fr. 1619.–
mensili quali oneri sociali e IVA al 7,6%, così come i costi che la società
deve sopportare per la regolare tenuta del rapporto datore di lavoro-dipendente.
La convenzione prevede inoltre una clausola (n. 4) secondo cui M__________ s’impegna
a versare fr. 1'600'000.– a __________ entro “8 + 60” giorni dalla firma della convenzione quale acconto per la compravendita parziale della società __________
S.p.A. Alla clausola è aggiunta la seguente interpolazione redatta con un
carattere diverso a mezzo di una macchina da scrivere:
“
ritenuto il diritto di compera e penale di Sfr. 200'000.– in
calce
”
. E in fondo al documento si legge poi che
“
su richiesta del signor M__________ il signor B. __________
in rappresentanza degli azionisti concede al signor M__________ il diritto di
compera del 50% delle azioni della __________ spa. come al mandato di vendita
in suo possesso e la proroga del pagamento come al punto 4 a 60 giorni, con una penalità di fr. 200'000.– da versare entro 65 giorni da oggi se non viene
esercitato né il diritto di compera né il pagamento di fr. 1'600'000.– ai
signori __________, __________, RE 1
”
.
Il
doc. 5 è una lettera manoscritta firmata da M__________, indirizzata il 27 ottobre 2003 all’Immobiliare __________ S.p.A. “c/o RE 1”, del seguente tenore:
“Egregio signor __________, con la
presente per informarla che non sono in grado di adempiere al diritto di
compera del 50% delle azioni della __________ S.p.A. come stabilito nella
convenzione del 18 agosto 2003 da me richiesta, non avendo trovato il
finanziamento necessario, appena posso pagherò la relativa penale a chi di dovere”
.
Il
doc. 6 è una convenzione del 5 novembre 2003 conclusa tra M__________ da una
parte e __________, I__________ e RE 1 dall’altra. Richiamati il contratto di
conferma di mutuo del 26 giugno 2003, la convenzione con L__________ SA del 19
agosto 2003 e la conferma di M__________ di non voler esercitare il diritto di
compera e di non essere in grado di versare l’importo pattuito, i contraenti
stipulano quanto segue:
“1) Con la presente
le parti rinunciano reciprocamente ai propri rispettivi crediti di fr. 120'000.–
con interessi per il M__________ e di fr. 200'000.– per i fratelli __________,
__________, RE 1. 2) Di conseguenza i reciproci rapporti di dare avere fra le
parti sono completamente e definitivamente tacitati”
.
4.7
Già
si è detto che sull’autenticità formale delle firme apposte sui doc. 4 a 6 il Pretore non si è pronunciato, avendoli ad ogni modo considerati inattendibili sul piano
materiale. È quindi inutile disquisire sull’autenticità di quelle firme perché
anche se fossero tutte di M__________ i dubbi del Pretore in merito al senso e
alla datazione di quei documenti come pure alla coerenza delle dichiarazioni di
M__________ rimarrebbero immutati.
4.8
Relativamente
all’autenticità materiale dei documenti 4 a 6, la reclamante rimprovera al Pretore di avere considerato solo il contenuto del secondo interrogatorio di M__________
davanti al Procuratore pubblico, del 29 novembre 2010, in occasione del quale egli ha dichiarato che la convenzione conclusa il 19 agosto 2003 con L__________
SA (doc. 4) “non aveva oggettivamente alcun senso di essere se non per evitare
di pagare il debito alla mia ex convivente” (doc. AA), ignorando invece il
precedente verbale del 22 novembre 2010 (doc. 8) e quello successivo del 7
gennaio 2011 (doc. 35 nell’incarto richiamato __________), in cui egli ha
sostanzialmente smentito come “frutto della sua fantasia” quanto da lui
dichiarato all’udienza del 29 novembre 2010. Per la reclamante M__________ ha
rilasciato tali dichiarazioni verosimilmente su pressione dell’istante, come
induce a pensare la lettera 30 novembre 2010 di lui a lei (doc. 34 nell’incarto
richiamato __________). Inoltre, la reclamante fa osservare che tra i documenti
che M__________ dice di avere firmato non nel 2003 ma ulteriormente quando gli
sono stati consegnati da B__________ figura anche la conferma di mutuo (doc.
B), che seguendo la tesi dell’istante sarebbe quindi un falso.
a)
In
realtà nel (primo) verbale del 22 novembre 2010 (doc. 8), M__________ ha
dichiarato di non ricordarsi con esattezza né del contratto di conferma di
mutuo del 26 giugno 2003 (doc. B) né del contratto con L__________ SA del 19
agosto 2003 (doc. 4) e nemmeno della convenzione del 5 novembre 2003 (doc. 6),
spiegando di avere assunto dal 2004 psicofarmaci che gli hanno fatto perdere la
memoria. In merito all’acquisto delle azioni della __________ SpA, egli ha
detto di credere di essere stato usato “non so bene da chi” e di non poter
escludere che i documenti in questione siano stati firmati in date diverse da
quelle figuranti sugli stessi, aggiungendo che ove egli avesse saputo che la società
era fallita non avrebbe mai firmato un contratto d’acquisto, siccome “non ha
senso comperare una società già fallita”. Queste dichiarazioni, all’evidenza,
sono molto più vicine a quelle rilasciate nel secondo interrogatorio (doc. AA)
che non a quelle fatte alla terza udienza del 7 gennaio 2011. Ancorché il Pretore
abbia citato esplicitamente uno solo dei tre verbali, non risulta dagli atti,
di conseguenza, ch’egli abbia accertato in modo manifestamente errato che la
falsità materiale dei documenti 4 a 6, 9 e 10 s’inserisce nel quadro di quanto
dichiarato da M__________ di fronte al Ministero pubblico. Ad ogni modo, nella
migliore delle ipotesi per la reclamante tutte le dichiarazioni, scritte e
orali, di M__________ sarebbero da ritenere inattendibili, in quanto confuse,
contraddittorie e verosimilmente influenzate dai problemi psichici di cui egli
soffre da tempo (risultava, nel 2011, vivere in clinica dal maggio del 2004, cfr. doc.
35 nell’incarto richiamato OA.2009.169).
b)
La
reclamante allude a pressioni che l’istante avrebbe esercitato su M__________
perché rilasciasse le dichiarazioni registrate nel verbale del 29 novembre 2010
(doc. AA), citando una lettera del 30 novembre 2010 da lui indirizzata all’istante
(doc. 34 nell’incarto richiamato __________). La reclamante non spiega però da
quali elementi deduce le presunte pressioni. Lo scritto, semmai, conferma che
all’udienza del giorno precedente egli ha “detto la verità”. Non giova quindi
alla sua tesi.
c)
Certo,
M__________ non ha escluso che anche la conferma del mutuo (doc. B) sia stata
firmata a un’altra data di quella menzionata, ma al di là dei dubbi ch’egli
stesso ha espresso in merito alla propria memoria sta di fatto che i fratelli __________
non hanno mai sostenuto finora di aver firmato la convenzione a una data
diversa di quella indicata né che la loro volontà sia stata viziata da lesione,
errore, dolo o timore ragionevole. Ed essi non hanno fornito alcuna spiegazione
razionale al fatto che si sono riconosciuti debitori solidali nei confronti di
M__________ di fr. 120'000.– pur affermando di non aver mai ricevuto
niente da lui e il loro padre solo fr. 59'000.–. Ancora una volta l’argomentazione
della reclamante cade nel vuoto.
4.9
Oltre
che sulle dichiarazioni contraddittorie di M__________ in merito al proprio
credito di fr. 120'000.–, il Pretore ha fondato i suoi dubbi relativi all’autenticità
materiale dei doc. 4, 5 e 6 anche sul fatto che il diritto di compera del 50%
delle azioni dell’Immobiliare __________ S.p.A., all’origine della penale di fr. 200'000.–,
è stato sottoscritto da M__________ – il 19 agosto 2003 (doc. 4) – a un momento
in cui la società era già stata dichiarata da tempo fallita (o meglio dal 21
gennaio 2002, doc. T). Al riguardo la reclamante sostiene in questa sede che la
convenzione era finalizzata al tentativo di far riaprire in Italia il fallimento
della Immobiliare __________ S.p.A, pagando almeno il 10% dei crediti vecchi e
nuovi, onde salvare il patrimonio immobiliare di notevole valore della stessa.
Presentate per la prima volta in sede di reclamo, queste allegazioni sono però
inammissibili (v. sopra consid. 1.2). Rimangono quindi immutati – e condivisibili
– i motivi di perplessità espressi dal primo giudice in merito alla razionalità
della compravendita di una società fallita da oltre un anno e mezzo.
4.10
Quale
ultimo indizio di “artefazione” il Pretore ha citato il fatto che lo scritto
del 24 febbraio 2004 di M__________ (doc. 10) era stato puntualmente prodotto
agli atti dalla convenuta solo dopo che il “Preavviso di comparazione
grafotecnica” della Polizia Cantonale (doc. Z) aveva evidenziato che sullo
scritto del 27 ottobre 2003 (doc. 5) vi erano delle tracce latenti di uno
scritto datato proprio 24 febbraio 2004, che aveva dato origine a forti e legittimi
dubbi di retrodatazione del doc. 5. Al riguardo la reclamante evidenzia che il
doc. 6 non rinvia al doc. 5, la cui esistenza a suo dire non le era nota né a
suoi fratelli, e contesta che le tracce latenti sul doc. 5 significhino che lo
stesso non è stato redatto il 27 ottobre 2003 (reclamo, pag. 7). Non spiega,
però, come mai su una lettera (doc. 5) che avrebbe dovuto essere nelle mani di
B__________, al quale era indirizzata, siano visibili tracce di uno scritto più
recente (doc. 10) redatto dallo stesso M__________. Anche su questo punto il
reclamo è infondato.
5.
Riassumendo,
la reclamante non è riuscita a dimostrare che i fatti su cui il Pretore si è
fondato per ritenere inverosimile la rinuncia di M__________ al proprio credito
siano stati accertati in modo manifestamente errato o incompleto. Ora, in base
a tali accertamenti non potevano non sorgere al Pretore seri dubbi sull’autenticità
dell’intera operazione sfociata nella pretesa rinuncia di M__________ al
proprio credito, la quale poggia su una convenzione (doc. 4) d’incerta liceità
tra una società e M__________ in merito al rinnovo di un permesso per
stranieri, che mischia sorprendentemente un impegno di quest’ultimo di versare
un acconto di fr. 1'600'000.– a una persona (__________) che non risulta
aver firmato personalmente la convenzione, finalizzato all’acquisto di una
partecipazione in una società fallita, di cui né il prezzo né l’entità sono
precisati nell’atto. L’aggiunta in un secondo tempo di una penale di fr. 200'000.–,
che ha poi offerto la possibilità per i fratelli __________ di estinguere per
compensazione il loro debito nei confronti di M__________, appare perlomeno
singolare, non solo dal punto di vista tipografico. Le dichiarazioni dello
stesso M__________ rilasciate al procuratore pubblico confermano poi i sospetti
sull’autenticità o perlomeno sulla validità della sua pretesa rinuncia.
Legittimo in siffatte circostanze ritenere l’inautenticità dei documenti 4 e 5
più plausibile della loro autenticità, che l’escussa non è pervenuta a rendere
più verosimile come le incombeva (sopra consid. 4.4). Il reclamo è così votato
all’insuccesso.
6.
La
tassa del presente giudizio e le ripetibili seguono la soccombenza (art. 106
cpv. 2 CPC). Circa i rimedi esperibili contro la presente sentenza sul piano
federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, di fr. 138'000.–,
raggiunge agevolmente la soglia di fr. 30'000.– ai fini dell’art. 74 cpv.
1 lett. b LTF.
Per questi motivi,
pronuncia:            1.
Il
reclamo di RE 1 è respinto.
2.
La
tassa di giustizia e le spese processuali di complessivi fr. 500.–, già
anticipate dalla reclamante, sono poste a carico di RE 1, la quale rifonderà
all’istante fr. 3'000.– per indennità.
3
.  Notificazione
a:
– PA 1 ;
– PA 2
.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente                                                 La
vicecancelliera
Rimedi
giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione (art. 72 cpv. 2 e 74 LTF). Il termine è sospeso
durante le ferie giudiziarie.