ti_gerichte · 11.2008.32 · 2008-02-28 · it

Obbligo di prestare cauzione processuale davanti a tribunali svizzeri da parte di società costituite o registrate secondo le leggi del Regno UnitoCauzione processuale solo per ripetibili future o anche per ripetibili già maturate?Immunità giurisdizionale di uno Stato estero

Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 24.09.2009 11.2008.32
Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 24.09.2009 11.2008.32
Ticino Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 24.09.2009 11.2008.32

Incarti n.
11.2008.32
11.2008.43
Lugano,
24 settembre
2009
/sc
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
La prima Camera civile del Tribunale
d'appello
composta dei giudici:
G. A. Bernasconi, presidente,
Giani ed Ermotti
segretaria:
Chietti Soldati, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa OA.2004.87
(rivendicazione di proprietà, in subordine scioglimento di comproprietà
mobiliare e risarcimento del danno) della Pretura della giurisdizione di
Mendrisio Sud promossa con petizione del 31 agosto 2004 dalla
AP 1
()
(patrocinata dall' RA 1)
contro
AO 1
(rappresentato. RA 2)
AO 3
AO 4
, e
AO 2
(rappresentata dalla,
, e ora patrocinata dall' RA 3);
giudicando ora sul decreto del 28 febbraio 2008
con cui il Pretore ha, tra l'altro, fissato
all'attrice un termine di 30 giorni per
depositare una cauzione processuale di fr. 6
500
000.–
destinata a garantire le spese e le ripetibili dell'avv. RA 2 e del
AO 1 nella causa di merito, respingendo inoltre una domanda processuale del 30 gennaio
2007 con cui la AO 2 eccepiva la propria immunità di giurisdizione;
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti
di questione:
1.   Se dev'essere accolto
l'appello del 12 marzo 2008 presentato dalla AP 1 contro il decreto emesso il
28 febbraio 2008 dal Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud;
2.   Se
dev'essere accolto l'appello del 7 aprile 2008 presentato dalla AO 2 contro il
medesimo decreto;
3.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto:                    A.
Il 31 agosto 2004 la AP 1 ha rivendicato davanti al Pretore della
giurisdizione di Mendrisio Sud dal AO 1, dall'avv. dott. AO 3, dall'avv. AO 4 e
dalla AO 2 la comproprietà per il 25.11% (e un valore di nominali US$ 270
000 000) di note promissorie (pagherò) emesse dal __________ (“__________”) di __________
e ha chiesto la condanna della AO 2 al pagamento di US$ 270 000 000 oltre
interessi, postulando in subordine lo scioglimento della comproprietà sui
titoli con la suddivisione dei medesimi, oltre a un risarcimento dei danni per
US$ 270 000 000 oltre interessi. Contestualmente alla petizione
l'attrice ha postulato in via cautelare che i convenuti fossero tenuti a
depositare in Pretura tutte le note promissorie in loro possesso o, eventualmente,
che il Pretore ordinasse il blocco dei titoli e il divieto di disporne.
B.
Statuendo il 13 settembre 2004 senza contraddittorio, il Pretore ha
parzialmente accolto la richiesta cautelare, nel senso che ha ordinato all'avv.
AO 4 e al dott. AO 3
di non spossessarsi e di non disporre di note
promissorie per un valore di US$ 910
000
000 complessivi.
L'avvocato AO
4 ha instato il 22 settembre 2004, in nome suo e del AO 1, per la revoca
o almeno la modifica del decreto cautelare, chiedendo inoltre che
l'attrice fosse tenuta a prestare una garanzia di US$ 280
000
000 per gli
eventuali danni dovuti al provvedimento e a depositare una cauzione processuale
imprecisata per il rimborso delle loro spese e delle ripetibili. Al
contraddittorio del 19 maggio 2005 l'attrice ha sollecitato l'accoglimento
integrale della sua richiesta cautelare, mentre l'avvocato AO 4 e il AO 1 hanno
proposto di respingere il provvedimento o, per lo meno, di limitare la portata
del blocco al controvalore di US$ 280
000
000.
C.
Nella
loro risposta del 5 novembre 2004 l'avvocato AO 4 e il AO 1 hanno poi proposto
di respingere la petizione. Analoga richiesta ha formulato la AO 2
il 10 giugno 2005, mentre l'avv. dott. AO 3 non si è costituito in
giudizio, lasciandosi precludere dalla lite. Nel successivo scambio di allegati
le parti hanno mantenuto i rispettivi punti di vista. Il 17 maggio 2006 la AP 1
ha invitato il Pretore ad accertare che gli atti compiuti dalla AO
2
sono nulli
per mancata
legittimazione dei relativi rappresentanti,
onde la preclusione
della convenuta. Il Pretore ha indetto l'udien­za preliminare per il 12 ottobre
2006, durante la quale la parti hanno discusso anche la contestata legittimazione
dei rappresentanti della AO 2, avversata non solo dall'attrice, ma anche
dall'avvocato AO 4
e dal
AO 1
. La questione rivelandosi
particolarmente combattuta, il Pretore ha deciso di limitare l'udienza
preliminare e l'istruttoria all'accertamento di quel presupposto processuale.
D.
Durante
l'istruttoria, limitata all'accertamento del presupposto appena citato (su cui
il Pretore non risulta avere ancora statuito), la
AO 2
ha inoltrato
il 30 gennaio 2007
una domanda processuale, facendo valere la propria immunità
giurisdizionale come Stato sovrano. Il Pretore ha citato le parti a una
discussione del
16 aprile 2007, che è stata condotta
come nuova udienza preliminare limitata all'accertamento dell'ulteriore
presupposto processuale. In tale circostanza l
a AP 1
, l'avvocato AO 4 e il AO 1 hanno ribadito la giurisdizione dei
tribunali svizzeri, censurando la tardività con cui la AO 2
invocava il privilegio
.
E.
Nel
frattempo, con decreto cautelare del 31 gennaio 2007 il Pretore ha modificato
il decreto del 13 settembre 2004 emesso senza contraddittorio, nel senso che ha
limitato
al solo avvocato
AO 4
il divieto di
disporre delle note promissorie
e ha ridotto il valore del
blocco a nominali US$ 275
000
000. Egli ha condannato l'attrice inoltre a prestare entro 30 giorni
una cauzione processuale di fr. 5
000
000.–. Non ravvisando invece alcun verosimile rischio di
pregiudizio, il Pretore ha respinto la richiesta di garanzia per gli eventuali
danni dovuti al provvedimento. La tassa di giustizia di fr. 10
000.– e le spese
sono state poste per metà a carico della AP 1 e per l'altra metà a carico del AO
1 e dell'avvocato AO 4 in solido. La AP 1 è stata condannata a rifondere
all'avvocato AO 4 e
al AO 1
un'indennità di fr. 12
000.– per ripetibili ridotte.
F.
Contro
il decreto appena citato la AP 1 ha presentato appello l'8 febbraio 2007 per
ottenere che – conferito al ricorso effetto sospensivo – il giudizio del
Pretore fosse riformato estendendo il blocco delle note promissorie al AO 1, al
dott. AO 3
e a un certo
__________ di __________,
portando il controvalore del provvedimento cautelare anche nei confronti
dell'avvocato AO 4 fino al congelamento di titoli per un importo di
nominali
US$ 1
110
175
000
. Essa ha chiesto altresì che la tassa di giustizia e le spese fossero
poste a carico dell'avvocato AO 4 e del AO 1 in solido, con obbligo per questi
ultimi di rifonderle fr. 40
000.– a titolo di ripetibili.
G.
Con decreto del 16 febbraio 2007 il presidente di questa Camera ha
parzialmente accolto la richiesta di effetto sospensivo contenuta nell'appello,
differendo l'esecuzione del decreto impugnato per quanto riguardava il blocco
delle note promissorie (ciò che restituiva validità al provvedimento cautelare
di più ampia portata emesso dal Pretore senza contraddittorio il 13 settembre
2004), ma non per quel che era della cauzione processuale
.
Contro il decreto presidenziale la AP 1 ha
inoltrato il 22 marzo 2007 un ricorso in materia civile e un ricorso
sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale, sollecitando la
concessione dell'effetto sospensivo e chiedendo che in riforma del decreto impugnato
la domanda di effetto sospensivo contenuta nel suo appello
fosse interamente accolta. Statuendo sul postulato effetto sospensivo
ai due ricorsi, con decreto dell'8 maggio 2007 il presidente della I Corte
di diritto civile l'ha respinto.
H.
Constatato che la cauzione processuale di fr. 5
000
000.– non era stata
versata,
il 12 giugno 2007 l'avv. RA 2 si è rivolto al
Pretore perché stralciasse l'intera causa dai ruoli. Alla discussione del 6
luglio 2007
egli ha ribadito la sua posizione, proponendo
in subordine che,
nel caso in cui la citata cauzione di
fr. 5
000
000.– si riferisse solo al procedimento cautelare,
l'attrice fosse condannata a depositare una cauzione processuale di
fr. 20
000
000.– per la
causa di merito. L'attrice ha
contestato la richiesta, chiedendo in subordine di limitare lo stralcio al procedimento
cautelare. La AO 2
ha condiviso la richiesta
subordinata, associandosi anche alla domanda di fissazione di una garanzia per
la procedura di merito. L'attrice si è opposta allo stralcio dell'intero
processo dai ruoli, chiedendo di rinviare a più tardi la decisione sulla cauzione
per la causa di merito. Preso atto che sulla caducità del decreto cautelare non
sussistevano contestazioni, il Pretore ha accertato a verbale che il
provvedimento era da ritenersi estinto. Sulla questione di sapere se la
cauzione processuale si riferisse anche alla causa di merito, rispettivamente
se per la prestazione di quest'ultima andasse fissato un nuovo termine, egli ha
rinviato la decisione a più tardi.
I.
Il
30 luglio 2007
l'avv. AO 4
ha instato davanti a questa Camera perché l'appello della AP 1
fosse stralciato dai ruoli
, il Pretore avendo
constatato l'estinzione del procedimento cautelare
. Preso
atto
che
la cauzione processuale
di fr. 5
000
000.– non era stata versata,
con decreto del
31 agosto 2007 questa Camera ha dichiarato l'appello senza oggetto e ha
tolto la causa dai ruoli. La tassa di giustizia di fr. 2500.– e le spese
sono state poste a carico dell'appellante, con obbligo di rifondere all'avv. AO
4 e al AO 1 un'indennità di fr. 19
000.– complessivi per ripetibili (inc.
11.2007.25). Con decisione
4A_64/2007 del 18 ottobre
2007 il presidente della I Corte di diritto civile del Tribunale
federale ha fatto altrettanto per quanto si riferiva al ricorso in materia
civile e al ricorso sussidiario in materia costituzionale. Le spese giudiziarie
di fr. 2000.– so­no state addebitate alla ricorrente, tenuta a rifondere all'avvocatoAO
4 e al AO 1 fr. 2000.– per ripetibili.
L.
Il
Pretore ha statuito il 28 febbraio 2008 tanto
sulla
domanda processuale del 30 gennaio 2007 con cui
la AO 2
eccepiva la propria immunità giurisdizionale
(sopra, lett. D), quanto sull'istanza del 12 giugno 2007 con cui
l'avvocato AO 4 postulava lo stralcio dell'intera causa per mancato versamento
della cauzione processuale (lett. H)
, respingendole
entrambe. La prima perché, a mente del Pretore, le garanzie contenute nelle
note promissorie rilasciate dalla AO 2 non configurano un atto
iure imperii
,
ma solo un atto
iure gestionis
dello Stato alla medesima stregua di
analoghe garanzie rilasciate da privati, il secondo perché, sempre a mente del
Pretore,
“
nel dubbio
”
la cauzione processuale
di fr. 5
000
000.– andava riferita al solo assetto cautelare. Il Pretore ha
fissato così alla AP 1 un termine di 30 giorni per depositare una cauzione
processuale di fr. 6
500
000.– destinata a garantire le spese e le ripetibili dell'avvocato AO
4 e del AO 1 nella causa di merito.
La tassa
di giustizia di fr. 10
000.– e le spese della prima decisione sono state poste a carico
della AO 2, tenuta a rifondere fr. 18
000.– per ripetibili alla
AP 1 e
altri fr. 18
000.– complessivi per ripetibili all'avvocato AO 4 e al AO 1. La
tassa di giustizia di fr. 10
000.– e le spese della seconda decisione sono state poste
per metà a carico dell'attrice, per un quarto a carico della AO 2
e per il rimanente a carico dell'avv. AO 4 e del AO 1 in solido,
compensate le ripetibili.
M.
Contro
il decreto predetto la AP 1 è in­sorta il 12 marzo 2008 a questa Camera per
ottenere che – conferito all'appello effetto sospensivo – il giudizio del
Pretore sia riformato nel senso di respingere l'istanza di cauzione,
addebitando la tassa di giustizia con le spese all'avv. AO 4 e al AO 1, tenuti
a rifonderle fr. 40
000.– per ripetibili (inc. 11.2008.32). Con decreto del 25 marzo
2008 il presidente di questa Camera ha invitato il Pretore a decidere la
richiesta di effetto sospensivo contenuta nell'appello. Statuendo il 1° aprile
2008, il primo giudice ha concesso all'appello il beneficio richiesto,
sospendendo il termine fissato all'appellante per il deposito della cauzione.
Il 2 aprile 2008 la AO 2
ha instato davanti alla Camera
perché l'appellante sia tenuta a fornire una cauzione processuale di fr. 78
000.– destinata a
garantire la rifusione delle spese e delle ripetibili nel caso di soccombenza in
appello. Chiamata a esprimersi, la AP 1
ha rifiutato
l'11 aprile 2008
di prestare cauzione,
proponendo in subordine di limitarne l'ammontare a fr. 10
000.–.
Nelle
loro osservazioni del 21 aprile 2008 il AO 1 e l'avv. AO 4 hanno chiesto poi di
respingere l'appello. Analoga conclusione ha formulato il 29 aprile 2008 la AO
2
, mentre l'avv. dott. AO 3
–
precluso
–
è
rimasto silente. L'11 luglio 2008 la AP 1
ha presentato
un'istanza di restituzione in intero per essere ammessa a esibire un nuovo documento
e ottenere l'estromissione dagli atti di alcuni documenti prodotti dalla AO 2
davanti al Pretore.
N.
Contro il predetto decreto del 28 febbraio 2008 è insorta a questa
Camera anche la AO 2
con
appello del 7 aprile 2008, chiedendo che il decreto del Pretore sia riformato
nel senso di accertare la sua immunità di giurisdizione (inc. 11.2008.43). La AP
1
ha instato l
'11 aprile
2008
davanti a questa Camera perché
l'appellante sia tenuta a fornire una cauzione
processuale di fr. 4
147
200.–
destinata a garantire la rifusione delle
spese e delle ripetibili
nel caso di soccombenza
in
appello
. Chiamata a espri­mersi, il
23 aprile 2008 la AO 2 ha definito la richiesta temeraria, proponendo
di limitare l'entità della cauzione a fr. 16
800.–.
Nelle
loro osservazioni del 13 maggio 2008 l'avv. AO 4 e il AO 1 postulano il rigetto
dell'appello. Nelle proprie, del 21 maggio 2008, la AP 1 chiede, previa
congiunzione dell'appello con il parallelo rimedio giuridico pendente in
materia di cauzione processuale, di dichiarare l'impugnazione irricevibile per
mancata legittimazione dei rappresentanti dell'appellante o, in subordine, di
respingerla. Il
dott. AO 3 è rimasto una volta ancora
silente.
L'11
luglio 2008 la AP 1
ha presentato un'istanza di restituzione
in intero per essere ammessa a esibire una sentenza emanata il 28 settembre
2007 dal
Juzgado vigési­mo quinto de primera instancia en funciones de
control del circuito judicial penal del área metropolitana de Caracas
e per
ottenere l'estromissione dagli atti dei documenti prodotti dalla AO 2
davanti al Pretore. Una nuova istanza di restituzione in intero è
poi stata presentata dall'attrice il 12 marzo 2009
per
essere autorizzata a produrre copia di una sentenza emanata il 13 febbraio 2009
dalla
United States District Court for the Southern District of Ohio
,
Eastern Division
, e copia di un decreto di non luogo a procedere emesso il
16 febbraio 2009 dal Procuratore pubblico del Cantone Ticino nei suoi confronti.
O.
Frattanto,
con decreto unico del 10 marzo 2009 questa Camera
ha respinto la richiesta di cauzione processuale introdotta il 2 aprile
2008 dalla AO 2
, mentre ha accolto quella presentata
l'11 aprile 2008 dalla AP 1, invitando la AO 2 a depositare entro il 31 marzo
2009 la somma di fr. 7000.– a titolo di cauzione processuale per le spese e le
ripetibili presunte in caso di soccombenza in appello, con la comminatoria
dello stralcio dell'appello dai ruoli in caso di mancato versamento. AO 2 ha ottemperato
all'ingiunzione.
Considerando
in diritto:                   I.   Sull'appello
della AP 1
1.
Secondo l'art. 153 cpv. 2 CPC il giudice statuisce sull'obbligo di prestare
cauzione “con decreto”. Nelle cause appellabili tale decreto è impugnabile nel
termine ordinario, ma l'appello è trattato solo “con la prima appellazione
sospensiva”, tranne ove il Pretore lo munisca – appunto – di effetto sospensivo
(art. 96 cpv. 4 CPC). Nella fattispecie, come si è visto (consid. M), il
Pretore ha concesso all'appello tale beneficio. Sotto questo profilo, pertanto,
nulla osta all'ema­nazione della sentenza.
2.
L'11
luglio 2008 l'appellante ha presentato un'istanza di restituzione in intero per
essere ammessa a produrre una sentenza emanata il 28 settembre 2007 dal
Juzgado
vigésimo quinto de primera instancia en funciones de control del circuito
judicial penal del área metropolitana de Caracas
con relativa traduzione e
ricevuta d'invio per corriere privato. A suo avviso tale sentenza dimostra che
i rappresentanti (passati e presenti) della AO 2 non hanno capacità di stare in
lite e che i documenti da loro prodotti sono stati ottenuti nell'illegalità. In
conseguenza di ciò essa chiede che la documentazione da loro esibita davanti al
Pretore il 12 ottobre 2006 e il 26 gennaio 2007 sia espunta dagli atti. Anzi,
non essendo mai stata conferita a tali rappresentanti una valida procura,
secondo l'attrice la AO 2 andrebbe considerata preclusa.
In realtà
il documento che l'appellante chiede di acquisire agli atti precorre i tempi
del processo. Certo, il giudice esamina d'ufficio in ogni stadio di causa se
esistono i presupposti processuali, tra cui la legittimazione dei
rappresentanti delle parti (art. 97 n. 4 CPC). In concreto però tale questione
è ancora oggetto di istruttoria davanti al Pretore (sopra, lett. C e D) e non
compete a questa Camera, statuendo in materia di cauzione processuale, anticipare
la decisione del primo giudice. Quanto al fatto che la AO 2 abbia prodotto
documentazione ottenuta in violazione di leggi nazionali, ciò ancora non significa
che tale documentazione vada necessariamente estromessa dagli atti. Spetterà al
Pretore, anche a questo riguardo, valutare se ricorrano gli estremi per un
simile provvedimento (sui criteri:
Vogel/Spühler
,
Grundriss des Zivilprozess­rechts, 8ª edizione, pag. 275 n. 97 segg. con rinvio;
v. anche
Cocchi/Trezzini
, CPC ticinese commentato e massimato, Lugano 2000, n. 50 ad art.
90).
Nelle condizioni illustrate poco giova, in appello, la sentenza che l'attrice
chiede di versare agli atti.
3.
Giusta
l'art. 153 cpv. 1 lett. b CPC il convenuto può chiedere, in ogni stadio
della lite, che l'attore presti cauzione per il rimborso delle spese e per il
pagamento delle ripetibili se l'attore è domiciliato all'estero e non beneficia
di un trattato internazionale che lo esenti dall'obbligo. La mancata
prestazione della garanzia comporta lo stralcio della causa (art. 153 cpv. 3
CPC). In concreto il Pretore ha accertato anzitutto che la cauzione imposta
all'attrice il 31 gennaio 2007 (fr. 5
000
000.–) si riferiva soltanto al procedimento
cautelare e non riguardava il merito. Ciò posto, egli ha ricordato che
all'attrice, società con sede nelle Isole Vergini Britanniche, è applicabile la
Convenzione tra la Svizzera e la Gran Bretagna in materia di procedura civile
del 3 dicembre 1937 (RS 0.274.183.671). E secondo l'art. 3 lett. b di tale
accordo è esonerata dall'obbligo di cauzione solo la parte domiciliata al­l'estero
che nello Stato del processo possieda beni sufficienti per coprire le spese
giudiziarie, ciò che non è il caso della AP 1. Quanto all'ammontare della
cauzione, destinata a garantire le spese e le ripetibili dell'avvocato RA 2 e
del AO 1 in caso di vittoria, il primo giudice l'ha calcolata sulla base della
tariffa dell'Ordine degli avvocati del Cantone Ticino in complessivi fr. 6
500
000.–.
4.
Rievocati
i fatti a sostegno della petizione, l'attrice afferma nell'appello – in estrema
sintesi – che il comportamento del AO 1 trascende nell'abuso di diritto in un
contesto in cui tutti i convenuti tentano di sottrarsi ai loro obblighi. La
richiesta di cauzione tradisce pertanto malafede, anche perché come attrice
essa deve procedere davanti a un giudice svizzero per scelta unilaterale dei
convenuti, i quali hanno depositato le note promissorie in Svizzera. A suo
parere inoltre una cauzione è destinata a coprire solo spese future, sicché
l'importo va scaglionato secondo il procedere della causa. L'appellante
sottolinea altresì che la tariffa dell'Ordine degli avvocati è stata abrogata e
che le eventuali ripetibili vanno calcolate – se mai – in base al regolamento
sulla tariffa del Consiglio di Stato per i casi di patrocinio d'ufficio e di
assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili (RL 3.1.1.7.1),
tenendo conto che RA 2 non è più iscritto nel registro cantonale degli
avvocati. In simili circostanze, stimato il presumibile dispendio orario
causato dalla procedura, la cauzione non può superare fr. 500
000.–.
L'appellante reputa in ogni modo di essere dispensata da cauzione, sia perché
nelle medesime condizioni una società svizzera nelle Isole Vergini Britanniche
sarebbe esonerata dall'obbligo, sia perché essa è comproprietaria dei titoli
rivendicati in Svizzera. Infine essa fa valere che la cauzione a essa imposta
viola il diritto costituzionale, giacché le preclude l'accesso ai tribunali e
comporta una discriminazione nei suoi confronti.
5.
Per quanto riguarda l'abuso di diritto, è appena il caso di ricordare
che un comportamento lesivo dell'art. 2 cpv. 2 CC si riscontra solo qualora
alcuno profitti di un istituto giuridico per scopi estranei a quelli originari
(cfr., ad esempio, DTF 122 III 321 consid. 4a), qualora un diritto sia
esercitato a scopo vessatorio (DTF 129 III 497 consid. 5.1) o nell'intento di
conseguire un beneficio manifestamente sproporzionato per rapporto agli
interessi in gioco (DTF 132 III 118 consid. 2.4). Scopo di una cauzione
processuale è di assicurare al convenuto il rimborso delle spese giudiziarie e
il versamento delle ripetibili in caso di vittoria ove l'incasso appaia
difficile, se non impossibile. Ora, che un convenuto si valga dell'istituto
perché l'attore, domiciliato al­l'estero, non beneficia di disposizioni di un
trattato internazionale è finanche previsto dalla legge (art. 153 cpv. 1 lett.
b CPC). Poco importa che la somma chiesta dall'avvocato RA 2 (fr. 20
000
000.–: sopra,
lett. H) appaia esorbitante, il giudice potendo liberamente ridurla. Quanto al­l'accusa
dell'appellante, secondo cui tutti i convenuti hanno tenuto un comportamento
scorretto nella vicenda, basti rammentare che dall'art. 2
cpv. 2 CC non può desumersi una regola generale per cui solo chi
agisce nel rispetto dell'ordine giuridico è abilitato a far valere le sue
pretese (
Honsell
in: Basler Kommentar,
ZGB I, 3
ª
edizione, n. 50
ad art. 2).
Come si è visto, un abuso di diritto
presuppone estremi che nella fattispecie non si ravvisano. E u
n comportamento
sleale ancora non preclude,
di per sé, il diritto di chiedere il deposito di una cauzione.
6.
Ciò premesso,
contrariamente a quanto
parrebbe sostenere l'attrice (appello, pag. 21 in basso), le ipotesi previste
all'art. 153 cpv. 1 lett. a e b CPC sono alternative e non cumulative. Un con­venuto
domiciliato all'estero che non beneficia di un trattato inter­nazionale, in
altri termini, può essere tenuto a prestare cauzione quand'anche non sia
“
in istato di insolvenza risultante da atti
ufficiali
”
. Nella fattispecie
l'appellante stessa indica di avere sede sul­l'isola caribica di __________,
nelle Isole Vergini Britanniche, territorio d'oltremare del Regno Unito. Ora,
la Svizzera ha ratificato due trattati multilaterali che contengono norme in
materia di cauzione processuale (
Bucher
,
Droit international privé suisse, vol. I/1, Basilea 1998, pag. 147 n. 443;
Siehr
, Das Internationale Privat­recht
der Schweiz, pag. 655 in basso):
la
Convenzione
dell'Aia relativa alla procedura civile (RS 0.274.12) e la Convenzione dell'Aia
volta a facilitare l'accesso internazionale alla giustizia (RS 0.274.133), m
a Gran Bretagna non ha firmato né l'uno né l'altro.
Quanto
alla Convenzione di Lugano, essa non impedisce che in cause di merito siano
chieste cauzioni processuali (
Don­zallaz,
La Convention de Lugano, Berna 1996, vol. I, pag. 616 n. 1629;
Siehr
, op. cit., pag. 656 a
metà) e nemmeno è applicabile ai territori d'oltremare del Regno Unito (
Donzallaz
, op. cit., pag. 307 n. 755).
Come ha rilevato il Pretore, il caso in esame è retto pertanto dalla
Convenzione tra la Svizzera e la Gran Bretagna in materia di procedura civile,
del 3 dicembre 1937 (RS 0.274.183.671), applicabile anche alle Isole
Vergini Britanniche (nota 4 all'art. 8 della convenzione nella raccolta
sistematica del diritto federale).
a)
L'appellante
sostiene che l'art. 2 della citata convenzione con la Gran Bretagna prevede il
libero accesso ai tribunali secon­do il principio della reciprocità, sicché il
Pretore avrebbe dovuto appurare previamente se nelle Isole Vergini Britanniche
una società con sede in Svizzera sarebbe stata tenuta all'obbligo di cauzione.
Una simile opinione non trova conforto però nel testo dell'accordo. Il citato art.
2 prevede unicamente che “i cittadini di un'Alta Parte Contraente godranno, sui
territori dell'altra, dei medesimi diritti per quel concerne la protezione
giudiziaria delle persone o dei beni e avranno libero accesso ai tribunali per
perseguirvi o difender­vi i loro diritti nelle medesime condizioni (comprese le
tasse e le competenze) dei cittadini di quest'ultima Alta Parte Contraente”.
Quanto il trattato sancisce, di conseguenza, è un divieto di discriminazione,
non una garanzia di reciprocità. L'accesso ai tribunali svizzeri di cittadini
britannici e di persone giuridiche costituite o registrate secondo le leggi
britanniche (art. 1 lett. b n. 4 della Convenzione) dipende solo dal diritto
svizzero, fermo restando che il diritto svizzero deve trattare quei soggetti
alla stessa stregua di cittadini svizzeri e di persone giuridiche costituite o
registrate secondo le leggi svizzere. Sapere che cosa prescriva la legge delle Isole
Vergini Britanniche in tema di cauzione processuale non giova ai fini del presente
giudizio.
b)
Si
aggiunga che l'art. 3 della convenzione con la Gran Bretagna regola esplicitamente
la “garanzia delle spese” e – una volta ancora – non contempla reciprocità, ma
solo divieto di discriminazione. Trattandosi di cittadini di uno Stato residenti
su territorio dell'altro
, esso prevede che costoro non sono tenuti a
prestare cauzione se non sono tenuti a prestare cauzione i cittadini dello
Stato in cui “sono compiuti gli atti di procedura” (lett. a). Trattandosi di
cittadini o persone giuridiche di uno Stato
fuori del territorio dell'altro
,
esso prevede che costoro sono tenuti a prestare cauzione se non posseggono,
nello Stato in cui “sono compiuti gli atti di procedura”, beni sufficienti,
suscettibili di un trasferimento immediato per coprire le spese giudiziarie
(lett. b). L'attrice rientra, con ogni evidenza, nella seconda categoria. Del
resto il Tribunale d'appello ha già avuto modo di accogliere, nel 2003, una
domanda di cauzione processuale diretta contro una società anonima registrata a
Gibilterra, appellante in una causa promossa nei suoi confronti da una società
anonima con sede a Lugano, proprio perché quella società non possedeva beni
sufficienti in Svizzera per coprire l'ammontare delle eventuali ripetibili
(citazione in:
Cocchi
/
Trezzini
, op. cit., appendice
2000/2004, Lugano 2005, n. 73 ad art. 153 CPC).
c)
Secondo
l'appellante, per “spese giudiziarie” giusta l'art. 3 lett. b della citata Convenzione
devono intendersi unicamente le indennità ai testimoni, ai periti, ai
traduttori, a chi affronta trasferte e le spese di cancelleria, ma non le
ripetibili dovute alla controparte in caso di soccombenza. A torto. Quali spese
debba garantire una cauzione giudiziaria dipende dalla legge applicabile alla
cauzione medesima, ovvero – nella fattispecie – dall'art. 153 cpv. 1 CPC. E
quest'ultima norma prevede che una
cautio iudicatum solvi
copre non solo
“
il rimborso delle spese
”, ma anche “
il pagamento delle ripetibili
”
. Per di più, l'art. 3 lett. b della
Convenzione anglo-svizzera nella versione originale evoca esplicitamente le
spese giudiziarie e le ripetibili (
sûretés pour les frais ou les
dépens
). Quanto ai beni di cui si pretende proprietaria,
ossia
il 25.11% delle note promissorie,
l'attrice
sembra
dimenticare che tali diritti sono contestati e non danno alcuna garanzia di
rifusione. Essa non può quindi valersene per ottenere l'esonero dall'obbligo di
prestare cauzione.
d)
È
vero che l'art. III cpv. 2 del Trattato d'amicizia, di commercio e di reciproco
stabilimento tra la Confederazione Svizzera e sua Maestà del Regno Unito della
Gran Bretagna e d'Irlanda, risalente al 6 settembre 1855 (RS 0.142.113.671),
assicura il libero accesso ai tribunali ai cittadini dei due Stati contraenti e
proibisce ogni discriminazione in tale ambito. Salvo i casi in cui gli stessi
cittadini svizzeri sono tenuti a prestare garanzia, di conseguenza, non è
lecito imporre garanzie ai cittadini britannici residenti in Svizzera (
Dutoit/Knoepfler/ Lalive/Mercier
, Répertoire
de droit international privé suisse, vol. 3, Berna 1986, pag. 88 seg. n. 2). A
parte il fatto però che non è chiaro quale rimanga la portata di tale norma
dopo la firma della Convenzione anglo-svizzera in materia di procedura civile
del 3 dicem­bre 1937 e che non è dato di sapere se il trattato si estenda anche
alle Isole Vergini Britanniche (non menzionate nella convenzione addizionale
del 30 marzo 1914: RS 0.142.113.671.1), l'accordo esclude dal suo campo d'applicazione
le persone giuridiche (
Dutoit/Knoepfler/
Lalive/ Mercier
, op. cit., pag. 88 seg. n. 3). L'attrice non può pertanto
valersene.
7.
L'appellante sostiene
che, pur nell'ipotesi a essa più sfavorevole, in concreto la cauzione
processuale non può superare l'importo di fr. 500
000.–. Il Pretore è giunto al risultato di fr. 6
500
000.–
maggiorando di fr. 1
500
000.– la cauzione di fr. 5
000
000.– da
lui fissata il 31 gennaio 2007 in base alla vecchia tariffa dell'Ordine
degli avvocati per il procedimento cautelare, l'aumento giustificandosi a mente
sua in ragione delle ripetibili maturate dopo di allora (decreto impugnato,
consid. 7.4). Quanto alla cifra di fr. 5
000
000.–, egli era pervenuto a tale somma
applicando al valore litigioso di US$ 270
000
000 l'aliquota minima del 3%
prevista all'art. 9
cpv. 1 vTOA per cause di valore superiore a fr. 1
500
000.–
e moderando poi equitativamente l'importo del 50% (decreto del 31 gennaio 2007,
consid. 4.3).
a)
Afferma
l'attrice che una cauzione processuale può garantire solo le “spese giudiziarie”
future, ossia quelle che
l'avvocato RA 2 e il AO 1 potrebbero
trovarsi a sopportare, rispettivamente a dover riscuotere, dopo
il maggio
del 2007. L'argo­mentazione non era fuori luogo fino a qualche anno fa, quando
una cauzione processuale garantiva – in linea di principio – solo
spese e ripetibili della controparte per prestazioni future, successive alla
richiesta (richiami in:
Cocchi
/
Trezzini
, op. cit., n. 22 ad art. 153
CPC). Come que­sta Camera ha già avuto modo di ricordare nella sentenza del 10
marzo 2009 fra le stesse parti (sopra, lett. O), nondimeno, la giurisprudenza
più recente del Tribunale federale definisce ora
“un
principio fondamentale e generalmente riconosciuto della procedura
civile
” il fatto
che una
cauzione possa essere ordinata anche per coprire spese e ripetibili maturate
dal richiedente sin dall'inizio della causa (DTF 132 I 138 in fondo). Lo stesso
art. 316 cpv. 1 CPC implica del resto, in sede di appello, il giudizio su una
richiesta di cauzione per spese giudiziarie che la parte ha già dovuto affrontare,
la richiesta potendo essere introdotta solo con il memoriale di osservazioni
(v.
Cocchi/Trezzini
, op. cit.,
appen­dice 2000/ 2004, n. 5 ad art. 316 CPC). Non v'è ragione dunque perché in
concreto la richiesta di cauzione processuale dovesse valere solo per il
futuro.
Non
bisogna trascurare del resto che in concreto l'avvocato RA 2 ha presentato la
richiesta di cauzione processuale davanti al Pretore, per sé e per il AO 1, già
il 22 settembre 2004, con il primo atto di causa (sopra, consid. B). Che
quella richiesta fosse circoscritta al procedimento cautelare non risulta. E
sulla cauzione per la causa di
merito il Pretore ha
statuito soltanto con il decreto appellato, dopo avere accertato che l'obbligo
di depositare fr. 5
000
000.– da lui imposto all'attrice il 31 gen­naio 2007 si
limitava al procedimento cautelare (decreto impugnato, consid. 6.1 e 6.2). Che dunque
il 6 luglio 2007 l'avvocato RA 2 abbia sollecitato,
sempre a nome suo e del AO 1, una cauzione processuale di fr. 20
000
000.– per la
causa di merito poco importa (sopra, lett. H). La sua richiesta pendeva
già dal 22 settembre 2004 ed esplicava effetti sin dall'inizio della causa. Contrariamente
a quanto sembra credere il Pretore (decreto impugnato, consid. 7.4 in basso),
invece, la cauzione di fr. 6
500
000.– non garantisce
le spese e le
ripetibili maturate dai richiedenti nel quadro del procedimento cautelare, al
quale si riferiva la cauzione di fr. 5
000
000.– mai versata.
b)
L'appellante
soggiunge che una cauzione processuale, soprattutto se onerosa,
va scaglionata secondo l'avanzamento della causa
, in modo da
garantire un corretto accesso ai tribunali. Ora, la possibilità di frazionare
l'importo di una cauzione dovuta a norma dell'art. 153 CPC è prospettabile (
Cocchi/Trezzini
, op. cit., appen­dice 2000/2004, pag. 214 nota 286), così com'è
possibile adeguare successivamente l'importo di una cauzione (C
occhi
/
Trezzini
,
op. cit., n. 10 ad art. 153 CPC; appen­dice 2000/2004, n. 60 ad art. 153 CPC).
Nella fattispecie però l'appellante non indica in che modo e con quali scadenze
andrebbe rateato l'obbligo impostogli, tanto ch'egli non formula alcuna
conclusione precisa. Insufficientemente motivato, su questo punto l'appello va
dichiarato pertanto irricevibile (art. 309 cpv. 2 lett. e ed f CPC con rinvio
al cpv. 5).
c)
Secondo
l'appellante l'ammontare della cauzione va definito tutt'al più, nel caso
specifico, in base al nuovo
regolamento sulla tariffa per i
casi di patrocinio d'ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione
delle ripetibili (RL 3.1.1.7.1). Essa ricorda altresì che dal febbraio del 2007
RA 2 non è più iscritto nel registro degli avvocati ed è un semplice dipendente
del AO 1, sicché può essergli riconosciuta solo un'indennità valutata in
funzione del presu­mibile impegno personale. La prima argomentazione manca di
pertinenza.
“
Per i procedimenti
aperti prima dell'entrata in vigore del regolamento
”
(1° gennaio 2008) le ripetibili vanno fissate invero secondo
il vecchio diritto (art. 16 cpv. 2 del regolamento
stesso). Nella fattispecie la petizione è del 31
ago
sto 2004. Alla fattispecie torna applicabile perciò
la vecchia tariffa dell'Ordine degli avvocati, del 7 dicembre 1984.
A
ragione l'appellante rileva invece che il 2 febbraio 2007 l'avv. RA 2 ha comunicato
al Pretore di avere rinunciato al­l'iscrizione nel registro cantonale degli avvocati
e, pertanto, di non poter più patrocinare il AO 1 (lettera acclusa ad act.
XXIX). Sta di fatto che alle successive udienze del 16 aprile e del 6
luglio 2007 egli ha continuato ad agire per sé e per il AO 1, tant'è che in
nome di entrambi ha presentato all'udienza del 6 luglio 2007 la richiesta di
cauzione per la causa di merito. Ora, che dopo il febbraio del 2007 l'avvocato RA
2 non potesse più
“
patrocinare
”
(nel senso dell'art. 64 cpv. 1 CPC) il AO
1 è evidente. Il fatto però che in seguito egli abbia persistito nel
rappresentare il AO 1 dimostra che in realtà, anche in precedenza, egli non
esercitava un patrocinio professionale, ma agiva come organo del AO 1. Il quale
poteva naturalmente stare in causa da sé (art. 38 cpv. 1 e 39 cpv. 1 CPC). Né
l'appellante contesta che l'avvocato RA 2 sia
“
procuratore a tutti gli effetti
”
del AO 1 (come il legale medesimo si definiva nella lettera al Pretore
del 2 febbraio 2007, citata poc'anzi). Ancora nelle osservazioni all'appello,
del resto, l'avvocato RA 2 conferma di essere
“
procuratore generale
”
, oltre che consulente giuridico del AO 1, pur negando ogni rapporto
d'impiego (memoriale, pag. 9, punto 19).
d)
Ne
segue che l'avv. RA 2 ha agito (e continua ad agire) in giudizio simultaneamente
per sé e come organo del AO 1. La tariffa dell'Ordine degli avvocati vale
tuttavia per i soli patrocinatori professionali (art. 1), alla stessa stregua
dell'attuale regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio d'ufficio e di
assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili (art. 10). La
persona fisica che agisce da sé e la persona giuridica che agisce mediante i
propri organi hanno diritto soltanto a un'equa indennità per l'incomodo (RtiD
II-2005 pag. 680 consid. 9 con rinvii). Inquisire
sull'effettivo
valore della lite, rispettivamente sull'effettivo valore dei titoli
rivendicati, poco soccorre quindi nella fattispecie, l'art. 9 TOA non applicandosi
alla commisurazione delle eventuali ripetibili dovute all'avvocato RA 2 e al AO
1.
È vero che questa Camera ha fatto capo alla tariffa
dell'Ordine degli avvocati per definire le ripetibili in favore dell'avvocato RA
2 e del AO 1 quando ha stralciato dai ruoli la causa
inc.
11.2007.25 (sopra, lett. I), ma è altrettanto vero che a quel momento non era
ancora noto alla Camera il ruolo svolto dall'avvocato RA 2 in seno al AO 1.
Quel metodo di calcolo non può dunque continuare ad applicarsi.
La
AO 2
sottolinea – per quanto la concerne – di essersi associata
alla richiesta di cauzione processuale, sicché l'ammontare del deposito
dovrebbe tenere conto anche delle eventuali ripetibili in suo favore
(osservazioni all'appello, pag. 7 punto 19). In realtà all'udienza del 6 luglio
2007 essa ha sì dichiarato di unirsi alla richiesta dell'avvocato RA 2 e del AO
1, ma non ha chiesto che l'attrice prestasse cauzione – e per che importo –
anche in suo favore (act. XXXVI, pag. 2 in alto), tant'è che il Pretore ha statuito
unicamente sull'istanza dell'avvocato RA 2 (decreto impugnato, dispositivo n.
4). Che il Pretore abbia omesso di statuire su alcunché, del resto, la AO 2 non
pretende.
e)
La
questione è di sapere, in ultima analisi, quale indennizzo sarà presumibilmente
riconosciuto all'avvocato RA 2 e al AO 1, ove l'attrice uscisse sconfitta dalla
causa, per essersi dovuti difendere nel merito, fatta astrazione dal procedimento
cautelare cui si riferiva la cauzione processuale di fr. 5
000
000.–, venuto a
cadere proprio per il mancato deposito della somma. In casi del genere l'indennizzo
va commisurato alla verosimile entità delle prestazioni che la parte è chiamata
a svolgere, al grado di complessità del processo, all'intralcio che il dispendio
di tempo dedicato alla difesa reca all'attività professionale, all'eventuale
perdita di guadagno e al verosimile esito conseguito (criteri che presiedevano,
seppure con maggiore severità,
anche alla fissazione di
indennizzi giusta l'art.
159 cpv. 2 vOG: v.
Poudret
, Commentaire de la loi fédérale
d'organisation judiciaire, vol.
V, Berna 1992, pag. 158 in alto).
Nella
fattispecie la causa si annuncia relativamente comples­sa, mentre non è
possibile prevedere quale sarà l'ampiezza del­l'istruttoria, non essendo ancora
avvenuta l'udienza preliminare di merito. Le implicazioni internazionali
lasciano supporre, nondimeno, una certa laboriosità dell'assunzione delle
prove. Quanto al
valore litigioso, esso risulta nominalmente
enorme, ma tutto si ignora sull'effettivo valore dei titoli rivendicati. Né
bisogna dimenticare che l'avvocato RA 2 già conosce i fatti alla base del
contenzioso e che la rappresentanza del AO 1 non sembra rendergli il compito
più difficile, tanto ch'egli agisce con atti processuali unici. Per converso,
il tempo e l'impegno da profondere in una causa come quella in esame sono
verosimilmente ragguardevoli, quantunque l'avvocato RA 2 non eserciti più il
patrocinio forense (per lo meno in cause civili e penali, non figurando più nel
registro cantonale). Tutto ponderato, si può supporre di conseguenza che,
risultassero vittoriosi nel merito, lui e il AO 1 potranno contare, per l'incomodo
che la causa avrà loro cagionato, su un'indennità di complessivi fr. 150
000.–. Dovesse tale
ammontare rivelarsi inadeguato, essi potranno sempre chiedere un aumento della
cauzione, motivando e giustificando debitamente la pretesa. Il dispositivo n.
4.2 del decreto impugnato va riformato di conseguenza.
8.
Si ricordi infine
che un obbligo di prestare cauzione non lede – di per sé – il diritto federale,
a meno che l'importo richiesto appaia sproporzionato o iniquo (DTF 132 I 137
consid. 2.1). U
na cauzio­ne processuale di fr. 400
000.– per una
causa del valore litigioso di US$ 5
250
000 (compresa la
procedura di appello), ad esempio, è già stata ritenuta legittima (DTF 132 I
134). Lecita è stata reputata altresì una cauzione processuale di fr. 100
000.– per una
causa del valore litigioso di fr. 2
000
000.– (citazione in:
Cocchi/Trezzini
, op. cit., n. 21 ad
art. 153 CPC).
Nella fattispecie l'attrice obietta che, secondo la AO 2
, le note promissorie sarebbero false, sicché il loro valore sarebbe
nullo. A parte il fatto però che, se così fosse, mal si capirebbe come mai essa
insista nel rivendicare in proprietà una quota dei titoli, l'asserzione manca
di qualsiasi elemento a conforto. Né si può si può condividere la tesi secondo
cui l'obbligo di prestare cauzione previsto all'art. 153 cpv. 1 lett. b CPC
violereb­be il divieto di discriminazione per motivi d'origine (art. 4 cpv. 1
Cost.), giacché esso dipende dal domicilio all'estero dell'attore, non dalla
cittadinanza (citazione in:
Cocchi/Trezzini,
op. cit., appendice 2000/2004, n. 71 ad art. 153). Quanto al diverso
trattamento dell'attrice rispetto ai convenuti, a loro volta domiciliati all'estero,
esso è manifestamente giustificato dal fatto che tenuto a prestare cauzione è
chi adisce il giudice, non chi deve difendersi. Relativamente agli asserti
predetti non è il caso pertanto di attardarsi.
II.   Sull'appello
della AO 2
9.
Il
giudice statuisce sui presupposti e sulle eccezioni processuali mediante
decreto (art. 100 cpv. 1 CPC), sempre che l'udienza preliminare sia stata
limitata all'accertamento degli uni o delle altre, onde la continuazione della
causa su tali punti finché questi non siano risolti
“
con giudizio definitivo
”
(art. 181 cpv. 2 CPC). In
concreto il Pretore ha circoscritto l'udienza preliminare del 16 aprile
2007 – appunto – alla discussione sull'immunità giurisdizionale
sollevata dalla AO 2 il 30 gennaio 2007 (sopra, lett. D; act. XXXIII, pag.
2 in alto).
Esperito in
tempo utile (art. 308 cpv. 1 CPC),
l'appello contro il
decreto pretorile è dunque ricevibile.
10.
Nelle
osservazioni all'appello l'attrice obietta che con il decreto impugnato il
Pretore avrebbe dovuto dirimere anche la contesa legata alla legittimazione dei
rappresentanti della AO 2, poiché nel caso in cui mancasse a costoro la
capacità di rappresentanza non avrebbe alcuna efficacia nemmeno l'immunità
giurisdizionale da loro invocata. L'interessata chiede di conseguenza che
questa Camera accerti essa medesima la legittimazione di tali rappresentanti,
legittimazione da cui dipende anche la proponibilità dell'appello. Così
argomentando, l'attrice dimentica nondimeno che il problema correlato all'immunità
giurisdizionale dello Stato estero dipende sì dalla capacità ad agire dei
rappresentanti della AO 2, ma solo nella misura in cui l'immunità sia stata regolarmente
invocata ed effettivamente sussista. Si tratta di una questione che, con ogni
evidenza, dev'essere chiarita. Quanto alla legittimazione in appello, poco
sussidia inquisire se l'appello appare votato alla reiezione.
11.
Il 12
marzo 2009 l'attrice ha inoltrato a questa Camera un'istanza di restituzione in
intero per essere ammessa a produrre copia di una sentenza emanata il 13
febbraio 2009 dalla
United States District Court for the Southern District
of Ohio
,
Eastern Division
, in un procedimento che riguardava alcune
note promissorie da lei rivendicate, come pure copia di un decreto di non luogo
a procedere emesso il 16 febbraio 2009 dal Procuratore pubblico del Cantone
Ticino in esito a una denuncia sporta dalla AO 2 per truffa e falsità in
documenti nei confronti suoi e di terzi (sopra, lett. N). La sentenza americana
non è di rilievo. Che un tribunale estero abbia respinto l'immunità di giurisdizione
invocata dalla AO 2 nel quadro di una causa estranea a quella in esame ancora
non significa che nel caso specifico questa Camera debba fare altrettanto. Contrariamente
a quanto assevera l'attrice, poi, non è dato a divedere in che modo il decreto
di non luogo a procedere
emanato
dal Procuratore pubblico possa influire sul giudizio odier­no
. Nella situazione descritta conviene pertanto statuire senza
indugio sull'appello.
12.
Litigiosa
è anzitutto la tempestività con cui è stata fatta valere davanti al Pretore l'immunità
di giurisdizione. La AO 2 sostiene di non avere mai rinunciato a tale privilegio
e rammenta che i presupposti processuali – come la giurisdizione – vanno esaminati
d'ufficio in ogni stadio di causa. Ora, che la giurisdizione costituisca un
presupposto processuale è vero (art. 97 n. 1 CPC). Il Tribunale federale ha
avuto modo di ricordare ancora recentemente, tuttavia, che l'immunità
giurisdizionale
di Stati esteri
non è una questione d'ordine pubblico,
sicché il giudice deve esaminarla solo su richiesta e non di propria iniziativa
(DTF 130 III 140 consid. 2.1 in principio con richiamo). Il privilegio va fatto
valere dunque alla stregua di un'eccezione processuale (nel senso dell'art. 98
CPC), nel segno del principio per cui la giurisprudenza svizzera tende da
sempre a restringere l'immunità degli Stati (DTF 134 III 572 consid. 2.2 in
principio). Presupposto processuale è, invece, la giurisdizione civile
su
una persona
, ad esempio su una persona con statuto diplomatico (DTF 133 III
542 consid. 4.2 con riferimenti). Ora, le eccezioni processuali non addotte con
la risposta sono perente (art. 78 cpv. 2 prima frase CPC). Nella fattispecie la
AO 2
non ha invocato alcuna immunità giurisdizionale
con la risposta del 10 giugno 2005 né, per altro, con la duplica del 22
febbraio 2006. Solo nel corso del
l'istruttoria intesa
ad accertare la
legittimazione dei suoi rappresentanti (art.
97 n. 4 CPC),
il 30 gennaio 2007,
essa ha inoltrato una domanda processuale, valendosi del privilegio
(sopra, lett. D). A quel momento però l'eccezione era ampiamente perenta.
L'appello in esame potrebbe essere rigettato, di conseguenza, già per tale motivo.
13.
Si
volesse anche fare astrazione da quanto precede, l'appello non sarebbe destinato
a miglior sorte.
La giurisprudenza del Tribunale
federale sull'immunità giurisdizionale di Stati esteri è già stata diffusamente
esposta dal Pretore (decreto impugnato, consid. 2, 2.1, 2.2 e 2.3). Al riguardo
basti rammentare che fra la Svizzera e il Venezuela non sussistono accordi in
materia, né il Venezuela ha firmato – per ipotesi – la Convenzione europea del
16 maggio 1972 sull'immunità degli Stati (RS 0.273.1) o la Convenzione delle
Nazioni Unite sull'immunità giurisdizionale degli Stati e dei loro beni, per
altro non ancora ratificata neppure dalla Svizzera (
Candrian
, La Convention des Nations
Unies sur les
immunités juridictionnelles des États et de leurs biens, in: SJ 128/2006 II 95
segg.).
La fattispecie va pertanto valutata alla luce dei
principi sviluppati dal Tribunale federale secondo i quali – in sintesi – uno
Stato straniero può essere convenuto davanti ai tribunali svizzeri qualora
abbia agito
iure gestionis
, ovvero come titolare di un diritto privato o
allo stesso titolo di un privato, sempre che il rapporto giuridico cui esso sia
parte abbia una connessione sufficiente con il territorio svizzero (da ultimo:
DTF 134 III 572 consid. 2.2).
14.
In
concreto il Pretore ha rilevato che la garanzia incorporata nelle note promissorie
non rientra nelle attività istituzionali (
iure imperii
) della AO 2 e che
tale obbligo denota sufficiente connessione con la Svizzera, poiché i titoli
prevedono l'applicabilità del diritto svizzero, possono essere oggetto di
richiesta di pagamento in tutto il mondo e si trovano materialmente a __________.
L'appellante non contesta che la garanzia incorporata nelle note promissorie si
configuri come un atto
iure gestionis
(in tal senso, del resto: DTF 124
III 389 consid. 4a). A suo parere, nondimeno, la fattispecie difetta di una
connessione sufficiente con il territorio svizzero.
a)
Una
connessione sufficiente con il territorio svizzero (
Binnen­beziehung
) è
data qualora il rapporto giuridico sia sorto o debba essere eseguito in
Svizzera oppure il debitore abbia compiuto atti tali da creare un luogo
d'adempimento in Svizzera (DTF 120 II 407 consid. 4b con rimandi). Nel caso specifico
le note promissorie si trovano a __________, sono sottoposte al diritto
svizzero e soggiacciono alle norme della Camera di Commercio Internazionale
(doc. A), che consentono la riscossione della garanzia in tutto il mondo.
Certo, quest'ultima possibilità ancora non dimostra – come rileva l'appellante
– un nesso sufficiente con il territorio svizzero (DTF 106 Ia 150 in basso).
Non a torto l'ap­pellante sottolinea altresì che in concreto il rapporto
giuridico non è sorto in Svizzera e che le note promissorie si
trovano a __________ per scelta unilaterale del detentore. Rimane la
circostanza, però, che i titoli prevedono l'applicabilità del diritto svizzero.
Ciò configura, ove si applichi per analogia la dottrina e la giurisprudenza relativa
all'art.
271 cpv. 1 n. 4 LEF in materia di sequestro, “un
legame
suffi­ciente
con la Svizzera” (
Jaeger/Walder/Kull/Kottmann
,
Bundes­gesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. II, 4ª edizione, n.
34 e 35 ad art. 271;
Stoffel
in:
Basler Kom­mentar, SchKG III, Basilea 1998, n. 85 ad art. 271;
Stoffel/ Chabloz
in: Commentaire
romand, Poursuite et faillite, Basi­lea 2005, n. 79 ad art. 271).
b)
L'appellante
menziona una sentenza del 22 marzo 2000 in cui l'
Obergericht
del Canton
Zurigo, pur evocando la dottrina e la giurisprudenza relative all'art. 271 cpv.
1 n. 4 LEF, non ha reputato
“un legame sufficiente con la
Svizzera” la
professio iuris
in favore del diritto svizzero
contenuta in note promissorie estere (ZR 99/2000 pag. 303 consid. 6). Essa trascura
tuttavia che in quel caso l'aggancio con la Svizzera è stato giudicato
insufficiente perché i tribunali svizzeri erano stati aditi come semplice “foro
di necessità” giusta l'art. 3 LDIP. L'
Obergericht
ha ritenuto così che
in simili frangenti occorra far capo a maggior rigore e non permettere che il
mero assoggettamento di un rapporto giuridico al diritto svizzero basti per
creare un foro di necessità in Svizzera. Nel caso in rassegna il Pretore della
giurisdizione di Mendrisio Sud è stato adito non come foro di necessità (petizione,
pag. 7, punto 13.1), bensì come foro del luogo in cui si trovano i beni
rivendicati (art. 98 cpv. 1 LDIP), rispettivamente come foro del luogo in cui
l'atto illecito è stato commesso o ha prodotto i suoi effetti (art. 129 cpv. 2
LDIP). Che la Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud risponda o non
risponda a tali requisiti è una questione ancora da risolvere. Sta di fatto che
la sentenza dell'
Obergericht
non può essere riferita tale quale
all'odierna controversia.
c)
Non
si disconosce che, quando ha riveduto l'art. 271 cpv. 1 n. 4 LEF, il legislatore
ha inteso adottare una nozione di
“legame sufficiente con la Svizzera”
meno restrittiva di quella sviluppata dalla giurisprudenza sull'immunità
giurisdizionale degli Stati esteri (
Stof­fel
,
op. cit., n. 81 ad art. 271 LEF;
Stoffel/Chabloz
,
op. cit., n. 75 ad art. 271 LEF). La dottrina e la prassi relative all'art. 271
cpv. 1 n. 4 LEF non vanno pertanto applicate pedissequamente ove si tratti di
valutare il privilegio invocato da Paesi stranieri. Pertanto, come si è appena
visto, una
professio iuris
in favore della legge svizzera contenuta in note
promissorie estere non basta per giustificare una connessione sufficiente con
la Svizzera qualora i tribunali svizzeri siano aditi quale semplice
“
foro di necessità
”
. Giustifica invece una connessione sufficiente ove i tribunali
svizzeri siano aditi, come nella fattispecie, in virtù di ordinarie norme di
conflitto sulla competenza per territorio. Ne discende, per concludere, che
l'appello sarebbe votato all'insuccesso quand'anche la AO 2 aves­se ritualmente
eccepito la propria immunità di giurisdizione.
III.   Sugli
oneri processuali e le ripetibili
15.
La tassa di giustizia e le spese dell'appello presentato dalla
AP 1
sulla cauzione processuale seguirebbero la vicendevole soccombenza (art. 148
cpv. 2 CPC). L'attrice uscendo vittoriosa in misura superiore al 97.5% (riduzione
della cauzione da fr. 6
500
000.– a fr. 150
000.–), non è il caso di prelevare la trascurabile quota di oneri
che andrebbe a suo carico, mentre i convenuti che hanno proposto a torto di respingere
l'appello vanno tenuti a corrispondere all'attrice un'adeguata indennità per
ripetibili.
L'esito
dell'attuale giudizio impone anche una riforma del dispositivo sulle spese e le
ripetibili di prima sede. Da un lato il Pretore ha respinto la richiesta
dell'avvocato RA 2 e del AO 1, che postulavano lo stralcio dell'intero processo
dai ruoli per mancato versa­mento della cauzione, dall'altro ha accolto la
richiesta subordinata dei medesimi, che sollecitavano – nel caso in cui fosse decaduto
il solo procedimento cautelare – la fissazione di una cauzione per la causa di
merito. Non bisogna dimenticare tuttavia che, rispetto alla cifra pretesa dai richiedenti
(fr. 20
000
000.–), l'importo risulta inferiore all'1%. La AO 2
, da parte sua, si era associata solo alla richiesta subordinata
dell'avvocato RA 2 e del AO 1
, senza
pronunciarsi sull'ammontare della cauzione. Quanto all'attrice, essa si era
opposta allo stralcio dell'intero processo dai ruoli, chiedendo di rinviare a
più tardi la decisione sulla cauzione per la causa di merito (so­pra, lett. H).
In definitiva l'avvocato RA 2 e il AO 1 soccombono sulla domanda principale e
ottengono causa vinta per meno dell'1% sulla domanda subordinata. Appare giusto
di conseguenza che sopportino gli oneri processuali e le ripetibili. Non è il
caso invece di addebitare oneri né di assegnare ripetibili alla AO 2, che si è
limitata ad appoggiare la richiesta dell'avvocato RA 2 e del AO 1, senza
esprimersi sull'ammontare della cauzione.
16.
La
tassa di giustizia e le spese dell'appello presentato dalla AO 2 seguono la soccombenza
di quest'ultima (art. 148 cpv. 1 CPC), che va tenuta a rifondere all'attrice
adeguate ripetibili
, come pure un'equa
indennità per l'incomodo al
l'avvocato RA 2 e al AO 1.
IV.   Sui
rimedi giuridici a livello federale
17.
Circa
i rimedi esperibili contro l'odierno decreto sul piano federale (art. 112 cpv.
1 lett. d LTF), t
rattandosi – come in concreto – di
decisioni incidentali, essi seguono la via giudiziaria del­l'azione principale
(art. 51 cpv. 1 lett. c LTF
). E il
valore litigioso
dell'azione principale ai fini dell'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF supera ampiamente
la soglia di fr. 30
000.–.
Per questi motivi,
vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,
pronuncia:
I.   Nella
misura in cui è ricevibile, l'appello della AP 1 è parzialmente accolto, nel senso
che i dispositivi n. 4.2 e 4.3 del decreto impugnato sono così riformati:
4.2   Alla AP 1 è fissato un
termine di 30 giorni per depositare una cauzione processuale di fr. 150
000.– costituita da una garanzia bancaria rilasciata
da un istituto di credito svizzero o avente sede in Svizzera.
4.3   La tassa di giustizia
di fr. 10
000.– e le spese di questa procedura, da anticipare
per metà dalla AP 1 e per l'altra metà dall'avv. RA 2 e dal AO 1 in solido, sono
poste solidalmente a carico dell'avv. RA 2 e del AO 1, i quali rifonderanno
alla AP 1, sempre con vincolo di solidarietà, fr. 10
000.–
complessivi per ripetibili. Non si riscuotono spese dalla AO 2 né si assegnano
ripetibili a quest'ultima.
II.   Gli oneri
di tale appello, consistenti in:
a)
tassa di giustizia     fr. 5000.–
b)
spese                       fr.
50.–
fr.
5050.–
da
anticipare dall'appellante, sono posti per un mezzo a carico di RA 2 e del AO 1
in solido e per l'altro mezzo a carico della AO 2, i quali rifonderanno alla AP
1, con vincolo di solidarietà, fr. 20
000.– complessivi per ripetibili.
III.   L'appello
della AO 2 è respinto e i dispositivi n. 1 e 1.1 del decreto impugnato sono
confermati.
IV.   Gli oneri
di tale appello, consistenti in:
a)
tassa di giustizia     fr. 5000.–
b)
spese                       fr.
50.–
fr.
5050.–
sono
posti a carico dell'appellante, che rifonderà alla AP 1 fr. 10
000.– per
ripetibili, come pure all'avvocato RA 2 e al AO 1 un'indennità di
fr. 1000.– complessivi.
V.   Intimazione:
–;
–;
–.
Comunicazione:
–;
–
Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud.
Per la prima Camera civile del Tribunale d
'
appello
Il presidente                                                           La
segretaria
Rimedi giuridici
Nelle cause senza
carattere pecuniario il ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000
Losanna 14,
è ammissibile contro le
decisioni previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi enunciati dagli art. 95 a 98 LTF
entro il termine stabilito dall'art. 100 cpv. 1 e 2 LTF (art. 72 segg. LTF). Nelle
cause di carattere pecuniario il ricorso in materia civile è am­missi­bile solo
se il valore litigioso ammonta ad almeno 30 000 franchi; quando il valore
litigioso non raggiunge tale importo, il ricorso in materia civile è
ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale (art. 74 LTF). La legittimazione a ri­correre è disciplinata
dall'art. 76 LTF. Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia civile è
dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale
al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF).
La legittimazione a ricorrere è disciplinata in tal caso dall'art. 115 LTF.