ti_gerichte · 15.2014.98 · 2015-02-12 · it
Ricorso contro un precetto esecutivo ritenuto manifestamente abusivo. Preteso credito di risarcimento del danno causato da un magistrato nellesercizio delle sue funzioni. Esecuzione diretta contro il magistrato anziché contro lo Stato

Ricorso contro un precetto esecutivo ritenuto manifestamente abusivo. Preteso credito di risarcimento del danno causato da un magistrato nell’esercizio delle sue funzioni. Esecuzione diretta contro il magistrato anziché contro lo Stato

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 12.02.2015 15.2014.98

Incarto n.
15.2014.98
15.2014.109
Lugano
12 febbraio 2015
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Jaques,
presidente
Walser
e Grisanti
vicecancelliere:
Cortese
statuendo sul ricorso 29 settembre 2014 (inc.
15.2014.98) di
RI
1
contro
l’operato dell’
Ufficio
esecuzione di Lugano
, o meglio contro il precetto esecutivo emesso
il 22 settembre 2014 nell’esecuzione n. __________
promossa nei confronti del ricorrente da
__________
PI 1
, __________
e sul ricorso 20 ottobre 2014 (inc. 15.2014.109) di quest’ultima
avverso la decisione di riconsiderazione emessa il 30 settembre 2014 dallo
stesso ufficio, con cui ha annullato il predetto precetto esecutivo;
ritenuto
in fatto:
A.
A
domanda dell’avv. PI 1, il 22 settembre 2014 l’Ufficio esecuzione (UE) di
Lugano ha emesso nei confronti del giudice RI 1, presidente della C__________
(C__________), il precetto esecutivo n. __________ per l’in­­casso di fr. 20'000'000.–
oltre interessi del 5% dal 1° settembre 2014, menzionando quale titolo del
credito:
“Risarcimento danni materiali, patrimoniali, morali, d’immagine e
reputazionali per sentenze gravemente abusive tese a danneggiare PI 1 per conto
della massoneria piduista (soggetto associativo segreto che potrebbe integrare
gli estremi dell’art. 260ter CP) di cui fa parte e/o a cui obbedisce fedelmente”
.
B.
Il
precetto esecutivo è stato notificato l’indomani al giudice RI 1, che ha interposto
opposizione all’atto della notifica.
C.
Con
ricorso del 29 settembre 2014 (inc. 15.2014.98), RI 1 chiede in via preliminare
che l’UE riconsideri il proprio operato, constatando la nullità della domanda
di esecuzione e del noto precetto esecutivo e procedendo alle relative cancellazioni,
mentre in via principale postula che la Camera accerti la nullità di questi
atti, ordini all’Ufficio di procedere alle relative cancellazioni così come al
“recupero” del precetto nullo.
D.
Avvalendosi della facoltà di
riconsiderare il proprio provvedimento sulla scorta dell’art. 17 cpv. 4 LEF, il
30 settembre 2014 l’UE ha accertato la nullità del precetto esecutivo e ha
deciso che avrebbe
proceduto alla sua cancellazione.
E.
Con
ricorso del 20 ottobre 2014 (inc. 15.2014.109), l’avv. PI 1 è insorta alla
Camera perché accertasse la nullità della decisione di riconsiderazione, e in
subordine l’annullasse.
F.
Nelle
sue osservazioni del 3 novembre 2014, il giudice RI 1 ha postulato la reiezione
del ricorso presentato dall’avv. PI 1, mentre l’UE si è rimesso al giudizio
della Camera con osservazioni del 10 novembre.
Considerato
in diritto:              1.
Interposto all’autorità di vigilanza (art. 3 LPR) entro 10 giorni dalla
notifica del precetto esecutivo impugnato, avvenuta il 23 settembre 2014 dall’UE
di Lugano, il ricorso inoltrato dal giudice RI 1 il 29 settembre è in linea di
principio ricevibile (art. 17 LEF). Anche tempestivo si rivela il ricorso
presentato lunedì 20 ottobre 2014 dall’avv. PI 1 contro la decisione di riconsiderazione
recapitatale l’8 ottobre (art. 142 cpv. 3 CPC per il rinvio dell’art. 31 LEF).
2.
Vertendo
sullo stesso atto esecutivo – ossia il precetto esecutivo n. __________ – le
due procedure di ricorso in oggetto possono essere congiunte (art. 5 cpv. 1 LPR
e 51 LPamm), pur conservando la loro individualità nel senso che i dispositivi
restano separati e possono essere impugnati anche singolarmente.
3.
Nel
suo ricorso, RI 1 chiede di accertare la nullità dell’e­­secuzione, che
qualifica come abusiva per diversi motivi: l’enor­­mità dell’importo posto in
esecuzione; il fatto che il titolo di credito invocato dall’escutente
(risarcimento per
“sentenze gravemente abusive”
) sia connesso con la
funzione giudiziaria svolta dall’escusso e la vicinanza temporale della domanda
d’esecu­­zione con la notifica di una decisione con cui il Tribunale federale
ha dichiarato inammissibile il ricorso interposto dall’avv. PI 1 contro una
decisione della C__________ che aveva respinto la sua richiesta di ricusazione
del __________; la natura per certi versi “delirante” dell’accusa rivoltagli
(
per conto della massoneria piduista
[…] di cui fa parte e/o a cui obbedisce fedelmente”)
, a dimostrazione del
carattere vessatorio di una domanda che non persegue fini esecutivi legittimi
(angheria, ritorsione, condizionamento ecc.);
il fatto che
l’avv. __________ abbia posto in atto azioni analoghe, con motivazioni simili,
contro altri magistrati; la circostanza per cui essa l’abbia escusso personalmente
e non lo Stato, la cui responsabilità è però primaria ed esclusiva, trattandosi
di pretesi danni cagionati da un magistrato nell’esercizio della sua funzione
(art. 4 LResp. ticinese); il carattere diffamatorio delle accuse mosse
all’escusso, al limite della calunnia o della coazione, che rende la domanda di
esecuzione e il susseguente precetto esecutivo illeciti e dunque nulli (art. 19
e 20 CO).
4.
Nel
suo ricorso contro la decisione di riconsiderazione, l’avv. PI 1 contesta che
l’UE sia competente per statuire sulle motivazioni o la validità materiale dei
precetti esecutivi e ancora meno sulla sua nullità. Ritiene, inoltre, la
decisione manifestamente nulla per totale assenza di motivazione e invoca una
violazione del suo diritto di essere sentita.
5.
La
garanzia del diritto di essere sentito riconosciuta all’art. 29 cpv. 2 Cost.
vale anche in ambito esecutivo
, con il rilievo che la portata di
siffatto diritto va determinata di caso in caso secondo le circostanze concrete
della fattispecie
(cfr. RtiD 2013 II 919 n. 55c; sentenza della CEF
15.2003.191 del 4 dicembre 2003
). Tenuto conto del numero elevato
dei provvedimenti emessi dagli uffici d’esecuzione, del requisito di celerità e
del carattere formalizzato e a volte unilaterale degli atti esecutivi, non si
possono però porre per le decisioni degli organi esecutivi alte esigenze di motivazione.
Nel caso di specie, a giustificazione della decisione di riconsiderazione l’UE
si è limitato a rinviare alle argomentazioni ricorsuali. Ciò pare comunque una
motivazione sufficiente perché l’escusso potesse capire la portata della decisione
e
valutare con cognizione di causa se deferire il litigio all’autorità
di vigilanza (cfr. DTF 134 I 88 consid. 4.1 con richiami), facendo capo a
un rimedio giuridico – il ricorso – oltretutto gratuito: le bastava, infatti,
determinarsi sulle censure presentate dal ricorrente. Ad ogni modo, non è
necessario approfondire oltre la questione, poiché anche se la decisione di
riconsiderazione fosse nulla, la Camera dovrebbe ad ogni modo statuire sul
ricorso del giudice RI 1, il cui interesse risorgerebbe con l’annullamento della
decisione di riconsiderazione.
6.
La
legge federale sulla esecuzione e sul fallimento (LEF) permette l’inoltro di
una procedura esecutiva senza che il procedente abbia a dimostrare l’esistenza
della propria pretesa. Un precetto esecutivo può essere fatto spiccare contro
chiunque, indipendentemente dalla reale esistenza del credito (sentenza
5A.476/2008 del 7 agosto 2009 consid. 4.1; DTF 113 III 2 consid. 2b; 125 III
149 cons. 2a). Non spetta né all’ufficio d’esecu­­zione né all’autorità di
vigilanza di decidere sulla fondatezza della pretesa dedotta in esecuzione (DTF
140 III 483 consid. 2.3.1). Tuttavia, è nulla l
’esecuzione
manifestamente
abusiva, ossia che persegue scopi che non hanno la minima relazione con
l’istituto dell’esecuzione, in specie per
angariare deliberatamente
l’escus­­so o per frivolezza
(
sentenza 5A.476/2008
precitata, consid.
4.2;
DTF
115 III 21, consid. 3b;
Gilliéron
, Commentaire de la LP, vol.
I, 1999
, n. 36 ad art. 8
a
LEF).
L’ufficio
d’esecuzione non può – e non deve – sostituirsi al giudice, potendo intervenire
solo in casi “del tutto eccezionali”, senza facoltà d’indagare sull’origine del
credito (
DTF
115 III 21 s., consid. 3b e 3c) e neppure su presunti tentativi dell’escusso di
porre il proprio patrimonio al riparo di pignoramenti con atti revocabili giusta
gli art. 285 segg. LEF (sentenza del Tribunale federale 5A_471/2013 del 17
marzo 2014, consid. 3.2.2).
Per il
fatto che il precetto esecutivo viene emesso senza esame della pretesa dedotta
in esecuzione e che l’escusso dispone di mezzi di diritto per difendere i
propri interessi (art. 85, 85
a
e 86 LEF; azione di accertamento
dell’inesistenza di un credito:
DTF
125 III 149 ss.
), l’abuso di diritto manifesto (art. 2 cpv. 2
CC) è praticamente escluso (DTF 113 III 4 e 102 III 5), a meno che il creditore
persegua in modo evidente altri fini che non l’incasso di un credito, ad
esempio quando promuova diverse esecuzioni fondate sulla stessa causale e per
importi elevati senza mai chiedere il rigetto dell’opposizione né
l’accertamento giudiziario del credito, porti offesa al credito o alla
reputazione dell’escusso per mezzo di ripetute esecuzioni vessatorie oppure
riconosca, davanti all’ufficio d’esecuzione o all’escusso stesso, che non sta
procedendo nei confronti del vero debitore (sentenza del Tribunale federale
5A_595/2012 del 24 ottobre 2012; SJ 2013 I 190, consid. 4). È pure abusivo
l’avvio di un’esecuzione che contraddice le aspettative che l’escusso poteva
legittimamente fondare sul comportamento adottato in precedenza dall’escutente
(
venire contra factum proprium
, DTF 140 III 483 consid. 2.3.2-2.3.3). La
censura di abuso di diritto è pertanto ricevibile qualora sia diretta contro
l’uso stesso dei mezzi offerti dal diritto esecutivo e non contro la pretesa
litigiosa in sé (BlSchK 2012, 173, consid. 3.1; SJ 2013 I 190, consid. 4; sentenza
della
CEF
15.2013.63 del 25 giugno 2013, consid. 1).
6.1
Da
quanto precede si deduce che
l’ufficio d’esecuzione non è certo
competente per statuire sulla validità materiale dei precetti esecutivi ma,
contrariamente a quanto sostiene l’avv PI 1, lo è invece per accertare la loro
nullità ove siano manifestamente abusivi (art. 22 cpv. 2 LEF). Anche l’autorità
di vigilanza gode di tale competenza (art. 22 cpv. 1 LEF), pure nei casi in cui
il carattere manifesto dell’abuso diventa riconoscibile solo in sede di ricorso
(DTF 140 III 484 consid. 2.4). Dato che l’UE si è in concreto riferito alle
argomentazioni del ricorso dell’escusso per motivare la decisione di riconsiderazione,
rimane da esaminare se le stesse giustificavano l’annullamento del precetto
esecutivo.
6.2
Nel
suo ricorso, il giudice RI 1 invoca diverse circostanze da cui deduce il
carattere manifestamente abusivo dell’esecuzione contestata, segnatamente
l’enormità dell’importo posto in
esecuzione (fr. 20 mio.), il carattere per certi versi “delirante” del
titolo di credito e una coincidenza temporale sospetta, che potrebbe far pensare
a un atto di vendetta dell’escutente nei confronti del magistrato, circostanze
che non sono prive di certe analogie con un caso in cui il Tribunale federale
ha confermato il carattere manifestamente abusivo dell’esecuzione
(sentenza 5A_588/2011
del 18 novembre
2011, consid. 4.2 e 4.3). Non è però necessario approfondire la questione,
poiché nel ricorso è anche invocato un altro motivo di contestazione, che già
di per sé giustificava la riconsiderazione del provvedimento impugnato.
6.3
Giusta
l’art. 4 cpv. 1 della legge ticinese sulla responsabilità civile degli enti
pubblici e degli agenti pubblici (LResp, RL 2.6.1.1), l’ente pubblico risponde
del danno cagionato illecitamente a terzi da un agente pubblico nell’esercizio
delle sue funzioni, senza riguardo alla colpa dell’agente. Il danneggiato non
ha azione contro l’agente pubblico (cpv. 3). Il Cantone risponde quindi in modo
diretto ed esclusivo dell’operato professionale dei magistrati (v. art. 1 lett.
a LResp), ove si sia verificata una grave violazione di un dovere primordiale
della funzione, purché il danneggiato abbia fatto uso dei rimedi di diritto a
sua disposizione (art. 5 LResp). Anche il diritto federale prescrive la
responsabilità patrimoniale oggettiva e primaria dello Stato per i danni
causati dai propri magistrati e funzionari (art. 3 della legge federale sulla responsabilità
della Confederazione, dei membri delle autorità federali e dei funzionari
federali, RS 170.32) come pure dagli organi di esecuzione e fallimenti (art. 5
cpv. 1 e 2 LEF e 8 LALEF) nell’esercizio delle proprie funzioni.
a)
In
una precedente fattispecie analoga a quella in esame, la Camera ha ritenuto che
la questione della legittimazione passiva in un’esecuzione volta al
risarcimento di un danno attribuito a un funzionario statale sia di merito ed
esuli dalla competenza degli organi dell’esecuzione (sentenza della CEF
15.2009.111 del 4 novembre 2009, consid. 5). In una sentenza successiva del 24
novembre 2011 (BlSchK 2012, 176), la Commission de surveillance del Canton
Ginevra ha invece giudicato abusiva – e quindi nulla – l’esecuzione diretta
contro un giudice istruttore da un imputato, poi prosciolto, per il danno
consecutivo alla sua incarcerazione preventiva, spiegando che secondo l’art. 1
della legge ginevrina sulla responsabilità dello Stato e dei comuni (analogo
all’art. 4 LResp) l’escutente non disponeva di alcuna azione diretta contro
l’escussa nella sua qualità di magistrato. Alla luce di questo precedente,
occorre sottoporre la giurisprudenza della Camera a un nuovo esame.
b)
Ora,
se è vero che non incombe alle autorità esecutive di verificare l’identità tra
escusso e debitore (v. sentenza della CEF 15.2008.37 del 24 giugno 2008,
consid. 3, in merito a un’esecu­­zione promossa contro l’amministratrice di
società con sede all’estero per l’incasso di fatture intestate alle stesse;
sentenza 15.2013.63 del 25 giugno 2013 circa un’esecuzione diretta contro un
avvocato per il danno che l’escutente pretendeva causato da un precetto
esecutivo notificatole dall’escusso per conto di un cliente), è altrettanto
vero che le domande di esecuzione manifestamente abusive devono essere respinte
d’ufficio.
A differenza dei casi testé
menzionati, quello della domanda d’esecuzione diretta personalmente contro un
magistrato o un funzionario in vista del risarcimento di danni che l’escutente
pretende causati nell’e­­serci­­zio della loro funzione presenta la
particolarità che la pretesa è chiaramente esclusa dalla legge, che mette a
disposizione dell’escutente un’a­­zione
contro lo Stato più vantaggiosa,
nella misura in cui la solvibilità della controparte – appunto lo Stato – è
garantita e la sua responsabilità in linea di massima oggettiva. In queste
condizioni, il sedicente danneggiato che scientemente sceglie di escutere
personalmente il magistrato o il funzionario ritenuto responsabile anziché lo
Stato manifesta d’in­tendere colpire non tanto il patrimonio di lui – quello
dello Stato offre garanzie migliori – quanto la sua persona. Esulando tale
scopo da quello per cui il legislatore ha concepito la procedura esecutiva,
fatte salve le peculiarità del caso di specie una simile domanda di esecuzione
è in linea di principio da considerare d’ufficio abusiva e pertanto nulla
(art. 22 cpv. 1 LEF e sopra consid. 6)
.
c)
Nel
caso specifico, ci si può indubbiamente aspettare da un avvocato iscritto
all’albo che conosca il principio della responsabilità primaria dello Stato per
i danni causati dai propri magistrati e funzionari. Ad ogni modo tale principio
è richiamato chiaramente nel ricorso dell’escusso. Perché, allora, l’avv. PI 1
abbia scelto di escutere il magistrato personalmente – e di contestare la decisione
di riconsiderazione dell’UE – anziché promuovere azione contro lo Stato, costei
non spiega, pur non contestando che il danno di cui si pretende vittima è stato
a suo dire causato dall’e­­scusso nell’e­­sercizio della sua funzione
inquirente, tanto che nella causale del precetto esecutivo i pretesi danni sono
la conseguenza di “sentenze gravemente abusive”. In queste
circostanze, è evidente che con l’esecuzione in questione l’avv. PI 1 non
mirava a colpire il patrimonio dell’escus­so bensì la sua persona. Del resto,
essa non è nuova a questo genere di abuso, avendo già promosso ulteriori
esecuzioni nei confronti di altri magistrati (ad esempio la n. __________
dell’Uf­­ficio di esecuzione di Lugano, oggetto di un altro ricorso pendente
davanti alla Camera, inc. 15.2014.103).
L’av­vio
dell’esecuzione qui in esame si avvera dunque manifestamente abusivo, ciò che
giustifica la reiezione del ricorso dell’avv. PI 1 e contestualmente lo
stralcio di quello del giudice RI 1, che diventa definitivamente senza oggetto.
Ciò ad eccezione delle due conclusioni che non sono oggetto della decisione di
riconsiderazione, le quali meritano invece di essere accolte, la nullità
dell’esecuzione dovendo di tutta evidenza essere iscritta nel registro delle
esecuzioni affinché i terzi non possano più venirne a conoscenza (art. 8
a
cpv. 3 lett. a LEF) e, per il medesimo motivo, occorre ordinare all’avv. PI 1
di ritornare il proprio esemplare del precetto esecutivo all’UE perché proceda
alla sua distruzione.
7.
Non si preleva la tassa di giustizia e non si assegnano indennità (art.
20
a
cpv. 1 primo periodo LEF, 61 cpv. 2 lett. a e 62 cpv. 2 OTLEF).
Per
questi motivi,
pronuncia:            1.
Il ricorso inoltrato da PI 1 (inc. 15.2014.109) è respinto.
2.
Nella misura in cui non è diventato senza
oggetto, il ricorso inoltrato da RI 1 (inc. 15. 2014.98) è accolto e di conseguenza:
2.1
È
fatto ordine all’Ufficio di esecuzione di Lugano di procedere alla registrazione
della nullità dell’esecuzione n. __________ nel suo registro.
2.2
All’avv.
PI 1 è impartito un termine di 10 giorni dal ricevimento del giudizio odierno
per consegnare all’Ufficio di esecuzione di Lugano l’esemplare originale per il
creditore del precetto esecutivo n. __________ affinché venga distrutto,
rendendola attenta al fatto che se non dovesse dare tempestivamente seguito
all’in­­giunzione essa potrà essere sanzionata per disobbedienza a ordine dell’autorità
giusta l’art. 292 CP, secondo cui “chiunque non ottempera ad una decisione a
lui intimata da un’autorità competente o da un funzionario competente sotto
comminatoria della pena prevista nel presente articolo, è punito con la multa”.
3.
Non si prelevano spese né si assegnano indennità.
4.
Notificazione a:
–
;
–.
Comunicazione
all’Ufficio di esecuzione, Lugano.
Per la Camera di esecuzione e
fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente                                                 Il
vicecancelliere
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è
possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000
Losanna 14, entro dieci giorni dalla notificazione, rispettivamente entro
cinque giorni dalla notificazione nel caso in cui la decisione impugnata è
stata pronunciata nell’ambito di un’esecuzione cambiaria.