ti_gerichte · 14.2020.102 · 2021-02-15 · it
Rigetto provvisorio dellopposizione. Cartella ipotecaria registrale. Diritto di essere sentito. Dolo ed errore essenziale. Accertamento dei fatti. Limiti delle allegazioni e contestazioni nuove in sede di reclamo

Rigetto provvisorio dell’opposizione. Cartella ipotecaria registrale. Diritto di essere sentito. Dolo ed errore essenziale. Accertamento dei fatti. Limiti delle allegazioni e contestazioni nuove in sede di reclamo

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 15.02.2021 14.2020.102

CO 1
Incarto n.
14.2020.102
Lugano
15 febbraio 2021
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti
del Tribunale d’appello
composta dei giudici:
Jaques,
presidente
Walser
e Grisanti
vicecancelliera:
Bertoni
statuendo nella causa SO.2020.855 (rigetto provvisorio
dell’opposizione) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5, promossa con
istanza 17 febbraio 2020 dalla
Banca RE 1
__________
(rappresentata dagli __________
RA 1 __________)
contro
CO 1
(rappresentato dall’__________
RA 2 __________)
giudicando sul reclamo del 17 luglio 2020 presentato dalla Banca RE 1
contro la decisione emessa il 6 luglio 2020 dal Pretore;
ritenuto
in fatto:                   A.
Con atto di compravendita immobiliare del 27 maggio 2014 PI 1, PI 2 e
CO 1 hanno acquistato da PI 4 e PI 5le particelle n. __________ e __________
RFD di __________ per fr. 8'800'000.–, convenendo con i venditori di
solverne il prezzo mediante il loro subingresso nel debito ipotecario dei
venditori verso la Banca RE 1 (in seguito:
Banca)
con effetto al 12 giugno 2014 per indicativi fr. 7'035'000.–.
Il 17
luglio 2014, il fondo n. __________ RFD di __________ è passato in proprietà degli
acquirenti, i quali si sono assunti il debito della Banca garantito dalla
cartella ipotecaria registrale di fr. 8'715'000.– di pri­mo grado (DG __________
del 9 aprile 2014).
B.
Il
29 luglio 2014 PI 1
, PI 2 e CO 1, agenti quale società
semplice
“__________”
da una parte e la Banca dall’altra hanno concluso un contratto di
mutuo intitolato
“Contratto
quadro per credito di costruzione e ipotecario
, in
forza del quale la Banca ha concesso ai debitori un prestito ipotecario di fr. 11'800'000.–
__________ per il finanziamento della costruzione sulla particella n. __________
RFD di __________ di un edificio plurifamiliare denominato
“Residenza futura”
,
formata di diciotto appartamenti, costituiti il 26 settembre 2014 in diciotto
unità di proprietà per piani (PPP), di cui PI 1 e PI 2 (per ¼ ciascuno) e CO 1
(per ½) sono comproprietari. Con separato accordo di
“trasferimento a titolo di garanzia”
firmato il 28 gennaio 2015 i beneficiari del credito hanno trasferito
alla Banca la proprietà di diciotto cartelle ipotecarie registrali per
complessivi fr. 11'800'000.– gravanti le PPP appena citate.
C.
Con
lettera dell’8 settembre 2017 indirizzata a CO 1 la RE 1 ha disdetto con
effetto immediato la relazione d’affari relativa al mutuo,
richiedendogli il versamento di fr. 13'525'973.31 oltre agli interessi
del 10% dal 1° ottobre 2015.
D.
Con
precetto esecutivo n. __________ in via di realizzazione del pegno immobiliare
emesso il 1° ottobre 2019 dall’Ufficio d’esecuzio­­ne di Lugano, la Banca ha
escusso CO 1 per l’incasso di fr. 13'525'369.26 oltre agli interessi del
10% dal 1° ottobre 2015 indicando quale titolo del credito il
“Contratto quadro per credito di costruzione e
ipotecario del 17/29.07.2014. Trasferimento a titolo di garanzia del
17/29.07.2014 rispettivamente del 27.01.2015. Diverse cartelle ipotecarie
registrali di 1.o grado, PPP dalla __________ alla __________ fondo base No. 51
RFD __________: e meglio come da foglio allegato.”
Un
esemplare del precetto esecutivo è stato notificato anche a PI 1 e ad PI 2 nella
loro qualità di terzi proprietari del pegno. CO 1 e PI 1 hanno interposto
opposizione al precetto esecutivo.
E.
Con
istanza del 17 febbraio 2020 la Banca ha chiesto il rigetto provvisorio dell’opposizione
di CO 1 alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5, limitatamente a fr. 6'986'059.39
oltre agli interessi di mora del 10% dal 13 ottobre 2015 (anziché per fr. 13'525'369.26
oltre agli interessi di mora del 10% dal 1° ottobre 2015). All’udienza di
discussione tenutasi il 15 giugno 2020, l’i­-stante ha confermato la sua
domanda, mentre il convenuto vi si è opposto, producendo un allegato di
risposta scritta che è stato integrato nel verbale d’udienza. Con replica e
duplica orali le parti si sono riconfermate nelle rispettive posizioni
antitetiche.
F.
Statuendo con decisione del 6 luglio 2020, il Pretore ha respinto l’istanza,
ponendo a carico dell’istante le spese processuali di fr. 1'500.– e un’indennità
di fr. 12'000.– a favore del convenuto.
G.
Contro
la sentenza appena citata la Banca è insorta
a questa
Camera
con un reclamo del 17 luglio 2020
per ottenerne l’annulla­­mento e l’accoglimento dell’istanza, e
sussidiariamente l’annulla­­mento e il rinvio della causa al primo giudice per
nuovo giudizio, in entrambi i casi protestate spese e ripetibili. Il 20 ottobre
2020 il presidente della Camera ha accolto la domanda di effetto sospensivo
presentata con l’impugnazione.
Nelle
sue osservazioni del 3 agosto 2020, CO 1 ha concluso per la reiezione del
reclamo.
Considerando
in diritto:                 1.
La sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’oppo­­sizione
– è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n.
3 CPC), contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla
Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art. 48 lett.
e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso.
1.1
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile entro
dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC). Visto che la notifica è
avvenuta in concreto alla Banca il 7 luglio 2020, il termine d’impu­gnazione è
scaduto venerdì 17 luglio 2020 durante le ferie estive (dal 15 al 31 luglio:
art. 56 n. 2 LEF) ed è stato prorogato per legge fino al terzo giorno utile
dopo la fine delle stesse (art. 63 LEF per il rinvio dell’art. 145 cpv. 4 CPC;
DTF 108 III 49), ossia mercoledì 5 agosto, essendo il 2 agosto una domenica.
Presentato il 17 luglio 2020 (data del timbro postale), il reclamo è dunque
senz’altro tempestivo.
1.2
La Camera decide in linea di principio in
base agli atti di causa della giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2
CPC), limitando il suo esame, fatte salve carenze manifeste, alle censure motivate
(art. 321 cpv. 1 CPC)
contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 con­sid. 2.2.4).
Secondo l’art. 320 CPC con
il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento
manifestamente errato dei fatti, fermo restando che sono inammissibili
conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di prova nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).
Sono quindi
irricevibili i nuovi documenti prodotti con il reclamo (doc. S-X), sicché non è
possibile tenerne conto per l’odierna pronuncia. Sono parimenti inammissibili
le allegazioni di fatto nuove, con le quali la reclamante prende posizione in
modo tardivo sulla risposta del convenuto di prima sede (v. anche sotto consid.
7.1).
2.
In
virtù dell’art. 82 LEF, il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione
ove il credito posto in esecuzione sia fondato su un riconoscimento di debito
constatato mediante atto pubblico o scrittura privata (cpv. 1), a meno che l’escusso
sollevi e giustifichi immediatamente eccezioni tali da infirmare il
riconoscimento di debito (cpv. 2). La procedura di rigetto è una procedura
documentale
(Aktenprozess)
, il cui scopo non è di accertare l’esistenza del credito posto in
esecuzione bensì l’esistenza di un titolo esecutivo. Il giudice verifica solo
la forza probante del titolo prodotto dal creditore – la sua natura formale – e
vi conferisce forza esecutiva ove l’escusso non renda immediatamente verosimili
eccezioni liberatorie (DTF 132 III 142 consid. 4.1.1). La decisione di rigetto
provvisorio dispiega solo effetti di diritto esecutivo, senza regiudicata
quanto all’esistenza del credito (DTF 136 III 587 consid. 2.3). Il pronunciato,
quindi, non priva le parti del diritto di sottoporre nuovamente il litigio al
giudice ordinario (art. 79 o 83 cpv. 2 LEF; DTF 136 III 530 consid. 3.2).
3.
Nella
decisione impugnata, il Pretore ha considerato come di principio un valido
titolo di rigetto provvisorio il contratto di
“trasferimento a titolo di garanzia”
unitamente all’atto notarile di compravendita, l’avviso d’assunzione di
debito e le cartelle ipotecarie registrali, il cui importo nominale di fr. 11'800'000.–
supera quello per cui è stato chiesto il rigetto, di fr. 6'986'059.39.
Il
Pretore ha tuttavia considerato convincente e poggiante su elementi documentali
sufficientemente oggettivi l’eccezione di vizio della volontà per dolo, e
subordinatamente per errore essenziale, invocata dal convenuto in relazione
alla conclusione dei contratti prodotti quale titolo di rigetto. Il primo
giudice ha infatti constatato che tale eccezione era già stata sollevata all’indirizzo
della Banca a partire da settembre 2015 e aveva avuto
“un seguito attivo e coerente”
; altrettanto non si può invece dire della posizione della Banca, che
in sede d’udienza non si è confrontata con le contestazioni avanzate dalla
controparte, limitandosi a sostenere che i documenti da essa prodotti
costituiscono un valido titolo di rigetto dell’opposizione. Quali riscontri
documentali, il Pretore ha ritenuto rilevanti l’atto d’accusa del 25 ottobre
2016 nei confronti dell’ex direttore della Banca, PI 3, di PI 1 e PI 2, di PI 4
e di PI 5, la domanda di proroga della carcerazione d’PI 3 e PI 1 del 27
novembre 2015 così come il verbale d’interrogatorio dell’arch. __________
(architetto di fiducia della Banca) dinnanzi alla Polizia giudiziaria del 21
ottobre 2015.
A
mente del primo giudice appare sufficientemente verosimile che la Banca avrebbe
dovuto, con i dovuti controlli, rilevare e quindi conoscere il dolo; mentre per
quanto attiene alla subordinata ipotesi d’errore essenziale è verosimile che se
CO 1 avesse saputo che i fondi erogati dalla Banca sarebbero stati utilizzati
per fini diversi da quelli contrattualmente previsti, costui non avrebbe
concluso la serie di contratti agli atti con la controparte, fra cui quello di
trasferimento a titolo di garanzia delle cartelle ipotecarie registrali e di
conseguenza di concessione del mutuo. Motivo per cui il Pretore ha respinto l’istanza.
4.
Nel
reclamo (n. 12-15) la Banca rimprovera anzitutto al Pretore di aver violato il
proprio diritto di essere sentita e il principio della
“parità d’armi”
in quanto all’udienza
di discussione CO 1, che aveva beneficiato di più di quattro mesi per
prepararsi, ha prodotto una risposta scritta di undici pagine con venti
documenti allegati di circa centocinquanta pagine, in merito alla quale essa ha
dovuto pronunciarsi seduta stante, senza poterne analizzare il contenuto in
dettaglio. A ciò si aggiunge che gli ultimi tre documenti allegati (doc. 18-20)
le sono stati consegnati solo in un
momento
successivo in quanto
“si trovavano accidentalmente”
tra quel­li
consegnati al primo
giudice. La reclamante afferma di aver fatto notare all’udienza che fosse per
lei impossibile esprimersi sulle allegazioni contenute nella risposta e rileva
come anche il Pretore si fosse reso conto che un procedimento scritto, o
perlomeno l’as­segnazione alla Banca di un termine per presentare una replica
scritta, sarebbe stato più opportuno, ma ciò nonostante il giudice ha deciso di
procedere con l’udienza siccome le parti erano già state convocate.
Quanto
esposto dalla Banca non trova alcun riscontro nel verbale d’udienza, dal quale
si evince ch’essa ha replicato seduta stante senza sollevare alcuna obiezione. D’altronde,
CO 1 ha chiesto nella risposta di prima sede, quale premessa (risposta, pag. 2.
ab initio
), che la banca fosse chiamata immediatamente a
replicare nel corso dell’udienza senza temporeggiamenti, ricordan­-do
che i documenti da lui prodotti erano da anni in possesso della Banca, la quale
conosceva da tempo i suoi argomenti. Non risulta ch’essa abbia contestato la
richiesta né la relativa motivazione. Ora, le sarebbe spettato, secondo il
principio della buona fede processuale (art. 52 CPC), chiedere al Pretore di
fissarle un termine per presentare una replica scritta e per potersi esprimere anche
sugli ultimi tre documenti allegati alla risposta. La sua omissione va
considerata come un’accettazione tacita della modalità orale della replica
(sentenza della CEF 14.2016.247 del 4 settembre 2017, consid. 1.1).
5.
La
Banca ritiene d’altronde che il primo giudice abbia violato il suo diritto di
essere sentita nella misura in cui a torto ha reputato credibile l’eccezione di
dolo e di errore essenziale sollevata dal convenuto, basandosi esclusivamente
sulle sue asserzioni comunicate per scritto dal suo legale e omettendo di
considerare i titoli di rigetto dell’opposizione da essa prodotti. In
particolare, il Pretore avrebbe trascurato che il convenuto non ha mai
sostenuto di non essere vincolato dal contratto di compravendita e dall’avviso
d’as­sunzione di debito né ha fatto valere di averli impugnati tempestivamente.
Ha anche ignorato l’atto notarile del 16 dicembre 2014 firmato dal convenuto
con cui egli ha preso parte alla
“distribuzione
dell’importo originario della cartella ipotecaria”
di fr. 11'800'000.–
gravanti le note quote di PPP, riconfermando di riconoscersi debitore nei
confronti della Banca per l’importo corrispondente al valore nominale delle
cartelle ipotecarie (reclamo, n. 19-20).
Una
lettura non superficiale della decisione impugnata rivela che il Pretore non ha
tralasciato di prendere in considerazione gli atti firmati dal convenuto, dal
momento che li ha esplicitamente indicati come costituenti di principio un
valido titolo di rigetto provvisorio. Sulla scorta dell’art. 82 cpv. 2 LEF, il
primo giudice ha però ritenuto credibile l’eccezione di dolo e di errore
essenziale invocata dal convenuto, fondandosi su informazioni da lui documenta­te
anche con atti ufficiali (sotto consid. 7.3), che risultano essere venute a sua
conoscenza verosimilmente dopo la sottoscrizione degli atti di cui si prevale l’istante,
in particolare nel quadro della procedura penale avviata contro l’ex direttore
della Banca, PI 3. Non si verifica quindi alcuna violazione del diritto di
essere sentita della reclamante. Semmai stava a lei contestare partitamente e
in modo documentato le allegazioni dell’escusso in prima sede. Come si vedrà,
non può pretendere legittimamente di farlo per la prima volta con il reclamo
(sotto consid. 7.1).
6.
Nel
merito (n. 21-23) la reclamante sostiene che CO 1 non può essere incorso in un
vizio della volontà perché conosceva lo stato e il valore della particella n.
51 RFD di __________ al momento dell’assunzione del debito e incombe pertanto a
lui il rischio d’impresa e non alla banca finanziatrice.
La
censura è priva di pregio poiché il dolo o l’errore essenziale di cui il
Pretore ha riconosciuto la verosimiglianza non riguarda lo stato o il prezzo
del fondo al momento della compravendita, bensì l’uso dei fondi mutuati per
fini diversi da quelli contrattualmente previsti.
7.
La Banca allega altresì di
non essere stata a conoscenza delle malefatte dei soci del convenuto, né i
documenti da lui presentati dimostrerebbero il contrario, trattandosi in gran parte
di scritti redatti dal suo legale. Asserisce di non essere stata tenuta a
prendere posizione in prima sede sull’eccezione di dolo e d’errore essenziale
sollevata dal convenuto, il quale non può trarre alcunché in suo favore dal suo
silenzio (reclamo, n. 24-27).
7.1
La Banca erra se pensa di
poter contestare le argomentazioni e le allegazioni del convenuto per la prima
volta in seconda sede.
Il reclamante deve
infatti confrontarsi non con le ragioni avanzate dalla controparte in prima
sede, bensì con la motivazione addotta nella sentenza impugnata, indicando dove
e in che cosa consisterebbe lo sbaglio del primo giudice (sentenza del
Tribunale federa­le 4A_290/2014 del 1° settembre 2014 consid. 3.1, in: RSPC
2015 pag. 52, i cui principi valgono anche per i reclami: sentenza 5D_ 190/2014
del 12 maggio 2015 consid. 2). Sono quindi irricevibili le critiche rivolte ai
motivi addotti dall’
“opponente”
.
D’altronde,
le allegazioni di fatto che non sono state contestate specificamente in prima
sede sono da ritenere appurate (art. 150 CPC
a
contrario
) e non possono più essere rimesse in discussione con il
reclamo
(
sentenza della CEF 14.2017.51 del 21 settembre
2017, RtiD 2018
I 775 n. 49 c, consid. 5
).
Infine,
siccome
le eccezioni dell’escusso vanno proposte “immediatamente”
(art. 82 cpv. 2 LEF), ossia già in prima sede (sentenza della CEF 14.2017.225
del 21 giugno 2018, RtiD 2019 I 635 n. 62c consid. 7.2), per parità di
trattamento e delle armi, ciò deve valere anche per le (contro) eccezioni dell’escutente,
che non può aspettare il reclamo per addurle per la prima volta.
7.2
Limitando quindi l’esame
alla decisione impugnata, se ne evince che il Pretore, in realtà, non ha fatto
carico alla banca di aver avuto conoscenza delle malefatte dei soci del
convenuto, bensì di non aver verosimilmente esercitato
“i dovuti controlli”
, che le
avrebbe permesso di
“rilevare
e quindi conoscere il dolo”
(decisione impugnata a
pag. 4). La reclamante persiste in questa sede a non determinarsi su quel
rimprovero – già avanzato dal convenuto nella sua risposta all’istanza –,
evitando sintomaticamente di parlare del coinvolgimento del suo ex direttore
nell’allocazione dei fondi mutuati a fini diversi da quelli contrattualmente
previsti. Anche su questo punto il reclamo risulta insufficientemente motivato
e dunque irricevibile.
7.3
Il Pretore non ha preso in
considerazione unicamente gli scritti del convenuto o del suo legale, ma
principalmente l’atto d’accusa del 25 ottobre 2016, il rapporto d’inchiesta del
27 novembre 2015 e il verbale d’interrogatorio del 21 ottobre 2015 (sopra
consid. 3). So­no senz’altro indizi oggettivi sui quali il Pretore poteva
fondarsi per ritenere verosimile la tesi del convenuto, secondo cui i fondi
elargiti dalla banca non sono stati utilizzati allo scopo pattuito. La leg­ge,
o meglio l’art. 82 cpv. 2 LEF, non esige poi che le eccezioni dell’escusso
siano dimostrate, basta che siano rese verosimili.
8.
A detta della
reclamante, CO 1 non è vittima della situazione, bensì imputato nel
procedimento penale in corso. Da uno scambio di scritti del 2015 (doc. 11 e 12)
si evincerebbe ch’e­­gli conoscesse o dovesse conoscere le circostanze sulle
quali si fonda per eccepire il dolo (n. 28-29).
Sono allegazioni nuove che non
possono essere prese in considerazione in questa sede (sopra consid. 1.2).
9.
La Banca rimprovera alla
controparte un atteggiamento contraddittorio, e dunque abusivo, nella misura in
cui negli scambi epistolari a lei indirizzati, da una parte ha impugnato i
contratti per vizio
della volontà, e dall’altra
l’ha invitata a adempiere ai contratti e negoziare
la ripresa delle
operazioni in cui era implicato. Ciò risulterebbe da scritti figuranti agli
atti (doc. 1-4, 6 e 11), che il Pretore, in modo arbitrario, non avrebbe
considerato (n. 30-33).
Ancora una volta la reclamante
si prevale di argomenti e di fatti che non ha fatto valere in prima istanza.
Che le circostanze da essa allegate solo ora scaturiscano da documenti prodotti
in prima sede non consente comunque di tenerne conto. Infatti, il giudice può
prendere in considerazione, se resi verosimili, solo i fatti esplicitamente
allegati o che perlomeno risultano implicitamente da altri fatti debitamente
allegati (DTF 144 III 522 consid. 5.1 e 5.3.2
i.f.
). Il principio
attitatorio (art. 55 cpv. 1 CPC) gli vieta di accertare fatti non allegati da
una parte ricercandone d’ufficio la prova nella documentazione assunta. Tutt’al
più il giudice può fondarsi su fatti contenuti in un documento versato agli
atti se la parte che se ne prevale ha rinviato espressamente al documento e che
i fatti possono essere appurati agevolmente senza margine d’interpreta­zione (DTF
144 citato, consid. 5.2.1.2), ipotesi estranea alla fattispecie in esame, in
cui la Banca non ha citato in prima sede i documenti ora menzionati nel reclamo.
10.
La Banca asserisce che non
sapeva né poteva sapere della presunta utilizzazione del credito a fini diversi
di quelli pattuiti. A suo dire il convenuto non può imputarle le malefatte dei
suoi soci in quanto questi hanno agito tramite la società semplice, e quindi di
comune accordo con lui. Rimprovera al primo giudice di non aver spiegato in
cosa avrebbe dovuto consistere precisamente il dolo a lei imputato. Visto il
rinvio all’art. 28 cpv. 2 CO, secondo la re-clamante la decisione impugnata si
riferisce al dolo commesso da un terzo, che la Banca avrebbe dovuto conoscere, mentre
CO 1 non ha mai sostenuto che il dolo fosse stato cagionato da un terzo, bensì
che provenisse dalla Banca stessa, agen­do per il tramite del suo ex direttore PI
3. A sua mente ciò dimostrerebbe che al momento di redigere la decisione
impugnata non fosse chiaro neppure al Pretore in che cosa dovesse consistere il
presunto dolo, chi lo avesse provocato né chi ne fosse la vittima. Non sussistono
quindi – epiloga l’insorgente – obiezioni credibili suscettibili d’inficiare il
riconoscimento di debito a suo favore (reclamo, n. 24, 34-39).
10.1
I sofismi della reclamante
non fanno illusione. A dispetto dei suoi ragionamenti contorti, la banca
manifesta di aver capito perfettamente il dolo imputatole dal Pretore: non aver
apparentemente vigilato sull’utilizzazione del credito, permettendo al proprio
ex direttore d’impiegarlo in modo non conforme alle condizioni contrattua­li.
Ora, come sostenuto da CO 1 nelle osservazioni al reclamo (pag. 6, ad 24), la
conoscenza dell’ex direttore PI 3, in quanto organo della Banca, è imputabile
alla stessa, così come lo sono gli atti illeciti da lui verosimilmente commessi
(art. 55 cpv. 2 CC, sentenza del Tribunale federale 4A_455/2018 del 9 ottobre
2019, consid. 6.1). Per il resto, nella decisione impugnata non figura nessun
rinvio all’art. 28 cpv. 2 CO.
10.2
Citando il legale del
convenuto, laddove ha scritto che
“in ogni caso il [suo] mandante si considera vittima di queste
circostanze, come certamente risulterà essere anche la banca”
, la reclamante ironizza sul fatto di non poter essere, per gli stessi
fatti, vittima e autore del dolo lamentato dal convenuto (n. 38). Al di là dell’irricevibilità
di una censura fondata su un’allegazione espressa per la prima volta in sede di
reclamo, ove la banca dovesse assumere – in modo responsabile – le conseguenze
degli atti presumibilmente illeciti dei propri organi e dipendenti, nulla
osterebbe a considerarla vittima dell’agire degli stessi.
11.
Secondo
la reclamante, si deve attribuire a CO 1, co­me membro della società semplice
da lui formata con i soci PI 2 e PI 1 e quale mandatario generale con potere di
firma individuale, la condotta di quest’ultimi in merito all’utilizzazione dei
fondi da lei accordati. A suo dire il convenuto era del resto conscio di tale
rischio, come risulterebbe dalla sua risposta all’istanza (pag. 3), laddove
afferma di aver
“percepito
completa disinvoltura dei signori PI 1 nella gestione dei flussi finanziari”
. Non essendosi più preoccupato degli sviluppi dell’operazione, egli non
può successivamente appellarsi all’inganno incolpandone la Banca. Nel
considerare valida la tesi del convenuto, il Pretore avrebbe violato gli art.
544 cpv. 3 e 101 cpv. 1 CO (n. 40-42).
Si
tratta di una tesi nuova fondata su allegazioni di fatto nuove. È
perciò inammissibile (sopra consid. 1.2 e 7.1).
Che CO 1
abbia concretamente conosciuto e accettato l’uso improprio dei
fondi mutuati è ad ogni modo un’asserzione che la Banca non corrobora con
indizi oggettivi e concreti, il richiamo agli art. 544 cpv. 3 e 101 cpv. 1 CO
essendo senza valore trattandosi di analizzare i rapporti interni tra soci e
con un terzo – l’ex direttore PI 3 – verosimilmente connivente.
12.
La
reclamante (n. 48-57) sostiene infine che CO 1 non ha argomentato l’eccezione
di errore essenziale, ma si è limitato
a
menzionarla come
“eventualiter”
senza entrare nel merito dei pre­requisiti. Fa
carico
al Pretore di aver ritenuto verosimile, ciò
nonostante, la tesi del convenuto.
12.1
La
reclamante non trae alcuna conclusione da tale “censura”, se così si può
definire, che si avvera quindi irricevibile. Per abbondanza, avendo il Pretore
ritenuto verosimile il dolo, disquisire sul­l’esistenza di un errore essenziale
risulterebbe ozioso.
12.2
Ciò posto,
nella misura in cui sono posizionate
nel capitolo relativo all’eccezione di errore essenziale, risulta a sua volta
inutile l’esa­me delle critiche della reclamante in merito all’interpretazione
data dal Pretore agli atti del procedimento penale (doc. 7, 15 e 19), sui quali
si è fondato per reputare credibile l’eccezione in questione.
12.3
Anche
volendo considerare, per abbondanza, le censure formulate sotto la lettera “k”
come riferite anche all’eccezione di dolo, è giocoforza constatare ch’esse
poggiano su fatti e contestazioni nuovi, manifestamente inammissibili
(sopra consid. 1.2 e 7.1). E ad ogni buon conto infondate.
Che
la Banca sia menzionata nell’atto d’accusa (doc. 15) quale “parte lesa” non
sembra infatti ostare al fatto che debba rispondere nei confronti degli altri
danneggiati dell’agire del proprio ex direttore (sopra consid. 10.2). Dal
profilo della semplice verosimiglianza, l’assenza di una decisione penale
definitiva non vietava poi al Pretore di riferirsi all’atto d’accusa.
A
un esame di mera apparenza, sembra pertinente anche il riferi
mento al rapporto di polizia (doc. 7), nella
misura in cui fornisce in­dicazioni
sui presunti comportamenti
fraudolenti d’PI 3 e dei PI 1 tra il 2012 e il 2015 in numerose operazioni
immobiliari, come pure al verbale d’interrogatorio dell’arch. __________ (doc. 19),
a prescindere dalla sua pretesa incompletezza, dal momento che la reclamante
non ne contesta l’autenticità né specifica quan­to la parte mancante contribuirebbe
a modificarne il senso, per tacere del fatto che il contratto fiduciario del 29
luglio 2014 allegato al verbale (quale doc. 7) è stato comunque prodotto dal
convenuto in prima sede (come doc. 18).
13.
In
definitiva, il reclamo va respinto nella ridottissima misura in cui è
ricevibile. Ciò non preclude alla reclamante, se del caso, di far valere le sue
ragioni in procedura ordinaria (sopra consid. 2).
14.
La tassa del presente giudizio, stabilita
in applicazione degli art. 48 e 61 cpv. 1 OTLEF (RS 281.35), come le
ripetibili,
determinate in virtù dell’art. 11 cpv. 1-2
RTar (
RL 178.310
) per il rinvio del
l’art.
96 CPC,
seguono la soccombenza (art. 106 cpv. 1 CPC).
15.
Circa i rimedi esperibili sul piano
federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, di fr. fr.
6'986'059.39
,
raggiunge senz’altro la soglia di
fr. 30'000.– ai
fini dell’art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.
Per questi motivi,
pronuncia:
1.
Nella misura in cui è ricevibile, il reclamo
è respinto.
2.
Le
spese processuali di complessivi fr. 3'000.– relative al presente
giudizio, già anticipate dalla reclamante, sono poste a suo carico. La Banca RE
1 rifonderà a CO 1 fr. 15'000.– per ripetibili.
3.
Notificazione a:
–
;
–    .
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente                                                            La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).