ti_gerichte · 14.2011.6 · 2011-03-14 · it
Riconoscimento di debito condizionato e costituito da un insieme di documenti. Evidente svista del Pretore che va corretta d'ufficio

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 14.03.2011 14.2011.6

Incarto n.
14.2011.6
Lugano
14 marzo 2011
EC/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Walser e Bozzini
segretario:
Cassina, vicecancelliere
statuendo sulla causa a procedura sommaria in materia
di esecuzione e fallimenti  promossa con istanza 7 settembre 2010 da
CO 1
contro
RE 1
(patrocinata dall’ PA 1)
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio
dell’opposizione interposta al PE n. __________del 24 agosto/2 settembre 2010 __________
di __________ per l’importo di fr. 12'500.00 oltre interessi al 5% dal 16.08.2010;
sulla quale istanza il Pretore del Distretto di __________
con sentenza 10 gennaio 2011 ha così deciso:
“1.   L’istanza è
accolta e, di conseguenza, l’opposizione interposta al summenzionato precetto
esecutivo è respinta in via provvisoria.
2.    La tassa di giustizia in fr. 200.00, da anticipare
dalla parte istante, è posta a suo carico, con l’obbligo di rifondere a
controparte fr. 300.00 a titolo di indennità.”
Sentenza
impugnata dalla parte convenuta, che con reclamo del 28 gennaio 2011 ha
postulato la reiezione dell'istanza, protestate spese, tasse e ripetibili;
preso
atto che con osservazioni 22 febbraio 2011 la parte appellata si è opposta al
gravame;
richiamato
il decreto presidenziale del 31 gennaio 2011 di concessione dell’effetto
sospensivo al reclamo;
esaminati
atti e documenti;
ritenuto
in fatto:
A.
Con
PE per le esecuzioni ordinarie n. __________ del 24 agosto /2 settembre 2010 __________
di __________ l’__________. CO 1 ha escussoAP 1 per l’incasso di fr. 12'500.00
oltre interessi al 5% dal 16 agosto 2010, indicando quale titolo di credito:
“Riconoscimento di debito del 09.06.2010”.
Interposta
tempestiva opposizione dall’escussa, il procedente ne ha chiesto il rigetto
provvisorio alla Pretura di __________
B.
Il
procedente fonda la propria pretesa sulla fattura del 25 maggio 2010 di fr.
12'500.00 per spese e onorari a corpo (partecipazione alla provvigione) in
riferimento alla pratica “__________, PPP __________ __________ /__________” (doc.
A) e sullo scritto 9 giugno 2010 (doc. B), mediante il quale l’escussa gli ha
comunicato che l’operazione di vendita è ancora in sospeso in attesa
dell’autorizzazione LAFE, ma che non appena essa riceverà il proprio onorario
provvederà ad effettuare il bonifico a suo favore (doc. B). Il procedente
produce pure il contratto di compravendita immobiliare della PPP __________ di __________
di data 18 maggio 2010 (doc. D), l’istanza di iscrizione del trapasso di
proprietà attestante l’iscrizione dello stesso in data 20 luglio 2010 (doc. D2)
e la fattura trasmessa il 20 agosto 2010 da RE 1 a __________ di fr. 50'000.00
per la provvigione di vendita rogito del 18 maggio 2010 portante il timbro
PAGATO 18 AG0 2009 (doc. E).
C.
All’udienza
di contraddittorio l’escussa si è opposta all’istanza eccependo che l’istante
reclamerebbe il pagamento di spese e onorari per prestazioni mai eseguite.
Inoltre il precetto esecutivo sarebbe stato emesso ancor prima che la vendita sia
stata iscritta nel registro fondiario, motivo per il quale la pretesa non
sarebbe esigibile.
D.
Con sentenza 10 gennaio 2011 il Pretore del Distretto di __________,
Sezione 5, ha accolto l’istanza, rigettando in via provvisoria l’opposizione al
PE, perché lo scritto del 9 giugno 2010, che fa espresso riferimento alla
fattura del 25 maggio 2010, col quale l’escussa promette il bonifico a favore
dell’istante non appena il suo onorario sarà pagato e l’autorizzazione LAFE
sarà ottenuta, costituisce riconoscimento di debito, atteso che il procedente
ha provato il realizzarsi delle due condizioni poste per effettuare il
versamento. A mente del Pretore l’eccezione secondo cui il precetto esecutivo
sarebbe stato emesso prima che la vendita è stata iscritta nel registro
fondiario, é infondata perché il precetto è stato emesso il 24 agosto 2010
mentre l’iscrizione del trapasso di proprietà è avvenuta il 27 luglio 2010.
Anche la censura secondo cui l’istante avrebbe fatturato prestazioni mai
eseguite é infondata ritenuto che la fattura doc. A menzionerebbe espressamente
la partecipazione a provvigione e parte convenuta mai ha contestato, bensì
espressamente ammesso nel doc. B e nel doc. 1 l’avvenuta segnalazione
dell’oggetto con trattativa andata a buon fine.
E.
Contro la sentenza pretorile si è
tempestivamente aggravata RE 1 argomentando che lo scritto 9 giugno 2010 non
costituirebbe un riconoscimento di debito perché nello stesso non sarebbe indicato
l’importo che andrebbe bonificato all’istante. A mente della reclamante anche
la locuzione
“sarà nostra premura effettuare il bonifico a tuo favore”
,
seppur riferita alla fattura trasmessale dall’istante, non sarebbe sufficiente
a legittimare il rigetto dell’opposizione in quanto non sufficientemente
chiara. Inoltre il credito posto in esecuzione non sarebbe stato esigibile al
momento dell’inoltro dell’esecuzione. Infatti dall’istanza di iscrizione del
trapasso di proprietà (D2) emerge che la compravendita è sarebbe stata iscritta
il 28 luglio 2010 solo a giornale. L’autorità cantonale di sorveglianza LAFE avrebbe
dato il suo beneplacito all’acquisto soltanto l’11 agosto 2010. Questa
decisione sarebbe stata intimata il 12 agosto 2010 alle parti e all’Ufficio
Federale di Giustizia: quindi, anche ammettendo che quest’ultimo l’abbia
ricevuta il 13 successivo, sarebbe impossibile che possa aver dato
l’autorizzazione finale e che l’Ufficio dei registri possa aver iscritto a libro
mastro la compravendita entro il 16 agosto 2010. Per questi motivi quindi
l’istanza dovrebbe essere respinta.
F.
Con
scritto del 22 febbraio 2011 l’avv. AO 1, chiede la reiezione del reclamo.
Considerato
in diritto:
1.
La
sentenza impugnata essendo stata emanata il 10 gennaio 2011, ancorché sulla
base di un’istanza di rigetto provvisorio dell’opposizione retta dal diritto
procedurale previgente (v.LAEF) all’entrata in vigore del Codice di dirittto
processuale civile svizzero con i 1° gennaio 2011 (Codice di procedura, CPC),
alla presente impugnativa torna applicabile  il nuovo diritto (art. 404 cpv. 1
e 405 cpv. 1 CPC). Ora, secondo l’art. 319 lett. a CPC, sono impugnabili
mediante reclamo, tra l’altro, le decisioni (finali) inappellabili di prima
istanza. Tale è il caso per le decisioni nelle pratiche a tenore della LEF,
segnatamente in tema di rigetto delll’opposizione ex art. 80 -84 LEF (cfr. art.
309 lett. b n. 3 CPC). Proposto entro il termine di dieci giorni dalla
notificaizone della sentenza impugnata, il presente reclamo è pertanto di
principio ricevibile.
2.
In
base all’art. 320 CPC con il reclamo possono essere censurati, a.
l’applicazione errato del diritto, b. l’accertamento manifestamente errato dei
fatti.
3.
In
virtù dell’art. 82 cpv. 1 LEF se il credito si fonda sopra un riconoscimento di
debito constatato mediante atto pubblico o scrittura privata, il creditore può
chiedere il rigetto provvisorio dell'opposizione.
4.
La
nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura privata ex
art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica necessariamente il
riconoscimento da parte dell'escusso o del suo rappresentante di
un'obbligazione in relazione ad una somma di denaro determinata o facilmente
determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto anche da un
insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli elementi necessari.
Condizione essenziale è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente
determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza e sottratti a
possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (cfr.
Cometta, Il rigetto provvisorio dell'opposizione nella prassi giudiziaria
ticinese, in Rep. 1989, p. 338 con riferimenti). La volontà di obbligarsi può
anche risultare da un atto pubblico redatto nelle forme stabilite dal diritto
cantonale, come per esempio le cartelle ipotecarie (cfr. Cometta, op. cit., p.
337 con riferimenti).
5.
Il
giudice del rigetto accerta d'ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche
in sede d'appello), e ciò a prescindere dalla presenza delle parti all’udienza
di primo grado e, se presenti, dalle ragioni da loro sostenute (CEF 30 giugno 1972 in re F., Rep. 1972, p. 344, cons. 6; CEF 8 aprile 1974 in re D.V., Rep. 1975, p. 101), se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di debito e se vi è
identità tra il creditore, il debitore ed il credito indicati nel precetto
esecutivo e nell’istanza, con il creditore, il debitore ed il credito di cui ai
documenti prodotti (cfr. Cometta, op. cit., p. 331; Staehelin, Basler Kommentar
zum SchKG, Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, vol. I, n. 50 ad art. 84; Gilliéron,
Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 73 ad art. 82 e n. 68 ad art.
84; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, p. 112 ad c).
In linea
di principio è legittimato a chiedere il rigetto dell'opposizione colui al
quale il riconoscimento di debito conferisce la facoltà di disporre della
pretesa posta in esecuzione (Panchaud/Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, §
17 p. 37).
6.
La
dichiarazione di riconoscimento di debito è una dichiarazione di volontà con la
quale il debitore si obbliga a pagare una certa somma di denaro, deve essere
chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o soggetta a interpretazione
(cfr. Panchaud/Caprez, op. cit., § 1 n. 7 p. 3).
7.
Per
giurisprudenza e dottrina costanti, il riconoscimento di debito, subordinato al
verificarsi di una o più condizioni, legittima il giudice a pronunciare il
rigetto dell’opposizione solo se il creditore ne dimostra l’avvenuto
adempimento. Non riuscendo a far luce sulla causa della mancata realizzazione
di una condizione, l’istanza di rigetto provvisorio dell’opposizione va
respinta (cfr. Cometta, op. cit., p. 338).
8.
L’__________.
CO 1 fonda la propria pretesa sulla fattura del 25 maggio 2010 di fr. 12'500.00
per spese e onorari a corpo (partecipazione alla provvigione) in riferimento
alla pratica “__________, PPP __________ __________ /__________” (doc. A) e sullo
scritto 9 giugno 2010 (doc. B), mediante il quale l’escussa, in riferimento
alla fattura del 25 maggio 2010, ha comunicato al procedente che l’operazione
di vendita è ancora in sospeso in attesa dell’autorizzazione LAFE, ma che non
appena essa riceverà il proprio onorario provvederà ad effettuare il bonifico a
favore di quest’ultimo.
8.1.
Nello
scritto del 9 giugno 2010 RE 1, impegnandosi a versare al procedente l’importo
di fr. 12'500.-- di cui alla fattura del 25 maggio 2010, si è riconosciuta, con
una dichiarazione di volontà chiara, esplicita, non equivoca e non discutibile,
debitrice nei confronti del procedente per siffatto importo alla condizione di
ricevere a sua volta la propria commissione di mediazione. La debitrice ha
pertanto subordinato l’esigibilità del credito in esecuzione al realizzarsi di
una precisa condizione. Siccome il rigetto dell’opposizione può essere concesso
unicamente quando la pretesa dedotta in esecuzione è esigibile (cfr. Staehelin,
op. cit., n. 21, 77 ad art. 82; Panchaud/Caprez, op. cit., n. 1 e 8 ad § 1),
quando, come nel caso di specie, l’esigibilità del credito è condizionata,
incombe al creditore provare che la condizione si è realizzata (art. 8 CC).
8.2
Dalla
documentazione agli atti emerge che con contratto di compravendita immobiliare
del 18 maggio 2010 __________ ha venduto a __________ la PPP __________ di
Lugano al prezzo di fr. 980'000.00 di cui fr. 50'000.00 già versati
dall’acquirente sul conto della RE 1 (doc. D), che il trapasso di proprietà è
stato iscritto nel  registro fondiario il 20 luglio 2010 (doc. D2) e che il 20
agosto 2010 RE 1 ha trasmesso a __________ la propria fattura per provvigioni
di vendita di fr. 50'000.00 (doc. E). La fattura  20 agosto 2010 reca il timbro
+PAGATO 18 AG0 2009”, giorno che corrisponde verosimilmente a quello in cui
l’acquirente ha versato sul conto dell’escussa il primo acconto del prezzo di
compravendita. Ne consegue che la condizione del pagamento delle pretese
dell’escussa si è realizzata e il credito del venditore è pertanto esigibile. I
doc. A e B costituiscono dunque valido riconoscimento di debito per l’importo
di fr. 12'500.00 oltre agli interessi. Diversamente da quanto preteso dalla
ricorrente il riconoscimento di debito non risulta invece essere stato
subordinato all’ottenimento dell’autorizzazione LAFE passata in giudicato, autorizzazione
peraltro certamente ottenuta dall’acquirente vista l’iscrizione del trapasso di
proprietà a registro fondiario e l’emissione da parte della mediatrice della
fattura per le proprie prestazioni.
9.
Da
quanto precede, ne discende la reiezione del reclamo. Tassa di giustizia e ripetibili
del presente giudizio seguono la soccombenza della reclamante (art. 61 cpv. 1
OTLEF, 95, 96 e 105 CPC).
Da notare
che ll giudice di prime cure, dopo avere accolto l’istanza, nel dispositivo n.
2 della sentenza impugnata, per un’evidente svista, ha condannato la parte
istante al pagamento della tassa di giudizia e alla rifusione di indennità,
benché in precedenza abbia stabilito che, a seguito dell’accoglimento
dell’istanza, gli oneri processuali di prima sede vanno accollati alla parte
convenuta in ragione della sua integrale soccombenza. La sentenza va dunque corretta,
per quanto riguarda il dispositivo n. 2, nel senso che la tassa di giustizia è
posta a carico della convenuta, con l’obbligo di rifondere alla parte istante
l’indennità ivi stabilita e rimasta incontestata (art. 48 OTLEF, 49 vOTLEF e 62
cpv. 1 vOTLEF).
Per i quali motivi,
richiamati
gli art. 82 cpv. 1 LEF, 48 e 61 cpv. 1 OTLEF, 49 e 62 cpv. 1 vOTLEF, 95, 96 e
105 CPC
pronuncia:
I.
1.   Il
reclamo è respinto.
2.
La tassa di giustizia di fr  300.- relativa alle procedura di
reclamo, da anticipare dalla reclamante, è posta a suo carico, con l’obbligo di
rifondere all’CO 1 fr. 50.- per ripetibili.
II.
Il
dispositivo n. 2 della sentenza 10 gennaio 2011 del Pretore del Distretto di __________,
Sezione 5, è rettificato d’ufficio nel seguente modo:
“2.    La tassa di giustizia in fr. 200.00,
da anticipare dalla parte istante, è posta a carico di RE 1, con l’obbligo di
rifondere all’__________. CO 1 fr. 300.00 a titolo di indennità.”
III.
Intimazione
a:
- __________.
PA 1, __________;
- __________.
CO 1, __________.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di __________, Sezione 5.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente                                                                                Il
segretario
Giacché il valore litigioso della vertenza, di fr.
12’500.--
, non raggiunge il limite di legge di fr. 30'000.–, contro la presente
decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione, solo se
la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale
(art. 74 cpv. 2 lett. a LTF).
Nello stesso termine è possibile proporre al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, anche ricorso sussidiario in materia costituzionale
(art. 113 e segg. LTF).