ti_gerichte · 12.2013.197 · 2014-08-26 · it
Riconoscimento ed exequatur di decreto ingiuntivo italiano immediatamente esecutivo, emanato senza contraddittorio, irrilevanza della procedura di opposizione

Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 26.08.2014 12.2013.197

Incarto n.
12.2013.197
Rinvio TF
Lugano
26 agosto 2014
/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo,
presidente,
Bozzini
e Grisanti
vicecancelliere:
Bettelini
sedente
per statuire nella causa inc. n. SO.2012.936
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5,
promossa con istanza di riconoscimento e di exequatur 22 febbraio 2012 da
CO
1
rappr. dall’ RA 2
contro
RE
1
rappr. dall’ RA 1
con cui l’istante ha
chiesto, oltre al sequestro, di riconoscere e dichiarare esecutivo in Svizzera
il decreto ingiuntivo pronunciato dal Tribunale ordinario di Milano il 29/30
settembre 2011 (n. 32435/2011) e di ordinare, quale provvedimento cautelare, il
sequestro di qualsiasi relazione bancaria (co)intestata alla convenuta presso __________
Banque (Suisse) SA, Ginevra, e presso la sua succursale di Lugano, in
particolare del conto n. __________ che era detenuto presso la __________
Lugano, e di qualsiasi altra relazione bancaria a lei (co)intestata presso __________
SA, Zurigo, in particolare del conto __________, presso Banque __________ &
Cie SA, Ginevra, in particolare del conto __________ presso la sua succursale
di Lugano, e presso __________ SA, Lugano, in particolare dei conti __________,
sino a concorrenza di fr. 327'234.03;
domanda che il Pretore
con decisione 24 febbraio 2012 ha integralmente accolto;
ed ora sul reclamo 26
marzo 2012 con cui la convenuta ha chiesto (in via principale) di negare
l’esecutività in Svizzera al decreto ingiuntivo in questione e di annullare il
sequestro, al quale l’istante si è integralmente opposta con risposta 13 luglio
2012;
viste la replica 10
agosto 2012, la duplica 12 settembre 2012, le osservazioni in occasione del
dibattimento del 19 novembre 2012, gli scritti spontanei del 23 maggio 2013
(con annessi), del 19 luglio 2013 e del 14 agosto 2013 (con annessi);
preso atto della
sentenza del 6 novembre 2013 5A_685/2013 con la quale la II Corte di diritto
civile del Tribunale federale ha annullato la decisione 14 agosto 2013 della
Camera (inc. 12.2012.61) e le ha rinviato l’incarto per nuova decisione nel
senso dei considerandi;
viste la replica 22
novembre 2013 “sugli scritti del 23 maggio 2013 e del 14 agosto 2013” con notifica di nuovi mezzi di prova, le lettere 26 novembre 2013, 4 dicembre 2013 e 27
dicembre 2013, la duplica 29 gennaio 2014 e le osservazioni 13 febbraio 2014
alla duplica;
letti ed esaminati gli
atti ed i documenti prodotti,
ritenuto
in fatto e in diritto
:
1.
Con decreto ingiuntivo 30
settembre 2011 (doc. B; n. 32435/2011), il Tribunale ordinario di Milano, ha
ingiunto a RE 1 di pagare a CO 1 la somma di € 235'618.06 oltre interessi e
spese giudiziarie, avvertendo nel contempo che il debitore ingiunto aveva
diritto di proporre opposizione contro il decreto nel termine perentorio di 40
giorni dalla notifica e che in tale mancanza il decreto sarebbe diventato
definitivo. Nel decreto ingiuntivo è stata altresì autorizzata, in applicazione
dell’art. 642 CPCIt, la provvisoria e immediata esecuzione (cfr. doc. B).
2.
Con istanza 22 febbraio
2012 CO 1 (in seguito istante) ha convenuto in giudizio innanzi alla Pretura
del Distretto di Lugano RE 1, chiedendo che il menzionato decreto ingiuntivo del
Tribunale ordinario di Milano, relativo a una pretesa contrattuale (
factoring
),
fosse riconosciuto e dichiarato esecutivo in Svizzera e che nel contempo fosse
ordinato il sequestro dei beni di pertinenza della convenuta indicati in
ingresso sino a concorrenza del credito risultante dal decreto, di complessivi
fr. 327'234.03 (corrispondente a € 272'046.16, pari all’importo in capitale,
agli interessi nel frattempo maturati e alle spese giudiziarie), domanda che il
Pretore ha integralmente accolto il 24 febbraio 2012.
3.
Con il reclamo 26 marzo
2012 la convenuta (in seguito reclamante) chiede, per quanto di rilievo, in via
principale di negare l’esecutività in Svizzera al decreto ingiuntivo in
questione e di annullare il sequestro dei suoi beni. In via subordinata domanda
in particolare di subordinare l'esecuzione e il sequestro al versamento di una
cauzione non inferiore al 25%-30% dell'importo oggetto di sequestro, con
modifica del decreto di sequestro nel senso di permetterle, con l'accordo dei
creditori pignoratizi, il pagamento delle spese giudiziarie e di patrocinio di
ogni istanza e di garantire l'operatività sulle relazioni bancarie a vantaggio
dei creditori titolari di pegno. Sostanzialmente la reclamante rileva che il
decreto ingiuntivo non può essere riconosciuto poiché, munito della sola
dichiarazione di esecuzione provvisoria ex art. 642 CPCIt, è stato emesso senza
contraddittorio e senza motivazione e poiché il termine assegnato per proporre
l'opposizione sarebbe manifestamente errato.
3.1
La Camera ha respinto con
decisione 27 marzo 2012, passata in giudicato, la domanda di ammissione al
gratuito patrocinio presentata dalla reclamante.
3.2
Con risposta 13 luglio 2012 l'istante postula la reiezione del gravame, con argomentazioni di cui si dirà, per quanto
necessario, nei considerandi seguenti. Con replica 18 agosto 2012 la convenuta
ha modificato in parte le sue domande subordinate (segnatamente per quel che
concerne l'importo della garanzia richiesta) e chiesto in particolare di sospendere
ai sensi dell'art. 46 cpv. 1 della Convenzione concernente la competenza
giurisdizionale, il riconoscimento e l’esecuzione delle decisioni in materia
civile e commerciale (Convenzione di Lugano [CLug], RS 0.275.12) la presente
procedura fino ad evasione, da parte dell'autorità italiana, dell'opposizione
proposta contro il decreto ingiuntivo (ex art. 645 CPCIt). Con la duplica 12
settembre 2012 e al dibattimento del 19 novembre 2012 le parti si sono
sostanzialmente riconfermate nelle rispettive conclusioni.
4.
Nell’attesa dell’emanazione
della decisione della Camera, le parti hanno presentato spontaneamente nuovi
scritti il 23 maggio 2013 (con annessi) e il 19 luglio 2013. Statuendo il 14
agosto 2013 (inc. 12.2012.61) questa Camera ha accolto il reclamo, ritenendo
che il decreto ingiuntivo in esame non era una decisione riconoscibile in
Svizzera. In concomitanza con l’emanazione della decisione, la reclamante ha
sollecitato il 14 agosto 2013 l’avanzare della procedura, inviando svariato
materiale giuridico a supporto delle proprie tesi. Su ricorso dell’istante, la
II Corte civile del Tribunale federale ha annullato la decisione 14 agosto 2013
con sentenza del 6 novembre 2013 inc. 5A_685/2013 e ha rinviato l’incarto alla
Camera per nuova decisione nel senso dei considerandi, dopo aver consentito
alle parti, segnatamente all’istante di presentare le proprie osservazioni agli
scritti di controparte del 23 maggio 2013 e del 14 agosto 2013.
5.
Le parti hanno fatto uso
del loro diritto di replica con la replica 22 novembre 2013 “sugli scritti del
23 maggio 2013 e del 14 agosto 2013” con notifica di nuovi mezzi di prova, le
lettere 26 novembre 2013, 4 dicembre 2013 e 27 dicembre 2013, la duplica 29
gennaio 2014 e le osservazioni 13 febbraio 2014 alla duplica.
5.1
Nella replica del 22
novembre 2013, presentata per esprimersi sugli scritti del 23 maggio 2013 e del
14 agosto 2013 della reclamante, l’istante produce in questa sede nuovi
documenti, tra i quali la sentenza n. 11416/2013 del 6 settembre 2013 del Tribunale
di Milano, che respinge l’opposizione della reclamante e conferma il decreto
ingiuntivo del 30 settembre 2011 (doc. V1, V2) e il ricorso presentato da
quest’ultima (doc. Z), poggiandosi sulla giurisprudenza del Tribunale federale
che ne ammette la produzione in procedure sull’exequatur ai sensi della
Convenzione di Lugano. Nel merito della vertenza, l’istante discute la
rilevanza dell’art. 2 lett. a cpv. 2 del Regolamento UE n. 1215/2012 (prodotto
dalla reclamante) e sostiene che i provvedimenti supercautelari possono
costituire decisioni delibabili, citando giurisprudenza cantonale ticinese (Rep.
1995 pag. 243), grigionese (KSK 11.71 del 14 febbraio 2012) e federale sul tema
della decisione emanata senza contraddittorio.
5.2
La reclamante con gli scritti
spontanei del 26 novembre 2013, 4 dicembre 2013 e 27 dicembre 2013 chiede
ripetutamente di considerare nulla la replica del 22 novembre 2013 e di non
ammettere i nuovi mezzi di prova così prodotti, presentando la propria visione
di come doveva essere condotta la procedura di reclamo. Dopo l’ordinanza 30
dicembre 2013 della Presidente della Camera, la reclamante ha prodotto la
duplica 29 gennaio 2014, nella quale ha ribadito che la replica dell’istante
doveva limitarsi a quanto esposto nello scritto 23 maggio 2013, che i nuovi
documenti non sono ammissibili, non trattandosi di nova e non essendo
pertinenti con l’oggetto della vertenza, e infine e in estrema sintesi che il
decreto ingiuntivo di cui è chiesto l’exequatur non è una decisione ai sensi dell’art.
32 CLug, tale difetto originale non potendo essere sanato da fatti e
argomentazioni successive. Nel merito della vertenza italiana ha riaffermato
che la notifica del decreto ingiuntivo era irregolare e che tale vizio non è
stato sanato dalle procedure affrontate poi dalla reclamante in Italia. Infine,
chiede che le vengano riconosciute ripetibili per almeno fr. 20'000.- come
richiesto in sede federale, al cui fascicolo rinvia (con riferimento al doc.
20) e ribadisce la richiesta di gratuito patrocinio.
5.3
L’istante, a sua volta, ha
presentato nuove osservazioni il 13 febbraio 2014 per ribattere alla duplica
della reclamante. Essa ha ancora una volta ribadito l’ammissibilità dei nuovi
documenti prodotti con la replica, ha contestato la duplica, confermato la
replica e l’istanza 22 novembre 2013 e si è diffusa sulla giurisprudenza
relativa alla riconoscibilità dei provvedimenti cautelari, insistendo sul fatto,
in estrema sintesi, che la fattispecie è diversa in quanto la reclamante è
intervenuta nella procedura di origine, presentando opposizione contro il
decreto ingiuntivo.
6.
Terminati lo scambio delle
osservazioni e le prese di posizione delle parti, la Camera può ora emanare una
nuova decisione. In ordine, bisogna premettere che il Tribunale federale ha
annullato la decisione 14 agosto 2013 di questa Camera (inc. 12.2012.61) e ha
rinviato la causa per nuova decisione nel senso dei considerandi (dispositivo
n. 1). Ne deriva che la Camera deve emettere una nuova decisione tenendo conto
del diritto di replica delle parti (consid. 3.1, pag. 5 della sentenza
5A_685/2013), senza essere vincolata a quanto deciso nell’annullata sentenza 14
agosto 2013. In primo luogo va risolto il quesito dell’ammissibilità dei nuovi
documenti prodotti con la replica 22 novembre 2013 (doc. V1 provvedimento di
conferma del decreto ingiuntivo su pronuncia nel giudizio di opposizione del 6
settembre 2013 con relata di notifica, doc. V2 email con la sentenza ricevuta
dal Tribunale con posta elettronica certificata PEC, doc. Z, atto di citazione
in appello del 14 novembre 2013). L’istante fonda la sua richiesta sull’art.
317 cpv. 1 CPC, mentre la reclamante vi si oppone, ritenendo che la controparte
doveva esprimersi solo sullo scritto 23 maggio 2013 senza produrre documenti,
per altro non pertinenti con l’oggetto della vertenza.
7.
Il giudice davanti al quale
è proposto un ricorso ai sensi dell’art. 43 CLug esamina con cognizione piena i
motivi di diniego (art. 327a CPC) e le parti hanno la possibilità di addurre
nuovi fatti e assumere nuove prove (art. 326 cpv. 2 CPC;
Hofmann/Kunz
, Basler Kommentar LugÜ,
2011 n. 56-57 ad art. 43 CLug). Giusta l’art. 45 CLug il giudice davanti al
quale è stato proposto un ricors
o ai sensi dell’art. 43
CLug – rimedio giuridico che in Svizzera va promosso mediante reclamo da
esaminarsi dall’autorità giudiziaria preposta, in Ticino dalla Camera civile
d’appello competente per materia (art. 48 lett. a n. 8, lett. b n. 5 e lett. e
n. 4 LOG in combinazione con l’art. 309 lett. a CPC), con cognizione piena dei
motivi di diniego (cfr. art. 327a CPC) e previa possibilità per le parti di
addurre nuovi fatti e assumere nuove prove (art. 326 cpv. 2 CPC; II CCA 31
luglio 2012 inc. n. 12.2012.30) – rigetta o revoca la dichiarazione di
esecutività solo per uno dei motivi contemplati dagli art. 34 e 35 CLug (cpv.
1), fermo restando che in nessun caso la decisione straniera può formare
oggetto di un riesame nel merito (cpv. 2; II CCA 18 ottobre 2011 inc. n.
12.2011.113, 7 novembre 2011 inc. n. 12.2011.138, 2 dicembre 2011 inc. n.
12.2011.120, 31 luglio 2012 inc. n. 12.2012.30). Secondo la dottrina più
autorevole, l’art. 45 cpv. 1 CLug, formulato in maniera eccessivamente
restrittiva (
Hofmann/Kunz
,
Basler Kommentar, n. 9 ad art. 45 CLug), consente tuttavia di rimettere in
discussione anche i presupposti per l’exequatur, i presupposti per la decisione
di exequatur di primo
e secondo grado e le eventuali
violazioni di prescrizioni procedurali commesse dal giudice dell’exequatur (
Staehelin
, op. cit., n. 11 ad art. 34
CL;
Hofmann/Kunz
, op. cit., n. 19
segg., 24 seg. e 26 seg. ad art. 45 CLug con numerosi rif.; TF 6 luglio 2010
4A_228/2010 consid. 4; II CCA 7 novembre 2011 inc. n. 12.2011.138, 31 luglio
2012 inc. n. 12.2012.30).
8
Nella sentenza di rinvio
del 6 novembre 2013 5A_685/2013 (consid. 3.1, pag. 5) il Tribunale federale ha
esplicitamente invitato l’autorità cantonale a emanare la sua nuova decisione
“alle luce delle osservazioni che la ricorrente [vale a dire l’istante CO 1.]
vorrà semmai fornire allo scritto di controparte del 23 maggio 2013, nonché a
quello del 14 agosto 2013”. Le obiezioni della reclamante devono essere
respinte, sia per quel che concerne la produzione di nuovi documenti, sia per
quel che concerne l’allegazione di nuovi fatti, tale modo di procedere essendo
ammissibile nella procedura di reclamo relativa all’opposizione in materia di
exequatur secondo la Convenzione di Lugano. Vanno dunque acquisiti agli atti
tutti i nuovi documenti prodotti dalle parti e tutti gli scritti che esse hanno
ritenuto di inviare spontaneamente alla Camera e di cui si dirà, per quanto
necessario, nei seguenti considerandi. Contrariamente a quanto ritiene la
reclamante, infatti, per costante giurisprudenza federale il tribunale deve
accettare gli allegati prodotti spontaneamente dalle parti, che hanno il
diritto di esprimersi al riguardo (da ultimo DTF 138 I 154).
9.
In sostanza si tratta di
decidere se il decreto ingiuntivo n. 32435/2011 emanato il 29/30 settembre 2011
dal Tribunale di Milano (doc. B) può essere riconosciuto in Svizzera. È
pacifico che il citato provvedimento è stato emanato senza che la parte
convenuta abbia potuto esprimersi e che esso è stato emanato quale “decreto
ingiuntivo telematico provvisoriamente esecutivo” dal giudice __________ il 29
settembre 2011 con il N.R.G. 57958/2011, con l’esplicita annotazione “decreto
immediatamente esecutivo” e la dichiarazione di esecutività 11 ottobre 2011
applicata a tergo a firma del funzionario giudiziario. A tale decreto ha fatto
seguito l’atto di precetto spiccato il 21 ottobre 2011 dai procuratori legali
di CO 1 e l’invio completo con relata di notifica il 3 novembre 2011 alla
convenuta. La notifica degli atti a quest’ultima è avvenuta tramite il Presidente
del Tribunale d’appello del Cantone Ticino solo l’8 novembre 2011 (doc. C). A
quel momento, come detto, il decreto doc. B era già esecutivo.
10.
Con la principale censura
ricorsuale, ripresa poi sistematicamente con i successivi allegati spontanei,
la reclamante rileva che il decreto ingiuntivo in esame non potrebbe essere
riconosciuto ed eseguito in Svizzera, in quanto, provvisto della sola
dichiarazione di esecuzione provvisoria ex art. 642 CPCIt, è stato emesso senza
previo contraddittorio e non può dunque essere considerato una decisione ai sensi
dell’art. 32 CLug. Il vizio non poteva inoltre essere sanato con atti
successivi. Da parte sua l'istante sostiene invece che la reclamante ha potuto
fare valere in modo compiuto il suo diritto alla difesa chiedendo il 22
novembre 2011 allo stesso Tribunale ordinario di Milano la sospensione ex art.
649 CPCIt dell'esecuzione provvisoria del decreto concessa a norma dell'art.
642 CPCIt (cfr. doc. D). Sospensione che l'autorità giudiziaria adita ha
respinto una prima volta il 23 dicembre 2011 (doc. E) e una seconda volta il 29
maggio 2012 (doc. T) in seguito a una nuova richiesta della convenuta (doc. S).
Nella replica l’istante ha ancora diffusamente spiegato il proprio punto di
vista, rilevando che dopo l’emanazione del decreto qui in esame la reclamante aveva
potuto difendersi, tanto che aveva inoltrato opposizione, respinta il 6
settembre 2013 (doc. V1), e aveva presentato appello il 14 novembre 2013 (doc.
Z). In tal modo, prosegue l’istante, la controparte ha potuto difendersi e il
mancato contraddittorio è stato sanato nel seguito del procedimento giudiziario
italiano, visto che l’esigenza del contraddittorio deve esistere al momento in
cui viene chiesto l’exequatur. In tal modo, a detta dell’istante, la
fattispecie si differenziava notevolmente dai casi giurisprudenziali citati
dalla controparte, dove la parte convenuta non aveva potuto difendersi. La
reclamante nella duplica 29 gennaio 2014 ha ribadito la propria linea difensiva, a sapere che il vizio originale del decreto ingiuntivo, consistente nell’immediata
esecutività senza che la parte convenuta avesse potuto esprimersi, non poteva
essere sanato con atti procedurali successivi, rilevando altresì che la
giurisprudenza citata dalla controparte era datata.
11.
Il Tribunale federale ha già
avuto modo di stabilire che un decreto ingiuntivo italiano costituisce una
decisione ai sensi dell’art. 32 CLug ed è con ciò passibile di essere
riconosciuto e eseguito in Svizzera se è munito della dichiarazione di
esecutività (TF 5 ottobre 2010 4A_145/2010 consid. 4.1 e 4.2 pubbl. in RtiD
I-2011 p. 783, 8 novembre 2011 5A_611/2010 consid. 2.1) e meglio quella di cui
all’art. 647 CPCIt (DTF 135 III 623 consid. 2.1; TF 5 ottobre 2010 4A_145/2010
consid. 4.1 pubbl. in RtiD I-2011 p. 783, 3 luglio 2012 5A_48/2012 consid.
2.1.2), apposta per mancata opposizione o per mancata attività dell’opponente,
quella di cui all’art. 653 seg. CPCIt, decretata in caso di rigetto o parziale
accoglimento dell’opposizione oppure ancora per altri motivi, rispettivamente
ancora quella di cui all’art. 648 CPCIt (TF 31 agosto 2007 4A_80/2007 consid.
4.2), rilasciata provvisoriamente in pendenza di un’opposizione (in tal senso,
pure,
Consolo
, La tutela sommaria
e la Convenzione di Bruxelles: la “circolazione” comunitaria dei provvedimenti
cautelari e dei decreti ingiuntivi, in: Rivista di diritto internazionale
privato e processuale 1991 p. 627; cfr. pure II CCA 17 maggio 1995 inc. n.
12.95.126 pubbl. in Rep. 1995 p. 243, 13 maggio 1996 inc. n. 12.96.79 pubbl. in
Rep. 1996 p. 233). L’Alta Corte ha al proposito rilevato che è l’istituzione in
sé di una procedura che dia la possibilità di esercitare (preventivamente) il
diritto al contraddittorio a essere condizione necessaria per ammettere
l’esistenza di una decisione ai sensi della Convenzione e che in concreto la
procedura civile italiana garantisce per l’appunto al debitore il diritto di
opporsi e di attuare il contraddittorio (TF 5 ottobre 2010 4A_145/2010 consid.
4.2 pubbl. in RtiD I-2011 p. 783; sentenza della Corte di giustizia delle Comunità
europee del 13 luglio 1995 C-474/93 Hengst Import BV c. Campese, Racc. 1995 I
2127 n. 14).
12.
Nella fattispecie qui in
esame la situazione è tuttavia assai diversa. Come già evidenziato nella
sentenza II CCA 14 agosto 2012 (inc. n. 12.2012.90), in questo caso è escluso
che ci si possa trovare di fronte a una decisione ai sensi dell’art. 32 CLug,
visto e considerato che la convenuta non ha avuto la possibilità – virtuale o
effettiva – di rendere contraddittoria la procedura
prima
dell’emanazione del decreto ingiuntivo 29/30 settembre 2011 n. 32435/2011del
Tribunale ordinario di Milano (che in effetti era subito provvisoriamente
esecutivo; doc. B), il quale costituisce dunque un giudizio supercautelare
inaudita
altera parte
, non passibile con ciò di riconoscimento in base alla
Convenzione (DTF 139 III 232, confermata anche nella sentenza non pubblicata
5A_899/2013 dell’11 luglio 2014, consid. 3.4.1;
Kropholler
,
Europäisches Zivilprozessrecht, 9ª ed., n. 22 ad art. 32 EuGVO;
Geimer/Schütze
, Europäisches
Zivilverfahrensrecht, 2ª ed., n. 35 ad art. 32 EuGVVO;
Schuler
, Basler Kommentar, n. 30 ad art. 32 CLug). La stessa
dottrina italiana ha ugualmente già avuto modo di precisare che l’ingiunzione
pronunciata
ab origine
in forma esecutiva secondo l’art. 642 CPCIt non
soddisfa il requisito del previo contraddittorio anche solo virtuale e non può
quindi avvantaggiarsi del sistema della Convenzione (
Consolo
, op. cit., p. 626 seg.). Nella sentenza DTF 139 III
232, analizzando la giurisprudenza – di cui occorre tenere conto per costante
prassi nell'ambito applicativo della CLug (cfr. DTF 137 III 261 consid. 1.1.1
con riferimenti) - attinente sia alla Convenzione di Bruxelles del 27 settembre
1968 concernente la competenza giurisdizionale e l'esecuzione delle decisioni
in materia civile e commerciale, sia al Regolamento CE 44/2001 del Consiglio
del 22 dicembre 2000 concernente la competenza giurisdizionale, il
riconoscimento e l'esecuzione delle decisioni in materia civile e commerciale
(GU L 12 del 16 gennaio 2001 pag. 1), che ha sostituito quest'ultima
Convenzione, i giudici federali hanno rilevato la necessità per il
riconoscimento di un decreto ingiuntivo italiano dell'attivazione del
contraddittorio
prima
dell'esecutorietà della pronuncia (
Caterina Silvestri
, La disapplicazione
dell'art. 633, ultimo comma, c.p.c., a fronte del diritto comunitario, in Il
Foro italiano 1998 I pag. 2705 n. 2). Hanno inoltre illustrato come pure i
paesi confinanti ritengano, in applicazione della giurisprudenza della CGCE,
che un decreto ingiuntivo dichiarato immediatamente esecutivo ex art. 642 CPC
italiano non possa beneficiare del riconoscimento e dell'esecuzione prevista
dalla Convenzione di Bruxelles, rispettivamente dal Regolamento CE 44/2001 (v.
sentenza citata consid. 2.3 con i riferimenti di dottrina e giurisprudenza). In
tal caso infatti non si pone soltanto la questione dell'applicabilità o meno
dell'art. 34 n. 2, bensì è la qualifica stessa di decisione ai sensi dell'art. 32 a essere esclusa (
Peter F. Schlosser
, EU-Zivilprozessrecht,
3
a
ed. 2009, n. 6 ad art. 32 Regolamento (CE) 44/2001; v. anche
Kruis,
Anerkennung und Vollstreckung
eines italienischen Mahnbescheids (decreto ingiuntivo) in Deutschland, in IPRax
2001, pag. 58).
13.
Poco importa dunque che la
convenuta qui reclamante abbia chiesto la sospensione – che poteva comunque
essere accordata solo in presenza di gravi motivi e solo con effetto
ex nunc
– della provvisoria esecuzione del decreto ingiuntivo. L'art. 649 CPCIt non
costituisce infatti per l'opponente un mezzo di impugnazione della
dichiarazione di esecutività avente effetto sospensivo e devolutivo (sentenza
dell'Oberlandesgericht Zweibrücken del 22 settembre 2005, in Die deutsche Rechtsprechung auf dem Gebiete des Internationalen Privatrechts im Jahre 2005,
pag. 430;
Stefan Leible
, in
Europäisches Zivilprozess- und Kollisionsrecht, a cura di Thomas Rauscher,
2011, n. 12a ad art. 32 Regolamento (CE) 44/2001). La fattispecie non potrebbe
neppure essere accostata a quella esaminata dalla CGCE il 14 ottobre 2004 nella
causa C-39/02 Maersk in cui la Corte di giustizia europea, pronunciandosi sulla
qualifica quale decisione ai sensi dell'art. 25 della Convenzione di Bruxelles
di un provvedimento che disponeva la costituzione di un fondo di limitazione
della responsabilità, aveva rilevato che, ancorché emanata in esito ad una
prima fase procedurale non contraddittoria, l'ordinanza del giudice olandese
poteva costituire oggetto di dibattito contraddittorio prima che sorgesse la
questione del suo riconoscimento o della sua esecuzione in base alla
Convenzione (causa citata, punto 50). Orbene, proprio questa possibilità di un
dibattito contraddittorio preventivo, come ha rilevato in un
obiter dictum
l'Oberste Gerichtshof austriaco nella sentenza 3 Ob 123/12b del 19 settembre
2012 indicata nella sentenza DTF 139 III 232, sarebbe preclusa al destinatario
di un decreto ingiuntivo dichiarato immediatamente esecutivo, la questione del
suo riconoscimento o della sua esecuzione ponendosi giuridicamente già nel
momento in cui la decisione supercautelare (ex parte) diventa esecutiva nello
Stato di origine, quindi con la decisione che conferisce la provvisoria
esecutività (sentenza austriaca citata, consid. 3.4). In tali condizioni, vista
anche l'inequivocabile conclusione del Tribunale federale che nella sentenza DTF
139 III 232 (consid. 2.3 pag. 235) ha escluso che un decreto ingiuntivo
dichiarato immediatamente esecutivo con la sua emanazione possa essere
riconosciuto ed eseguito in Svizzera, perché non costituisce una decisione ai
sensi dell'art. 32 CLug, la tesi di parte istante non può essere seguita
ancorché trovi riscontro in alcune sentenze cantonali, precedenti però a quella
di principio nel frattempo emessa dall'Alta Corte federale (cfr. CEF 18 gennaio
2013 inc. n. 14.2012.172 e sentenza del Tribunale cantonale grigionese 14
febbraio 2012 KSK 11 71, oltre che la remota Rep. 1995 pag. 246). Non è quindi
necessario entrare nelle discussioni teoriche sollevate dall’istante, né
nell’esame della procedura italiana tuttora in corso.
14.
In definitiva, dunque, il
decreto ingiuntivo del 29/30 settembre 2011 n. 32435/2011 (doc. B) del
Tribunale di Milano, emanato senza aver dato alla convenuta la possibilità di
esprimersi, non è una decisione riconoscibile in Svizzera. Il reclamo della
convenuta deve di conseguenza essere accolto nelle sue conclusioni principali.
15.
Le spese processuali (tassa
di giustizia e spese) e di questo giudizio, calcolate tenendo conto di quanto
stabilito dall’art. 52 CLug e 14 LTG (
Domej
,
in: Stämpflis HandKommentar LugÜ, 2
a
ed., 2011, n. 3 segg. ad art.
52), seguono la soccombenza (art. 106 CPC).
15.1
La domanda di assistenza
giudiziaria e di gratuito patrocinio presentata dalla reclamante è stata
respinta il 27 marzo 2012 da questa Camera con decisione passata in giudicato.
Il Tribunale federale ha spiegato (consid. 3.2 della sentenza 6 novembre 2013
5A_685/2013) che la concessione dell’assistenza giudiziaria a una persona
giuridica era esclusa in linea di principio e la reclamante non aveva allegato
né dimostrato l’esistenza dei presupposti che potrebbero eventualmente
giustificare un’eccezione. In questa sede la reclamante ribadisce la domanda di
gratuito patrocinio nella duplica 29 gennaio 2014, chiedendo la concessione con
effetto retroattivo all’istanza 12 marzo 2012 presentata alla Pretura. Essa non
fornisce tuttavia alcuna spiegazione sui motivi che giustificherebbero
un’eccezione al principio dettagliatamente spiegato dal Tribunale federale. La
domanda 29 gennaio 2014 deve dunque essere respinta.
15.2
Nella determinazione dell’indennità
per ripetibili (art. 95 cpv. 3 CPC), contrariamente a quanto previsto per le
spese processuali dall’art. 52 CLug, si può tenere in considerazione il valore
litigioso (
Hohmann/Kunz
, Basler
Kommentar LugÜ, 2011, n. 9 ad art. 52). La reclamante rivendica un’indennità di
almeno fr. 20'000.-, riferendosi a quanto esposto in sede federale, in
particolare al doc. 20 da lei prodotto. Se non che, gli atti del procedimento
federale non costituiscono parte del fascicolo processuale cantonale e il
Tribunale federale non trasmette all’autorità cantonale i documenti prodotti
dalle parti. In mancanza della nota professionale (art. 105 cpv. 2 CPC) la
Camera può di conseguenza stimare l’indennità per ripetibili, tenendo conto del
valore di causa di € 235'618.06, pari a circa fr. 282'742.-, e dell’impegno
profuso dal patrocinatore in una procedura sommaria, così come previsto
dall’art. 11 cpv. 1 e 5 dell’apposito Regolamento sulle ripetibili (RTar).
Per questi motivi,
decide:
I.
Il reclamo 26 marzo 2012
di RE 1
è accolto
. Di conseguenza la decisione 24 febbraio 2012 della
Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5, è così riformata:
1.
L'istanza
volta ad ottenere il riconoscimento e l'esecutività in Svizzera del decreto ingiuntivo
30 settembre 2011 del Tribunale ordinario di Milano (n. 32435/2011) è respinta.
2.
È annullato il sequestro di:
a)  ogni
avere patrimoniale depositato su conti o in cassette di sicurezza, nonché
crediti riferiti a relazioni bancarie intestate o cointestate a RE 1, Lugano,
presso la __________ Banque(__________) SA, __________, Ginevra e presso la
succursale in __________, 6900 Lugano, in particolare il Conto __________ che
era detenuto presso la __________ di Lugano;
b)
ogni
avere patrimoniale depositato su conti o in cassette di sicurezza, nonché
crediti riferiti a relazioni bancarie intestate cointestate a RE 1, Lugano,
presso la spettabile ____________________ in __________, 8001 Zurigo, in
particolare il Conto __________.
c)
ogni
avere patrimoniale depositato su conti o in cassette di sicurezza, nonché
crediti riferiti a relazioni bancarie intestate o cointestate a RE 1, Lugano,
presso la Banque __________ & Cie SA, __________, 1206 Ginevra ed in
particolare il Conto __________, presso la sua succursale in __________, __________;
d)
ogni
avere patrimoniale depositato su conti o in cassette di sicurezza, nonché
crediti riferiti a relazioni bancarie intestate cointestate a RE 1, Lugano,
presso la __________ SA, __________, 6900 Lugano, in particolare il conto __________
ed il conto __________, quest'ultimo intrattenuto a suo tempo presso la
Spettabile Banca __________ di Lugano, sino a concorrenza dell'importo di fr.
327'234.03 pari a € 272'046.16.
3.
(invariato)
4.
La tassa di giustizia comprensiva delle spese, per il
dispositivo n. 1, fissata in fr. 500.-, da anticipare dall'istante, è posta a
carico di quest'ultimo. Non si assegnano ripetibili.
5.
La tassa di giustizia comprensiva delle spese, per il
dispositivo n. 2, fissata in fr. 500.-, da anticipare dall'istante, è posta a
carico di quest'ultimo. Non si assegnano ripetibili.
6.
(invariato)
II.
Le spese processuali di
complessivi fr. 2’000.-, in parte già anticipate dalla reclamante, sono poste a
carico di CO 1, che le rifonderà fr. 5'000.- per ripetibili.
III.
La domanda di gratuito
patrocinio presentata il 29 gennaio 2014 da RE 1 è respinta.
IV.
Non si prelevano spese
giudiziarie per la procedura incidentale sulla domanda di gratuito patrocinio.
V.
Notificazione:
-
-
Comunicazione:
- alla Pretura del Distretto di
Lugano, sezione 5
-
all'Ufficio esecuzione di Lugano (a quest'ultimo solo a crescita
in giudicato della presente decisione)
Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La
presidente                                      Il vicecancelliere
Rimedi giuridici (pagina seguente)
Nelle cause a carattere pecuniario è dato ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla
notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il
valore litigioso ammonta a fr. 30'000; per valori inferiori il ricorso è
ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art.
74 cpv. 2 LTF). Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine
al procedimento (art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che
concerne soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate
indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una
parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni
pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la
competenza  o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre
decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le
stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del
ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di
evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso
ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi
i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).