ti_gerichte · 52.2016.126 · 2017-10-31 · it
Rinnovo di un permesso di dimora UE/AELS

Tessin Tribunale cantonale amministrativo 31.10.2017 52.2016.126
Tessin Tribunale cantonale amministrativo 31.10.2017 52.2016.126
Ticino Tribunale cantonale amministrativo 31.10.2017 52.2016.126

Incarto n.
52.2016.126
Lugano
31 ottobre 2017
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Matteo
Cassina, vicepresidente,
Marco Lucchini, Sarah Socchi
vicecancelliere:
Thierry
Romanzini
statuendo
sul ricorso 9 marzo 2016 di
RI
1
rappresentata
dal RA 1
contro
la
risoluzione 3 febbraio 2016 (n. 493) del Consiglio di Stato,
che respinge l'impugnativa
presentata dall'insorgente avverso la decisione 20 aprile 2015 del Dipartimento
delle istituzioni, Sezione della popolazione, in materia di rifiuto di rinnovo
di un permesso di dimora UE/AELS
;
ritenuto,
in
fatto
A.   Il 6 gennaio 2012 la
cittadina spagnola RI 1 (1974)
è entrata in
Svizzera unitamente ai figli J__________ (__________2003), D__________ (__________2005),
A__________ (__________2007) e I__________ (__________2011), avuti col
connazionale __________ (1969) titolare nel nostro Paese di un permesso di
dimora UE/AELS
valido fino al 10 marzo 2016
, richiedendo il rilascio di un permesso di dimora UE/AELS senza attività
lucrativa per vivere presso quest'ultimo.
A seguito della "garanzia finanziaria e di sostentamento"
sottoscritta il 17 gennaio 2012 da __________, a
RI 1
ed ai figli è stato rilasciato il permesso richiesto, valido
fino al 5 gennaio 2014. Nel contempo l'interessata ha preso atto che qualora
tale garanzia fosse venuta a mancare ed essa non avesse dimostrato di disporre
di mezzi finanziari sufficienti oppure avesse chiesto prestazioni alla pubblica
assistenza o sollecitato un contributo alle prestazioni complementari, il
permesso di soggiorno avrebbe potuto essere revocato.
B.   a. A partire dal 1° marzo
2014 la famiglia __________ ha iniziato a beneficiare dell'assegno familiare
integrativo (AFI). Ne
l
dicembre 2014, __________
ha chiesto le indennità di
disoccupazione.
Su
richiesta dell'autorità dipartimentale, il 16 dicembre 2014 __________ ha
affermato di essere in malattia dal 29 ottobre 2013 e che avrebbe cessato di
ottenere le relative indennità giornaliere il 31 dicembre 2014, essendo iscritto
alla disoccupazione, ciò che ha ribadito il 20 gennaio 2015. Dal canto suo, RI
1 ha dichiarato di non lavorare, assicurando comunque l'inizio di un'attività
lucrativa non appena l'ultimogenita avrebbe iniziato la scuola dell'infanzia.
b. Il 20 aprile 2015, la Sezione della popolazione del
Dipartimento delle istituzioni ha respinto la domanda di RI 1 volta ad ottenere
il rinnovo del permesso di dimora UE/AELS
senza
attività lucrativa e le ha fissato un termine con scadenza il 29 giugno successivo
per lasciare il territorio
svizzero.
L'autorità ha rilevato che
l'interessata non disponeva dei necessari mezzi finanziari per poter mantenersi
nel nostro Paese, mentre quelli forniti dal compagno in qualità di garante erano
insufficienti, essendo egli al beneficio di prestazioni sociali sotto forma di assegni
AFI. La decisione è stata
resa sulla
base degli art. 6 dell'Accordo tra la Confederazione
Svizzera
e la Comunità europea - nonché i suoi Stati
membri - sulla libera
circolazione delle persone del 21 giugno 1999 (ALC;
RS
0.142.112.681), 2 e 24 del relativo
Allegato I, 16 e 23 dell'ordinanza sull'introduzione della libera circolazione
delle persone del 22 maggio
2002 (OLCP; RS 142.203), come pure della legge
federale sugli stranieri del 16 dicembre 2005 (LStr; RS 142.20) e dell'ordinanza
sull'ammissione, il soggiorno e l'attività lucrativa del 24 ottobre 2007 (OASA;
RS 142.201).
C.
Con giudizio 3 febbraio 2016, il Consiglio di Stato ha confermato la
suddetta risoluzione dipartimentale, respingendo
l'impugnativa contro di
essa interposta da RI 1, ribadendo in sostanza i motivi addotti dalla Sezione
della popolazione. Ha inoltre considerato la decisione impugnata conforme al
principio della proporzionalità e all'art. 8 della
Convenzione per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà
fondamentali del 4 novembre 1950 (CEDU; RS 0.101).
D.   Contro la predetta pronunzia
governativa, la soccombente si aggrava ora davanti al Tribunale cantonale
amministrativo, chiedendone l'annullamento e postulando il rinnovo del permesso
di dimora UE/AELS.
Precisa che gli assegni AFI vengono versati al proprio
compagno che si trova in disoccupazione, e questo sin da quando egli era in
malattia. Sostiene pertanto che __________ v
a
sempre
considerato quale "lavoratore" ai sensi dell'ALC, di
modo che la sua garanzia di sostentamento rimane valida. Inoltre l
amenta la violazione del
principio della
proporzionalità, della parità di trattamento e della
CEDU, soggiungendo che
il
provvedimento impugnato non farà altro che disgregare il nucleo famigliare.
E.   All'accoglimento
dell'impugnativa si oppongono sia il Consiglio di
Stato che il Dipartimento, senza formulare particolari osservazioni
al riguardo.
F.   Pendente causa, RI 1 ha
segnalato di avere iniziato un'attività lucrativa a tempo pieno in qualità di
ausiliaria di pulizie.
G.   Degli accertamenti esperiti
in questa sede per aggiornare la situazione dal profilo lavorativo e
finanziario della ricorrente si riferirà nell'ambito dei considerandi di diritto.
Considerato,
in
diritto
1.   L
a competenza del Tribunale cantonale amministrativo a
statuire nel
merito della presente vertenza è data dall'art. 9 cpv. 2 della legge di
applicazione alla legislazione federale in materia di persone straniere
dell'8 giugno 1998 (LALPS; RL 1.2.2.1). Il gravame
in oggetto, tempestivo giusta l'art. 68 cpv. 1 della
legge sulla
procedura amministrativa del 24 settembre 2013 (LPAmm; RL 3.3.1.1)
e presentato da una persona senz'altro legittimata
a ricorrere (art. 65 cpv. 1
LPAmm
), è pertanto ricevibile in ordine
e può
essere deciso sulla base degli atti, integrati dal complemento istruttorio
esperito in questa sede (
art. 25 cpv. 1
LPAmm).
2.   2.1. L'ALC si rivolge ai
cittadini elvetici e a quelli degli Stati facenti parte della Comunità (ora:
Unione) europea e disciplina il loro diritto di entrare, soggiornare, accedere
ad attività economiche e offrire la prestazione di servizi negli Stati contraenti
(art. 1 ALC), stabilendo norme che, in linea di principio, derogano alle disposizioni
di diritto interno.
In concreto, in quanto cittadina spagnola e titolare di un
documento di legittimazione valido, la ricorrente può prevalersi in linea di
principio del menzionato accordo bilaterale per esercitare un'attività lucrativa,
ricercare un lavoro o, a determinate condizioni, per risiedere senza attività
lucrativa (cfr. art. 2 paragrafo 1 e 2 Allegato I ALC; DTF 131 II 339, consid.
2).
2.2. L'art. 33 LStr dispone che il permesso di dimora viene
rilasciato per un determinato scopo di soggiorno, ritenuto che può essere
vincolato ad ulteriori condizioni (cpv. 2), e che tale autorizzazione è di
durata limitata e può essere prorogata se non vi sono motivi di revoca secondo
l'art. 62 LStr (cpv. 3). L'art. 62 lett. e LStr, nel suo tenore al momento del
giudizio governativo impugnato (ora: 62 cpv. 1 lett. e LStr), dispone che
l'autorità competente può revocare i permessi -
eccetto quelli di domicilio - e le altre decisioni giusta la medesima legge, se
lo
straniero
o una persona a
suo carico dipende dall'aiuto sociale.
2.3.
La legge federale
sugli stranieri si applica ai cittadini comunitari soltanto se il menzionato
accordo bilaterale non contiene disposizioni derogatorie o se non prevede
disposizioni più favorevoli
(cfr. art. 12 ALC; 2 cpv. 2 LStr). Dato che l'accordo
in parola non può legittimare misure più incisive di quelle previste dal diritto
svizzero (cfr. anche art. 2 ALC), occorre di principio verificare se la
decisione impugnata si giustifichi tanto dal profilo del menzionato trattato
bilaterale che nell'ottica del diritto interno.
3.   3.1. Giusta l'art. 6 cpv. 1
Allegato I ALC, il lavoratore dipendente cittadino di una parte contraente che
occupa un impiego di durata uguale o superiore a un anno al servizio di un
datore di lavoro dello Stato ospitante riceve una carta di soggiorno della durata
di almeno 5 anni a decorrere dalla data del rilascio,
automaticamente rinnovabile per almeno 5 anni. In occasione del
primo rinnovo, la validità della carta di soggiorno può essere limitata, per un
periodo non inferiore ad un anno, qualora il possessore si trovi in una
situazione di disoccupazione involontaria da oltre 12 mesi.
Le ulteriori proroghe dell'autorizzazione di soggiorno sono
sottoposte alla condizione che l'interessato conservi lo statuto di lavoratore
(cfr.
Astrid
Epiney/Ga
ë
tan Blaser,
in: Code
annoté des droits des migrations, vol.
III, Accord sur la
libre circulation des personnes [ALCP], 2014, n. 27 all'art.
4). Il
capoverso 6 dell'art. 6 Allegato I ALC precisa poi che la carta di soggiorno in
corso di validità non può essere ritirata al lavoratore per il solo fatto che
non è più occupato, quando lo stato di disoccupazione dipende da un'incapacità
temporanea di lavoro dovuta a malattia o a infortunio, oppure quando si tratti
di disoccupazione involontaria debitamente constatata dall'ufficio del lavoro
competente.
L'art. 18 OLCP dispone dal canto suo che p
er
la ricerca di un impiego, i
cittadini
dell'UE e dell'AELS non necessitano di un permesso se
il
soggiorno non supera tre mesi (cpv. 1).
Se il soggiorno per la ricerca di
un impiego si
protrae oltre i primi tre mesi è rilasciato loro un permesso di soggiorno di
breve durata UE/AELS della validità di tre mesi per anno civile, purché dispongano
dei mezzi finanziari necessari al loro sostentamento (cpv. 2).
Questo permesso può essere
prorogato fino a un anno purché i cittadini dell'UE e dell'AELS
dimostrino i loro sforzi di ricerca e sussista una prospettiva reale di impiego
(cpv. 3).
3.2.
Gli
art. 6 ALC e 24 cpv. 1 Allegato I ALC garantiscono ai cittadini di una parte
contraente che non svolgono un'attività economica il diritto di soggiornare nel
territorio dell'altra parte contraente
, se dimostrano di disporre, per
sé e per i
membri della loro famiglia, di
mezzi finanziari sufficienti per non dover ricorrere all'assistenza sociale
durante il soggiorno e di un'assicurazione malattia che copra tutti i rischi.
Per il computo dei
mezzi finanziari sufficienti nel contesto di un soggiorno senza attività
lucrativa, vanno incluse anche le indennità giornaliere versate
dall'assicurazione contro la disoccupazione (art.
24 cpv. 3 dell'Allegato
I all'ALC).
Secondo l'art. 16 cpv. 1 OLCP, i mezzi finanziari di cui
dispongono un cittadino dell'UE o dell'AELS e i suoi familiari sono considerati
sufficienti se superiori alle prestazioni d'assistenza concesse a un
richiedente svizzero e se del caso ai suoi familiari, tenuto conto della loro
situazione personale conformemente alle direttive CSIAS sull'impostazione e sul
calcolo dell'aiuto sociale (cpv. 1). I mezzi finanziari a disposizione invece di
un cittadino della UE o dell'AELS avente diritto a una rendita o dei suoi familiari
sono considerati sufficienti, precisa il capoverso 2 della medesima norma, se
superano l'importo che autorizzerebbe un richiedente svizzero e se del caso i
suoi familiari a percepire le prestazioni complementari giusta la legge
federale sulle
prestazioni complementari
all'assicurazione per la vecchiaia, i superstiti
e l'invalidità, del 6
ottobre 2006 (LPC; RS 831.30).
3.3. Bisogna anche considerare che il campo di applicazione
personale e temporale dell'ALC non dipende dal momento in cui il cittadino
comunitario è giunto in Svizzera, ma unicamente dall'esistenza di un diritto di
soggiorno garantito dall'accordo in parola al momento determinante, ossia
quando il diritto litigioso viene esercitato (DTF 134 II 10 , consid. 2; 130 II
1, consid. 3.4).
In questo senso, l'art. 23
cpv. 1 OLCP dispone che i permessi di soggiorno di breve durata UE/AELS, i
permessi di dimora
UE/AELS e i permessi per frontalieri UE/AELS possono
comunque essere
revocati o non essere
prorogati se non sono più adempite le
condizioni per il loro rilascio.
4.   4.1. Come accennato in
narrativa, il 6 gennaio 2012 RI 1 è entrata in Svizzera unitamente ai figli e
posta al beneficio di un permesso di dimora UE/AELS senza attività lucrativa valido
fino al 5 gennaio 2014 per vivere presso il proprio compagno, dopo avere preso
atto che qualora la "garanzia finanziaria e di sostentamento" fornita
da __________
e
da loro sottoscritta
il 17 gennaio 2012 fosse venuta a mancare ed essa non avesse dimostrato di
disporre di mezzi finanziari sufficienti oppure avesse chiesto prestazioni alla
pubblica assistenza o sollecitato un contributo alle prestazioni complementari,
la sua autorizzazione di soggiorno avrebbe potuto essere revocata, come prevede
l'art. 23 OLCP.
I
l
20 aprile 2015 la
Sezione della popolazione
ha ritenuto che
non vi fossero le condizioni per
rinnovare
il permesso di dimora
UE/AELS alla ricorrente, in quanto essa
non disponeva dei necessari mezzi finanziari per
poter mantenersi nel nostro Paese e quelli forniti dal compagno in qualità di garante
erano insufficienti, quest'ultimo beneficiando di prestazioni sociali sotto
forma di assegni AFI
.
Il
3 febbraio 2016
,
il Consiglio di Stato ha confermato la predetta risoluzione dipartimentale con
gli stessi motivi.
4.2.
4.2.1. Preliminarmente, occorre esaminare se gli assegni AFI previsti
dal diritto ticinese ricadano sotto la nozione di assistenza sociale prevista
dall'ALC, tenuto conto che quanto meno sulla base del diritto interno il
Tribunale federale ha sancito che tale genere di assegni, come pure quelli di
prima infanzia, devono essere considerati come misure di politica familiare e
non quale aiuto sociale ai sensi della
legge
federale sugli stranieri
(STF 2C_750/2014, del 27 ottobre 2015, consid.
4 e 6.2).
L'applicazione di tale giurisprudenza sotto l'ottica del
menzionato Accordo bilaterale dev'essere differenziata a seconda che si tratti
di persone senza attività lucrativa o di lavoratori salariati.
Per quanto riguarda la prima ipotesi, ovvero il diritto di
soggiorno per le persone che non esercitano un'attività economica nello Stato
in cui risiedono (art. 24 Allegato I ALC), il Tribunale federale ha già avuto
modo di considerare, in relazione con l'art. 16 OLCP, che la regolamentazione
sui requisiti economici del soggiorno ha quale scopo quello di evitare che le
finanze pubbliche dello Stato ospitante vengano gravate in maniera eccessiva. Per
realizzare tale obiettivo è irrilevante stabilire da quale fonte (propria o di
terzi) provengano i mezzi di sussistenza. Se nel corso del tempo la persona
senza attività economica si vede costretta a richiedere l'aiuto sociale o le
prestazioni complementari, conformemente all'art. 24 cpv. 8 Allegato I ALC il suo
diritto di soggiorno viene a cadere con la conseguenza che possono essere
intraprese misure volte a mettere fine alla sua permanenza nel nostro Paese
(DTF 135 II 265 consid. 3). Il fatto che le nozioni di assistenza sociale ai
sensi dell'art. 24 Allegato I ALC e di aiuto sociale prevista dalla legge
federale sugli stranieri non siano le medesime è confermata da un'altra decisione
della nostra Alta Corte federale nella quale, proprio in un caso ticinese, è
stato precisato che la diversa presa in considerazione di determinate
prestazioni concesse dallo Stato nell'uno o nell'altro regime non costituisce
affatto una contraddizione. In quella causa è quindi stato sancito che gli assegni
integrativi ricadono sotto la nozione di assistenza sociale ai sensi dell'art.
24 cpv. 1 lett. a Allegato I ALC (STF 2C_495/2014, del 26 settembre 2014,
consid. 4.5). Ne consegue che se un cittadino UE/AELS senza attività economica percepisce
gli assegni AFI/API, dimostra di non disporre di mezzi finanziari sufficienti,
ciò che costituisce un motivo di revoca o di mancato rinnovo del permesso di
dimora UE/AELS.
Diverso è invece il caso dei lavoratori salariati che sono al
beneficio di assegni AFI/API. In effetti, se essi dimostrano di avere
conservato lo statuto di lavoratore ai sensi dell'ALC (infra consid. 4.3.1), il
loro titolo di soggiorno non potrà essere revocato, l'art. 6 Allegato I ALC non
richiedendo espressamente che il lavoratore dipendente debba disporre di mezzi
finanziari sufficienti per non dover ricorrere all'aiuto sociale durante il suo
soggiorno.
4.2.2. Ferme queste premesse di ordine generale e tornando al
caso in esame, la ricorrente precisa che gli assegni AFI di cui beneficia la
famiglia dal marzo 2014 vengono versati al proprio compagno che si trova in
disoccupazione. Sostiene quindi che __________ v
ada sempre
considerato quale "lavoratore" ai sensi
dell'ALC, di modo che la sua garanzia di sostentamento è tuttora valida.
Dall'inserto di causa risulta che il compagno della
ricorrente ha ottenuto un permesso di dimora UE/AELS nel marzo 2011 per svolgere
un'attività lucrativa dipendente, in quanto egli aveva trovato un posto di
lavoro a tempo pieno come muratore per un'impresa di costruzioni con un salario
di fr. 4'500.– lordi mensili. Caduto il 29 ottobre 2013 in malattia, nel
dicembre 2014 si è iscritto alla disoccupazione che gli ha poi riconosciuto il
diritto a percepire 400 indennità giornaliere durante il periodo quadro 9
dicembre 2014-8 dicembre 2016 (vedasi conteggio gennaio 2015 Cassa
disoccupazione __________, di fr. 3'828.30 netti inclusi gli assegni familiari):
a prima vista sembrerebbe quindi che a quel momento egli poteva sempre prevalersi
dell'art. 6 Allegato I ALC.
La questione di sapere se __________ abbia mantenuto veramente
lo statuto di lavoratore durante tutto il periodo in cui ha beneficiato degli
assegni AFI e se potesse continuare a prevalersi effettivamente della sua
garanzia di sostentamento in favore della compagna, è una questione che può comunque
rimanere qui indecisa per i motivi che seguono.
4.3. Pendente causa, infatti, l'insorgente ha informato il
Tribunale di avere trovato un impiego a tempo pieno quale ausiliaria di pulizie
con un salario lordo di fr. 17.58 l'ora (contratto di lavoro di durata
indeterminata 18.10.16 con la __________; conteggi salario dal novembre 2016 al
gennaio 2017).
Ai fini del presente giudizio, si rivela quindi
determinate sapere se a
RI 1
possa
essere riconosciuto lo statuto di "lavoratrice" ai sensi dell'ALC,
ciò che le permetterebbe di ottenere in ogni caso il rinnovo del permesso di
dimora UE/AELS, questa volta per svolgere un'attività lucrativa dipendente.
4.3.1. L'accezione di "lavoratore" costituisce una
nozione autonoma del diritto europeo, che non dipende quindi da considerazioni
nazionali (DTF 131 II 339 consid. 3.1; cfr. anche DTF 140 II 112 consid. 3.2
pag. 117; sentenza della CGUE del 24 gennaio 1985 66/85 Deborah Lawrie-Blum c.
Land Baden-Württemberg, Racc. 1986 pag. 02121, punto 16;
Silvia Gastaldi
, L'accès à l'aide sociale
dans le cadre de l'ALCP, in: Personenfreizügigkeit und Zugang zu staatlichen Leistungen,
2015, pag. 141;
Andreas Zünd/Thomas Hugi
Yar
, Staatliche Leistungen und Aufenthaltsbeendigung unter dem FZA, in:
Personenfreizügigkeit und Zugang zu staatlichen Leistungen, 2015, pag. 157
segg. e 187;
Astrid Epiney/Ga
ë
tan
Blaser
, op. cit., n. 23 all'art.
4;
Astrid Epiney/Ga
ë
tan Blaser
, L'accord sur la libre
circulation des personnes et l'accès aux prestations étatiques: un aperçu, in:
Libre circulation des personnes et accès aux prestations étatiques, 2015, pag.
40).
Come già spiegato dal Tribunale federale (cfr., da ultima,
STF 2C_98/2015 del 3 giugno 2016, consid. 5), la nozione di lavoratore che
delimita il campo di applicazione del principio della libera circolazione dei
lavoratori dev'essere, conformemente alla prassi della Corte di giustizia,
interpretata in modo estensivo, mentre le eccezioni e le deroghe a questa
libertà fondamentale vanno sottoposte ad un'interpretazione restrittiva. È
quindi considerato "lavoratore" colui che svolge, per una certa
durata, a favore di un'altra persona e sotto la sua direzione, delle
prestazioni per le quali percepisce una controprestazione (esistenza di una prestazione
di lavoro, di un legame di subordinazione e di una remunerazione). Ciò
presuppone che l'attività lavorativa sia reale ed effettiva, all'esclusione di
attività così ridotte da apparire meramente marginali e accessorie (cfr.
sentenza della CGUE del 23 marzo 1982 53/83 D. M. Levin c. Secrétaire d'État à
la Justice, Racc. 1982 pag. 01035, punto 17;
DTF 141 II 1
consid.
2.2.4 e 3.3.2; STF 2C_412/2014 del 27 maggio 2014 consid. 3.3).
Non rientrano nella definizione di attività reali ed
effettive quelle che non appartengono al normale mercato dell'impiego, ma sono
volte a permettere la rieducazione o il reinserimento di persone con capacità
ridotte sul piano fisico o psichico. Va poi precisato che né la natura
giuridica della relazione lavorativa dal profilo del diritto interno (ad
esempio un contratto di lavoro sui generis), né la produttività più o meno
elevata del lavoratore, né il suo grado di occupazione (ad esempio un lavoro su
chiamata), né la provenienza dei mezzi (privati o pubblici) per retribuirlo e
nemmeno l'ammontare di detta remunerazione (ad esempio uno stipendio inferiore
al minimo garantito) rappresentano, di per sé, degli elementi decisivi per
valutare lo statuto di lavoratore ai sensi del diritto comunitario. Statuto
che, tra l'altro, non può automaticamente essere negato a chi esercita
un'attività lavorativa salariata reale ed effettiva per il semplice fatto che
cerca di completare la retribuzione ricevuta per tale attività, al di sotto del
minimo legale, con altri mezzi di sussistenza leciti. Da questo profilo è irrilevante
stabilire da quale fonte, pubblica o privata, propria o di terzi, provengono i
mezzi di sussistenza, a condizione che la concretezza e l'effettività
dell'attività lavorativa siano dimostrate (cfr.
DTF 131 II 339
consid.
3.2 e 3.3 e le numerose sentenze della CGUE citate; STF 2C_390/2013 del 10
aprile 2014 consid.
3.1;
Chantal
Delli
, Verbotene Beschränkungen für Arbeitnehmende?, 2009, pag. 38;
Marcel Dietrich
, Die Freizügigkeit der Arbeitnehmer
in der Europäischen Union, 1995, pagg. 278 segg. e 286 segg.).
Da quanto
precede discende che lo statuto di lavoratore ai sensi dell'ALC si applica
anche ai cosiddetti "working poor", ossia ai lavoratori che, anche se
svolgono un'attività lavorativa reale ed effettiva, percepiscono un reddito che
non è sufficiente per provvedere al loro sostentamento rispettivamente a quello
della loro famiglia nello Stato di residenza (cfr. sentenza della CGUE del 3
giugno 1986 139/85 R. H. Kempf c. Secrétaire d'Etat à la Justice, Racc. 1986
pag. 01741, punto 14;
Silvia Gastaldi
,
op. cit., pag. 133;
Andreas Zünd/Thomas
Hugi Yar
, op. cit., pagg. 162, 187 e 190).
Ciò non toglie che, allo scopo di determinare se l'attività
lavorativa svolta sia reale ed effettiva, si possa tenere conto dell'eventuale
carattere irregolare delle prestazioni fornite, della loro durata limitata e
dell'esigua remunerazione che procurano. La libera circolazione dei lavoratori
presuppone, in linea di principio, che colui che se ne prevale fruisca dei
mezzi per provvedere al proprio sostentamento, soprattutto nella fase iniziale
della sua installazione nello Stato ospitante o quando è alla ricerca di un impiego.
Motivo per cui se un lavoratore effettua soltanto un numero molto ridotto di ore
- nell'ambito, ad esempio, di un rapporto di lavoro basato su un contratto a
chiamata - o se percepisce solo redditi esigui, ciò può essere idoneo a
dimostrare che l'attività effettuata è solo marginale ed accessoria (cfr.
DTF 131 II 339
consid.
3.4 e le sentenze della CGUE citate).
La CGUE
ha già precisato che un cittadino
comunitario va considerato "lavoratore dipendente" e può quindi
beneficiare di una carta di soggiorno a tale scopo se, come detto, la sua
attività è reale ed effettiva e se, in linea di principio, la durata della medesima
corrisponde ad almeno 12 ore settimanali (sentenza CGUE
53/81
del 23 marzo 1982 nella causa Levin, n. 16-18; sentenza CGCE
139/85 del 23 marzo 1982 nella causa Kempf, n. 16; v. anche
Felix Klaus
, Ausländische Personen als
Arbeitnehmende, in: Peter Uebersax/Beat Rudin/Thomas Hugi Yar/Thomas Geiser,
Ausländerrecht, 2 ed., Basilea 2009, n. 17.88, pag. 847-848).
4.3.2. Ora, visto che occorreva verificare se le prestazioni
svolte dalla ricorrente erano fornite regolarmente e per una durata indeterminata,
nell'ambito dell'istruttoria il giudice delegato le ha quindi chiesto di
documentare la sua situazione e quella del suo compagno dal profilo lavorativo
e finanziario. Dando seguito alla richiesta RI 1 - la quale ha dichiarato di
non percepire più gli assegni AFI - ha versato agli atti i conteggi del proprio
stipendio da gennaio ad agosto 2017, da cui risulta mensilmente una remunerazione
media di fr. 1'653.70 netti mensili e un numero di ore lavorate pari a 104.76 (doc.
1).
Bisogna pertanto ammettere, sulla scorta della documentazione
prodotta, che dal mese di novembre 2016 l'insorgente svolge regolarmente un'attività
reale ed effettiva in qualità di
ausiliaria di pulizie, ciò che
impone di considerarla quale lavoratrice ai sensi dell'ALC.
Ne discende che essa può prevalersi del menzionato accordo bilaterale
a titolo originario e ottenere ora un permesso di dimora UE/AELS per svolgere
un'attività lucrativa in Svizzera, ritenuto pure c
he dagli atti non risultano dei precedenti penali a carico
dell'insorgente tali da comportarne
il
diniego
per ragioni di ordine pubblico.
Va pure rilevato che l'istruttoria ha permesso di determinare
che nel frattempo __________ ha ripreso regolarmente a lavorare: anch'egli è
impiegato presso la __________, con una remunerazione media di fr. 2'852.75
mensili (doc. 2).
4.4.
Sebbene sulla base di
altri motivi, rispetto a quelli invocati dall'insorgente, il ricorso va dunque
accolto senza ulteriore disamina, annullando la decisione dipartimentale
impugnata e quella governativa
che la tutela.
5.   5.1. Gli atti vanno quindi
retrocessi all'autorità dipartimentale, affinché rinnovi il permesso di dimora
UE/AELS ad RI 1 (1974) dopo avere sottoposto il caso, se necessario per la sua
approvazione, alla Segreteria di Stato della migrazione.
5.2. Visto l'esito del ricorso, si prescinde dal prelievo di
una tassa di giustizia e delle spese.
Lo Stato del Cantone Ticino rifonderà all'insorgente, in
quanto assistita da un consulente giuridico, un'indennità a titolo di ripetibili
per entrambe le sedi (art. 49 cpv. 1 LPAmm).
Per
questi motivi,
dichiara e pronuncia:
1.   Il
ricorso è accolto.
§.  Di conseguenza sono annullate:
1.1.   la risoluzione 3
febbraio 2016 (n. 493) del Consiglio di Stato;
1.2.   la decisione 20
aprile 2015 (Revoca 164 COM) del Dipartimento delle istituzioni, Sezione della
popolazione.
2.
Gli atti sono retrocessi alla Sezione della
popolazione affinché
rinnovi il permesso
di dimora UE/AELS ad
RI 1 (1974) per l'esercizio di un'attività
lucrativa dipendente dopo avere sottoposto il caso, se necessario per la sua
approvazione, alla Segreteria di Stato della migrazione.
3.   Non si prelevano né tasse né
spese di giustizia. Alla ricorrente va restituita la somma di fr. 800.– versata
a titolo di anticipo.
4.   Lo
Stato del Cantone Ticino rifonderà all'insorgente fr. 1'200.– a titolo di
ripetibili.
5.   Contro la
presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale
federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.
82 segg. legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).
6.   Intimazione
a:
Per
il Tribunale cantonale amministrativo
Il
vicepresidente                                                     Il vicecancelliere