ti_gerichte · 14.2008.63 · 2008-10-07 · it
Appello contro la dichiarazione di fallimento. SA priva di amministratori in carica

Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 07.10.2008 14.2008.63

Incarto n.
14.2008.63
Lugano
7 ottobre 2008
B/fp/fb
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente,
Walser e Roggero-Will
segretaria:
Baur Martinelli,
vicecancelliera
statuendo nella causa a procedura sommaria appellabile
promossa con istanza di fallimento senza preventiva esecuzione ai sensi
dell’art. 190 cpv. 1 cifra 2 LEF presentata il 16 giugno 2008 da
AO 1
(rappresentata dalla PA 2)
contro
AP 1
sulla quale istanza il Pretore della Giurisdizione di __________
con sentenza 30 giugno 2008 ha così deciso:
“1.   È pronunciato il
fallimento della __________, __________, a far tempo dal giorno 30 giugno 2008
alle ore 15.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP
1, che con atto
8 luglio 2008 ne postula l’annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha
presentato osservazioni;
rilevato che con ordinanza presidenziale 11 luglio
2008 all’appello è stato
concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto:
A.
La AO 1 ha chiesto il fallimento senza
preventiva esecuzione di AP 1 per contributi IVA rimasti impagati.
B.
All’udienza di contraddittorio del 30 giugno 2008 è comparso __________,
il quale ha dichiarato di avere rassegnato le dimissioni da amministratore
unico di AP 1 e che la cancellazione dal Registro di commercio era appena stata
pubblicata. La AP 1 era quindi priva di amministratore.
C.
Con sentenza 30 giugno 2008 il Pretore della Giurisdizione di __________
ha dichiarato il fallimento di AP 1 a far tempo da quello stesso giorno alle
ore 15.00.
D.
Contro la sentenza pretorile si aggrava tempestivamente __________,
dichiarandosi avente diritto economico di AP 1. L’appellante rileva che __________
non era più autorizzato a rappresentare la AP 1 all’udienza di contraddittorio,
in quanto dal 18 giugno 2008 non faceva più parte del consiglio di amministrazione.
Inoltre è sua intenzione concordare con la creditrice un piano di pagamento.
Chiamata
a esprimersi la AO 1 è rimasta silente.
Considerato
In diritto:
1.
Secondo l’art. 707 cpv. 1 CO il
consiglio di amministrazione della società anonima si compone di uno o più
membri. Il consiglio di amministrazione rappresenta la società nei confronti
dei terzi. Il consiglio di amministrazione può delegare il potere di
rappresentanza a uno o più amministratori. Almeno un amministratore deve essere
autorizzato a rappresentare la società. Le persone autorizzate a rappresentare
la società possono fare, in nome di essa, tutti gli atti conformi al fine
sociale (art. 718 e 718a CO).
In
virtù dell’art. 142 cpv. 1 lett. b CPC gli atti di procedura sono nulli se la
parte contro la quale l’atto è diretto non è stata messa in condizione di
rispondere. Questa norma di procedura cantonale concretizza il diritto di
essere sentito di cui all’art. 29 cpv. 2 Cost..
Dal
Registro di commercio risulta che amministratore unico di AP 1 era __________ e
che questi è stato cancellato il 18 giugno 2008 con relativa pubblicazione sul
FUSC del 24 giugno 2008 (cfr. estratto RC dell’11 luglio 2008).
Il
giorno dell’udienza di contraddittorio, tenutasi il 30 giugno 2008, la AP 1 non
poteva pertanto più essere rappresentata da __________, che d’altro canto l’ha
comunicato al Pretore, che tuttavia ha sorvolato sulla questione, sbagliando. Conseguentemente
la convenuta non ha potuto esercitare il suo diritto di essere sentita, essendo
priva di altri amministratori in carica. L’udienza di contraddittorio, così
come il decreto di fallimento, emesso lo stesso giorno, vanno quindi dichiarati
nulli.
A
proposito della mancanza del consiglio di amministrazione va osservato che secondo
l’art. 154 ORC se un ente giuridico presenta lacune nell’organizzazione
imperativamente prescritta dalla legge, l’ufficio del registro di commercio
intima alle persone obbligate alla notificazione di conformarsi alla legge e di
notificare la pertinente iscrizione entro 30 giorni. Menziona le prescrizioni
determinanti e le conseguenze giuridiche in caso di violazione di tale obbligo.
Tale comunicazione è fatta mediante lettera raccomandata. Se la situazione
legale non è ripristinata entro il termine fissato, l’ufficio del registro di
commercio chiede al tribunale di prendere le misure necessarie (art. 941a cpv.
1 CO).
2.
L’appello va pertanto accolto, con
conseguente annullamento della sentenza impugnata in tutti i suoi punti. Gli
atti vanno rinviati al Pretore per nuova decisione previa ricitazione delle
parti all’udienza di contradditorio, tosto che si sarà proceduto a designare
l’organo, rispettivamente gli organi legittimati a rappresentare la convenuta (v.
considerando che precede). Dato l’esito dell’appello non si preleva la tassa di
giustizia per il presente giudizio.
Per questi motivi,
richiamato l’art. 142 cpv. 1 lett. b CPC
pronuncia:
1.
L’appello
è accolto e la sentenza impugnata è annullata in tutti i  suoi punti. Gli atti
sono rinviati al Pretore per nuovo giudizio nel senso dei considerandi.
2.
Non
si preleva tassa di giustizia per il presente giudizio.
3.
Intimazione
a:      -   AP 1, __________, recapito: __________;
-   AO
1, __________;
-   Ufficio
esecuzione e fallimenti di __________ ;
-   Ufficio
cantonale del Registro di commercio, Lugano;
-   Ufficio
del registro fondiario del Distretto di __________;
Comunicazione
alla Pretura della Giurisdizione di __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale
d’appello
Il presidente
La segretaria
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).