ti_gerichte · 36.2019.47 · 2019-11-27 · it
Disdetta per reticenza.Termine di 4 settimane per recedere dal contratto inizia quando l'assicuratore è informato su tutti i punti della reticenza.Assicuratore deve dimostrare il rispetto del termine.La dichiarazione deve giungere al destinatario prima della scadenza.Teoria della ricezione assoluta

Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.11.2019 36.2019.47
Tessin Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.11.2019 36.2019.47
Ticino Tribunale cantonale delle assicurazioni 27.11.2019 36.2019.47

Raccomandata
Incarto
n.
36.2019.47
TB
Lugano
27 novembre 2019
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattrice:
Tanja Balmelli
, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sulla petizione del 13 giugno 2019 di
AT 1
rappr. da:   RA 1
contro
CV 1
in materia di assicurazione complementare contro le
malattie
ritenuto
in fatto
1.1   Il 16 marzo 2016 (doc. F) AT
1, 1971, ha sottoscritto la dichiarazione sullo stato di salute per
assicurazioni integrative di cura medica e d'indennità giornaliera contestualmente
alla stipulazione di una serie di coperture complementari presso CV 1 valide
dal 1° gennaio 2017.
1.2   Nel corso del 2017
l'assicurata ha effettuato 11 sedute di massaggio classico (docc. G e H) a
seguito delle quali il 5 dicembre 2017 (doc. E) l'assicuratore ha disdetto per
reticenza due coperture integrative con effetto dal 31 dicembre 2017.
Secondo l'assicuratore complementare, l'interessata ha dichiarato
che negli ultimi cinque anni non aveva effettuato trattamenti nell'ambito dei
muscoli, delle ossa, delle articolazioni o della colonna vertebrale, ma dagli
accertamenti che esso ha effettuato presso la terapista (doc. O) è emerso che
cure per dolori del tratto dorsale avvenivano regolarmente da anni.
Di conseguenza, CV 1 non si assumeva i costi dei trattamenti eseguiti
dal 1° gennaio al 31 dicembre 2017, ma non chiedeva la restituzione delle
prestazioni rimborsate fino a quel momento (Fr. 540.-).
1.3   Il 20 aprile 2018 (doc. I)
l'assicurata, tramite il suo legale, ha contestato la tempestività della disdetta
non avendo ricevuto l'avviso di ritiro della raccomandata e quindi ne è venuta
a conoscenza solo il 2 gennaio 2018 con invio per posta semplice.
Inoltre, l'interessata ha messo in dubbio l'esistenza di una
reticenza, dato che al consulente dell'assicuratore che ha compilato la
dichiarazione sullo stato di salute aveva segnalato la necessità di continuare
con i massaggi terapeutici, ma poi egli non ha trascritto fedelmente le sue
risposte sostenendo che non era necessario annunciarlo. L'assicurata ha perciò chiesto
che le coperture fossero mantenute anche dopo il 31 dicembre 2017 e che le
prestazioni fatturate nel 2017 riconosciute e rimborsate.
1.4   Con scritto del 2 maggio 2018
(doc. L) l'assicuratore ha comprovato che l'invio raccomandato è stato
notificato il giorno seguente all'assicurata, perciò il termine di 4 settimane
per poter procedere alla disdetta per reticenza è stato ossequiato.
Quanto alla contestazione sul ruolo del suo collaboratore,
l'assicuratore malattia ha precisato che l'interessata, apponendo la sua firma
sul formulario, ne ha confermato il contenuto.
1.5   Un anno dopo, il 2 maggio
2019 (doc. M), AT 1 ha ribadito la sua precedente posizione e ha chiesto all'assicuratore
di assumersi la fattura del 26 ottobre 2017 di Fr. 450.- della terapista e di annullare
rispettivamente dichiarare nulla la disdetta delle due assicurazioni
integrative, con conseguente validità delle stesse anche dopo il 31 dicembre
2017.
Essa ha fatto presente di avere chiesto di inviarle la posta alla
casella postale presso il luogo di lavoro anziché al suo domicilio, mentre la
disdetta è stata spedita a quest'ultimo indirizzo.
Nemmeno sussiste poi una reticenza da parte sua, visto che è stato
il consulente assicurativo a compilare il formulario e che le spiegazioni sul
suo stato di salute che essa gli ha dato sono state da questo giudicate non
importanti e quindi non inserite.
L'assicurata si è lamentata di non avere ricevuto una corretta
informazione da parte dell'agente assicurativo ai sensi dell'art. 3 LCA, perciò
non può esserle imputata una reticenza.
1.6   Il 27 maggio 2019 (doc. N)
l'assicuratore ha ribadito che la disdetta delle coperture assicurative era
tempestiva ed era stata notificata validamente. Inoltre, l'affermazione che il
consulente non ha trascritto fedelmente le risposte della stipulante travisa i
ruoli delle parti. Infatti, questa considerazione non può essere utilizzata per
giustificare la mancata rilettura della dichiarazione.
1.7   Con petizione del 13 giugno
2019 (doc. I) AT 1, sempre patrocinata dall'avv. RA 1, ha chiesto al TCA che
l'assicuratore malattia si assuma la fattura del 26 ottobre 2017 della
terapista __________ e che la disdetta delle coperture integrative __________ e
__________, siccome non giustificata, sia annullata rispettivamente dichiarata
nulla e quindi che queste assicurazioni rimangano in vigore dal 1° gennaio 2017
in poi.
L'attrice ha osservato che l'assicuratore non ha mai preso
posizione sulla consulenza deficitaria che le sarebbe stata fornita da un loro
agente, ma si è limitata a ribaltare la responsabilità sull'assicurata che ha
firmato il formulario sullo stato di salute.
Quest'ultima ha però evidenziato di avere chiaramente spiegato
all'agente i suoi problemi di salute, ma che quest'ultimo le ha detto che non
erano dei fatti importanti e che quindi non andavano segnalati. Non si tratta
quindi di non avere riletto il formulario, ma di essersi fidata del consulente
che l'ha compilato mentre la sua firma è stata apposta soltanto sull'ultima
pagina, quando però le avvertenze sulle dichiarazioni non corrette, peraltro redatte
in piccolo, sono inserite a pagina 2. Pertanto, la violazione dell'art. 3 LCA
non può portare parte convenuta a invocare validamente la reticenza sulla base
dell'art. 8 cifra 2, 3 e 4 LCA, perciò l'assicuratore non poteva recedere dal
contratto.
Secondo l'attrice farebbe pure difetto il nesso di causalità fra
le sue dichiarazioni e le cure di cui ha beneficiato dall'agosto 2017,
trattandosi di un problema al braccio che era apparso per la prima volta e
dunque diverso dai disturbi degli anni precedenti che hanno richiesto le sedute
di massaggio.
L'assicurata ha invocato l'intempestività della disdetta siccome
non rispettosa del termine di quattro settimane, visto che la raccomandata del
5 dicembre 2017 non è stata ritirata non avendo ricevuto l'avviso di ritiro.
Ciò è occorso malgrado avesse debitamente comunicato all'assicuratore che la
corrispondenza doveva essere inviata a una casella postale dove lavorava.
L'assicuratore convenuto ha invece spedito la disdetta presso il
suo domicilio di __________, circostanza che l'interessata non poteva sapere.
Ad ogni modo, essa aveva avvertito da tempo l'Ufficio postale del Comune di
domicilio di rigirare l'eventuale posta alla casella postale di __________, ciò
che però non è avvenuto (doc. P).
1.8   Nelle sue osservazioni del 5
luglio 2019 (doc. III) CV 1 ha chiesto di respingere la petizione, rilevando in
primo luogo che il quesito n. 3 figurante nel formulario di "Dichiarazione
sullo stato di salute per assicurazioni integrative di cura medica e
d'indennità giornaliera" è chiaro e preciso e che l'attrice ha risposto
negativamente a tutte e 12 le possibilità. Su tale base, l'assicuratore ha
perfezionato il contratto e poco dopo la sua validità l'interessata si è
sottoposta nell'arco del 2017 a 11 sedute di terapia, ciò che ha portato
l'assicuratore a contattare la fornitrice di prestazioni e scoprire che negli
anni precedenti l'assicurata era stata da lei in trattamento per dolori del
tratto dorsale.
Parte convenuta ha precisato di avere spedito il 5 dicembre 2017 per
raccomandata la disdetta di due delle tre coperture integrative perché
l'assicurata non ha dichiarato i trattamenti di cui ha beneficiato negli anni
precedenti e visto che le è ritornata per mancato ritiro gliel'ha rispedita per
posta A (doc. 16).
L'assicuratore ha contestato integralmente le critiche rivoltegli
dall'interessata, difendendo l'operato del suo consulente e imputando invece
all'attrice di essere stata negligente nella conclusione del contratto. Non è
possibile addebitare all'agente la dimenticanza dell'assicurata di essere stata
in cura nei cinque anni precedenti. Quand'anche parte attrice avesse comunicato
al consulente tale circostanza, l'obbligo di cerziorarsi sulla presenza di
questa dichiarazione nell'apposito formulario spettava unicamente alla stessa.
Anche la critica sul presunto mancato nesso di causalità va
respinta, visto che affermare che il problema al braccio non si era presentato
prima non permette di giustificare il silenzio sui trattamenti ottenuti in
precedenza.
Da ultimo, l'assicuratore ha riproposto il contenuto del suo
scritto del 2 maggio 2018 (docc. L e 21) per ribadire la tempestività del suo
agire.
1.9   Il 22 luglio 2019 (doc. VI)
parte attrice ha ribadito di avere spiegato al consulente assicurativo tutti i
suoi disturbi di salute, il quale le ha risposto che poiché si trattava di
questioni di poco conto non andavano indicate nel formulario ed essa si è
fidata del consulente nonché suo amico di lunga data.
L'interessata ha poi messo in dubbio la tempestività della
notifica della disdetta per reticenza, ipotizzando che forse l'assicuratore era
a conoscenza della situazione ben prima del 20 novembre 2017, motivo per cui ha
chiesto di sentire la terapista per avere la prova di quando essa ha risposto
ai quesiti dell'assicuratore.
Parte attrice ha prodotto la relativa documentazione a comprova
dell'ordine di rispedizione dal domicilio di __________ alla casella postale di
__________ (docc. Q-S), ribadendo che aveva incaricato la posta di __________
di rinviare presso il Comune in cui lavorava l'eventuale corrispondenza
ricevuta al domicilio. Perfino il marito dell'attrice, che ha chiesto al
Tribunale di sentire, nel settembre 2017 aveva telefonato all'assicuratore
informandolo del cambio di indirizzo per la corrispondenza.
1.10   Il 31 luglio 2019 (doc. VIII)
ha avuto luogo davanti al giudice delegato del TCA un'udienza di discussione
fra le parti.
Il 5 agosto 2019 (doc. IX), come convenuto durante il dibattimento,
il giudice delegato ha interpellato per iscritto la terapista e, sulla risposta
del 20 agosto seguente (doc. XII), ha preso posizione parte convenuta il 28
agosto 2019 (doc. XIV).
Nel frattempo, sempre il 5 agosto 2019, il giudice delegato ha
convocato le parti a un'altra udienza (doc. X), durante la quale, il 9
settembre 2019 (doc. XVI), è stato sentito come testimone il consulente
assicurativo (doc. XI).
Dopo l'audizione del teste, le parti hanno avuto la possibilità di
formulare per iscritto le rispettive conclusioni (docc. XVII e XVIII).
considerato
in diritto
2.1   Il TCA deve decidere se, a
causa di una pretesa reticenza dell'attrice, l'assicuratore abbia correttamente
disdetto con effetto al 31 dicembre 2017 due coperture assicurative LCA stipulate
da AT 1 e in vigore dal 1° gennaio 2017 rispettivamente se debba assumersi la
fattura del 26 ottobre 2017 di Fr. 450.-.
L'assicuratore fa valere che la notifica della disdetta del
contratto inviata all'interessata per posta raccomandata il 5 dicembre 2017 le
è stata regolarmente recapitata l'indomani, perciò il termine di 4 settimane
dalla conoscenza della reticenza avvenuta il 27 novembre 2017 con la ricezione
del rapporto del 20 novembre 2017 (doc. O) della terapista è stato ampiamente
rispettato.
Inoltre, parte convenuta ritiene che nella compilazione del
formulario concernente lo stato di salute, l'attrice avrebbe omesso intenzionalmente
di dichiarare che negli ultimi 5 anni erano stati eseguiti in ambito
ambulatoriale od ospedaliero trattamenti/controlli/visite
medici/dentistici/naturopatici/terapeutici (domanda n. 3), quando invece era
almeno dal 2011 che si sottoponeva regolarmente annualmente a delle sedute di
massaggi terapeutici per problemi ai muscoli, alle ossa, alle articolazioni o
alla colonna vertebrale (lettera g della domanda n. 3). Limitandosi a negare,
per tutte le 12 casistiche elencate, di avere invece avuto disturbi in almeno
uno di questi ambiti (lett. g)
precedentemente
alla firma della proposta
d'assicurazione LCA, ciò costituirebbe quindi una reticenza che, in virtù dell'art.
6 LCA, porterebbe l'assicuratore a recedere dal contratto assicurativo
stipulato e ad essere svincolato dall'obbligo alle prestazioni che ha
riconosciuto all'interessata dalla validità contrattuale fino a quel momento.
L'attrice ha precisato di non avere mai ricevuto l'avviso di
ritiro della raccomandata, poiché la disdetta le è stata spedita al suo
domicilio di __________ in luogo della casella postale presso il luogo di
lavoro a __________, come d'altronde era stato appositamente chiesto all'assicuratore
un paio di mesi prima che la disdetta del 5 dicembre 2017 fosse spedita. Ad
ogni modo, anche alla Posta era stato dato il 4 settembre 2017 (doc. P) questo
specifico ordine di rispedizione. Pertanto, la ricezione della disdetta per
posta semplice al rientro dalle vacanze, il 2 gennaio 2018, comporta
l'intempestività della disdetta stessa e quindi il suo annullamento. Parte attrice
ha inoltre contestato di essere stata reticente, poiché invece avrebbe
debitamente informato il consulente sul suo stato di salute e sulla necessità
di continuare a poter sottoporsi alle sedute di massaggio come in precedenza.
Se poi a queste sue dichiarazioni ha fatto seguito che alla domanda n. 3g sia
stata negata ogni cura e terapia in questo ambito, essa imputa all'agente, in
cui aveva riposto la sua fiducia, l'errore nella compilazione del formulario
sullo stato di salute. Questa conclusione vale anche se essa ha firmato
l'ultima pagina di questo formulario, visto che non era stata attirata la sua
attenzione sulle avvertenze a pagina 2.
2.2   Secondo l'art. 4 cpv. 1 LCA,
il proponente l'assicurazione deve dichiarare per iscritto all'assicuratore,
sulla scorta di un questionario ed in risposta ad altre domande scritte, tutti
i fatti rilevanti per l'apprezzamento del rischio, in quanto e come gli sia
noto o debbano essergli noti alla conclusione del contratto.
In virtù dell
'
art. 4 cpv. 2 LCA, sono rilevanti i fatti che possono influire sulla
determinazione dell
'
assicuratore a
conchiudere il contratto od a conchiuderlo alle condizioni convenute.
Per l
'
art.
4 cpv. 3 LCA, si presumono rilevanti i fatti in merito ai quali l
'
assicuratore abbia formulato per iscritto delle
questioni precise, non equivoche.
Il mancato rispetto di questa norma può comportare, a determinate condizioni,
una reticenza.
Infatti, l'art. 6 cpv. 1 LCA prevede che se alla conclusione del
contratto chi era tenuto a fare la dichiarazione ha dichiarato inesattamente o
sottaciuto un fatto rilevante che conosceva o doveva conoscere
e
a proposito del quale era stato interpellato per scritto, l
'
assicuratore ha il diritto di recedere dal
contratto, in forma scritta. Il recesso ha effetto dal momento in cui perviene
allo stipulante.
Secondo l
'
art.
6 cpv. 2 LCA, il diritto di recesso si estingue quattro settimane dopo che l
'
assicuratore è venuto a conoscenza della
reticenza.
Per l
'
art.
6 cpv. 3 LCA, quando il contratto è sciolto per recesso in virtù del capoverso 1,
l
'
obbligo dell
'
assicuratore di fornire la sua prestazione si estingue anche per i
danni già intervenuti, se il fatto che è stato oggetto della reticenza ha
influito sull
'
insorgere o la portata
del danno. Se ha già fornito prestazioni per un siffatto sinistro, l
'
assicuratore ha diritto a restituzione.
2.3   L'art. 6 LCA relativo alla
reticenza ed alle sue conseguenze disciplina il diritto dell'assicuratore di
recedere dal contratto che, a differenza di quanto previsto dalla norma fino al
31 dicembre 2005, avviene
ex nunc
, quindi senza effetto retroattivo,
consentendo all'assicuratore di liberarsi dall'obbligo di fornire la sua
prestazione soltanto a condizione che esista un nesso causale tra il fatto
taciuto o dichiarato in modo inesatto ed il danno intervenuto in seguito. Di
conseguenza, l'obbligo dell'assicuratore di fornire la prestazione rimane
intatto se la reticenza non ha influito sull'insorgenza del sinistro o sull'estensione
della prestazione da fornire. Negli altri casi tale obbligo viene meno e l'assicuratore
ha diritto al rimborso delle prestazioni già effettuate (Messaggio del 9 maggio
2003 concernente una legge sulla sorveglianza delle imprese di assicurazione e
la modifica della legge federale sul contratto d'assicurazione, FF 2003 pag.
3249, pag. 3298; DTF 138 III 416 consid. 6.1; cfr. sentenze della II CCA del 17
dicembre 2007, inc. n. 12.2006.218 e del 19 febbraio 2008, inc. n. 12.2007.67).
Come ha rilevato
il Tribunale federale in una sentenza ticinese (DTF 138 III 416), alla
luce del chiaro tenore letterale e della struttura del disposto - che regola
separatamente i due concetti, disciplinando da un lato, ai cpv. 1 e 2, accanto
alla nozione di reticenza, le condizioni del diritto di recesso, e dall'altro,
al cpv. 3, le sue conseguenze sull'obbligo di prestazione dell'assicuratore -,
la validità della disdetta per reticenza in quanto tale non può in nessun caso
essere vincolata anche alle condizioni del cpv. 3 dell'art.
6 LCA. Questa conclusione si impone anche alla lettura del disposto
nelle altre due versioni linguistiche ufficiali (v. segnatamente cpv. 3
in tedesco: "
Wird der
Vertrag durch Kündigung nach Absatz 1 aufgelöst, so erlischt auch die
Leistungspflicht des Versicherers für bereits eingetretene Schäden, deren
Eintritt oder Umfang durch die nicht oder unrichtig angezeigte erhebliche
Gefahrtatsache beeinflusst worden ist [...]
";
e in francese: "
Si le
contrat prend fin par résiliation en vertu de l'al.
1, l
'obligation de l'assureur
d'accorder
sa prestation s'éteint également pour les sinistres déjà survenus lorsque le
fait qui a été l'objet de la réticence a influé sur la survenance ou l'étendue
du sinistre [...]
").
Da essa
si evince difatti unicamente che con la rescissione del contratto per reticenza
ai sensi del cpv. 1 si estingue l'obbligo di prestazione non solo - come è
logico che sia - per i sinistri non ancora verificatisi, ma anche - e qui
risiede la particolarità - per quelli già intervenuti, a condizione però che
l'insorgenza o l'estensione di questi ultimi (e nient'altro) siano connessi
alla reticenza.
Detta conclusione è pure avvalorata dal contesto
sistematico in cui è inserita la norma. L'art. 8 LCA, nell'elencare i casi in
cui l'assicuratore non può recedere dal contratto nonostante la reticenza (art.
6), non contempla tra le varie ipotesi quella del mancante nesso causale.
Siffatta interpretazione non è infine neppure smentita dai lavori preparatori,
i quali soprattutto nel caso di disposizioni recenti non possono essere
ignorati se la volontà dell'autore della norma ha trovato, come in concreto,
espressione nel testo oggetto d'interpretazione (DTF 137 V 273 consid. 4.2 pag.
277; DTF 134 V 170 consid. 4.1 pag. 174 con riferimenti). Il Messaggio del
Consiglio federale si limita nel presente contesto a rilevare che se il
contratto è sciolto a seguito di un caso di reticenza (cpv. 1) l'assicuratore è
libero dall'obbligo di prestazioni solo per i sinistri (già intervenuti) la cui
insorgenza o l'estensione siano connessi alla reticenza (cpv. 3), mentre il suo
obbligo di fornire la prestazione rimane intatto - nonostante la rescissione
del contratto - se la reticenza non ha influito sull'insorgenza del sinistro o
l'estensione della prestazione da fornire (cfr. FF 2003 3298 n. 2.2.2 ad art. 6
e 8).
L'Alta Corte ha evidenziato il parere di alcuni
autori sul diritto di recesso da un lato e sulla necessità di un nesso causale
dall'altro - presupposti necessari affinché l'assicuratore possa
eccezionalmente essere esonerato dall'obbligo di fornire la propria prestazione
in relazione ad un evento già realizzatosi (art. 6 cpv. 3 LCA). L'esistenza del
nesso causale non può però in alcun modo condizionare anche la validità della
disdetta in quanto tale (DTF 138 III 416 consid. 6.5) - e ha concluso che la
validità in quanto tale della disdetta - disciplinata dai cpv. 1 e 2 dell'art.
6 LCA - non poteva essere vincolata anche alla condizione - posta dall'art. 6
cpv. 3 LCA - che il fatto oggetto della reticenza avesse influito
sull'insorgere o la portata del sinistro. Tale condizione poteva tutt'al più
incidere sull'obbligo dell'assicuratore di fornire la sua prestazione per gli
eventi assicurati già realizzatisi. In tali circostanze, l'interpretazione
della Corte cantonale secondo cui il nuovo art. 6 LCA manterrebbe il diritto
alla rescissione del contratto e la liberazione dall'obbligo di prestazioni
soltanto alla condizione che esista un nesso causale tra il fatto taciuto o
dichiarato in modo inesatto e il sinistro intervenuto in seguito si dimostra
errata, almeno per quanto riguarda la prima parte dell'affermazione. Il ricorso
dell'assicuratore è stato quindi accolto ed il giudizio cantonale riformato,
nel senso che la petizione dell'assicurato è stata integralmente respinta,
essendo accertata la validità anche della disdetta del contratto assicurativo
(DTF 138 III 416 consid. 6.6).
2.4   Poiché, come esposto, l
'esistenza di un nesso causale tra il fatto taciuto o inesattamente
dichiarato ed il sinistro intervenuto influisce unicamente sull'obbligo
dell'assicuratore di fornire la prestazione a seguito di reticenza (art. 6 cpv.
3 LCA), ma non anche sulla validità della disdetta del contratto in quanto
tale, disciplinata dall'art. 6 cpv. 1 e 2 LCA, occorre quindi verificare se
siano dati i presupposti, come sostiene l'assicuratore malattia, per
riconoscere l'esistenza di una reticenza e disdire il contratto.
La lamentela sull'assenza di un nesso causale fra i
problemi al braccio emersi per la prima volta nel mese di agosto 2017 e le
dichiarazioni da essa fornite al consulente assicurativo, così come sostenuto
dall'attrice (doc. I punto 7 pag. 5), sarà dunque semmai verificata soltanto in
un secondo momento.
2.5   Come evidenziato nella
recente STF 4A_274/2018 del 13 dicembre 2018 al considerando 3.1.1, la
definizione stessa di reticenza di cui all'art. 6 cpv. 1 LCA non è
fondamentalmente cambiata a seguito della modifica legislativa entrata in
vigore il 1° gennaio 2006. La nozione rinvia alle dichiarazioni obbligatorie
alla conclusione del contratto ai sensi dell'art. 4 LCA. Secondo il capoverso 1
di questa disposizione, il proponente deve dichiarare per iscritto all'assicuratore,
sulla scorta di un questionario o in risposta ad altre domande scritte, tutti i
fatti rilevanti per l'apprezzamento del rischio, in quanto e come gli sono o
gli devono essere noti alla conclusione del contratto. La domanda posta
dall'assicuratore deve essere formulata per iscritto ed essere redatta in
maniera precisa e non equivoca (cfr. art. 4 cpv. 3 LCA; DTF 136 III 334 consid.
2.3; DTF 134 III 511 consid. 3.3.4). Il proponente deve rispondere in maniera
veritiera alle domande così come può comprenderle in buona fede; non esiste una
risposta inesatta se la domanda è ambigua, quindi la risposta fornita è vera in
base a come la domanda potrebbe essere compresa in buona fede dal proponente (STF
4A_94/ 2019 del 17 giugno 2019 consid. 3; DTF 136 III 334 consid. 2.3).
Affinché ci sia reticenza, occorre che, da un punto di vista
oggettivo, la risposta data alla domanda non sia conforme alla verità per
omissione o inesattezza. La reticenza risulta dalla divergenza tra la verità e
ciò che è stato dichiarato. Essa può consistere ad affermare un fatto sbagliato,
a sottacere un fatto vero o a presentare una visione deformata della verità (STF
4A_94/2019 del 17 giugno 2019 consid. 3; DTF 136 III 334 consid. 2.3). Da un
punto di vista soggettivo, la reticenza suppone che il proponente conosceva o
avrebbe dovuto conoscere la verità (cfr. art. 4 cpv. 1 e art. 6 cpv. 1 LCA). Il
proponente deve seriamente domandarsi se esiste un fatto che ricade nelle
domande dell'assicuratore; egli adempie al suo obbligo di informazione se dichiara,
oltre ai fatti che gli vengono in mente senza riflettere, anche quelli che
non potrebbero sfuggirgli se riflettesse accuratamente ai quesiti
postigli
(STF 4A_94/2019 del 17 giugno 2019 consid.
3; STF 9C_768/2016 del 15 marzo 2017 consid. 6.2; DTF 136 III 334 consid. 2.3;
DTF 134 III 511 consid. 3.3.3;
DTF 118 II 333 consid. 2b;
DTF
116 V 218; DTF 109 II 60).
È inoltre necessario che la risposta inesatta si riferisca a un
fatto importante per la valutazione del rischio (art. 4 cpv. 1 e art. 6 cpv. 1
LCA). Importanti sono tutti i fatti che possono influenzare la determinazione
dell'assicuratore a concludere il contratto o a concluderlo alle condizioni
concordate (art. 4 cpv. 2 LCA). L'art. 4 cpv. 3 LCA presuppone che il fatto sia
importante se era oggetto di una domanda scritta dell'assicuratore, precisa e non
equivoca. Questa è, tuttavia, una presunzione che può essere rovesciata. Se non
spetta al proponente determinare - al posto dell'assicuratore - quali sono gli
elementi rilevanti per valutare il rischio, resta il fatto che la presunzione
sarà rovesciata se sembra che il proponente abbia omesso un fatto che,
considerato oggettivamente, appare totalmente insignificante. Pertanto, la
giurisprudenza ha ammesso che
colui che sottace delle affezioni
sporadiche che poteva ragionevolmente in buona fede considerare come senza
importanza per la valutazione del rischio, senza doverle considerare come una
ricaduta o come dei sintomi di una malattia imminente acuta, non viola il suo
dovere d
'
informazione
(STF
9C_768/2016 del 15 marzo 2017 consid. 6.2; DTF 136 III 334 consid. 2.4; DTF 134
III 511 consid. 3.3.4;
DTF 116 II 338 consid. 1b
).
In determinate circostanze, il contratto assicurativo viene
mantenuto nonostante la reticenza (art. 8 LCA). L'assicuratore sarà quindi
privato del diritto di recedere dal contratto se sapeva o avrebbe dovuto
conoscere il fatto che non era stato dichiarato o che era stato dichiarato
erroneamente (art. 8 cpv. 3 e 4 LCA). Con la formula utilizzata, sembra che
l'assicuratore abbia l'obbligo di esaminare attentamente e criticamente le
risposte fornite alle domande che ha posto, senza però che i ruoli siano
invertiti. Non deve indagare o cercare da sé le risposte alle domande che ha
formulato (DTF 111 II 388 consid. 3c/bb e cc); né deve controllare con tutti i
mezzi a sua disposizione le risposte che gli sono state date (DTF 116 II 345
consid. 4; STF 4A_579/2009 del 1° febbraio 2010 consid. 2.5). Per contro, l'assicuratore
deve chiedere informazioni se è necessario rimuovere le incertezze o chiarire
le contraddizioni che deriverebbero dalle risposte fornite nella proposta.
Negare qualsiasi obbligo da parte sua in questo ambito potrebbe portare
l'assicuratore a tacere alla conclusione del contratto per poter beneficiare
della reticenza in caso di sinistro, ciò che sarebbe contrario alle regole
della buona fede (STF 4A_376/2014 del 27 aprile 2015 consid. 2.4.1). Se c'è una
chiara contraddizione nelle risposte fornite dal richiedente, spetta quindi
all'assicuratore eliminarla, chiedendo maggiori informazioni alla persona
interessata o chiedendo informazioni utili al medico curante (STF 4A_376/2014
consid. 2.4.2).
Secondo costante giurisprudenza (STF 4D_80/2008 del 26 settembre
2008, consid. 2.1.2), per potere giudicare se il proponente è incorso in una reticenza,
non sono da considerare né dei criteri puramente soggettivi né dei criteri
puramente oggettivi. La legge non si accontenta infatti che il proponente si
limiti a comunicare all'assicuratore i fatti rilevanti per l'apprezzamento del
rischio di cui è effettivamente a conoscenza, ma gli impone pure di dichiarare
quei fatti importanti che gli devono essere noti, indipendentemente dalla sua
conoscenza effettiva del fatto concreto, ritenuto che nell'applicazione di questo
secondo criterio si deve tenere conto delle cosiddette circostanze particolari
del caso (DTF 118 II 333 consid. 2b; DTF 116 II 338 consid. 1c; DTF 96 II 204).
Ciò significa, ad esempio, che occorre prendere in considerazione la situazione
personale dell'assicurato, con particolare riferimento al suo grado di
intelligenza e di formazione, nonché alla sua esperienza (DTF 118 II 333
consid. 2b; DTF 109 II 60 consid. 2b) e della situazione del proponente,
ritenuto comunque che il grado di diligenza nell'adempimento dell'obbligo
d'informazione va anche esaminato e giudicato sotto il profilo della buona
fede, pure applicabile in campo assicurativo. In altri termini, ciò che conta
non è l'esattezza oggettiva, ma la correttezza soggettiva della dichiarazione che
il proponente è in grado di rendere ritenuta la sua situazione personale.
La nozione di reticenza coinvolge dunque effettivamente aspetti
nel contempo oggettivi e soggettivi. È decisivo determinare se e in quale
misura il proponente poteva fornire in buona fede una risposta inesatta
all'assicuratore tenendo conto di tutte le circostanze del caso particolare,
quali la formazione, l'esperienza e la situazione del proponente, la conoscenza
che egli aveva della situazione nonché le spiegazioni ricevute da persone
qualificate e chiedersi quali risposte egli poteva dare in buona fede
all'assicuratore
(
STF 9C_768/2016 del 15 marzo 2017
consid. 6.2; STF 4A_497/2010 del 17 novembre 2010 consid. 6.2);
DTF 118 II 333
consid.
2b e 116 II 338 consid. 1c riprese in parte nella
DTF 136 III 334
consid. 2.3).
Come sottolineato ancora dalla nostra Massima
istanza (STF 4A_45/2008 del 23 aprile 2008, consid. 4.1.2; DTF
134 III
511, consid. 3.3.2
), i fatti intesi dall
'
art. 4 LCA sono tutti gli elementi che devono essere presi in
considerazione per l
'
apprezzamento
del rischio e che possono aiutare l
'
assicuratore
riguardo all
'
estensione del rischio
da coprire, ossia tutte le circostanze che permettono di concludere all
'
esistenza di fattori di rischio (DTF 118 II 333 consid.
2a p. 336). Si tratta dunque dell
'
insieme
dei fatti che sono di natura ad influenzare, nel caso particolare, il
sopraggiungere, l
'
intensità e l
'
importanza del rischio, quindi non soltanto i
fatti che fanno nascere il rischio, ma anche tutti quelli che permettono di
dedurre retrospettivamente l
'
esistenza
di un rischio.
L
'Alta Corte (STF 4D_80/2008 del 26 settembre
2008, consid. 2.1.3; DTF 134 III 511, consid. 3.3.4) ha stabilito che l
'art. 4 cpv. 3 LCA istituisce la presunzione che i fatti a proposito
dei quali l
'
assicuratore ha posto per
iscritto delle domande precise, non equivoche, sono dei fatti importanti per l
'
apprezzamento del rischio ai sensi dell
'
art. 4 cpv. 1 e 2 LCA, ossia dei fatti di natura
ad influire sulla decisione dell
'
assicuratore
di concludere il contratto o di concluderlo alle condizioni concordate. Questa
presunzione tende a facilitare la prova dell
'
importanza di un fatto per la conclusione del contratto alle condizioni
previste, rovesciando l
'
onere della
prova (DTF 118 II 333 consid. 2a e riferimenti). Rimane comunque possibile, per
il proponente, provare che l
'
assicuratore
avrebbe concluso il contratto alle condizioni concordate anche se fosse stato a
conoscenza del fatto che il proponente ha omesso di dichiarare o ha dichiarato
in modo inesatto (DTF 136 III 334 consid. 2.4; DTF 92 II 342 consid. 5).
L'assicuratore è autorizzato a porre domande su tutte le circostanze
che sono di natura ad influenzare seriamente la sua determinazione d'accettare
o rifiutare la proposta d'assicurazione (DTF 68 II 328, JdT 1943 I 241).
Spetta all'assicuratore formulare con precisione e senza equivoci
le domande relative ai fatti che gli sembrano importanti, nei confronti di chi
deve dichiararli. Non esiste un obbligo generale per l'assicuratore di
informarsi personalmente sui fatti importanti per l'apprezzamento del rischio
ed esso ha il diritto d'ammettere che il proponente ha risposto correttamente.
V'è del resto un principio generale che vuole che colui che si fonda sulle
dichiarazioni della parte contraente possa fidarsi delle stesse, senza essere
tenuto a controllarne l'esattezza mediante delle verifiche (DTF 118 II 333).
Il proponente deve indicare i fatti che conosce o che dovrebbe
conoscere. Egli deve menzionare i fatti importanti per l'apprezzamento del
rischio, ma non tutti quelli che sono oggettivamente conosciuti al momento
della conclusione del contratto. Non è infatti tenuto a dichiarare i fatti in
merito ai quali non è stata posta nessuna domanda scritta (DTF 45 II 218) e
nemmeno a fare delle dichiarazioni spontanee (DTF 116 V 218). Il proponente ha
l'obbligo di rispondere soltanto alle domande che l'assicuratore ha formulato
correttamente.
Se l'assicurato non ha risposto ad una domanda, l'assicuratore non
potrà prevalersi di questo fatto per rescindere il contratto, a meno che dal
contesto particolare (altre risposte del proponente) la domanda lasciata in
bianco possa essere ritenuta evasa in un determinato senso e che questa
risposta costituisca una reticenza su un fatto importante (
Carron
, La loi fédérale sur le contrat d'assurance,
1997, pag. 13 n. 37; DTF 110 II 499). Se delle circostanze importanti non hanno
fatto oggetto di domande, in generale non se ne potrà dedurre una reticenza.
Il proponente deve agire conformemente alle regole della buona
fede, rispondendo alle domande poste. Occorre quindi determinare in che misura
il proponente poteva, in buona fede, dare una risposta negativa ad una domanda
sottopostagli dall'assicuratore, secondo la conoscenza che egli aveva della
situazione (DTF 96 II 204, JdT 1972 I 34).
Il proponente perde i suoi diritti anche quando ignora la falsità
delle sue dichiarazioni, a condizione che questa ignoranza implichi un errore
da parte sua. Per contro, non c'è un errore del proponente quando egli omette
di dichiarare dei fatti conosciuti da parte di soli professionisti, oppure
quando egli attribuisce in buona fede ad un termine il senso che assume
correntemente, senza preoccuparsi del suo significato tecnico. Il proponente
dell'assicurazione è quindi legittimato ad attribuire ai termini tecnici del
questionario che non gli sono familiari e che non gli sono stati spiegati, il
senso che normalmente si dà nel loro contesto ed in particolare il senso che
hanno nel linguaggio comune (DTF 116 II 338) ed il senso che si dà loro nel
luogo di domicilio (STF 4A_94/2019 del 17 giugno 2019 consid. 3; DTF 96 II 204,
JdT 1972 I 34).
2.6   Quale altra condizione
affinché l'assicuratore possa validamente disdire un contratto quando si è in
presenza di una reticenza, v'è il rispetto del termine di quattro settimane impartito
dall'art. 6 cpv. 2 LCA per esercitare il diritto di recedere dal contratto.
Per l'art. 6 cpv. 2 LCA, il diritto di recesso si estingue quattro
settimane dopo che l'assicuratore è venuto a conoscenza della reticenza.
Nel suo tenore precedente fino al 31 dicembre 2005, l'art. 6 vLCA
disponeva che in caso di reticenza, l'assicuratore non era vincolato al
contratto purché ne fosse receduto entro quattro settimane da quando aveva
avuto cognizione della reticenza.
Secondo la giurisprudenza, spettava all'assicuratore apportare la
prova del rispetto di questo termine di perenzione (DTF 118 II 333 consid. 3)
In un caso ticinese reso in ambito di previdenza professionale (STF
9C_1092/2009 del 29 aprile 2011), il Tribunale federale si è pronunciato sul
termine di quattro settimane per potere disdire un contratto assicurativo in
caso di reticenza:
"
(…)
4.2 Secondo la giurisprudenza, richiamata anche nella pronunzia
impugnata, il termine di quattro settimane inizia a decorrere dal momento in
cui l'assicuratore è informato su tutti i punti che concernono la reticenza,
ovvero dal momento in cui dispone di informazioni affidabili che gli permettono
di acquisire la certezza che una reticenza è stata commessa; non bastano
semplici sospetti (DTF 118 II 330 consid. 3a pag. 340). Il Tribunale
federale ha comunque precisato che se l'assicuratore rifiuta scientemente di
prendere conoscenza degli elementi costitutivi della reticenza, egli commette
un abuso di diritto (art. 2 cpv. 2 CC) assimilabile alla conoscenza effettiva
(DTF citato consid.
3c pag. 340; cfr. anche Roelli/Keller,
Kommentar zum schweizerischen Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag, vol.
I,
2a ed., Berna 1968, pag. 139). Nonostante la reticenza, l'assicuratore non può
neppure recedere dal contratto se la reticenza fu da lui provocata (art. 8
cifra 2 LCA), se lui conosceva o doveva conoscere il fatto taciuto (art. 8
cifra 3 LCA; circostanze, queste [cifra 2 e 3], che non ricorrono in concreto
alla luce di quanto esposto sopra al consid. 3) o se ha rinunciato al diritto
di recedere dal contratto (art. 8 cifra 5 LCA). Come correttamente evidenziato
dalla Corte cantonale, spetta all'assicuratore dimostrare di aver rispettato il
termine di rescissione di quattro settimane. Spetta per contro allo stipulante
provare - in ragione dell'inversione dell'onere della prova creata dalla
presunzione di cui all'art. 4 cpv. 3 LCA - che l'assicuratore avrebbe
ugualmente concluso il contratto alle condizioni pattuite se avesse saputo
della omessa o inesatta dichiarazione (consid. 2.4 non pubblicato in
DTF 131 III 542
, ma
pubblicato in Pra 2006 n. 55 pag. 405).".
Nella STF 4A_150/2015 del 29 ottobre 2015, resa nella composizione
di cinque giudici su un ricorso in materia civile, il Tribunale federale si è
chinato sull'obbligo dell'assicuratore di portare la prova del rispetto del
termine di quattro settimane previsto dall'art. 6 cpv. 2 LCA:
"
(…)
6.3
En vertu de l'
art. 8 CC
,
chaque partie doit, si la loi ne prescrit le contraire, prouver les faits
qu'elle allègue pour en déduire son droit. Cette disposition règle, pour tout
le domaine du droit civil fédéral, la répartition du fardeau de la preuve; elle
détermine quelle partie supporte les conséquences de l'absence de preuve. Le
juge viole l'
art. 8 CC
lorsqu'il tient pour
exactes les allégations non prouvées d'une partie, nonobstant leur contestation
par la partie adverse (ATF 130 III 591 consid. 5.4).
Depuis le 1
er
janvier 2006,
l'
art. 6 al. 2 LCA
énonce que le
droit de résiliation s'éteint quatre semaines après que l'assureur a eu connaissance
de la réticence. Dans sa teneur antérieure, l'
art. 6 LCA
disposait qu'en cas de réticence, "l'assureur n'[étai]t
pas lié par le contrat, à condition qu'il s'en soit départi dans les quatre
semaines à partir du moment où il a[vait] eu connaissance de la
réticence". Selon la jurisprudence, il incombait à l'assureur de rapporter
la preuve du respect de ce délai de péremption (ATF 118 II 333 consid. 3
p. 338).
Comme le fait observer un auteur, le respect du
délai était autrefois une condition d'efficacité du retrait déclaré par
l'assureur, tandis qu'actuellement, l'expiration du délai est une circonstance
conduisant à l'extinction du droit de résiliation non exercé. Il n'en demeure
pas moins qu'il s'agit toujours d'un délai de péremption ( PETER GAUCH, Das
Kündigungsrecht des Versicherers bei verletzter Anzeigepflicht des
Antragstellers, in RSJB 2006 p. 366 s.). Force est d'admettre que la nouvelle
formulation légale ne modifie pas le fardeau de la preuve quant au respect du
délai de péremption. L'assureur dispose d'un droit formateur qu'il ne peut
exercer que dans un certain délai; il lui incombe de prouver qu'il a agi en
temps utile (cf. HANS PETER WALTER, in Berner Kommentar, 2012, n° 624 ad
art. 8 CC
).
(…)
".
In quell'occasione, l'Alta Corte ha inoltre sancito che
l'assicuratore deve stabilire per mezzo di documenti o altri mezzi di prova il
momento in cui ha avuto conoscenza della reticenza e che esso è dispensato
dall'apportare una tale prova unicamente se la controparte ha ammesso le sue
allegazioni:
"
(…)
6.6
L'assureur
doit établir par pièces ou autres moyens de preuve le moment où il a eu
connaissance de la réticence. Il est dispensé de rapporter une telle preuve
uniquement si la partie adverse a admis ses allégations, ce qui n'est pas le
cas en l'occurrenc
e: (…)
".
Nella successiva STF 9C_768/2016 del 15 marzo 2017, l'Alta Corte
ha ricordato che:
"
(…)
5.2.
L'assureur
qui entend résilier le contrat doit, sous peine de déchéance, le faire dans les
quatre semaines qui suivent le moment où il a eu connaissance de la réticence (
art. 6 LCA
). Ce délai ne commence à courir qu'à partir du moment où l'assureur
a eu une connaissance effective, certaine et complète de la réticence, et non
pas à partir du moment où il aurait pu en avoir connaissance. Il s'agit d'un
délai de péremption (ATF 118 II 333 consid. 3 p. 338 s.; arrêt 4A_150/2015 du
29 octobre 2015 consid. 6.3).
En vertu de l'
art. 8 CC
, chaque partie doit, si la loi ne prescrit le contraire, prouver
les faits qu'elle allègue pour en déduire son droit. Ainsi, lorsque l'assureur
exerce son droit de résilier le contrat en application de l'
art. 6 LCA
, il lui incombe notamment d'apporter la preuve du respect du délai
de quatre semaines prévu par cette disposition. Il doit donc établir, par
pièces ou autres moyens de preuve, le moment où il a eu connaissance de la
réticence. Il n'est dispensé d'apporter cette preuve que si la partie adverse a
admis ses allégations (arrêt 4A_150/2015 du 29 octobre 2015 consid.
6.3
et 6.6). (…)
".
Nella STF 4A_104/2018 del 12 giugno 2018 (pubblicata in SVR 2019
KV Nr. 2), la nostra Massima istanza ha ribadito che il diritto di disdetta si
estingue quattro settimane dopo che l’assicuratore è venuto a conoscenza della
reticenza (art. 6 cpv. 2 LCA) e che quello di quattro settimane è un termine di
perenzione: la prova della sua osservanza incombe all’assicuratore, confermando
che il termine inizia a decorrere soltanto quando l’assicuratore ha conoscenza
di circostanze attendibili, sicure e inequivocabili, che gli consentono di
concludere all’esistenza di una violazione dell’obbligo di annunciare. Semplici
presunzioni non sono atte a fare decorrere il termine. Per l'Alta Corte, una
persona giuridica dispone di sufficienti conoscenze di una fattispecie, se il
sapere in questione è disponibile all’interno della propria organizzazione
(cfr. consid. 2.1).
In questo senso, una semplice informazione telefonica risulta
insufficiente, in quanto soltanto la relativa conferma scritta rappresenta una
prova utilizzabile ed è suscettibile di far decorrere il termine di 4 settimane
giusta l'art. 6 cpv. 2 LCA (cfr. consid. 2.2-2.5).
2.7   Occorre ora esaminare se il
termine di rescissione contrattuale di quattro settimane sia stato rispettato
dall'assicuratore per recedere dal contratto in caso di violazione dell'obbligo
di annunciare un fatto rilevante giusta l'art. 4 cpv. 1 LCA.
Innanzitutto si deve verificare il momento in cui l'assicuratore
disponeva delle informazioni affidabili su dei fatti da cui si poteva dedurre
con certezza che una reticenza era stata commessa.
Dagli atti emerge che l'assicuratore convenuto, ricevuta la
seconda fattura del 26 ottobre 2017 di Fr. 450.- per il rimborso delle
prestazioni della terapista, il 13 novembre 2017 ha verificato presso
quest'ultima la situazione dell'interessata inviandole un formulario (doc. O),
con comunicazione parallela all'assicurata quello stesso giorno (doc. 12), che
era in corso una verifica della dichiarazione sullo stato di salute.
La terapista ha compilato questo formulario il 20 novembre 2017
(doc. O) e l'assicuratore l'ha ricevuto il 27 novembre 2017, così come risulta
dal timbro apposto sulla prima pagina.
Sulla scorta di questa documentazione, il momento in cui
l'assicuratore convenuto è stato informato in modo puntuale su tutti i punti
che concernevano la reticenza e che ne ha avuto una conoscenza effettiva
sufficientemente completa è stato
lunedì 27 novembre 2017
.
Le quattro settimane previste dall'art. 6 cpv. 2 LCA per
esercitare il diritto di recedere giungono a scadenza lunedì 25 dicembre 2017
(art. 77 cpv. 1 cifra 2 CO) ma, per effetto dell'art. 78 cpv. 1 CO, poiché
l’ultimo giorno del termine cade in giorno ufficialmente riconosciuto come
festivo, il termine si protrae al prossimo giorno feriale e quindi a
mercoledì
27 dicembre 2017.
2.8   Occorre quindi ora esaminare
se l'assicuratore ha disdetto per tempo il contratto entro il termine di
quattro settimane.
Nell'evenienza concreta, l'attrice ha ritenuto non rispettato il
termine per fare valere la disdetta del contratto, siccome l'assicuratore non
l'avrebbe notificata all'indirizzo corretto nel termine di quattro settimane
previsto dall'art. 6 cpv. 2 LCA.
Essa ha infatti sostenuto di avere preso conoscenza della lettera
di disdetta dell'assicuratore, datata 5 dicembre 2017, soltanto il 2 gennaio
2018, ossia al rientro dalle vacanze iniziate il 24 dicembre 2017. L'assicurata
ha affermato di non avere mai ricevuto l'invio raccomandato del 5 dicembre 2017
con cui CV 1 le avrebbe comunicato la disdetta delle sue due coperture
assicurative con effetto al 31 dicembre 2017, ma solo di averne poi preso atto
più tardi a mezzo della stessa lettera che le è stata poi spedita per posta
semplice. Pertanto, essa non avrebbe nemmeno ricevuto l'avviso di ritiro della
raccomandata, ritenuto come al suo domicilio non disponga di una bucalettere.
Durante l'istruttoria è emerso che il marito dell'attrice, nel
mese di settembre 2017, ha telefonato all'assicuratore per informarlo della
modifica dell'indirizzo di corrispondenza e gli ha chiesto di recapitare la
corrispondenza della famiglia alla casella postale di __________ anziché al
domicilio di __________.
In sede di udienza del 31 luglio 2017, l'assicuratore malattia ha
confermato che tale telefonata era stata effettivamente ricevuta dai suoi
collaboratori, ma che la lettera di disdetta era stata trasmessa per
raccomandata al luogo di domicilio dell'attrice, che era quello del capo
famiglia e quindi a __________.
Va dunque verificato se il termine di cui all'art. 6 cpv. 2 LCA
costituisca una manifestazione di volontà dell'assicuratore soggetta a
ricezione nel termine legale delle quattro settimane e quindi se, nel termine
legale, la dichiarazione dell'assicuratore debba giungere nella sfera di
possesso dell'assicurato oppure se detto termine sia rispettato con la semplice
consegna alla posta della manifestazione di volontà dell'assicuratore malattia.
Il recesso ha poi effetto dal momento in cui perviene allo stipulante
(art. 6 cpv. 1 seconda frase LCA).
Nella summenzionata DTF 138 III 416, il Tribunale federale si è
così espresso al considerando 6.5:
"
(…)
PETER GAUCH (Das Kündigungsrecht des Versicherers
bei verletzter Anzeigepflicht des Antragstellers, Ein Kurzkommentar zu den am
1.
Januar 2006 in Kraft getretenen Änderungen der Art. 6 und 8 VVG, ZBJV
142/2006 pag. 361 segg.) ricorda da parte sua che se l'assicuratore si avvale
del diritto di recesso, regolato dall'art. 6 cpv. 1 LCA, il contratto viene
sciolto ex nunc (pro futuro) non appena la dichiarazione - ricettizia - di
disdetta perviene allo stipulante. Con lo scioglimento per recesso si estingue
l'obbligo di copertura dell'assicuratore per i rischi assicurati che si
realizzano successivamente a tale momento (in questo senso pure CORBOZ, op.
cit., pag. 254). L'autore ricorda inoltre che la regolamentazione dell'art. 6
cpv. 3 LCA configura una eccezione al principio secondo il quale la
disdetta esplica effetto solo pro futuro. In effetti, al di fuori dell'ipotesi
ivi contemplata, l'assicuratore deve rispondere per i sinistri già realizzatisi
al momento del recesso (op. cit., pag. 362 segg.).
Similmente EVA POUGET-HÄNSELER (Anzeigepflichtverletzung:
Auswirkungen der Revision auf die Praxis, REAS 2006 pag. 26 segg.)
ribadisce che l'effetto rescissorio, ossia l'estinzione della
copertura assicurativa, subentra immediatamente nel momento in cui la disdetta
perviene allo stipulante. Ciò significa che i danni fin lì intervenuti devono
essere indennizzati dall'assicuratore, ad eccezione di quelli che sono stati
influiti dal fatto che è stato oggetto della reticenza (op. cit., pag. 29).
Questo concetto è infine ugualmente ripreso da MORITZ KUHN
(Privatversicherungsrecht, 2010, pag. 282 seg. n. 759 segg.), il quale osserva
che (soltanto) per fare decadere l'obbligo di prestazione dell'assicuratore per
sinistri già intervenuti al momento del recesso occorre un nesso di causalità
tra la reticenza e il sinistro (op. cit., pag. 283 n. 760).
".
Nella citata STF 4A_150/2015 del 29 ottobre 2015, i giudici
federali si sono così pronunciati sull'argomento:
"
(…)
6.4.
Plusieurs
auteurs sont d'avis que la déclaration de résiliation doit parvenir au
preneur d'assurance avant l'expiration du délai de péremption ( GAUCH, op.
cit., p. 367; URS CH.
NEF, in Basler Kommentar,
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag, 2001, n° 16 ad
art. 6 LCA
et les réf.; NEF/VON ZEDTWITZ, in Basler Kommentar,
Nachführungsband, 2012, p. 63 et les réf.; ROELLI/KELLER, Kommentar zum
Schweizerischen Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag, vol.
I, 2
e
éd. 1968, p. 140). L'on trouve aussi
l'opinion selon laquelle il suffit que la déclaration soit postée dans le
délai de péremption ( EVA POUGET-HÄNSELER, Anzeigepflichtverletzung:
Auswirkungen der Revision auf die Praxis, REAS 2006 p. 28 s.).
Dans certains arrêts, le Tribunal fédéral se
réfère à la date de la déclaration de résiliation, sans qu'il apparaisse
nettement que l'issue eût été différente si l'on s'était fondé sur la date de
réception (ATF 129 III 713 consid. 2.1; ATF 110 II 499 p. 504
i.f.; arrêts 5C.5/2005 du 23 juin 2005 consid. 3.3 i.f. et 3.4; 5C.229/1993 du
18 mars 1994 consid. 4b i.f.). La question posée par la doctrine reste dès
lors sujette à discussion.
Le délai de quatre semaines ne commence à courir
que lorsque l'assureur est complètement orienté sur tous les points concernant
la réticence et qu'il en a une connaissance effective complète, de simples
doutes à cet égard étant insuffisants (ATF 118 II 333 consid.
3a p.
340). (…)
".
(
l'evidenziatura è della redattrice
)
Nel caso giudicato dal Tribunale federale nel 2015, l'assicuratore
aveva scritto la lettera di disdetta il 2 dicembre 2009 e l'aveva spedita il
giorno dopo. L'assicurata aveva ammesso di avere ricevuto la busta al più
presto il 4 dicembre 2009.
Questa data corrispondeva a un venerdì, esattamente quattro
settimane dopo il venerdì 6 novembre 2009, giorno in cui l'assicuratore ha
potuto identificare l'autore del sinistro.
Pertanto, per l'Alta Corte (cfr. consid. 6.6 in fine),
"
(…) Il faut ainsi conclure que le délai de
l'art. 6 al. 2 LCA a été respecté, même si l'on devait suivre la thèse
doctrinale selon laquelle la date de réception de la déclaration fait foi (cf.
supra consid. 6.4).
".
Il 7 ottobre 2016 (STF 9C_18/2016), in un caso di previdenza
professionale, statuendo nella composizione di tre giudici, il Tribunale
federale ha stabilito che la dichiarazione scritta di rescissione contrattuale,
secondo il chiaro tenore della norma, deve pervenire all'assicurato
prima
della scadenza del termine di quattro settimane; quindi, il termine non può
essere salvaguardato inviando l'avviso di disdetta entro la scadenza:
"
5.4.1
(…)
Darauf hinzuweisen ist zudem, dass der
Beschwerdegegnerin lediglich ein vierwöchiges Zeitfenster zur Verfügung stand,
um auf die Anzeigepflichtverletzung zu reagieren (vgl. Art. 6 Abs. 2
VVG und Ziff. 9.4 AVB), andernfalls sie ihr Kündigungsrecht verwirkte (
BGE 119 V 283
E. 5a S. 287 f.). Die Kündigungserklärung muss dabei nach
dem klaren Wortlaut dem Versicherungsnehmer vor Fristablauf zugegangen sein;
die Frist lässt sich nicht alleine mit der Absendung der Kündigungserklärung
innert Frist wahren (so auch Nef/Zedtwitz, a.a.O., ad N. 16 zu Art. 6
VVG).
"
(
la sottolineatura è della redattrice
).
2.9   Secondo la
teoria della
ricezione assoluta
, una manifestazione di volontà scritta produce i suoi
effetti dal momento in cui la stessa entra nella sfera d’influenza del
destinatario o del suo rappresentante, in modo tale che organizzando
normalmente le sue attività egli è in grado di prenderne conoscenza.
Trattandosi di un invio ordinario comunicato dalla posta, la
manifestazione di volontà è ricevuta quando viene depositata nella bucalettere
o nella casella postale del destinatario se ci si può aspettare che tolga la
corrispondenza a quel momento; sapere se il destinatario prende effettivamente
conoscenza dell'invio non è determinante (DTF 118 II 42 consid. 3b).
Un invio per posta semplice non fa però prova della sua ricezione
(DTF 105 III 43 consid. 2a).
Nel caso di un invio raccomandato, se il postino non ha potuto
effettivamente consegnare la comunicazione al destinatario o a un terzo
autorizzato a ritirare l'invio e gli lascia un avviso di ritiro nella sua
bucalettere o nella casella postale, la raccomandata è considerata ricevuta dal
momento in cui il destinatario è in misura di
prenderne
conoscenza all’ufficio postale secondo l'avviso di ritiro; si tratta sia del
giorno stesso in cui l'avviso di ritiro è depositato nella bucalettere se ci si
può attendere dal destinatario che la ritiri immediatamente, altrimenti di principio
il giorno seguente (DTF 143 III 15 consid. 4.1; DTF 137 III 208 consid. 3.1.2).
La
teoria della ricezione relativa
, codificata in ambito
procedurale dall’art. 138 cpv. 2 e 3 CPC ma che non vale per i termini di
diritto materiale, prevede invece che il giorno di ricezione di una
comunicazione dipende dal momento in cui il destinatario riceve effettivamente
la comunicazione.
Nel caso in cui un invio raccomandato non può essere consegnato
direttamente al destinatario o a una persona da quest'ultimo autorizzata e che
un avviso di ritiro che indica il termine di giacenza postale è messo nella sua
bucalettere e nella sua casella postale, l'atto è ricevuto al momento in cui il
destinatario lo ritira effettivamente allo sportello postale oppure, in caso di
mancato ritiro nel termine di giacenza di sette giorni, il settimo e ultimo
giorno di questo termine (DTF 143 III 15 consid. 4.1; DTF 137 III 208 consid.
3.1.3; DTF 119 II 147 consid. 2).
Secondo la giurisprudenza, la teoria della ricezione assoluta
tiene equamente conto degli interessi contrapposti delle due parti, ossia
quelli del mittente e quelli del destinatario.
Il mittente sopporta il rischio di invio della lettera fino al momento
in cui giunge nella sfera di influenza del destinatario, mentre quest'ultimo
supporta il rischio, all'interno della sua sfera di influenza, del fatto che ne
prenda conoscenza tardivamente rispettivamente non prenda conoscenza della
comunicazione.
Questo equilibrio verrebbe a cadere se si dovesse applicare la
teoria della ricezione relativa, secondo cui l'invio è ricevuto al momento in
cui è effettivamente ritirato alla posta o, se non è ritirato, il settimo e
ultimo giorno del termine di giacenza. Il destinatario sopporta quindi il
rischio che non prenda o prenda tardivamente conoscenza della manifestazione di
volontà del mittente, per esempio in caso di assenza o di vacanza (DTF 143 III
15 consid. 4.1; DTF 137 III 208 consid. 3.1.3).
Nella DTF 137 III 208 consid. 3.1.3, il Tribunale federale ha
stabilito che non c'era alcun motivo per modificare la giurisprudenza e quindi
ha concluso che la ricezione della disdetta sottostà sempre nel diritto del
contratto di locazione al sistema della ricezione assoluta, mentre è solo in
caso di mora del conduttore (art. 257d CO) e di aumenti di pigione e altre
modificazioni unilaterali del contratto da parte del locatore (art. 269d CO) che
si applica la teoria della ricezione relativa.
La disdetta di un contratto di assicurazione per reticenza è una
dichiarazione unilaterale di volontà dell'assicuratore, che soggiace a
ricezione (STF 9C_18/2016 del 7 ottobre 2016 consid. 5.4.1). Analogamente alla
comunicazione della disdetta del contratto di locazione (DTF 143 III 15 consid.
4.1; DTF 137 III 208 consid. 3.1.3), secondo la scrivente Corte anche il
diritto di recesso dal contratto assicurativo a causa di una reticenza è
pertanto sottoposto alla
teoria della ricezione assoluta
.
2.10   L'art. 29.2 delle Condizioni
generali d'assicurazione per le assicurazioni integrative di malattia,
nell'edizione 1° gennaio 2014 (doc. 2) applicabile alle coperture complementari
stipulate dall'attrice in essere dal 1° gennaio 2017 (doc. 1), prevede che la
persona assicurata riceve le comunicazioni dell'assicuratore all'ultimo
indirizzo in Svizzera segnalato.
Nel caso di specie, dalla documentazione agli atti risulta che il
5 dicembre 2017 l'assicuratore ha inviato la disdetta delle sue coperture
assicurative presso il domicilio dell'assicurata, ma che la diretta interessata
non ne ha preso conoscenza. L'avviso di ritiro lasciato il 6 dicembre 2017
dalla Posta è infatti rimasto lettera morta (doc. 16) e la raccomandata è
quindi stata rispedita al mittente il 14 dicembre 2017 (doc. S).
Secondo la teoria della ricezione assoluta, nel caso di un invio
raccomandato è determinante, se v'è un avviso di ritiro nella bucalettere, il
momento in cui il destinatario è in misura di prenderne conoscenza all’ufficio
postale e quindi, di regola, il giorno dopo la ricezione di questo avviso di
ritiro.
Ciò significa, in concreto, che dal 7 dicembre 2017 l'assicurata
era in grado di ritirare la raccomandata e dunque di prendere conoscenza del
suo contenuto.
Il termine di quattro settimane per recedere dal contratto di cui
all'art. 6 cpv. 2 LCA sarebbe dunque stato ampiamente rispettato
dall'assicuratore.
Tuttavia, malgrado fosse stata informata tre mesi prima di
trasmettere tutta la corrispondenza alla casella postale di __________, anziché
inviare la corrispondenza al domicilio, CV 1 ha spedito la disdetta al
domicilio dell'attrice. L'assicuratore ha perciò violato l'art. 29.2 CGA e dunque
l'invio raccomandato del 5 dicembre 2017 non è stato correttamente notificato.
La circostanza che la Posta abbia omesso di rispedire a __________
la raccomandata del 5 dicembre 2017 (doc. S), vista l'esistenza di un ordine di
rispedizione dato il 4 settembre 2017 (doc. Q) dalla famiglia AT 1 per tutta la
loro corrispondenza alla casella postale (doc. R), è qui ininfluente. In ogni
caso l’invio, che non doveva essere atteso dall’assicurata, è stato trasmesso
all’indirizzo del domicilio anziché a quello (notificato ad CV 1) del luogo di
lavoro dell’assicurata (ossia __________) e non è entrato nella sua sfera di
possesso.
2.11   Il 22 dicembre seguente (doc.
16) l'assicuratore ha rispedito all'assicurata, per posta A, lo scritto del 5
dicembre 2017. Di questo invio l'attrice ha affermato di avere preso conoscenza
solo il 2 gennaio 2018, circostanza che la convenuta non è riuscita ad
inficiare.
Da un documento interno dell'assicuratore allestito il 2 gennaio
2018 alle ore 10.14 (doc. 17), risulta che il marito dell'attrice ha telefonato
quel giorno protestando in sostanza per la disdetta, informando che c'erano
stati diversi disguidi, in primo luogo la raccomandata che non è stata ritirata.
2.12   La teoria della ricezione
assoluta applicata alla corrispondenza inviata per posta semplice prevede che la
manifestazione di volontà produce i suoi effetti dal momento in cui essa entra
nella sfera d’influenza del destinatario, e ciò indipendentemente dal fatto che
questi ne prenda effettivamente conoscenza. Tuttavia, un invio per posta
ordinaria non ha la prova della sua ricezione (DTF 137 III 208 consid. 3.1.2;
DTF 105 III 43 consid. 2a).
Spetta all'assicuratore convenuto, come visto giusta l'art. 8 CC,
apportare la prova di tale ricevuta (o dell’entrata nella sfera di possesso
dell’assicurata della disdetta trasmessa per posta A) e quindi del rispetto del
temine di perenzione.
L'assicuratore malattia non è però stato in grado di comprovare
che il rinvio della lettera di disdetta contrattuale avvenuto il 22 dicembre
2017 per posta A sia giunto all'attrice
entro
il termine di quattro
settimane dell'art. 6 cpv. 2 LCA.
Pertanto, ci si deve attenere alle dichiarazioni della
destinataria, che ha affermato di essere venuta a conoscenza della disdetta il
2
gennaio 2018
e quindi successivamente al termine del
27 dicembre 2017
.
Considerato che la trasmissione della dichiarazione di disdetta
prima
della scadenza del termine legale non è sufficiente per garantire il rispetto
del termine stesso di quattro settimane (STF 9C_18/2016 del 7 ottobre 2016
consid. 5.4.1), non si può ritenere che la sola spedizione della disdetta, il
22 dicembre 2017, abbia salvaguardato il termine del diritto dell’assicuratore di
recedere validamente dal contratto.
CV 1 non è riuscita a comprovare che la disdetta delle coperture
integrative __________ e __________ è
pervenuta
all'assicurata
entro
il 27 dicembre 2017
(STF 9C_18/2016 del 7 ottobre 2016 consid. 5.4.1).
2.13   Da quanto precede discende che
l'assicuratore non ha provato il rispetto del termine di quattro settimane
impartito dall'art. 6 cpv. 2 LCA.
La disdetta delle coperture integrative __________ e __________ è di
conseguenza annullata e dette complementari rimangono in vigore anche dopo il
31 dicembre 2017.
Pertanto, l'assicuratore convenuto è condannato ad assumersi la
fattura del 26 agosto 2017 di Fr. 450.- (doc. H).
Vincente in causa e patrocinata da un legale, l'attrice ha diritto
al versamento di ripetibili (art. 61 lett. g LPGA).
2.14.   Secondo
l'art. 49 cpv. 2 LSA, i tribunali svizzeri devono trasmettere gratuitamente
all'autorità di sorveglianza una copia di tutte le sentenze concernenti
disposizioni del diritto in materia di contratto d'assicurazione per la
pubblicazione periodica (art. 49 cpv. 1 LSA). S'impone perciò di notificare
all'autorità di sorveglianza, una volta cresciuta in giudicato, anche la presente
sentenza in forma elettronica e senza il nominativo dell’attrice.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.   La petizione è
accolta
.
1.1   Di conseguenza, è annullata
la disdetta delle coperture integrative __________ e __________, che restano
quindi in vigore anche dopo il 31 dicembre 2017.
1.2   CV 1 si assumerà la fattura di
Fr. 450.- del 26 ottobre 2017 della terapista dell'attrice.
2.   Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
L'assicuratore verserà all'attrice l'importo di Fr. 2’200.- a
titolo di ripetibili (IVA inclusa).
3.   Comunicazione
alle parti e, a crescita in giudicato, alla FINMA, Berna (art. 49 cpv. 2 LSA).
Contro la presente sentenza è dato ricorso in materia civile (art.
74 cpv. 2 lett. b LTF) al
Tribunale
federale, 1000 Losanna 14
, nel termine di 30 giorni dalla notificazione
(art. 100 cpv. 1 LTF).
L'atto di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è
chiesta invece di quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare
la firma del ricorrente o del suo rappresentante. Al ricorso dovrà essere
allegata la decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente                                                          Il
segretario
Daniele Cattaneo                                                 Gianluca
Menghetti