sz_gerichte · BEK 2024 108 · 2024-08-30 · de
Konkurseröffnung (ohne vorgängige Betreibung)

Konkurseröffnung (ohne vorgängige Betreibung) | Konkurseröffnung

Kantonsgericht Schwyz
Verfügung vom 30. August 2024
BEK 2024 108
Mitwirkend Kantonsgerichtspräsident Reto Heizmann,
Gerichtsschreiber lic. iur. Mathis Bösch.
In Sachen A.________,
Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
gegen
B.________ AG,
Gesuchsgegnerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung (ohne vorgängige Betreibung)
(Beschwerde gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht
Schwyz vom 23. Mai 2024, ZES 2024 158);-
hat der Kantonsgerichtspräsident,

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nachdem sich ergeben und in Erwägung:
1. Mit Eingabe vom 11. April 2024 stellte die A.________ gestützt auf
Art. 190 Abs. 1 Ziff. 1 und Ziff. 2 SchKG gegen die B.________ AG beim Be-
zirksgericht Schwyz das Begehren um Konkurseröffnung ohne vorgängige
Betreibung (Vi-act. 1). Sie erschien indes nicht zur Konkursverhandlung, an
welcher ein bevollmächtigter Vertreter der Gesuchsgegnerin teilnahm und
sinngemäss die Abweisung des Konkursbegehrens beantragte (Vi-act. 4). Der
Einzelrichter wies das Begehren am 23. Mai 2024 ab. Die Gesuchstellerin
erhob am 3. Juni 2024 Beschwerde mit dem Antrag, es sei die Verfügung des
Bezirksgerichts Schwyz vom 23. Mai 2024 aufzuheben und dem Antrag auf
Konkurseröffnung zu entsprechen, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen
zulasten der Beschwerdegegnerin. Zudem beantragte sie das Treffen vorsorg-
licher Massnahmen zur Eintragung von Verfügungsbeschränkungen auf den
im Eigentum der Beschwerdegegnerin befindlichen Grundstücken. Die Be-
schwerdegegnerin verlangte mit der Beschwerdeantwort, es sei die Be-
schwerde abzuweisen und auf das Gesuch um Erlass vorsorglicher Mass-
nahmen nicht einzutreten (KG-act. 7).
2. Nach Art. 320 ZPO kann mit der Beschwerde die unrichtige Rechtsan-
wendung (lit. a) oder offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts
(lit. b) gerügt werden. Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue
Beweismittel sind vorbehältlich besonderer Bestimmungen ausgeschlossen
(Art. 326 ZPO). Nach Art. 174 Abs. 1 SchKG können die Parteien neue Tatsa-
chen geltend machen, wenn diese vor dem erstinstanzlichen Entscheid einge-
treten sind. Dies ist zumindest in Bezug auf das Vorbringen der Beschwerde-
führerin nicht der Fall, die Gesuchsgegnerin habe entgegen deren Behaup-
tungen an der Konkursverhandlung kein Wiedererwägungsgesuch gegen die
rechtskräftigen Verfügungen über ihre Forderung gestellt. Die Beschwerde ist
ferner begründet einzureichen (Art. 321 Abs. 1 ZPO). In der Beschwerdebe-
gründung ist darzulegen, worauf die beschwerdeführende Person ihre

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Legitimation stützt, inwieweit sie beschwert ist, auf welchen Beschwerdegrund
(Art. 320 ZPO) sie sich beruft und welche Mängel des angefochtenen Ent-
scheides sie rügt (BEK 2022 156 vom 16. Dezember 2022 E. 3 m.H.). Mit
selbständigen Begründungen des angefochtenen Urteils muss sich die Be-
schwerdeführerin durch inhaltlich getrennte Argumente auseinandersetzen
(ZK1 2020 5 vom 18. August 2020 E. 2 m.H.)
a) Die Beschwerdeführerin äussert sich zu ihrer Legitimation nicht. Zwar
können auch öffentlich-rechtliche Gläubiger, denen – nach jetzt noch gelten-
dem Recht – sonst die Betreibung auf Konkurs verwehrt ist
(Art. 43 Ziff. 1 SchKG), gemäss Art. 190 SchKG vorgehen, sie müssten aber
darlegen, dass eine Betreibung auf Pfändung nicht mehr möglich
bzw. aussichtslos erscheint (Brunner/Boller/Fritschi, ebd. N 19a m.H.), was die
Beschwerdeführerin nicht dartut.
b) Die fehlende Darlegung der Legitimation hätte sich umso mehr aufge-
drängt, als der über einen weiten Ermessensspielraum verfügende Konkurs-
richter (Kren-Kostkiewicz, OFK, 20. A. 2020, Art. 190 SchKG N 10 m.H.) fest-
stellte, es sei der Gesuchstellerin zumutbar, den ordentlichen Betreibungs-
und Prozessweg einzuschlagen (angef. Verfügung E. 2.3.1). Damit setzt sich
die Beschwerdeführerin ebenso wenig explizit auseinander wie mit den weite-
ren konkursrichterlichen Erwägungen, dass unabhängig vom Vermögenssub-
strat eine Zahlungseinstellung auf unbestimmte Zeit nicht erstellt sei
(ebd. E. 2.3.2). Ebenso wenig wendet die Beschwerdeführerin etwas gegen
die erstinstanzlichen Ausführungen ein, wonach keine absichtlich gläubiger-
schädigenden Handlungen der Gesuchsgegnerin geltend gemacht worden
seien und durch das (angebliche) Unterlassen von Lohndeklarationen nicht
verwertbares Vermögen weggeschafft oder verheimlicht, sondern einzig
Forderungen zu verhindern versucht würden (ebd. E. 3.2). Die Darstellung der
Beschwerdeführerin der Rechtmässigkeit ihrer Forderung geht im Übrigen am
Thema vorbei. Es ist hier nicht zu prüfen, ob die fragliche Forderung besteht

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oder nicht bzw. deren Bestreitung durch die Gesuchsgegnerin zutreffend ist
oder nicht, sondern ob die Voraussetzungen für eine Konkurseröffnung ohne
vorgängige Betreibung gegeben sind. Damit erweist sich die Beschwerdebe-
gründung, die sich mit selbständigen Begründungen des Konkursrichters nicht
auseinandersetzt, als unpräzis (dazu neuerdings ZK2 2024 33 vom 27. August
2024 E. 3 m.H.). Sie vermag nicht einfach nachvollziehbar aufzuzeigen, inwie-
fern der angefochtene Entscheid insgesamt betrachtet fehlerhaft sein soll.
Daher ist auf die Beschwerde nicht einzutreten.
3. Im Übrigen bleibt auf Folgendes hinzuweisen: Art. 255 ZPO schreibt
dem Konkursrichter keine Sachverhaltserforschung, sondern lediglich die rich-
terliche Sachverhaltsfeststellung unter Mitwirkung der Parteien vor
(Jent-Sorensen, KUKO, 3. A. 2021, Art. 255 ZPO N 2; Sutter-Somm/Seiler,
CHK, Art. 255 ZPO N 2). Der prozessrechtliche Ausgangspunkt für die
Weiterziehung des abschlägigen Konkursentscheids der nicht an der
Konkursverhandlung teilnehmenden, hinsichtlich ihre Gläubigereigenschaft
und den materiellen Konkursgrund jedoch beweisbelasteten Beschwerdefüh-
rerin (Brunner/Boller/Fritschi, BSK 3. A. 2021, Art. 190 SchKG N 26a), wonach
der Konkursrichter hätte zu den Angaben der mitwirkenden Gesuchsgegnerin
weitere Belege einholen müssen, ist daher unzutreffend.
4. Mithin ist auf die Beschwerde nicht einzutreten, womit der ohnehin un-
zulässige neue Antrag (Art. 326 Abs. 1 ZPO) vorsorglicher Massnahmen ge-
genstandslos ist. Ausgangsgemäss gehen die Kosten des Beschwerdeverfah-
rens zu Lasten der unterliegenden Beschwerdeführerin (Art. 106 Abs. 1 i.V.m
Art. 95 Abs. 1 ZPO; Art. 52 und 61 Abs. 1 GebV SchKG). Die nicht berufs-
mässig vertretene Beschwerdegegnerin begründet weder notwendige Ausla-
gen noch entschädigungspflichtige Umtriebe (Art. 95 Abs. 3 ZPO), weshalb ihr
keine Parteientschädigung zuzusprechen ist;-

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verfügt:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von Fr. 750.00 werden der Be-
schwerdeführerin auferlegt und aus dem geleisteten Vorschuss gedeckt.
3. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach
Massgabe von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG)
Beschwerde in Zivilsachen beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht
werden; die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von
Art. 42 BGG entsprechen.
4. Zufertigung an die Beschwerdeführerin (1/R), die Beschwerdegegnerin
(1/R mit Kopie KG-act. 9), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver
Erledigung an die Vorinstanz (1/R, unter Rückgabe der Akten) und an
die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv).
Der Kantonsgerichtspräsident Der Gerichtsschreiber
Versand 30. August 2024 amu