sz_gerichte · BEK 2023 70 · 2023-06-29 · de
Ausstand

Ausstand | Ausstandsbegehren

Kantonsgericht Schwyz
Beschluss vom 29. Juni 2023
BEK 2023 70
Mitwirkend Kantonsgerichtsvizepräsident lic. iur. Stefan Weber,
Kantonsrichterinnen Clara Betschart und lic. iur. Ilaria Beringer,
Gerichtsschreiberin MLaw Julia Lüönd.
In Sachen A.________,
Gesuchsteller,
vertreten durch Rechtsanwalt B.________,
gegen
C.________,
Gesuchsgegnerin,
betreffend Ausstand
(Gesuch vom 8. Mai 2023, JGO 2022 1);-
hat die Beschwerdekammer,

Kantonsgericht Schwyz 2
nachdem sich ergeben und in Erwägung:
1. Die Jugendanwaltschaft überwies dem Jugendgericht des Kantons
Schwyz am 13. September 2022 einen Strafbefehl gegen den Gesuchsteller
wegen Unterlassung der Nothilfe sowie Sachbeschädigung als Anklageschrift
(Vi-act. 1). Nachdem die Gesuchsgegnerin am 3. Mai 2023 den Gesuchsteller
zur Hauptverhandlung vom 4. Juli 2023 vorgeladen hatte (Vi-act. 16), stellte
dieser am 8. Mai 2023 ein Ausstandsgesuch u.a. gegen die Gesuchsgegnerin
(Vi-act. 18). Am 25. Mai 2023 nahm die Gesuchsgegnerin zum Ausstands-
gesuch Stellung (Vi-act. 19 / KG-act. 3) und übermittelte das Gesuch inkl. ihrer
Stellungnahme zuständigkeitshalber der Beschwerdeinstanz, die ohne weite-
res Beweisverfahren entscheidet (KG-act. 1–3; Art. 59 Abs. 1 lit. b StPO i.V.m.
§ 12 Abs. 1 JG). Der Gesuchsteller reichte am 9. Juni 2023 eine freigestellte
Vernehmlassung ein (KG-act. 5).
2. Gemäss Art. 56 lit. b StPO i.V.m. Art. 3 Abs. 1 und Art. 6 Abs. 3 JStPO
tritt eine in einer Strafbehörde tätige Person in den Ausstand, wenn sie in ei-
ner anderen Stellung, insbesondere als Mitglied einer Behörde, als Rechtsbei-
stand einer Partei, als Sachverständige oder Sachverständiger, als Zeugin
oder Zeuge, in der gleichen Sache tätig war. Ausserdem tritt sie nach lit. f der-
selben Bestimmung in den Ausstand, wenn sie aus anderen Gründen, insbe-
sondere wegen Freundschaft oder Feindschaft mit einer Partei oder deren
Rechtsbeistand, befangen sein könnte. Diese Regelung entspricht Art. 30
Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK. Demnach hat jede Person Anspruch dar-
auf, dass ihre Sache von einem unparteiischen, unvoreingenommenen und
unbefangenen Richter ohne Einwirken sachfremder Umstände entschieden
wird. Die Rechtsprechung nimmt Voreingenommenheit und Befangenheit an,
wenn Umstände vorliegen, die geeignet sind, Misstrauen in die Unparteilich-
keit des Richters zu erwecken. Es ist nicht auf das subjektive Empfinden einer
Partei abzustellen. Das Misstrauen in die Unvoreingenommenheit muss viel-
mehr in objektiver Weise begründet erscheinen. Das Vorliegen von Umstän-

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den, die bei objektiver Betrachtung den Anschein der Befangenheit und Vor-
eingenommenheit erwecken, genügt. Für die Ablehnung ist nicht erforderlich,
dass der Richter tatsächlich befangen ist (BGE 148 IV 137, E. 2.2, m.w.H.;
vgl. Keller, in: Donatsch/Lieber/Summers/Wohlers [Hrsg.], Kommentar zur
Schweizerischen Strafprozessordnung, 3. A. 2020, Art. 56 StPO N 9).
Nach der Praxis des Bundesgerichts ist nicht vom Anschein der Befangenheit
auszugehen, wenn derselbe Richter an Verfahren beteiligt ist, die getrennt
voneinander geführt werden, aber mehrere beschuldigte Personen in Bezug
auf einen zusammenhängenden Sachverhalt betreffen (Urteil des Bundesge-
richts 1B_110/2022 vom 19. April 2022, E. 2.1). Mit anderen Worten genügt
der Umstand, dass ein Richter eine beschuldigte Person verurteilte oder frei-
sprach, grundsätzlich noch nicht, um ihn in einem späteren (getrennten) sach-
konnexen Parallelverfahren gegen andere Beschuldigte wegen unzulässiger
Vorbefassung abzulehnen, weil die Strafbehörden ansonsten faktisch ge-
zwungen wären, sämtliche Beschuldigten ausnahmslos (und insofern entge-
gen der Regelung von Art. 29–30 StPO) im selben Verfahren zu beurteilen
(Urteile des Bundesgerichts 1B_75/2020 vom 10. Dezember 2020, E. 2.2;
1B_440/2016, 1B_442/2016, 1B_446/2016, 1B_448/2016 vom 6. Juni 2017,
E. 4.7). Ein Ausstandsgrund ist nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts
demgegenüber erfüllt, wenn der Richter sich zur Frage der Strafbar-/Straf-
losigkeit eines im Zweitverfahren separat zu beurteilenden Beschuldigten be-
reits präjudizierend äusserte (Urteil des Bundesgerichts 1B_440/2016,
1B_442/2016, 1B_446/2016, 1B_448/2016 vom 6. Juni 2017, E. 4.7), so etwa,
wenn der Richter im früheren Verfahren den Beschuldigten A in der Erwägung
verurteilte, es sei erwiesen, dass dieser mit dem im späteren Verfahren Be-
schuldigten B die Tat begangen habe, oder auch, wenn er den Beschuldig-
ten A mit der Begründung freisprach, nicht dieser, sondern der im späteren
Prozess Beschuldigte B habe die Tat begangen (Urteile des Bundesgerichts
1B_75/2020 vom 10. Dezember 2020, E. 2.2; 1B_150/2017 vom 4. Oktober
2017, E. 4.3). Unter dem massgebenden Aspekt der Unschuldsvermutung ist

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ausschlaggebend, ob sich der Sachrichter im ersten Entscheid hinsichtlich der
Schuldvorwürfe gegen den Beschuldigten des zweiten Verfahrens schon der-
art festlegte, dass eine Vorbefassung im Sinne einer Vorverurteilung besteht
(Keller, in: Donatsch/Lieber/Summers/Wohlers [Hrsg.], Kommentar zur
Schweizerischen Strafprozessordnung, 3. A. 2020, Art. 56 StPO N 33a).
Will eine Partei den Ausstand einer in einer Strafbehörde tätigen Person ver-
langen, so hat sie ohne Verzug ein entsprechendes Gesuch zu stellen, sobald
sie vom Ausstandsgrund Kenntnis hat; die den Ausstand begründenden Tat-
sachen sind glaubhaft zu machen (Art. 58 Abs. 1 StPO).
a) Der Gesuchsteller begründet sein Ausstandsgesuch damit, dass be-
kanntlich am 15. und 16. Dezember 2022 die Hauptverhandlung in den Ver-
fahren SGO 2022 7–11 hinsichtlich der mitbeschuldigten Erwachsenen statt-
gefunden habe. Aus S. 3 des Hauptverhandlungsprotokolls gehe hervor, dass
die Gesuchsgegnerin als Strafgerichtsvizepräsidentin geamtet habe (Vi-
act. 18 / KG-act. 2, jeweils Ziff. 5.2). Inhaltlich gehe es um den Tod von
D.________ sel. im Zusammenhang mit Morphium. Den beschuldigten Perso-
nen werde allen gleichermassen vorgeworfen, in der Nacht vom 1. auf den
2. August 2020 die Leistung der Nothilfe unterlassen zu haben. Die Gesuchs-
gegnerin (sowie die restliche Besetzung des Jugendgerichts) habe in den Er-
wachsenenstrafverfahren über den dem Gesuchsteller nun vorgeworfenen
Lebenssachverhalt, denselben Straftatbestand und dieselbe Tathandlung zur
selben Zeit am selben Ort bereits abschliessend und umfassend geurteilt.
Ausserdem habe die vorgeschlagene Besetzung in den Erwachsenenverfah-
ren auch über diverse formelle Anträge der Verteidiger, die auch die Verteidi-
ger der Jugendlichen gerügt hätten, beraten und entschieden. Die Untersu-
chungsakten bei den Erwachsenenstrafverfahren und den Jugendstrafverfah-
ren seien zum grössten Teil identisch. Die Aussagen der Jugendlichen seien
im Erwachsenenverfahren verwertet worden und dies werde auch umgekehrt
der Fall sein. Aus diesen Gründen liege eine Vorbefassung im Sinne von

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Art. 56 lit. b StPO und mithin ein Ausstandsgrund vor (Vi-act. 18 / KG-act. 2,
jeweils Ziff. 5.3). Dafür spreche auch, dass die Ermittlungen und Strafuntersu-
chungen/-verfahren der Erwachsenen und der Jugendlichen seit dem ersten
Tag bis zum Zeitpunkt des Abschlusses der Untersuchungen gemeinsam ge-
führt worden seien und dass das Jugendstrafverfahren sistiert worden sei, bis
die Urteile der Erwachsenen vorgelegen hätten. Der einzige Grund, weshalb
die Hauptverhandlung der Jugendlichen nicht mit den Erwachsenen zusam-
men durchgeführt worden sei und alle zusammen als „Mittäter“ oder „Neben-
täter“ hätten behandelt werden können, liege an den speziellen Verfahrens-
vorschriften der JStPO sowie der Spezialzuständigkeit bei Jugendlichen (Vi-
act. 18 / KG-act. 2, jeweils Ziff. 5.4 f.).
Gleichheit der Angelegenheit werde auch bei eng zusammenhängenden
Strafverfahren angenommen. Heikel sei unter dem Gesichtspunkt der Vorbe-
fassung ferner, wenn dasselbe Richtergremium die in nahem sachlichem Zu-
sammenhang stehenden Taten mehrerer Teilnehmer in verschiedenen Ver-
fahren (Parallelverfahren) beurteile. Materiell handle es sich um die gleiche
Sache. Die Offenheit des Verfahrens sei infrage gestellt, wenn sich die Beur-
teilung des einen Verfahrens präjudizierend auf das andere auswirke. Die
Konstellation könne jedenfalls unter der Generalklausel von Art. 56 lit. f StPO
bedeutsam werden. Dieser Problematik Rechnung tragend sehe Art. 29
Abs. 1 lit. b StPO nunmehr vor, dass Mittäter grundsätzlich gemeinsam zu
beurteilen seien. Die vorgesehene Besetzung des Gerichts gelte zufolge
Tätigkeit in der gleichen Sache als vorbefasst. Sollte es sich also nicht um die
„gleiche“ Sache handeln, so könne wohl nicht zu leugnen sein, dass die Straf-
verfahren äusserst eng zusammenhängen würden, seien doch die Untersu-
chungsstrafverfahren gemeinsam geführt worden (Vi-act. 18 / KG-act. 2, je-
weils Ziff. 5.6 f.). Gestützt auf die Organisation der Gerichte im Kanton
Schwyz ergebe sich eine systemimmanente Vorbefassung, weil die Strafrich-
ter auch als Jugendrichter fungieren würden. Dies entschuldige die vorgese-
hene Besetzung aber nicht, sei das Straf- bzw. Jugendgericht doch so konsti-

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tuiert, dass andere Mitglieder eingesetzt werden könnten. Für die Gesuchs-
gegnerin und die weitere Besetzung seien Ersatzmitglieder vorhanden, die
eingesetzt werden könnten (Vi-act. 18 / KG-act. 2, jeweils Ziff. 6.1 f.).
b) Die Gesuchsgegnerin nahm am 25. Mai 2023 zum Ausstandsgesuch
Stellung und führte aus, es treffe zu, dass die gesamte Gerichtsbesetzung im
Verfahren gegen die beschuldigten Erwachsenen denselben Lebenssachver-
halt zum Nachteil von D.________ sel. zu beurteilen gehabt habe. Dies führe
jedoch zu keinem Ausstandsgrund. Es sei vorliegend nicht davon auszuge-
hen, dass sich die Personen durch Mitwirkung an früheren Entscheiden in
einzelnen Punkten bereits in einem Mass festgelegt hätten, das sie nicht mehr
als unvoreingenommen und dementsprechend das tangierte Verfahren als
nicht mehr offen erscheinen lasse (KG-act. 3, S. 1). Im Verfahren gegen den
Gesuchsteller werde es darum gehen, seine Beteiligung am Tod von
D.________ sel. zu klären. Inwiefern eine Vorbefassung in Bezug auf die er-
wachsenen Beschuldigten vorliegen solle, sei nicht ersichtlich, zumal der all-
fällige Tatbeitrag des Gesuchstellers differenziert zu beurteilen sein werde. Zu
berücksichtigen sei, dass das Strafgericht auch im Verfahren gegen die er-
wachsenen Beschuldigten durchaus zwischen diesen differenziert habe, was
sich anhand der verschiedenen Strafhöhen und insbesondere auch des Frei-
spruchs einer der (mit-)beschuldigten Personen gezeigt habe (KG-act. 3,
S. 2).
c) In seiner freigestellten Vernehmlassung vom 9. Juni 2023 macht der
Gesuchsteller geltend, es sei offensichtlich, dass sich das Gericht durch die
Urteilsberatung und -fällung festgelegt habe und insofern nicht mehr unvor-
eingenommen sei. Das Verfahren erscheine nicht mehr als offen. Das Gericht
habe massive und unzutreffende Anschuldigungen von E.________ anhören
müssen, wohl ohne dass Ergänzungsfragen hätten gestellt werden können.
Die Urteile seien nur dahingehend differenziert gefällt worden, als alle Be-
schuldigten, die ab ca. 17:00 Uhr bis in die Nacht in der Nähe der Lounge ge-

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wesen seien, schuldig gesprochen worden seien, wohingegen derjenige, der
sich in einem Zimmer im oberen Stock aufgehalten habe, freigesprochen wor-
den sei. Dies sei – so der Eindruck als Zuschauer und aus der Presse – die
einzige Differenzierung des Strafgerichts gewesen. Weil sich der Gesuchstel-
ler nicht in einem Zimmer im oberen Geschoss aufgehalten habe, sondern
primär im Nebenraum auf dem gleichen Geschoss, sei anzunehmen, dass das
vorbefasste Gericht genau gleich entscheiden werde (KG-act. 5, Ziff. 5 auf
S. 3). Dies zeige sich auch anhand der Ausführungen der Gesuchsgegnerin in
ihrer Stellungnahme vom 25. Mai 2023 hinsichtlich der gefällten Strafmasse.
Diese seien dahingehend „differenziert“ worden, als dass sich diejenigen, die
länger in der Lounge gewesen seien und sich näher bei D.________ sel. be-
funden hätten, härter bestraft worden seien. Schliesslich habe das Strafgericht
die Einwände der Verteidiger der Erwachsenen in Bezug auf die Verwertbar-
keit der Aussagen der Jugendlichen abgelehnt. Das Abstützen auf diese Aus-
sagen sei im Erwachsenenstrafverfahren wie auch im Strafbefehl in der vor-
liegenden Sache als von zentraler Bedeutung angeführt worden. Die Vorbe-
fassung hinsichtlich der Frage der Verwertbarkeit sei offensichtlich (KG-act. 5,
Ziff. 5 auf S. 4).
d) Der vom Gesuchsteller monierte Umstand, dass die Gesuchsgegnerin in
den Verfahren SGO 2022 7–11 als Strafgerichtsvizepräsidentin geamtet und
über den dem Gesuchsteller nun vorgeworfenen Lebenssachverhalt in den
Erwachsenenstrafverfahren bereits abschliessend und umfassend geurteilt
habe, begründet angesichts der in E. 2 zitierten Rechtsprechung keinen An-
schein der Befangenheit der Gesuchsgegnerin. Ebenso liegt ein Ausstands-
grund nicht allein schon deshalb vor, weil die Untersuchungsverfahren der
beschuldigten Jugendlichen und Erwachsenen zusammen geführt worden,
deren Aussagen in beiden Verfahren relevant und die Untersuchungsakten
grossteils identisch seien. Befangenheit wäre nach der erwähnten bundesge-
richtlichen Praxis nur anzunehmen, wenn sich die Gesuchsgegnerin zur Frage
der Strafbar-/Straflosigkeit des im Zweitverfahren separat zu beurteilenden

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Gesuchstellers bereits präjudizierend geäussert hätte (E. 2). Der Gesuchstel-
ler macht in seinem Ausstandsgesuch und seiner freigestellten Vernehmlas-
sung vom 9. Juni 2023 aber nichts Derartiges geltend und legt auch den/die in
den Verfahren SGO 2022 7–11 gefällten Entscheid(e) nicht vor, obschon er
als gesuchstellende Person die den Ausstand begründenden Tatsachen
glaubhaft zu machen hat (Art. 58 Abs. 1 StPO). So behauptet der Gesuchstel-
ler nicht, dass sich die Gesuchsgegnerin im Rahmen des früheren Strafverfah-
rens (SGO 2022 7–11) zu seiner Schuld und insbesondere zur Frage der all-
fälligen Erfüllung des subjektiven Tatbestands geäussert habe. Ebenso wenig
lassen sich der vom Gesuchsteller in der freigestellten Vernehmlassung vom
9. Juni 2023 erwähnten Differenzierung, die das Strafgericht in den Verfahren
SGO 2022 7–11 vorgenommen habe, präjudizierende Äusserungen der Ge-
suchsgegnerin zur Frage der Strafbar-/Straflosigkeit des Gesuchstellers ent-
nehmen. Aus dem blossen Vorbringen, dass das Strafgericht die beschuldig-
ten Personen, die sich auf demselben Stockwerk wie die Verstorbene aufge-
halten hätten, verurteilt habe (E. 2c), lassen sich keine Rückschlüsse auf des-
sen Beurteilung durch die Gesuchsgegnerin ziehen, zumal selbst der Gesuch-
steller nicht behauptet, dass sie in diesem Zusammenhang Ausführungen zu
seiner Strafbarkeit gemacht habe. Es ist davon auszugehen, dass die Ge-
suchsgegnerin als Richterin zwischen den bereits entschiedenen Fällen und
dem den Gesuchsteller betreffenden Fall unterscheiden kann. Auch lässt der
Umstand, dass das Strafgericht die Einwände der Verteidiger der Erwachse-
nen in Bezug auf die Verwertbarkeit der Aussagen der Jugendlichen abge-
lehnt habe, und das Abstützen auf diese Aussagen auch im Strafbefehl in der
vorliegenden Sache als von zentraler Bedeutung angeführt worden sei, nicht
darauf schliessen, dass der Ausgang des Strafverfahrens gegen den Gesuch-
steller vorbestimmt wäre und die spezifischen Elemente des zu beurteilenden
Falls nicht berücksichtigt werden würden (vgl. Urteil des Bundesgerichts
1B_110/2022 vom 19. April 2022, E. 2.3). Umstände, die bei objektiver Be-
trachtung den Anschein der Befangenheit und Voreingenommenheit der Ge-

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suchsgegnerin erwecken, liegen aus diesen Gründen keine vor und das
Ausstandsgesuch ist somit abzuweisen.
3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens kann offenbleiben, ob der Gesuch-
steller das Ausstandsgesuch rechtzeitig im Sinne von Art. 58 Abs. 1 StPO
stellte, d.h. ohne Verzug nach Kenntnisnahme des Ausstandsgrunds, was
angesichts dessen, dass die Gesuchsgegnerin seit Eingang des Strafbefehls
als Anklageschrift am 13. September 2022 sämtliche prozessleitenden Verfü-
gungen erliess (Vi-act. 3, 7, 8 und 12) und sie dem Gesuchsteller am 19. April
2023 das Formular betreffend „2. Terminanfrage“ zur Findung eines Haupt-
verhandlungstermins zukommen liess (Vi-act. 11 f.), zumindest fraglich er-
scheint.
Ausgangsgemäss gehen die Verfahrenskosten von Fr. 500.00 zulasten des
Gesuchstellers (Art. 59 Abs. 4 StPO). Aufgrund der präjudizierenden Wirkung
des Kostenentscheids auf die Entschädigungsfrage (vgl. BGE 147 IV 47,
E. 4.1, m.w.H.) ist von der Zusprechung einer Entschädigung zugunsten des
Gesuchstellers abzusehen;-

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beschlossen:
1. Das Ausstandsgesuch wird abgewiesen.
2. Die Kosten des Ausstandsverfahrens von Fr. 500.00 werden dem Ge-
suchsteller auferlegt.
3. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach
Art. 92 i.V.m. Art. 78 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) Beschwerde
in Strafsachen beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden. Die
Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entspre-
chen.
4. Zufertigung an Rechtsanwalt B.________ (2/R), die Gesuchsgegnerin
(1/ES, mit den Akten), die Staatsanwaltschaft (1/A an die 5. Abteilung
und 1/R an die Amtsleitung/zentraler Dienst) sowie nach definitiver Erle-
digung an das Jugendgericht (1/ü) und an die Kantonsgerichtskasse
(1/ü, im Dispositiv).
Namens der Beschwerdekammer
Der Kantonsgerichtsvizepräsident Die Gerichtsschreiberin
Versand 29. Juni 2023 kau