sg_verwaltungsrekurskommission · V-2021/75 · 2021-07-13 · de
Entscheid Verwaltungsrekurskommission, 13.07.2021
Kindes- und Erwachsenenschutz

Internationale Zuständigkeit, Validierung Vorsorgeauftrag (Art. 85 IPRG, Art. 5, Art. 7 und Art. 13 HEsÜ)

Wie sich die örtliche Zuständigkeit bei einer Herleitung der Zuständigkeit der schweizerischen Behör-den und Gerichte nach Art. 7 HEsÜ oder Art. 85 Abs. 3 IPRG im innerstaatlichen Verhältnis bestimmt, ist fraglich. Es kann nicht von Vornherein ausgeschlossen werden, dass hierfür an den Heimatort an-geknüpft wird. Vorliegend hätte die KESB statt eines Nichteintretensentscheids – die Überweisung an eine andere Behörde erfolgt formlos – mit der erstbefassten KESB in einen Meinungsaustausch treten müssen. Rückweisung an KESB, um mit der KESB am Heimatort in einen Meinungsaustausch zu treten (Verwaltungsrekurskommission, Abteilung V, 13. Juli 2021, V-2021/75).

Kanton St. Gallen
Gerichte
Verwaltungsrekurskommission
Abteilung V
Entscheid vom 13. Juli 2021
Besetzung Präsidentin Louise Blanc Gähwiler, Fachrichter Hubert Bühlmann und
Rony Kolb, Gerichtsschreiberin Silvia Geiger
Geschäftsnr. V-2021/75
Parteien A.__,
Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Urs Kaufmann, Neugasse 44, Post-
fach 552, 9001 St. Gallen,
gegen
Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde Region St. Gallen,
Vorinstanz,
B.__,
Beschwerdebeteilig-
ter,
Gegenstand Antrag auf Validierung Vorsorgeauftrag und superprovisorische
Massnahmen (Nichteintreten)

Sachverhalt:
A.- A.__ ist die Tochter von B.__ ([…], von Glarus Nord). Dieser ist verwitwet und hat noch
eine weitere Tochter. Bis am 17. Januar 2014 lebte er in der Stadt St. Gallen und bis am
19. September 2014 in Wil. Seither lebt er in Thailand.
B.- Am 22. Januar 2018 liess sich B.__ in der Geriatrischen Klinik St. Gallen untersuchen.
Im Untersuchungsbericht vom 22. Februar 2018 wurde die Diagnose einer leichten seman-
tischen Demenz gestellt. Mit öffentlich beurkundetem Vorsorgeauftrag vom 31. Juli 2018
beauftragte B.__ für den Fall seiner Urteilsunfähigkeit seine Tochter A.__ mit der Personen-
und Vermögenssorge sowie der damit zusammenhängenden Vertretung im Rechtsverkehr.
Mit Eingabe vom 12. Februar 2021 teilte der Rechtsvertreter von A.__ der Kindes- und Er-
wachsenenschutzbehörde (KESB) Glarus mit, dass sich der Gesundheitszustand von B.__
verschlechtert habe und von Urteilsunfähigkeit ausgegangen werden müsse. Er ersuchte
die KESB Glarus um Validierung des Vorsorgeauftrags vom 31. Juli 2018. Am 23. Februar
2021 beantragte er zudem superprovisorisch, die [Namen der Banken] seien anzuweisen,
künftig nur noch von A.__ Vergütungsaufträge entgegenzunehmen, da B.__ die Überwei-
sung von hohen Geldbeträgen nach Thailand gefordert habe. Mit Verfügung vom 25. Feb-
ruar 2021 trat die KESB Glarus auf die Gesuche um Validierung des Vorsorgeauftrags so-
wie um Erlass superprovisorischer Massnahmen nicht ein und überwies die Angelegenheit
der KESB Region St. Gallen. Zur Begründung führte sie an, dass für die Zuständigkeit nicht
an den Heimatort anzuknüpfen sei, sondern die Behörde am Ort zuständig sei, mit dem der
Sachverhalt einen genügenden Zusammenhang aufweise. Da B.__ seinen letzten Wohn-
sitz in St. Gallen gehabt habe, der Vorsorgeauftrag in St. Gallen unterzeichnet worden sei,
die allenfalls zu schützenden Vermögenswerte in St. Gallen lägen und die vorsorgebeauf-
tragte Tochter im Kanton St. Gallen wohne, sei die KESB Region St. Gallen zuständig.
Mit Verfügung vom 16. März 2021 trat die KESB Region St. Gallen auf den Antrag um Va-
lidierung des Vorsorgeauftrags ebenfalls nicht ein mit der Begründung, B.__ habe seinen
letzten Wohnsitz in Wil gehabt, weshalb die KESB Wil-Uzwil zur Behandlung der Angele-
genheit zuständig sei.
C.- Am 29. März 2021 erhob A.__ mit Eingabe ihres Rechtsvertreters gegen die Verfügung
der KESB Glarus vom 25. Februar 2021 Beschwerde beim Verwaltungsgericht des Kantons
Glarus. Gleichentags erhob sie auch gegen die Verfügung der KESB Region St. Gallen vom
16. März 2021 Beschwerde bei der Verwaltungsrekurskommission des Kantons St. Gallen
(VRK) und beantragte, die angefochtene Verfügung sei aufzuheben, die KESB Region St.
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Gallen, eventualiter die KESB Wil-Uzwil, sei anzuweisen, den Antrag vom 12. Februar 2021
auf Validierung des Vorsorgeauftrags von B.__ vom 31. Juli 2018 materiell zu behandeln
und die mit Gesuch vom 23. Februar 2021 beantragten superprovisorischen vorsorglichen
Massnahmen zu erlassen, und auf die Erhebung eines Kostenvorschusses und amtlicher
Kosten sei zu verzichten, unter Kosten- und Entschädigungsfolge. Das Verfahren vor dem
Verwaltungsgericht des Kantons Glarus wurde mit präsidialer Verfügung vom 1. April 2021
bis zum rechtskräftigen Entscheid der VRK oder einstweilen längstens bis zum 30. Juni
2021 sistiert. Die KESB Region St. Gallen liess sich mit Eingabe vom 20. April 2021 ver-
nehmen.
Auf die Ausführungen der Beteiligten wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwä-
gungen eingegangen.
Erwägungen:
1.- [Eintretensvoraussetzungen]
2.- Die angefochtene Verfügung und das vorinstanzliche Verfahren sind von Amtes wegen
auf die formelle Rechtmässigkeit hin zu überprüfen.
a) Die KESB prüft ihre Zuständigkeit von Amtes wegen (Art. 6 Abs. 2 VRP; Art. 444 Abs. 1
ZGB). Der Beschwerdebeteiligte hat seinen Wohnsitz in Thailand, weshalb ein internatio-
naler Sachverhalt vorliegt.
aa) Für den Schutz von Erwachsenen gilt aufgrund von Art. 85 Abs. 2 des Bundesgesetzes
über das internationale Privatrecht (SR 291, abgekürzt: IPRG) in Bezug auf die Zuständig-
keit der schweizerischen Gerichte oder Behörden, auf das anwendbare Recht sowie auf die
Anerkennung und Vollstreckung ausländischer Entscheidungen oder Massnahmen das
Haager Übereinkommen vom 13. Januar 2000 über den internationalen Schutz von Er-
wachsenen (SR 0.211.232.1, abgekürzt: HEsÜ). Thailand hat das HEsÜ zwar nicht ratifi-
ziert, kraft des gesetzlichen Verweises in Art. 85 Abs. 2 IPRG gelangt dieses aber auch
gegenüber Nichtvertragsstaaten zur Anwendung (vgl. BGE 140 V 136 E. 4.2.2; BSK IPRG-
I. SCHWANDER, 4. Aufl. 2021, Art. 85 N 9).
Gemäss Art. 5 Abs. 1 HEsÜ sind primär die Behörden, seien es Gerichte oder Verwaltungs-
behörden, des Vertragsstaats, in dem der Erwachsene seinen gewöhnlichen Aufenthalt hat,
zuständig, Massnahmen zum Schutz der Person oder des Vermögens des Erwachsenen
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zu treffen. Diese Regelung wird problematisch für einen urteilsunfähig gewordenen Aus-
landschweizer, wenn eine ausländische Rechtsordnung das Institut des Vorsorgeauftrags
nicht kennt und folglich auch keine für die Validierung zur Verfügung stehende Behörde
vorsieht. Das HEsÜ statuiert zusätzlich zum Grundsatz des gewöhnlichen Aufenthalts ge-
mäss Art. 5 HEsÜ subsidiäre Zuständigkeitsregeln, welche in einem solchen Fall eine Lö-
sung bieten. Im Vordergrund steht die Bestimmung von Art. 7 HEsÜ. Gemäss Art. 7 Abs. 1
HEsÜ sind die Behörden des Vertragsstaats, dem der Erwachsene angehört, zuständig,
Massnahmen zum Schutz der Person oder deren Vermögen zu treffen, wenn sie der Auf-
fassung sind, dass sie besser in der Lage sind, das Wohl des Erwachsen zu beurteilen, als
der Staat, in dem der Erwachsene seinen gewöhnlichen Aufenthalt hat. Die Behörde des
Heimatstaats muss allerdings die Behörde des Aufenthaltsorts vorgängig über die Absicht
ihres Tätigwerdens informieren. Wird somit der schweizerischen Behörde bekannt, dass die
an sich zuständige, ausländische Behörde des Staats, in welchem sich ein urteilsunfähiger
Schweizer aufhält, die Validierung nicht vornehmen kann oder will, hat sie die Möglichkeit,
selbst die Validierung eines Vorsorgeauftrags gestützt auf Art. 7 HEsÜ zu prüfen. Ein alter-
natives Vorgehen wäre die Anwendung der Bestimmung von Art. 85 Abs. 3 IPRG, welche
die Zuständigkeit der schweizerischen Gerichte oder Behörden vorsieht, wenn diese für den
Schutz einer Person oder von deren Vermögen unerlässlich ist (N. RENZ, Der Vorsorgeauf-
trag und seine Validierung, in: ZStP – Züricher Studien zum Privatrecht, Zürich 2020,
Band/Nr. 300, S. 153 N 411 ff.). Eine Zuständigkeit der schweizerischen Behörden und
Gerichte lässt sich somit herleiten.
bb) Anwendbar ist grundsätzlich das Recht des zuständigen Vertragsstaates (Art. 13 Abs. 1
HEsÜ). Der Beschwerdeführer unterstellte den Vorsorgeauftrag ungeachtet seiner Natio-
nalität oder seines Wohnsitzes schweizerischem Recht. Folglich gilt Schweizer Recht.
b) aa) Hält sich eine KESB für nicht zuständig, so überweist sie die Sache unverzüglich der
Behörde, die sie für zuständig erachtet (Art. 444 Abs. 2 ZGB). Zweifelt sie an ihrer Zustän-
digkeit, so pflegt sie einen Meinungsaustausch mit der Behörde, deren Zuständigkeit in
Frage kommt (Abs. 3). Kann im Meinungsaustausch keine Einigung erzielt werden, so un-
terbreitet die zuerst befasste Behörde die Frage ihrer Zuständigkeit der gerichtlichen Be-
schwerdeinstanz (Abs. 4). Die Zuständigkeit der anderen Behörde muss nicht mit Gewiss-
heit feststehen. Diese Behörde wird wiederum prüfen, ob sie örtlich und sachlich zuständig
ist. Ist die zweitbefasste Behörde der Ansicht, sie sei für die Angelegenheit ebenfalls klar
unzuständig, hat sie das Geschäft wiederum zu überweisen. Stellt sich die zweitbefasste
Behörde auf den Standpunkt, die erstbefasste Behörde sei klarerweise zuständig, ist davon
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auszugehen, dass dann Abs. 3 anwendbar ist. Die Überweisungspflicht gilt sowohl im in-
nerkantonalen als auch im interkantonalen Verhältnis (BSK ZGB I-MARANTA/AUER/MARTI,
6. Aufl. 2018, Art. 444 N 7 ff.).
bb) Der Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin gelangte am 12. Februar 2021 an die
KESB Glarus mit dem Antrag, der Vorsorgeauftrag des Beschwerdebeteiligten vom 31. Juli
2018 sei zu validieren. Am 23. Februar 2021 beantragte er zudem den Erlass superprovi-
sorischer Massnahmen. Das verfahrensleitende Behördenmitglied der KESB Glarus trat mit
Verfügung vom 25. Februar 2021 auf die Gesuche um Validierung des Vorsorgeauftrags
sowie um Erlass superprovisorischer Massnahmen nicht ein und überwies die Angelegen-
heit an die KESB Region St. Gallen. In der angefochtenen Verfügung vom 16. März 2021
trat die KESB Region St. Gallen auf den Antrag um Validierung des Vorsorgeauftrags sowie
das Gesuch um Erlass superprovisorischer Massnahmen ebenfalls nicht ein.
Da die Überweisung an eine andere Behörde formlos erfolgt, das heisst ohne Nichteintre-
tensentscheid (MARANTA/AUER/MARTI, a.a.O., Art. 444 N 7), ist die angefochtene Verfügung
aufzuheben. Die KESB Region St. Gallen wäre statt eines Nichteintretensentscheids ge-
halten gewesen, mit der KESB Glarus in einen Meinungsaustausch zu treten. Nach sum-
marischer Prüfung steht die Unzuständigkeit der KESB Glarus nämlich nicht mit Gewissheit
fest. Es ist fraglich, wie sich die örtliche Zuständigkeit bei einer Herleitung der Zuständigkeit
der schweizerischen Behörden und Gerichte nach Art. 7 HEsÜ oder Art. 85 Abs. 3 IPRG im
innerstaatlichen Verhältnis bestimmt. Es kann nicht von Vornherein ausgeschlossen wer-
den, dass hierfür an den Heimatort angeknüpft wird.
c) Zusammenfassend ergibt sich damit, dass die angefochtene Verfügung aufzuheben und
die Angelegenheit an die KESB Region St. Gallen zur Durchführung des Meinungsaus-
tauschverfahrens mit der KESB Glarus zurückzuweisen ist.
3.- [Kosten- und Entschädigungsfolgen]
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Entscheid auf dem Zirkulationsweg (Art. 11 lit. a EG-KES in Verbindung mit Art. 58 Abs. 1
in Verbindung mit Art. 22 Abs. 3 VRP und Art. 8bis Abs. 1 lit. b des Reglements über den
Geschäftsgang der Verwaltungsrekurskommission, sGS 941.223):
1. Die Verfügung der KESB Region St. Gallen vom 16. März 2021 wird aufgehoben. Die
Angelegenheit wird an die KESB Region St. Gallen zur Durchführung des Meinungs-
austauschverfahrens mit der KESB Glarus zurückgewiesen.
2. [Amtliche Kosten]
3. [Ausseramtliche Kosten]
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