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Anwaltsrecht


AwR_2007-04_S-172-188.fm Seite 172 Montag, 16. April 2007 10:31 10
BGFA – AKTUELL/LLCA – ACTUALITÉS
Hinweis der Redaktion
Die Anwaltskommission des Kantons Obwalden hat kürzlich einen Anwalt wegen Verletzung des Doppelvertretungsverbotes gemäss
Art.12 lit.c BGFA verwarnt. Wir publizieren dieses Urteil zunächst weitgehend ungekürzt und unkommentiert; in den nächsten
Nummern werden wir näher darauf eingehen.
Ebenfalls aus aktuellem Anlass finden Sie eine Pressemitteilung des deutschen Bundesverfassungsgerichts zum Erfolgshonorar.
Auch hierzu werden Sie in den nächsten Nummern einen Kommentar finden.
Anwaltskommission des Kantons Obwalden, Entscheid vom In den beiden erwähnten Schreiben vom 31.Oktober 2003
21.Dezember 2006 i.S. A. betreffend Verletzung des Doppel- und 2. Juli 2004 teilte der Gerichtsschreiber den Parteien und
vertretungsverbotes gemäss Art.12 lit.c BGFA (AKO 04/006/ Rechtsanwalt A. im Übrigen mit, dass eine anwaltliche Doppel-
ab; abrufbar unter www.ow.ch)
vertretung nicht zulässig sei. Rechtsanwalt A. wurde aufgefor-
dert, mitzuteilen, welche der beiden Parteien er vertrete. Es sei
eine entsprechende Vollmacht einzureichen.
Sachverhalt:
A. Doppelvertretung in Scheidungssachen
B. Anzeige des Kantonsgerichtspräsidenten I
nach Art.111 ZGB
Mit Schreiben vom 17.September 2004 (act. 1) erstatte der
Rechtsanwalt A., eingetragen im Anwaltsregister des Kantons Z:,
Kantonsgerichtspräsident I Anzeige gegen Rechtsanwalt A. we-
trat in den beiden vor Kantonsgericht Obwalden hängigen Schei-
gen Verdachts auf Verletzung des Verbotes der Doppelvertre-
dungen Z03/058 und Z04/042, beides Scheidungen auf ge-
tung.
meinsames Begehren mit vollständiger Einigung gemäss
Zur Begründung führte der Kantonsgerichtspräsident I aus, in
Art.111 ZGB, ausdrücklich als Vertreter beider Parteien im
den beiden Scheidungsverfahren (Z03/058, Z04/042), Schei-
schriftlichen Verfahren vor Gericht mit entsprechenden Voll-
dungen auf gemeinsames Begehren mit vollständiger Einigung
machten der Parteien auf.
gemäss Art.111 ZGB, sei Rechtsanwalt A. ausdrücklich als be-
Im Scheidungsverfahren Z03/058 teilte der Gerichtsschreiber
vollmächtigter Vertreter beider Parteien im schriftlichen Verfah-
am 31.Oktober 2003 den Parteien und Rechtsanwalt A. mit,
ren vor Gericht aufgetreten. In beiden Verfahren sei Rechtsan-
dass die Scheidungsvereinbarung voraussichtlich nicht geneh-
walt A. durch den Kantonsgerichtspräsidenten I schriftlich (act.
migt werden könne (insb. Kinder- und Ehegattenunterhalt, be-
14, 15 und 16) sowie anschliessend durch den zuständigen Ge-
rufliche Vorsorge). Er gab ihnen Gelegenheit, die Scheidungsver-
richtsschreiber mündlich darauf hingewiesen worden, dass eine
einbarung abzuändern. Andernfalls würden die Parteien ins
unzulässige Doppelvertretung vorliegen würde. Entsprechend
Verfahren nach Art.112 ZGB (Scheidung auf gemeinsames Be-
sei er zur Bezeichnung der jeweils vertretenen Partei sowie der
gehren mit Teileinigung) verwiesen (act. 14).
Nachreichung der erforderlichen Vollmacht aufgefordert wor-
Am 8.Februar 2004 reichten die Parteien eine Ergänzung zu
den. Rechtsanwalt A. sei diesen wiederholten Aufforderungen
ihrer Scheidungsvereinbarung vom 17.Oktober 2003 ein. Mit
nie nachgekommen, sondern habe in der Folge in beiden Schei-
Urteil vom 2. Juli 2004 des Kantonsgerichtspräsidenten wurde
dungsverfahren weitere Eingaben in der Sache als ausdrückli-
die Ehe geschieden und die erwähnten Scheidungsvereinbarun-
cher Vertreter beider Parteien dem Gericht eingereicht. Da im
gen genehmigt.
Scheidungsverfahren – selbst wenn es sich um Scheidungen auf
Im Scheidungsverfahren Z04/042 teilte der Gerichtsschreiber
gemeinsames Begehren mit vollständiger Einigung gemäss
am 2. Juli 2004 den Parteien und Rechtsanwalt A. mit, dass die
Art.111 ZGB handle – die Ehegatten grundsätzlich gegenläufige
Scheidungsvereinbarung voraussichtlich nicht genehmigt werden
Interessen aufweisen würden, bestehe bei einer Doppelvertre-
könne (insb. nicht der Verzicht auf die Ansprüche aus beruflicher
tung der erhebliche Verdacht auf einen Verstoss gegen Art.12
Vorsorge). Er gab ihnen Gelegenheit, die Scheidungsverein-
lit.c. BGFA. Schliesslich sei darauf hinzuweisen, dass in den bei-
barung abzuändern (act. 16). In der Verfügung vom 14.Oktober
den erwähnten Scheidungsverfahren die jeweils ursprünglich
2004 stellte der Kantonsgerichtspräsident I fest, dass der verein-
eingereichte Vereinbarung erheblich zu Ungunsten einer Partei
barte Verzicht auf den Vorsorgeausgleich nicht zulässig sei.
abgefasst und daher nicht genehmigungsfähig gewesen sei.
Gleichzeitig gab er den Gesuchstellern Gelegenheit zur Überar-
beitung der Vereinbarung in Bezug auf die Regelung des Vorsor-
C. Stellungnahme von Rechtsanwalt A.
geausgleichs. Am 18.November 2004 reichten die Gesuchsteller
eine neue überarbeitete Ehescheidungsvereinbarung vom 16./ In seiner Stellungnahme vom 22.November 2004 (act. 4) bean-
17.November 2004 ein. Mit Urteil des Kantonsgerichtspräsiden- tragte Rechtsanwalt A. die Abweisung der Anzeige, eventuell sei
ten I vom 23.Februar 2005 wurde die Ehe geschieden und die er- er in den vom Kantonsgerichtspräsidenten I erwähnten Fällen
wähnte Scheidungsvereinbarung vom 16./17.November 2004 vom Anwaltsgeheimnis zu entbinden und es sei ihm dannzumal
genehmigt (act. 13). Gelegenheit zu einer weiteren Stellungnahme einzuräumen.
172 4/2007

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BGFA – AKTUELL/LLCA – ACTUALITÉS
Zur Begründung führte er aus, es sei richtig, dass er in den E. Beizug der Scheidungsurteile
beiden Scheidungen Z03/058 und Z04/042, beides Scheidun-
Auf Ersuchen der Anwaltskommission vom 3.Februar 2006 stell-
gen auf gemeinsames Begehren mit vollständiger Einigung ge-
te der Kantonsgerichtspräsident I am 22.Februar 2006 die Schei-
mäss Art.111 ZGB, ausdrücklich als Vertreter beider Parteien im
dungsurteile des Kantonsgerichts Z03/058 und Z04/042 und
schriftlichen Verfahren vor Gericht mit entsprechenden Voll-
verschiedene Schreiben vom 31.Oktober 2003, 22.Dezember
machten aufgetreten sei.
2003 und 2. Juli 2004 (act. 10) in anonymisierter Form zu (act.
Art.12 lit.c BGFA stelle kein Verbot der Doppelvertretung bei
11–16).
Scheidungen auf gemeinsames Begehren mit vollständiger Eini-
Auf die ausführliche Begründung der Anträge wird – soweit
gung gemäss Art.111 ZGB dar. Dies schon deshalb, weil ein sol-
erforderlich – in den nachstehenden Erwägungen eingegangen.
ches Scheidungsverfahren kein kontradiktorisches, sondern ein
Gesuchsverfahren sei. Mit der Aufforderung des Kantonsge-
richtspräsidenten I, es sei unter Einreichung einer aktualisierten Aus den Erwägungen:
Vollmacht eine Partei zu bezeichnen, welche im gerichtlichen
I. Zuständigkeit/Verfahren
Verfahren anwaltlich vertreten sei, sei er direkt zur Verletzung
von Art.12 lit.c BGFA aufgefordert worden, zumal aus den Ak- 1.
ten der beiden Scheidungsverfahren hervorgegangen sei, dass er Die Anwaltskommission ist eingesetzt als Aufsichtsbehörde über
mit dem scheidungswilligen Ehepaar eine Mediation durchge- die Anwälte (Art.14 Bundesgesetz über die Freizügigkeit der An-
führt habe und daher von beiden mandatiert worden sei. Zudem wältinnen und Anwälte vom 23. Juni 2000 [Anwaltsgesetz; BG-
würde sich auch in den Richtlinien des SAV für die Berufs- und FA; SR 935.61]). Die Anwaltskommission ist u.a. zuständig für
Standesregeln kein solches Verbot finden lassen. In Ziff.5 Abs.2 das Aufsichts- und Disziplinarwesen und die Befreiung vom Be-
der Richtlinien des SAV für Anwaltsmediatoren werde ausdrück- rufsgeheimnis (vgl. zu den Aufgaben der Anwaltskommission:
lich festgehalten, dass die Vertretung beider Parteien vor Gericht Art.4 kantonales Gesetzes über die Ausübung des Anwaltsberu-
zulässig sei, sofern das kantonale Prozess- und Standesrecht fes vom 24.Mai 2002 [AnwG; GDB 134.4]).
dem nicht entgegenstehe und eine gemeinsame Vertretung ge- Soweit die Anwaltskommission Disziplinarverfahren durch-
wünscht werde, was vorliegend erfüllt sei. Weiter sei die anwalt- führt, verfolgt sie das öffentliche Interesse an der ordnungsge-
liche Doppelvertretung im Scheidungsverfahren nach Art.111 mässen Ausübung des Anwaltsberufs. Die Anwaltskommission
ZGB in vielen anderen Kantonen zulässig (z.B. Luzern, St. Gallen, ahndet Verletzungen der Berufsregeln nach Art.12 und 13 BG-
Zürich). Auch die Literatur fordere, dass das Scheidungsrecht in FA. Sie kann verbindliche Weisungen erteilen und die Anwältin
Art.111 ZGB und Art.136 ZGB ein gemeinsames Begehren der oder den Anwalt mit Disziplinarmassnahmen belegen. Die Diszi-
Parteien ausdrücklich vorsehe, weshalb gegebenenfalls und bei plinarverfahren werden von Amtes wegen oder auf Anzeige bzw.
Vorliegen einer umfassenden Einigung die anwaltliche Doppel- Beschwerde hin durchgeführt. Wer eine Beschwerde einreicht,
vertretung zugelassen werden sollte. ist am Verfahren als Partei beteiligt. Ist das Disziplinarverfahren
eröffnet, holt die Anwaltskommission bei den betroffenen An-
D. Stellungnahme der Aufsichtsbehörde des Kantons Z. wältinnen und Anwälten eine Stellungnahme zu den gegen sie
erhobenen Vorwürfen ein. Sie kann von der Eröffnung eines Ver-
Mit Schreiben vom 26.November 2004 (act. 5) und 24.Novem-
fahrens absehen, sofern sie die Vorwürfe als offensichtlich unbe-
ber 2005 (act. 6) hat die Anwaltskommission die Aufsichtsbe-
gründet erachtet. Das Disziplinarverfahren richtet sich nach
hörde über die Anwältinnen und Anwälte des Kantons Z. über
Art.14ff. BGFA. Im Übrigen gelten sinngemäss die Bestimmun-
die Eröffnung des Disziplinarverfahrens informiert und diese zur
gen der Verordnung über das Verwaltungs- und Verwaltungsbe-
Stellungnahme eingeladen. Mit Brief vom 29.November 2005
schwerdeverfahren (Verwaltungsverfahrensverordnung) vom
teilte die Aufsichtsbehörde mit, dass sie sich mit dieser Frage
29. Januar 1998 (VwVV; GDB 133.210). Die Anwaltskommission
noch nicht befasst habe. Sofern der Anwalt jedoch im Sinne einer
ermittelt den Sachverhalt und erhebt die erforderlichen Beweise
Mediation vorprozessual mit beiden Parteien ein umfassendes
von Amtes wegen (vgl. zum Ganzen: Art.15ff. AnwG).
Konvenium im Sinne von Art.111 ZGB erarbeitet habe und da-
nach im Namen beider Parteien dem Gericht einreiche, erscheine
II. Keine Ausdehnung der Sachverhaltsabklärung
dieses Vorgehen nicht disziplinierungswürdig. Soweit der Auf-
sichtsbehörde bekannt sei, werde dieser Sachverhalt von den 2.
Amtsgerichten des Kantons Z. toleriert, solange der Anwalt nicht Der angezeigte Rechtsanwalt beantragte für den Fall, dass sich
als Prozessvertreter (im Falle einer streitigen Scheidung nach die Kommission detailliert mit den vom Kantonsgerichtspräsi-
Art.112ff. ZGB) einer der von ihm vorgängig beratenen Parteien denten I erwähnten Fällen auseinandersetzen würde, eine Ent-
auftrete. Schliesslich wurde darauf hingewiesen, dass Rechts- bindung vom Amtsgeheimnis und gegebenenfalls die Einräu-
anwalt A. von der Aufsichtsbehörde des Kantons Z. noch nie mung einer weiteren Gelegenheit zur Stellungnahme. Diesfalls
diszipliniert worden sei (act. 8). Rechtsanwalt A. wurde von der behalte er sich auch vor, eine persönliche Befragung und münd-
Anwaltskommission über den Schriftenwechsel mit der Aufsicht- liche Stellungnahme im Rahmen der Sitzung der Anwaltskom-
behörde in Kenntnis gesetzt (act. 7 und 9). mission zu beantragen sowie weitere Anträge zu stellen.
4/2007 173

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BGFA – AKTUELL/LLCA – ACTUALITÉS
Der Kantonsgerichtspräsident I hat die betreffenden Urteile turgemäss gegensätzliche Interessen vorhanden, selbst bei
und Schreiben der Anwaltskommission in anonymisierter Form scheinbarer Einigkeit der Parteien (AbR 1988/89 Nr.3 Erw.2a).
eingereicht. Damit ist eine Entbindung des angezeigten Rechts- Damit kann das nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung erfor-
anwaltes vom Anwaltsgeheimnis nicht notwendig. Folglich ent- derliche Vorliegen übereinstimmender Zielsetzungen im Schei-
fällt antragsgemäss die Einräumung einer weiteren Gelegenheit dungsverfahren praktisch nicht vermutet werden.
zur Stellungnahme oder die persönliche Anhörung im Rahmen
5.
der Sitzung der Anwaltskommission.
Aber selbst wenn das Vorliegen übereinstimmender Zielsetzun-
gen im Scheidungsverfahren möglich wäre, könnte dies lediglich
III. Verletzung des Doppelvertretungsverbots
im Verfahren der Scheidungen auf gemeinsames Begehren mit
3. vollständiger Einigung gemäss Art.111 ZGB angenommen wer-
Dem angezeigten Rechtsanwalt wird eine Verletzung von Art.12 den. Insofern ist zu prüfen, inwieweit dort eine Doppelvertre-
lit.c BGFA vorgeworfen. Danach vermeiden die Anwälte jeden tung der scheidungswilligen Gesuchsteller zulässig ist.
Konflikt zwischen den Interessen ihrer Klientschaft und den Per-
5.1
sonen, mit denen sie geschäftlich oder privat in Beziehung ste-
Gemäss Art.111 ZGB können die Ehegatten gemeinsam die
hen. Diese Bestimmung steht im Zusammenhang mit Art.12 lit.a
Scheidung verlangen. Hiezu müssen sie eine vollständige Verein-
BGFA, welcher die Anwälte zu sorgfältiger und gewissenhafter
barung über die Scheidungsfolgen mit den nötigen Belegen und
Berufsausübung verpflichtet, sowie mit Art.12 lit.b BGFA, wel-
mit gemeinsamen Anträgen hinsichtlich der Kinder einreichen.
cher ihnen vorschreibt, den Beruf unabhängig auszuüben. Der
Das Gericht hört sie – eventuell zweimal (Abs.3) – getrennt und
Anwalt, der in derselben Streitsache Parteien mit einander zuwi-
zusammen an; es überzeugt sich davon, dass das Scheidungsbe-
derlaufenden Interessen vertritt, bietet keine Gewähr dafür, dass
gehren und die Vereinbarung auf freiem Willen und reiflicher
sämtliche Handlungen, die er in dieser Angelegenheit vornimmt,
Überlegung beruhen und die Vereinbarung voraussichtlich ge-
ausschliesslich vom Interesse des einzelnen Mandanten be-
nehmigt werden kann (Abs.1). Genehmigungsfähig ist die Ver-
stimmt sind, wie ihm dies die Berufsregeln gemäss Art.12 BGFA
einbarung, wenn sie klar, vollständig und nicht unangemessen
gebieten. Dem Anwalt ist es untersagt, in derselben Streitsache
ist (vgl. Art.140 ZGB). Bestätigen beide Ehegatten nach einer
Parteien mit widerstreitenden Interessen gegeneinander zu ver-
zweimonatigen Bedenkzeit seit der Anhörung schriftlich ihren
treten (Urteil des Bundesgerichts A.594/2004 vom 28.Oktober
Scheidungswillen und ihre Vereinbarung, so spricht das Gericht
2004 mit Hinweisen, Praxis 2005 Nr.46, AGVE 2004 S.261).
die Scheidung aus und genehmigt die Vereinbarung (Abs.2). Im
4. Gegensatz dazu können die Ehegatten nach Art.112 ZGB zwar
ebenfalls gemeinsam die Scheidung verlangen, jedoch erklären,
Bei der Beurteilung des Verbots der Doppelvertretung ist zu un-
dass das Gericht die Scheidungsfolgen beurteilen soll, über die
terscheiden zwischen der beratenden Tätigkeit und der Prozess-
sie sich nicht einig sind (Abs.1). Das Gericht hört sie wie bei der
vertretung (AGVE 2004 262f. mit Hinweisen).
umfassenden Einigung zum Scheidungsbegehren, zu den Schei-
4.1 dungsfolgen, über die sie sich geeinigt haben, sowie zur Erklä-
Wie es sich mit der Doppelvertretung bei der beratenden Tätig- rung, dass die übrigen Folgen gerichtlich zu beurteilen sind, an
keit verhält, braucht nicht abschliessend geklärt zu werden, da (Abs.2). Zu den Scheidungsfolgen, über die sie sich nicht einig
hier die Anzeige aufgrund der Doppelvertretung im Scheidungs- sind, stellt jeder Ehegatte Anträge, über welche das Gericht im
verfahren ergangen ist. Scheidungsurteil entscheidet (Abs.3). Gelangt das Gericht zum
Entscheid, dass die Voraussetzungen für eine Scheidung auf ge-
4.2
meinsames Begehren überhaupt nicht erfüllt sind, so setzt es
Die Doppelvertretung im Prozess ist grundsätzlich ausgeschlos-
nach Art.113 ZGB jedem Ehegatten eine Frist, um das Schei-
sen (Fellmann, Kommentar zum Anwaltsgesetz, Zürich-Basel-
dungsbegehren durch eine Klage zu ersetzen.
Genf 2005, N101f. zu Art.12; AbR 1988/89 Nr.3 Erw.2a),
ohne dass geprüft werden muss, wo konkret tatsächliche Inter- 5.2
essengegensätze bestehen. Ob vorliegend vom grundsätzlichen Es ist alltäglich, dass Ehegatten gemeinsam einen Anwalt aufsu-
Verbot der Doppelvertretung abgewichen werden darf, hängt chen, der sie dann berät und allenfalls im Sinne von Art.111
davon ab, inwieweit das Vorliegen übereinstimmender Zielset- ZGB im Ehescheidungsverfahren vertritt (Niklaus Studer, Die
zungen in den hauptsächlichen Streitpunkten der gemeinsam Doppelvertretung nach Art.12 lit.c BGFA, Anwalts-Revue 2004
vertretenen Parteien angenommen werden kann. Erforderlich S.234). Dass ein kollektives Scheidungsbegehren auf vollständi-
wäre jedenfalls, dass die Möglichkeit eines Interessenkonflikts ge Einigung durch einen gemeinsamen Rechtsvertreter einge-
wegen der Natur der Streitsache zum Vornherein ausser Betracht reicht wird, könnte denn auch zugelassen werden (vgl. BSK ZGB,
fällt. Dies ist im Bereich des Scheidungsrechts, sofern überhaupt, Band I, Urs Gloor, N3 zu Art.111), da – soweit ersichtlich – ein-
sehr eingeschränkt der Fall (Urteil des Bundesgerichts A.594/ zig bei dieser Präposition übereinstimmende Zielsetzungen bei-
2004 vom 28.Oktober 2004, Erw.1.2). Denn geht es insbeson- der Gesuchsteller vorliegen könnten. Anders verhält es sich je-
dere um die Regelung der Nebenfolgen der Scheidung, sind na- doch, wenn das Gericht – wie dies in den beiden angezeigten
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BGFA – AKTUELL/LLCA – ACTUALITÉS
Prozessen der Fall war – im Rahmen der Anhörung feststellt, setzungen jedenfalls der schwächere Teil auf den Schutz eines
dass die eingereichte Vereinbarung zulasten eines Gesuchstel- eigenen Anwalts angewiesen ist, damit er nicht zu übertriebenen
lers derart unangemessen ausgestaltet wurde, dass sie nicht ge- Zugeständnissen neigt.
nehmigt werden könnte. Fordert das Gericht die Gesuchsteller Schliesslich bringt dem angezeigten Anwalt der Verweis auf
konsequenterweise auf, die Vereinbarung zugunsten eines Ge- die verschiedenen Richtlinien des SAV nichts. Vor dem Hinter-
suchstellers abzuändern, werden die anfänglichen Zielsetzungen grund von Art.12 lit.c BGFA wie auch der eindeutigen Recht-
der Gesuchsteller von Amtes wegen neu festgelegt und können sprechung des Bundesgerichts bleibt für die Anwendung der
nicht mehr als übereinstimmend betrachtet werden. Mit anderen Richtlinien des SAV kein Raum mehr (Urteil des Bundesgerichts
Worten besteht bei diesem Verfahrensstand die Möglichkeit von A.594/2004 vom 28.Oktober 2004, AbR 1988/89 Nr.3, Ent-
Interessengegensätzen unter den Gesuchstellern, die eine Dop- scheid der Anwaltskammer SO vom 25.März 2004; AGVE 2004
pelvertretung durch den angezeigten Rechtsanwalt nicht mehr S.261ff.; Pra 2005 S.363ff.; BJM 2005 S.95ff.; Anwaltsrevue
zulässt (AbR 1988/89 Nr.3 Erw.2a). Beispielsweise wäre es hier 2004 S.234f. und 2005 S.23ff.; Fellmann, Kommentar zum An-
(im Gegensatz zum Mediator) die Pflicht des Rechtsanwaltes ge- waltsgesetz, Zürich-Basel-Genf 2005, N96ff. zu Art.12; Sutter/
wesen, seinem Klienten – freilich nach einer individuellen Vor- Freiburghaus: Kommentar zum neuen Scheidungsrecht, 1999,
und Nachteilsabwägung – in Bezug auf die Akzeptanz der rich- N22 zu Art.139; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts 2A.560/
terlichen Forderung einen Ratschlag zu erteilen. Da im Zweifel 2004 vom 1.Februar 2005).
von einem Interessenkonflikt auszugehen ist, hätte der an-
gezeigte Rechtsanwalt spätestens zu diesem Zeitpunkt, d.h. IV. Zusammenfassung
aufgrund der entsprechenden Mitteilung des Kantongerichtsprä-
6.
sidenten I sein Mandat ablegen müssen und zwar in Bezug auf
beide Gesuchsteller. Denn es ist klar, dass kein Anwalt aufgrund Zusammenfassend ergibt sich, dass Rechtsanwalt A. die Berufs-
eines von den Gesuchstellern gemeinsam erteilten Mandates zu- pflicht gemäss Art.12 lit.c BGFA verletzt hat. Er hat das Doppel-
nächst eine vorprozessuale Mediation im eigentlichen Sinn vertretungsverbot verletzt, indem er nach Rückweisung der
durchführen und im nachfolgenden Prozess einseitig die Interes- Scheidungsvereinbarungen in den Scheidungsfällen Z03/058
sen der einen oder anderen Partei vertreten darf. Zwar hätte vor und Z04/042 durch den Kantonsgerichtspräsidenten weiterhin
diesem Hintergrund die Aufforderung des Kantonsgerichtspräsi- beide Parteien vertreten hat.
denten, es sei unter Einreichung einer aktualisierten Vollmacht
eine Partei zu bezeichnen, welche im gerichtlichen Verfahren V. [...]
anwaltlich vertreten sei, tatsächlich zu einer noch offensicht-
licheren Verletzung von Art.12 lit.c BGFA geführt. Es ist dem * * *
Rechtsanwalt jedoch anzulasten, dass er trotz der Sensibilisie-
rungsversuche des Kantonsgerichtspräsidenten an der unzuläs-
sigen Doppelvertretung unbeirrt festgehalten hat. Gesetzliches Verbot anwaltlicher Erfolgshonorare muss Aus-
nahmetatbestand zulassen (Pressemitteilung Nr.27/2007 vom
Nach dem bisher Gesagten spielt es auch keine Rolle, dass das
7.März 2007 zum Beschluss des deutschen Bundesverfas-
Scheidungsverfahren gemäss Art.111 ZGB kein kontradiktori-
sungsgerichts vom 12.Dezember 2006 – 1 BvR 2576/04)
sches, sondern ein Gesuchsverfahren ist. Auch der Einwand des
angezeigten Rechtsanwalts, er habe mit dem scheidungswilligen
Die Bundesrechtsanwaltsordnung untersagt Rechtsanwälten
Ehepaar eine Mediation durchgeführt und sei daher von beiden
Vereinbarungen, durch die eine Vergütung oder ihre Höhe vom
mandatiert worden, trifft ins Leere. Denn die Zustimmung der Par-
Ausgang der Sache oder vom Erfolg der anwaltlichen Tätigkeit
teien entbindet den Anwalt grundsätzlich nicht von der Einhal-
abhängig gemacht wird oder nach denen der Rechtsanwalt ei-
tung seiner Berufspflichten, namentlich von Art.12 lit.c BGFA.
nen Teil des erstrittenen Betrages als Honorar erhält. Vergleich-
Ebenso wenig vermag der angezeigte Rechtsanwalt aus der bare Regelungen bestehen für Patentanwälte, für Steuerberater
Behauptung, die anwaltliche Doppelvertretung im Scheidungs- und Steuerbevollmächtigte sowie für Wirtschaftsprüfer. Im vor-
verfahren nach Art.111 ZGB sei auch in vielen anderen Kanto- liegenden Fall macht eine Rechtsanwältin die Verfassungswid-
nen zulässig, etwas zu seinen Gunsten abzuleiten. Denn teilt rigkeit des Verbots anwaltlicher Erfolgshonorare geltend. Sie war
man die Ansicht des Bundesgerichts, dass das Fehlen eines Inte- 1990 von zwei in den USA lebenden Mandanten beauftragt wor-
ressenkonflikts im Bereich des Scheidungsrechts, sofern über- den, deren Ansprüche wegen eines in Dresden gelegenen
haupt, sehr eingeschränkt vorkommt, und geht man ergänzend Grundstücks durchzusetzen, das dem Großvater der Mandanten
dazu vom bisher Gesagten aus, dass die Doppelvertretung im gehört hatte und von den nationalsozialistischen Machthabern
Prozess nach Art.111 ZGB nur bis zur besagten Rückweisung enteignet worden war. Der Rechtsanwältin wurde angeboten,
der Vereinbarung zulässig ist, bleibt nach diesem Zeitpunkt kein dass sie als Honorar ein Drittel des erstrittenen Betrages erhal-
Raum mehr für eine Doppelvertretung. Nichts anderes besagt ten sollte. In der Folgezeit erwirkte die Beschwerdeführerin zu-
auch der vom angezeigten Rechtsanwalt zitierte St. Galler Ent- gunsten ihrer Mandanten eine Entschädigung in Höhe von ins-
scheid (SGGVP 2001 S.121), wonach unter bestimmten Voraus- gesamt DM312000.–. Hiervon erhielt sie absprachegemäß
4/2007 175

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DM104000.–. Das Anwaltsgericht bewertete die Streitanteils- unangemessen hohen Vergütung zu bewegen. Schließlich ist es
vergütung als Verstoß gegen die Grundpflichten eines Rechtsan- verfassungsrechtlich nicht zu beanstanden, wenn der Gesetzge-
walts und erteilte der Beschwerdeführerin deswegen einen Ver- ber die Zulässigkeit eines Erfolgshonorars als Gefährdung der
weis und verurteilte sie zur Zahlung einer Geldbuße in Höhe von prozessualen Waffengleichheit einschätzt, weil der Beklagte –
EUR 25000.–, die der Anwaltsgerichtshof auf EUR 5000.– her- im Gegensatz zum Kläger – nicht über die Möglichkeit verfügt,
absetzte. sein Kostenrisiko auf vergleichbare Art zu verlagern. Zur Verfol-
Die Verfassungsbeschwerde der Rechtsanwältin, mit der die- gung dieser Gemeinwohlziele kann das Verbot anwaltlicher Er-
se die Verfassungswidrigkeit des gesetzlichen Verbots anwaltli- folgshonorare auch als geeignet und erforderlich angesehen
cher Erfolgshonorare geltend machte, war teilweise erfolgreich. werden.
Der Erste Senat des Bundesverfassungsgerichts stellte fest, dass Das Verbot von Erfolgshonoraren ist jedoch insoweit unange-
das gesetzliche Verbot mit dem Grundrecht auf freie Berufsaus- messen, als es keine Ausnahmen zulässt und damit selbst dann
übung insoweit nicht vereinbar ist, als das Gesetz keine Ausnah- zu beachten ist, wenn der Rechtsanwalt mit der Vereinbarung ei-
men vorsieht und damit das Verbot selbst dann zu beachten ist, ner erfolgsbasierten Vergütung besonderen Umständen in der
wenn der Rechtsanwalt mit der Vereinbarung eines Erfolgshono- Person des Auftraggebers Rechnung trägt, die diesen sonst da-
rars besonderen Umständen in der Person des Auftraggebers von abhielten, seine Rechte zu verfolgen. Bei der Entscheidung
Rechnung trägt, die diesen sonst davon abhielten, seine Rechte der Rechtsuchenden über die Inanspruchnahme anwaltlicher Hil-
zu verfolgen. Der Gesetzgeber hat bis zum 30. Juni 2008 eine fe ist die Kostenfrage von maßgebender Bedeutung. Auch
Neuregelung zu treffen. Bis dahin bleibt das gesetzliche Verbot Rechtsuchende, die auf Grund ihrer Einkommens- und Vermö-
anwaltlicher Erfolgshonorare jedoch anwendbar; deshalb hat gensverhältnisse keine Prozesskostenhilfe oder Beratungshilfe
das Bundesverfassungsgericht die im vorliegenden Fall ausge- beanspruchen können, können vor der Entscheidung stehen, ob
sprochene berufsgerichtliche Verurteilung der Beschwerdeführe- es ihnen die eigene wirtschaftliche Lage vernünftigerweise er-
rin verfassungsrechtlich nicht beanstandet. laubt, die finanziellen Risiken einzugehen, die angesichts des
unsicheren Ausgangs der Angelegenheit mit der Inanspruchnah-
Der Entscheidung liegen im Wesentlichen folgende Erwägungen me qualifizierter rechtlicher Betreuung und Unterstützung ver-
zu Grunde: bunden sind. Nicht wenige Betroffene werden das Kostenrisiko
Mit dem Verbot anwaltlicher Erfolgshonorare verfolgt der Ge- auf Grund verständiger Erwägungen scheuen und daher von der
setzgeber Gemeinwohlziele, die auf vernünftigen Erwägungen Verfolgung ihrer Rechte absehen. Für diese Rechtsuchenden ist
beruhen und daher die Beschränkung der Berufsausübung der das Bedürfnis anzuerkennen, das geschilderte Risiko durch Ver-
Rechtsanwälte legitimieren können. Das Verbot dient zum einen einbarung einer erfolgsbasierten Vergütung zumindest teilweise
dem Schutz der anwaltlichen Unabhängigkeit, die unverzichtba- auf den vertretenden Rechtsanwalt zu verlagern. In solchen Fäl-
re Voraussetzung für eine funktionierende Rechtspflege ist. Es ist len fördert die Unzulässigkeit anwaltlicher Erfolgshonorare nicht
verfassungsrechtlich nicht zu beanstanden, dass der Gesetzge- die Rechtsschutzgewährung, sondern erschwert den Weg zu ihr.
ber die anwaltliche Unabhängigkeit bei Vereinbarung eines Er- Der Gesetzgeber kann dieses Regelungsdefizit dadurch besei-
folgshonorars gefährdet sieht. So kann die zur Wahrung der tigen, dass er zwar an dem Verbot grundsätzlich festhält, jedoch
Unabhängigkeit gebotene kritische Distanz des Rechtsanwalts für die oben genannte Fallgruppe einen Ausnahmetatbestand er-
zum Anliegen des Auftraggebers Schaden nehmen, wenn sich öffnet. Zum Schutz der Vermögensinteressen der Rechtsuchen-
ein Rechtsanwalt auf eine Teilhabe am Erfolgsrisiko einer Rechts- den und zum Schutz des Vertrauens in die Anwaltschaft kann
angelegenheit eingelassen hat. Vor allem aber liegt die Befürch- außerdem die Wirksamkeit der Vereinbarung eines Erfolgshono-
tung nicht völlig fern, dass mit der Vereinbarung einer erfolgsba- rars von der Erfüllung vergütungsbezogener Informationspflich-
sierten Vergütung für unredliche Berufsträger ein zusätzlicher ten des Rechtsanwalts gegenüber dem Mandanten abhängig ge-
Anreiz geschaffen werden kann, den Erfolg «um jeden Preis» macht werden. Schließlich ist der Gesetzgeber nicht gehindert,
auch durch Einsatz unlauterer Mittel anzustreben. Ein weiterer dem verfassungswidrigen Regelungsdefizit dadurch die Grundla-
legitimer Zweck des Verbots von Erfolgshonoraren ist in dem ge zu entziehen, dass das Verbot anwaltlicher Erfolgshonorare
Schutz der Rechtsuchenden vor einer Übervorteilung durch über- völlig aufgegeben oder an ihm nur noch unter engen Vorausset-
höhte Vergütungssätze zu sehen. Einem unredlichen Rechtsan- zungen, wie etwa im Fall unzulänglicher Aufklärung des Man-
walt ist es möglich, den Mandanten durch unzutreffende Dar- danten, festgehalten wird.
stellung der Erfolgsaussichten oder übertriebene Schilderung
des zu erwartenden Arbeitsaufwandes zur Vereinbarung einer (Copyright © 2007 BVerfG)
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