nw_gerichte · ZA 23 4 · 2023-09-14 · de
Kollokationsklage (ZA 23 4)


GERICHTE OBERGERICHT Marktgasse 4, Postfach 1244, 6371 Stans
Tel. 041 618 79 70, www.nw.ch
ZA 23 4
Urteil vom 14. September 2023
Zivilabteilung
Besetzung Vizepräsidentin Barbara Brodmann, Vorsitz,
Oberrichter Franz Odermatt,
Oberrichterin Franziska Ledergerber,
Gerichtsschreiberin Sarah Huber.
Verfahrensbeteiligte A.__,
vertreten durch MLaw Roman Pfäffli, Rechtsanwalt,
Bolzern Haas & Partner, Winkelriedstrasse 35,
Postfach 2340, 6002 Luzern,
Berufungsklägerin,
gegen
B.__,
vertreten durch lic. iur. Claudio Kerber, Rechtsanwalt,
kerber.legal, Gotthardstrasse 21, Postfach 1796,
8027 Zürich,
Berufungsbeklagte.
Gegenstand Kollokationsklage
Berufung gegen das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden,
Zivilabteilung/Einzelgericht, vom 12. Oktober 2022
(ZE 20 172).

2 │ 29
Sachverhalt:
A.
Die Berufungsklägerin gelangte mit Klage vom 4. September 2020 an das Kantonsgericht
Nidwalden und verlangte, es seien die von der Konkursverwaltung zugelassene Forderung der
B.__ (Berufungsbeklagte) in Höhe von Fr. 1'150'158.90 im Kollokationsplan im Konkurs Nr. __
zu streichen.
Mit Urteil ZE 20 172 vom 12. Oktober 2022 hiess das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabtei-
lung/Einzelgericht, die Klage teilweise gut (Dispositivziffer 1). Die vom Konkursamt Nidwalden
im Konkurs Nr. __ über C.__ (EF: «__») in Höhe von Fr. 1'150'158.90 in der 3. Klasse zuge-
lassene Forderung der Beklagten (Ord. Nr. __) sei im Betrag von Fr. 1'076'979.40
(Fr. 933'723.25 entsprechend EUR 852'949.00 [Restschuld aus Mandatsverhältnis] zzgl.
Fr. 143'256.15 [Verzugszins 5% vom 8. November 2016 bis 3. Dezember 2019]) im Kollokati-
onsplan kolloziert zu lassen und im Mehrbetrag zu streichen (Dispositivziffer 2).
B.
Gegen dieses Urteil erhob die Berufungsklägerin mit Eingabe vom 15. März 2023 Berufung
mit den Anträgen (amtl. Bel. 1):
«1. Das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden vom 12. Oktober 20222 (ZE 20 172) sei aufzuheben.
2. Es sei die von der Konkursverwaltung zugelassene Forderung der Beklagten in Höhe von
CHF 1'150'158.90 im Kollokationsplan im Konkurs Nr. __ zu streichen.
3. Die vorinstanzlichen Akten (ZE 20 172) seien beizuziehen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten.»
Der von der Prozessleitung eingeforderte Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 2'000.– wurde
fristgerecht überwiesen (amtl. Bel. 2 f.).

3 │ 29
C.
Mit Berufungsantwort vom 4. Mai 2023 beantragte die Berufungsbeklagte die Abweisung der
Berufung und die Bestätigung des vorinstanzlichen Urteils; die vom Konkursamt Nidwalden im
Konkurs Nr. __ über C.__ (Einzelfirma «__») in Höhe von Fr. 1'150'158.90 in der 3. Klasse
zugelassene Forderung der Beklagten (Ord. Nr. _) im Betrag von Fr. 1'076'979.40 sei kolloziert
zu lassen; unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Berufungsklägerin (amtl. Bel.
5).
D.
Am 8. Mai 2023 wurde der Berufungsklägerin die Berufungsantwort zur Kenntnisnahme zuge-
stellt. Es wurde kein zweiter Schriftenwechsel angeordnet (Art. 316 Abs. 2 ZPO e contrario;
amtl. Bel. 6).
E.
In Wahrung des Replikrechts liess sich die Berufungsklägerin mit Eingabe vom 17. Mai 2023
vernehmen und an ihren Anträgen festhalten (amtl. Bel. 7). Die Berufungsbeklagte hat innert
Frist keine Duplik eingereicht. Damit war der Rechtsschriftenwechsel abgeschlossen.
F.
Die vorinstanzlichen Akten wurden praxisgemäss beigezogen. Das Obergericht Nidwalden,
Zivilabteilung, hat die vorliegende Streitsache anlässlich seiner Sitzung vom 14. Septem-
ber 2023 abschliessend beraten und beurteilt. Auf die Parteivorbringen wird, soweit erforder-
lich, in den nachstehenden Erwägungen eingegangen.

4 │ 29
Erwägungen:
1.
1.1
Angefochten ist das Urteil ZE 20 172 des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelge-
richt, vom 12. Oktober 2022 («Urteil ZE 20 172»), betreffend Kollokationsklage. Gegen erstin-
stanzliche Endentscheide in vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Berufung zulässig,
sofern der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindestens Fr. 10‘000.‒
beträgt (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2 ZPO). Das Streitwerterfordernis ist im vorliegenden
Fall unbestrittenermassen erfüllt, womit die Berufung zulässig ist. Zuständig für die Beurteilung
der Berufung ist die Zivilabteilung des Obergerichts Nidwalden, welche in Dreierbesetzung
entscheidet (Art. 27 i.V.m. Art. 22 Ziff. 2 GerG [NG 261.1]). Die örtliche und sachliche Zustän-
digkeit des Obergerichts ist somit gegeben. Zur Berufung ist berechtigt, wer als Haupt- oder
Nebenpartei am Verfahren beteiligt war, das zum angefochtenen Entscheid geführt hat (for-
melle Beschwer), und überdies durch den angefochtenen Entscheid unmittelbar betroffen ist
und ein Rechtsschutzinteresse an dessen Aufhebung oder Abänderung hat (materielle Be-
schwer; vgl. PETER REETZ, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm.,
3. Aufl. 2016, N 30 ff. zu den Vorbem. zu Art. 308–318 ZPO). Der Berufungskläger nahm am
vorinstanzlichen Verfahren teil, ist durch das angefochtene Urteil hinlänglich berührt und somit
zur Berufung berechtigt. Die Berufung ist innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten
Entscheids schriftlich und begründet einzureichen (Art. 314 Abs. 1 in Verbindung mit Art. 248
lit. d ZPO). Die Berufung vom 15. März 2023 wurde fristgerecht eingereicht und entspricht den
Formanforderungen. Auf die Berufung ist demnach einzutreten.
1.2
Mit der Berufung können die unrichtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststellung des
Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über eine
umfassende Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbeschränkte Kognition in
rechtlicher und tatsächlicher Hinsicht (BGE 142 III 413 E. 2.2.4). In der schriftlichen Berufungs-
begründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche
Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist bzw. an einem der
genannten Mängel leidet (BGE 142 I 93 E. 8.2; 138 III 374 E. 4.3.1). Dazu hat sich der Beru-
fungskläger inhaltlich mit den vorinstanzlichen Erwägungen auseinanderzusetzen und mittels
genügend präziser Verweisungen auf die Akten aufzuzeigen, woraus sich der geltend

5 │ 29
gemachte Berufungsgrund ergeben soll. Pauschale Verweisungen auf frühere Rechtsschriften
oder Vorbringen genügen hierfür nicht (vgl. BGE 141 III 569 E. 2.3.3; 138 III 374 E. 4.3.1).
Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen genügenden
Weise beanstandet wird, braucht von der Berufungsinstanz nicht überprüft zu werden; diese
hat sich vielmehr – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurtei-
lung der in der schriftlichen Begründung erhobenen Beanstandungen zu beschränken
(BGE 142 III 413 E. 2.2.4 m.w.H.). Eine Berufung ist nicht die Fortsetzung des Sachprozesses
in einer anderen Instanz (ausführlich MARTIN H. STERCHI, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner
Kommentar, Bd. II, Schweizerische Zivilprozessordnung, Art. 150–352 ZPO, Art. 400–406
ZPO, 1. Aufl. 2012, N 6 und 8 f. zu Art. 310 ZPO; KURT BLICKENSTORFER, in: Brunner/Gas-
ser/Schwander, ZPO-Komm., 2. Aufl. 2016, N 8 ff. zu Art. 310 ZPO).
1.3
Vorab ist festzuhalten, dass das mehrfach erwähnte Strafverfahren gegen C.__ wegen quali-
fizierter Veruntreuung (Art. 138 Ziff. 2 StGB) aus formellen Gründen (Eintritt der Strafverfol-
gungsverjährung) mit Urteil SA 20 4 des Obergerichts Nidwalden vom 10. September 2020
(SA 20 4) eingestellt worden ist (vgl. vi-KB 32).
2.
2.1
Streitgegenstand bildet die Kollokation einer Forderung der Berufungsbeklagten im Konkurs
über «C.__» (fortan: «Konkursit»). Um über die Kollokation zu befinden, muss vorfrageweise
der zivilrechtliche Bestand der Forderung geklärt werden (vgl. Urteil ZE 20 172, E. 3). Die
Berufungsklägerin bestritt den Bestand der von der Berufungsbeklagten angemeldeten und
vom Betreibungsamt in Höhe von Fr. 1'150'158.90 in der 3. Klasse kollozierten Forderung. Die
Vorinstanz erwog, die Berufungsbeklagte und der Konkursit hätten am 16. August 2004 einen
mündlich Treuhandvertrag geschlossen (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.1 ff.). Die Forderung sei
eine darauf beruhende Restschuld des Konkursiten (inkl. Zins) und habe im Umfang von
Fr. 1'076'979.40 Bestand (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.10 f.).
2.2
Die Berufungsklägerin bestreitet ein Treuhandverhältnis zwischen der Berufungsbeklagten
und dem Konkursiten und die darauf beruhende Restschuld. Sie kritisiert insbesondere die
vorinstanzliche Beweiswürdigung.

6 │ 29
3.
3.1
Willkür in der Sachverhaltsfeststellung und Beweiswürdigung liegt vor, wenn das Gericht Sinn
und Tragweite eines Beweismittels offensichtlich verkannt hat, wenn es ohne sachlichen
Grund ein wichtiges und entscheidwesentliches Beweismittel unberücksichtigt gelassen oder
auf der Grundlage der festgestellten Tatsachen unhaltbare Schlussfolgerungen gezogen hat.
Vorausgesetzt ist dabei, dass die angefochtene Tatsachenermittlung den Entscheid im Ergeb-
nis und nicht bloss in der Begründung als willkürlich erscheinen lässt. Namentlich in der Indi-
zienbeweiswürdigung ist zu beachten, dass Willkür nicht schon dann vorliegt, wenn die vom
Sachgericht gezogenen Schlüsse nicht mit der Darstellung des Beschwerdeführers überein-
stimmen, sondern nur, wenn die Beweiswürdigung offensichtlich unhaltbar ist, mit der tatsäch-
lichen Situation in klarem Widerspruch steht oder in stossender Weise dem Gerechtigkeitsge-
danken zuwiderläuft (Urteil des Bundesgerichts 5A_606/2014 vom 19. November 2014, E. 3.2
mit weiteren Hinweisen).
Nach dem bundesrechtlichen Regelbeweismass gilt ein Beweis als erbracht, wenn das Gericht
nach objektiven Gesichtspunkten von der Richtigkeit einer Sachbehauptung überzeugt ist. Ab-
solute Gewissheit kann dabei nicht verlangt werden. Es genügt, wenn das Gericht am Vorlie-
gen der behaupteten Tatsache keine ernsthaften Zweifel mehr hat oder allenfalls verbleibende
Zweifel als leicht erscheinen (BGE 140 III 610 E. 4.1; vgl. BGE 148 III 105 E. 3.3.1).
3.2
3.2.1
Die Berufungsklägerin stellt zunächst den Abschlusszeitpunkt des umstrittenen Treuhandver-
trags in Frage (vgl. Berufung, Ziff. 7 ff.). Sie rekapituliert Aussagen der Berufungsbeklagten
und präsentiert ihre Sicht der Dinge und macht zusammengefasst geltend, die Vorinstanz
stütze ihre Ausführungen im Grunde einzig auf die unglaubwürdigen Aussagen der Berufungs-
beklagten und lasse Widersprüche ausser Acht. Es sei nicht erwiesen, dass am 16. Au-
gust 2004 ein mündlicher Treuhandvertrag abgeschlossen worden sei, vielmehr könne ein all-
fälliger Auftrag auch im Juli 2004 erteilt worden sein.

7 │ 29
3.2.2
Anders als behauptet, stützte die Vorinstanz ihrer Beweiswürdigung bezüglich Abschlusszeit-
punkt des umstrittenen Treuhandvertrags nicht nur auf Aussagen der Berufungsbeklagten
(vgl. Urteil ZE 20 172, E. 4.5.8.2), sondern auch auf verschiedene Bankbelege (vi-BB 4-6).
Anlässlich der Hauptverhandlung vom 28. September 2022 und im Rahmen der am 24. April
2018 gegen den Konkursiten eröffneten Strafuntersuchung STA-Nr. A2N 17 11000 (vi-BB 31,
lit. B f.) sagte die Berufungsbeklagte aus, sie sei zwei Mal mit dem Konkursiten gemeinsam
nach Zürich zur Bank Leu AG gegangen. Einmal am 28. Juli 2004 und ein weiteres Mal am
16. August 2004 (vi-BB 31, E. 3.1.1, S. 18 f.; Parteibefragungsprotokoll der Beklagten anläss-
lich der Hauptverhandlung, vi-act. 8, [fortan: PBP B], S. 3, dep. 8). Weiter erwähnte sie an der
Hauptverhandlung, sie habe am 16. August 2004 der Bank __ den Auftrag erteilt
EUR 2'100'000.‒ auf das Konto der __ GmbH bei der Bank __ zu überweisen. Sodann habe
sie noch EUR 105'000.– abgehoben (PBP B, S. 4, dep. 12). Auf Nachfrage, wie hoch der
Betrag genau gewesen sei, hat sie verschiedene Beträge genannt und sich schliesslich für
EUR 105'000.– entschieden (PBP B, S. 4, Ziff. 12). Nach dem Besuch bei der Bank habe der
Konkursit gesagt, sie würden zurück nach XY fahren. Er habe das Geld in seinem Tresor ein-
geschlossen (PBP B, S. 4, dep. 13). Auf die Ergänzungsfrage des berufungsklägerischen
Rechtsvertreters, wo die Absprache stattgefunden habe, antwortete die Berufungsbeklagte:
«in XY in seinem Büro und genauso in der Bank __». Das sei im Juli 2004 gewesen als sie
das erste Mal mit ihm auf der Bank gewesen sei (PBP B, S. 4, 52 f.). Demgegenüber liess sie
durch ihren Rechtsvertreter in der Klageantwort vom 9. November 2020 vorbringen, sie habe
am 16. August 2004 mit C.__ einen mündlichen Treuhandvertrag getroffen (Klageantwort, Ziff.
20 f.).
Die Vorinstanz erwog, selbst wenn die Berufungsbeklagte anlässlich der Hauptverhandlung
nicht mehr den genauen Betrag habe angeben können und am Ende der Befragung zu Proto-
koll gegeben habe, der mündliche Vertrag sei im Juli 2004 abgeschlossen worden, sei dies
«unschädlich». Ihre Aussage erscheine gerade deswegen, weil sie nach den verstrichenen
Jahren seit dem betreffenden Bargeldbezug über den genauen Betrag unsicher gewirkt habe,
durchwegs glaubwürdig (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.2).
Damit erachtete die Vorinstanz die Glaubhaftigkeit der Berufungsklägerin als unerschüttert,
obgleich sie in Bezug auf den Betrag und den Zeitpunkt des mündlichen Vertragsabschlusses
nicht vollends deckungsgleiche Angaben machte. Somit kann der Behauptung der Berufungs-
klägerin, die Vorinstanz habe nicht erwähnt, weshalb «dieser Widerspruch unschädlich sein
soll» nicht gefolgt werden (Berufung, Ziff. 9, S. 10). Im Übrigen ist bei der Glaubhaftig-

8 │ 29
keitsprüfung hinsichtlich Aussagekonstanz eine gewisse Skepsis angebracht, wenn über län-
gere Zeitintervalle keinerlei Abweichungen zwischen mehreren Aussageversionen vorliegen
(REVITAL LUDEWIG/DAPHNA TAVOR/SONJA BAUMER, Wie können aussagepsychologische Er-
kenntnisse Richtern, Staatsanwälten und Anwälten helfen?, in: AJP 11/2011, S. 1429). Vorlie-
gend sind solche Abweichungen in den Aussagen der Berufungsbeklagten aber gerade gege-
ben, weshalb die Schlussfolgerungen der Vorinstanz nicht zu beanstanden sind. Die Beru-
fungsklägerin vermag in diesem Punkt keine unhaltbare Beweiswürdigung darzutun.
3.3
3.3.1
Die Berufungsklägerin bestreitet, dass ein Vertragsverhältnis mit dem Konkursiten persönlich
zustande gekommen sei. Es sei auch möglich, dass der Vertrag mit einer anderen Firma des
Konkursiten geschlossen worden sei. Bei der __ Leasing GmbH handle es sich nur um eine
von mehreren möglichen alternativen Vertragspartnerinnen der Berufungsbeklagten. Es sei
nicht nachvollziehbar, weshalb die Vorinstanz nur die __ Leasing GmbH und nicht auch die
«__& Co» und die «__» als Vertragspartnerinnen geprüft habe (Berufung, Ziff. 12 ff.; vgl. amtl.
Bel. 7, Ziff. 2, S. 2). Auch habe sie entsprechende Hinweise, die sich aus Schreiben der deut-
schen Rechtsanwältin (Manuela Beckert) der Berufungsbeklagten (vi-BB 20 und 21) ergäben,
ignoriert (Berufung, Ziff. 12 ff.).
3.3.2
Die Vorinstanz erwog, laut Akten sei die am 17. August 2004 ausgeführte Überweisung der
Berufungsbeklagten von EUR 2'100'000.‒ auf ein Konto der __ Leasing GmbH und nicht auf
ein persönliches Konto des Konkursiten erfolgt. Gemäss Kontoauszug der __ Leasing GmbH
und der Belastungsanzeige vom 18. August 2004 sei am Tag nach der Überweisung von
EUR 2'100'000.‒ ein Betrag in Höhe von EUR 1'995'000.‒ vom Konto der __ Leasing GmbH
wiederum an eine «__ S.A. Management» überwiesen worden. Die Berufungsbeklagte habe
sodann einen vom Konkursiten unterzeichneten Zahlungsauftrag der __ Leasing GmbH an die
Bank __ vom 8. Februar 2005 aufgelegt. Ebenfalls bei den Akten befinde sich ein Darlehens-
vertrag zwischen D.__ und der __ Management S.A. vom 12. Oktober 2004, welcher für die
__ Management S.A. vom Konkursiten unterzeichnet worden sei. Aus den von den Berufungs-
beklagten aufgelegten Bankauszügen gehe zwar hervor, dass die Summe von
EUR 2'100'000.‒ auf ein Konto der __ Leasing GmbH bei der Bank __ überwiesen worden sei.
Allein die Überweisung auf dieses Konto schliesse jedoch nicht aus, dass die

9 │ 29
Berufungsbeklagte das Geld der Konkursiten persönlich anvertraut habe. Selbst wenn der
Konkursit zum Zeitpunkt der genannten Überweisungen über keine Zeichnungsberechtigung
für die beiden Gesellschaften verfügt haben sollte, weise der vom Konkursiten rund ein halbes
Jahr später unterzeichnete Zahlungsauftrag für die __ Leasing GmbH und der von ihm weniger
als zwei Monate später für die Mercator Management S.A. unterzeichnete Darlehensvertrag
klar darauf hin, dass es sich bei der __ Leasing GmbH und der __ Management S.A. im Zeit-
punkt der Überweisung des Betrages von EUR 2'100'000.– und der darauffolgenden Transak-
tion über EUR 1'995'000.‒ zumindest um ihm nahestehende Gesellschaften gehandelt habe,
über deren Konti er später tatsächlich verfügt habe. Die Berufungsbeklagte habe an der Haupt-
verhandlung denn auch angegeben, der Konkursit habe gesagt, das Geld müsse dort hinge-
hen und er arbeite mit denen. Sie selber kenne die Firma __ Leasing GmbH überhaupt nicht.
Die Frage, ob es allenfalls sein könne, dass ein Vertragsverhältnis nicht mit dem Konkursiten
persönlich, sondern zum Beispiel mit einer diesem nahestehenden Gesellschaft zustande ge-
kommen sei, habe die Berufungsbeklagte verneint. Sie könne das ausschliessen, weil sie nur
mit C.__ und mit keinem sonst kooperiert habe. Weiter erwog die Vorinstanz, der von der
Berufungsbeklagten ins Recht gelegten «Aufstellung über Vermögenstransaktionen B.__»
lasse sich der an die __ Leasing GmbH überwiesene Betrag ebenfalls entnehmen. Es sei in
diesem Zusammenhang von einer «Einlage bei __ i» im Betrag von EUR 2'100'000.‒ die Rede.
Die Aufstellung sei zwar weder datiert noch unterzeichnet. Das Kürzel «__» am Ende der Auf-
stellung, welches die Anfangsbuchstaben bzw. die Initialen des Konkursiten C.__ enthalte,
sowie die Übereinstimmung des angegebenen Betrags mit dem am 16. August 2004 nach-
weislich von der Beklagten überwiesenen Betrages an die __ Leasing GmbH, lasse allerdings
darauf schliessen, dass diese Aufstellung mit der Überweisung der Berufungsbeklagten zu-
sammenhänge, und der Konkursit C.__ («Kürzel») dieses Geld faktisch in Empfang genommen
habe. Der Umstand, dass der Ersteller der Aufstellung nicht unmittelbar authentifiziert werden
könne, sei für die Beweiseignung des Dokuments nicht massgebend. Demnach sei von einem
Verfügungsgeschäft mit dem Konkursiten und nicht mit der __ Leasing GmbH auszugehen
(Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.1).
3.3.3
In Bezug auf die Frage, ob ein Vertrag mit dem Konkursiten persönlich zustande gekommen
ist, hat sich die Vorinstanz nebst den Aussagen der Berufungsbeklagten mit verschiedenen,
von der Berufungsbeklagten ins Recht gelegten Urkunden befasst. Darunter eine «Aufstellung
über Vermögenstransaktionen B.__» (vi-BB 28). Diese stimmt im Wesentlichen mit den Aus-
sagen der Berufungsbeklagten überein. Die Aufstellung spricht u.a. von einer «Einlage bei __»

10 │ 29
in Höhe von EUR 2'100'000.‒ und einer «Restschuld Kürzel». Mit der Vorinstanz ist einig zu
gehen, dass die Anfangsbuchstaben bzw. die Initialen des Konkursiten C.__ sowie die Über-
einstimmung des angegebenen Betrages mit dem am 16. August 2004 nachweislich von der
Berufungsbeklagten überwiesenen Betrages an die __ Leasing GmbH darauf schliessen las-
sen, dass diese Aufstellung mit der Überweisung der Berufungsbeklagten zusammenhängt
und der Konkursit C.__ («Kürzel») dieses Geld faktisch in Empfang genommen hat. Demge-
genüber beruhen die dagegen vorgebrachten Einwände der Berufungsklägerin einzig auf Spe-
kulationen. So bestehen etwa keinerlei Anhaltspunkte für die Annahme eines Firmendoku-
ments. Auch erscheint nicht plausibel, dass «ein Mitarbeiter oder eine Mitarbeiterin einer der
Firmen des Konkursiten» dieses Dokument erstellt hat und «dort fälschlicherweise von einer
Restschuld von Kürzel» spricht, wie es die Berufungsklägerin behauptet (Berufung, Ziff. 10 ff.).
Dagegen spricht insbesondere die Aufstellung (vi-BB 28) aus einem Ordner betitelt mit «PIL
467: B.__, Bank Erbschaft Steuern», welcher von der Eidgenössischen Steuerverwaltung am
Wohnort des Konkursiten beschlagnahmt wurde (vgl. vi-BB 42, S. 9 ff.; vi-BB 31, lit. C, S. 3
und E. 3.1.3., S. 20 f.). Zwar ist auf dem Deckblatt des Ordners nicht vermerkt, ob es sich um
einen Kundenordner des Konkursiten persönlich oder einer seiner Firmen handelt. Nach der
allgemeinen Lebenserfahrung werden jedoch Firmenordner als solche gekennzeichnet, was
vorliegend umso mehr für einen privaten und persönlichen Ordner des Konkursiten spricht.
Soweit die Berufungsklägerin weiter geltend macht, beim Kürzel «__» könne es sich auch um
eine Ungenauigkeit handeln, es könne die Restschuld der entsprechenden Firma gemeint sein
und bei internen Aufstellungen sei «nicht abwegig, wenn der Firmeninhaber bei der Restschuld
sein Kürzel hinschreibe und nicht den Namen der (von ihm beherrschten) Firma» (vgl. Beru-
fung, Ziff. 11), überzeugt sie nicht. Das wäre etwa gleichermassen fragwürdig, wie wenn ein
Treuhänder in der Erfolgsrechnung seines Kunden das eigene Kürzel direkt vor den «Gewinn»
oder «Verlust» stellen würde. Von einem Treuhänder – wie sich der Konkursit bezeichnet –
und entsprechenden Mitarbeitern darf im Übrigen erwartet werden, dass eine Firmenschuld
von einer privaten Schuld abgegrenzt und korrekt bezeichnet wird. Selbst wenn das Kürzel
«__» vom Konkursiten auch geschäftlich im Zusammenhang mit der Kommanditgesellschaft
«__ Partner» verwendet wurde – vgl. bspw. E-Mailadresse «__@_consulting.ch» in vi-BB 12
– meint es unbestrittenermassen «C.__» persönlich.
Ferner berücksichtigte die Vorinstanz diverse Urkunden. So den aufgelegten Darlehensvertrag
zwischen D.__ und der __ Management S.A. vom 12. Oktober 2004, welcher der Konkursit für
die __ Management S.A. unterzeichnet hat und sich im selben Ordner «PIL 467: B.__, Bank
Erbschaft Steuern» befand (vi-BB 34), den vom Konkursiten unterzeichneten Zahlungsauftrag

11 │ 29
der __ Leasing GmbH an die Bank __ vom 8. Februar 2005 (vi-BB 7) sowie den Kontoauszug
der __ Leasing GmbH und die Belastungsanzeige vom 18. August 2004, wonach am Tag nach
der Überweisung von EUR 2'100'000.‒ ein Betrag in Höhe von EUR 1'995'000.‒ vom Konto
der __ Leasing GmbH wiederum an eine «__ S.A. Management» überwiesen wurde (vi-BB 46
und 47). Mit der Vorinstanz ist einig zu gehen, dass diese Belege klar darauf hindeuten, dass
es sich bei der __ Leasing GmbH und der __ Management S.A. im Zeitpunkt der Überweisung
des Betrages von EUR 2'100'000.‒ und der darauffolgenden Transaktion über
EUR 1'995'000.‒ zumindest um «dem Konkursiten nahestehende Gesellschaften» gehandelt
hat, über deren Konti er später tatsächlich verfügte. Auch die Berufungsklägerin bestätigt, dass
der Konkursit diverse Firmen hatte, kommt aber zum Schluss, dass die Berufungsbeklagte
einen allfälligen Treuhandvertrag mit einer dieser Firmen und nicht mit dem Konkursiten per-
sönlich geschlossen hat. Allerdings vermag sie ihre Schlussfolgerung nicht ansatzweise zu
untermauern.
Soweit sie mit Schreiben der deutschen Rechtsanwältin (Manuela Beckert) der Berufungsbe-
klagten (vi-BB 20 und 21) argumentiert, vermag sie ebenfalls nicht zu überzeugen. Die Vor-
instanz hat, anders als behauptet, beide Schreiben berücksichtigt. Allerdings nicht bloss ein-
zelne Passagen, wie die Berufungsklägerin, sondern unter Berücksichtigung weiterer Aspekte
(vgl. Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.6 f., S. 27 f.). Es gilt zu beachten, dass beide an C.__ adressier-
ten anwaltlichen Schreiben rund 12 Jahre nach dem Vertragsschluss und bereits im Rahmen
rechtlicher Streitigkeiten zwischen der Berufungsbeklagten und dem Konkursiten verfasst wur-
den. Die Berufungsbeklagte führte in ihrer Klageantwort aus, sie habe sich an Rechtsanwältin
Manuela Beckert gewandt, nachdem der Konkursit eine Rückzahlung des verbleibenden Rest-
guthabens verweigert habe und sie von ihm zwei Schreiben vom 4. August 2016 erhalten
habe, worin er sie um Unterzeichnung einer Erklärung für die Steuerverwaltung Obwalden und
um Bestätigung des angeblichen Auftrages an die __, für sie Vermögensanlagen zu tätigen,
gebeten habe (vgl. ebd. E. 4.5.2, S. 14; vi-BB 18, 19, 23). Aus den Akten geht zudem hervor,
dass die Berufungsbeklagte den Konkursiten mehrfach und über einen Zeitraum von mehreren
Monaten anschrieb oder anwaltlich anschreiben liess, er solle Rechenschaft über die ihm treu-
händerisch übergebenen Gelder ablegen (vi-BB 20, vom Konkursiten unbeantwortet; vi-BB 21,
vom Konkursiten unbeantwortet; persönliches Aufsuchen des Beschuldigten durch Privatklä-
gerin und ihrem Sohn in __ am 14. Dezember 2016, abweisende Reaktion des Beschuldigten
unter Ankündigung eines Anrufs seinerseits im Januar 2017; Anruf der Privatklägerin am
31. Januar 2017, Antwort des Beschuldigten, es gebe vorläufig kein Geld mehr, bis die Steu-
erverwaltung in Obwalden einen Entscheid gefällt habe; vi-BB 22 mit Verweis auf das Treffen

12 │ 29
vom 14. Dezember 2016 und dem Telefonat vom 31. Januar 2017; vi-BB 23, mit Behauptung,
der Entscheid der Obwaldner Steuerverwaltung sei noch ausstehend, weswegen ein Rückruf
oder eine erneute Zusammenkunft nicht gegeben sei). Aus diesen Umständen und den zutref-
fenden Ausführungen der Vorinstanz lässt sich einzig schliessen, dass der Konkursit über
mehrere verschiedene Gesellschaften operierte, wobei keine der Gesellschaften «prominen-
ter» als die andere in Erscheinung tritt und entsprechend als Vertragspartnerin identifiziert
werden könnte. Vielmehr sticht ins Auge, dass der Konkursit in allen Gesellschaften Schlüs-
selfigur ist. Mit ihm pflegte die Berufungsbeklagte auch ein freundschaftliches Verhältnis, mit
ihm gemeinsam ging sie zur Bank __, mit ihm pflegte sie als Einzigen Kontakt, bei ihm im
Tresor wurde ein Teil ihres Geldes aufbewahrt und bezüglich der __ Management S.A. und
der __ Leasing GmbH konnte der Konkursit nachweislich über entsprechende Konten dieser
Gesellschaften verfügen. Andererseits stimmen die Aussagen der Privatklägerin mit der Ver-
mögensaufstellung vi-BB 28 überein, wonach eine «Restschuld Kürzel», d.h. C.__, existiert.
Demnach bestehen keine ernsthaften Zweifel, dass der Konkursit nicht blosse Ansprechper-
son der Berufungsbeklagten war, sondern zwischen den beiden ein Treuhandvertrag zustande
gekommen ist. Die von der Berufungsklägerin vorgebrachten Bestreitungen wirken konstruiert,
unplausibel und lebensfremd. Die Vorinstanz hat die im Recht liegenden Beweise und die re-
levanten Umstände sorgfältig und überzeugend gewürdigt. Die vorinstanzliche Beweiswürdi-
gung ist nicht zu beanstanden.
3.4
3.4.1
Die Berufungsklägerin rügt ferner, der Inhalt des bestrittenen Vertrags sei unklar. Die Vor-
instanz kam zum Schluss, die mündliche Vereinbarung vom 16. August 2004 habe in einer
Verwahrung des anvertrauten Geldes durch den Konkursiten, in der Tätigung von Zahlungen
an das Finanzamt in Deutschland sowie an Rechtsanwalt Weigell und schliesslich in der Rück-
gabe des restlichen Geldes an die Berufungsbeklagte bestanden, hingegen nicht in der Vor-
nahme von Anlagegeschäften (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.3, S. 23).

13 │ 29
3.4.2
Die Berufungsklägerin moniert, die Vorinstanz stelle «auch in diesem Punkt (fast) ausschliess-
lich auf die Schutzbehauptungen der Beklagten ab». Allerdings handle es sich bei der Befra-
gung der Beklagten «nicht um eine Zeugenbefragung, sondern eine Parteibefragung». Mit der
Beklagten sei «nicht einmal eine Beweisaussage» durchgeführt worden, wobei «auch der Aus-
sagegehalt einer solchen» einer Zeugeneinvernahme nicht gleichkäme. Die Vorinstanz habe
nicht nur den Sachverhalt falsch festgestellt, sondern auch Bundesrecht verletzt (Berufung,
Ziff. 18).
3.4.3
Nach Art. 191 Abs. 1 ZPO kann das Gericht eine oder beide Parteien zu den rechtserheblichen
Tatsachen befragen (Parteibefragung). Gemäss Art. 192 Abs. 1 ZPO kann es zudem eine oder
beide Parteien von Amtes wegen zur Beweisaussage unter Strafdrohung verpflichten (Beweis-
aussage). Parteibefragung und Beweisaussage sind gesetzlich vorgesehene (Art. 168 Abs. 1
lit. f ZPO), objektiv taugliche Beweismittel. Der Richter bildet sich seine Überzeugung nach
freier Würdigung der Beweise (Art. 157 ZPO). Soweit diese gesetzliche Pflicht zur freien Be-
weiswürdigung Platz greift, ist es nicht zulässig, einem bestimmten, gesetzlich vorgesehenen
Beweismittel von vornherein jeden Beweiswert, also jede Überzeugungskraft abzusprechen.
Dies gilt auch für die Parteibefragung und Beweisaussage im Sinn von Art. 168 Abs. 1 lit. f
ZPO. Eine geschickte Befragung durch den Richter kann erfahrungsgemäss durchaus ein gu-
tes Mittel sein, die Wahrheit zu erforschen, wenn der Befragte – zumal in Konfrontation mit der
Gegenpartei – eindringlich verhört wird und auf unerwartete Fragen Antwort geben muss, vor
allem aber, weil der Richter, der die Befragung durchführt, dabei einen persönlichen Eindruck
gewinnt, der ihm gestatten kann, die Glaubwürdigkeit des Befragten zu beurteilen (BGE 143
III 297 E. 9.3.2). Das Ergebnis der Parteibefragung und/oder Beweisaussage ist in Beziehung
zu setzen zu allen anderen Beweismitteln, und es kann sich durchaus ergeben, dass die Aus-
sagen auch zu eigenen Gunsten einen wesentlichen Beitrag zur Überzeugungsbildung des
Gerichtes zu liefern vermögen. Jedenfalls rechtfertigt sich die Annahme nicht, eine Partei sage
ohnehin kaum die Wahrheit (vgl. HANS SCHMID/SAMUEL BAUMGARTNER, Kurzkommentar
Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2021, N 14 zu Art. 191 ZPO). Die Beweisaus-
sage soll genutzt werden, um letzte Zweifel des Gerichts zu beseitigen (ebd., N 6 zu Art. 191
ZPO). Sie ist eine qualifizierte Form der Parteibefragung. Auf die Parteibefragung kann, muss
aber nicht die Beweisaussage folgen. Falls das Gericht eine oder beide Parteien zur Beweis-
aussage verpflichtet, soll dieser die Befragung beider Parteien vorausgehen. Wo bereits die

14 │ 29
Parteibefragung zu einer richterlichen Überzeugung führt, erübrigt sich eine Beweisaussage
(PETER HAFNER, in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar Schweizerische Zi-
vilprozessordnung, 3. Aufl. 2017, N 2 zu Art. 192 ZPO).
3.4.4
Was die Berufungsklägerin konkret rügen will, bleibt unklar. Allerdings ist die Parteibefragung
nach den soeben dargelegten rechtlichen Ausführungen ein objektiv taugliches Beweismittel,
dem nicht von vornherein jeglicher Beweiswert abgesprochen werden kann. Hinzu kommt,
dass eine Beweisaussage nicht zwingend durchgeführt werden muss. Insofern kann die Beru-
fungsklägerin allein mit diesem Vorbringen nichts zu ihren Gunsten ableiten. Auch das Argu-
ment, die Berufungsbeklagte sei nur ein einziges Mal befragt worden, weshalb sie entgegen
den Ausführungen der Vorinstanz nicht «konstant» habe aussagen können, verfängt nicht (vgl.
Berufung, Ziff. 19). Die Berufungsbeklagte wurde bereits im Rahmen der am 24. April 2018
gegen den Konkursiten eröffneten Strafuntersuchung STA-Nr. A2N 17 11000 befragt (vgl. vi-
BB 31, E. 3.2.1, S. 25; Gerichtsnotorietät). Gemäss Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden vom
4. Oktober 2019 hat die Berufungsklägerin bereits damals zu Protokoll gegeben, sie habe dem
Beschuldigten (bzw. Konkursiten) mehrmals gesagt, das Geld sei nur um die Steuerstrafen
und den Rechtsanwalt zu zahlen, das restliche Geld solle er nur verwahren und ihr wieder
zurückgeben. Er sei von ihr nicht dazu ermächtigt worden, ihr Geld zu investieren (ebd.). Damit
durfte die Vorinstanz willkürfrei schliessen, die Berufungsbeklagte habe konstant erwähnt,
dass der Konkursit ihr Geld verwahren, daraus Zahlungen an Finanzämter und an Rechtsan-
walt Dr. Weigell leisten und ihr den Rest zurückgeben sollte.
3.5
3.5.1
Die Berufungsklägerin rügt ferner, die Vorinstanz stütze sich für den Vertragsinhalt auf die
beklagtischen Belege Nr. 9, 44 und 45 sowie 11-12, 14-16. Allerdings würden diese Urkunden
keinen Aufschluss darüber geben, ob der Auftrag nicht auch eine Vermögensverwaltung, na-
mentlich die Anlage des Vermögens beinhaltet habe (vgl. Berufung, Ziff. 20).
3.5.2
Bei der Urkunde vi-BB 9 handelt es sich um eine handschriftliche Aufstellung der Berufungs-
beklagten über die Bar-Rückzahlungen seitens des Konkursiten. Die Positionen ab Januar
2005 wurden seitens der Berufungsbeklagten zudem betragsmässig übereinstimmend in eine

15 │ 29
Excel-Tabelle übertragen (vi-BB 10). Die Berufungsbeklagte sagte dazu an der Hauptverhand-
lung aus, jedes Mal, wenn sie vom Besuch bei C.__ zurück nach Hause gekommen sei, habe
sie den von ihm erhaltenen Barbetrag aufgeschrieben (PBP B, Ziff. 19, S. 5). Die Berufungs-
beklagte hat in ihrer tabellarischen Darstellung (vi-BB 10) auch Steuerzahlungen an das Fi-
nanzamt aufgeführt. Der vi-BB 11 betrifft eine Belastungsanzeige vom 16. März 2005 über
eine Zahlung der «__ Partner» zu Gunsten des Finanzamtes Saarlouis im Umfang von EUR
200'011.75. Der vi-BB 12 enthält E-Mail-Korrespondenz zwischen Rechtsanwältin Beckert und
dem Konkursiten. Dabei ging es um eine vom Konkursiten für die Berufungsbeklagte ausge-
führte Zahlung ans Finanzamt Saarlouis. Gleiches gilt für die Urkunden vi-BB 14-16, wobei
auch noch Zahlungen an das Finanzamt Merzig erwähnt werden. Der vi-BB 44 betrifft eine an
die Berufungsbeklagte adressierte Rechnung von Rechtsanwalt Dr. Jörg Weigell vom 1. Feb-
ruar 2005 in Höhe von EUR 23'200.‒. Gemäss Gutschriftenanzeige vom 14. Februar 2005 ist
derselbe Betrag im Auftrag der __ Leasing GmbH auf das Konto von Rechtsanwalt Weigell
überwiesen worden (vi-BB 45). Bargeldrückzahlungen an die Berufungsbeklagte, Überweisun-
gen an das deutsche Finanzamt und Zahlungen an Dr. Weigell lassen sich auch der «Aufstel-
lung über Vermögenstransaktionen B.__» (vi-BB 28) entnehmen.
3.5.3
Die Vorinstanz hat die im Recht liegenden Beweise und die relevanten Umstände sorgfältig
und überzeugend gewürdigt. Sie hat sich insbesondere auch mit der Frage befasst, ob mög-
licherweise Anlagegeschäfte Vertragsbestandteil bildeten. Dabei hat sie einerseits die in der
«Aufstellung über Vermögenstransaktionen B.__» (vi-BB 28) aufgeführte «Kapitalanlage bei
D.__» erwähnt. Andererseits nahm sie Bezug auf den vom Konkursiten für die __ Management
S.A. unterzeichneten mit D.__ geschlossenen Darlehensvertrag (vi-BB 34) und die Zeugen-
aussagen von D.__ in einem Strafverfahren gegen den Konkursiten (vi-BB 40; vgl. angefoch-
tenes Urteil, E. 4.5.8.1, S. 20 und E. 4.5.8.3, S. 23). Mit diesen einschlägigen Erwägungen der
Vorinstanz setzt sich die Berufungsklägerin nicht hinreichend auseinander. Soweit sie lediglich
vorbringt, der Ordner, in dem vi-BB 28 gefunden worden sei, enthalte bloss einen Zeitraum bis
April 2006 und es sei gut möglich, dass Investitionen erst in den Folgejahren erfolgt seien (vgl.
Berufung, Ziff. 20), erschöpft sich ihre Argumentation in reiner Spekulation und ist nicht stich-
haltig (vgl. dazu im Folgenden E. 4.5).

16 │ 29
3.5.4
Im Ergebnis ist mit der Vorinstanz einig zu gehen, dass die Aussagen der Berufungsbeklagten
bezüglich des möglichen Vertragsinhalts (vgl. Urteil ZE 20 172, E. 4.5.8.3) widerspruchsfrei
und glaubhaft sind. Sie stimmen mit den vorliegenden Sachbeweisen und Indizien überein.
Gestützt darauf bestehen keine erheblichen Zweifel daran, dass der Inhalt der mündlichen
Vereinbarung vom 16. August 2004 in einer Verwahrung des Geldes durch den Konkursiten,
in der Tätigung von Zahlungen an das Finanzamt in Deutschland sowie an Rechtsanwalt
Dr. Weigell und schliesslich in der Rückgabe des restlichen Geldes an die Beklagte, nicht hin-
gegen in der Vornahme von Anlagegeschäften bestand. Die klassische Treuhand (Fiducia)
besteht i.d.R. aus einem Grundgeschäft, gestützt worauf Treugut (Sachen, Forderungen etc.)
vom Treugeber auf den Treuhänder übertragen wird mit der Verpflichtung, es bestimmungs-
gemäss zu verwenden, verwalten, verwahren, (später) zurückzugeben, zu veräussern oder
ähnliches (JEAN-MARC SCHALLER, in: Honsell [Hrsg.], Kurzkommentar Obligationenrecht,
1. Aufl. 2014, N: 7 zu Art. 394 OR). Somit kann der Berufungsbeklagten auch nicht gefolgt
werden, wenn sie behauptet, vorliegend sei entgegen den Ausführungen der Vorinstanz kein
typisches Treuhandverhältnis gegeben (vgl. Berufung, Ziff. 23).
4.
4.1
Umstritten ist sodann die Durchsetzbarkeit des Anspruchs der Berufungsbeklagten. Die Beru-
fungsklägerin macht mit verschiedenen Einwänden geltend, die bestrittene Forderung sei ver-
jährt. Demgegenüber erkannte die Vorinstanz, der Anspruch der Berufungsbeklagten sei nicht
verjährt.
4.2
4.2.1
Ist eine Forderung auf Kündigung gestellt, so beginnt die Verjährung mit dem Tag, auf den die
Kündigung zulässig ist (Art. 130 Abs. 2 OR; ROBERT K. DÄPPEN, in: Lüchinger/Oser [Hrsg.],
Basler Kommentar Obligationenrecht I, 7. Aufl. 2020, N 14 ff. zu Art. 130 OR). Im Übrigen kann
– um unnötige Wiederholungen zu vermeiden – auf die zutreffenden rechtlichen Erwägungen
der Vorinstanz verwiesen werden (vgl. Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.6).

17 │ 29
4.2.2
Die Berufungsklägerin stellt zunächst den Zugang des Kündigungsschreibens der Berufungs-
beklagten bzw. Rechtsanwältin Beckert vom 8. November 2016 in Frage.
4.2.3
Die Vorinstanz erwog, auf der eingereichten Quittung der Deutschen Post AG sei ersichtlich,
dass am 8. November 2016 eine Sendung in die Schweiz aufgegeben worden sei. Gemäss
Anschrift im Schreiben vom 8. November 2016 sei der Versand per «Einschreiben/Rück-
schein» erfolgt. Der passende Rückschein vom 15. November 2016 liege ebenfalls bei den
Akten. Auch wenn der Konkursit den Rückschein nicht persönlich unterzeichnet habe, sei ohne
gegenteilige Anhaltspunkte davon auszugehen, dass das Schreiben von Rechtsanwältin Ma-
nuela Beckert letztlich an den Konkursiten gelangt sei, zumal in der Anschrift und auch auf
dem Rückschein «z.H. C.__» vermerkt gewesen sei. Es erscheine nicht abwegig, dass «__»
– es handle sich dabei gemäss Handelsregisterauszug um E.__, welcher über eine Kollektiv-
prokura zu zweien für die Kommanditgesellschaft A.__, C.__ + Partner (vormals __ Partner)
verfüge – das empfangene Schreiben entgegen dem Vermerk «z.H. C.__» nicht dem Konkur-
siten übergeben habe. Damit sei der Anspruch der Beklagten aus dem Treuhandverhältnis
noch nicht verjährt und der Konkursit bleibe auch nach Beendigung des Treuhandvertrages
per 8. November 2016 zur Rechenschaftsablegung und insbesondere zur Herausgabe an die
Beklagte verpflichtet (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.6 ff.).
4.2.4
Laut Akten steht fest, dass das von Rechtsanwältin Beckert unterzeichnete Kündigungsschrei-
ben vom 8. November 2016 (vi-BB 21) an denselben Empfänger (A.__ C.__) wie der Rück-
schein (vi-BB 55) adressiert ist. Zudem wurde die Sendung gemäss Rückschein von der An-
waltskanzlei W&R Weigell Rechtsanwälte – dort ist Rechtsanwältin Beckert tätig – verschickt
und am 15. November 2016 unbestrittenermassen von E.__ der Gesellschaft A.__, C.__ +
Partner (vormals Firmenbezeichnung) in Empfang genommen (vi-BB 55, S. 1 und 2). Soweit die
Berufungsklägerin also ausführt, es sei nicht ersichtlich, dass es sich bei den Belegen Nr. 54
und Nr. 55 um die gleiche Sendung handle, zumal auf Beleg Nr. 55 keine Sendungsnummer
ersichtlich sei, kann sie nichts zu ihren Gunsten ableiten. Gleiches gilt für ihre Vorbringen,
wonach auf der Quittung der deutschen Post (vi-BB 54) nicht ersichtlich sei, an welche Adresse
die Sendung aufgegeben worden und somit nicht erstellt sei, dass diese Quittung zum angeb-
lichen Kündigungsschreiben an den Konkursiten bzw. überhaupt einem Schreiben an den

18 │ 29
Konkursiten gehöre. Die Vorinstanz hat sich ausführlich mit dem Zugang des Kündigungs-
schreibens befasst. Es bestehen keine Zweifel daran, dass C.__ das Kündigungsschreiben in
Empfang genommen hat. Indem die Berufungsklägerin der vorinstanzlichen Beweiswürdigung
bloss ihre eigene Würdigung der Aktenlage entgegenstellt, vermag sie keine unrichtige Sach-
verhaltsfeststellung darzutun.
4.3
4.3.1
Die Berufungsklägerin stellt sich weiter auf den Standpunkt, das angebliche Vertragsverhältnis
sei als sittenwidrig zu werten, weshalb ein allfälliger Rückforderungsanspruch auf Art. 62 ff.
OR abzustützen wäre und folglich der Anspruch der Berufungsbeklagten verjährt sei. Das Ver-
tragsverhältnis sei sittenwidrig, weil die Berufungsbeklagte damit steuerpflichtige Gelder (zu-
mindest anfänglich) in Deutschland nicht deklariert habe. Die Überlegungen der Vorinstanz
seien nicht nachvollziehbar. Es sei unverständlich, seit wann «eine verzweifelte Situation eine
Rechtfertigung dafür» sei, «Gelder den Steuerbehörden vorzuenthalten». Zudem sei die Nicht-
deklaration von Steuergeldern «auch dann sittenwidrig, wenn die Beklagte auf Empfehlung
von C.__, welchem sie vertraut hätte, gehandelt hätte». Entscheidend sei auch nicht das
Schreiben von Rechtsanwältin Beckert, sondern die Sichtweise der Berufungsbeklagten bei
Auftragserteilung. Zudem werde bestritten, dass die Gelder tatsächlich der Besteuerung in
Deutschland unterworfen worden seien. Die Vorinstanz verhalte sich sodann widersprüchlich,
wenn sie dartue, die Berufungsklägerin würde lediglich Vermutungen äussern, ohne konkrete
Grundlagen zu haben.
4.3.2
Die Vorinstanz erwog, der Treuhandvertrag sei nicht sittenwidrig. Sie hat in ihren Erwägungen
die Aussagen der Berufungsbeklagten berücksichtigt und diese zutreffend zusammengefasst.
Darauf wird verwiesen (vgl. Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.7). Die Vorinstanz erwog, die Berufungs-
beklagte habe überzeugend darlegen können, dass sie sich nach dem Tod ihres Ehemannes
in einer verzweifelten Lage befunden habe und deshalb auf ihre bestehende freundschaftliche
Beziehung zum Konkursiten zurückgegriffen habe. Zudem habe Rechtsanwältin Manuela Be-
ckert in ihrem Schreiben vom 17. August 2016 erwähnt, dass die Gelder der Berufungsbeklag-
ten bereits vor einiger Zeit in Deutschland der Besteuerung unterworfen worden seien. Dem-
gegenüber habe die Berufungsklägerin keine konkreten Beweise für die Sittenwidrigkeit des

19 │ 29
Vertrags vorlegen können. Ihre Vorbringen würden auf Vermutungen beruhen, die nicht sub-
stantiiert begründet oder belegt worden seien.
4.3.3
Sittenwidrig können nur Rechtsgeschäfte mit eindeutig schwerwiegenden Verstössen gegen
die öffentliche Ordnung oder anerkannte und im Wandel der Zeit beständige Moralvorstellun-
gen sein (Urteil des Bundesgerichts 4C.172/2000 vom 28. März 2001 E. 5e). Die Sitten- oder
Rechtswidrigkeit von Vereinbarungen, welche mit fremden Forderungsrechten kollidieren, wird
nur bei Vorliegen qualifizierter Voraussetzungen bejaht. Zum vertraglichen Verstoss gegen die
relativen Rechte müssen noch «weitere Umstände hinzukommen, welche die Pflichtverletzung
als besonders anstössig erscheinen lassen» (BARBARA MEISE/CLAIRE HUGUENIN, in: Widmer
Lüchinger/Oser [Hrsg.], Basler Kommentar Obligationenrecht I, 7. Aufl. 2020, N 41 zu Art. 20
OR mit Hinweis auf BGE 137 III 296, BGE 114 II 329 und das Urteil des Bundesgerichts
4C.273/2002 vom 28. November 2002, E. 3.2; vgl. TARKAN GÖKSU, in: Gauch/Stöckli [Hrsg.],
Präjudizienbuch OR, 10. Aufl. 2021, N 3 zu Art. 20 OR mit Hinweis auf BGE 114 II 91 E. 4 aa
S. 98. E. a, BGE 102 II 339 E. 2 S. 340 und die Urteile des Bundesgerichts 4C.345/2000 vom
1. Mai 2001 E. 4b, 4C.7/2005 vom 30. Juni 2005 E. 4.3). Das Bundesgericht verneinte Sitten-
widrigkeit bspw. bei einer Überweisung von Geld, das für Bestechungszwecke bestimmt war,
von einer Gesellschaft auf eine andere, mit der Weisung, es einem Dritten zur Verfügung zu
halten. Es erwog, erst mit der Weisung, mit dem Geld jemanden zu bestechen, würde der
Verstoss gegen die guten Sitten beginnen. Weiter hielt das Bundesgericht fest: «Wäre der
Beschwerdeführer der vertraglichen Pflicht enthoben, der Beschwerdegegnerin das empfan-
gene Geld zu ersetzen, so bräuchte auch jeder andere Vermögensverwalter, z.B. eine Bank
oder ein Bankangestellter, dem Gelder durch die Hände gehen, die nach der Absicht des Auf-
traggebers für rechtswidrige oder unsittliche Zwecke bereitgestellt werden, nichts zurückzu-
leisten. Das wäre untragbar und widerspräche Art. 140 StGB, wonach man anvertrautes Gut
nicht unrechtmässig in seinem oder eines andern Nutzen verwenden darf.» (BGE 99 Ia 417 E.
3c).
Im Übrigen kann auf die zutreffenden rechtlichen Erwägungen der Vorinstanz verwiesen wer-
den (vgl. Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.7).

20 │ 29
4.3.4
Die Berufungsbeklagte hat die umstrittenen Vermögenswerte unstrittig an den Konkursiten
übergeben, um Steuern zu sparen. Trotz dieser Absicht erscheint aber die Weisung über die
Verwendung der Gelder nicht sittenwidrig. Ihre Weisung an den Konkursiten bestand lediglich
darin, das Geld zu verwahren, Zahlungen an das deutsche Finanzamt und Rechtsanwalt
Dr. Weigell zu tätigen und den Rest zurückzugeben. Demgegenüber wurde der Konkursit nicht
dazu angehalten, mit dem Geld strafbare Handlungen zu begehen. Ein schwerwiegender
Verstoss gegen die öffentliche Ordnung oder beständige Moralvorstellungen sind somit nicht
erkennbar und Sittenwidrigkeit nicht gegeben.
4.4
4.4.1
Die Berufungsklägerin bringt vor, für die Frage der Verjährung sei relevant, wie lange der Ver-
trag Bestand gehabt habe. Die Dauer des bestrittenen Vertrags sei vorliegend unklar. Die Vor-
instanz habe nicht begründet, weshalb über die Dauer eines Auftrags keine Vereinbarung ge-
troffen werden müsse. Indem die Vorinstanz missachtet habe, dass die Dauer des allfälligen
Auftrages ein wesentlicher Vertragspunkt sei, bzw. dessen fehlende Regelung als unbeacht-
lich eingestuft habe, habe sie die Beweise einseitig zu Lasten der Klägerin gewürdigt und
dadurch den Sachverhalt unrichtig festgestellt (Berufung, Ziff. 26, S. 30 f.). Weiter macht die
Berufungsklägerin geltend, bei einem Auftrag sei auch die Entgeltlichkeit entgegen der Dar-
stellung der Vorinstanz als wesentlicher Vertragspunkt zu qualifizieren, weshalb sich die Par-
teien darüber einigen müssten. Vorliegend sei keine konsensuale Regelung der Parteien ge-
troffen worden, weshalb zwischen der Berufungsbeklagten und dem Konkursiten kein Auf-
tragsverhältnis zustande gekommen sei. In dem die Vorinstanz – in Kenntnis dieses fehlenden
Konsenses – ein Auftragsverhältnis bejaht habe, habe sie erneut Bundesrecht verletzt (Beru-
fung, Ziff. 28, S. 33 f.).
4.4.2
Die Vorinstanz erwog, über eine allfällige Vergütung und die Dauer des Treuhandverhältnisses
müsse keine Vereinbarung getroffen worden sein. Ein Treuhandverhältnis könne auch vorlie-
gen, wenn diese Punkte nur mündlich oder gar nicht abgesprochen worden seien und nirgends
aus einer Korrespondenz hervorgehen würden, was vorliegend zutreffe. Es genüge, dass der
Sinn des Vertrages und die damit verbundenen Pflichten des Konkursiten erkennbar seien,
was vorliegend der Fall sei (Urteil ZE 20 172 E. 4.5.8.8).

21 │ 29
4.4.3
Der Treuhandvertrag untersteht als Auftrag den Bestimmungen von Art. 394 ff. OR. Ergän-
zend gelten die allgemeinen vertragsrechtlichen Bestimmungen des OR und des ZGB. Die
Parteien bleiben in der Gestaltung der vertraglichen Regelung weitestgehend frei. Zwingend
ist allerdings das jederzeitige Kündigungsrecht beider Parteien (Art. 404 Abs. 1 OR; MYRIAM
JÄGER/ROLF BENZ, in: Münch/Lehne/Probst [Hrsg.], Schweizer Vertragshandbuch, 3. Aufl.
2018, S. 1860 ff.). Das Gesetz bestimmt den Mindestinhalt, über den sich die Parteien einigen
müssen, damit überhaupt ein Vertrag im Sinne von Art. 1 OR zustande kommt, nicht explizit,
sondern verlangt lediglich, dass «sich die Parteien über alle wesentlichen Punkte» einigen
(Art. 2 Abs. 1 OR). Diese objektiv «wesentlichen Punkte» (Umschreibung der essentialia nego-
tii) sind bei den gesetzlich geregelten Vertragstypen meist in der Legaldefinition enthalten (CO-
RINNE ZELLWEGER-GUTKNECHT, in: Widmer Lüchinger/Oser [Hrsg.], Basler Kommentar Obliga-
tionenrecht I, 7. Aufl. 2020, N 23 zu Art. 1 OR). Demnach ist beim Auftrag die geschuldete
Arbeitsleistung unabdingbar durch die Parteien zu bestimmen; zumindest für deren Bestimm-
barkeit haben sie zu sorgen (JÖRG SCHMID/HUBERT STÖCKLI/FRÉDÉRIC KRAUSKOPF, OR BT, 3.
Aufl. 2021, Rz. 1893 zu § 18; Art. 394 OR).
4.4.4
Vor diesem Hintergrund sind entgegen der Auffassung der Berufungsklägerin weder die Dauer
noch die Entgeltlichkeit eines Auftrags durch die Parteien zwingend zu regelnde objektiv we-
sentliche Vertragspunkte. Zudem ist mit der negativen Feststellung, dass ein bestimmter Punkt
nicht zu den wesentlichen Vertragsbestandteilen gehört, auch festgestellt, dass ein Fehlen der
Einigung die Vertragsgültigkeit nicht hindert (CORINNE ZELLWEGER-GUTKNECHT, in: Basler
Kommentar, Obligationenrecht l, 7. Aufl. 2020, N 24 zu Art. 1 OR).
4.5
4.5.1
Die Berufungsklägerin moniert weiter, es sei unklar, ob es sich um einen befristeten oder un-
befristeten Auftrag handle (Berufung, Ziff. 26, S. 30 f.). Der Kundenordner "B.__, Bank Erb-
schaft Steuern" betreffe nur einen Zeitraum bis 2006. Auch die in diesem Ordner enthaltene
«nichtssagende Aufstellung (vgl. vi-BB 28)» liste lediglich Zahlungen bis Dezember 2005 auf.
Es gebe daher keine Beweise, dass nach 2006 noch irgendwelche Zahlungen gemacht wor-
den seien und/oder dass überhaupt noch ein Auftragsverhältnis bestanden habe (Berufung,
Ziff. 26, S. 30).

22 │ 29
4.5.2
Dieser Argumentation kann nicht gefolgt werden. Aus dem Durchsuchungs- und Beschlagnah-
meprotokoll der Eidgenössischen Steuerverwaltung ergibt sich, dass der Kundenordner «PIL
467: B.__, Bank Erbschaft Steuern» am 1. Juni 2006 beim Konkursiten beschlagnahmt und
deshalb gar nicht mehr weitergeführt werden konnte (vi-BB 42, S. 9 ff.). Selbes gilt für die in
diesem Ordner enthaltene «Aufstellung über Vermögenstransaktionen B.__» (vi-BB 28). Ge-
gen die Ansicht der Berufungsklägerin spricht zudem, wie die Vorinstanz zutreffend festhielt,
dass die Berufungsbeklagte das Kündigungsschreiben vom 8. November 2016 vorlegte (vgl.
vi-BB 21). Auch das Verhalten des Konkursiten spricht gegen ein befristetes Auftragsverhält-
nis: Auf die anwaltlichen Schreiben vom 17. August und 8. November 2016, welche die Rück-
gabe der anvertrauten Vermögenswerte und die Kündigung des Auftrags betrafen, reagierte
der Konkursit nicht (vi-BB 20 und 21). Auf ein persönliches Aufsuchen des Konkursiten durch
die Berufungsbeklagte und ihren Sohn in __ am 14. Dezember 2016 reagierte der Konkursit
unter Ankündigung eines Anrufs seinerseits im Januar 2017 abweisend. Auf ein Schreiben der
Berufungsbeklagten vom 17. Februar 2017 mit dem Begehren auf Rechenschaftsablage an-
hand einer ordentlichen Buchführung, antwortete der Konkursit mit Schreiben vom 27. Februar
2017: «Ich beziehe mich auf Dein Schreiben vom 17. Februar 2017 und teile Dir erneut mit,
dass der Entscheid der Steuerverwaltung noch ausstehend ist und aus diesem Grunde ist ein
Rückruf noch eine erneute Zusammenkunft nicht gegeben» (vi-BB 23). Der Konkursit hat sich
also damals nicht auf einen angeblich befristeten und bereits im Jahre 2005/2006 abgelaufe-
nen Vertrag berufen, sondern wollte den Begehren der Berufungsbeklagten auf Rückforde-
rung- und Rechenschaftsablage offensichtlich einfach mit Ignoranz und falschen Vorwänden
(vgl. vi-BB 18, 19, 23: angeblich erforderliche Erklärung für die Steuerverwaltung Obwalden)
ausweichen. Aus diesen Gründen ist der Beurteilung der Vorinstanz zu folgen, wonach das
Vertragsverhältnis zwischen der Berufungsbeklagten und C.__ erst durch das Kündigungs-
schreiben vom 8. November 2016 und entgegen der Ansicht der Berufungsklägerin nicht be-
reits im Jahr 2005 beendet wurde. Aus den Akten ergeben sich keinerlei Anhaltspunkte, wel-
che für eine Befristung des Auftragsverhältnisses sprechen würden. Die entsprechenden Vor-
bringen der Berufungsklägerin erweisen sich als reine Spekulation.

23 │ 29
5.
5.1
Die Berufungsklägerin kritisiert die Formulierung «Durch die einlässliche Parteibefragung an
der Hauptverhandlung hat das Gericht einen persönlichen Eindruck von der Beklagten erhal-
ten, welcher die Beklagte als glaubwürdig und ihre Aussagen grundsätzlich als glaubhaft er-
scheinen lässt.» (Berufung, E. 4.5.9.1). Damit unterscheide die Vorinstanz zwischen der
Glaubwürdigkeit der Beklagten als Person und der Glaubwürdigkeit ihrer Aussagen. Die Beru-
fungsklägerin vertritt die Ansicht, die Glaubwürdigkeit der Berufungsbeklagten könne sich nur
durch ihre Aussagen ergeben, «wohl kaum durch ihre Kleidung oder ihre Frisur». Weiter rügt
die Berufungsklägerin, die Vorinstanz habe die Berufungsbeklagte ohne Begründung als
glaubwürdig und glaubhaft bezeichnet. Es könne aber nicht als «glaubhaft betrachtet werden,
wenn die Beklagte grösstenteils lediglich das» wiedergebe, «was sie (bzw. ihr Rechtsvertreter)
zuvor bereits in zwei Rechtsschriften dargelegt» hätten. Es spreche «nicht für ihre Glaubwür-
digkeit, wenn sie die dortigen Ausführungen wiederholen und zu Belegen, welche sie selbst
erstellt und eingereicht» habe, Auskunft geben könne. Vielmehr sei «es schwer verdächtig,
wenn sie dies nicht» könne «und sich in Abweichungen» verstricke. Die «nicht nachvollzieh-
baren Ausführungen der Vorinstanz» würden den Eindruck verstärken, «die Vorinstanz habe
so ziemlich sämtliche Umstände (welcher Art auch immer) zu Gunsten der Beklagten interpre-
tiert» (Berufung, Ziff. 29 f., S. 34 f.; amtl. Bel. 7, Ziff. 1, S. 2).
5.2
Die Berufungsklägerin verkennt offensichtlich die Bedeutung und den Unterschied zwischen
Glaubhaftigkeit und Glaubwürdigkeit in der Aussagepsychologie. Glaubhaftigkeit bezieht sich
auf die Aussage. Eine Aussage, die schlüssig und nachvollziehbar ist, wird als glaubhaft be-
zeichnet. Glaubwürdigkeit bezieht sich hingegen auf die Person des Aussagenden. Eine Per-
son, bei der davon ausgegangen wird, dass sie die Wahrheit sagt, ist glaubwürdig. Der allge-
meinen Glaubwürdigkeit einer aussagenden Person im Sinne einer dauerhaften personalen
Eigenschaft kommt nach heutiger Erkenntnis untergeordnete Bedeutung zu. Weitaus bedeu-
tender für die Wahrheitsfindung als die allgemeine Glaubwürdigkeit ist die Glaubhaftigkeit der
konkreten Aussage, welche durch methodische Analyse ihres Inhalts darauf überprüft wird, ob
die auf ein bestimmtes Geschehen bezogenen Angaben einem tatsächlichen Erleben des Zeu-
gen/der Partei entspringen. Damit eine Aussage als zuverlässig gewürdigt werden kann, ist
sie insbesondere auf das Vorhandensein von Realitätskriterien und umgekehrt auf das Fehlen
von Phantasiesignalen zu überprüfen (vgl. Urteile des Bundesgerichts 5A_550/2019 vom

24 │ 29
1. September 2020 E. 9.1.3.1; 6B_323/2021 vom 11. August 2021 E. 2.3.3; BGE 133 I 33 E.
4.3). Mit den pauschalen Vorbringen vermag die Berufungsklägerin nicht darzutun, inwiefern
die Aussagen der Berufungsbeklagten Phantasiesignale und fehlende Realitätskriterien auf-
weisen sollen. Im Gegenteil hebt die Berufungsklägerin selbst hervor, die Berufungsbeklagte
habe konsistent im Sinne der Rechtsschriften ausgesagt, was nicht als Lügen-, sondern Wahr-
heitszeichen zu werten ist. Insgesamt überzeugt sie auch in diesem Punkt nicht.
6.
6.1
Schliesslich rügt die Berufungsklägerin, die Vorinstanz habe ihr rechtliches Gehör verletzt, in-
dem sie Beweisanträge (Editionsanträge und die Befragung von C.__) unrechtmässig verwei-
gert habe. Da sie nicht in das bestrittene Auftragsverhältnis zwischen der Berufungsbeklagten
und dem Konkursiten involviert gewesen sei, könne sie nicht wissen, «welche Rechnungen
der Anwaltskanzlei Dr. Weigell zu welchem Zeitpunkt und über welchen Betrag gestellt» wor-
den seien. «Als Aussenstehende» sei ihr «nicht bekannt, für welche Angelegenheiten der Kon-
kursit allenfalls Rechnungen der Anwaltskanzlei Dr. Weigell» bezahlt habe. «Die gleiche Prob-
lematik» gelte auch «für die beantragten Editionen beim Finanzamt Saarlouis». Im Übrigen
habe die Berufungsklägerin «dargetan, dass sie keine andere Möglichkeit» habe, «an solche
Rechnungen zu gelangen, als über die beantragten Editionen». Auch dazu habe sich die Vo-
rinstanz nicht geäussert. Die Vorinstanz habe «nicht erläutert, wie die Klägerin – ohne die
entsprechenden Editionen – hätte belegen können, dass der Konkursit weitere Rechnungen
als die von der Beklagten aufgelegten bezahlt» habe. «Dies insbesondere, da sie es auch
nicht für notwendig» befunden habe, «den Zeugen C.__ – welcher ja Partei des bestrittenen
Vertragsverhältnisses gewesen sein soll und daher einige aufschlussreiche Informationen
hätte liefern können – zu befragen». Stattdessen habe die Vorinstanz den entscheiderhebli-
chen Sachverhalt gestützt auf die bestrittenen Parteibehauptungen der Beklagten antizipiert,
«die ebenfalls bestrittenen Notizen der Beklagten sowie die nichtssagende Urkunde vi-BB 28,
welche mehr Fragen» aufwerfe, als sie beantworte. «Angesichts dieser Beweiswürdigung»
erhärte «sich der Verdacht, dass emotionale Argumente in die Urteilsfindung eingeflossen»
seien. Dessen ungeachtet könne es «nicht angehen, dass die offenkundig vorhandene Be-
weisnot zu Lasten der nicht in das bestrittene Vertragsverhältnis involvierten Klägerin» gehe
«und nicht zu Lasten der Beklagten, welche eine Forderung» behaupte (Berufung, Rz. 33; vgl.
amtl. Bel. 7, Ziff. 3, S. 3).

25 │ 29
6.2
Die Vorinstanz hatte die von der Berufungsklägerin beantragten Editionen (sämtlicher Zah-
lungseingänge auf das Konto der Beklagten mit Absender beim Finanzamt Saarlouis, sämtli-
cher Rechnungen der Anwaltskanzlei Dr. Weigell bei der Beklagten sowie sämtlicher Zah-
lungseingänge zu Gunsten der Beklagten inkl. Angabe des Absenders bei der Anwaltskanzlei
Dr. Weigell) mangels hinreichender Substantiierung abgelehnt. Es könne nicht eindeutig fest-
gestellt werden, welche Dokumente zu edieren seien. Die Berufungsklägerin zeige nicht auf,
für welchen konkreten Zeitraum sie Unterlagen herausverlange. Die Anträge würden auf eine
unzulässige Beweisausforschung hinauslaufen. Die beantragten Editionen würden zudem,
würden sie zugelassen, lediglich prozessuale Lasten darstellen, die nicht erzwungen werden
könnten. Weiter sei nicht dargetan, dass sich Rechnungen der Anwaltskanzlei Dr. Weigell im
Gewahrsam der Beklagten befänden, zumal von der Berufungsbeklagten Aussagen vorlägen,
wonach ihr der Konkursit keine Rechnungen von Rechtsanwalt Dr. Weigell gezeigt habe (Urteil
ZE 20 172 E. 4.5.9.3, S. 33).
6.3
Für die Edition ist vorausgesetzt, dass die interessierte Partei die zu edierende Urkunde ge-
nügend umschreibt und substantiierte Angaben zu deren Inhalt macht. Der Editionsantrag darf
nicht auf eine Ausforschung der Gegenpartei oder Dritter hinauslaufen. Die vage Hoffnung,
dass mit einem allgemein gefassten Antrag möglicherweise einschlägige Dokumente gefun-
den werden können, wird nicht genügen. Eine Edition muss sich weiter grundsätzlich auf «ver-
hältnismässig wenige und bestimmt zu bezeichnende Aktenstücke» beziehen. Ein Antrag auf
Vorlage der «gesamten Korrespondenz» oder der «sämtlichen Geschäftsbücher» ist unzuläs-
sig. Ob der Beweisantrag eine genügende Beschreibung enthält, entscheidet das Gericht nach
pflichtgemässem Ermessen. Ist eine genaue Bezeichnung aufgrund der konkreten Umstände
nicht möglich oder unzumutbar, hat die beantragende Partei auch diese ausschliessenden
Gründe darzulegen und zu beweisen (vgl. SVEN RÜETSCHI, in: Berner Kommentar, Schweize-
rische Zivilprozessordnung, Bd. II, 1. Aufl. 2012, N 20 zu Art. 160 ZPO m.w.H.; vgl. ERNST F.
SCHMID, in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar Schweizerische Zivilprozess-
ordnung, 3. Aufl. 2017, N 23 zu Art. 160 ZPO m.w.H.).

26 │ 29
6.4
Die Berufungsklägerin hatte in ihrer Stellungnahme zur Duplik (damals als Klägerin) ausge-
führt, sie sei als unbeteiligte Firma nicht im Besitz weiterer Unterlagen zu allfälligen Zahlungen
des Konkursiten, weshalb es ihr nicht möglich gewesen sei, substantiiert weitere Barzahlun-
gen/Überweisungen des Konkursiten an die Beklagte oder an Dritte im Auftrag der Beklagten
vorzutragen (Stellungnahme zur Duplik, vi-act. 7, Ziff. 12 und 20). Nachdem zu diesem Zeit-
punkt bereits ein doppelter Rechtsschriftenwechsel stattgefunden und der Aktenschluss ein-
getreten war (vgl. BGE 140 III 312 E. 6.3.2), erfolgte dieser Tatsachenvortrag (ohne echte
Noven) zu spät und wurde von der Vorinstanz zu Recht nicht berücksichtigt. Die Berufungs-
klägerin hat somit zu spät dargelegt, weshalb es ihr aufgrund der konkreten Umstände nicht
möglich gewesen sei, den Editionsantrag zu spezifizieren. Selbst wenn von einer rechtzeitigen
Eingabe ausgegangen würde, fehlt es am dazu erforderlichen Beweis.
Zu berücksichtigen ist weiter, dass Aussagen der Berufungsbeklagten vorliegen, wonach der
Konkursit, nicht jedoch sie selbst, im Besitz einschlägiger Unterlagen sei. Die Berufungsklä-
gerin steht dem Konkursiten in mehrfacher Hinsicht nahe. Der Konkursit war ab Gründung im
Jahr 2001 Präsident und von 2004 bis 2013 einziges Mitglied des Verwaltungsrates der Beru-
fungsklägerin. Die Berufungsklägerin ist seit August 2020 (wieder) an der Privatadresse des
Konkursiten am Strasse in PLZ/Ort domiziliert (vi-BB 48). Heute ist einziger Verwaltungsrat der
Berufungsklägerin Rechtsanwalt Marco Bolzern, dessen Anwaltskanzlei den Konkursiten im
Strafverfahren verteidigte und nun auch die Berufungsklägerin im vorliegenden Verfahren ver-
tritt. Auf der Website der Berufungsklägerin wird der Konkursit als Mitglied des Teams der
Klägerin und als Dipl. Wirtschaftsprüfer bzw. Experte in Rechnungslegung und Controlling auf-
geführt (vi-BB 49). Somit bestehen offensichtlich enge personelle und vertragliche Verflech-
tungen zwischen der Berufungsklägerin und dem Konkursiten. Vor diesem Hintergrund er-
scheint nicht glaubhaft, dass die Berufungsklägerin keine andere Möglichkeit hatte, an die zu
edierenden Unterlagen zu gelangen, als über die beantragten Editionen. Auch hat die Beru-
fungsklägerin C.__ zu diesem Beweisthema nicht als Zeugen aufgerufen. Die Berufungsklä-
gerin hätte somit selbst bei rechtzeitigem Vortrag nicht darzutun zu vermögen, dass ihr eine
genaue Bezeichnung der Editionen aufgrund der konkreten Umstände nicht möglich oder zu-
mutbar gewesen war. Die Editionsanträge der Berufungsklägerin wurden deshalb zu Recht
abgewiesen. Die Vorinstanz hat sich zudem ausführlich dazu geäussert, weshalb von einer
Befragung von C.__ als Zeuge abgesehen werden konnte (vgl. angefochtenes Urteil, E.
4.5.9.4). Die Berufungsklägerin setzt sich mit der vorinstanzlichen Argumentation nicht

27 │ 29
auseinander. Damit enthält die Berufung insofern offensichtlich keine rechtsgenügende Be-
gründung. Auf diese Thematik ist deshalb nicht weiter einzugehen.
7.
Im Ergebnis erweisen sich die Vorbringen der Berufungsklägerin als unbegründet, weshalb die
Berufung vollumfänglich abzuweisen ist.
8.
8.1
Die Prozesskosten bestehen aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung (Art. 95
Abs. 1 ZPO) und werden der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 Abs. 1, erster Satz
ZPO). Die Berufungsklägerin unterliegt vollumfänglich und hat somit die Prozesskosten zu tra-
gen.
8.2
Die Gerichtskosten vor Obergericht als Berufungsinstanz richten sich nach dem im Verfahren
vor dem Kantonsgericht massgebenden Tarif; sie werden um einen Drittel reduziert, betragen
jedoch mindestens Fr. 500.‒ (Art. 8 Abs. 1 Ziff. 2 Prozesskostengesetz [PKoG; NG 261.2]). In
Verfahren mit einem Streitwert von Fr. 22'509.‒ betragen die Entscheidgebühren vor dem
Kantonsgericht zwischen Fr. 1'000.‒ bis Fr. 3'200.‒ (Art. 7 Abs. 1 PKoG). Somit belaufen sich
die Gerichtskosten vor Obergericht zwischen Fr. 666.65 und Fr. 2'133.35. Die Gerichtskosten
für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 2'000.‒ festgesetzt und ausgangsgemäss der Be-
rufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem Gerichtskostenvorschuss der Berufungskläge-
rin in gleicher Höhe verrechnet und sind damit bezahlt (Art. 111 Abs. 1 ZPO).
8.3
Auch die Parteientschädigung wird nach Massgabe des Unterliegens und Obsiegens zuge-
sprochen (Art. 106 i.V.m. Art. 95 Abs. 1 lit. b ZPO). Das Gericht spricht die Parteientschädigung
nach den Tarifen gemäss Art. 42 ff. PKoG zu. Die Parteien können eine Kostennote einreichen
(Art. 105 Abs. 1 i.V.m. Art. 96 ZPO). Im Berufungsverfahren beträgt das ordentliche Honorar
20 bis 60 Prozent des für das Verfahren vor erster Instanz zulässigen Honorars, bemessen
nach dem noch strittigen Betrag, mindestens jedoch Fr. 500.– (Art. 43 PKoG). Zum Honorar
hinzu kommen die Auslagen und Mehrwertsteuer (Art. 43, 52 und 54 PKoG). In Prozessen mit
einem Streitwert von Fr. 22'509.‒ beträgt das Honorar für das Verfahren vor der ersten Instanz

28 │ 29
zwischen Fr. 2'000.‒ und Fr. 8'000.‒ (Art. 42 Abs. 1 PKoG). Somit liegt der Kostenrahmen für
das Honorar des vorliegenden Berufungsverfahrens zwischen Fr. 500.– und Fr. 4'800.–. Mass-
gebend für die Festsetzung des Honorars innerhalb der vorgesehenen Mindest- und Höchst-
ansätzen sind die Bedeutung der Sache für die Partei in persönlicher und wirtschaftlicher Hin-
sicht, die Schwierigkeit der Sache, der Umfang und die Art der Arbeit sowie der Zeitaufwand
(Art. 33 PKoG).
Der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten machte mit Kostennote vom 18. Juni 2023 eine
Parteientschädigung von Fr. 2'984.95 (Honorar Fr. 2'898.–, Auslagen Fr. 86.95) geltend. Das
Honorar liegt im Honorarrahmen und ist angemessen, womit es genehmigt werden kann. Dem-
nach hat die Berufungsklägerin der Berufungsbeklagten eine Parteientschädigung von
Fr. 2'984.95 zu bezahlen.

29 │ 29
Demgemäss erkennt das Obergericht:
1. Die Berufung wird abgewiesen.
2. Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 2'000.‒ festgesetzt und
ausgangsgemäss der unterliegenden Berufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem
von ihr geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrechnet und sind bezahlt.
3. Die Berufungsklägerin wird verpflichtet, der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfah-
ren eine Parteientschädigung von Fr. 2'984.95 zu bezahlen.
4. [Zustellung].
Stans, 14. September 2023
OBERGERICHT NIDWALDEN
Zivilabteilung
Die Vizepräsidentin
lic. iur. Barbara Brodmann
Die Gerichtsschreiberin
MLaw Sarah Huber Versand:
Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen eingereicht werden (Art. 72 ff. i.V.m. Art. 90 ff. BGG; SR
173.110). Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die
Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid
sowie die als Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat
(Art. 42 BGG). Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG. Der Streitwert liegt bei Fr. 22'509.–.