nw_gerichte · BAZ 20 3 · 2020-04-29 · de
Unentgeltliche Rechtspflege (BAZ 20 3)


GERICHTE OBERGERICHT Marktgasse 4, 6371 Stans, 041 618 79 70, www.nw.ch
BAZ 20 3 Urteil des Bundesgerichts 5A_456/2020 vom 7. Oktober 2020/Abweisung
P 20 1
Entscheid vom 29. April 2020
Beschwerdeabteilung in Zivilsachen
Zirkulationsentscheid
Besetzung Präsidentin Livia Zimmermann, Vorsitz,
Oberrichterin Rahel Jacob,
Oberrichter Rolf Gabriel,
Gerichtsschreiberin Carmen Meier.
Verfahrensbeteiligte A.___,
vertreten durch lic. iur. Claudia Zumtaugwald,
Beschwerdeführer,
gegen
Kantonsgericht Nidwalden,
Zivilabteilung / Prozessleitung, Rathausplatz 1, Postfach
1244, 6371 Stans,
Vorinstanz.
Gegenstand Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege und Bestellung
einer Rechtsbeiständin
Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/
Prozessleitung, vom 9. Dezember 2019 (ZP 15 65).

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Sachverhalt:
A.
Mit Urteil vom 18. Juni 2013 genehmigte das Kantonsgericht Nidwalden im Verfahren ZE 13
121 eine von B.__ und dem im damaligen Zeitpunkt nicht anwaltlich vertretenen A.__ (Be-
schwerdeführer) abgeschlossene Trennungsvereinbarung. Die Prozesskosten wurden zufolge
gewährter unentgeltlicher Rechtspflege an beide Parteien einstweilen auf die Staatskasse ge-
nommen.
Mit Eingabe vom 18. März 2015 liess der Beschwerdeführer durch seine Rechtsvertreterin ein
Abänderungsbegehren einreichen, auf welches mit Urteil vom 15. September 2015 nicht ein-
getreten wurde. Das damit verbundene Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wurde zufolge
Aussichtslosigkeit abgewiesen.
Mit Eingabe vom 16. September 2015 liess der Beschwerdeführer durch seine Rechtsvertre-
terin eine unbegründete Scheidungsklage gestützt auf Art. 114 ZGB (Schweizerisches Zivilge-
setzbuch, SR 210) am Kantonsgericht Nidwalden einreichen und darin die Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege und Beigebung einer Rechtsbeiständin beantragen (ZP 15 65).
Mit Eingabe vom 17. September 2015 liess er überdies sinngemäss vorsorgliche Massnahmen
für die Dauer des Scheidungsverfahrens beantragen, verbunden mit dem Antrag auf Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege und unentgeltliche Rechtsverbeiständung (ZE 15 165).
Auf das Massnahmebegehren wurde nicht eingetreten und das Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege zufolge Aussichtslosigkeit abgewiesen.
Mit Eingabe vom 4. Januar 2016 liess der Beschwerdeführer sodann im Scheidungsverfahren
ZK 15 33 die Begründung der Scheidungsklage in Bezug auf die Nebenfolgen, über die sich
die Ehegatten zwischenzeitlich nicht einigen konnten, einreichen. Wiederum liess er die Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege und die Beigebung einer Rechtsbeiständin bean-
tragen.
Ein weiteres Massnahmebegehren liess der Beschwerdeführer am 20. Juli 2016 einreichen,
ebenfalls verbunden mit dem Antrag auf Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege. Wie-
derum wurde auf das Massnahmebegehren nicht eingetreten und das beantragte Gesuch um
unentgeltliche Rechtspflege zufolge Aussichtslosigkeit abgewiesen.

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In der Folge vermochten sich die Ehegatten im Scheidungsverfahren vollumfänglich zu eini-
gen. Das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabteilung/Kollegialgericht schied die Ehe gestützt auf
Art. 114 ZGB und genehmigte im Verfahren ZK 15 33 mit Urteil vom 9. Dezember 2019 die
von den Ehegatten abgeschlossene Vereinbarung über die Scheidungsnebenfolgen. Darin
wurden unter anderem Kinderunterhaltsbeiträge von je Fr. 300.00 für zwei Kinder zugespro-
chen, unter dem Hinweis, dass mangels Leistungsfähigkeit des Vaters derzeit keine den Bar-
bedarf deckenden Unterhaltsbeiträge festgelegt werden können. Aus demselben Grund
konnte kein Ehegattenunterhalt festgelegt werden. In güterrechtlicher Hinsicht wurde das ehe-
liche Miteigentum am Stockwerkeigentum Nr. __ und am Autoabstellplatz Nr. __ der Ehefrau
übertragen, unter vollständiger Entlassung des Ehemannes aus der Schuldpflicht. Die Ge-
richtskosten von Fr. 5'677.50 wurden den Parteien vereinbarungsgemäss je zur Hälfte aufer-
legt. Der Beschwerdeführer wurde verpflichtet, der Gerichtskasse Nidwalden innert 30 Tagen
Fr. 2'838.75 zu bezahlen. Darüber hinaus wurde festgehalten, dass jede Partei die eigenen
Anwaltskosten trägt.
B.
Gleichentags, mithin mit Urteil vom 9. Dezember 2019, wies die Prozessleitung im Verfahren
ZP 15 65 das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege und Bestellung einer Rechtsbeiständin
für das Scheidungsverfahren ab.
C.
Gegen den ablehnenden Entscheid liess der Beschwerdeführer mit Eingabe vom 23. Januar
2020 Beschwerde einreichen und beantragen (amtl. Bel. 1):
«1. Das Urteil vom 09. Dezember 2019 sei aufzuheben und es sei die unentgeltliche Rechtspflege
und – Verbeiständung zu gewähren.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Vorinstanz.»
Darüber hinaus beantragte er auch für das Beschwerdeverfahren die Gewährung der unent-
geltlichen Rechtspflege. Die von ihm mit Schreiben vom 31. Januar 2020 eingeforderten er-
gänzenden Urkunden reichte er mit Eingabe vom 3. März 2020 teilweise nach.

4 │ 15
D.
Mit Schreiben vom 30. Januar 2020 wurde die Vorinstanz zur Erstattung einer Vernehmlas-
sung und Übergabe der Verfahrensakten eingeladen (amtl. Bel. 2). Mit Eingabe vom 4. Feb-
ruar 2020 verzichtete die Vorinstanz unter Verweis auf das Urteil vom 9. Dezember 2019 auf
eine Stellungnahme (amtl. Bel. 3). Als Verfahrensakten wurden das angefochtene Urteil (ZP
15 65) und die unbegründete Scheidungsklage vom 16. September 2015 sowie ein Empfangs-
schein eingereicht.
Mit Schreiben vom 17. Februar 2020 wurden von der Vorinstanz das Abänderungsbegehren
des Beschwerdeführers vom 18. März 2015 und das Massnahmebegehren vom 17. Septem-
ber 2015 sowie die Anträge zur Scheidung vom 4. Januar 2016, je samt dazu eingereichter
Urkunden, einverlangt (amtl. Bel. 4). Mit Eingabe vom 19. Februar 2020 kam die Vorinstanz
der Aufforderung nach, worauf der Rechtsschriftenwechsel als geschlossen erklärt wurde
(amtl. Bel. 6).
E.
Die Beschwerdeabteilung in Zivilsachen des Obergerichts Nidwalden hat die vorliegende Be-
schwerdesache auf dem Zirkularweg abschliessend beraten und beurteilt. Auf die Ausführun-
gen des Beschwerdeführers in der Rechtsschrift wird, soweit erforderlich, in den nachfolgen-
den Erwägungen Bezug genommen.
Erwägungen:
1.
Anfechtungsobjekt des vorliegenden Verfahrens bildet der Entscheid des Kantonsgerichts
Nidwalden, Zivilabteilung / Prozessleitung, vom 9. Dezember 2019 (ZP 15 65), mit welchem
das Gesuch des A.__ (Beschwerdeführer) um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
und Bestellung einer Rechtsbeiständin für das Scheidungsverfahren ZK 15 33 abgewiesen
wurde. Dieser Entscheid ist gemäss Art. 121 der Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO;
SR 272) mit Beschwerde anfechtbar. Die Beschwerdefrist beträgt 10 Tage (Art. 321 Abs. 2
ZPO). Zur Beschwerde ist berechtigt, wer als Haupt- oder Nebenpartei am Vorverfahren be-
teiligt war (formelle Beschwer) und durch den Entscheid in seiner Rechtsstellung beeinträchtigt

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ist (materielle Beschwer). Letztere liegt vor, wenn die beschwerdeführende Person vom ange-
fochtenen Entscheid unmittelbar betroffen ist und ein schützenswertes Interesse an dessen
Aufhebung oder Abänderung hat (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO; DIETER FREIBURGHAUS/ SUSANNE
AFHELDT, in: Thomas Sutter-Somm/Franz Hasenböhler/Christoph Leuenberger [Hrsg.], Kom-
mentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2016, N. 7 ff. zu Art. 321 ZPO).
Beschwerdeinstanz ist das Obergericht Nidwalden, Beschwerdeabteilung in Zivilsachen, das
in Dreierbesetzung entscheidet (Art. 27 und 22 Ziff. 2 des Gerichtsgesetzes [GerG;
NG 261.1]). Der Beschwerdeführer ist formell wie materiell beschwert und hat seine Be-
schwerde fristgerecht dem örtlich wie sachlich zuständigen Gericht eingereicht. Auf die Be-
schwerde ist demnach einzutreten.
2.
Gemäss Art. 320 ZPO können mit der Beschwerde die unrichtige Rechtsanwendung (lit. a)
oder die offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts (lit. b) geltend gemacht wer-
den. Für Rechtsfragen kommt der Beschwerdeinstanz die gleiche Kognition wie der Vorinstanz
zu, d.h. die volle Kognition (BLICKENSTORFER KURT, in: Alexander Brunner/Dominik Gasser/Ivo
Schwander [Hrsg.], Kommentar Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016, N. 4 zu
Art. 320 ZPO). Die unrichtige Sachverhaltsfeststellung ist von der Beschwerdeinstanz jedoch
nur beschränkt überprüfbar, da die kantonale Beschwerdeinstanz grundsätzlich an die Sach-
verhaltsfeststellung durch die Vorinstanz gebunden ist. Die unrichtige Feststellung des Sach-
verhalts kann daher nur bei offensichtlicher Unrichtigkeit, d.h. wenn entscheidwesentliche Tat-
sachen schlechthin unhaltbar festgestellt worden sind, gerügt werden (BLICKENSTORFER,
a.a.O., N. 8 zu Art. 320 ZPO; vgl. auch HANS REISER, in: Staehelin/Bauer/Staehelin, Basler
Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs II, 2. Aufl. 2010, N. 40 zu
Art. 278 SchKG). Die Beschwerde hat Anträge zu enthalten, die zu begründen sind (Art. 321
Abs. 1 ZPO). In der Beschwerdebegründung ist darzulegen, auf welchen Beschwerdegrund
sich der Beschwerdeführer beruft und an welchen Mängeln der angefochtene Entscheid leiden
soll. Der Beschwerdeführer muss erklären, weshalb der vorinstanzliche Entscheid in den an-
gefochtenen Punkten unrichtig sein soll, und es wird verlangt, dass er sich mit der Begründung
des angefochtenen Entscheids auseinandersetzt (SPÜHLER KARL, in: Basler Kommentar,
Schweizerisches Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2017, N. 4 zu Art. 321 und N. 15 zu Art. 311
ZPO; BGE 138 III 374 E. 4.3.1). Wer lediglich wiederholt, was er schon vor Vorinstanz vor-
getragen hat, genügt den Anforderungen nicht (MYRJAM A. GEHRI, in: Kommentar ZPO,
Gehri/Jent-Sorensen/Sarbach [Hrsg.], 2. Aufl. 2015, N. 6 zu Art. 321 ZPO).

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Bei der Prüfung der genügenden Begründung sollte die Rechtsmittelinstanz berücksichtigen,
ob die betreffende Partei anwaltlich vertreten ist oder nicht. Während sich bei anwaltlicher
Vertretung eine gewisse Strenge rechtfertigt, erscheint bei unvertretenen Parteien - unter Vor-
behalt querulatorischer und rechtsmissbräuchlicher Eingaben - eine grosszügige Haltung an-
gebracht (BGE 134 II 244 E. 2.4; FREIBURGHAUS/AFHELDT, in: Sutter-Somm/
Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], ZPO-Kommentar, 2. Auflage 2013, N. 15 zu Art. 321 ZPO).
Sodann sind im Beschwerdeverfahren neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue
Beweismittel ausgeschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO).
3.
3.1
Die Vorinstanz hat das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege vom 16. September 2015 am
9. Dezember 2019 abgewiesen. In der Begründung wird ausgeführt, dass die gesuchstellende
Person eine umfassende Mitwirkungsobliegenheit treffe. Im Verfahren betreffend die unent-
geltliche Rechtspflege gelte ein durch die Mitwirkungspflicht eingeschränkter Untersuchungs-
grundsatz. An die klare und gründliche Darstellung der finanziellen Situation durch die gesuch-
stellende Person selbst dürften umso höhere Anforderungen gestellt werden, je komplexer
diese Verhältnisse seien. Das Gericht habe den Sachverhalt aber immerhin dort weiter abzu-
klären, wo Unsicherheiten und Unklarheiten bestehen würden und es habe allenfalls unbehol-
fene Rechtsuchende auf die Angaben hinzuweisen, die es zur Beurteilung des Gesuches be-
nötige. Bei einer anwaltlich vertretenen Partei sei das Gericht nach Art. 97 ZPO nicht verpflich-
tet, eine Nachfrist anzusetzen, um ein unvollständiges oder unklares Gesuch zu verbessern.
Wenn der anwaltlich vertretene Gesuchsteller seinen Obliegenheiten nicht oder nicht genü-
gend nachkomme, könne das Gesuchs mangels ausreichender Substantiierung oder mangels
Bedürftigkeitsnachweis abgewiesen werden. Vorliegend habe der anwaltlich vertretene Ge-
suchsteller sein Gesuch weder in der Klage vom 16. September 2015 noch anlässlich der
Hauptverhandlung vom 28. November 2019 genügend begründet, womit es mangels Substan-
tiierung abzuweisen sei.
Die Vorinstanz wies das Gesuch überdies zusammengefasst mit der Begründung ab, dass der
Gesuchsteller die Hypothek auf der in seinem Miteigentum stehenden Liegenschaft jederzeit
hätte erhöhen können. Der Gesuchsteller sei bei Gesuchseinreichung und bis Abschluss des
Scheidungsverfahrens Miteigentümer der Stockwerkeigentums Nr.__ und Autoabstellplatz
Nr.__, GB Stans, gewesen. Gemäss amtlicher Verkehrswertschätzung betrage der Wert der

7 │ 15
Liegenschaft Fr. 580'000.00, belastet mit einer Hypothek in der Höhe von Fr. 360'000.00. Der
Gesuchsteller selbst gehe aufgrund einer privaten Verkehrswertschatzung sogar von einem
Wert von Fr. 710'000.00 aus. Gemäss ständiger bundesgerichtlicher Rechtsprechung habe
der um unentgeltliche Rechtspflege nachsuchende Grundeigentümer die für den Prozess be-
nötigten Mittel allenfalls durch Aufnahme eines zusätzlichen Hypothekarkredites zu beschaf-
fen. Der anwaltlich vertretene Gesuchsteller habe es gänzlich unterlassen, das Gesuch um
unentgeltliche Rechtspflege im Scheidungsverfahren zu begründen, es fehlten folglich auch
Ausführungen betreffend die fehelende Möglichkeit der Aufstockung der Hypothek.
Dem Gericht seien wohl die finanziellen Verhältnisse aufgrund der in Bezug auf die Kinderbe-
lange geltenden Offizialmaxime im Ehescheidungsverfahren bekannt. Diese würden aufzei-
gen, dass im Zeitpunkt der Gesuchseinreichung beide Ehegatten in engen finanziellen Ver-
hältnissen gelebt hätten und bezüglich Unterhaltsbeiträge ein Mankofall resultiert habe. Inwie-
fern der Gesuchsteller jedoch durch die Erhöhung der Hypothek auf der Liegenschaft oder
allenfalls Verkauf seines Miteigentumsanteils nicht die notwendigen Mittel hätte erzielen kön-
nen, lege er bzw. seine Rechtsanwältin nicht dar. Ausgehend von der durch das Gericht in
Auftrag gegebenen Verkehrswertschätzung von Fr. 580'000.00, in Abzug der darauf lastenden
Hypothek von Fr. 360'000.00, betrage der Nettoverkehrswert der zwischen den Ehegatten
hälftig zu teilenden Liegenschaft Fr. 220'000.00.
Im Weiteren errechnete die Vorinstanz die vom Gesuchsteller maximal zu erwartenden Pro-
zesskosten im Scheidungsverfahren mit Fr. 26'000.00 und schloss, dass bei der auf der Lie-
genschaft lastenden Hypothek im Umfang von 62% nicht erkennbar sei, dass eine Mehrbelas-
tung in der Höhe von Fr. 26'000.00 nicht möglich wäre. Folglich sei auch die Bedürftigkeit nicht
nachgewiesen.
3.2
Die beschwerdeführerische Anwältin stellt in ihrer Beschwerde einen kurzen Abriss eines Teils
der bisherigen Verfahren des Beschwerdeführers dar und erachtet es als lohnend, dass die
finanzielle Seite des Beschwerdeführers beleuchtet werde. Sodann erläutert sie dessen Loh-
nentwicklung in den Jahren 2012 bis 2016. Der Beschwerdeführer rügt den vorinstanzlichen
Entscheid in der Folge zusammengefasst und im Wesentlichen als willkürlich. Einerseits wür-
den wesentliche Fakten unterschlagen, andererseits sei das Ergebnis stossend. Das Gericht
übersehe vorab, dass im Gesuch um Einigung der Prozessantrag gestellt worden sei, dass
die Scheidungsklage und die Massnahmebegehren parallel an die Hand genommen werden

8 │ 15
sollten. Dies sei in der Folge zwar gemacht worden sei, es werde jedoch ausgeklammert, dass
im ersten Massnahmebegehren wesentliche Ausführungen zur Schuldensituation des Be-
schwerdeführers gemacht worden seien, er unter einer erdrückenden Schuldenlast leide und
krank sei. In den Anträgen zur Scheidung vom 4. Januar 2016 seien zu seinen Lasten Schul-
den von Fr. 39'771.67 aufgelistet worden. Die Nichtberücksichtigung dieser Schuld sei unter
dem Aspekt der Zumutbarkeit der Erhöhung der Hypothek willkürlich. Man könne bei derart
engen Einkommensverhältnissen, wo keine Reserven vorhanden seien (Mankofall), nicht ver-
langen, dass zusätzlich zu bestehenden Schulden noch weitere Schulden begründet würden.
Auch die Frage der Tragbarkeit sei eine solche der Zumutbarkeit. Die Vorinstanz habe es un-
terlassen zu prüfen, ob eine Erhöhung der Hypothek ohne Amortisation überhaupt möglich
gewesen wäre. Darüber hinaus hätte geprüft werden müssen, ob auch ohne Amortisation die
Zinslast tragbar gewesen wäre. Beides könne vorliegend füglich verneint werden. Angesichts
der Schuldensituation des Beschwerdeführers sei es unwahrscheinlich, dass die Bank nach
der Trennung der Ehegatten einer Erhöhung der Hypothek auch nur für Fr. 26'000.00 zuge-
stimmt hätte, erst recht nach erfolgter Trennung, in Anbetracht der Unterhaltsverpflichtungen
gegenüber den Kindern und der Ehefrau. Dass ein Mankofall bestanden habe, sei dem Gericht
bekannt gewesen. Somit wäre die daraus entstandene Zinspflicht kaum tragbar gewesen, da
sein Notbedarf auf das Minimum reduziert gewesen sei. Die Belehnung und Veräusserung sei
ihm nicht zumutbar gewesen.
3.3
Nach Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie nicht
über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos er-
scheint (lit. b). Sofern es zur Wahrung der Rechte notwendig ist, umfasst die unentgeltliche
Rechtspflege die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands (Art. 118 Abs. 1 lit. c
ZPO). Als bedürftig gilt eine Person dann, wenn sie die Kosten eines Prozesses nicht aufzu-
bringen vermag, ohne jene Mittel anzugreifen, die für die Deckung des eigenen notwendigen
Lebensunterhalts und desjenigen ihrer Familie erforderlich sind. Die prozessuale Bedürftigkeit
beurteilt sich nach der gesamten wirtschaftlichen Situation des Rechtsuchenden im Zeitpunkt
der Einreichung des Gesuchs (BGE 141 III 369 E. 4.1 S. 371; 135 I 221 E. 5.1 S. 223; 128 I
225 E. 2.5.1).

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Verfügt die um unentgeltliche Rechtspflege ersuchende Partei über Grundeigentum, hat sie
sich die für den Prozess benötigten Mittel allenfalls durch Belehnung der Liegenschaft bzw.
Aufnahme eines zusätzlichen Hypothekarkredits, und wenn zumutbar, nötigenfalls durch Ver-
äusserung der Liegenschaft zu beschaffen. Die Veräusserung der Liegenschaft ist zumutbar,
wenn damit zu rechnen ist, dass mit einem Verkauf die für den Prozess erforderlichen Mittel
erwirtschaftet werden können, was namentlich vom Verkehrswert und der Belastung der Lie-
genschaft abhängt. Bei Bejahung der Zumutbarkeit ist der gesuchstellenden Partei für die Ver-
äusserung eine angemessene Frist anzusetzen. Bis zu deren Ablauf ist die unentgeltliche
Rechtspflege zu bewilligen (Urteil des Bundesgerichts 5A_726/2014 vom 2. Februar 2015
E. 4.2; Urteil des Bundesgerichts 4A_294/2010 vom 2. Juli 2010 E. 1.3; FRANK EMMEL, in: Sut-
ter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], ZPO-Kommentar, 3. Aufl. 2016, N. 8 zu Art. 117
ZPO). Nur wenn der Nachweis erbracht wird, dass eine weitere Belehnung der Liegenschaft
nicht möglich und eine Veräusserung nicht zumutbar ist, gilt die Mittellosigkeit als erstellt (Urteil
des Obergerichts des Kantons Zürich LE170027 vom 17. Januar 2018, S. 51, E. H.1c).
An die klare und gründliche Darstellung der finanziellen Situation durch die gesuchstellende
Person selbst dürfen umso höhere Anforderungen gestellt werden, je komplexer diese Ver-
hältnisse sind (BGE 125 IV 161 E. 4a S. 164 f.; 120 Ia 179 E. 3a S. 181 f.). Das Gericht hat
den Sachverhalt aber immerhin dort weiter abzuklären, wo Unsicherheiten und Unklarheiten
bestehen, und es hat allenfalls unbeholfene Rechtsuchende auf die Angaben hinzuweisen, die
es zur Beurteilung des Gesuchs benötigt. Bei einer anwaltlich vertretenen Partei ist das Gericht
nach Art. 97 ZPO aber nicht verpflichtet, eine Nachfrist anzusetzen, um ein unvollständiges
oder unklares Gesuch zu verbessern. Wenn der anwaltlich vertretene Gesuchsteller seinen
Obliegenheiten nicht (genügend) nachkommt, kann das Gesuch mangels ausreichender Sub-
stantiierung oder mangels Bedürftigkeitsnachweises abgewiesen werden (Urteile des Bundes-
gerichts 5A_502/2017 vom 15. August 2017 E. 3.2 f.; 5A_327/2017 vom 2. August 2017
E. 4.1.3; 5A_49/2017 vom 18. Juli 2017 E. 3.2; 4D_69/2016 vom 28. November 2016 E. 5.4.3;
5A_142/2015 vom 5. Januar 2016 E. 3.7; 5A_380/2015 vom 1. Juli 2015 E. 3.2.2). Im Übrigen
dient auch die richterliche Fragepflicht nach Art. 56 ZPO nicht dazu, prozessuale Nachlässig-
keiten einer anwaltlich vertretenen Partei auszugleichen (Urteil des Bundesgerichts
5A_49/2017 vom 18. Juli 2017 E. 3.2 mit diversen Verweisen).

10 │ 15
3.4
Unbestritten und im Übrigen aufgrund früherer Verfahren gerichtsnotorisch ist, dass in den
familienrechtlichen Streitigkeiten zwischen dem Beschwerdeführer und seiner Ehefrau in Be-
zug auf die Unterhaltsberechnungen seit der Trennung, mithin seit dem Jahre 2013, eine Man-
kosituation vorlag, der Beschwerdeführer also nach Tragung der Unterhaltslasten auf das
Existenzminimum verwiesen war. Nichtsdestotrotz liess er durch seine Rechtsanwältin meh-
rere aussichtslose Verfahren anheben, für welche sämtliche Gesuche um unentgeltliche
Rechtspflege jeweils wegen Aussichtslosigkeit abgewiesen wurden.
Aus den Akten ergibt sich weiter, dass der Beschwerdeführer in seiner unbegründeten Schei-
dungsklage vom 16. September 2015 zwar ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege stellte,
jedoch dieses nicht begründete bzw. keinerlei Ausführungen zu seinen finanziellen Verhältnis-
sen machte. Er beantragte jedoch, dass «in güterrechtlicher Hinsicht […] die Durchführung der
güterrechtlichen Auseinandersetzung in Bezug auf die gemeinsame Wohnung in Stans und
ihres übrigen Vermögens» vorgenommen werde. Ausserdem stellte er den prozessualen An-
trag, dass die Einigungsverhandlung und das Massnahmebegehren parallel an die Hand ge-
nommen werden sollen, da es nicht opportun sei, zuerst den Massnahmeentscheid abzuwar-
ten. In einer kurzen "Begründung" wurde ausgeführt, dass sich dieses Scheidungsbegehren
unter anderem auf die im noch separat einzureichenden Massnahmebegehren aufzulegenden
Unterlagen stützen würde. Es werde beantragt, dass für die Einigungsverhandlung diese sehr
relevanten Unterlagen respektive dieses Dossier bezogen werde. Hingewiesen werde im Be-
sonderen auf das Abänderungsbegehren und die dort aufgelegten Unterlagen vom 18. März
2015.
Im von ihm zur Edition beantragten Massnahmebegehren vom 17. September 2015, worin der
Beschwerdeführer wiederum die unentgeltliche Rechtspflege beantragen liess, machte er Aus-
führungen zur Mangelsituation und berief sich zudem auf eine «erdrückende Schuldenlast».
Diese wird jedoch nicht konkret beziffert, sondern für «Schuldenabzahlung» in der Berechnung
des Notbedarfs für "Steuern" Fr. 50.00, für «RA Zumtaugwald» Fr. 100.00 und für «Theba AG»
Fr. 309.00 monatlichen Aufwendungen geltend gemacht. Bei Letzterem soll es sich um Ab-
zahlungen eines Privatdarlehens in Höhe von Fr. 20'000.00 handeln. Auch werden zum Nach-
weis von Schulden lediglich die Kopie eines Zahlungsbefehls vom 9. Januar 2015 über
Fr. 169.60 (Concordia), die Kopie der Anzeige über die Ausstellung eines Verlustscheins über
Fr. 4'696.20 (UBS AG, Card Center) vom 29. Januar 2015 sowie eine Pfändungsankündigung

11 │ 15
vom 2. März 2015 über den Betrag von Fr. 576.65 (Concordia) aufgelegt. Dagegen fehlen
substantiierte Ausführungen zur gesamten Schulden- bzw. Vermögenssituation.
Im vom Beschwerdeführer ebenfalls erwähnten Gesuch um Abänderung vom 18. März 2015
finden sich im Wesentlichen nur Ausführungen zur Einkommens- und Bedarfssituation aus der
Sicht des Beschwerdeführers, jedoch keinerlei substantiierte Ausführungen zur Vermögens-
und Schuldenlage.
In der begründeten Scheidungsklage vom 4. Januar 2016 sodann machte der Beschwerde-
führer auf Seite 6 der Eingabe eheliche Schulden in Höhe von Fr. 43'703.17 geltend, wobei er
diese im Umfang von Fr. 39'772.00 sich zuschreibt. Im Weiteren macht er teilweise schwer
nachvollziehbare Berechnungen zur güterrechtlichen Auseinandersetzung. Jedenfalls schlägt
er vor, dass der Ehefrau eine Ausgleichzahlung in Höhe von Fr. 67'500.00 zustünde, sofern
der Miteigentumsanteil der Ehefrau auf ihn übertragen würde. Dies wird ergänzt mit der Rela-
tivierung, dass in diesem Fall die Liegenschaft aber verkauft werden müsse, da der Beschwer-
deführer wohl nicht in der Lage sein werde, einen höheren Hypothekarzins zu bezahlen, um
die Ausgleichzahlung zu finanzieren. Hinzu komme, dass bis anhin keine Amortisation geleis-
tet worden sei und eine Erhöhung deswegen von der Zusage der Bank abhänge. Das sei
allerding nicht abgeklärt und müsse auch von der Gegenseite zuerst gutgeheissen werden im
grundsätzlichen als auch was die Höhe anbelange. In einer Variante schlägt er sodann vor,
dass die Ehefrau ihm ebenfalls ihren Miteigentumsanteil einräume, sie aber ein Wohnrecht
erhalte bis das jüngste Kind 25-jährig sei, wobei sie die Hypothekarzinsen und Nebenkosten
zu begleichen habe. Letztlich schlug der Beschwerdeführer als weitere Variante vor, dass die
Ehefrau die Liegenschaft übernehmen solle, ihm dann aber Investitionen in Höhe von
Fr. 175'830.00 zu erstatten seien.
3.5
Insoweit die Vorinstanz das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege mangels rechtsgenügli-
cher Substantiierung abgewiesen hat, wird weder ersichtlich noch vom Beschwerdeführer
nachvollziehbar gemacht, inwiefern die Vorinstanz diesbezüglich den Sachverhalt offensicht-
lich unrichtig festgestellt hätte bzw. entscheidwesentliche Tatsachen schlechthin unhaltbar
festgestellt hätte. Selbst wenn man die Ansicht vertreten wollte, dass es Sache des Gerichts
wäre, aus diversen Eingaben einer um unentgeltliche Rechtspflege nachsuchenden anwaltlich
vertreten Partei sich die passende Begründung zusammenzusuchen, ändert dies nichts an der

12 │ 15
vorinstanzlichen Schlussfolgerung der mangelnden Substantiierung des Gesuches im vorlie-
genden Fall.
Der Beschwerdeführer beantragt in seinen vielfältigen Eingaben die unentgeltliche Rechts-
pflege stets mit dem Verweis auf die Mankosituation im Zusammenhang mit der Unterhaltsbe-
rechnung. Ausgeklammert wird dagegen, dass er im Zeitpunkt der Einreichung der Schei-
dungsklage und mithin im Zeitpunkt der Stellung des vorliegend zu beurteilenden Gesuches
Miteigentümer der ehelichen Liegenschaft war, welche bei der Prüfung der Bedürftigkeit zu
berücksichtigen ist. Vor diesem Hintergrund hätte - im Rahmen der den Beschwerdeführer
treffenden Mitwirkungsobliegenheit, welche zur Darstellung und soweit möglich zum Nachweis
der gesamten finanziellen Situation inklusive der Möglichkeit zur Kreditaufnahme verpflichtet -
Anlass bestanden, im Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege fundierte Ausführungen zur
Frage der Hypothekenaufstockung zu machen (Urteil des Bundesgerichts 5A_174/2016 vom
26. Mai 2016 E. 2.3 mit diversen Verweisen). Der Beschwerdeführer hat dies unterlassen, er
hat sein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege überhaupt nicht begründet. Er hat sich damit
begnügt, im Zusammenhang mit der güterrechtlichen Auseinandersetzung Ausführungen zur
ehelichen Liegenschaft zu machen und dabei unbelegte Berechnungsvarianten aufzuzeigen,
welche zu unpräzise und vage sind, um die von ihm geltend gemachte Bedürftigkeit, welche
im Rahmen der unentgeltlichen Rechtspflege massgebend ist, beurteilen zu können. Die Vo-
rinstanz hat das Gesuch zu Recht mangels Substantiierung abgewiesen.
3.6
Die Vorinstanz hat im Übrigen das Gesuch zu Recht auch mangels Bedürftigkeit abgewiesen,
da der Beschwerdeführer die Hypothek auf der in seinem Miteigentum stehenden Liegenschaft
hätte erhöhen können. Seine im Zusammenhang mit der güterrechtlichen Auseinandersetzung
vorgetragene Behauptung, dass er im Falle der Übernahme des hälftigen Miteigentumsanteils
der Ehefrau bzw. bei einer geschuldeten Ausgleichszahlung an diese die Liegenschaft verkauft
werden müsse, da er wohl nicht in der Lage sein werde, höhere Hypothekarzinsen zu bezah-
len, blieb unbelegt. Es wäre aber von einer um unentgeltliche Rechtspflege nachsuchenden
Partei die anwaltlich vertreten ist zu verlangen, dass sie einen solchen Nachweis auflegt. Ab-
gesehen davon machte der Beschwerdeführer dann ohnehin auch geltend, dass eine Erhö-
hung (der Hypothek) von der Zusage der Bank abhänge, was aber noch nicht abgeklärt sei
und auch von der Gegenseite zuerst gutgeheissen werden müsse. Mit diesen Ausführungen
wiederum räumt er schliesslich selber ein, dass die Erhöhung der Hypothek also auch seiner
Ansicht möglich sein könnte, eine Zusage von der Bank und das Einverständnis der Gattin

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aber noch abzuklären seien. Seine Argumentation in der Beschwerde, dass die Vorinstanz es
unterlassen habe, die Tragbarkeit bzw. Zumutbarkeit für die Erhöhung der Hypothek der Lie-
genschaft zu klären, ist also widersprüchlich und stösst ins Leere. Es geht nicht an, in Bezug
auf güterrechtliche Forderungen die Erhöhung der Hypothek als taugliche Option anzubieten,
um dann im Zusammenhang mit der Prüfung der Voraussetzungen der unentgeltlichen
Rechtspflege die Erhöhungsmöglichkeit zu bestreiten und der Vorinstanz diesbezüglich feh-
lerhafte Sachverhaltsabklärung vorzuwerfen. Kommt hinzu, dass der Beschwerdeführer selber
einräumte, dass, sofern eine Erhöhung der Hypothek über die Bank nicht realisierbar wäre,
die Liegenschaft allenfalls zu verkaufen wäre. Damit impliziert er gerade selbst, dass mit einem
Verkauf der Liegenschaft ein Nettoerlös erzielbar wäre, womit folglich auch Mittel zur Finan-
zierung des Scheidungsprozesses zur Verfügung stünden. Insoweit er in seiner Beschwerde
der Vorinstanz vorwirft, diese habe zu Unrecht auch den Verkauf des Miteigentumsanteils als
Möglichkeit in Betracht gezogen, was unrealistisch sei, verhält er sich ebenfalls widersprüch-
lich. Er selber hat diese Möglichkeit in Betracht gezogen. Dass der Beschwerdeführer selbst
von einem substanziellen Nettowert der Liegenschaft ausging, ergibt sich letztlich auch unter
Berücksichtigung der vom Beschwerdeführer in einer dritten Variante geltend gemachten Aus-
gleichszahlung von Fr. 175'830.00. Mit seinen Berechnungen zum Güterrecht jedenfalls stellt
der Beschwerdeführer die eheliche Vermögenslage offensichtlich so dar, dass Nettovermögen
zu seinen Gunsten vorhanden ist.
Der Beschwerdeführer hat folglich weder den Nachweis erbracht, dass eine weitere Belehnung
der Liegenschaft nicht möglich, noch dass eine Veräusserung nicht zumutbar wäre. Somit ist
die Mittellosigkeit nicht erstellt. Die Vorinstanz hat die Bedürftigkeit des Beschwerdeführers zu
Recht verneint.
3.7
Der Beschwerdeführer bringt letztlich noch vor, dass eine Kreditgewährung im Rahmen der
Festlegung der güterrechtlichen Ausgleichzahlung zu berücksichtigen gewesen wäre. Das
könne nun nicht mehr geschehen, da die Vorinstanz es unterlassen habe, mit prozessleitender
Verfügung das Gesuch zu behandeln und den Beschwerdeführer aufzufordern, einen Kredit-
nachweis zu erbringen.
Wie bereits mehrfach erwähnt, gehört es zu den Mitwirkungsobliegenheiten der gesuchstel-
lenden Partei, alle für die Beurteilung des Gesuches notwendigen Urkunden aufzulegen. Es

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ist nicht Sache des Gerichts, prozessuale Nachlässigkeit durch Nachfristansetzung zu verbes-
sern. Kommt hinzu, dass aufgrund der Ausführungen des Beschwerdeführers zum Güterrecht
die Vorinstanz davon ausgehen durfte, dass mit der Liegenschaft genügend Mittel zur Tragung
der Prozesskosten vorhanden sind. Richtig ist einzig der Einwand, dass die Vorinstanz das
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege im Zeitpunkt dessen Einreichung hätte beurteilen sol-
len. Es wäre aber am anwaltlich vertretenen Beschwerdeführer gewesen, diesbezüglich vorab
einen Entscheid zu verlangen. Eine verspätete Beurteilung des Gesuches begründet keine
besondere Anspruchsgrundlage, auch in diesem Fall sind einzig die finanziellen Verhältnisse
im Zeitpunkt der Einreichung des Gesuches massgebend.
3.8
Demgemäss erweist sich die Beschwerde in allen Punkten als unbegründet und wird abge-
wiesen.
4.
Die Prozesskosten (Gerichtskosten und Parteientschädigung; Art. 95 Abs. 1 ZPO) werden der
unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die in Art. 119 Abs. 6 ZPO statuierte
Kostenlosigkeit im Verfahren um die unentgeltliche Rechtspflege beschränkt sich auf das Be-
willigungsverfahren und gilt dementsprechend nicht für das Beschwerdeverfahren gegen ei-
nen die unentgeltliche Rechtspflege abweisenden Entscheid der ersten Instanz (BGE 137 III
470).
Die Gerichtskosten werden auf Fr. 200.00 festgesetzt (Art. 11 Ziff. 2 PKoG [Gesetz über die
Kosten in Verfahren vor den Gerichten und Justizbehörden/Prozesskostengesetz; NG 261.2])
und dem Beschwerdeführer auferlegt.
5.
Der Beschwerdeführer liess für das Beschwerdeverfahren die unentgeltliche Rechtspflege und
Beigebung einer Rechtsbeiständin beantragen (Verfahren P 20 1). Nach den vorstehenden
Ausführungen ist das Gesuch zufolge Aussichtslosigkeit präsidialiter abzuweisen.

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Demnach erkennt das Obergericht:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
2. Die Gerichtskosten werden auf Fr. 200.00 festgesetzt und dem Beschwerdeführer aufer-
legt.
3. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege und Bestellung einer Rechtsbeiständin für
das Beschwerdeverfahren (Verfahren P 20 1) wird präsidialiter abgewiesen.
4. Zustellung dieses Entscheides an:
− Rechtsanwältin Claudia Zumtaugwald (GU, zweifach)
− Kantonsgericht Nidwalden (Empfangsbescheinigung)
− Gerichtskasse Nidwalden (Dispositiv)
Stans, 29. April 2020
OBERGERICHT NIDWALDEN
Beschwerdeabteilung in Zivilsachen
Die Präsidentin
lic. iur. Livia Zimmermann
Die Gerichtsschreiberin
MLaw Carmen Meier
Versand:
Rechtsmittelbelehrung