nw_gerichte · ZA 22 15 · 2023-05-25 · de
Organisationsmangel (ZA 22 15)


GERICHTE OBERGERICHT Marktgasse 4, 6371 Stans, 041 618 79 70, www.nw.ch
ZA 22 15
Urteil vom 25. Mai 2023
Zivilabteilung
Besetzung Vizepräsidentin Barbara Brodmann, Vorsitz,
Oberrichterin Franziska Ledergerber,
Oberrichter Franz Odermatt,
Gerichtsschreiber Silvan Zwyssig.
Verfahrensbeteiligte A.__ AG,
vertreten durch lic. iur. Florian Grendelmeier, Rechtsanwalt,
Dorfplatz 9, Postfach, 6371 Stans,
Berufungsklägerin/Gesuchstellerin,
gegen
B.__ AG,
vertreten durch Bruno Wägli, Rechtsanwalt, LAW FIRM
SWITZERLAND, Casinoplatz 8, 3011 Bern,
Berufungsbeklagte/Gesuchsgegnerin.
Gegenstand Mängel in der Organisation (Art. 731b OR)
Berufung gegen das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden,
Zivilabteilung/Einzelgericht, vom 26. Oktober 2022
(ZE 22 24).

2│13
Sachverhalt:
A.
Mit Eingabe vom 15. Februar 2022 ersuchte die A.__ AG, __ (CHE-__; «Berufungsklägerin»)
das Kantonsgericht Nidwalden um Ernennung/Beauftragung eines Sachwalters für die B.__
AG, __ (CHE-__; «Berufungsbeklagte»), sowie Anweisung an das Handelsregisteramt Nidwal-
den, die Zeichnungsberechtigung der im Handelsregister eingetragenen Mitglieder des Ver-
waltungsrates und der Exekutivorgane der Berufungsbeklagten, insbesondere C.__, D.__ und
E.__, zu löschen. Das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelgericht, wies das Ge-
such mit Entscheid ZE 22 24 vom 26. Oktober 2022 unter Kostenfolgen ab.
B.
Hiergegen gelangte die Berufungsklägerin mit Berufung vom 7. November 2022 an das Ober-
gericht Nidwalden und beantragte wie folgt:
« 1. Es sei der Entscheid des Kantonsgerichts Nidwalden, Einzelgericht, vom 26. Oktober 2022 (Geschäfts-
Nr. ZE 22 24), vollumfänglich aufzuheben und:
a) es sei der Berufungsbeklagten ein Sachwalter zu ernennen und diesem sei Einzelzeichnungsberechti-
gung einzuräumen, unter Anweisung an das Handelsregisteramt des Kantons Nidwalden, das Handels-
register entsprechend nachzuführen.
b) es sei der Berufungsbeklagten Gelegenheit zu geben, sich zur Person des Sachwalters vor dessen
Ernennung zu äussern.
c) es sei das Handelsregisteramt des Kantons Nidwalden anzuweisen, die Zeichnungsberechtigung der
im Handelsregister eingetragenen Mitglieder des Verwaltungsrates und der Exekutivorgane der Beru-
fungsbeklagten, insbesondere C.__, D.__ und E.__, zu streichen.
d) es sei der Sachwalter damit zu beauftragen, sich einstweilen um die Belange der Berufungsbeklagten
unter Berücksichtigung des objektiven Gesellschaftsinteresses zu kümmern.
2. Eventualiter sei der Entscheid des Kantonsgerichts Nidwalden, Einzelgericht, vom 26. Oktober 2022 (Ge-
schäfts-Nr. ZE 22 24), vollumfänglich aufzuheben und es sei die Sache an die Vorinstanz zur Vervollstän-
digung des Sachverhalts und zur Neubeurteilung im Sinne der Erwägungen des Obergerichts zurückzuwei-
sen.
3. Der Berufungsbeklagten seien die Kosten des erst- und zweitinstanzlichen Verfahrens aufzuerlegen. Zudem
sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Berufungsklägerin für das erst- und zweitinstanzliche Verfah-
ren eine angemessene Parteientschädigung zu zahlen.»
Die Berufungsklägerin leistete innert angesetzter Frist einen Gerichtskostenvorschuss von
Fr. 3'000.–.

3│13
C.
Die Berufungsbeklagte stellte mit Berufungsantwort vom 25. November 2022 folgende An-
träge:
« 1a. Die Berufung sei vollumfänglich abzuweisen und der Entscheid des Kantonsgerichts Nidwalden, Einzelge-
richt, vom 26. Oktober 2022 (ZE 22 24) sei zu bestätigen.
1b.Eventualiter sei der Berufungsbeklagten eine Frist von 60 Tagen einzuräumen, um den rechtmässigen Zu-
stand der Gesellschaft wiederherzustellen. Soweit weitergehend sei die Berufung abzuweisen.
1c. Sub-eventualiter sei gerichtlich innert gerichtlich zu bestimmender Frist eine Generalversammlung der Be-
rufungsbeklagten einzuberufen, an welcher als einziges Traktandum die Neuwahl des Verwaltungsrates der
Berufungsbeklagten zu traktandieren und durchzuführen sei, und für welche Herr C.__ gerichtlich als Vor-
sitzender der Generalversammlung zu bestimmen sei. Soweit weitergehend sei die Berufung abzuweisen.
1d. Sub-sub-eventualiter sei der Berufungsbeklagten in der Person von Herrn C.__ ein Sachwalter zu ernennen,
wobei dieser einzig zu beauftragen sei, innert 60 Tagen eine Generalversammlung der Berufungsbeklagten
einzuberufen und durchzuführen, an welcher als einziges Traktandum die Neuwahl des Verwaltungsrates
der Berufungsbeklagten zu traktandieren und durchzuführen sei, und für welche Herr C.__ als Vorsitzender
der Generalversammlung zu bestimmen sei. Soweit weitergehend sei die Berufung abzuweisen.
1e. Sub-sub-sub-eventualiter sei der Berufungsbeklagten ein neutraler Sachwalter zu ernennen, wobei dieser
einzig zu beauftragen sei, innert 60 Tagen eine Generalversammlung der Berufungsbeklagten einzuberufen
und durchzuführen, an welcher als einziges Traktandum die Neuwahl des Verwaltungsrates der Berufungs-
beklagten zu traktandieren und durchzuführen sei. Soweit weitergehend sei die Berufung abzuweisen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen für das erst- und zweitinstanzliche Verfahren zu Lasten der
Berufungsklägerin.»
D.
Die Parteien re- und duplizierten mit Eingaben vom 10. Januar respektive 22. Februar 2023,
wobei an den ursprünglich gestellten Anträgen festgehalten wurde. Sie reichten zudem Kos-
tennoten ein.
E.
Die vorinstanzlichen Akten wurden praxisgemäss beigezogen. Die Zivilabteilung des Oberge-
richts Nidwalden hat die vorliegende Streitsache anlässlich seiner Sitzung vom 25. Mai 2023
abschliessend beurteilt. Auf die Ausführungen der Parteien wird – soweit erforderlich – in den
nachstehenden Erwägungen eingegangen

4│13
Erwägungen:
1.
1.1
Angefochten ist der Entscheid ZE 22 24 betreffend Mängel in der Organisation der Gesell-
schaft (Art. 731b OR). Gegen erstinstanzliche Endentscheide in vermögensrechtlichen Ange-
legenheiten ist die Berufung zulässig, sofern der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen
Rechtsbegehren mindestens Fr. 10ʻ000.– beträgt (Art. 308 Abs. 1 lit. a i.V.m. Abs. 2 ZPO). Die
Rechtsmittelbegehren belaufen sich auf einen Streitwert von Fr. 100'000.– (unten E. 1.2), wo-
mit die Streitwertgrenze erreicht wird. Berufungsinstanz gegen Urteile des Kantonsgerichts
Nidwalden, Einzelgericht, ist das Obergericht Nidwalden, Zivilabteilung (Art. 27 GerG
[NG 261.1]), das in Dreierbesetzung entscheidet (Art. 22 Ziff. 2 GerG). Zur Berufung ist be-
rechtigt, wer als Haupt- oder Nebenpartei am Verfahren beteiligt war, das zum angefochtenen
Entscheid geführt hat (formelle Beschwer), und überdies durch den angefochtenen Entscheid
unmittelbar betroffen ist und ein Rechtsschutzinteresse an dessen Aufhebung oder Abände-
rung hat (materielle Beschwer; vgl. PETER REETZ, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger
[Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. A., 2016, N 30 ff. zu Vor
Art. 308–318 ZPO). Da die Berufungsklägerin am vorinstanzlichen Verfahren teilgenommen
hat und durch das angefochtene Urteil unmittelbar betroffen ist, ist sie zur Berufung berechtigt.
Die Berufung ist innert 10 Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids beziehungs-
weise seit der nachträglichen Zustellung der Entscheidbegründung schriftlich und begründet
einzureichen (Art. 311 Abs. 1 i.V. Art. 314 Abs. 1 ZPO). Die Zustellung der Urteilsbegründung
erfolgte am 27. Oktober 2022. Die Berufung wurde fristgerecht am 7. November 2022 beim
Obergericht Nidwalden eingereicht. Nachdem ein gültiges Anfechtungsobjekt vorliegt, die Be-
rufung innert Frist eingereicht wurde sowie die übrigen Sachurteilsvoraussetzungen erfüllt
sind, ist auf die Berufung einzutreten.
1.2
Die Vorinstanz bezifferte den Streitwert des Verfahrens im Entscheid ZE 22 24 vom 26. Okto-
ber 2022 auf Fr. 100'000.– (E. 4.1 S. 14). Nachdem diese Bezifferung hier unbeanstandet
bleibt und der Entscheid integral angefochten ist, bleibt der festgelegte Streitwert auch für das
Berufungsverfahren massgeblich (Art. 91 Abs. 1 i.V.m. Art. 308 Abs. 2 ZPO).

5│13
1.3
Mit Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des
Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über eine
vollständige Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbeschränkte Kognition be-
züglich Tat- und Rechtsfragen. In der schriftlichen Berufungsbegründung (Art. 311 Abs. 1
ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den an-
gefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist und deshalb abgeändert werden müsste.
Dazu hat sich der Berufungskläger inhaltlich mit den vorinstanzlichen Erwägungen auseinan-
derzusetzen und mittels genügend präziser Verweisungen auf die Akten aufzuzeigen, woraus
sich der geltend gemachte Berufungsgrund ergeben soll. Pauschale Verweisungen auf frühere
Rechtsschriften oder Vorbringen genügen hierfür nicht (BGE 141 III 569 E. 2.3.3; 138 III 374
E. 4.3.1). Die Berufungsinstanz hat sich – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grund-
sätzlich auf die Beurteilung der Beanstandungen zu beschränken, die in der Berufungsschrift
in rechtsgenügender Weise erhoben werden. In diesem Rahmen ist auf die Parteivorbringen
insofern einzugehen, als sie für die Entscheidfindung relevant sind.
Zu ergänzen bleibt, dass sich die Rechtsmittelinstanz bei der Überprüfung von Ermessensent-
scheiden eine gewisse Zurückhaltung auferlegt und nicht ohne Not ihr eigenes Ermessen an
dasjenige der Vorinstanz setzt (Urteil des Bundesgerichts 5A_265/2012 vom 30. Mai 2012
E. 4.3.2; Entscheid ZA 21 5 des Obergericht Nidwaldens vom 24. Juni 2021 E. 4.4; BENEDIKT
SEILER, Die Berufung nach ZPO, 2013, N 469 ff. S. 202 ff.; MARTIN H. STERCHI in: Alvarez et
al. [Hrsg.], BK-ZPO, 2012, N 8 f. zu Art. 310 ZPO).
2.
Die Berufungsklägerin moniert eine Verletzung der Begründungspflicht und damit ihres recht-
lichen Gehörs. Zentrale Frage des vorliegenden Organisationsmängelverfahrens sei, mit Be-
zug auf welche Geschäftsjahre die Verwaltungsräte der Berufungsbeklagten an der ordentli-
chen Generalversammlung vom 5. November 2018 gewählt worden seien. Man habe vor
Vorinstanz ausführlich dargelegt, wie die Teilnehmer der Generalversammlung vom 5. Novem-
ber 2017 die Wahl der Verwaltungsräte verstanden hätten, insbesondere unter Berücksichti-
gung der Verwaltungsratswahlen in den Vorjahren. Damit habe sich die Vorinstanz nicht aus-
einandergesetzt.
Grundsätzlich richtig erläutert die Berufungsklägerin, dass sie als Partei Anspruch auf rechtli-
ches Gehör hat (Art. 53 Abs. 1 ZPO; Art. 29 Abs. 2 BV) und dieser Anspruch eine Begrün-
dungspflicht umfasst. Die Verpflichtung der Behörde, ihren Entscheid zu begründen, verlangt

6│13
jedoch nicht, dass diese sich mit allen Parteistandpunkten einlässlich auseinandersetzt und
jedes einzelne Vorbringen ausdrücklich widerlegt; vielmehr genügt es, wenn der Entscheid
gegebenenfalls sachgerecht angefochten werden kann. Die Begründung muss kurz die we-
sentlichen Überlegungen nennen, von denen sich die Behörde hat leiten lassen und auf die
sie ihren Entscheid stützt (BGE 142 III 433 E. 4.3.2). Die Rüge der Berufungsklägerin ist of-
fenkundig unbegründet: Die Vorinstanz hat in ihrem Entscheid prägnant dargelegt, von wel-
chem Beginn und welcher Dauer der Amtsperiode, für die an der Generalversammlung der
Berufungsbeklagten vom 5. November 2018 gewählten Verwaltungsräte sie ausging (vgl.
dazu auch nachstehende E. 4.1). Die wesentlichen Überlegungen sind ohne Weiteres ersicht-
lich; um der Begründungspflicht zu genügen, musste dabei nicht jede divergierende Sach-
oder Rechtsauffassung ausdrücklich verworfen werden. Das rechtliche Gehör der Berufungs-
kläger wurde nicht verletzt.
3.
Der hier relevante Sachverhalt bleibt über weite Strecken unbestritten. So ist gestützt auf den
angefochtenen Entscheid und die Akten festzustellen, dass die Berufungsbeklagte eine Akti-
engesellschaft mit Sitz in __ ist (vi-GS 9) und sich das Aktionariat wie folgt zusammensetzt (vi-
GS 5):
− Berufungsklägerin (45.2%)
− F.__ (2.5%)
− G.__ (2.3%)
− C.__ (20.4%)
− H.__ SA, __ (CHE-__; 1.0%)
− E.__ (17.4%)
− I.__ (4%)
− J.__ (5.4%)
− K.__ (1.8%)
Statutarisch ist vorgesehen, dass das Geschäftsjahr vom Verwaltungsrat festgelegt wird
(Art. 27; vi-GS 9, vi-GG 2). Zuletzt dauerten die Geschäftsjahre jeweils vom 1. April bis zum
31. März (vi-GS 10). Die Satzung der Berufungsbeklagten sieht weiter vor, dass Verwaltungs-
räte für die Dauer von drei Jahren gewählt werden, wobei die Wiederwahl von Verwaltungsrä-
ten unbeschränkt zulässig ist (Art. 18.6; vi-GS 9; vi-GG 2). Der (in dieser Zeit jeweils im Amt
bestätigte) Verwaltungsrat der Berufungsbeklagten setzte sich seit 2011 aus C.__ (Präsident),
D.__ (Mitglied) und E.__ (Mitglied) zusammen, als es am 5. November 2018 zur hier

7│13
streitursprünglichen ordentlichen Generalversammlung kam. An dieser wählte die Generalver-
sammlung unter Traktandum 5 die bisherigen Verwaltungsräte, das heisst die Verwaltungsräte
C.__, D.__ und E.__, «einstimmig für eine weitere Amtsperiode von drei Jahren» (vi-GS 10;
vi-GG 3).
Am 16. September 2022 führte die Berufungsbeklagte eine ausserordentliche Generalver-
sammlung durch (vi-GG 25). An dieser wurden die Verwaltungsräte C.__, E.__ und D.__ mit
jeweils 500 gegen 477 Stimmen wiedergewählt (Traktandum 5-7).
4.
Umstritten ist, ob die Verwaltungsräte C.__ (Präsident), D.__ und E.__ rechtzeitig wiederge-
wählt wurden oder ein Organisationsmangel vorlag.
4.1
Die Vorinstanz erwog im angefochtenen Entscheid, die dreijährige Amtsperiode der Verwal-
tungsräte C.__ (Präsident), D.__ und E.__ habe an der Wahl-GV vom 5. November 2018 zu
laufen begonnen. Für das Ende der Amtsperiode sei der Tag der ordentlichen Generalver-
sammlung des dritten darauffolgenden Geschäftsjahrs (2021) massgeblich. Das Geschäfts-
jahr 2021 habe am 31. März 2022 geendet. Die ordentliche Generalversammlung habe dem-
nach innert der sechsmonatigen Frist gemäss Art. 699 Abs. 2 OR vor Ende September 2022
stattfinden müssen, ansonsten die Amtsperiode der Verwaltungsräte dann geendet hätte
(E. 3.3.3 S. 11 ff.). Die Berufungsbeklagte habe aber dargelegt, dass sie am 16. September
2022 eine ausserordentliche Generalversammlung abgehalten und an dieser die drei Verwal-
tungsräte wiedergewählt habe. Mithin seien die Verwaltungsräte rechtzeitig, noch vor Ablauf
ihrer Amtsperiode wiedergewählt worden. Es liege kein Organisationsmangel vor (E. 3.3.4
S. 13 f.), weshalb auf das Gesuch vom 15. Februar 2022 nicht einzutreten sei (E. 3.4 S. 14).
4.2
Die Berufungsklägerin beanstandet im Wesentlichen, die Verwaltungsräte C.__, D.__ und
E.__ seien an der Generalversammlung der Berufungsbeklagten vom 5. November 2018 in
Bezug auf die Geschäftsjahre 2018/2019 (1. April 2018 bis 31. März 2019), 2019/2020 (1. April
2019 bis 31. März 2020) und 2020/2021 (1. April 2020 bis 31. März 2021) wiedergewählt wor-
den. Deren Amtsdauer habe sechs Monate nach dem Ende des dritten Geschäftsjahres
2020/2021 am 31. März 2021, das heisst am 30. September 2021, geendet. Die Vorinstanz
gehe mit keinem Wort auf die Verwaltungsratswahlen in der Vergangenheit oder auf das

8│13
Verständnis und den Willen der Aktionäre anlässlich der Generalversammlung vom 5. Novem-
ber 2018 ein. Ebenso sei sie nicht auf die Pattsituation im Aktionariat der Berufungsbeklagten
eingegangen. Die Berufungsbeklagte leide seit dem 1. Oktober 2021 an einem Organisations-
mangel.
4.3
4.3.1
Ein Mangel in der Organisation der Gesellschaft liegt unter anderem dann vor, wenn der Ge-
sellschaft eines der vorgeschriebenen Organe fehlt; diesfalls kann ein Aktionär oder Gläubiger
beim Gericht beantragen, die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen (s. Art. 731b Abs. 1
Ziff. 1 OR). Das Gericht kann insbesondere: der Gesellschaft unter Androhung ihrer Auflösung
eine Frist ansetzen, binnen deren der rechtmässige Zustand wiederherzustellen ist; das feh-
lende Organ oder einen Sachwalter ernennen (Art. 731b Abs. 1bis Ziffn. 1 und 2 OR).
4.3.2
Die Aktiengesellschaft ist eine Kapitalgesellschaft, an der eine oder mehrere Personen oder
Handelsgesellschaften beteiligt sind. Für ihre Verbindlichkeiten haftet nur das Gesellschafts-
vermögen (Art. 620 Abs. 1 OR). Gesetzlich zwingendes Organ der Aktiengesellschaft ist der
Verwaltungsrat (Art. 707 ff. OR; BARBARA GRAHAM-SIEGENTHALER, in: Honsell [Hrsg.], Kurz-
kommentar OR, 2014, N 3 zu Vor Art. 620-625 OR). Der Verwaltungsrat kann in allen Angele-
genheiten Beschluss fassen, die nicht nach Gesetz oder Statuten der Generalversammlung
zugeteilt sind. Er führt die Geschäfte der Gesellschaft, soweit er die Geschäftsführung nicht
übertragen hat (Art. 716 Abs. 1 und 2 OR).
4.3.3
Bei Gesellschaften, deren Aktien nicht an einer Börse kotiert sind, beträgt die Amtsdauer der
Mitglieder des Verwaltungsrats drei Jahre, sofern die Statuten nichts anderes bestimmen; die
Amtsdauer darf jedoch sechs Jahre nicht übersteigen (Art. 710 Abs. 2 OR; Wortlaut von
Art. 710 Abs. 1 aOR [Stand am 1. Januar 2022]: Die Mitglieder des Verwaltungsrates werden
auf drei Jahre gewählt, sofern die Statuten nichts anderes bestimmen. Die Amtsdauer darf
jedoch sechs Jahre nicht übersteigen). Die Wiederwahl ist möglich (Art. 710 Abs. 3 OR). Die
Wahl der Mitglieder des Verwaltungsrates gehört zu den unübertragbaren Befugnissen der
Generalversammlung der Aktionäre (Art. 698 Abs. 2 Ziff. 2 OR). Der Wahlakt und die An-
nahme der Wahl bilden Voraussetzung für die Entstehung des Mandats und der damit

9│13
zusammenhängenden Rechte sowie Pflichten (HANS CASPAR VON DER CRONE, Aktienrecht,
2014, N 40-42 zu § 4; ADRIAN RÜESCH/MATTHIAS FORSTER, in: Theus Simoni/Hauser/Bärtschi
[Hrsg.], Handbuch Schweizer Aktienrecht, 2. A., 2022, N 38.26). Die Wahlperiode beginnt –
auch wenn die Annahmeerklärung später erfolgt – mit dem Datum der Generalversammlung,
welche die Wahl vorgenommen hat und endet, unter Vorbehalt anderweitiger Statutenbestim-
mungen, am Tag der ordentlichen Generalversammlung, die auf den Ablauf des Geschäfts-
jahres, für welches die Wahl vorgenommen worden ist, folgt. Die Wahlperiode dauert somit
von GV zu GV (MARTIN WERNLI/MARCO A. RIZZI, in: Widmer Lüchinger/Oser [Hrsg.], BSK-OR
I, 7. A., 2020, N 3 zu Art. 710 OR m.w.H.; RÜESCH/FORSTER, a.a.O., N 38.40). Obwohl Art. 710
OR von «Jahren» spricht, läuft die Amtsdauer nicht am Jahrestag der Wahl ab, sondern dauert
bis zur ordentlichen Generalversammlung des betreffenden Jahres an (PREDRAG SUNARIC, in:
Honsell, a.a.O., N 5 zu Art. 710 OR). Die ordentliche Versammlung findet alljährlich innerhalb
sechs Monaten nach Schluss des Geschäftsjahres statt, ausserordentliche Versammlungen
werden je nach Bedürfnis einberufen (Art. 699 Abs. 2 OR). Wenn keine Generalversammlung
nach Art. 699 Abs. 2 OR durchgeführt wird oder die Wahl des Verwaltungsrates nicht traktan-
diert wurde, endet das Amt des Verwaltungsrates mit anderen Worten mit Ablauf des sechsten
Monats nach Schluss des betreffenden Geschäftsjahres (BGE 148 III 69 E. 3.5; WERNLI/RIZZI,
a.a.O., N 3 zu Art. 710 OR; SUNARIC, a.a.O., N 5 zu Art. 710 OR).
4.4
Die Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ wurden an der Wahl-GV vom 5. November 2018 für
eine dreijährige Amtsperiode als Verwaltungsräte der Berufungsbeklagten (wieder-) gewählt.
Die Wiederwahl erfolgte – wie auch die nächste Wiederwahl – mit Mehrheitsbeschluss, womit
sich Weiterungen zu einer angeblichen Pattsituation im Aktionariat erübrigen. Das Mandat der
Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ wurde nach Massgabe von Art. 710 Abs. 2 und Abs. 3
OR per diesem Datum erneuert, begann mit anderen Worten am 5. November 2018. Nach der
ständigen Rechtsprechung, Lehre und aus praktischen Überlegungen beginnen Verwaltungs-
ratsmandate grundsätzlich am Tag der Generalversammlung zu laufen, an welcher ihre Wahl
erfolgt. Entgegen dem Standpunkt der Berufungsklägerin ist die rückwirkende Wahl, beispiels-
weise auf den 1. April 2018 – den Beginn des im Zeitpunkt der Generalversammlung bereits
laufenden Geschäftsjahres – ausgeschlossen. Grundlos wird von der Berufungsklägerin denn
auch beanstandet, die Vorinstanz habe es in diesem Zusammenhang unterlassen, die Ge-
schehnisse und Wahlen an früheren Generalversammlungen zu berücksichtigen sowie fest-
zustellen, wie die Aktionäre die Wahl an der Generalversammlung vom 5. November 2018
verstanden hatten. Diesen Begleitumständen kommt keine eigenständige Bedeutung zu.

10│13
Massgeblich sind die obligationenrechtlichen und statutarischen Rahmenbedingungen, die
keine rückwirkende Verwaltungsratswahl zulassen. Die neue dreijährige Amtsperiode der Ver-
waltungsräte C.__, D.__ und E.__ konnte demnach nicht bereits vor ihrer effektiven Wahl zu
laufen begonnen haben, selbst wenn die Aktionäre in der Vergangenheit eine entsprechende
Praxis gepflegt respektive an der Generalversammlung vom November 2018 einen dement-
sprechenden Willen gehegt hätten. Die Vorinstanz musste die entsprechenden Umstände
demnach nicht weiter ergründen. Im Sinne eines Zwischenfazits ist in Übereinstimmung mit
der Vorinstanz festzustellen, dass die Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ per 5. November
2018 wiedergewählt wurden, wobei das Geschäftsjahr 2018/2019 in diesem Zeitpunkt bereits
lief.
In einem zweiten Schritt ist die Amtsdauer respektive ein allfälliges Auslaufen des Mandats
der Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ zu prüfen: Vorweg ist hervorzuheben, dass sich der
Begriff «Jahre» gemäss Art. 710 OR nicht auf effektive, sondern Geschäftsjahre bezieht, wo-
mit das bereits laufende Geschäftsjahre 2018/2019 als (erstes) Amtsjahr ausser Betracht fällt.
Die Vorinstanz erwog demnach zutreffend, die dreijährige Amtsperiode könne sich nur auf die
drei auf die Wahl-GV folgenden Geschäftsjahre (Geschäftsjahr 1: 1. April 2019-31. März 2020;
Geschäftsjahr 2: 1. April 2020-31. März 2021; Geschäftsjahr 3: 1. April 2021-31. März 2022)
bezogen haben. Folglich hätte das Mandat der Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ grund-
sätzlich am Ende des dritten auf die Wahl-GV folgenden Geschäftsjahres, das heisst am
31. März 2022, geendigt. In Nachachtung der Frist zur Durchführung der ordentlichen Gene-
ralversammlung gemäss Art. 699 Abs. 2 OR verlängerte sich ihre Amtsperiode – nachdem es
sich bei der Berufungsbeklagten nicht um eine börsenkotierte Gesellschaft handelt – um ma-
ximal sechs Monate, bis spätestens am 30. September 2022. Mit Durchführung einer ausser-
ordentlichen Generalversammlung der Traktandierung sowie Vornahme der Wiederwahl der
drei Verwaltungsräte C.__, D.__ und E.__ per 16. September 2022, mithin noch vor Ende Sep-
tember 2022, wurde die Wiederwahlfrist gewahrt. Unerheblich ist, dass die effektive Amts-
dauer – aufgrund des Amtsantritts per Datum der Wahl-GV einerseits, der Verlängerung des
Mandates andererseits – mehr als drei Kalenderjahre dauerte. Das Mandat der drei Verwal-
tungsräte C.__, D.__ und E.__ bestand durchgehend, womit es der Gesellschaft an keinem
der vorgeschriebenen Organe fehlt. Zutreffend verneinte die Vorinstanz einen Organisations-
mangel und verwehrte die Anwendung von Art. 731b OR. Damit kann auch offenbleiben, ob
und welche Massnahmen im Falle eines Organisationsmangels zweckmässig wären.

11│13
5.
Im Ergebnis ist die Berufung vom 7. November 2022 unbegründet und daher abzuweisen.
6.
6.1
Die Prozesskosten bestehen aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung (Art. 95
Abs. 1 ZPO) und werden der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 Abs. 1 Satz 1 ZPO).
Dieser Grundsatz der Kostenvergütung nach dem Erfolgsprinzip gilt auch im Rechtsmittelver-
fahren (BGE 145 III 153 E. 3.3.1). Der Erfolg des Rechtsmittels misst sich daran, ob und in
welchem Umfang als Folge des Rechtsmittelbegehrens zulasten der Gegenpartei eine Ände-
rung des vorinstanzlichen Entscheids bewirkt wird (VIKTOR RÜEGG/MICHAEL RÜEGG, in: Spüh-
ler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], BSK-ZPO, 3. A., 2017, N 5 zu Art. 106 ZPO).
6.2
Die Gerichtskosten vor Obergericht als Berufungsinstanz richten sich nach dem im Verfahren
vor dem Kantonsgericht massgebenden Tarif; sie werden um einen Drittel reduziert, betragen
jedoch mindestens Fr. 500.– (Art. 8 Abs. 1 Ziff. 2 PKoG [NG 261.2]). Bei einem Streitwert von
Fr. 100'000.– betragen die Entscheidgebühren des Kantonsgerichts Fr. 2'500.– bis Fr. 6'000.–
(Art. 7 Abs. 1 Ziff. 5 PKoG), vor Obergericht dementsprechend Fr. 1'650.– bis Fr. 4'000.–. Die
Gebühren sind innerhalb des vorgegebenen Rahmens festzusetzen und bemessen sich nach
der persönlichen und wirtschaftlichen Bedeutung der Sache für die Partei, der Schwierigkeit
der Sache, dem Umfang der Prozesshandlungen und nach dem Zeitaufwand für die Verfah-
renserledigung (Art. 2 Abs. 1 PKoG).
Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden in Anwendung von Art. 2 Abs. 1 PKoG
ermessenweise, innerhalb des Gebührenrahmens auf Fr. 3000.– festgesetzt. Die Gerichtskos-
ten werden ausgangsgemäss der vollständig unterliegenden Berufungsklägerin auferlegt und
ihrem Kostenvorschuss in gleicher Höhe entnommen (Art. 111 Abs. 1 PKoG), womit sie be-
zahlt sind.
6.3
Das Gericht spricht Parteientschädigungen nach den Tarifen gemäss Art. 42 ff. PKoG zu. Die
Anwaltskosten umfassen das Honorar (ordentliches Honorar und Zuschläge), die notwendigen
Auslagen und die Mehrwertsteuer (Art. 31 Abs. 1 PKoG). Die Parteien können eine

12│13
Kostennote einreichen (Art. 105 Abs. 1 i.V.m. Art. 96 ZPO). Im Berufungsverfahren beträgt
das ordentliche Honorar 20 bis 60 Prozent des für das Verfahren vor erster Instanz zulässigen
Honorars, bemessen nach dem noch strittigen Betrag, mindestens jedoch Fr. 500.– (Art. 43
PKoG). Bei einem Streitwert von Fr. 100'000.– beträgt das ordentliche Honorar für das Ver-
fahren vor erster Instanz Fr. 6'500.– bis Fr. 21'000.– (Art. 42 Abs. 1 Ziff. 6 PKoG). Somit liegt
der Honorarrahmen im Berufungsverfahren zwischen Fr. 1'300.– bis Fr. 12'600.–. Massge-
bend für die Festsetzung des Honorars innerhalb der im Prozesskostengesetz vorgesehenen
Mindest- und Höchstansätze sind die Bedeutung der Sache für die Partei in persönlicher und
wirtschaftlicher Hinsicht, die Schwierigkeit der Sache, der Umfang und die Art der Arbeit sowie
der Zeitaufwand (Art. 33 PKoG).
Der Rechtsvertreter der obsiegenden Berufungsbeklagten macht mit Kostennote vom
13. März 2023 eine Parteientschädigung von Fr. 11'544.– (Honorar Fr. 11'310.–; Auslagen
Fr. 234.– [pauschal 3%]) geltend. Beim gerichtsüblichen Maximalstundenansatz von Fr. 250.–
(s. Art. 34 Abs. 2 PKoG) entspräche dies rund 45 Arbeitsstunden. Zwar liegt das geltend
gemachte Honorar von Fr. 11'310.– innerhalb des gesetzlichen Honorarrahmens (Fr. 1'300.–
bis Fr. 12'600.–). Indes ist nicht jede im Honorarrahmen liegende Forderung gerechtfertigt;
massgeblich sind vielmehr die Kriterien gemäss Art. 33 PKoG. Hier ist zu berücksichtigen,
dass die tatsächliche und rechtliche Komplexität des Berufungsverfahrens überschaubar war,
es sich gar um eine Angelegenheit des summarischen Verfahrens handelt (BGE 141 III 43
E. 2.2.1). Die Berufungsbeklagte war mit ihren Anträgen vor Vorinstanz vollumfänglich
durchgedrungen und musste hier lediglich noch zu den erhobenen (in der Menge
überschaubaren) Rügen der Berufungsklägerin Stellung nehmen. Die Sach- und Rechtslage
war den Parteien hinreichend bekannt, nachdem sie sich bereits vor Vorinstanz zahlreiche
Male und ausführlich zu ihren jeweiligen Standpunkten in der Sache haben äussern können.
Ferner wurde im Berufungsverfahren weder eine mündliche Parteiverhandlung noch ein
aufwändiges Beweisverfahren durchgeführt. Jedenfalls erscheint die von der
Berufungsbeklagten eingegebene Honorarforderung von Fr. 11'310.– nicht angemessen,
zumal sie ihren effektiven Zeitaufwand nicht ausweist. Das Honorar wird ermessenweise im
mittleren Bereich des Honorarrahmens auf Fr. 4'500.– festgelegt. Zusätzlich besteht Anspruch
auf Auslagenersatz (Fr. 135.– [pauschal 3%]. Die Berufungsklägerin hat der
Berufungsbeklagten für das Berufungsverfahren ausgangsgemäss eine Parteientschädigung
von Fr. 4'635.– (Auslagen inklusive) zu bezahlen.

13│13
Demgemäss erkennt das Obergericht:
1. Die Berufung vom 7. November 2022 wird abgewiesen.
2. Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren betragen Fr. 3'000.–. Sie werden der Be-
rufungsklägerin auferlegt, ihrem Kostenvorschuss in gleicher Höhe entnommen und sind
bezahlt.
3. Die Berufungsklägerin hat der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfahren eine Par-
teientschädigung von Fr. 4'635.– (Auslagen inkludiert) zu bezahlen.
4. Zustellung dieses Urteils an:
- Rechtsanwalt Florian Grendelmeier (zweifach, GU)
- Rechtsanwalt Bruno Wägli (zweifach, GU)
- Kantonsgericht Nidwalden (Empfangsbescheinigung)
- Gerichtskasse Nidwalden (Dispositiv)
Stans, 25. Mai 2023
OBERGERICHT NIDWALDEN
Zivilabteilung
Die Vizepräsidentin
lic. iur. Barbara Brodmann
Der Gerichtsschreiber
MLaw Silvan Zwyssig Versand:
Rechtmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen eingereicht werden (Art. 72 ff. i.V.m. Art. 90 ff. BGG).
Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift
des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als
Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).
Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG. Der Streitwert beläuft sich auf Fr. 100'000.–.