nw_gerichte · 31613 · 2022-12-09 · de

Vorsorgliche Massnahmen im Eheschutzverfahren (ZA 22 9)

GERICHTE 
 
 OBERGERICHT 
 
Marktgasse 4, 6371 Stans, 041 618 79 70, www.nw.ch 
 
 
ZA 22 9 
P 22 15 
 
 
Urteil vom 9. Dezember 2022 
Zivilabteilung 
 
 
 
Besetzung 
Vizepräsidentin Barbara Brodmann, Vorsitz, 
 
Oberrichterin Franziska Ledergerber, 
 
Oberrichter Franz Odermatt, 
Gerichtsschreiber Reto Rickenbacher. 
 
 
Verfahrensbeteiligte 
A.__, 
 
vertreten durch Rechtsanwalt Sandor Horvath, 
Horvath Rechtsanwälte AG, Stadthausstrasse 4, 
6003 Luzern, 
Berufungsklägerin / Gesuchsgegnerin, 
gegen 
B.__, 
 
vertreten durch Rechtsanwältin Myrjana Niedrist, 
Dorfplatz 12, Postfach, 6371 Stans, 
Berufungsbeklagter / Gesuchsteller, 
 
 
 
Gegenstand 
Vorsorgliche Massnahmen im Eheschutzverfahren; 
Berufung gegen die Verfügung des Kantonsgerichts Nidwal-
den, 
Zivilabteilung/Einzelgericht, 
vom 
27. 
Juli 
2022 
(ZE 22 122). 


2│45 
 
Sachverhalt: 
A. 
Die Parteien haben am 28. Mai 2010 geheiratet. Sie haben vier gemeinsame Kinder, C.__, 
geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015. Die 
Berufungsklägerin hat fünf voreheliche Kinder und der Berufungsbeklagte eines. Seit 
mehreren Jahren bestehen erhebliche eheliche Konflikte. Steuerrechtlich getrennt sind die 
Parteien seit Oktober 2020. Bis Juni 2022 lebten die Parteien jedoch mit den gemeinsamen 
und einem Teil der vorehelichen Kinder der Berufungsklägerin nach wie vor in Z.__ im selben 
Haus, wobei der Berufungsbeklagte seit einiger Zeit im Dachstock Räumlichkeiten für sich 
eingerichtet hat, während die Kinder und die Berufungsklägerin weiterhin die bisherige 8½-
Zimmer Familienwohnung nutzten. 
Mit Gesuch vom 30. September 2021 hat der Berufungsbeklagte am Kantonsgericht Nidwal-
den ein Eheschutzverfahren eingeleitet (Verfahren ZE 21 259). In diesem Verfahren ist unter 
anderem die Obhut über die gemeinsamen Kinder strittig. Der Berufungsbeklagte beantragte 
primär die alternierende Obhut. Darüber hinaus beantragte er, dass die 3½-Zimmerwohnung 
im Familienhaus ihm und die 8½-Zimmer Familienwohnung der Berufungsklägerin zuzuweisen 
sei. Die Berufungsklägerin beantragte in ihrer Stellungnahme vom 1. Dezember 2021 primär 
die alleinige Obhut über die gemeinsamen Kinder, eventualiter die alternierende Obhut. Sie 
verlangte überdies, dass der Berufungsbeklagte zu verpflichten sei, das Familienhaus zu ver-
lassen. 
Im Rahmen der im Eheschutzverfahren durchgeführten Hauptverhandlung vom 23. Mai 2022 
hat die Berufungsklägerin zu Protokoll erklärt, dass sie per Mitte Juni 2022 in Y.__ eine Woh-
nung gemietet und mit dem Umzug begonnen habe. Die Vorinstanz hat sodann am 1. Juni 
2022 die vier gemeinsamen Kinder der Parteien angehört. 
 
B. 
Mit Eingabe vom 2. Juni 2022 liess der Berufungsbeklagte beim Kantonsgericht Nidwalden ein 
Gesuch um Anordnung vorsorglicher Massnahmen für die Dauer das Eheschutzverfahrens 
einreichen. Darin beantragte er unter anderem sinngemäss, es sei der Berufungsklägerin zu 
verbieten, einen Aufenthalts- und Schul- bzw. Kindergartenwechsel der gemeinsamen Kinder 
von 
Z.__ 
nach 
Y.__ 
vorzunehmen, 
unter 
Bestrafung 
im 
Widerhandlungsfall. 
Er verlangte die Feststellung, dass sich der Wohnsitz der gemeinsamen Kinder, insbesondere 


3│45 
 
auch in schulischen Belangen, bei ihm befinde. Darüber hinaus verlangte er die Einräumung 
der alternierenden Obhut, eventuell die alleinige Obhut an sich und die Regelung der Betreu-
ungsanteile für die Dauer des Eheschutzverfahrens. 
 
C. 
Mit Eingabe vom 21. Juni 2022 liess die Berufungsklägerin im Wesentlichen sinngemäss 
Nichteintreten bzw. Abweisung des Massnahmengesuchs beantragen bzw. dass ihr zu bewil-
ligen sei, die gemeinsamen Kinder sowohl bei den Einwohnerkontrollen als auch den Schulen 
Z.__ und Y.__ ab- bzw. anzumelden. Die gemeinsamen Kinder hätten bei ihr Wohnsitz zu 
nehmen. Alle anders lautenden Anträge des Berufungsbeklagten seien abzuweisen. Im Wei-
teren modifizierte die Berufungsklägerin die Antragsziffern 2 und 3 ihrer Stellungnahme vom 
1. Dezember 2021 im Eheschutzverfahren ZE 21 259. 
 
D. 
Mit Urteil ZE 22 122 vom 27. Juli 2022 ordnete das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabtei-
lung/Einzelgericht, vorsorgliche Massnahmen für die Dauer des Eheschutzverfahrens an und 
erliess den folgenden Entscheid: 
« 1. 
C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, werden 
für die Dauer des Eheschutzverfahrens (ZE 21 259) unter die alternierende Obhut der Par-
teien gestellt. Sie haben, insbesondere auch für schulische Belange, während der Dauer des 
Eheschutzverfahrens ihren Wohnsitz beim Gesuchsteller in Z.__. 
 
2. 
Bezüglich der Betreuungsregelung wird folgendes für die Dauer des Eheschutzverfahrens 
(ZE 21 259) angeordnet: 
 
2.1 Der Gesuchsteller wird berechtigt und verpflichtet, die gemeinsamen Kinder C.__, geb. __ 
2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, wie folgt zu betreuen: 
 
 
- 
von Sonntagabend, 19:30 Uhr, bis Dienstagnachmittag (vor der Schule); 
 
 
- von Donnerstagabend (nach der Schule) bis Freitagabend nach den Trainings der Kinder 
(inklusive Abendessen). 
 
2.2 Die Gesuchsgegnerin wird berechtigt und verpflichtet, die gemeinsamen Kinder C.__, geb. __ 
2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, wie folgt zu betreuen: 
 
 
- von Dienstagnachmittag (nach der Schule) bis Donnerstagnachmittag (nach der Schule). 
 
2.3 Die Parteien werden ausserdem je berechtigt und verpflichtet, die gemeinsamen Kinder jedes 
zweite Wochenende von Freitagabend nach Rückkehr aus den Trainings bis Sonntagabend 
(sofern es ein Betreuungswochenende der Mutter ist), 19:30 Uhr auf je deren Kosten zu be-
treuen. Sofern es sich um ein Betreuungswochenende des Gesuchstellers handelt, hat am 
Sonntagabend keine Übergabe stattzufinden. 


4│45 
 
 
3. 
 
3.1 Es wird der Gesuchsgegnerin während der Dauer des Eheschutzverfahrens (ZE 21 259) unter 
Strafandrohung von Art. 292 StGB verboten, den Aufenthaltswechsel der gemeinsamen Kin-
der C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, von 
Z.__ nach Y.__ vorzunehmen. 
Art. 292 StGB lautet: Wer der von einer zuständigen Behörde oder einem zuständigen Beam-
ten unter Hinweis auf die Strafdrohung dieses Artikels an ihn erlassenen Verfügung nicht 
Folge leistet, wird mit Busse bestraft. 
Gegen die Gesuchsgegnerin wird bei Widerhandlung gegen die richterliche Verfügung bzw. 
den richterlichen Befehl eine Busse nach Art. 292 StGB oder eine andere Massnahme nach 
Art. 343 Abs. 1 lit. b bis d ZPO angeordnet. 
 
3.2 Die Gemeinde Z.__ wird angewiesen, keine Abmeldung von C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. 
__ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, zuzulassen. 
 
3.3 Die Gemeinde Y.__ wird angewiesen, keine Anmeldung von C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. 
__ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, zuzulassen. 
 
4. 
 
 
4.1 Während der Dauer des Eheschutzverfahrens (ZE 21 259) wird der Gesuchsgegnerin unter 
Strafandrohung von Art. 292 StGB verboten, den Kindergarten- bzw. den Schulortswechsel 
von C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, nach 
Y.__ vorzunehmen. 
Art. 292 StGB lautet: Wer der von einer zuständigen Behörde oder einem zuständigen Beam-
ten unter Hinweis auf die Strafdrohung dieses Artikels an ihn erlassenen Verfügung nicht 
Folge leistet, wird mit Busse bestraft. 
Gegen die Gesuchsgegnerin wird bei Widerhandlung gegen die richterliche Verfügung bzw. 
den richterlichen Befehl eine Busse nach Art. 292 StGB oder eine andere Massnahme nach 
Art. 343 Abs. 1 lit. b bis d ZPO angeordnet. 
 
4.2 Die Schule Z.__ wird angewiesen, keine Abmeldung von C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 
2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, zuzulassen. 
 
4.3 Die Schule Y.__ wird angewiesen, keine Anmeldung von C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 
2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, zuzulassen. 
 
5. 
Über die Kosten- und Entschädigungsfolgen wird im Rahmen des Hauptverfahrens (ZE 21 
259) entschieden. 
 
6. 
[Zustellung] 
 
E. 
Gegen diesen Entscheid liess die Berufungsklägerin mit Eingabe vom 10. August 2022 Beru-
fung mit folgenden Anträgen einreichen (amtl. Bel. 1): 


5│45 
 
« 1. 
Die Berufung gegen das Urteil ZE 22 122 des Kantonsgerichts Nidwalden vom 27. Juli 2022 
sei gutzuheissen. 
 2. 
Rechtsspruch Ziff. 1., Ziff. 2., Ziff. 2.1, Ziff. 2.2, Ziff. 2.3, Ziff. 3., Ziff. 3.1., Ziff. 3.2., Ziff. 3.3., 
Ziff. 4., Ziff. 4.1, Ziff. 4.2, Ziff. 4.3, und Ziff. 6., Spiegelstriche 3, 4, 5 und 6 des Urteils 
ZE 22 122 des Kantonsgerichts Nidwalden vom 27. Juli 2022 seien aufzuheben. 
 3. 
Das Obergericht habe wie folgt zu entscheiden: 
 4. 
C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, werden 
für die Dauer des Eheschutzverfahrens (ZE 21 259) unter die alleinige Obhut der Gesuchsgeg-
nerin gestellt. Sie haben, insbesondere auch für schulische Belange, während der Dauer des 
Eheschutzverfahrens ihren Wohnsitz bei der Gesuchsgegnerin in Y.__ zu nehmen. 
 5. 
Eventualiter: C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 
2015, werden für die Dauer des Eheschutzverfahrens (ZE 21 259) unter die alternierende 
Obhut der Gesuchsgegnerin gestellt. Sie haben, insbesondere auch für schulische Belange, 
während der Dauer des Eheschutzverfahrens ihren Wohnsitz bei der Gesuchsgegnerin in 
Y.__ zu nehmen. 
 6. 
Der Gesuchsgegner sei zu berechtigen und zu verpflichten die gemeinsamen Kinder C.__, 
geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015 wie folgt zu sich 
auf Besuch zu nehmen: 
− Jeden Montag nach der Schule bis nach den Trainings; 
− Jeden Dienstag von 7:30 Uhr bis 18:30 Uhr; 
− Jeden Freitag nach der Schule bis nach den Trainings; 
− Jedes zweite Wochenende von Freitag nach den Trainings bis Sonntagabend 19:30 Uhr. 
 7. 
Der Berufung sei vor Beginn des Schuljahres 2022/23 die aufschiebende Wirkung zu erteilen. 
Eventualiter habe das Gericht vor Beginn des Schuljahres 2022/23 einen unbegründeten Ent-
scheid zu erlassen. 
 8. 
Anders lautende Anträge des Gesuchstellers seien abzuweisen. 
 9. 
Alles unter vollumfänglicher Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten des Gesuchstellers/Beru-
fungsbeklagten.» 
 
F. 
Am 15. August 2022 bezahlte die Berufungsklägerin den eingeforderten Kostenvorschuss von 
Fr. 1'500.‒ (amtl. Bel. 2 f.). 
 


6│45 
 
G. 
Der Berufungsbeklagte reichte am 25. August 2022 seine Berufungsantwort ein und stellte die 
folgenden Anträge (amtl. Bel. 4): 
« 1. 
Die Berufung vom 10. August 2022 sei vollumfänglich abzuweisen und der Entscheid des 
Kantonsgerichts Nidwalden vom 27. Juli 2022 (ZE 22 122) sei zu bestätigen. 
 2. 
Der Berufung sei keine aufschiebende Wirkung zu erteilen. 
 3. 
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Berufungsklägerin.» 
 
H. 
Mit Verfügung vom 30. August 2022 wies die Prozessleitung das Gesuch der Berufungskläge-
rin um Erteilung der aufschiebenden Wirkung der Berufung ab (amtl. Bel. 6). 
 
I. 
 
Die Berufungsklägerin erstattete am 9. September 2022 eine Replik und beantragte, den Ent-
scheid betreffend Nichtgewährung der aufschiebenden Wirkung in Wiedererwägung zu ziehen 
(amtl. Bel. 7). 
 
J. 
Der Berufungsbeklagte reichte am 22. September 2022 eine Duplik ein (amtl. Bel. 8), in wel-
cher er seine Anträge folgendermassen anpasste (amtl. Bel. 9): 
« 1. 
 
1.1 Die Berufung vom 10. August 2022 sei vollumfänglich abzuweisen und der Entscheid des 
Kantonsgerichts Nidwalden vom 27. Juli 2022 (ZE 22 122) sei zu bestätigen. 
1.2 Eventualiter sei Ziffer 1 des Urteils vom 27. Juli 2022 insofern abzuändern, als die gemein-
samen Kinder C.__, geb. __ 2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 
2015 während des Eheschutzverfahrens unter die alleinige Obhut des Berufungsbeklagten 
(mit Wohnsitz in Z.__) zu stellen seien. 
Eventualiter sei zudem Ziffer 2 des Urteils vom 27. Juli 2022 aufzuheben und die Berufungs-
klägerin sei berechtigt und verpflichtet zu erklären, die gemeinsamen Kinder jedes zweite Wo-
chenende von Freitagabend nach dem Abendessen bis Sonntagabend, 19.30 Uhr, zu sich auf 
Besuch zu nehmen. 
 2. 
Das Wiedererwägungsgesuch sei abzuweisen und der Berufung weiterhin keine aufschie-
bende Wirkung zu erteilen. 
 3. 
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Berufungsklägerin.» 


7│45 
 
K. 
Aufforderungsgemäss reichten die Parteien am 26. September 2022 ihre jeweiligen Kosten-
noten ein (amtl. Bel. 10 ff.). 
 
L. 
Am 9. November 2022 übermittelte die Berufungsklägerin eine Noveneingabe mit KESB-Akten 
inklusive einer Gefährdungsmeldung (amtl. Bel. 15). 
 
M. 
Die 
Akten 
des 
vorinstanzlichen 
Verfahrens 
(vorsorgliches 
Massnahmeverfahren: 
ZE 22 122) und der Hauptsache (Eheschutzverfahren: ZE 21 259), wurden von Amtes wegen 
beigezogen. Das Obergericht Nidwalden, Zivilabteilung, beurteilte die Streitsache auf dem Zir-
kularweg abschliessend. Auf die Parteivorbringen wird, sofern erforderlich, in den nachstehen-
den Erwägungen eingegangen. 
 
 
 
 


8│45 
 
Erwägungen: 
1. 
 
1.1 
 
Erstinstanzliche Entscheide über vorsorgliche Massnahmen sind mit Berufung anfechtbar 
(Art. 308 Abs. 1 lit. b ZPO). Bei nicht vermögensrechtlichen Angelegenheiten kommt keine 
Streitwertgrenze zur Anwendung (Art. 308 Abs. 2 ZPO e contrario; KARL SPÜHLER, in: Basler 
Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2017, N. 8 zu Art. 308 ZPO). Die 
Obhut und der persönlichen Verkehr von Kindern sind nicht vermögensrechtliche Angelegen-
heiten (Urteile des Bundesgerichts 5A_1025/2020 vom 30. August 2021 E. 1.3, 5A_100/2021 
vom 25. August 2021 E. 1.1 m.w.V.). Berufungsinstanz gegen Urteile des Kantonsgerichts 
Nidwalden als Einzelgericht ist das Obergericht Nidwalden, Zivilabteilung (Art. 27 Abs. 1 GerG 
[NG 261.1]), das in Dreierbesetzung entscheidet (Art. 22 Abs. 1 Ziff. 2 GerG). 
Mit Berufung angefochten ist das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/Einzel-
gericht, ZE 22 122 vom 27. Juli 2022. In der Berufung wird die erstinstanzlich getroffene vor-
sorgliche Regelung über den Aufenthaltsort, die Obhut sowie die Betreuung und den persön-
liche Verkehr der gemeinsamen Kinder für die Dauer des Eheschutzverfahrens angefochten. 
Es handelt sich somit um eine Berufung in einer nicht vermögensrechtliche Angelegenheit, für 
deren Beurteilung das Obergericht Nidwalden örtlich und sachlich zuständig ist. 
 
1.2 
 
Zur Berufung ist berechtigt, wer als Haupt- oder Nebenpartei am Verfahren beteiligt war, das 
zum angefochtenen Entscheid geführt hat (formelle Beschwer), überdies durch den angefoch-
tenen Entscheid unmittelbar betroffen ist und ein Rechtsschutzinteresse an dessen Aufhebung 
oder Abänderung hat (materielle Beschwer; vgl. PETER REETZ, in: Sutter-Somm/Hasenböh-
ler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Auflage 
2016, N. 30 ff. zu den Vorbem. zu Art. 308–318 ZPO). 
Die Berufungsklägerin war am vorinstanzlichen Verfahren als Gesuchsgegnerin beteiligt und 
ist durch das angefochtene Urteil berührt, nachdem das Gesuch – entgegen ihren Anträgen – 
im Wesentlichen gutgeheissen worden ist. Sie ist somit zur Berufung berechtigt. 
 


9│45 
 
1.3 
 
Die Berufung ist innert zehn Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids beziehungs-
weise seit der nachträglichen Zustellung der Entscheidbegründung schriftlich und begründet 
einzureichen (Art. 314 Abs. 1 i.V.m. Art. 311 Abs. 1 ZPO). Der Fristenstillstand gilt nicht 
(Art. 145 Abs. 2 lit. b ZPO). 
Der angefochtene Entscheid wurde der Berufungsklägerin am 2. August 2022 zugestellt (vi-
ZE 22 122 act. 9, Sendungsverfolgung vom 4. August 2022). Die am 10. August 2022 einge-
reichte Berufung ist damit rechtzeitig erfolgt. 
Die übrigen Prozessvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass. Auf die Beru-
fung ist somit einzutreten. 
 
2. 
 
2.1 
 
Mit der Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und/oder eine unrichtige Feststellung 
des Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt 
demnach über eine vollumfängliche Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbe-
schränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen. Das bedeutet aber nicht, dass sie ge-
halten ist, den erstinstanzlichen Entscheid losgelöst von konkreten Anhaltspunkten in der Be-
rufungsbegründung von sich aus auf alle denkbaren Mängel zu untersuchen. So dient das 
Berufungsverfahren nicht etwa der Vervollständigung des vorinstanzlichen Verfahrens, son-
dern vielmehr der Überprüfung und Korrektur des erstinstanzlichen Entscheides im Lichte kon-
kret dagegen vorgebrachter Beanstandungen. Die Berufungsinstanz hat sich daher – abgese-
hen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung jener Beanstandungen 
zu beschränken, welche die Parteien in ihren schriftlichen Begründungen (Art. 311 Abs. 1 und 
Art. 312 Abs. 1 ZPO) gegen den erstinstanzlichen Entscheid erheben (BGE 142 III 413 
E. 2.2.4; BGE 138 III 374 E. 4.3.1; Urteile des Bundesgerichts 4A_184/2017 vom 16. Mai 2017 
E. 4.2.1; 4A_397/2016 vom 30. November 2016 E. 3.1; 5A_111/2016 vom 6. September 2016 
E. 5.3). 
Entsprechend hat die Berufung führende Partei im Rahmen ihrer Berufungsbegründung im 
Einzelnen darzulegen, auf welche Berufungsgründe sie sich beruft und an welchen Mängeln 
der angefochtene Entscheid ihrer Ansicht nach leidet (vgl. Art. 311 Abs. 1 ZPO). Was nicht in 
einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen genügenden Weise beanstandet wird, 
braucht die Rechtsmittelinstanz nicht zu überprüfen, zumindest sofern ein Mangel nicht 


10│45 
 
geradezu offensichtlich ist (Urteile des Bundesgerichts 4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015 
E. 2.4.3; 4A_290/2014 vom 1. September 2014 E. 5). Handelt es sich aber um einen Ermes-
sensentscheid, darf sich die Rechtsmittelinstanz bei der Überprüfung eine gewisse Zurückhal-
tung auferlegen (Urteil des Bundesgerichts 5A_265/2012 vom 30. Mai 2012 E. 4.3.2; BENEDIKT 
SEILER, Die Berufung nach ZPO, 2013, N 469 ff. S. 202 ff.) und es wird nicht ohne Not sein 
eigenes Ermessen an dasjenige der Vorinstanz zu setzen haben (MARTIN H. STERCHI, Berner 
Kommentar, Zivilprozessordnung, 2012, N 8 f. zu Art. 310 ZPO). 
 
2.2 
 
In Verfahren betreffend Kinderbelange in familienrechtlichen Angelegenheiten gilt der unein-
geschränkte Untersuchungsgrundsatz (Art. 296 Abs. 1 ZPO). Dieser verpflichtet das Gericht, 
den Sachverhalt von Amtes wegen zu erheben und kennzeichnet sich dadurch, dass das Ge-
richt die prozessrelevanten Akten von Amtes wegen beschaffen muss sowie für den Beweis 
zu sorgen hat; dies ohne dass der Zivilrichter eine mit den Strafbehörden vergleichbare Unter-
suchungstätigkeit zu entwickeln hat (MYRIAM A. GEHRI, in: Basler Kommentar zur Zivilprozess-
ordnung, 3. Aufl. 2017, N 16 f. zu Art. 55 ZPO). Die Behörde ist aber nicht zu endlosen Be-
weiserhebungen und Abklärungen verpflichtet. Zum einen kann es immer nur um die Abklä-
rung des für den Ausgang des Verfahrens wesentlichen Sachverhalts gehen. Soweit ein be-
stimmter Sachverhalt für das Urteil nicht entscheidend ist, kann er offenbleiben, auch wenn 
die eine oder andere Partei in anderem Zusammenhang ein Interesse an der Klärung haben 
könnte. Weitere Erhebungen sind auch dann nicht notwendig, wenn ein bestimmter Sachver-
halt bereits feststeht. Die Untersuchungsmaxime schliesst eine vorweggenommene Beweis-
würdigung nicht aus. Verfügt das Gericht über genügende Grundlagen für eine sachgerechte 
Entscheidung, kann es auf weitere Beweiserhebungen verzichten (Urteil des Bundesgerichts 
5A_922/2017 vom 2. August 2018 E. 5.2). 
Ebenso gilt die Offizialmaxime (Art. 296 Abs. 3 ZPO). Diese – als Gegenstück zur Dispositi-
onsmaxime – zeichnet sich durch eine fehlende Bindung des Gerichts an die Parteianträge 
aus; die Gewährung des Rechtsschutzes erfolgt unabhängig den am Streit Beteiligten (Art. 58 
Abs. 2 ZPO; GEHRI, a.a.O., N 10 ff. zu Art. 58 ZPO). 
 


11│45 
 
2.3 
 
Zunächst rügt die Berufungsklägerin, die Vorinstanz habe ihr rechtliches Gehör in mehrfacher 
Hinsicht verletzt (vgl. nachfolgend E. 3). Weiter rügt sie mehrere Verletzungen des Rechts auf 
ein faires Verfahren, der Begründungspflicht, des Handelns nach Treu und Glauben, des Will-
kürverbots sowie des Untersuchungsgrundsatzes in Kinderbelangen in familienrechtlichen An-
gelegenheiten (vgl. nachfolgend E. 4). Die Berufungsklägerin rügt überdies das Vorgehen und 
die Schlussfolgerungen der Vorinstanz bei der Festlegung des Wohnsitzes der gemeinsamen 
Kinder der Parteien (E. 5) und bringt diverse Rügen gegen die vorinstanzliche Betreuungsre-
gelung vor (E. 6). Schliesslich ersucht sie darum, die Abweisung der aufschiebenden Wirkung 
in Wiedererwägung zu ziehen (E. 7). 
 
3. 
 
3.1 
 
Die Gesuchstellerin rügt, die Vorinstanz habe ihr rechtliches Gehör in mehrfacher Hinsicht 
verletzt (amtl. Bel. 1 Rz. 4; amtl. Bel. 7 Rz. 27). 
 
3.2 
 
3.2.1 
 
Die Vorinstanz habe je ein Schreiben der Ex-Partnerin des Berufungsbeklagten und der ge-
meinsamen Tochter G.__ an den Gerichtspräsidenten vom 27. Juni 2022 erst am 25. Juli 2022 
zugestellt (Posteingang bei RA der Berufungsklägerin). Sodann habe sie das Schreiben der 
Rechtsanwältin des Berufungsbeklagten vom 7. Juli 2022 erst am 22. Juli 2022 (Posteingang 
bei RA der Berufungsklägerin) zugestellt. Indem die Vorinstanz am 27. Juli 2022 ein Urteil 
gefällt habe, habe sie das Replikrecht und damit das rechtliche Gehör der Berufungsklägerin 
verletzt (amtl. Bel. 1 Rz. 4.1 – 4.4; amtl. Bel. 7 Rz. 18). Zudem habe sie am 7. Juli 2022 von 
der Gesundheits- und Sozialdirektion die Akten der Schulsozialarbeit betreffend C.__ und D.__ 
erhalten, diese den Parteien aber nicht zugestellt, womit sie ebenfalls das rechtliche Gehör 
der Berufungsklägerin verletzt habe (amtl. Bel. 1 Rz. 4.10). 
 


12│45 
 
3.2.2 
 
Gemäss Art. 29 BV und Art. 6 EMRK haben die Parteien Anspruch auf rechtliches Gehör. 
Dieser Anspruch umfasst unter anderem das Recht einer Partei, von allen dem Gericht einge-
reichten Stellungnahmen Kenntnis zu erhalten und sich soweit erforderlich dazu äussern zu 
können, unabhängig davon, ob sie neue tatsächliche oder rechtliche Vorbringen enthalten, die 
im konkreten Fall Einfluss auf das zu fällende Urteil haben können (BGE 142 III 48 E. 4.1.1 
m.w.V., in: Pra 106 Nr. 4; BGE 139 I 189 E. 3.2 m.w.V., in: Pra 102 Nr. 112). 
Dieses sogenannte Replikrecht hat in einem Verfahren über vorsorgliche Massnahmen, das 
sich durch eine gewisse Dringlichkeit und Beschleunigung auszeichnet, nicht die gleiche 
Tragweite wie in einem ordentlichen Verfahren auf Erlass eines Sachurteils. Bei vorsorglichen 
Massnahmen lässt sich aus dem Anspruch auf rechtliches Gehör kein absolutes Replikrecht 
ableiten. Handelt es sich nur um vorläufige Massnahmen für die Dauer des Hauptverfahrens, 
darf das Gericht – besondere Umstände vorbehalten – auf eine einlässliche Anhörung der 
Parteien und einen zweiten Schriftenwechsel verzichten. Gleichwohl ist das Replikrecht zu 
gewähren, wenn Eingaben gemacht werden und das Gericht darin enthaltene neue Vorbringen 
im Entscheid zu berücksichtigen gedenkt (BGE 139 I 189 E. 3.3 ff., Pra 102 Nr. 112; Urteil 
5D_8/2016 vom 6. Juni 2016 E. 2.2; Urteil des Bundesgerichts 5A_814/2014 vom 
12. Dezember 2014 E. 3.2). 
Bei besonderer Dringlichkeit kann das Replikrecht ausnahmsweise ganz ausgeschlossen wer-
den, oder die Frist zur Ausübung des Replikrechts kann kürzer sein als die allgemein übliche 
Minimalfrist von zehn Tagen, nach welcher das Gericht von einem Verzicht ausgehen kann. 
In Verfahren über vorsorgliche Massnahmen, die im summarischen Verfahren behandelt wer-
den, kann unter Umständen eine Stellungnahme innert drei bzw. fünf Tagen geboten sein, um 
noch als rechtzeitig zu gelten (BGE 139 I 189 E. 3.3; Urteil des Bundesgerichts 5A_814/2014 
vom 12. Dezember 2014 E. 3.2). 
Der Anspruch auf rechtliches Gehör ist formeller Natur, womit seine Verletzung grundsätzlich 
ungeachtet der materiellen Begründetheit des Rechtsmittels zur Gutheissung der Beschwerde 
und zur Aufhebung des angefochtenen Entscheids führt (BGE 135 I 187 E. 2.2). Eine nicht 
besonders schwerwiegende Verletzung des rechtlichen Gehörs kann allerdings ausnahms-
weise als geheilt gelten, wenn die betroffene Person die Möglichkeit erhält, sich vor einer 
Rechtsmittelinstanz zu äussern, die sowohl den Sachverhalt wie die Rechtslage frei prüfen 
kann. Von einer Rückweisung der Sache ist selbst bei einer schwerwiegenden Verletzung des 
rechtlichen Gehörs dann abzusehen, wenn und soweit die Rückweisung zu einem formalisti-
schen Leerlauf und damit zu unnötigen Verzögerungen führen würde, die mit dem (der 


13│45 
 
Anhörung gleichgestellten) Interesse der betroffenen Partei an einer beförderlichen Beurtei-
lung der Sache nicht zu vereinbaren wären (BGE 133 I 201 E. 2.2 S. 204 f.; 137 I 195 E. 2.3.2; 
Urteil des Bundesgerichts 5D_8/2016 vom 3. Juni 2016 E. 2.3). 
Auch die Wahrung des rechtlichen Gehörs stellt keinen Selbstzweck dar. Es besteht dann kein 
schützenswertes Interesse an der Aufhebung des angefochtenen Entscheids, wenn nicht be-
stritten ist, dass eine allfällige Verletzung des rechtlichen Gehörs keinen Einfluss auf den Ver-
fahrensausgang gehabt hätte. Andernfalls besteht die Gefahr, dass die Rückweisung der Sa-
che an die Vorinstanz allein wegen der festgestellten Gehörsverletzung zu einem Leerlauf und 
einer unnötigen Verzögerung führt. Es wird deshalb für eine erfolgreiche Rüge der Verweige-
rung des rechtlichen Gehörs grundsätzlich vorausgesetzt, dass die beschwerdeführende Par-
tei in der Begründung des Rechtsmittels angibt, welche Vorbringen sie bei Gewährung des 
rechtlichen Gehörs eingebracht hätte und inwiefern diese hätten erheblich sein können (Urteile 
des Bundesgerichts 4A_122/2021 vom 14. September 2021 E. 3.4.1 und 5A_561/2018 vom 
14. Dezember 2018 E. 2.3 je m.w.V.). 
 
3.2.3 
 
Die Berufungsklägerin rügt zunächst eine Verletzung des rechtlichen Gehörs, weil sie je ein 
Schreiben der Ex-Partnerin des Berufungsbeklagten und deren gemeinsamer Tochter vom 
7. Juli 2022 (vi-ZE 21 259 act. 7, Schreiben von H.__ und G.__ vom 27. Juni 2022) erst am 
25. Juli 2022 und damit bloss zwei Tage vor der Fällung des angefochtenen Urteils erhalten 
habe. 
Diese beiden Schreiben wurden nicht über die Parteien oder ihre Rechtsvertreter eingereicht, 
sondern direkt von den Verfassern an den Gerichtspräsidenten adressiert. Es handelt sich 
somit um Eingaben von nicht am Verfahren beteiligten Dritten. Damit ist fraglich, ob hinsichtlich 
dieser Schreiben ein Recht zur Replik beziehungsweise Stellungnahme besteht. Die Formu-
lierungen in verschiedenen Bundesgerichtsurteilen lassen darauf schliessen, dass nur bei Ein-
gaben von Gegenparteien oder der Vorinstanz ein Replikrecht besteht (Urteil des Bundesge-
richts 5A_561/2018 vom 14. Dezember 2018 E. 2.1, «[…] von den übrigen Verfahrensbeteilig-
ten eingereichten Eingaben […]»; BGE 133 I 98 E. 2.2 «[…] Vernehmlassungen und Stellung-
nahmen von Parteien und Behörden […]»; Urteil des Bundesgerichts 5D_8/2016 vom 3. Juni 
2016 E. 2.2 «[…] zu jeder Eingabe von Vorinstanz oder Gegenpartei Stellung zu nehmen 
[…]»). 


14│45 
 
Diese Frage kann aber offenbleiben, denn vorliegend handelt es um ein vorsorgliches Mass-
nahmeverfahren und damit um ein summarisches Verfahren (Art. 261 Abs. 1 ZPO i.V.m. 
Art. 248 lit. d ZPO), in welchem kein absolutes Replikrecht besteht. Das Replikrecht ist nur zu 
gewähren, wenn das Gericht in einer Eingabe enthaltene neue Vorbringen im Entscheid zu 
berücksichtigen gedenkt (vgl. Urteile des Bundesgerichts 5D_8/2016 vom 6. Juni 2016 E. 2.2 
und 5A_814/2014 vom 12. Dezember 2014 E. 3.2). Die Vorinstanz hat im angefochtenen Urteil 
nicht auf die Schreiben von H.__ und G.__ abgestellt, womit diesbezüglich auch kein Replik-
recht zu gewähren war. 
Selbst wenn von einer Gehörsverletzung auszugehen wäre, könnte diese im vorliegenden Ver-
fahren geheilt werden, nachdem es sich nicht um eine schwerwiegende Verletzung handeln 
würde, die Berufungsklägerin sich vor der Berufungsinstanz äussern konnte (und dies auch 
umfassend getan hat) und die Berufungsinstanz sowohl den Sachverhalt wie die Rechtslage 
frei prüfen kann (vgl. BGE 133 I 201 E. 2.2 S. 204 f.; 137 I 195 E. 2.3.2; Urteil des Bundesge-
richts 5D_8/2016 vom 3. Juni 2016 E. 2.3). 
 
3.2.4 
 
Weiter moniert die Berufungsklägerin, sie habe zu einem Schreiben der Rechtsvertreterin des 
Berufungsbeklagten vom 7. Juli 2022 nicht Stellung nehmen können (vi-ZE 22 122 act. 6, 
Schreiben RA Niedrist vom 7. Juli 2022). 
Im Schreiben vom 7. Juli 2022 teilt die Rechtsvertreterin des Berufungsbeklagten im Wesent-
lichen mit, dass zur Stellungnahme der Berufungsklägerin vom 21. Juni 2022 keine weitere 
Stellungnahme eingereicht werde, um eine weitere Verzögerung des Verfahrens zu vermei-
den, und dass an den eigenen Anträgen und Ausführungen festgehalten werde. Inhaltlich 
nahm sie einzig in fünf Sätzen zur Behauptung der Gegenseite Stellung, die Kinder hätten nie 
beim Berufungsbeklagten übernachtet und dieser habe sie nur sporadisch betreut. 
Das entsprechende Schreiben ist – nach eigenen Angaben – am 22. Juli 2022 beim Rechts-
vertreter der Berufungsklägerin eingegangen (vgl. amtl. Bel. 1 Rz. 4.4). Somit verblieben dem 
Rechtsvertreter der Berufungsklägerin noch fünf Tage, um vor dem angefochtenen Urteil Stel-
lung zu nehmen. Angesichts der Dringlichkeit und der Tatsache, dass das Schreiben vom 
7. Juli 2022 nur eine ganz kurze inhaltliche Aussage machte, wäre es der Berufungsklägerin 
– hätte sie dazu nochmals Stellung nehmen wollen, obwohl sie zum Gesuch des Berufungs-
beklagten bereits eine 25-seitige Stellungnahme eingereicht hatte – innert der verbleibenden 
fünf Tage zumutbar gewesen (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_814/2014 vom 12. Dezember 
2014 E. 3.2). 


15│45 
 
Die Berufungsklägerin hat zudem im Berufungsverfahren nicht ausgeführt, was sie dem 
Schreiben vom 7. Juli 2022 hätte entgegnen wollen. Dies wäre aber erforderlich gewesen, 
damit die Wahrung des rechtlichen Gehörs nicht zum reinen Selbstzweck erfolgt und eine ent-
sprechende Rüge gutgeheissen werden könnte (vgl. Urteile des Bundesgerichts 5A_561/2018 
vom 14. Dezember 2018 E. 2.3 und 4A_122/2021 vom 14. September 2021 E. 3.4.1 je m.w.V.). 
Schliesslich würde es sich sowieso nicht um eine schwerwiegende Verletzung des rechtlichen 
Gehörs handeln, die im Berufungsverfahren geheilt werden könnte (vgl. vorstehend E. 3.2.3). 
 
3.2.5 
 
Wenn die Berufungsklägerin überdies rügt, die Akten der Schulsozialarbeit betreffend C.__ 
und D.__ hätten ihr zugestellt werden müssen, verkennt sie Folgendes: Die Vorinstanz hat mit 
Verfügung vom 8. Juni 2022 entschieden, dass die betreffenden Schulsozialarbeiterinnen ein 
Mitwirkungsverweigerungsrecht im Verfahren haben. Entsprechend hat die Vorinstanz die Ak-
ten wieder retourniert, womit sie sich – entgegen den Behauptungen der Berufungsklägerin – 
nicht in den Akten befinden (vgl. vi-ZE 21 259 act. 7, Prozessleitende Verfügung vom 8. Juni 
2022). Die Berufungsklägerin hat diese Verfügung nicht angefochten. Die Vorinstanz hat folg-
lich diese Akten zu Recht nicht den Parteien zugestellt, andernfalls das Mitwirkungsverweige-
rungsrecht der Schulsozialarbeiterinnen unterlaufen worden wäre. Die Vorinstanz hat konse-
quenterweise auch nicht auf diese Akten der Schulsozialarbeit abgestellt. Es bestand deshalb 
weder ein Recht auf Kenntnis- noch auf Stellungnahme. 
 
3.3 
 
3.3.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt weiter, die Vorinstanz habe trotz entsprechendem Beweisantrag 
auf die Durchführung einer Parteibefragung / Beweisaussage / Anhörung der Berufungskläge-
rin verzichtet und keine mündliche Verhandlung durchgeführt. Sie habe damit das rechtliche 
Gehör, den Untersuchungsgrundsatz in Kinderbelangen und – im Eheschutzverfahren – auch 
das Beschleunigungsgebot verletzt (amtl. Bel. 1 Rz. 4.5 – 4.8). 
 
3.3.2 
 
Das Recht auf vorgängige Anhörung kann mit den Erfordernissen eines geordneten Verfah-
rens (Praktikabilität), der Prozessökonomie oder anderen schutzwürdigen Interessen kollidie-
ren. Die Frage, ob und wie das Recht auf vorgängige Anhörung im konkreten Fall zu gewähr-
leisten ist, ist daher im Rahmen einer Interessenabwägung zu ermitteln. Das Gehörsinteresse 


16│45 
 
ist abzuwägen mit den Interessen an einer raschen Erledigung des Falles und der Erreichung 
des Zwecks der Anordnung, öffentlichen und/oder privaten Geheimhaltungsinteressen sowie 
weiteren schutzwürdigen Interessen. Ein Verweigerungsgrund kann z.B. sein, dass die Gefahr 
der Vereitelung einer geplanten Massnahme besteht oder eine hohe zeitliche Dringlichkeit vor-
liegt (RENÉ WIEDERKEHR/CHRISTIAN MEYER, SCHRANKEN, Ausnahmen und Relativierungen des 
rechtlichen Gehörs, AJP 10/2022 S. 1095 m.w.V.). 
Diesbezüglich ist festzuhalten, dass das vorliegende Verfahren nicht ein Eheschutzverfahren 
gemäss Art. 172 – 179 ZGB und Art. 271 lit. a ZPO ist, sondern ein Verfahren um Erlass 
vorsorglicher Massnahmen für die Dauer des Eheschutzverfahrens (vgl. dazu E. 5 des ange-
fochtenen Urteils und die Urteile des Bundesgerichts 5A_212/2012 vom 15. August 2012 
E. 2.2.2 und 5A_870/2013 vom 28. Oktober 2014 E. 5, in welchen das Bundesgericht offen-
gelassen hat, ob vorsorgliche Massnahmen während des Eheschutzverfahrens zulässig sind). 
Das Eheschutzverfahren ist bereits ein summarisches und damit – zumindest theoretisch – 
schnelles Verfahren. Damit in einem weiteren summarischen Verfahren vorsorgliche Mass-
nahmen für die Dauer dieses Eheschutzverfahrens erlassen werden können, muss eine vor-
läufige Regelung nötig sein, mit der nicht bis zum Abschluss des Eheschutzverfahrens zuge-
wartet werden kann, ohne dass ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil entstünde (vgl. 
Art. 261 Abs. 1 ZPO und STEFANIE PFÄNDER BAUMANN, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], 
Kommentar ZPO, 2. Aufl. 2016, N. 13 ff. zu Art. 273 ZPO m.w.V.). Es muss somit Dringlichkeit 
bestehen. Die vorsorglichen Massnahmen während des Eheschutzverfahrens können ihre 
Funktion deshalb nur erfüllen, wenn sie schneller als das Eheschutzverfahren abgeschlossen 
werden können. Daraus folgt, dass bei vorsorglichen Massnahmen während des Eheschutz-
verfahrens nicht die gleichen Voraussetzungen hinsichtlich Anhörung und Durchführung einer 
Verhandlung erforderlich sein können, wie beim Eheschutzverfahren. Andernfalls würde ein 
solches Verfahren seines Vorteils beraubt. Daraus erschliesst sich, dass Art. 273 Abs. 1 ZPO 
und Art. 297 Abs. 1 ZPO zwar im Eheschutzverfahren, nicht aber im Verfahren um Erlass 
vorsorglicher Massnahmen für die Dauer des Eheschutzverfahrens anwendbar sind. 
Vorliegend bestand Dringlichkeit, nachdem die Berufungsklägerin dem Berufungsbeklagten 
und dem Gericht sehr kurzfristig ihren Umzug nach Y.__ und die Absicht bekanntgab, die ge-
meinsamen Kinder nach Y.__ mitzunehmen und dort einzuschulen. Wäre eine (weitere) Ver-
handlung und eine Anhörung der Berufungsklägerin nötig gewesen, hätte ein entsprechender 
Entscheid nicht mehr rechtzeitig, nämlich vor dem Beginn des neuen Schuljahres, erlassen 
werden können und es wäre der Berufungsklägerin möglich gewesen, Fakten zu schaffen, 
ohne dass der Berufungskläger dies mittels Anrufung des Gerichts hätte verhindern können. 


17│45 
 
Die Vorinstanz war somit nicht verpflichtet, vor dem Entscheid über das vorsorgliche Mass-
nahmengesuch eine (weitere) Verhandlung und eine Parteibefragung/persönliche Anhörung 
mit der Berufungsklägerin durchzuführen. 
Kommt hinzu, dass die Vorinstanz bereits eine Eheschutzverhandlung mit den Parteien und 
ihren Rechtsvertretern abgehalten hat, in welcher während über zweieinhalb Stunden Ver-
gleichsgespräche geführt worden sind (vgl. vi-act. ZE 21 259 act. 6, Verhandlungsprotokoll 
vom 23. Mai 2022). Auch wenn keine formale Anhörung mit der Berufungsklägerin stattgefun-
den hat, ist davon auszugehen, dass sie ihren Standpunkt in den Vergleichsgesprächen auch 
persönlich darlegen konnte. 
Zudem hat die Berufungsklägerin in ihrer Stellungnahme zum Gesuch um vorsorgliche Mass-
nahmen ausgeführt, es könne «in casu […] aufgrund der Akten ein Endentscheid gefällt wer-
den» (vgl. vi-ZE 22 122 act. 4, Stellungnahme von RA Horvath vom 21. Juni 2022). In der 
Berufung wird nicht schlüssig dargelegt, weshalb dies nun nicht mehr gelten soll (amtl. Bel. 1 
Rz. 5). Vielmehr durfte die Vorinstanz von einem Verzicht auf eine persönliche Anhörung / 
Parteibefragung und auf eine (weitere) Verhandlung ausgehen. 
Die Vorinstanz hat somit weder das rechtliche Gehör der Berufungsklägerin noch den Unter-
suchungsgrundsatz in Kinderbelangen verletzt, indem sie keine formelle Anhörung / Parteibe-
fragung mit der Berufungsklägerin und keine (weitere) Verhandlung durchgeführt hat. 
Wenn die Berufungsklägerin schliesslich eine Verletzung des Beschleunigungsgebots im Ehe-
schutzverfahren rügt, ist darauf in der vorliegenden Berufung, die sich gegen das Urteil betref-
fend vorsorgliche Massnahmen im Eheschutzverfahren richtet, nicht einzutreten. Es erscheint 
überdies widersprüchlich, wenn die Berufungsklägerin der Vorinstanz einerseits eine unzu-
reichende Verfahrensbeschleunigung vorwirft und andererseits darauf pocht, es hätte eine 
(weitere) Verhandlung und eine Parteibefragung/persönliche Anhörung mit ihr durchgeführt 
werden müssen. 
 
3.4 
 
3.4.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt überdies, sie habe mit Eingabe vom 1. Juli 2022 in den Verfahren 
ZE 22 122 und ZE 21 259 Ausführungen zur häuslichen Gewalt gemacht und die Einsetzung 
von Kinderanwälten/Kinderanwältinnen für die vier gemeinsamen Kinder beantragt. Indem die 
Vorinstanz nicht auf diese Stellungnahme eingegangen sei, habe sie ihre Begründungspflicht 
und das rechtliche Gehör verletzt (amtl. Bel. 1 Rz. 4.9). 


18│45 
 
3.4.2 
 
Der in Art. 29 Abs. 2 BV gewährleistete Anspruch auf rechtliches Gehör verlangt, dass die 
Behörde die Vorbringen des vom Entscheid in seiner Rechtsstellung Betroffenen auch tatsäch-
lich hört, prüft und in der Entscheidfindung berücksichtigt (BGE 124 I 49 E. 3a). Die Begrün-
dungspflicht und der Anspruch auf Begründung sind aber nicht bereits dadurch verletzt, dass 
sich die urteilende Behörde nicht mit allen Parteistandpunkten einlässlich auseinandersetzt 
und jedes einzelne Vorbringen ausdrücklich widerlegt. Vielmehr kann sie sich auf die für den 
Entscheid wesentlichen Punkte beschränken (BGE 124 I 49 E. 3a; BGE 126 I 97 E. 2b; Urteil 
des Bundesgerichts 5A_303/2012 vom 30. August 2012 E. 3.1). 
 
3.4.3 
 
Es trifft nicht zu, dass sich die Vorinstanz nicht mit den Vorwürfen der Berufungsklägerin gegen 
den Berufungsbeklagten wegen häuslicher Gewalt auseinandergesetzt hat. Die Vorinstanz 
setzt sich in E. 10 (Erziehungsfähigkeit) und E. 14.2 (Kinderwünsche) des angefochtenen Ent-
scheids mit den Gewaltvorwürfen auseinander. Zudem muss sich ein Gericht nicht mit jedem 
einzelnen Vorbringen auseinandersetzen und dieses widerlegen, es kann sich auf die für den 
Entscheid wesentlichen Punkte beschränken. Die Vorinstanz hat die Begründungspflicht und 
das rechtliche Gehör der Berufungsklägerin auch diesbezüglich nicht verletzt. 
Die Berufungsklägerin verkennt überdies, dass es im Ermessen des Gerichts liegt, ob es für 
ein Kind eine Vertretung anordnet. Das Gericht ist auch in den Fällen von Art. 299 Abs. 2 ZPO 
und damit auch dann, wenn ein Elternteil eine Vertretung beantragt (vgl. Art. 299 Abs. 2 lit. b 
ZPO) nicht verpflichtet, automatisch einen Beistand zu bezeichnen oder hierüber eine formelle 
Entscheidung zu treffen (Urteile des Bundesgerichts 5A_465/2012 vom 18. September 2012 
E. 4.1.2; 5A_744/2013 vom 31. Januar 2014 E. 3.2.3; 5A_976/2014 vom 30. Juli 2015 E. 
2.5.2.3; 5A_400/2015 vom 25. Februar 2016 E. 2.3; 5A_232/2016 vom 6. Juni 2016 E. 4; an-
ders verhält es sich, wenn das urteilsfähige Kind einen Antrag auf Vertretung stellt, vgl. Art. 
299 Abs. 3 ZPO). Überdies wäre ein solcher Entscheid nicht im vorliegenden vorsorglichen 
Massnahmeverfahren, sondern im Eheschutzverfahren zu treffen, womit auf die entspre-
chende Rüge sowieso nicht eingetreten werden kann. 
 


19│45 
 
3.5 
 
Die Vorinstanz hat weder das rechtliche Gehör der Berufungsklägerin noch den Untersu-
chungsgrundsatz in Kinderbelangen verletzt. Die Berufung ist diesbezüglich abzuweisen, so-
weit überhaupt darauf eingetreten werden kann. Auf die Rüge der Verletzung des Beschleuni-
gungsgebots im Eheschutzverfahren ist nicht einzutreten. 
 
4. 
 
4.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt weiter, die Vorinstanz habe in mehrfacher Hinsicht ihr Recht auf 
ein faires Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK) verletzt. Zudem rügt sie (teil-
weise implizit) eine Verletzung der Begründungspflicht als Teilgehalt des Anspruchs auf recht-
liches Gehör (Art. 29 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK), des Handelns nach Treu und Glauben 
und des Willkürverbots (Art. 5 Abs. 3 BV und Art. 9 BV) sowie des Untersuchungsgrundsatzes 
bei Kinderbelangen in familienrechtlichen Angelegenheiten (Art. 296 Abs. 1 ZPO) durch die 
Vorinstanz (amtl. Bel. 1 Rz. 7). 
 
4.2 
 
4.2.1 
 
Nach Art. 29 Abs. 1 BV hat jede Person in Verfahren vor Gerichts- und Verwaltungsinstanzen 
Anspruch auf gleiche und gerechte Behandlung sowie auf Beurteilung innert angemessener 
Frist. Im Anspruch auf «gleiche und gerechte Behandlung» ist das allgemeine Gebot eines 
fairen Verfahrens enthalten (BGE 133 I 1 E. 5.3.1 m.w.V.; BERNHARD WALDMANN, in: Basler 
Kommentar zur Bundesverfassung, 2015, N. 16 zu Art. 29 BV m.w.V.). Dieses prozessuale 
Fairnessgebot wird einerseits in nicht abschliessender Weise in der Verfassung (Art. 29 – 
32 BV) verdeutlicht und teilweise in der Prozessgesetzgebung konkretisiert. Darüber hinaus 
übernimmt es die Funktion eines Auffanggrundrechts zur Sicherstellung eines fairen Verfah-
rens (WALDMANN, a.a.O., N. 16 zu Art. 29 BV m.w.V.). Unmittelbar aus Art. 29 Abs. 1 BV 
abgeleitet werden der Anspruch auf gleiche Behandlung (Recht auf Waffengleichheit), das 
Verbot der formellen Rechtsverweigerung (Rechtsverweigerung i.e.S., Verbot der Rechtsver-
zögerung, Verbot des überspitzten Formalismus), der Anspruch auf rechtmässige Zusammen-
setzung und Unparteilichkeit der Behörde, ein Verwertungsverbot für rechtswidrig erlangte Be-
weise und prozessuale Treue- und Aufklärungspflichten (WALDMANN, a.a.O., N. 18 ff. zu Art. 
29 BV m.w.H.). 
 


20│45 
 
4.2.2 
 
Staatliche Organe und Private handeln nach Treu und Glauben (Art. 5 Abs. 3 BV, vgl. auch 
den 2. Satzteil von Art. 9 BV). Inhaltlich besagt dieser allgemeine Rechtsgrundsatz im Verfas-
sungsrang, dass ein loyales und vertrauenswürdiges Verhalten im Rechtsverkehr grundlegend 
ist. Ganz allgemein läuft es dem Grundsatz von Treu und Glauben zuwider, sich widersprüch-
lich zu verhalten. Auch wenn die Bedeutung des Grundsatzes von Treu und Glauben eher 
rückläufig ist, weil ihm zuzurechnende spezifische Vorgaben zunehmend auf Verfassungs- 
oder Gesetzesebene speziell normiert werden, ist er nach wie vor insofern von Bedeutung, als 
er eine Generalklausel darstellt und in all denjenigen Konstellationen zum Zuge kommen kann, 
in denen loyales und vertrauenswürdiges Verhalten zur Debatte steht und keine spezifischen 
Vorgaben existieren (zum Ganzen: ASTRID EPINEY, in: Basler Kommentar zur Bundesverfas-
sung, 2015, N. 72 ff. zu Art. 5 BV m.w.V.). 
Jede Person hat Anspruch darauf, von den staatlichen Organen ohne Willkür und nach Treu 
und Glauben behandelt zu werden (Art. 9 BV). Das Willkürverbot ist ein Auffanggrundrecht, 
das für Verhaltensweisen zur Anwendung kommt, die sonst in keinen Schutzbereich fallen. 
Bei einem Rechtsanwendungsakt liegt die Willkür typischerweise darin, dass der Entscheid 
in offenem Widerspruch zur Rechtsnorm oder zum Sachverhalt steht (AXEL TSCHENTSCHER, 
in: Basler Kommentar zur Bundesverfassung, 2015, N. 3 und 7 zu Art. 9 BV m.w.V.). 
 
4.2.3 
 
Im Bereich der Kinderbelange in familienrechtlichen Angelegenheiten erforscht das Gericht 
den Sachverhalt von Amtes wegen und entscheidet ohne Bindung an die Parteianträge 
(Art. 296 Abs. 1 und 3 ZPO). Damit gilt diesbezüglich die (uneingeschränkte) Untersuchungs- 
und die Offizialmaxime (STEPHAN MAZAN/DANIEL STECK, in: Basler Kommentar, Schweizeri-
sche Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2017, N. 1 f. und 6 zu Art. 296 ZPO m.w.H.). Unter der 
Herrschaft der uneingeschränkten Untersuchungsmaxime ist das Gericht ohne Rücksicht auf 
Kostenüberlegungen oder auf die Geschäftslast verpflichtet, alle notwendigen und geeigneten 
Abklärungen vorzunehmen, um den rechtlich relevanten Sachverhalt zu ermitteln 
(MAZAN/STECK, a.a.O., N. 12 zu Art. 296 ZPO m.w.H.). Die uneingeschränkte Untersuchungs-
maxime verlangt, dass die Beweise von Amtes wegen zu erheben und nach freier Überzeu-
gung zu würdigen sind. Das Gericht würdigt die ihm bedeutsam erscheinenden Gegebenhei-
ten frei (MAZAN/STECK, a.a.O., N. 15 zu Art. 296 ZPO m.w.V. auf die bundesgerichtliche Recht-
sprechung). 


21│45 
 
Die Pflicht des Gerichts zur Beweisabnahme von Amtes wegen ist indessen nicht schranken-
los. Dem Gericht steht dabei ein weites Ermessen zu. Entscheidend ist, ob das Wohl des 
Kindes weitere Abklärungen erfordert. Eine willkürfreie antizipierte Beweiswürdigung ist nicht 
ausgeschlossen. Das Gericht kann deshalb auf die Aufnahme weiterer Beweise verzichten, 
wenn es über genügend Grundlagen für eine sachgerechte Entscheidung verfügt 
(MAZAN/STECK, a.a.O., N. 17 zu Art. 296 ZPO m.w.V. auf die bundesgerichtliche Rechtspre-
chung). Der Untersuchungsgrundsatz ändert nichts daran, dass Beweislosigkeit möglich 
bleibt. In diesem Fall muss nach den Regeln der Beweislast zum Nachteil einer der Parteien 
entschieden werden. Ob Beweislosigkeit vorliegt, ergibt sich aus der vom Gericht gewonnenen 
Überzeugung nach freier Würdigung der Beweise (MAZAN/STECK, a.a.O., N. 17 zu Art. 296 
ZPO m.w.V. auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung). 
 
4.3 
 
4.3.1 
 
Zunächst moniert die Berufungsklägerin nochmals, die Vorinstanz habe die Parteien nicht an-
gehört, keine Verhandlung durchgeführt und den Anspruch auf Beurteilung innert angemesse-
ner Frist verletzt. Zudem habe sie vollumfänglich auf die Ausführungen des Berufungsbeklag-
ten abgestellt und die Ausführungen der Berufungsklägerin nicht berücksichtigt, ohne dies 
schlüssig und substantiiert zu begründen, und damit einseitig und parteiisch argumentiert. Da-
rin will sie – neben einer Verletzung des rechtlichen Gehörs und der Begründungspflicht – 
auch eine Verletzung ihres Anspruchs auf ein faires Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV) erblicken 
(amtl. Bel. 1 Rz. 7.1). 
 
4.3.2 
 
Es kann auf die bereits gemachten Ausführungen verwiesen werden (vgl. E. 3.3). Indem die 
Vorinstanz keine (zusätzliche) Verhandlung durchgeführt und die Berufungsklägerin vor dem 
angefochten Entscheid nicht formell angehört hat, hat sie weder das rechtliche Gehör noch 
den Anspruch auf ein faires Verfahren der Berufungsklägerin verletzt. Es ist nicht ersichtlich 
und wird von der Berufungsklägerin auch nicht aufgezeigt, wodurch und inwiefern – neben der 
bereits behandelten angeblichen Verletzung des rechtlichen Gehörs – zusätzlich der Anspruch 
der Berufungsklägerin auf ein faires Verfahren verletzt worden sein soll. 
Soweit die Berufungsklägerin abermals eine Verletzung des Beschleunigungsgebots im vo-
rinstanzlich hängigen Eheschutzverfahren (ZE 21 259) rügt, kann darauf – wie bereits ausge-
führt (E. 3.3.2) – nicht eingetreten werden. 


22│45 
 
Wenn die Berufungsklägerin geltend macht, die Vorinstanz habe ihre Ausführungen nicht be-
rücksichtigt, rügt sie implizit erneut eine Verletzung der Begründungspflicht und damit einen 
Teilgehalt des Anspruchs auf rechtliches Gehör. Auch diesbezüglich kann auf die bereits ge-
machten Ausführungen (E. 3.4.2 f.) verwiesen werden. Die Vorinstanz hat sich in rechtsgenüg-
licher Weise mit den Ausführungen der Berufungsklägerin auseinandergesetzt. 
 
4.4 
 
4.4.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt zudem die Ausführungen der Vorinstanz zur bisherigen Handha-
bung der Kinderbetreuung und die diesbezügliche zukünftige Verfügbarkeit der Eltern (amtl. 
Bel. 1 Rz. 7.2 und 7.12), zu den Kinderzeichnungen und den Schlussfolgerungen zum Einfluss 
der Berufungsklägerin auf die Kinder (amtl. Bel. 1 Rz. 7.3), zum behaupteten Pornographie-
Konsum des Berufungsbeklagten (amtl. Bel. 7.4), zur Bindungstoleranz der Berufungsklägerin 
(amtl. Bel. 1 Rz. 7.5), zu allfälligen Vorinstruktionen/Instrumentalisierungen/Beeinflussungen 
der Kinder durch die Berufungsklägerin (amtl. Bel. 1 Rz. 7.6 und 7.10), zum Wohnungswechsel 
der Berufungsklägerin und dessen Bewertung mit Blick auf das Kindeswohl (amtl. Bel. 1 
Rz. 7.7 und 7.11), zur Information der Berufungsklägerin über den Umzug (amtl. Bel. 1 Rz. 7.8) 
und zum Zeitpunkt der Gewaltvorwürfe gegen den Berufungsbeklagten durch die Berufungs-
klägerin (amtl. Bel. 1 Rz. 7.9). Sie will daraus eine Verletzung des Anspruchs auf ein faires 
Verfahren (Art. 29 Abs. 1 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK), des Handelns nach Treu und Glauben 
und des Willkürverbots (Art. 5 Abs. 3 BV und Art. 9 BV) sowie implizit auch der Untersuchungs-
maxime im Bereich der Kinderbelange in familienrechtlichen Angelegenheiten (Art. 296 Abs. 1 
ZPO) ableiten. 
 
4.4.2 
 
Auf die inhaltlichen Beanstandungen der Berufungsklägerin wird – sofern entscheidrelevant 
und erforderlich – bei der Prüfung der Rügen zur vorinstanzlichen Festlegung des Wohnsitzes 
der Kinder (nachfolgend E. 5) und der vorinstanzlichen Betreuungsregelung (nachfolgend E. 6) 
eingegangen. 
Soweit die Berufungsklägerin geltend macht, die Vorinstanz habe durch die vorgenannten 
Ausführungen den Anspruch auf ein faires Verfahren verletzt, kann ihr nicht gefolgt werden. 
Es ist nicht ersichtlich und wird von der Berufungsklägerin auch nicht dargetan, inwiefern die 
Vorinstanz der Berufungsklägerin kein faires Verfahren geboten hat. Nur weil die Berufungs-
klägerin mit der Begründung und dem Ergebnis des vorinstanzlichen Entscheids nicht 


23│45 
 
einverstanden ist, liegt keine Verletzung des Anspruchs auf ein faires Verfahren vor. Die Vo-
rinstanz hat die Waffengleichheit nicht verletzt und die Parteien nicht in verfassungs- oder 
gesetzeswidriger Weise ungleich behandelt. Ebenso hat die Vorinstanz im vorliegenden Ver-
fahren weder eine Rechtsverweigerung noch eine Rechtsverzögerung begangen. Auf diesbe-
zügliche Rügen zum vorinstanzlich hängigen Eheschutzverfahren ZE 21 259 ist im vorliegen-
den Verfahren nicht einzutreten (vgl. vorstehend E. 3.3.2 und E. 4.3.2). Auch eine Verletzung 
der Unparteilichkeit der Vorinstanz ist weder ersichtlich noch dargetan (ein entsprechendes 
Ausstandsgesuch der Berufungsklägerin gegen den vorinstanzlichen Gerichtspräsidenten 
wurde rechtskräftig abgewiesen, vgl. Urteil des Obergerichts Nidwalden ZA 2022 12 vom 
19. September 2022). Schliesslich steht auch ein Verwertungsverbot für rechtswidrig erlangte 
Beweise und eine Verletzung der prozessuale Treue- und Aufklärungspflichten nicht zur De-
batte. 
Ebensowenig ist eine Verletzung des Gebots von Treu und Glauben oder des Willkürverbots 
(Art. 5 Abs. 3 BV und Art. 9 BV) dargetan und ersichtlich. Die Vorinstanz hat sich weder wider-
sprüchlich noch missbräuchlich verhalten. Auch ein willkürliches Verhalten ist nicht ersichtlich, 
der vorinstanzliche Entscheid steht in keinem offenen Widerspruch zu einer Rechtsnorm oder 
zum massgebenden Sachverhalt. 
Die Vorinstanz hat schliesslich auch die in Kinderbelangen in familienrechtlichen Angelegen-
heiten geltende unbeschränkte Untersuchungsmaxime (Art. 296 Abs. 1 ZPO) nicht verletzt. 
Einerseits ist – wie zuvor aufgezeigt – auch die unbeschränkte Untersuchungsmaxime nicht 
schrankenlos. Dem (erstinstanzlichen) Gericht steht ein weites Ermessen zu und es kann auf 
die Abnahme weiterer Beweise verzichten, wenn es über genügend Grundlagen für eine sach-
gerechte Entscheidung verfügt. Zudem ist vorliegend zu berücksichtigen, dass im angefoch-
tenen Entscheid nicht abschliessend über die Obhut und den Wohnsitz der gemeinsamen Kin-
der entschieden wurde. Es wurde kein verfahrensabschliessendes Eheschutzurteil und schon 
gar kein Scheidungsurteil gefällt. Vielmehr handelt es sich beim angefochtenen Entscheid um 
einen Entscheid über vorsorgliche Massnahmen für die Dauer des Eheschutzverfahrens. Die-
ses Verfahren wurde aufgrund des kurzfristig bekanntgegebenen Umzugs der Berufungsklä-
gerin nötig und es bestand aufgrund anstehenden Schuljahresbeginns eine gewisse Dringlich-
keit. Unter diesen Umständen können an die Untersuchungsmaxime nicht die gleichen Anfor-
derungen gestellt werden wie bei einem verfahrensabschliessenden Entscheid, ansonsten der 
Verfahrenszweck des vorsorglichen Massnahmeverfahrens vereitelt worden wäre (vgl. vorste-
hend E. 3.3.2). Die Vorinstanz konnte im Rahmen ihres Ermessens und gestützt auf die vor-
liegenden Informationen einen Entscheid im vorsorglichen Massnahmeverfahren fällen, ohne 


24│45 
 
den Untersuchungsgrundsatz zu verletzen, zumal sie die Kinder bereits angehört und im Ehe-
schutzverfahren eine Verhandlung durchgeführt hat. Überdies erscheint es widersprüchlich, 
wenn die Berufungsklägerin nun implizit eine Verletzung des Untersuchungsgrundsatzes rügt, 
nachdem sie in ihrer Stellungnahme zum vorsorglichen Massnahmengesuch noch behauptet 
hat, dieses Verfahren sei gar nicht nötig, weil im Eheschutzverfahren gestützt auf die Akten 
direkt ein Endentscheid gefällt werden könne (vgl. vi-ZE 22 122 act. 4, Stellungnahme von RA 
Horvath vom 21. Juni 2022). Das nicht direkt ein Endentscheid gefällt werden kann, liegt daran, 
dass aufgrund der komplexen Umstände und dem schwierigen Verhältnis zwischen den Par-
teien ein interventionsorientiertes Gutachten zu erstellen ist, was seine Zeit dauert. 
 
4.5 
 
Die Vorinstanz hat weder das Recht auf ein faires Verfahren, die Begründungspflicht, den 
Grundsatz von Treu und Glauben, das Willkürverbot noch den Untersuchungsgrundsatzes bei 
Kinderbelangen in familienrechtlichen Angelegenheiten verletzt. Die Berufung ist diesbezüg-
lich abzuweisen. Soweit die Beschwerdeführerin abermals eine Verletzung des Beschleuni-
gungsgebots im Eheschutzverfahren rügt, ist darauf nicht einzutreten. 
 
5. 
 
5.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt weiter das Vorgehen und die Schlussfolgerungen der Vorinstanz 
bei der Festlegung des Wohnsitzes der gemeinsamen Kinder der Parteien. Im Wesentlichen 
beanstandet sie einerseits, die Vorinstanz habe sich nicht ausreichend mit den (angeblichen) 
Gewalthandlungen des Berufungsbeklagten auseinandergesetzt (amtl. Bel. 1 Rz. 6.2; 
amtl. Bel. 7 Rz. 6 - 13; amtl. Bel. 15; nachfolgend E. 5.2) und andererseits, die Vorinstanz sei 
fälschlicherweise davon ausgegangen, die gemeinsamen Kinder seien von den Parteien un-
gefähr zu gleichen Teilen betreut worden (amtl. Bel. 1 Rz. 6.6; amtl. Bel. 7 Rz. 14 – 18, 
vgl. nachfolgend: E. 5.3). Zudem macht sie geltend, die Vorinstanz habe den Kinderwillen nicht 
berücksichtigt (amtl. Bel. 1 Rz. 8, nachfolgend: E. 5.4). 
 
5.2 
 
 
5.2.1 
 
Zunächst ist auf die Rüge der Berufungsklägerin einzugehen, die Vorinstanz habe sich nicht 
ausreichend mit den Gewaltvorwürfen gegen den Berufungsbeklagten auseinandergesetzt 


25│45 
 
(amtl. Bel. 1 Rz. 6.2; amtl. Bel. 7 Rz. 6 - 13; amtl. Bel. 15). Die Berufungsklägerin bringt dies-
bezüglich zusammengefasst vor, die Vorinstanz habe es unterlassen, die von den Kindern 
geschilderten Vorfälle physischer und psychischer Natur fundiert abzuklären. Entgegen den 
Ausführungen der Vorinstanz habe die Berufungsklägerin Beweise für die häusliche Gewalt 
offeriert. Sie habe insbesondere bereits vor Zustellung des Eheschutzgesuches diesbezüglich 
Unterstützung und Lösungen bei der Kriminalpolizei Nidwalden, bei der Opferberatungsstelle, 
bei der Frauenzentrale und bei ihrer Hausärztin gesucht. Damit sei erstellt, dass die häuslichen 
Gewaltvorfälle in Form von Drohungen, Drohgebärden, Druckausübung, Beschimpfungen, 
etc. die Berufungsklägerin seit längerer Zeit stark belastet hätten. Aus den Anhörungsproto-
kollen gehe zudem hervor, dass die Kinder von Gewalt des Berufungsbeklagten gegen die 
Berufungsklägerin und die Kinder berichtet hätten. Dies spreche einstweilen gegen die Anord-
nung einer alternierenden Obhut und gegen eine Wohnsitznahme/einen Verbleib der Kinder 
beim Berufungsbeklagten (amtl. Bel. 1 Rz. 6.2; amtl. Bel. 7 Rz. 6 – 13). Dagegen spreche auch 
die Gefährdungsmeldung vom 18. Oktober 2022 von L.__ (amtl. Bel. 15). 
 
5.2.2 
 
Die Vorinstanz hat korrekt festgehalten, dass für die Frage, ob es für die Kinder besser ist, mit 
dem wegzugswilligen Elternteil mitzugehen oder beim anderen Elternteil zurückzubleiben, die 
bundesgerichtlichen Kriterien bei der Obhutszuteilung im Trennungs- bzw. Scheidungsfall 
massgebend sind. Diesbezüglich kann auf die vorinstanzlichen Ausführungen verwiesen wer-
den (E. 9.1 ff. des angefochtenen Entscheids). 
In kindesschutzrechtlichen Zusammenhängen müssen grundsätzlich nicht die Gewaltvorfälle 
nachgewiesen werden, sondern die daraus resultierende Kindeswohlgefährdung, also die Fol-
gen der Gewalt. Es ist zwar zulässig, den persönlichen Verkehr bereits aufgrund eines ernst-
haften Verdachts auf eine Kindeswohlgefährdung durch häusliche Gewalt einzuschränken, bis 
der Verdacht abgeklärt ist. Im Ermessen der zuständigen Behörde oder des Gerichts liegt die 
Entscheidung, ob der Verdacht sich soweit begründen lässt, dass sich der Eingriff in den per-
sönlichen Verkehr rechtfertigen lässt (ANDREA BÜCHLER/MARGOT MICHEL, Besuchsrecht und 
häusliche Gewalt, FamPra.ch 2011, S. 539 m.w.V). Als Beweismittel für die Gewalttätigkeit 
kommen die polizeiliche bzw. gerichtliche Wegweisungsverfügung, haftrichterliche Genehmi-
gungsentscheide, Strafanzeigen, Strafurteile, Polizeirapporte, Arztzeugnisse, Fotos von Ver-
letzungen und Drohbriefe, aber auch Auskünfte von Beratungsstellen oder dem Frauenhaus 
in Betracht (MYRJAM CABERNARD/ROLF VETTERLI, Die Anrufung des Zivilgerichts bei häuslicher 
Gewalt, FamPra.ch 2003, S. 604 f.). Die Obhutszuteilung ist auch bei laufenden 


26│45 
 
Strafuntersuchungen anhand der zurzeit bekannten Elemente vorzunehmen. Das Gericht 
kann – muss aber nicht – im Eheschutzverfahren bei den von der Offizialmaxime beherrschten 
Kinderbelangen ein kinderpsychologisches Gutachten anordnen; der Entscheid darüber liegt 
in seinem pflichtgemässen Ermessen. In Eheschutzverfahren ist bezüglich der Einholung von 
kinderpsychologischen Gutachten grundsätzlich Zurückhaltung angebracht, weil im Gegen-
satz zur Scheidung beim Eheschutz nicht eine definitive und dauerhafte Lösung der Kinderbe-
lange im Vordergrund steht, sondern es darum geht, möglichst schnell eine optimale Situation 
für die Kinder zu schaffen (Urteile des Bundesgerichts 5A_160/2009 vom 13. Mai 2009 E. 3.2 
m.w.V. und 5P.157/2003 vom 30. Juni 2003 E. 4.4). 
 
5.2.3 
 
Die Vorinstanz ist im angefochtenen Urteil auf die Gewaltvorwürfe eingegangen. Sie hat sie 
bei der Frage der Erziehungsfähigkeit der Eltern (E. 10 des angefochtenen Entscheids), bei 
den Kinderwünschen (E. 14.2 des angefochtenen Entscheids) und bei den Ausführungen zum 
Gutachten (E. 16 des angefochtenen Entscheids) thematisiert. Sie ist dabei zusammengefasst 
zum Ergebnis gekommen, die von der Berufungsklägerin und teilweise den Kindern geschil-
derten Vorfälle seien zeitlich nicht genau verortbar, es fehle der genaue Kontext und die Be-
rufungsklägerin habe diesbezüglich keine Beweise (wie nachgewiesene Interventionen von 
Polizei oder KESB) offeriert, welche die von ihr vorgeworfenen Gewaltvorfälle stützen würden. 
Auch den Aussagen von C.__, der Vater habe die Mutter geschlagen, und der von D.__, der 
Vater habe sie die Treppe heruntergestossen und ihr gesagt, sie sei psychisch krank, fehle 
der genaue Kontext und ein zeitlicher Rahmen und dieses Geschehnis sei in den Rechtschrif-
ten nicht (konkret) thematisiert worden. Die Gewaltvorwürfe seien zudem erstaunlicherweise 
erst nach dem ersten Rechtschriftenwechsel erhoben worden. Es bestünden gewisse Anhalts-
punkte einer Vorinstruktion bzw. Instrumentalisierung der Kinder. Die Gewaltvorwürfe seien 
deshalb nicht geeignet, die Erziehungsfähigkeit des Berufungsbeklagten in ersthafte Zweifel 
zu ziehen. Im interventionsorientierten Gutachten seien die geschilderten Vorwürfe und die 
Erziehungsfähigkeit der Eltern einer genaueren Prüfung zu unterziehen. 
 


27│45 
 
5.2.4 
 
Die vorinstanzlichen Ausführungen und Schlussfolgerungen zu den Gewaltvorwürfen gegen 
den Berufungsbeklagten sind nicht zu beanstanden. Die von der Berufungsklägerin (und teil-
weise den Kindern) an den Berufungsbeklagten adressierten psychischen und physischen Ge-
waltvorwürfe finden in den Akten keine fundierte Stütze und bleiben im Wesentlichen unsub-
stantiiert. 
Was die Vorwürfe der Gewalt gegen die Kinder betrifft, lassen sich den Akten keine Belege 
entnehmen und die Aussagen der Kinder bleiben sehr vage und unspezifisch. Es wird weder 
behauptet noch belegt, dass deswegen Behörden involviert oder gar ein Strafverfahren einge-
leitet worden ist. Auch die Berufungsklägerin hat in ihren Gesprächen mit der Opferberatungs-
stelle, der Frauenzentrale und ihrer Hausärztin – soweit aktenkundig – nicht erwähnt (vgl. BK-
Bel. 12-14), der Berufungsbeklagte sei gegenüber den Kindern gewalttätig, was aber zu er-
warten wäre, sollte der Berufungsbeklagte gegen die Kinder ebenfalls gewalttätig gewesen 
sein. Auch aus der Gefährdungsmeldung vom 18. Oktober 2022 gehen keine eigentlichen Ge-
waltvorwürfe hervor (vgl. BK-Bel. 15). Die Aussagen der Kinder sind zudem mit Vorsicht zu 
würdigen, nachdem bei hochstrittigen Verhältnissen wie den vorliegenden die Kinder regel-
mässig von den Eltern beeinflusst werden. Es fehlt damit im aktuellen Verfahrensstadium an 
Beweisen, und damit an einem ernsthaften Verdacht für eine diesbezügliche Kindeswohlge-
fährdung. In diesem Zusammenhang ist zudem festzuhalten, dass es sich bei den von den 
Kindern angesprochenen Vorfällen um Einzelfälle, die schon länger zurückzuliegen scheinen 
handelt und – ohne damit Gewalt gegen Kinder in irgendeiner Form zu legitimieren – wenn 
überhaupt im Tätlichkeitsbereich anzusiedeln wären. Weder die Berufungsklägerin noch die 
Kinder behaupten, der Berufungsbeklagte sei regelmässig und in massiver Weise (Körperver-
letzungen) gegen die Kinder gewalttätig gewesen. 
Die physische und psychische Gewalt, welche der Berufungsbeklagte angeblich gegen die 
Berufungsklägerin ausgeübt haben soll, ist im vorliegenden Verfahren nur relevant, falls 
dadurch das Kindeswohl beeinträchtigt und damit die Festlegung der Obhut und des Wohnsit-
zes der Kindern beeinflusst wird. Vorliegend ist nicht ersichtlich, inwiefern das von der Beru-
fungsklägerin geschilderte Verhalten das Kindeswohl der Kinder gefährden sollte und inwie-
fern diese Vorfälle gegen die von der Vorinstanz angeordnete Obhuts- und Betreuungsrege-
lung sprechen. Auch bei der von der Berufungsklägerin in der Berufung im Haupt- und Even-
tualantrag beantragten Regelung müssten die Parteien weiterhin Kontakt haben, um das Be-
suchsrecht des Berufungsbeklagten zu organisieren. Die Vorinstanz ist überdies richtigerweise 
davon ausgegangen, dass die Vorwürfe der Berufungsklägerin wenig konkret sind und vage 


28│45 
 
bleiben und zudem keine Beweise vorliegen, welche die Behauptungen der Berufungsklägerin 
stützen. Daran ändern auch die Ausführungen der Berufungsklägerin in der Berufung und 
Replik nichts. Bei sämtlichen Belegen, die die Berufungsklägerin einreicht, handelt es sich 
einzig um Aufzeichnungen der Aussagen der Berufungsklägerin und nicht um die Wahrneh-
mung von Dritten. Gleich verhält es sich bei der Meldung bei der Kantonspolizei, deren Edition 
die Berufungsklägerin beantragt, weshalb auf die Edition der entsprechenden schriftlichen Un-
terlagen – sofern solche überhaupt existieren – verzichtet werden kann. Die Berufungsklägerin 
beantragt zudem im Berufungsverfahren ihre Parteibefragung/Beweisaussage zu den Gewalt-
vorwürfen. Auch darauf kann – mangels Relevanz der konkreten Gewaltvorwürfe im vorliegen-
den Verfahren und weil eine Bestätigung der Vorwürfe durch die Berufungsklägerin an der 
zuvor geäusserten Einschätzung nichts zu ändern vermöchte – verzichtet werden. Wenn die 
Berufungsklägerin schliesslich ausführt, sie habe die Gewaltvorwürfe erst im zweiten Recht-
schriftenwechsel vorgebracht, um den Berufungsbeklagten zu schonen (vgl. amtl. Bel. 7 
Rz. 16 und amtl. Bel. 1 Rz. 7.9), erscheint das in den vorliegenden, hochstrittigen Verhältnis-
sen und nach dem bisherigen Prozessverhalten der Berufungsklägerin wenig glaubhaft. 
 
5.2.5 
 
Die Vorinstanz hat die Gewaltvorwürfe berücksichtigt und eingeordnet. Aufgrund dieser Ein-
schätzung, der Dringlichkeit und dem Umstand, dass im vorliegenden Verfahren nur eine vor-
läufige Lösung für die Dauer des Eheschutzverfahrens zu treffen ist, musste die Vorinstanz 
auch keine vertieften Abklärungen vornehmen. Die Gewaltvorwürfe werden Teil des interven-
tionsorientiertes Gutachtens sein und in diesem Rahmen mit Blick auf das Kindeswohl und 
eine tragfähige Regelung geprüft. 
 
5.2.6 
 
In diesem Zusammenhang ist noch auf die Rüge der Berufungsklägerin einzugehen, die 
Vorinstanz habe am Pornographie-Konsum des Berufungsbeklagten gezweifelt und sich nicht 
substantiiert damit auseinandergesetzt, wobei die Berufungsklägerin – zumindest implizit – 
aus dem angeblichen Pornographie-Konsum eine Beeinträchtigung des Kindeswohls und der 
Erziehungsfähigkeit des Berufungsbeklagten ableiten will (amtl. Bel. 1 Rz. 7.4). 
Die Berufungsklägerin verkennt, dass sich die Vorinstanz mit dem angeblichen Pornographie-
Konsum des Berufungsbeklagten auseinandergesetzt hat (vgl. E. 10.3 des angefochtenen Ent-
scheids). Entgegen den Ausführungen der Berufungsklägerin hat sie nicht am Pornographie-
Konsum des Berufungsbeklagten gezweifelt. Vielmehr hat sie diesen nicht geprüft, weil legaler 


29│45 
 
Pornographie-Konsum der gesellschaftlichen Norm entspreche und für die Erziehungsfähig-
keit irrelevant sei, solange unter 16-jährige keinen Zugang zu pornographischem Material hät-
ten, wobei das Gericht diesen Vorwurf nicht für erstellt erachtete. 
Die Schlussfolgerungen der Vorinstanz sind richtig und nicht zu beanstanden. Der Konsum 
von legaler Pornographie ist weit verbreitet, in einer aktuellen Schweizer Umfrage gaben 79 % 
der in Paarbeziehungen lebenden Teilnehmenden an, in den letzten zwölf Monaten mindes-
tens einmal alleine Pornographie konsumiert zu haben (Männer 93 %, Frauen 57 %; vgl. 
Ursina Brun del Re, Die Rolle von Pornographiekonsum bei Paaren, Dissertation an der Phi-
losophischen 
Fakultät 
der 
Universität 
Zürich 
E. 
5.2 
S. 
91, 
abrufbar 
unter 
https://www.zora.uzh.ch/id/eprint/219520/1/Brun_del_Re_Ursina_Dissertation.pdf). Aus ei-
nem legalen Pornographie-Konsum ist keine Beeinträchtigung der Erziehungsfähigkeit abzu-
leiten. Die Vorinstanz brauchte sich somit mangels Relevanz nicht mit der Frage auseinander-
zusetzen, ob der Berufungsbeklagte legale Pornographie konsumiert. 
Ebenso ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz zum Schluss kam, es sei nicht erstellt, 
dass der Berufungsbeklagte seinen Kindern Zugang zu pornographischem Material ver-
schaffe. Die diesbezüglichen Ausführungen der Vorinstanz überzeugen und die Berufungsklä-
gerin bringt in der Berufung keine Argumente vor, welche diese Schlussfolgerung in Zweifel 
zu ziehen vermöchten. 
 
5.2.7 
 
Demnach ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz aufgrund der bis anhin vorliegenden 
Informationen die Erziehungsfähigkeit beider Eltern und damit auch des Berufungsbeklagten 
bejaht hat. 
 
5.3 
 
5.3.1 
 
Die Berufungsklägerin rügt weiter, die Vorinstanz sei fälschlicherweise davon ausgegangen, 
die Parteien hätten die Kinder bisher zu ungefähr gleichen Teilen betreut. Sie argumentiert 
zusammengefasst, gemäss dem vom Berufungsbeklagten im Eheschutzgesuch behaupteten 
bisherigen Betreuungsmodell – das nicht der bisherigen Betreuung entspreche – würde der 
Betreuungsanteil des Berufungsbeklagten 44% und der Berufungsklägerin 56% betragen. Die 
Vorinstanz habe überdies nicht beachtet, dass die Kinder bis anhin hauptsächlich bei der Be-
rufungsklägerin übernachtet hätten. Daraus erschliesse sich, dass die Kinder bisher 


30│45 
 
hauptsächlich von der Berufungsklägerin betreut worden seien. Die Behauptung des Beru-
fungsbeklagten, er habe die Kinder jeweils am Dienstagmittag betreut, sei unwahr, was sich 
aus den Schreiben von I.__ und J.__ sowie aus dem Betreuungsvertrag mit dem Verein K.__ 
ergebe. Auch das Protokoll der Mediationssitzung vom 17. Juni 2021 zeige, dass die bisheri-
gen Betreuungsanteile der Parteien nicht annährend gleich gewesen seien. Weil die Beru-
fungsklägerin bisher die Hauptbezugs- und Hauptbetreuungsperson gewesen sei, wäre der 
Umzug nach Y.__ nicht einmal zu bewilligen gewesen und hätte erst recht nicht verboten wer-
den dürfen (amtl. Bel. 1 Rz. 6.6; amtl. Bel. 7 Rz. 6 – 13). Zudem habe die Vorinstanz für das 
gelebte Betreuungsmodell einzig auf die Aussagen des jüngsten Sohnes F.__ abgestützt. 
Wenn sie aus den Kinderaussagen auf das gelebte Betreuungsmodell schliessen wolle, hätte 
sie alle Kinder dazu befragen müssen (amtl. Bel. 1 Rz. 7.12). Die Vorinstanz hätte auch die 
bis vor vier Jahren gelebte Betreuung einbeziehen müssen. Sie habe überdies zugegeben, 
dass die Betreuungszeiten der Parteien nicht restlos geklärt werden könnten, womit sie zu-
gebe, dass sie den Sachverhalt nicht genügend abgeklärt habe (amtl. Bel. 1 Rz. 7.13). 
 
5.3.2 
 
Die Vorinstanz hat zum bisherigen Betreuungsmodell zusammengefasst ausgeführt, es wür-
den konkrete Beweise fehlen, welches Kind an welchen Tagen und Zeiten bei welchem Eltern-
teil gegessen und übernachtet habe. Beide Parteien stützten sich auf Parteibehauptungen, 
wobei es auf eine Befragung der Parteien aus Zeitgründen und weil keine über die Rechtschrif-
ten hinausgehenden Erkenntnisse zu erwarten seien, verzichtet habe. Die vorliegende Situa-
tion gestalte sich speziell, weil die Parteien trotz einer gewissen räumlichen Trennung unter 
einem Dach leben würden und die effektive räumliche Trennung erst am 15. Juni 2022 einge-
treten sei. Der Berufungsbeklagte habe zuvor während rund fünf Jahren im oberen Stock in 
der 3 ½-Zimmerwohnung gewohnt, während die Berufungsklägerin bis zu diesem Zeitpunkt in 
der unteren 8 ½-Zimmerwohnung gelebt habe. Die vorliegende Konstellation gleiche nicht der 
klassischen Trennungssituation. Es erscheine nachvollziehbar und natürlich, dass die Kinder 
für die Übernachtung in ihre Schlafzimmer zurückkehren würden. Der Umstand, dass der Be-
rufungsbeklagte in die 3 ½-Zimmerwohnung umgezogen sei und sich eine Küche habe ein-
richten lassen, spreche eher dafür, dass er zwar eine gewisse räumliche Trennung innerhalb 
des Hauses habe garantieren wollen, es aber als notwendig erachtet habe, trotzdem am sel-
ben Ort wohnhaft zu sein, um seine Betreuungspflichten gegenüber den gemeinsamen Kin-
dern wahrnehmen zu können. Die Betreuungszeiten der Parteien seien strittig und könnten 
nicht restlos geklärt werden. Aufgrund der Gesamtumstände erachte das Gericht es als glaub-
haft, dass beide Eltern die Kinder betreut haben. Es würden Anhaltspunkte für eine 


31│45 
 
gegenteilige Annahme fehlen und es müsse nicht im Detail geklärt werden, wer und wann in 
welchem Umfang die Kinder während der Zeit der Trennung betreut habe. Übers Ganze ge-
sehen hätten beide Elternteile die Kinder in ähnlichem Umfang betreut (geteilte bzw. alternie-
rende Obhut), weshalb die Ausgangslage neutral sei (E. 12.5 – 13 des angefochtenen Ent-
scheids). 
 
5.3.3 
 
Die Ausführungen der Parteien zur bisherigen Betreuung gehen auseinander. Es liegen keine 
objektiven Beweise dafür vor, in welchem Umfang die Parteien die Kinder vor dem Auszug der 
Berufungsklägerin betreut haben. Dies dürfte auch in der Natur der Sache liegen: Die Parteien 
haben – wenn auch in eigens abgetrennten Wohnungen – unter einem Dach gelebt, womit die 
Betreuung fliessend gewesen sein dürften und im Laufe der Zeit auch wiederholt geändert/an-
gepasst worden sein dürfte. Es ist deshalb von vorherein sehr schwierig, sich hierüber ein 
klares Bild zu machen. 
Die Urkunden, welche die Berufungsklägerin im Berufungsverfahren eingereicht hat, sind nicht 
geeignet, eine vorbestehende Betreuungsregelung zu beweisen. Die eingereichten Bestäti-
gungen der Betreuerinnen (BK-Bel. 6 und 7) sowie der Betreuungsvertrag (BK-Bel. 8) belegen 
einzig, dass die Kinder respektive F.__ während einer gewissen Zeit am Dienstagmittag fremd-
betreut waren. Daraus kann die Berufungsklägerin nicht ableiten, sie sei die Hauptbetreuerin 
gewesen, hat sie doch die Kinder am Dienstagmittag folglich auch nicht selbst betreut. 
Auch die Notizen zur Mediationssitzung (BK-Bel. 11) sind nicht beweistauglich. Nach 
Art. 216 ZPO ist die Mediation vertraulich und Aussagen der Parteien dürfen im gerichtlichen 
Verfahren nicht verwendet werden. In der Lehre ist umstritten, ob die Vertraulichkeit und das 
Verwertungsverbot nur für Mediationen, die nach den Regeln von Art. 213 f. ZPO eingeleitet 
wurden, oder für alle Mediationen anwendbar sein soll (Anwendung auf alle Mediationen: PE-
TER LIATOWITSCH/CLAUDIA MORDASINI, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], 
Kommentar zur ZPO, 3. Aufl. 2016, N. 10 zu Art. 216 ZPO, JAMES T. PETER, Berner Kommen-
tar zur ZPO, 2012, N. 10 zu Art. 216 ZPO; FRANÇOIS BOHNET, in: Bohnet/Haldy/Jean-
din/Schweizer/Tappy [Hrsg], Commentaire romand Code de procédure civile, 2. Aufl. 2018, N. 
2 zu Art. 216 ZPO; nur auf Mediationen nach Art. 213 f. ZPO, wobei vorprozessuale Mediatio-
nen die Vertraulichkeit anderweitig absichern müssten: PETER RUGGLE, Basler Kommentar zur 
ZPO, 3. Aufl. 2017, N. 2 zu Art. 216 ZPO). Diese Frage kann aber offenbleiben, nachdem die 
Parteien zwar unbestrittenermassen eine vorprozessuale Mediation durchgeführt, dabei aber 
Vertraulichkeit vereinbart haben (vgl. BK-Bel. 11 S. 1). Demnach sind die Unterlagen aus der 


32│45 
 
Mediation im Gerichtsverfahren so oder so nicht verwertbar. Selbst wenn sie verwertbar 
wären, würden sie keinen Beleg für das bisherige Betreuungsverhältnis darstellen. Dem No-
tizblatt mit dem Titel «Betreuung aktuell» (BK-Bel. 11 S. 4) lässt sich nicht entnehmen, ob es 
sich dabei um die bisher gelebte Betreuung oder um eine Vereinbarung für die Monate 
Juni/Juli/August 2021 handelt. Der entsprechende Untertitel und die Tatsache, dass die ent-
sprechende Sitzung offenbar am 17. Juni 2021 stattfand, deuten auf letzteres hin. Die diesbe-
züglichen Behauptungen der Parteien gehen auseinander. 
Die Vorinstanz war auch nicht gehalten, die Kinder zu dieser Thematik vertieft zu befragen, 
nachdem sie eine gewisse Beeinflussung der Kinder zurecht nicht ausschliessen konnte und 
eine Befragung der Kinder auch kaum geeignet gewesen wäre, ein klares Bild von den bishe-
rigen Betreuungsverhältnissen zu erhalten. Auch aus den Parteibefragungen wären keine 
neuen, über die Rechtsschriften hinausgehenden Erkenntnisse zu erwarten gewesen, wes-
halb deshalb und aufgrund der Dringlichkeit darauf verzichtet werden konnte. Analoges gilt im 
Berufungsverfahren. 
Überdies lässt sich aus dem vom Berufungsbeklagten im Eheschutzgesuch beantragten Be-
treuungsmodell nicht auf die bisherige Betreuung schliessen, da er schon in den Rechtsschrif-
ten klargestellt hat, dass dieses Modell nicht dem bisher gelebten Modell entspricht. 
Die Vorinstanz durfte, nachdem keine objektiven Beweise vorliegen und die Behauptungen 
der Eltern diesbezüglich stark auseinandergehen, davon ausgehen, dass die Eltern ihre Kinder 
in ähnlichem Umfang betreut haben. Diese Einschätzung ist auch plausibel: Es versteht sich 
von selbst, dass die Berufungsklägerin mit einem 80%-Pensum als Lehrerin und ihrem hohen 
zeitlichen Einsatz im Sport nicht allein für die Betreuung ihrer neun Kindern sowie der Famili-
entiere aufkommen konnte. Die Ausführungen des Berufungsbeklagten, wonach er die letzten 
Jahre stets die Kinder auch unter der Woche zeitweise betreute, insbesondere auch Fahr-
dienste in die diversen Sport- und Freizeitvereine machte, in welchen alle Kinder engagiert 
sind, erscheinen nachvollziehbar. Dies erst recht unter Berücksichtigung des Umstandes, dass 
auch der Berufungsbeklagte aufgrund seiner beruflichen Tätigkeit in zeitlicher Hinsicht über 
eine gewisse Flexibilität verfügt. 
Zudem verkennt die Berufungsklägerin, dass die Schlussfolgerung, die Eltern hätten bisher 
die alternierende Obhut ausgeübt, keine Übernahme der Betreuungsaufgaben von exakt 50 % 
voraussetzt. Die alternierende Obhut bedeutet, dass die Kinder abwechselnd für mehr oder 
weniger gleiche Zeiträume betreut werden («[…] prennent en charge l'enfant de manière al-
ternée pour des périodes plus ou moins égales.»; vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_46/2015 
vom 26. Mai 2015 E. 4.4.3 m.w.V). Die Schlussfolgerung, wonach die Kinder von beiden 


33│45 
 
Elternteilen weitgehend zu gleichen Teilen betreut worden seien, und die Parteien somit vor 
der Trennung eine geteilte bzw. alternierende Obhut gelebt hätten, ist somit nicht zu beanstan-
den. Dabei gilt es auch zu bedenken, dass es sich beim vorliegenden Verfahren um ein sum-
marisches Verfahren, nämlich ein vorsorgliches Massnahmeverfahren für die Dauer des Ehe-
schutzes – ebenfalls ein summarisches Verfahren – handelt und dass aufgrund des kurzfristi-
gen Wegzugs der Berufungsklägerin erhöhte Dringlichkeit bestand. Vor diesem Hintergrund 
ist es erst recht nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz weitere zeitaufwändige Beweiser-
hebungen und Nachforschungen unterlassen hat, zumal ein Nachweis der exakten bisherigen 
Betreuung sowieso sehr schwierig bis unmöglich gewesen wäre. 
 
5.3.4 
 
Die Vorinstanz ist somit richtigerweise zum Schluss gekommen, dass die Kinder bislang von 
beiden Elternteilen weitgehend zu gleichen Teilen betreut worden sind (geteilte bzw. alternie-
rende Obhut) und dass beide Elternteile weiterhin willens und in der Lage sind, für das Wohl 
der Kinder zu sorgen. Sie hat diese Ausgangslage korrekterweise als neutral gewertet und 
anhand weitere Kriterien (z.B. familiäres und wirtschaftliches Umfeld, Stabilität der Verhält-
nisse, Sprache und Beschulung, gesundheitliche Bedürfnisse, Meinungsäusserungen älterer 
Kinder) zu eruieren versucht, welche Lösung im besten Interesse der Kinder liegt (vgl. ange-
fochtener Entscheid E. 13 und BGE 142 III 481 E. 2.7). 
 
5.4 
 
5.4.1 
 
Die Berufungsklägerin moniert schliesslich, die Vorinstanz habe den Kinderwillen missachtet, 
indem sie den unabhängig voneinander geäusserten Wunsch der Kinder übergangen habe, 
nach Y.__ zu ziehen (amtl. Bel. 1 Rz. 8.1). 
Sie führt zusammengefasst und sinngemäss aus, C.__, D.__ und E.__ hätten in den Kinder-
befragungen unabhängig voneinander klargemacht, dass sie lieber in Y.__ respektive bei der 
Berufungsklägerin leben würden. Auf die Ausführungen von F.__, der erst sieben Jahre alt sei, 
könne hingegen nicht abgestellt werden. Die Vorinstanz habe die Ausführungen der Kinder 
unzutreffend gewürdigt und fälschlicherweise eine Einflussnahme der Berufungsklägerin im-
pliziert. Sie habe übergangen, dass die Kinder hauptsächlich von der Berufungsklägerin be-
treut worden seien und die Zeit seit der Unterzeichnung des Mietvertrages mehrheitlich in Y.__ 
verbracht hätten. Sie hätten bereits begonnen, sich in Y.__ einzuleben und dort ihre eigenen 
Erfahrungen gemacht, wobei sie nicht von der Mutter beeinflusst worden seien. Selbst wenn 


34│45 
 
man fälschlicherweise von einem induzierten Kindeswillen ausgehe, müsse dieser berücksich-
tigt werden (amtl. Bel. 1 Ziff. 8.2 – 8.6 und 8.8 – 8.9). 
Die Vorinstanz habe bisher weder ein Gutachten anfertigen lassen noch mit der Kindermutter 
eine Anhörung durchgeführt, womit sie keine juristische oder psychologische Grundlage habe, 
um zum Schluss zu kommen, die Mutter habe die Kinder beeinflusst und deshalb seien die 
Kinderwünsche nicht zu berücksichtigen. Auch der Vorwurf der Vorinstanz, der Berufungsklä-
gerin fehle es an Bindungstoleranz, entbehre jeglicher Grundlage, nachdem kein Gutachten 
vorliege und die Berufungsklägerin nicht angehört worden sei. Ebenso verkenne die Vo-
rinstanz, dass der Wunsch der Kinder, nach Y.__ zu ziehen, nicht das Ergebnis von Vorin-
struktion, Instrumentalisierung oder eines Vorspurens sei, sondern eine Folge davon, dass die 
Kinder in natürlicher Weise stärker an die Mutter gebunden seien. Auch der Vorwurf, die Be-
rufungsklägerin habe wenig Verständnis für die Bedürfnisse der gemeinsamen Kinder bewie-
sen, seien nicht haltbar, erst recht nicht ohne Gutachten und Anhörung (amtl. Bel. 1 Rz. 7.3, 
7.5, 7.6, 7.10, 7.11). 
Die Berufungsklägerin sei zudem nicht freiwillig von Z.__ nach Y.__ gezogen. Während sich 
der Berufungsbeklagte geweigert habe, aus dem gemeinsamen Haus auszuziehen, sei es für 
die Berufungsklägerin aus nachvollziehbaren Gründen undenkbar gewesen, gemeinsam unter 
einem Dach zu verbleiben, weil sie tägliche Beleidigungen und Beschimpfungen hätte erleiden 
müssen. Sie habe deshalb die Gelegenheit ergreifen müssen, als sie eine 8 ½-Zimmerwoh-
nung für Fr. 2'545.– in Y.__, unweit von Z.__ in unmittelbarer Nähe zu ihrem Arbeitsplatz, ge-
funden habe. Die Vorinstanz ergreife überdies Partei gegen die Berufungsklägerin, wenn sie 
ausführe, diese habe das Gericht über ihren Wegzug bewusst im Dunkeln tappen lassen und 
eine Lösungsfindung in einer unnötigen Weise erschwert. Die Berufungsklägerin habe be-
fürchtet, dass der Gesuchsgegner ausrastet, wenn er vom Umzug erfährt, zudem habe sie das 
Gericht nicht früher informieren können und familienrechtliche Verfahren seien von Natur aus 
dynamisch (amtl. Bel. 1 Rz. 7.7 und 7.8). 
Aus den Kinderzeichnungen will die Berufungsklägerin hauptsächlich ableiten, dass die Halb-
geschwister für die gemeinsamen Kinder der Parteien von grosser Bedeutung sind. Mit einer 
Wohnsitznahme beim Vater werde das Koedukationsprinzip verletzt, was eine Verletzung des 
Kindeswohls darstelle, und die Familie werde auseinandergerissen (amtl. Bel. 1 Ziff. 8.7; amtl. 
Bel. 7 Rz. 22). 
 


35│45 
 
5.4.2 
 
Die Vorinstanz hat im angefochtenen Urteil die Kinderanhörungen ausführlich dargelegt und 
gewürdigt. Sie ging auf die einzelnen Ausführungen der Kinder ein, hat diese eingeordnet und 
vor dem Hintergrund des elterlichen Konflikts bewertet. Aus den Kinderanhörungen folgerte 
sie im Wesentlichen einerseits, dass alle Kinder von der Berufungsklägerin nach Y.__ an den 
(damals noch zukünftigen) Wohnort gebracht worden sind und gefragt wurden, ob sie dort 
wohnen wollen, wobei der Berufungsbeklagte über den Wegzug und die Involvierung der Kin-
der nicht informiert gewesen sei. Andererseits hätten ausser F.__ alle Kinder gezielt negative 
Aspekte über den Vater genannt, die nicht den Eindruck von Spontanäusserungen erweckt 
hätten und zum Teil nicht in kindergerechter Sprache formuliert worden seien, und den Vater 
in den Kinderzeichnungen komplett weggelassen. Daraus schloss die Vorinstanz wiederum 
auf eine «gewisse Taktik» und Einflussnahme auf die Kinder. In Anbetracht des erweckten 
Eindrucks der mangelnden freien Willensbildung entschied die Vorinstanz, dass die von den 
Kindern zum Teil geäusserten Wünsche, lieber in Y.__ wohnen zu wollen, in den Hintergrund 
treten müssten (E. 14.1.6 f. und E. 14.2 des angefochtenen Entscheids). 
 
5.4.3 
 
Die Ausführungen der Vorinstanz zu den Kinderanhörungen und die daraus gezogenen 
Schlussfolgerungen basieren auf unmittelbaren Wahrnehmungen, sind sorgfältig begründet 
und im Ergebnis nachvollziehbar. Daran vermögen die von der Berufungsklägerin vorgebrach-
ten Rügen nichts zu ändern. 
Wenn die Berufungsklägerin sinngemäss moniert, die Vorinstanz habe ohne Gutachten und 
Anhörung geschlussfolgert, die Kinder seien von ihr beeinflusst worden, und gestützt darauf 
einen Entscheid gefällt, verkennt sie die Ausgangslage vor dem angefochtenen Entscheid und 
die Natur von vorsorglichen Massnahmen für die Dauer des Eheschutzverfahrens. Aufgrund 
des Umzugs der Berufungsklägerin und des bevorstehenden Schuljahresbeginns war die 
Vorinstanz gezwungen, vorsorglich – nämlich bis gestützt auf ein interventionsorientiertes Gut-
achten ein Eheschutzentscheid gefällt werden kann – den Wohnsitz der Kinder festlegen und 
die Betreuung regeln. Sie durfte nicht nur, sondern war sogar gehalten, die Kinderanhörungen 
kritisch zu würdigen, auch vor dem Hintergrund des akuten elterlichen Konflikts. Dass sie sich 
dabei nicht auf ein Gutachten abstützen kann, liegt in der Natur der Sache, dient der ange-
fochtene Entscheid doch gerade dazu, die Zeit bis zum Vorliegen eines solchen zu überbrü-
cken. Dass sie sich – auch wenn noch kein Gutachten vorliegt – zur Bindungstoleranz der 
Berufungsklägerin äussert, ist ebenfalls nicht zu beanstanden, bildet doch die 


36│45 
 
Bindungstoleranz ein wichtiges Kriterium für die Obhutszuteilung (vgl. BGE 142 III 481 E. 2.7; 
Urteile des Bundesgerichts 5A_729/2020 vom 4. Februar 2021 E. 3.3.5.1; 5A_616/2020 vom 
23. November 2020 E. 2.1.1). Wenn die Berufungsklägerin in diesem Zusammenhang sinnge-
mäss rügt, die Vorinstanz habe die Gründe für ihren Umzug zu wenig beachtet und daraus 
falsche Schlüsse gezogen, bleibt festzuhalten, dass die Berufungsklägerin in ihren Ausführun-
gen nicht schlüssig darlegt, weshalb sie ausgerechnet kurz vor der Eheschutzverhandlung 
umgezogen ist, nachdem ein Wegzug auch schon früher hätte vollzogen werden können. 
Wenn die Vorinstanz bei der Würdigung der Kinderanhörungen zum Schluss gekommen ist, 
es entstehe der Eindruck, die Kinder seien von der Berufungsklägerin beeinflusst, ist dies nicht 
zu beanstanden. Auch wenn die Berufungsklägerin bestreitet, die Kinder beeinflusst zu haben, 
räumt sie in den Rechtschriften selbst ein, die Kinder hätten seit dem 9. Mai 2022 viel Zeit in 
Y.__ verbracht, hätten der Berufungsklägerin beim Streichen der Wohnung geholfen und hät-
ten bereits vor der Kinderanhörung Tage und Nächte in Y.__ verbracht (vgl. amtl. Bel. 1 Rz. 
8.8.1). Die Kinder haben somit schon vor der Verhandlung vom 23. Mai 2022, an der der Be-
rufungsbeklagte vom Umzug der Berufungsklägerin erfuhr, viel Zeit in Y.__ verbracht. Nach-
dem die Berufungsklägerin trotz der gerichtlichen Auseinandersetzung, den anstehenden Kin-
deranhörungen und ohne Wissen des Berufungsbeklagten die Kinder nach Y.__ nahm, liegt 
der Schluss nahe, dass eine diesbezügliche Beeinflussung der Kinder stattgefunden hat. 
Bei ihren Ausführungen zu den Kinderanhörungen lässt die Berufungsklägerin ausser Acht, 
dass sich die Vorinstanz – trotz der zeitlichen Dringlichkeit – im Rahmen der Kinderanhörung 
einen persönlichen Eindruck der Kinder verschafft hat. Die Protokolle der Kinderanhörung stel-
len eine Zusammenfassung dieser Gespräche dar, sind aber nicht vollständig, weil sie einer-
seits keine Wortprotokolle sind und andererseits nonverbale Aspekte nicht abgebildet werden. 
Eine isolierte Auslegung von einzelnen Passagen der Kinderanhörungsprotokolle ist deshalb 
nicht zielführend, vielmehr ist der Gesamteindruck entscheidend, den die Vorinstanz aufgrund 
der persönlichen Anhörung gewonnen und im angefochtenen Entscheid nachvollziehbar dar-
gelegt hat. Deshalb ist es nicht zu beanstanden, wenn die Vorinstanz aufgrund ihrer gesamten 
Wahrnehmungen den Eindruck hatte, die Kinder seien gewissen Beeinflussungen ausgesetzt. 
Auch der daraus gezogene Schluss, wonach die teilweise geäusserten Kinderwünsche in den 
Hintergrund zu treten hätten, ist nicht zu beanstanden. Das Bundesgericht hat einen Entscheid 
geschützt, bei welchem die Vorinstanz (unter anderem) nicht auf den Willen der Tochter ab-
stellte, weil sie als zumindest teilweise von der Mutter induziert erachtete (vgl. Urteil des Bun-
desgerichts 
5A_343/2021 
vom 
21. 
Oktober 
2021, 
E. 
5.3). 
Im 
Rahmen 
des 


37│45 
 
interventionsorientierten Gutachtens sind auch die Kinderwünsche und deren Beeinflussung 
durch die Eltern zu prüfen. 
Wenn die Berufungsklägerin schliesslich eine Verletzung des Koedukationsprinzip bezüglich 
der Halbgeschwister rügt, ist dazu Folgendes zu bemerken: Der Grundsatz, wonach Ge-
schwister nach Möglichkeit nicht getrennt werden sollen, bezweckt für (volle) Geschwister un-
terschiedliche Obhutsregelungen möglichst zu vermeiden. Bei Halbgeschwistern liegt es in der 
der Natur der Sache, dass verschiedene Obhutsregelungen unter Umständen unvermeidbar 
sind (Urteil des Bundesgerichts 5A_629/2019 vom 13. November 2020, E. 8.8). Der Umstand 
allein, dass die Berufungsklägerin das bisherige Familienhaus verlassen und einen Teil ihrer 
vorehelichen Kinder mit sich genommen hat, hat daher keinen zwingenden Einfluss auf die 
Frage nach dem Wohnsitz der gemeinsamen Kinder. Ein lebendiger geschwisterlicher Kontakt 
zwischen den vorehelichen Kindern der Berufungsklägerin und der gemeinsamen Kinder der 
Parteien kann auch gelebt werden, wenn die gemeinsamen Kinder ihren Wohnsitz in Z.__ 
haben, nachdem sie – gemäss dem vorinstanzlichen Betreuungsmodell – in etwa die Hälfte 
der Woche und jedes zweite Wochenende in Y.__ verbringen. 
 
5.5 
 
Die Vorinstanz ist somit richtigerweise zum Schluss gekommen, dass die Kinderwünsche teil-
weise in den Hintergrund zu treten haben, weil eine Beeinflussung naheliegt. Sie hat nachvoll-
ziehbar dargelegt, dass die Stabilität der Verhältnisse und das soziale Gefüge für einen Ver-
bleib der Kinder in Z.__ sprechen (E. 14.1.1 – 14.1.6 des angefochtenen Entscheids), dass 
die Beziehung zu den Halbgeschwistern (E. 14.1.7 des angefochtenen Entscheids) und die 
Wünsche der Kinder (E. 14.2 des angefochtenen Entscheids) diesen Umstand nicht aufzuwie-
gen vermögen und dass allfällige geografische und zeitliche Vorteile des neuen Wohnortes 
vorliegend nicht ins Gewicht fallen (E. 14.3 des angefochtenen Entscheids). Der Entscheid der 
Vorinstanz, den Wohnsitz der Kinder für die Dauer des Eheschutzverfahrens in Z.__ festzule-
gen, ist damit richtig und nicht zu beanstanden. 
Soweit die Berufungsklägerin wiederum mit einem kürzeren Schulweg, einem späteren Schul-
beginn, angeblichen Vorteilen für die Freizeitgestaltung der Kinder und finanziellen Nachteilen 
bei einem Verbleib in Z.__ argumentiert, ist sie damit nicht zu hören. Wie die Vorinstanz richtig 
dargelegt hat, können diese Faktoren nur dann relevant, sein, wenn sich die übrigen Faktoren 
in etwa die Waage halten (E. 14.3.1 des angefochtenen Entscheids). Hingegen wäre mit einem 
Wohnsitz- und Schulwechsel der gemeinsamen Kinder nach Y.__ eine präjudizierende Wir-
kung im Hinblick auf den Eheschutzentscheid verbunden, die es zu verhindern gilt. 


38│45 
 
 
5.6 
 
Die Berufungsklägerin rügt in diesem Zusammenhang zudem, die Vorinstanz habe einen Weg-
zug nicht verbieten, sondern unter bestimmten Voraussetzungen – die vorliegend nicht erfüllt 
seien – einer Zustimmungs- oder Bewilligungspflicht unterstellen können (amtl. Bel. 1 Rz. 6.7). 
Sie verkennt dabei, dass die Vorinstanz der Berufungsklägerin nicht verboten hat, den Wohn-
sitz zu wechseln, allerdings hat sie ihr untersagt, für die gemeinsamen Kinder einen Wohnsitz- 
und Schulwechsel vorzunehmen. Wenn die Eltern – wie vorliegend – die elterliche Sorge ge-
meinsam ausüben, bedarf der Wechsel des Aufenthaltsortes eines Kindes unter anderem 
dann der Zustimmung, wenn damit erhebliche Auswirkungen auf die Ausübung der elterlichen 
Sorge und den persönlichen Verkehr durch den anderen Elternteil verbunden sind. Für die 
Frage, ob erhebliche Auswirkungen vorliegen, ist massgeblich, ob das Betreuungskonzept 
aufrechterhalten werden kann (vgl. BGE 142 III 502 E. 2.3 f. m.w.H). Diese Voraussetzung ist 
vorliegend erfüllt, womit der Wechsel des Aufenthaltsortes der gemeinsamen Kinder der Par-
teien zustimmungsbedürftig ist. 
 
5.7 
 
Die Berufungsklägerin bringt schliesslich vor, das angefochtene Urteil sei gar nicht vollstreck-
bar, weil sie die gemeinsamen Kinder bereits in Y.__ angemeldet habe und sie damit seit dem 
30. Juni 2022 in Y.__ Wohnsitz hätten (amtl. Bel. 1 Rz. 10.1 und 11). 
Aus der Wohnsitzbestätigung vom 18. August 2022 (BB-Bel. 2) geht hervor, dass die gemein-
samen Kinder der Parteien nach wie vor Wohnsitz in Z.__ haben. Bei der von der Berufungs-
klägerin aufgelegten Urkunde (BK-Bel. 10) handelt es sich um einen Niederlassungs- bzw. 
Aufenthaltsausweis, der für Wochenaufenthalter ausgestellt wird und für den (melderechtli-
chen) Wohnsitz irrelevant ist. Den entsprechenden Einwänden ist damit die Grundlage entzo-
gen. 
 


39│45 
 
6. 
 
6.1 
 
Die Berufungsklägerin bringt schliesslich diverse Rügen gegen die vorinstanzliche Betreu-
ungsregelung vor. Sie argumentiert, dass eine Wohnsitznahme in Y.__ bereits wegen des kür-
zeren Schulwegs und des späteren Schulbeginns viel besser mit der alternierenden Betreuung 
vereinbar sei, was die Vorinstanz übersehen habe (amtl. Bel. 1 Ziff. 9.1). Weiter bestreitet sie 
zusammengefasst und sinngemäss die Verfügbarkeit des Berufungsbeklagten für die Kinder-
betreuung (amtl. Bel. 1 Ziff. 9.2), bringt vor, eine Wohnsitznahme in Z.__ sei nicht mit dem 
Kindeswohl vereinbar und schüre familiäre Konflikte (amtl. Bel. 1 Ziff. 9.3), die Kommunikati-
ons- und Kooperationsfähigkeit der Parteien für eine alternierende Obhut sei zweifelhaft und 
es treffe nicht zu, dass sich keines der Kinder gegen eine alternierende Obhut ausgesprochen 
habe (amtl. Bel. 1 Rz. 9.4 f.; amtl. Bel. 7 Rz. 26), das Betreuungsmodell sei nicht praktikabel, 
mache keinen Sinn und widerspreche dem Kindeswohl (amtl. Bel. 1 Rz. 10.3; amtl. Bel. 7 Rz. 
19 – 21 und 25). 
 
6.2 
 
Die Vorinstanz hat sich mit der Thematik des Schulwegs auseinandergesetzt (E. 14.3.1 des 
angefochtenen Entscheids), diese aber – richtigerweise – im Verhältnis zu den übrigen Fakto-
ren, insbesondere der Aufrechterhaltung der Stabilität in den bisherigen Verhältnissen, kein 
Gewicht zugemessen. Sofern die Berufungsklägerin die Verfügbarkeit des Berufungsbeklag-
ten für die Kinderbetreuung ohne Beweisanträge und damit mit reinen Behauptungen bestrei-
tet, ist sie nicht zu hören. Die weiteren Ausführungen des Berufungsbeklagten zum Betreu-
ungskonzept enthalten keine substantiierten Rügen, weswegen darauf nicht weiter einzuge-
hen ist. 
 
6.3 
 
Die Berufungsklägerin moniert, Ziffer 2.1 des vorinstanzlichen Rechtspruchs, in welchem die 
Betreuung der Kinder geregelt werde, sei lückenhaft, indem der Berufungsbeklagte die Kinder 
bis Dienstagnachmittag vor der Schule betreue, während die Betreuung durch die Berufungs-
klägerin erst am Dienstagnachmittag nach der Schule übernommen werde. Normalerweise 
seien die Kinder in dieser Zeit in der Schule, aber ausnahmsweise könne eine Betreuung nötig 
werden (Krankheit/Unfall, Schulausfall,…). Sie schlägt allerdings keine Lösung vor (amtl. 
Bel. 1 Rz. 10.2). 


40│45 
 
Der Berufungsbeklagte räumt ein, dass die Regelung diesbezüglich lückenhaft sei und bietet 
an, für den Dienstagnachmittag die Verantwortung zu übernehmen (amtl. Bel. 4 zu Ziff. 10.2). 
Die Berufungsklägerin hat sich zu diesem Vorschlag in der Replik nicht mehr geäussert. 
Da die Betreuungsregelung diesbezüglich tatsächlich unklar und lückenhaft ist, womit eine 
Kindeswohlbeeinträchtigung einhergehen könnte, ist das vorinstanzliche Dispositiv diesbezüg-
lich anzupassen. Nachdem der Berufungsbeklagte angeboten hat, für den Dienstagnachmittag 
die Verantwortung zu übernehmen, wird das Dispositiv des angefochtenen Entscheids ent-
sprechend angepasst, dass die Verantwortung für die Kinder bis Dienstagnachmittag nach der 
Schule beim Berufungsbeklagten liegt. Dies entspricht auch dem Betreuungskonzept des 
Berufungsbeklagten, auf das die Vorinstanz abgestellt hat (vgl. E. 11.4 und 19.1 des 
vorinstanzlichen Entscheids). Die Berufung wird somit diesbezüglich teilweise gutgeheissen 
und die Dispositivziffer 2.1 des angefochtenen Entscheids folgendermassen angepasst 
(Änderung fett markiert): 
« 2.1 
Der Gesuchsteller wird berechtigt und verpflichtet, die gemeinsamen Kinder C.__, geb. __ 
2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, wie folgt zu betreuen: 
 
 
- 
von Sonntagabend, 19:30 Uhr, bis Dienstagnachmittag (nach der Schule); 
 
 
- von Donnerstagabend (nach der Schule) bis Freitagabend nach den Trainings der Kinder 
(inklusive Abendessen).» 
 
7. 
 
7.1 
 
Mit Verfügung vom 30. August 2022 (P 22 15) wies die Prozessleitung das Gesuch der Beru-
fungsklägerin um Erteilung der aufschiebenden Wirkung der Berufung ab (amtl. Bel. 6). In der 
Replik ersuchte die Berufungsklägerin um Wiedererwägung dieser Verfügung. Zur Begrün-
dung verwies sie auf die in der Replik vorgebrachten Argumente, insbesondere auf die angeb-
lichen Gewaltvorfälle, der angeblichen Belastung für die Kinder und einer Verletzung des Kon-
tinuitäts- und Koedukationsprinzips (amtl. Bel. 7 Rz. 5 und 23). 
 
7.2 
 
Auf die Beurteilung eines Wiedererwägungsgesuch besteht im Geltungsbereich der ZPO kein 
Anspruch. Ein solcher Anspruch besteht einzig, wenn unechte Noven vorliegen (statt vieler: 
Urteil des Bundesgerichts 5D_112/2015 vom 28. September 2015 E. 4.4.2 m.w.V.). 
 
7.3 
 


41│45 
 
Die Berufungsklägerin legt nicht dar, dass ihr Wiedererwägungsgesuch auf unechten Noven 
basiert. Deshalb ist auf das Wiedererwägungsgesuch nicht einzutreten. Sowieso wäre das 
Wiedererwägungsgesuch abzuweisen, nachdem die Nichterteilung der aufschiebenden Wir-
kung in der Verfügung vom 30. August 2022 (P 22 15) ausführlich begründet wurde und die 
Argumente der Berufungsklägerin, wie vorstehend dargelegt, nicht verfangen. 
 
8. 
 
Die Berufung ist – mit Ausnahme der Anpassung von Dispositivziffer 2.1 des vorinstanzlichen 
Entscheids (Dienstagnachmittag nach der Schule statt Dienstagnachmittag vor der Schule) – 
vollumfänglich abzuweisen, soweit überhaupt darauf eingetreten werden kann. 
Auf das Wiedererwägungsgesuch betreffend die Verfügung vom 30. August 2022 (P 22 15) ist 
nicht einzutreten, und falls darauf einzutreten wäre, wäre es abzuweisen. 
 
9. 
 
9.1 
 
Die Prozesskosten bestehen aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung 
(Art. 95 Abs. 1 ZPO) und werden der unterliegenden Partei auferlegt. Bei Nichteintreten und 
bei Klagerückzug gilt die klagende Partei, bei Anerkennung der Klage die beklagte Partei als 
unterliegend (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ein geringfügiges Unterliegen oder Obsiegen im Umfang 
von einigen Prozenten wird in der Regel nicht berücksichtigt (Urteile des Bundesgerichts 
4A_266/2021 vom 16. September 2021 E. 3.3; Urteil 5A_80/2020 E. 4.3; Urteil 4A_207/2015 
vom 2. September 2015 E. 3.1 m.w.H.; zum Ganzen Urteil 4A_171/2021 vom 27. April 2021 
E. 5.2). 
Die Berufungsklägerin obsiegt vorliegend einzig in einem kleinen Nebenpunkt, und unterliegt 
ansonsten sowohl im Verfahren um aufschiebende Wirkung als auch in der Hauptsache in 
sämtlichen Punkten. Es rechtfertigt sich deshalb, ihr die Gerichtskosten und die Parteientschä-
digung an den Berufungsbeklagten vollumfänglich aufzuerlegen. 
 


42│45 
 
9.2 
 
Die Gerichtskosten vor Obergericht als Berufungsinstanz richten sich nach dem im Verfahren 
vor dem Kantonsgericht massgebenden Tarif; sie werden um einen Drittel reduziert, betragen 
jedoch mindestens Fr. 500.– (Art. 8 Abs. 1 Ziff. 2 PKoG [NG 261.2]). Bei besonders umfang-
reichen oder schwierigen Fällen kann die Gebühr angemessen erhöht werden (Art. 3 Abs. 1 
PKoG). 
In anderen familienrechtlichen Streitigkeiten beträgt die Entscheidgebühr des Kantonsgerichts 
Fr. 400.– bis Fr. 2'000.– (Art. 7 Abs. 3 Ziff. 5 PKoG). Der Höchstansatz würde somit 
Fr. 1'333.33 betragen (vgl. Art. 8 Abs. 1 Ziff. 2 PKoG). Da die vorliegende Sache für eine an-
dere familienrechtliche Streitigkeit ausserordentlich umfangreich war (umfangreiche Recht-
schriften und Beilagen, Noveneingabe) und weil auch noch ein Gesuch um aufschiebende 
Wirkung (und ein Gesuch um Wiedererwägung) zu beurteilen war, dessen Kostenfolgen im 
vorliegenden Verfahren festzusetzen sind, rechtfertigt es sich, den Kostenrahmen vorliegend 
angemessen zu erhöhen, weshalb die Entscheidgebühr für das vorliegende Verfahren (inkl. 
Gesuch um aufschiebende Wirkung und Gesuch um Wiedererwägung) auf Fr. 2'500.– 
(inkl. Auslagen) festgesetzt wird. 
Die Gerichtskosten werden ausgangsgemäss der Berufungsklägerin auferlegt, mit ihrem Kos-
tenvorschuss von Fr. 1'500.‒ (amtl. Bel. 2 f.) verrechnet und sind in diesem Umfang bezahlt. 
Die Berufungsklägerin wird angewiesen, die restlichen Gerichtskosten von Fr. 1'000.– innert 
30 Tagen seit Rechtskraft dieses Urteils an die Gerichtskasse Nidwalden zu überweisen. 
 
9.3 
 
Das Gericht spricht die Parteientschädigung nach Tarifen zu (Art. 96 ZPO). Die Parteien kön-
nen eine Kostennote einreichen (Art. 105 Abs. 2 ZPO). Die Anwaltskosten umfassen das Ho-
norar (ordentliches Honorar und Zuschläge), die notwendigen Auslagen und die Mehrwert-
steuer (Art. 31 Abs. 1 PKoG). Sie bemessen sich gegenüber der kostenpflichtigen Gegenpartei 
nach den Vorschriften des PKoG (Art. 31 Abs. 2 PKoG). Im Berufungsverfahren beträgt das 
ordentliche Honorar 20 bis 60 Prozent des für das Verfahren vor erster Instanz zulässigen 
Honorars, bemessen nach dem noch strittigen Betrag, mindestens jedoch Fr. 500.– (Art. 43 
PKoG). In nicht vermögensrechtlichen Streitigkeiten beträgt das Honorar für das Verfahren vor 
erster Instanz zwischen Fr. 300.– bis Fr. 10'000.– (Art. 42 Abs. 1 Ziff. 5 PKoG). Somit liegt der 
Kostenrahmen für das Honorar des vorliegenden Berufungsverfahrens zwischen Fr. 500.– bis 
Fr. 6'000.–. Massgebend für die Festsetzung des Honorars innerhalb der vorgesehenen Min-
dest- und Höchstansätze sind die Bedeutung der Sache für die Partei in persönlicher und 


43│45 
 
wirtschaftlicher Hinsicht, die Schwierigkeit der Sache, der Umfang und die Art der Arbeit sowie 
der Zeitaufwand (Art. 33 PKoG). 
Die Rechtsvertreterin des Berufungsbeklagten machte mit Kostennote vom 26. September 
2022 (amtl. Bel. 11) eine Parteientschädigung für das Berufungsverfahren von Fr. 5'780.35 
(Honorar Fr. 5'187.50 [20.75 Stunden à Fr. 250.–]; Auslagen Fr. 179.60 und 7.7 % MWST 
Fr. 413.25) geltend. Das geltend gemachte Honorar liegt innerhalb des Kostenrahmens und 
ist angemessen, weshalb die Parteientschädigung genehmigt wird. Die Berufungsklägerin hat 
dem Berufungsbeklagten ausgangsgemäss eine Parteientschädigung von Fr. 5'780.35 zu be-
zahlen. 
 


44│45 
 
Demnach erkennt das Obergericht: 
1. 
In teilweiser Gutheissung der Berufung wird die Dispositivziffer 2.1 des Urteils ZE 22 122 
des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelgericht, vom 27. Juli 2022 aufgeho-
ben und lautet neu (Änderung fett markiert): 
« 2.1 
Der Gesuchsteller wird berechtigt und verpflichtet, die gemeinsamen Kinder C.__, geb. __ 
2010, D.__, geb. __ 2011, E.__, geb. __ 2012 und F.__, geb. __ 2015, wie folgt zu betreuen: 
 
2. 
Im Übrigen werden die Berufung und das Gesuch um Wiedererwägung der aufschieben-
den Wirkung abgewiesen, soweit überhaupt darauf eingetreten werden kann. 
 
3. 
Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 2'500.‒ festgesetzt und der 
Berufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss 
über Fr. 1'500.– verrechnet und sind in diesem Umfang bezahlt. Die Berufungsklägerin 
wird angewiesen, die restlichen Gerichtskosten von Fr. 1'000.– innert 30 Tagen seit 
Rechtskraft dieses Urteils an die Gerichtskasse Nidwalden zu überweisen. 
 
4. 
Die Berufungsklägerin wird verpflichtet, dem Berufungsbeklagten eine Parteientschädi-
gung von Fr. 5'780.35 zu bezahlen. 
 
5. 
[Zustellung]. 
 
 


45│45 
 
Stans, 9. Dezember 2022 
OBERGERICHT NIDWALDEN 
Zivilabteilung 
Die Vizepräsidentin 
 
 
 
lic. iur. Barbara Brodmann 
Der Gerichtsschreiber 
 
 
 
MLaw Reto Rickenbacher 
 
 
Versand: 
 
 
 
 
 
 
 
 
Rechtmittelbelehrung: 
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen eingereicht werden (Art. 72 ff. in Verbindung mit 
Art. 90 ff. BGG). Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel 
und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Ent-
scheid sowie die als Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Hän-
den hat (Art. 42 BGG). Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG.