nw_gerichte · VA 22 5 · 2022-08-08 · de
Anfechtung Zwischenentscheid (VA 22 5)


GERICHTE VERWALTUNGSGERICHT Marktgasse 4, 6371 Stans, 041 618 79 70, www.nw.ch
VA 22 5
Entscheid vom 8. August 2022
Verwaltungsabteilung
Besetzung Präsidentin Livia Zimmermann, Vorsitz,
Verwaltungsrichter Sepp Schnyder,
Verwaltungsrichter Pascal Ruch,
Verwaltungsrichter Hubert Rüttimann,
Verwaltungsrichter Peter Fuhrer,
Gerichtsschreiber Silvan Zwyssig.
Verfahrensbeteiligte 1. A.__,
2. B.__,
beide vertreten durch Dr. iur. Urban Bieri, Rechtsanwalt,
Rudolf & Bieri AG, Rechtsanwälte & Notare, Pilatusstrasse
39, 6003 Luzern,
Beschwerdeführer 1 und 2,
gegen
1. C.__,
2. D.__,
beide vertreten durch lic. iur. Ricarda Tuffli Wiedemann, Tuffli
Wiedemann Baurecht, Bleichestrasse 32, 8400 Winterthur,
Beschwerdegegner 1 und 2,

2│24
und
Regierungsrat des Kantons Nidwalden,
vertreten durch den Rechtsdienst des Kantons Nidwalden,
Regierungsgebäude, Dorfplatz 2, Postfach 1246, 6371 Stans,
Vorinstanz,
sowie
Gemeinderat Stansstad,
Achereggstrasse 1, Postfach, 6362 Stansstad,
Gemeindebehörde.
Gegenstand Nichteintreten
Beschwerde gegen den Beschluss des Regierungsrats
Nidwalden (RRB) Nr. 47 vom 25. Januar 2022.

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Sachverhalt:
A.
A.__ (Eigentümer; «Beschwerdeführer 1») und B.__ (Pächter; «Beschwerdeführer 2») betrei-
ben das Restaurant E.__, Parz. Nr. aaa, Grundbuch Stansstad, in F.__. Am 29. Juli 2020
reichten die Anwohner C.__ und D.__ («Beschwerdegegner 1 und 2») beim Gemeinderat
Stansstad («Gemeindebehörde») ein Gesuch um Beschränkung der Aussennutzung der Ter-
rassen des Restaurants ein. Die Gemeindebehörde beschied mit Beschluss Nr. 170 vom
28. Juni 2021 wie folgt:
«1.1 Es wird ein Gutachten (Lärmgutachten) mit den damit verbundenen Arbeiten (Messungen/Befra-
gungen/Augenschein) in Auftrag gegeben, welches die lärmrechtliche Situation des Betriebes Res-
taurant E.__, F.__, im Bereich der Aussenterrassen zum Gegenstand hat.
1.2 Mit dem Lärmgutachten wird beauftragt: G.__ AG.
1.3 Das Lärmgutachten hat insbesondere folgende Fragen zu beantworten:
− Welche internen und externen Schallquellen sind relevant?
− Der Lärm von öffentlichen Lokalen setzt sich aus unterschiedlichen Quellen zusammen. Für einige
dieser Quellen existieren Belastungsgrenzwerte in der LSV (technische Anlagen, Parkplätze), für
andere fehlende Grenzwerte in der LSV (Gästeverhalten, Musik). Hierzu ist die Vollzugshilfe der
Vereinigung kantonaler Lärmschutzfachleute (Cercle Bruit) "Ermittlung und Beurteilung der Lärm-
belastung durch den Betrieb öffentlicher Lokale" anzuwenden. Werden die massgebenden Belas-
tungsgrenzwerte der Empfindlichkeitsstufe II und die Richtwerte gemäss Vollzugshilfe Cercle Bruit
ausgehend vom Betrieb des Restaurants E.__ bei den angrenzenden lärmempfindlichen Räumen
überschritten?
− Sind lärmschutztechnische Massnahmen zur Einhaltung der massgebenden Belastungsgrenzwerte
oder Richtwerte gemäss Vollzugshilfe Cercle Bruit notwendig?
− Können die Lärmimmissionen im Rahmen der Vorsorge mittels weiterer technischer und betriebli-
cher Massnahmen, die wirtschaftlich tragbar sind, reduziert werden?
− Sämtliche Fragen sind in folgenden Varianten zu beantworten:
− Bei den lärmempfindlich genutzten Aussenräumen handelt es sich allesamt um eine neue An-
lage im Sinne von Art. 25 USG bzw. Art. 7 LSV;
− Bei den lärmempfindlich genutzten Aussenräumen handelt es sich allesamt nicht um eine neue
Anlage im Sinne von Art. 25 USG bzw. Art. 7 LSV;
− Bei den lärmempfindlich genutzten Aussenräumen handelt es sich lediglich im Hinblick auf die
oberliegende (südliche) Terrasse um eine neue Anlage im Sinne von Art. 25 USG bzw. Art. 7
LSV.
1.4 Die Parteien […] erhalten hiermit Gelegenheit, sich innert 10 Tagen seit Rechtskraft dieses Beschlus-
ses zur sachverständigen Person gemäss vorstehender Ziff. 1.2 sowie zu den Fragen gemäss vorste-
hender Ziff. 1.3 zu äussern sowie eigene Anträge (insb. Ausstandsgründe, Abänderungsanträge und

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Ergänzungsfragen) dazu zu stellen.
1.5 Das Gemeindebauamt Stansstad wird ermächtigt und beauftragt, das Gutachten nach dem Eingang der
Stellungnahmen gemäss Ziff. 1.4 in Auftrag zu geben.
2. Der Betreiber/Pächter des Restaurants E.__ bzw. die Eigentümerschaft der Parzelle Nr. aaa, Grundbuch
Stansstad, wird aufgefordert innert 10 Tagen seit Rechtskraft dieses Beschlusses dem Gemeindebauamt
Stansstad ein nachträgliches Baugesuch im Sinne der Erwägungen bezüglich der oberliegenden (südli-
chen) Terrasse einzureichen. Wird dieser Aufforderung innert Frist nicht nachgekommen, hält sich der
Gemeinderat Stansstad die Durchsetzung mittels Ersatzmassnahmen vor (Art. 128 Ziff. 2 VRG).
3. Über die weiteren Anträge des Gesuchs vom 29. Juli 2020 wird nach Vorliegen des Lärmgutachtens
befunden.
4. Die Kosten dieses Zwischenentscheids sowie auch die Kosten des anzuordnenden Lärmgutachtens wer-
den mit dem Hauptentscheid verlegt.
5./6. (Rechtsmittelbelehrung und Mitteilungen …)»
Hiergegen gelangten die Beschwerdeführer mit Verwaltungsbeschwerde und dem Antrag um
Aufhebung des Beschlusses an den Regierungsrat Nidwalden («Vorinstanz»). Dieser trat da-
rauf mit Beschluss des Regierungsrates (RRB) Nr. 47 vom 25. Januar 2022 («RRB Nr. 47»)
nicht ein, auferlegte den Beschwerdeführern die amtlichen Kosten und verpflichtete sie, den
Beschwerdegegnern eine Parteientschädigung zu bezahlen (Dispo-Ziffn. 1-3 S. 11).
Im Übrigen wird zum Sachverhalt und vorinstanzlichen Verfahren grundsätzlich auf den RRB
Nr. 47 verwiesen (Art. 56 Abs. 3 VRG [NG 265.1]).
B.
Mit Eingabe vom 17. Februar 2022 erhoben die Beschwerdeführer Verwaltungsgerichtsbe-
schwerde beim Verwaltungsgericht Nidwalden und stellten folgende Anträge:
«1. Die Verwaltungsgerichtsbeschwerde sei gutzuheissen und Ziff. 1-3 des Rechtsspruchs des Entscheids
des Regierungsrates des Kantons Nidwalden vom 25. Januar 2020 seien aufzuheben.
2. Der Beschluss der Gemeinde Stansstad vom 28. Juni 2021 sei aufzuheben.
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt) zulasten der Beschwerdegegner.»
Den angeforderten Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 2'500.– bezahlten die Beschwerde-
führer innert angesetzter Frist.

5│24
C.
Die Beschwerdegegner und die Vorinstanz reichten am 21. respektive 22. März 2022 ihre Be-
schwerdeantworten ein, mit welchen sie jeweils das kostenfällige Nichteintreten, eventualiter
die kostenfällige Abweisung beantragten. Die vorinstanzlichen Akten wurden praxisgemäss
beigezogen. Die Gemeindebehörde verzichtete auf die Einreichung einer Vernehmlassung.
D.
Ein zweiter Schriftenwechsel wurde nicht angeordnet. Trotzdem re- und duplizierten die Be-
schwerdeführer, die Beschwerdegegner und die Vorinstanz mit Eingaben vom 27. April sowie
vom 5. respektive 20. Mai 2022. An den Anträgen wurde aber festgehalten. Die Parteien reich-
ten zudem ihre Kostennoten ein.
E.
Die Verwaltungsabteilung des Verwaltungsgerichts Nidwalden hat die vorliegende Streitsache
anlässlich ihrer Sitzung vom 8. August 2022 abschliessend beurteilt. Auf die Ausführungen der
Parteien wird – soweit erforderlich – in den nachstehenden Erwägungen eingegangen.
Erwägungen:
1.
1.1
Angefochten ist der Beschluss des Regierungsrates vom 25. Januar 2022 (RRB Nr. 47), mit
welchem die Vorinstanz auf eine Verwaltungsbeschwerde der Beschwerdeführer nicht eintritt.
Letztinstanzliche Entscheide einer Verwaltungsbehörde – worunter auch der Regierungsrat
fällt (Art. 4 Abs. 2 i.V.m. Abs. 1 Ziff. 2 VRG) – können mit Verwaltungsgerichtsbeschwerde
beim Verwaltungsgericht angefochten werden (Art. 89 Abs. 1 VRG). Zuständig ist die Verwal-
tungsabteilung, die in Fünferbesetzung entscheidet (Art. 31, Art. 33 Ziff. 3 und Art. 38 Abs. 1
GerG [NG 261.2]). Das angerufene Verwaltungsgericht ist somit örtlich wie sachlich zuständig.
Zur Beschwerde ist berechtigt, wer formell und materiell beschwert ist, das heisst wer vor der
Vorinstanz am Verfahren teilgenommen oder keine Möglichkeit zur Teilnahme erhalten hat
(Art. 70 Abs. 1 Ziff. 1 VRG), durch den angefochtenen Entscheid besonders berührt ist (Ziff. 2)

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und ein schutzwürdiges Interesse an der Aufhebung oder Änderung des Entscheids hat
(Ziff. 3). Die Beschwerdeführer haben am vorinstanzlichen Verfahren teilgenommen und sind
in diesem mit ihren Anträgen unterlegen, womit sie durch den Nichteintretensentscheid
besonders berührt sind. Als Eigentümer (Beschwerdeführer 1) respektive Pächter
(Beschwerdeführer 2) des betroffenen Restaurationsbetriebs sind die Beschwerdeführer
zudem belastet und haben offenkundig ein schutzwürdiges Interesse an der Aufhebung oder
Änderung des Entscheids. Die Beschwerdeführer sind demnach zur Beschwerde legitimiert.
Die Beschwerde ist binnen 20 Tagen seit Eröffnung des Entscheides einzureichen (Art. 71
Abs. 1 VRG) und hat den Formerfordernissen gemäss den Art. 73 f. VRG zu genügen, was
vorliegend der Fall ist.
Die von Amtes wegen zu prüfenden Sachurteilsvoraussetzungen (Art. 54 Abs. 1 VRG) sind
demnach erfüllt, womit auf die Beschwerde grundsätzlich einzutreten ist (s. aber hinten E. 4).
1.2
Mit der Verwaltungsgerichtsbeschwerde können nur Rechtsverletzungen geltend gemacht
werden; Überschreitung oder Missbrauch des Ermessens gelten als Rechtsverletzung (Art. 90
VRG). Auch kann die offensichtlich unrichtige oder auf einer Rechtsverletzung beruhende
Feststellung des Sachverhalts gerügt werden (Art. 110 i.V.m. Art. 97 BGG); die kantonale
richterliche Behörde hat von Bundesrechts wegen umfassend zu prüfen, ob der massgebliche
Sachverhalt richtig und vollständig zusammengetragen ist und ob dessen Erhebung nicht auf
einer Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruht (BGE 142 II 49 E. 4.4). Eine
Angemessenheitskontrolle ist im kantonalen Gerichtsverfahren aber weder nach kantonalem
noch nach Bundesrecht vorgesehen (Art. 90 VRG und Art. 110 BGG e contrario; BGE 142 II
49 E. 4.4). Das Gericht hat den Handlungs- und damit Ermessensspielraum, welchen das
Gesetz der Verwaltung einräumt, zu respektieren (BGE 145 I 52 E. 3.6; Urteil des
Bundesgerichts 2C_228/2020 vom 21. Juli 2020 E. 3.3.1). Zu beachten ist, dass die
zulässigen Rügegründe im Zusammenhang mit der Begründungspflicht stehen (vgl. RENÉ
WIEDERKEHR/KASPAR PLÜSS, Praxis des öffentlichen Verfahrensrechts, 2020, N 2577). Die
Rechtsmittelschrift hat u.a. Rechtsbegehren, eine kurz gefasste Darlegung des Sachverhalts
und eine Begründung zu enthalten (Art. 74 Abs. 1 Ziffn. 2 und 3 VRG). In der Begründung der
Verwaltungsgerichtsbeschwerde ist daher darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid
an einem Mangel leidet. Die Beschwerdebegründung erfordert eine Auseinandersetzung mit
den Erwägungen des angefochtenen Entscheids und beschränkt die Prüfpflicht des
Verwaltungsgerichts. Es sind grundsätzlich nur beanstandete Mängel zu prüfen (sog.

7│24
Rügeprinzip). Ausnahmen bestehen aber bei offensichtlichen Mängeln oder dort wo nicht
gerügte Rechtsverletzungen im Zusammenhang mit den Parteivorbringen stehen (vgl. zum
Ganzen mit jeweils weiteren Hinweisen: MARCO DONATSCH, in: Bertschi et al. [Hrsg.],
Kommentar VRG, 3. A., 2014, N 9 ff. zu § 50 VRG/ZH; WIEDERKEHR/PLÜSS, a.a.O., N 2577
und N 2876 f.). Das Beschwerdeverfahren vor dem Verwaltungsgericht dient mit anderen
Worten in erster Linie der Überprüfung des von der Vorinstanz gefällten Entscheids.
Zusätzliche Beweisabnahmen, Ergänzungen oder Anpassungen des massgeblichen
Sachverhalts und Eingriffe in das vorinstanzliche Ermessen kommen entsprechend nur dort in
Frage, wo das Zustandekommen des angefochtenen Entscheids in tatsächlicher oder
rechtlicher Hinsicht mängelbehaftet war, wobei es – offensichtliche Mängel vorbehalten –
grundsätzlich den Beschwerdeführern obliegt, diese Mängel hinreichend konkret darzulegen.
2.
Die Gemeindebehörde ordnete mit Beschluss Nr. 170 vom 28. Juni 2021 an, dass die Be-
schwerdeführer ein nachträgliches Baugesuch für die oberliegende (südliche) Gartenterrasse
ihres Restaurants einzureichen haben und dass zur Beurteilung der Lärmemissionen ein
Lärmgutachten eingeholt werde. Die Vorinstanz trat auf die dagegen erhobene Verwaltungs-
beschwerde mit der Begründung nicht ein, dass die Voraussetzungen zur Anfechtung eines
Zwischenentscheids sowohl für die Anordnung zur Einreichung eines Baugesuchs als auch
für die Beweisverfügung (Lärmgutachten) nicht erfüllt seien. Der angefochtene Nichteintreten-
sentscheid beschlägt folglich zwei Teilaspekte, nämlich einerseits die Anordnung zur Einrei-
chung eines nachträglichen Baugesuchs für die Gartenterrasse und andererseits die Beweis-
verfügung betreffend Lärmgutachten. Nachfolgend wird die Frage geklärt, ob die Vorinstanz
zu Recht nicht auf die Verwaltungsbeschwerde eingetreten ist, zunächst soweit diese sich
gegen die Anordnung zur Einreichung eines nachträglichen Baugesuches richtete.
2.1
Die Vorinstanz erläuterte – soweit für diesen Aspekt relevant – im angefochtenen Entscheid,
dass das Anfechtungsobjekt der Verwaltungsbeschwerde der Beschluss der Gemeindebe-
hörde vom 28. Juni 2021 sei. Zwischen den Parteien schwelle seit Jahren eine nachbarschaft-
liche Auseinandersetzung. Die Beschwerdegegner hielten den Beschwerdeführern vor, deren
Lokalität generiere Lärm auf den Aussenterrassen. Dadurch würden sich die Beschwerdegeg-
ner gestört fühlen. Mehrere Anläufe, die Situation zu bereinigen, seien gescheitert. Mit dem
beschwerdegenerischen Gesuch vom 29. Juli 2020 sei die Streitsache erneut angereizt wor-
den. Die Gemeindebehörde sei mittels einer Reihe von Anträgen ersucht worden, für den

8│24
beschwerdeführerischen Betrieb diverse Lärmschutzmassnahmen anzuordnen, um die Lärm-
situation beim Restaurant einzudämmen. Die Gemeindebehörde habe in ihrem Beschluss so-
dann einerseits ein Lärmgutachten im Zusammenhang mit der Nutzung der Aussenterrassen
des Restaurants E.__ angeordnet, andererseits seien die Beschwerdeführer aufgefordert wor-
den, ein nachträgliches Baugesuch einzureichen. Unbestrittenermassen handle es sich dabei
um einen Zwischenentscheid. Strittig sei dessen Anfechtbarkeit (zum Ganzen: RRB Nr. 47
E. 2.2 und 2.3.1-2.3.5 S. 4 ff.).
Die Vorinstanz erwog, einer Partei erwachse aus der Verpflichtung zur Einreichung eines
nachträglichen Baugesuchs kein Nachteil, der sich nicht mit der Aufhebung des noch zu fäl-
lenden Endentscheids im Rechtsmittelverfahren beheben liesse, weil bei einer Weigerung, ein
Baugesuch einzureichen, von Amtes wegen ein nachträgliches Baubewilligungsverfahren ein-
geleitet werde. Allein die Belastung, sich einem Verfahren stellen zu müssen, begründe im
Allgemeinen noch keinen wiedergutzumachenden Nachteil. Weil die Verpflichtung zur Einrei-
chung eines nachträglichen Baugesuchs nicht (real) vollstreckt werden könne, brauche die
betroffene Partei auch keinen (Planungs-)Aufwand zu betreiben, der sich als unnötig erweisen
könnte, falls sie mit ihrem Standpunkt nicht durchdringe. Die Beschwerdeführer vermöchten
nicht darzulegen, inwiefern sie durch die Verpflichtung zur Einreichung eines nachträglichen
Baugesuchs einen nicht wiedergutzumachenden Nachteil rechtlicher Natur erleiden könnten.
Das sei auch nicht ersichtlich, sondern treffe offenkundig nicht zu (zum Ganzen: RRB Nr. 47
E. 2.3.6.3 S. 7).
Die Beschwerdeführer würden zwar monieren, dass durch die Aufhebung des Beschlusses
der Gemeindebehörde das aufwändige nachträgliche Baubewilligungsverfahren nicht mehr
durchgeführt werden müsse und den Parteien damit ein bedeutender Aufwand an Zeit und
Kosten erspart würde. Die Gutheissung der Beschwerde würde, so die Vorinstanz, auch nicht
sofort einen Endentscheid herbeiführen, selbst wenn die angefochtene Verfügung der Ge-
meindebehörde beispielsweise aufgehoben würde, weil die aktuelle Nutzung bereits bewilligt
und damit keine formelle Baurechtswidrigkeit vorläge und das durch die Gemeindebehörde
eingeschlagene Vorgehen nicht korrekt wäre. Das Verfahren vor der Gemeindebehörde würde
dadurch nicht abgeschlossen. Diese müsste ungeachtet dessen klären, ob die Lärmschutzge-
setzgebung eingehalten werden müsse und eingehalten werde. Eine allfällig bestehende Bau-
bewilligung verleihe keine wohlerworbenen Rechte. Vielmehr ergehe eine Bewilligung für lär-
mige Anlagen unter dem Vorbehalt einer späteren Anordnung oder Ergänzung der Massnah-
men zur Emissionsbegrenzung. Ein sofortiger Endentscheid könne damit nicht herbeigeführt
werden (zum Ganzen: RRB Nr. 47 E. 2.3.7.3 S. 8).

9│24
2.2
Die Beschwerdeführer machen mit ihrer Verwaltungsgerichtsbeschwerde geltend, dass sich
die Vorinstanz zur sofortigen Herbeiführung eines Endentscheids und dem Ersparnis von ei-
nem erheblichen Aufwand an Zeit und Kosten nicht geäussert habe. Ihnen müsse eine Mög-
lichkeit offenstehen, sich gegen die Verpflichtung zur Einreichung eines nachträglichen Bau-
gesuchs wehren zu können, bevor die mit einem nachträglichen Baubewilligungsverfahren
verbundene Unsicherheit und der Aufwand bereits entstanden sind. Dies gelte umso mehr
unter Berücksichtigung der Tatsache, dass die südliche Terrasse in ihrem heutigen Ausmass
bereits bewilligt worden sei, womit ein nachträgliches Baubewilligungsverfahren offensichtlich
unzulässig sei. Es könne von einem Eigentümer nicht ernsthaft verlangt werden, sich für die-
selbe Sache mehrfach einem Baubewilligungsverfahren zu unterziehen. Werde die Be-
schwerde gutgeheissen, das heisst der Beschluss hinsichtlich der Einreichung eines nachträg-
lichen Baubewilligungsgesuchs aufgehoben, so werde kein nachträgliches Baubewilligungs-
verfahren durchgeführt. Es würde damit auch sowohl der Aufwand für die Erstellung des nach-
träglichen Baugesuchs wie auch derjenige für die Durchführung des nachträglichen Baubewil-
ligungsverfahrens entfallen. Die Gutheissung der Beschwerde führe sofort zu einem Endent-
scheid (zum Ganzen: Verwaltungsgerichtsbeschwerde Ziff. 9 S. 10 f.).
2.3
2.3.1
Bauten und Anlagen dürfen nur mit behördlicher Bewilligung errichtet oder geändert werden
(Art. 22 Abs. 1 Raumplanungsgesetz [RPG; SR 700]; Art. 141 Abs. 1 Planungs- und Bauge-
setz [PBG; NG 611.1]). Werden Bauten oder Anlagen ohne Bewilligung erstellt, sind sie formell
rechtswidrig und grundsätzlich zurückzubauen. Es besteht – unter gewissen Voraussetzungen
– die Möglichkeit, diese Rechtswidrigkeit zu «beseitigen», indem der positive Bauentscheid in
der Form einer (nachträglichen) Baubewilligung erteilt wird (BGE 136 II 359 E. 6; 102 Ib 64
E. 4). Die Behörde prüft in einem nachträglichen Baubewilligungsverfahren, ob die ausgeführ-
ten Arbeiten nachträglich bewilligt werden können (BERNHARD WALDMANN, in: Griffel/Lini-
ger/Rausch/Thurnherr [Hrsg.], Öffentliches Baurecht, N 6.6). Es bezweckt mit anderen Worten
die Beurteilung der materiellen Rechtmässigkeit eines Zustands (Urteil des Bundesgerichts
1C_267/2017 vom 7. August 2017 E. 3.1) beziehungsweise die Umwandlung einer formell
rechtswidrigen Baute oder Anlage in eine rechtmässige Einrichtung (MISCHA BERNER, Die Bau-
bewilligung und das Baubewilligungsverfahren, 2009, S. 162). Der Anspruch der Behörden auf
Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands verwirkt grundsätzlich nach 30 Jahren (zum

10│24
Ganzen: BGE 147 II 309 E. 4.1; auch: WALDMANN, a.a.O., N 6.44 ff.). Nach Ablauf dieser Frist
darf die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands nur noch verlangt werden, wenn auf-
grund des bestehenden Zustands eine konkrete, das heisst ernsthafte und unmittelbare Ge-
fahr für Leib und Leben besteht (Urteil des Bundesgerichts 1C_267/2017 vom 7. August 2017
E. 3.1 m.w.H.).
Es ist auch kein Baubewilligungsverfahren in Gang zu setzen für den Fall, dass der zur Dis-
kussion stehende Zustand ununterbrochen Bestand hat und auf eine Zeit zurückgeht, in wel-
cher nach Massgabe der damaligen Rechtslage hierfür von vornherein keine Bau- beziehungs-
weise Nutzungsbewilligung erforderlich gewesen war (LGVE 2021 IV Nr. 14 E. 6.4.4). Haben
Bauten und Anlagen den im Zeitpunkt ihrer Bewilligung geltenden Rechts- und Planungsvor-
schriften entsprochen, geniessen sie für die Dauer ihrer Existenz nämlich einen besonderen
Bestandesschutz. Anpassungen aufgrund geänderter Vorschriften sind dabei nur zulässig in-
soweit sie mit den verfassungsrechtlich geschützten Interessen (Art. 9 und 26 BV), mit ande-
ren Worten der Besitzstandsgarantie (s. auch Art. 205 f. Baugesetz [BauG; NG 611.01]), ver-
einbar sind. Ist dies der Fall, erfolgt die Anwendung der neuen Vorschriften nicht über ein
Baubewilligungsverfahren, sondern mittels einer neuen, pro futuro wirkenden Anpassungs-
oder Sanierungsverfügung, in welcher die gegeneinanderstehenden Interessen abzuwägen
sind (WALDMANN, a.a.O., N 6.52 ff., insb. N 6.55; zur Besitzstandsgarantie: PETER HÄNNI, Pla-
nungs-, Bau- und besonderes Umweltrecht, 6. A., 2016, S. 351 f.). Namentlich etwa die um-
weltschutzrechtliche Sanierungspflicht (Art. 16 Umweltschutzgesetz [USG; SR 814.01]) hat
solche Verfügungen zur Folge (einlässlich: WALDMANN, a.a.O., N 6.69 ff.).
2.3.2
Die Verwaltungsbeschwerde ist die schriftliche Anfechtung eines Entscheides einer unteren
Verwaltungsbehörde bei der oberen Verwaltungsbehörde (Art. 80 Abs. 1 VRG). Das Rechts-
mittel ist grundsätzlich erst gegen den Endentscheid zulässig. Verfahrensleitende und andere
Zwischenentscheide können mit dem gegen den Endentscheid zulässigen Rechtsmittel selb-
ständig angefochten werden, wenn sie einen nicht wiedergutzumachenden Nachteil bewirken
können (Art. 69 Abs. 1 und 2 VRG). Dabei bleibt zu beachten, dass die Art. 110 ff. BGG für
das kantonale Verfahren Mindestanforderungen aufstellen. Das kantonale Recht darf die Zu-
lässigkeit von Beschwerden respektive Anfechtbarkeit von Entscheiden nicht enger fassen als
das Bundesgerichtsgesetz; was vor Bundesgericht als anfechtbarer Entscheid gilt, muss auch
vor allen Vorinstanzen angefochten werden können, selbst wenn das kantonale Recht eine
solche Anfechtung nicht vorsieht (HANSJÖRG SEILER, in: Seiler/von

11│24
Werdt/Güngerich/Oberholzer [Hrsg.], Bundesgerichtsgesetz, 2. A., 2015, N 3 zu Art. 110
BGG, N 5 zu Art. 111 BGG). Die bundesgerichtliche Rechtsprechung zur Anfechtung von Vor-
und Zwischenentscheiden (Art. 92 f. BGG) ist dabei bei der Auslegung von Art. 69 VRG und
des Begriffs des «nicht wiedergutzumachenden Nachteils» zu berücksichtigen. Nach dem
Bundesgericht muss dieser Nachteil grundsätzlich rechtlicher Natur sein; anders als im Zivil-
und Strafprozessrecht kommen im Bereich des öffentlichen Prozessrechts indes auch rein tat-
sächliche Nachteile in Frage, sofern es das materielle Verwaltungsrecht gebietet und es dem
Rechtsmittelführer nicht lediglich darum geht, eine Verlängerung oder Verteuerung des Ver-
fahrens zu verhindern. Diesfalls kann auch ein anderes, wirtschaftliche Anliegen beinhalten-
des schutzwürdiges Interesse ausreichen (FELIX UHLMANN, in: BSK-BGG, a.a.O., N 4 f. m.H.
auf BGE 135 II 30 E. 1.3.4 f.). Aufgrund der bundesrechtlichen Minimalanforderungen an das
kantonale Verfahren erfährt Art. 69 VRG zudem eine ungeschriebene Ergänzung: Art. 93
Abs. 1 lit. b BGG sieht vor, dass andere (das heisst nicht die Zuständigkeit und den Ausstand
betreffende [s. Art. 92 BGG]) Vor- und Zwischenentscheide angefochten werden können,
wenn die Gutheissung der Beschwerde sofort einen Endentscheid herbeiführen und damit ei-
nen bedeutenden Aufwand an Zeit oder Kosten für ein weitläufiges Beweisverfahren ersparen
würde (s. bspw. BGE 134 II 142). Die Voraussetzungen von Art. 93 Abs. 1 lit. b BGG sind ku-
mulativer Natur. Der Umstand, dass der Aufwand für die Durchführung eines Baugesuchsver-
fahrens entfällt, kann je nach Umständen eine solche Ersparnis darstellen (Urteil des Bundes-
gerichts 1C_23/2020 vom 5. Januar 2021 E. 1.5 m.w.H.). Hingegen fällt die Anfechtbarkeit –
wegen der kumulativen Natur der beiden Voraussetzungen – dann ausser Betracht, wenn auf
jeden Fall weitere, entscheidrelevante Abklärungen vorzunehmen sind, weil diesfalls kein so-
fortiger Endentscheid herbeigeführt werden kann (BGE 133 V 477 E. 5.1). Diese Regelung ist
nach Gesagtem zu Art. 110 ff. BGG auch auf kantonaler Ebene anwendbar.
Kann ein Zwischenentscheid unter diesen Voraussetzungen nicht angefochten werden, weil
kein zulässiger Anfechtungsgegenstand vorliegt, tritt die angerufene Verwaltungsbehörde auf
die Verwaltungsbeschwerde nicht ein (Art. 54 Abs. 3 i.V.m. Art. 69, Art. 81 VRG). Ficht eine
Partei diesen Nichteintretensentscheid mit Verwaltungsgerichtbeschwerde an, kann damit
keine materielle Beurteilung verlangt werden. Streitgegenstand des Verwaltungsgerichtsbe-
schwerdeverfahrens ist vielmehr lediglich, ob die Vorinstanz zu Recht nicht auf ein Begehren
eingetreten ist (Art. 88 Abs. 2 VRG; s. REGINA KIENER/BERNHARD RÜTSCHE/MATHIAS KUHN, Öf-
fentliches Verfahrensrecht, 2. A., 2015, N 1281).

12│24
2.4
Zutreffend hat die Vorinstanz im angefochtenen Entscheid erkannt, dass der Beschluss
Nr. 170 vom 28. Juni 2021 der Gemeindebehörde als Zwischenentscheid nach (analoger)
Massgabe von Art. 93 Abs. 1 lit. b BGG angefochten werden kann, wenn mit einer Gutheis-
sung der Verwaltungsbeschwerde sofort ein Endentscheid herbeigeführt und damit einen be-
deutenden Aufwand an Zeit oder Kosten für ein weitläufiges Beweisverfahren erspart werden
könnte.
Indem sie das Vorliegen dieser Voraussetzungen im konkreten Fall mit dem Argument
verneinte, ein sofortiger Endentscheid sei ausgeschlossen, weil die Gemeindebehörde
ohnehin noch die lärmschutzrechtliche Komponente zu prüfen haben werde, griff sie zu kurz.
Zum einen bedingte dies, dass die Gemeindebehörde in lärmschutzrechtlicher Hinsicht
zuständig ist, was hier unter Umständen fraglich beziehungsweise massgeblich von der
baurechtlichen Beurteilung abhängig ist (s. hinten E. 3). Zum anderen ging sie mit dieser
Begründung zu Unrecht davon aus, dass dem ihr zur Überprüfung vorgelegten Beschluss ein
einheitlicher Verfahrensgegenstand zugrunde liegt und die Frage nach der Anfechtbarkeit des
Zwischenentscheids nur insgesamt beantwortet werden könne. Dieser Standpunkt ist
unzulässig. Die Gemeindebehörde traf in ihrem Entscheid zwei Anordnungen. Zwar erfolgten
diese Anordnungen – formell betrachtet – in ein- und demselben Verfahren und Entscheid.
Inhaltlich betrachtet handelt es sich bei diesen aber um jeweils eigenständige
Zwischenschritte, einerseits eine baurechtliche Materie (Anordnung zur Einreichung eines
nachträglichen Baugesuchs), andererseits eine umweltrechtliche Thematik (Anordnung
Gutachten) betreffend. Diese sind zu verschieden, als dass sie einheitlich betrachtet werden
könnten. Die Anordnung zur Gesuchseinreichung zielt auf die Eröffnung eines nachträglichen
Baubewilligungsverfahrens, in welchem mittels einer Baubewilligung ein Dauersachverhalt,
das Bestehen der südlichen Terrasse, erstmals rückwirkend (und künftig) geregelt werden soll.
Anders hingegen die Gutachtensanordnung: Diese Beweisverfügung geschieht mit Blick auf
die mögliche Anordnung emissionsrechtlich abgestützter Massnahmen, etwa mittels einer
Sanierungsverfügung, und steht in keinem Zusammenhang mit der Frage, ob für die südliche
Terrasse ein nachträgliches Baubewilligungsverfahren durchzuführen ist. Ob die
Eintretensvoraussetzungen erfüllt sind, ist in dieser Konstellation nicht einheitlich, sondern für
jeden Teilaspekt einzeln zu beurteilen. Die Begründung der Vorinstanz hält dem nicht Stand.
Vielmehr wäre sie gehalten gewesen, die Anfechtbarkeit des Zwischenentscheids im Hinblick
auf den baurechtlichen Verfahrensteilgegenstand zunächst separat zu prüfen.

13│24
Es stellt sich die Frage, ob mit der Gutheissung der Verwaltungsbeschwerde und einer mate-
riellen Beurteilung durch die Vorinstanz ein sofortiger Endentscheid hätte herbeigeführt wer-
den können. Zentral für die baurechtliche Thematik und strittig ist die Frage, wann die südliche
Terrasse erstellt worden ist und ob eine Notwendigkeit für ein nachträgliches Baubewilligungs-
verfahren besteht. Die Gemeindebehörde hatte sich in ihrem Verfahren respektive schluss-
endlich ihrem Beschluss Nr. 170 vom 28. Juni 2021 bereits einlässlich damit auseinanderge-
setzt. Darin wurde erwogen, dass von den Beschwerdeführern geltend gemacht werde, dass
die oberliegende (südliche) Terrasse des Restaurants E.__ seit zirka 70 Jahren bestehe. Aus
dieser Zeit würden sich keine Bauakten im Gemeindearchiv finden. Die zeitlich frühesten Akten
seien diejenigen des Bewilligungsverfahren des Gestaltungsplans «H.__» vom 19. Februar
1979. Dort sei zwar das Restaurant E.__ bereits als bestehend eingezeichnet; die oberlie-
gende (südliche) Terrasse werde darin aber nicht genannt und auch in den Plänen nicht fest-
gehalten. Darin sei im Bereich der oberliegenden Terrasse aber ein Parkplatz projektiert, wel-
cher aufgrund seiner Dimension wohl in die heutige Terrasse hereinragen würde. Im Gestal-
tungsplan «I.__» vom 19. Februar 1990 sei weiterhin das Restaurant mit der Bezeichnung
«Pension J.__ best.» eingezeichnet. Neu sei nun auch die oberliegende (südliche) Terrasse
im Gestaltungsplan integriert, wobei dem Plan jedoch nicht entnommen werden könne, ob
diese bestehend oder neu projektiert sei. Basierend darauf sei am 5. November 1990 die Bau-
bewilligung für die Erstellung der Autoeinstellhalle sowie Trafostation erteilt worden. In diesen
Plänen sei die oberliegende (südliche) Terrasse nicht ersichtlich; dafür ersichtlich sei die
Treppe, welche zur Terrasse hochführe. Am 21. Januar 1991 sei anschliessend eine unterir-
dische Kellererweiterung bewilligt worden. Die Kellererweiterung sei – soweit nachvollziehbar
– direkt unterhalb der Terrasse geschehen. Somit habe zur Realisierung dieser Kellererweite-
rung die oberliegende Terrasse, sofern sie zu diesem Zeitpunkt bereits bestanden habe, zwin-
gend entfernt und neu erstellt werden müssen. Es sei daher davon auszugehen, dass die
Terrasse mit der im Jahr 1990 bewilligten Kellererweiterung neu oder erneut ebenfalls erstellt
worden sei. Die Kellererweiterung sei durch die Gemeinde auf jeden Fall am 8. November
1991 abgenommen und die Erstellung einer unbewilligten Terrasse dabei nicht moniert wor-
den. Faktisch liege somit für die oberliegende (südliche) Terrasse keine Baubewilligung vor
und es könne nicht eindeutig festgestellt werden, wann diese erstellt worden sei. Festgestellt
werden könne jedoch, dass mit der Kellererweiterung die oberliegende Terrasse faktisch habe
neu erstellt werden müssen, sofern vorher überhaupt eine Terrasse am selben Ort bestanden
hätte (Ziff. 5 S. 4 f.). Die oberliegende (südliche) Terrasse sei nach Gesagtem wohl bis heute
nicht bewilligt und folglich formell baurechtswidrig. Es sei daher in einem nachträglichen Bau-
bewilligungsverfahren zu prüfen, ob diese Terrasse materiell rechtmässig und damit

14│24
bewilligungsfähig sei (Ziff. 8 S. 6 f.; Dispo-Ziff. 2 S. 8). Die Gemeindebehörde äusserte sich
damit abschliessend zur Frage der Notwendigkeit eines nachträglichen Baubewilligungsver-
fahrens. Käme die Vorinstanz gestützt auf die Beweislage zum gegenteiligen Schluss, näm-
lich, dass die südliche Terrasse bereits länger besteht, im Erstellungszeitpunkt allenfalls gar
keine Baubewilligungspflicht bestand oder aber ein behördlicher Rückbau-Anspruch ohnehin
verwirkt und deshalb ein nachträgliches Baubewilligungsverfahren unzulässig ist, wäre der
Anordnung zur Einreichung eines Baugesuchs die Grundlage entzogen. Keine Rolle spielt da-
bei, ob die strittige Anordnung der Gemeindebehörde vollstreckbar ist oder nicht. So oder an-
ders wäre das nachträgliche Baubewilligungsverfahren durch eine Gutheissung der Verwal-
tungsbeschwerde in diesem Punkt unmittelbar beendet respektive wäre ein solches ausge-
schlossen.
Im Weiteren müsste durch den sofortigen Endentscheid zusätzlich ein bedeutender Aufwand
an Zeit und Kosten erspart werden können. Auch das ist vorliegend der Fall: Die Gemeinde-
behörde hat zur Frage des Erstellungszeitpunkts sowie der formellen Rechtswidrigkeit bereits
ein Beweisverfahren durchgeführt und im Beschluss Nr. 170 vom 28. Juni 2021 ihre abschlies-
sende materielle Beurteilung vorgenommen. Auch die Parteien haben sich zur Frage der for-
mellen Rechtswidrigkeit – wenn auch erst im Rahmen des Verwaltungsbeschwerdeverfahrens
vor Vorinstanz, weil dies weder im verfahrenseinleitenden Gesuch der Beschwerdegegner
noch später von der Gemeindebehörde thematisiert worden war – äussern können. Die Be-
schwerdeführer stellten sich von Beginn weg auf den Standpunkt, dass die Terrasse seit zirka
70 Jahren bestehe. In den Stellungnahmen vom 30. September 2020 sowie vom 11. Mai 2021
erläuterten sie, dass schon im Jahr 1932 dem damaligen Besitzer das Patent zur Führung
einer Fremdenpension erteilt worden war und seither Gäste auf der Liegenschaft verkehrten,
der traditionsreiche Betrieb fraglos die Bestandesgarantie für sich beanspruchen könne. Die
Anlage sei in all den Jahren nie erweitert oder ergänzt, sondern lediglich wo notwendig reno-
viert worden sei (vi-VI1-A-9 S. 4 f., -22 S. 11). Im Verwaltungsbeschwerdeverfahren führten
sie aus, dass Voreigentümer, Vorpächter und Nachbarn allesamt bestätigen würden, dass die
südliche Gartenterrasse im Restaurant E.__ «seit nach der Kriegszeit» betrieben werde. Die
südliche Terrasse werde in den Plänen, so etwa im Gestaltungsplan vom 25. September 1989
oder in einem Parzellierungsvorschlag vom 22. Juli 1991 ausdrücklich als solche bezeichnet.
Diesbezüglich offerierten die Beschwerdeführer auch entsprechende Beweismittel (vi-BF1-A
Beschwerde Ziff. 1.3 S. 4). Unzählige Fotografien würden zudem bestätigen, dass die südliche
Terrasse seit jeher als Gartenwirtschaft zur Bewirtung von Gästen genutzt werde. Eine Foto-
grafie aus dem Jahr 1989 oder 1990 lasse die Beschilderung «zur Terrasse» erkennen. Die

15│24
Terrasse sei somit offensichtlich bereits 1989 betrieben worden, sei doch ein Teil des Bauge-
spanns für die 1990 erstellte Tiefgarage auf derselben Fotografie ersichtlich. Eine weitere Fo-
tografie (schwarz/weiss) lasse die Markisen über der südlichen Terrasse erkennen, was offen-
sichtlich auf einen Gartenwirtschaftsbetrieb hinweise (vi-BF1-A Beschwerde Ziff. 1.4 S. 4 f.,
wiederum mit Beweisofferte). Die Gemeindebehörde müsse aufgrund der ihr zur Verfügung
stehenden Bauakten ab dem Jahr 1979 genauestens wissen, dass im Restaurant E.__ auf der
südlichen Terrasse seit jeher eine Gartenwirtschaft betrieben werde. Die örtlichen Verhältnisse
seien ihr aufgrund zahlreicher dokumentierter Begehungen, Abnahmen und dergleichen bes-
tens bekannt. Im Zuge des Baubewilligungsverfahrens für die Tiefgarage habe der Architekt
mit Schreiben vom 7. November 1990 angezeigt, dass gleichzeitig mit den Aushub- und Bau-
arbeiten unter der bestehenden Südterrasse der Pension Mathis eine Kellererweiterung reali-
siert werden solle. Dieser Keller werde nach Beendigung von aussen nicht mehr sichtbar sein
und die Terrasse sei «in ihrer jetzigen Form» wieder benutzbar. Aus dem Plan sei ersichtlich,
dass im Ergebnis die bestehende Terrasse unterkellert und ein Terrassenaufbau mit Platten,
Splitt, Isolation und Beton realisiert und damit wiederum ihrer seit Jahrzehnten bestehenden
Nutzung zugeführt worden sei (vi-BF1-A Beschwerde Ziff. 1.5 S. 5, wiederum mit Beweisoffer-
ten). Zusammengefasst lagen der Vorinstanz betreffend die Frage der Notwendigkeit eines
nachträglichen Baubewilligungsverfahrens für die südliche Terrasse nicht nur ein überprüfba-
rer Sachzwischenentscheid, sondern auch die wesentlichen Standpunkte der Parteien sowie
Beweismittel vor. Eine vollständige (Art. 82 VRG), materielle Überprüfung der Beurteilung der
Gemeindebehörde wäre der Vorinstanz damit möglich gewesen, ohne dass weitere weitläufige
Beweisabnahmen oder zusätzliche Rechtsschriftenwechsel notwendig waren. Ein nachträgli-
ches Baubewilligungsverfahren müsste nicht durchgeführt werden. Sowohl den Beschwerde-
führern – für die Ausarbeitung und Vertretung eines Baugesuchs für die Terrasse – als auch
der Gemeindebehörde – für die Durchführung des Verfahrens und die Beurteilung des Ge-
suchs – bliebe ohne das Bewilligungsverfahren ein erheblicher Aufwand an Zeit und Kosten
erspart, zumal dieses im vorliegenden Fall aufgrund der bau-, umwelt-, gastgewerbe- und
nachbarrechtlichen Implikationen ein erhebliches Aufwands-/Komplexitäts-Potential aufweist.
2.5
Zu Recht monieren die Beschwerdeführer damit, dass hinsichtlich der Anfechtung der Anord-
nung zur Einreichung eines nachträglichen Baugesuchs bei allfälliger Gutheissung der Ver-
waltungsbeschwerde sofort ein Endentscheid herbeigeführt und damit ein bedeutender Auf-
wand an Zeit oder Kosten für ein weitläufiges Beweisverfahren eingespart werden könnte,
deshalb die Vorinstanz auf das Rechtsmittel einzutreten und die Anordnung der

16│24
Gemeindebehörde zur Einreichung eines nachträglichen Baugesuchs beziehungsweise die
Notwendigkeit der Durchführung eines nachträglichen Baubewilligungsverfahrens zu überprü-
fen gehabt hätte.
Die Beschwerde ist folglich in diesem Punkt gutzuheissen. Der vorinstanzliche Nichteintretens-
entscheid ist aufzuheben und die Sache zur materiellen beziehungsweise neuen Beurteilung
an den Regierungsrat zurückzuweisen.
3.
Die Vorinstanz trat auf die Verwaltungsbeschwerde der Beschwerdeführer auch hinsichtlich
des zweiten Aspekts, der Beweisverfügung betreffend die Anordnung eines Lärmgutachtens,
nicht ein. Dieser Aspekt ist hier mitangefochten (vorne Bst. B) und demnach ebenfalls zu über-
prüfen.
3.1
Hinsichtlich der Anordnung des Lärmgutachtens hat die Vorinstanz erwogen, dass es in keiner
Weise feststehe, dass sich eine Ablehnung der Begutachtung in der Sache selbst ungünstig
für die Beschwerdeführer auswirkte. Auch nach erfolgter Begutachtung könne die Gemeinde-
behörde in der Hauptsache den Anträgen der Beschwerdeführer folgen. Selbst wenn sich die
von der Gemeindebehörde angeordnete Begutachtung für die Beschwerdeführer nachteilig
auswirkte, sei nicht zu erkennen, warum sich dieser Nachteil durch ein später für die Be-
schwerdeführer günstiges Urteil in der Sache nicht beseitigen lassen könnte. Zudem würde in
einem baurechtlichen Verfahren die Anordnung einer lärmrechtlichen Begutachtung des be-
schwerdeführerischen Betriebs nur eines von mehreren Beweismitteln für die bau- bezie-
hungsweise lärmrechtliche Beurteilung darstellen. Andere Faktoren könnten ebenfalls wesent-
lich sein und die Beschwerdeführer würden dereinst noch Gelegenheit haben, dazu Stellung
zu nehmen. Insofern stelle die Anordnung eines Gutachtens selbst keinen nicht wiedergutzu-
machenden rechtlichen Nachteil dar (zum Ganzen: RRB Nr. 47 E. 2.3.6.2 S. 6 f.).
Der Streitgegenstand umfasse lärmschutzrechtliche Aspekte, die ihren Ursprung in einem
Gastgewerbebetrieb hätten. Damit seien die massgebenden Werte für den Gewerbelärm im
Rahmen des Umweltschutzgesetzes beziehungsweise der Lärmschutzverordnung zu beurtei-
len. Diese könnten nicht ohne Weiteres ermittelt werden und bedürften entsprechenden Ab-
klärungen. Ein Verzicht auf Lärmgutachten, zu dem sich die Parteien noch äussern könnten,
würde nach Auffassung der Vorinstanz bedeuten, das von der Gemeindebehörde initiierte Ver-
fahren von vornherein zu beenden, ohne dass entsprechende Anhaltspunkte dafür bestünden.

17│24
Nicht zuletzt das angeordnete Gutachten erbringe die nötige Basis, um den Betrieb auf seine
Rechtmässigkeit überprüfen zu können. Damit erweise sich diese Beweisverfügung aufgrund
der Komplexität des Lärmschutzrechts als notwendige Beweisabnahme und daher für den
weiteren Verlauf in der Hauptsache als unerlässlich. Die angefochtene Verfügung sei aufgrund
dieser Ausgangslage zwangsläufig allein ein verfahrensmässiger Zwischenschritt. Ein hinrei-
chend begründeter Endentscheid könne mit der Gutheissung der Beschwerde – mithin dem
Verzicht auf die Anordnung eines Lärmgutachtens – nicht herbeigeführt werden (zum Ganzen:
RRB Nr. 47 E. 2.3.7.2 S. 8).
3.2
Die Beschwerdeführer opponieren nicht grundsätzlich gegen das angeordnete Lärmgutach-
ten, fechten aber den Entscheid der Vorinstanz integral an. Sie erläutern diesbezüglich, dass
sie an sich bereit seien, sich dem angeordneten Lärmgutachten zu unterziehen. Praktischer-
weise würde dies jedoch erst veranlasst, wenn Klarheit darüber bestehe, ob die südliche Ter-
rasse weiter betrieben werden könne beziehungsweise welche Lärmquellen es zu untersu-
chen gelte (Verwaltungsgerichtsbeschwerde Ziff. 5 S. 4).
3.3
3.3.1
Erfordert die Errichtung oder die Änderung einer Baute oder Anlage Verfügungen mehrerer
Behörden, so ist eine Behörde zu bezeichnen, die für ausreichende Koordination sorgt. Die für
die Koordination verantwortliche Behörde: a. kann die erforderlichen verfahrensleitenden An-
ordnungen treffen; b. sorgt für eine gemeinsame öffentliche Auflage aller Gesuchsunterlagen;
c. holt von allen beteiligten kantonalen und eidgenössischen Behörden umfassende Stellung-
nahmen zum Vorhaben ein; d. sorgt für eine inhaltliche Abstimmung sowie möglichst für eine
gemeinsame oder gleichzeitige Eröffnung der Verfügungen (Art. 25a Abs. 1 und 2 RPG;
Art. 169 Abs. 3 PBG i.V.m. Art. 64a VRG). Die Koordinationspflicht gilt in umfassender Weise
für alle Verfahren, die zum Erlass von Verfügungen führen, welche für die Errichtung oder
Änderung von Bauten und Anlagen im Sinne von Art. 22 RPG erforderlich sind (DAVID DUSSY,
in: Griffel et al., a.a.O., N 7.93). Die Festlegung der Leitbehörde richtet sich nach Art. 64b VRG.
3.3.2
Ziel der Umweltschutzgesetzgebung ist es Menschen, Tiere und Pflanzen, ihre Lebensge-
meinschaften und Lebensräume gegen schädliche oder lästige Einwirkungen schützen sowie

18│24
die natürlichen Lebensgrundlagen, insbesondere die biologische Vielfalt und die Fruchtbarkeit
des Bodens, dauerhaft erhalten (Art. 1 Abs. 1 USG). Emissionen sind im Rahmen der Vor-
sorge so weit zu begrenzen, als dies technisch und betrieblich möglich und wirtschaftlich trag-
bar ist (Art. 11 Abs. 2 USG). Emissionen werden unter anderem eingeschränkt durch den Er-
lass von Bau- und Ausrüstungsvorschriften sowie Verkehrs- oder Betriebsvorschriften. Be-
grenzungen werden durch Verordnungen oder, soweit diese nichts vorsehen, durch unmittel-
bar auf das Umweltschutzgesetz abgestützte Verfügungen vorgeschrieben (Art. 12 Abs. 1 lit. b
und c, Abs. 2 USG). Die Lärmschutz-Verordnung (LSV; SR 814.51) regelt unter anderem,
dass bei ortsfesten Anlagen, die wesentlich zur Überschreitung der Immissionsgrenzwerte bei-
tragen, die Vollzugsbehörde nach Anhören der Inhaber der Anlagen die notwendigen Sanie-
rungen anordnet. Die Anlagen müssen so weit saniert werden: a. als dies technisch und be-
trieblich möglich sowie wirtschaftlich tragbar ist; und b. dass die Immissionsgrenzwerte nicht
überschritten werden (Art. 13 Abs. 1 und 2 LSV; Art. 16 USG). Die Vollzugsbehörde hat die
ermittelten Aussenlärmimmissionen ortsfester Anlagen anhand der Belastungsgrenzwerte
nach den Anhängen 3 ff. zu beurteilen (Art. 40 Abs. 1 LSV).
Der Kanton vollzieht unter Vorbehalt von Art. 41 USG das Umweltschutzrecht des Bundes,
soweit die Gesetzgebung den Vollzug nicht den Gemeinden überträgt (Art. 36 USG i.V.m.
Art. 2 Abs. 1 Kantonales Umweltschutzgesetz [kUSG; NG 721.1]). Dem Kanton kommt mit an-
deren Worten eine subsidiäre Generalkompetenz zum Vollzug der Umweltschutzgesetzge-
bung zu. Dabei vollzieht die Landwirtschafts- und Umweltdirektion alle dem Kanton nach der
Umweltschutzgesetzgebung zufallenden Aufgaben, soweit sie nicht einer anderen Instanz
übertragen sind (§ 2 Abs. 1 Kantonale Umweltschutzverordnung [kUSV; NG 721.11]). In die
Kompetenz der Direktion fällt einerseits – mangels gegenteiliger Vorschrift – der Erlass von
unmittelbar auf das Umweltschutzgesetz abgestützten Verfügungen, andererseits die Anord-
nung der Sanierung bestehender ortsfester Anlagen (s. § 23 Abs. 1 Ziff. 1 kUSV).
Die Gemeinden vollziehen die Umweltschutzgesetzgebung in den ihnen zugewiesenen Berei-
chen (Art. 3 Abs. 1 kUSG). Deren Kompetenz ist mit anderen Worten auf die gesetzlich vor-
gesehenen Fälle beschränkt und damit eine punktuelle. Die den Gemeinden im Bereich des
Lärm- und Schallschutzes übertragenen Vollzugszuständigkeiten ergeben sich abschliessend
aus Art. 29 Abs. 1 kUSG. Dabei sind die Gemeinden gemäss Art. 29 Abs. 1 Ziff. 1 kUSG unter
anderem zuständig, Emissionsbegrenzungen bei neuen und geänderten, ortsfesten Anlagen
anzuordnen und die zulässigen Lärmimmissionen festzuhalten (Art. 7 Abs. 1, Art. 8 und
Art. 37a LSV).

19│24
3.3.3
Was die Anfechtbarkeit von Zwischenentscheiden anbelangt, ist auf das vorstehend dazu Er-
läuterte zu verweisen (vorne E. 2.3.2).
Dabei ist zu ergänzen, dass Beweisanordnungen regelmässig nicht anfechtbare Zwischenent-
scheide darstellen. Zum einen vermöchte eine Gutheissung einer Beschwerde gegen eine Be-
weisanordnung nie einen sofortigen Endentscheid herbeizuführen. Zum anderen haben Be-
weisverfügungen in der Regel keinen voraussichtlich nicht wiederbehebbaren tatsächlichen
oder rechtlichen Nachteil – mit Ausnahme des nicht als Anfechtungsgrund genügenden tat-
sächlichen Nachteils der blossen Verteuerung oder Verlängerung des Verfahrens – zur Folge
(MARTIN BERTSCHI, in: in: Bertschi et al., a.a.O., N 48, 50 f. zu § 19a VRG/ZH). Ausnahmsweise
ist eine Anfechtbarkeit einer Beweisverfügung wegen einer blossen Verteuerung des Verfah-
rens immerhin – nach Massgabe von Art. 69 Abs. 2 VRG – dort vorstellbar, wo mit dieser die
Erstellung eines besonders kostspieligen und zeitaufwändigen Gutachtens angeordnet wird
(den gleichlautenden Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO betreffend: URS H. HOFFMANN-NOWOTNY, in:
Kunz/Hoffmann-Nowotny/Stauber [Hrsg.], ZPO-Rechtsmittel Berufung und Beschwerde,
2013, N 29 zu Art. 319 ZPO m.w.H.; ADRIAN STAEHELIN/EVA BACHOFNER, in: Staehelin/Staehe-
lin/Grolimund [Hrsg.], Zivilprozessrecht, 3. A., 2019, N 31a zu § 26).
3.4
Der Vorinstanz ist grundsätzlich beizupflichten, wenn sie erwägt, dass die Anordnung des
Lärmgutachtens als Beweisverfügung nicht anfechtbar ist, weil damit weder ein nicht wieder-
gutzumachender Nachteil verbunden ist (Art. 69 Abs. 2 VRG) noch mit einer Gutheissung ei-
ner Beschwerde ein sofortiger Endentscheid herbeigeführt werden könnte (Art. 93 Abs. 1 lit. b
BGG in analogiam). Dabei ist aber vor Augen zu halten, dass die Beweisanordnung bloss ein
regelndes, leitendes Mittel des Beweisverfahrens ist (Art. 53 Abs. 1 VRG i.V.m. Art. 154 ZPO).
Das Beweisverfahren dient der Klärung der rechtserheblichen Tatsachen im Hinblick auf einen
späteren Entscheid (Art. 53 Abs. 1 VRG i.V.m. Art. 150 ZPO). Ob eine Beweisanordnung, vor-
liegend die Anordnung des Lärmgutachtens, im Einzelfall opportun ist, hängt demnach davon
ab, über was im jeweiligen Verfahren schlussendlich entschieden werden soll und ob die an-
gerufene Behörde diesbezüglich zuständig ist. Wäre die angerufene Gemeindebehörde vor-
liegend unzuständig über die von den Beschwerdegegnern beantragte Anordnung von Emis-
sionsbegrenzungen zu entscheiden, ist diskutabel, ob überhaupt Anlass für die Durchführung
eines Beweisverfahrens sowie die Abnahme von Beweisen durch die Gemeindebehörde be-
steht, entsprechend das Verfahren merklich verteuernde Beweismassnahmen – wie es die

20│24
Anordnung eines Lärmgutachtens eine ist – allenfalls ausnahmsweise im Sinne von Art. 69
Abs. 2 VRG anfechtbar wären und die Vorinstanz folglich auch hinsichtlich dieses Aspekts auf
die Verwaltungsbeschwerde einzutreten hätte.
Die Gemeindebehörde hat sich in ihrem Beschluss Nr. 170 vom 28. Juni 2021 mit der Frage
der Zuständigkeit auseinandergesetzt und sich gestützt auf Art. 64a f. VRG als Leitbehörde
für zuständig erachtet (Ziff. 3 S. 3). Grundsätzlich zutreffend ist, dass baurechtliche Verfahren
gemäss Art. 25a RPG durch eine Leitbehörde zu koordinieren sind, wenn die Errichtung oder
Änderung einer Baute oder Anlage Verfügungen mehrerer Behörden benötigt. Diesfalls würde
die Gemeindebehörde als Leitbehörde die gleichzeitige Miteröffnung allfälliger umweltschutz-
rechtlicher Verfügungen koordinieren und wäre auch befugt, die erforderlichen verfahrenslei-
tenden Anordnungen zu treffen (Art. 25a Abs. 2 lit. a und d RPG). Mitunter wäre sie zusätzlich
– gestützt auf Art. 29 Abs. 1 Ziff. 1 kUSG – dafür zuständig, Emissionsbegrenzungen anzu-
ordnen und die zulässigen Lärmimmissionen festzuhalten (Art. 7 Abs. 1, Art. 8 und Art. 37a
LSV). Sowohl die Anwendung von Art. 29 Abs. 1 Ziff. 1 kUSG – der sich auf neue oder geän-
derte, ortsfeste Anlagen bezieht – wie auch von Art. 25a RPG und Art. 64a ff. VRG – welche
die Koordination baurechtlicher Verfahren regeln – setzen indes voraus, dass es sich bei der
südlichen Gartenterrasse tatsächlich um eine baurechtswidrige Anlage handelt, deren recht-
mässiger Bestand zunächst noch in einem nachträglichen Baubewilligungsverfahren zu klären
ist. Nur in diesem Fall gilt sie im Sinne der Lärmschutzgesetzgebung als zwar bestehende,
aber neue Anlage (Art. 42 Abs. 1 Luftreinhalte-Verordnung [LRV; SR 814.318.142.1), welche
Gegenstand eines zu koordinierenden baurechtlichen Verfahren ist. Die Gemeindebehörde
kann ihre Zuständigkeit demnach nur dann aus den vorgenannten Bestimmungen ableiten,
wenn diese Voraussetzung erfüllt ist. Exakt diese Frage wird die Vorinstanz aber erst noch
abschliessend zu beurteilen respektive zu überprüfen haben (vorne E. 2). Gänzlich anders
wäre die Ausgangslage, wenn die Vorinstanz zum gegenteiligen Schluss käme, nämlich, dass
kein nachträgliches Baubewilligungsverfahren durchzuführen wäre. In Ermangelung eines
baurechtlichen Verfahrens bestünde diesfalls keine abgeleitete Koordinationskompetenz der
Gemeindebehörde (Art. 25a RPG, Art. 64a ff. VRG e contrario). Zwar können Emissionsbe-
grenzungen gestützt auf die Umwelt-/Lärmschutzgesetzgebung auch ausserhalb eines bau-
rechtlichen Bewilligungsverfahrens erlassen werden (s. Art. 12 Abs. 2 USG sowie Art. 13
Abs. 1 und 2 LSV; Art. 16 USG). Dies – namentlich auch die Anordnung von Sanierungen
bestehender, ortsfester Anlagen – fällt aber in die Zuständigkeit der Landwirtschafts- und Um-
weltdirektion und nicht in diejenige der Gemeindebehörde (s. §§ 2 Abs. 1, 23 Abs. 1 Ziff. 1

21│24
kUSV, Art. 29 Abs. 1 kUSG e contrario und vorne E. 3.3.2). Diesfalls wäre nicht ersichtlich,
worauf die Gemeindebehörde ihre Zuständigkeit stützen könnte.
Folglich ist die Beschwerde auch gutzuheissen, insoweit die Beweisverfügung Gegenstand
des Nichteintretensentscheides bildete.
4.
Die Verwaltungsgerichtsbeschwerde vom 17. Februar 2022 wird gutgeheissen, der Beschluss
des Regierungsrates Nidwalden Nr. 47 vom 25. Januar 2022 aufgehoben und die Sache zur
neuen Beurteilung im Sinne der Erwägungen an den Regierungsrat Nidwalden zurückgewie-
sen.
Insoweit die Beschwerdeführer mit Antrags-Ziffer 2 beantragen, dass auch der Beschluss
Nr. 170 der Gemeindebehörde vom 28. Juni 2021 aufzuheben sei, ist darauf nicht einzutreten.
Aufgrund des Devolutiveffekts des hier angefochtenen RRB Nr. 47 vom 25.Januar 2022 ist
dieser an die Stelle des Beschlusses der Gemeindebehörde getreten und dieser gilt als inhalt-
lich mitangefochten (Art. 78 Abs. 1, Art. 80 Abs. 2 und Art. 87 VRG). Wird der angefochtene
Entscheid der Vorinstanz aufgehoben, fällt auch der Entscheid der Gemeindebehörde dahin.
Letzterer ist damit nicht mehr Anfechtungsgegenstand vor Verwaltungsgericht
(BGE 134 II 142 E. 1.4; 129 II 438 E. 1; 113 Ib 257 E. 3; 112 Ib 39 E. 1e), was auch im Falle
der Anfechtung von Zwischenentscheiden gilt (Urteil des Bundesgerichts 2C_178/2020 vom
19. Juni 2020 E. 1.2).
5.
Die Kosten des Verwaltungsverfahrens umfassen die amtlichen Kosten (Gebühren und Aus-
lagen) sowie die Parteientschädigung (Art. 115 Abs. 1 VRG). Die Festlegung der amtlichen
Kosten sowie der Parteientschädigung im Verfahren vor dem Verwaltungsgericht richtet sich
gemäss Art. 116 Abs. 3 VRG nach dem Prozesskostengesetz (PKoG; NG 261.2).

22│24
5.1
Für das Beschwerdeverfahren vor dem Verwaltungsgericht beträgt die Gebühr Fr. 100.– bis
Fr. 7'000.– (Art. 17 Abs. 1 PKoG). Die Gebühr wird vorliegend ermessensweise (s. Art. 2
Abs. 1 PKoG) auf Fr. 2'500.– festgelegt und in Anwendung von Art. 122 Abs. 1 VRG den im
Wesentlichen unterliegenden Beschwerdegegnern unter solidarischer Haftbarkeit auferlegt.
Die Gebühr wird dem Kostenvorschuss der Beschwerdeführer in gleicher Höhe entnommen
und ist damit bezahlt. Die Beschwerdegegner haben den Beschwerdeführern den Betrag von
Fr. 2'500.– intern und direkt zu ersetzen.
5.2
Im Rechtsmittelverfahren ist der ganz oder teilweise obsiegenden Partei eine angemessene
Entschädigung zu Lasten der unterliegenden Partei zuzuerkennen (Art. 123 Abs. 2 VRG). Ste-
hen sich im Rechtsmittelverfahren Privatparteien gegenüber, hat in der Regel die unterlie-
gende Privatpartei die Parteientschädigung zu tragen. Das Gemeinwesen hat einen angemes-
senen Teil der Parteientschädigung zu tragen, wenn ihm grobe Verfahrensfehler oder offen-
bare Rechtsverletzungen zur Last fallen (Art. 123 Abs. 3 VRG). Im Beschwerdeverfahren vor
dem Verwaltungsgericht als Kollegialgericht beträgt das ordentliche Honorar Fr. 400.– bis
Fr. 6'000.– (Art. 47 PKoG), zuzüglich Auslagen und Mehrwertsteuer (Art. 52 ff. PKoG). Mass-
gebend für die Festsetzung des Honorars innerhalb der in diesem Gesetz vorgesehenen Min-
dest- und Höchstansätze sind die Bedeutung der Sache für die Partei in persönlicher und wirt-
schaftlicher Hinsicht, die Schwierigkeit der Sache, der Umfang und die Art der Arbeit sowie
der Zeitaufwand (Art. 33 Abs. 1 PKoG).
Die Beschwerdeführer beantragen mit Kostennote vom 9. Juni 2022 eine Parteientschädigung
von Fr. 5'491.10 (Honorar Fr. 4'950.–; Auslagen Fr. 148.50; MwSt. Fr. 392.60 [7.7%]), was an-
gemessen ist und genehmigt wird. Die unterliegenden, privaten Beschwerdegegner werden
unter solidarischer Haftbarkeit verpflichtet, die Beschwerdeführer für das Verfahren vor dem
Verwaltungsgericht mit diesem Betrag zu entschädigen.

23│24
Demgemäss erkennt das Verwaltungsgericht:
1. Die Verwaltungsgerichtsbeschwerde vom 17. Februar 2022 wird gutgeheissen, soweit da-
rauf eintreten wird. Der Beschluss des Regierungsrates Nidwalden Nr. 47 vom 25. Januar
2022 wird aufgehoben und die Sache zur neuen Beurteilung im Sinne der Erwägungen
an den Regierungsrat Nidwalden zurückgewiesen.
2. Die Gebühr wird auf Fr. 2'500.– festgelegt und den Beschwerdegegnern unter solidari-
scher Haftbarkeit auferlegt. Die Gebühr wird dem Kostenvorschuss der Beschwerdeführer
in gleicher Höhe entnommen und ist damit bezahlt.
Die Beschwerdegegner haben den Beschwerdeführern den Betrag von Fr. 2'500.– intern
und direkt zu ersetzen.
3. Die Beschwerdegegner haben die Beschwerdeführer für das Verfahren vor dem Verwal-
tungsgericht unter solidarischer Haftbarkeit intern und direkt mit Fr. 5'491.10 (Auslagen
und Mehrwertsteuer inkludiert) zu entschädigen.
4. [Zustellung].
Stans, 8. August 2022
VERWALTUNGSGERICHT NIDWALDEN
Verwaltungsabteilung
Die Präsidentin
lic. iur. Livia Zimmermann
Der Gerichtsschreiber
MLaw Silvan Zwyssig Versand: ___________

24│24
Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. i. V. m. Art. 90 ff. BGG, insb. Art. 93
BGG). Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die
Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid
sowie die als Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat
(Art. 42 BGG). Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG.