nw_gerichte · 40394 · 2025-05-22 · de

Forderung (ZA 24 19)

GERICHTE 
 
OBERGERICHT 
 
Bahnhofplatz 3, Postfach 1241, 6371 Stans 
Tel. 041 618 79 70, www.nw.ch 
 
 
ZA 24 19 
 
 
Urteil vom 22. Mai 2025 
Zivilabteilung 
 
 
 
Besetzung 
Vizepräsidentin Barbara Brodmann, Vorsitz, 
 
Oberrichter Franz Odermatt, 
 
Oberrichter Erwin Odermatt, 
 
Oberrichterin Fabienne Weger, 
 
Oberrichterin Rahel Jacob, 
Gerichtsschreiber Reto Rickenbacher. 
 
 
Verfahrensbeteiligte 
A.__, 
 
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw Mario Rüegg, 
Bolzern Haas & Partner AG, 
Winkelriedstrasse 35, 6002 Luzern, 
Berufungsklägerin, 
gegen 
B.__, 
 
vertreten durch Fürsprecher Gregor Marcolli, 
Friedli & Schnidrig Rechtsanwälte, 
Bahnhofplatz 5, Postfach, 3001 Bern, 
Berufungsbeklagte. 
 
 
Gegenstand 
Forderung 
Berufung gegen das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden, 
Zivilabteilung/Kollegialgericht vom 27. Juni 2024 (ZK 21 30). 


2│26 
 
Sachverhalt: 
A. 
Die B.__ («Berufungsbeklagte») ist auf Arbeiten an der Gebäudehülle spezialisiert, während 
sich die A.__ («Berufungsklägerin») auf den Hallenbau spezialisiert hat (vi-KB 3 f.; vi-A-4 
Rz. 10 ff.). Die Berufungsbeklagte leistete als Subunternehmerin für die Berufungsklägerin 
Arbeiten an einer Reithalle in X.__ («Reithalle») und an einem Käselager in Y.__ («Käsela-
ger»; vi-A-4 Rz. 15 ff.; vi-A-5 Rz. 4 ff.). Aus den Arbeiten am Käselager forderte die Berufungs-
beklagte noch ausstehenden Werklohn (vi-KB 4). Nachdem sich die Parteien an der Schlich-
tungsverhandlung nicht einigten (vi-KB 1), klagte die Berufungsbeklagte gegen die Berufungs-
klägerin beim Kantonsgericht Nidwalden u.a. auf Zahlung von Fr. 40'139.70 nebst Zins zu 5% 
seit dem 20. August 2020 (vi-A-3 f.). Die Berufungsklägerin brachte verschiedene Einwände 
gegen diese Forderung vor, u.a. sie habe noch eine Gegenforderung aus den Arbeiten an der 
Reithalle (vi-A-4 Rz. 4 ff.). 
 
B. 
Am 27. Juni 2024 fällte das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabteilung / Kollegialgericht, folgen-
des Urteil (ZK 21 30; Wortlaut gemäss der begründeten Fassung; vi-A-2): 
« 1. 
In teilweiser Gutheissung der Klage wird die Beklagte verpflichtet, der Klägerin den Betrag von 
Fr. 40'139.70 nebst Zins zu 5% seit dem 20. August 2020 zu bezahlen. 
 2. 
Der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 2204558 des Betreibungsamtes Nidwalden wird im Umfang 
von Fr. 40'139.70 nebst Zins zu 5% seit dem 20. August 2020 aufgehoben. 
 3. 
Auf das weitere Begehren (Aufhebung des Rechtsvorschlags für Betreibungskosten) wird unter Verweis 
auf Art. 68 Abs. 2 SchKG nicht eingetreten. 
 4. 
Die Beklagte hat die Prozesskosten zu tragen. 
 4.1 
Die ordentliche Entscheidgebühr beträgt Fr. 3'000.00 (inkl. Auslagen, ohne Gutachten). Sie wird mit dem 
Kostenvorschuss der Klägerin von Fr. 2'800.00 verrechnet und ist in diesem Umfang bezahlt. Die 
Beklagte hat den Fehlbetrag von Fr. 200.00 mit beiliegendem Einzahlungsschein an die Gerichtskasse 
Nidwalden zu bezahlen. 
 4.2 
Die Kosten des Schlichtungsverfahrens von Fr. 300.00 werden mit dem klägerischen Kostenvorschuss 
im Schlichtungsverfahren berechnet und sind bezahlt. 
 4.3 
Es wird davon Vormerk genommen, dass die Entschädigung der sachverständigen Person, C.__, 
aa.__ Beratung GmbH, [Adresse Z.__], mit Beschluss vom 9. April 2024 auf Fr. 6'529.40 (inkl. Auslagen 
und MWST) festgesetzt worden ist. Die Gerichtskasse Nidwalden hat diese Entschädigung der 
sachverständigen Person aus dem Beweiskostenvorschuss der Klägerin von Fr. 7'000.00 bereits 
ausbezahlt und der Klägerin die Vorschussrestanz von Fr. 470.60 zurückerstattet. 


3│26 
 
 4.4 
Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin die vorgeschossenen Gerichtskosten von total Fr. 9'629.40 
(Fr. 2'800.00 Gerichtskostenvorschuss, Fr. 300.00 Kosten Schlichtungsverfahren und Fr. 6'529.40 
Auslagen für das Gutachten) intern und direkt zu erstatten. 
 4.5 
Die Beklagte hat der Klägerin eine Parteientschädigung von pauschal Fr. 11'330.00 (inkl. Auslagen) zu 
bezahlen. 
 5. 
[Zustellungen]» 
C. 
Die Berufungsklägerin gelangte gegen diesen Entscheid mit Berufung vom 16. Oktober 2024 
ans Obergericht Nidwalden und beantragte Folgendes (amtl. Bel. 1): 
« 1. 
Das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden vom 27. Juni 2024 sei mit Ausnahme von Ziff. 3 des Dispositivs 
aufzuheben und die Klage der Berufungsbeklagten sei vollumfänglich abzuweisen. 
 2. 
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen über alle Instanzen hinweg zu Lasten der Berufungsbeklagten.» 
Den mit Verfügung vom 17. Oktober 2024 eingeforderten Kostenvorschuss von Fr. 2'000.– 
bezahlte die Berufungsklägerin innert mehrfach erstreckter Frist (amtl. Bel. 2 ff.). 
 
D. 
Mit Berufungsantwort vom 30. Dezember 2024 beantragte die Berufungsbeklagte die kosten-
fällige Abweisung der Berufung und die Bestätigung des angefochtenen Urteils (amtl. Bel. 7). 
Es wurde kein zweiter Rechtsschriftenwechsel angeordnet (amtl. Bel. 8). Die Berufungskläge-
rin reichte innert mehrfach erstreckter Frist am 14. März 2025 eine freigestellte Replik ein, in 
der sie ihre Berufungsanträge erneuerte (amtl. Bel. 11). Die Berufungsbeklagte verzichtete mit 
Schreiben vom 26. März 2025 auf eine freigestellte Duplik (amtl. Bel. 13), womit der Rechts-
schriftenwechsel abgeschlossen war (amtl. Bel. 14). Der berufungsbeklagtische Rechtsvertre-
ter reichte am 3. April 2025 (amtl. Bel. 15) und der berufungsklägerische Rechtsvertreter am 
4. April 2025 seine Kostennote ein (amtl. Bel. 16). 
 
E. 
Die Zivilabteilung des Obergerichts Nidwalden hat die vorliegende Streitsache anlässlich ihrer 
Sitzung vom 22. Mai 2025 in Abwesenheit der Parteien beurteilt und das Urteilsdispositiv am 
3. Juni 2025 versandt. Die Berufungsklägerin verlangte innert Frist die Ausfertigung des schrift-
lich begründeten Urteils (amtl. Bel. 17). Auf die Vorbringen der Parteien wird – soweit erfor-
derlich – in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen. 
 


4│26 
 
Erwägungen: 
1. 
 
1.1 
 
Gegen erstinstanzliche Endentscheide in vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Be-
rufung zulässig, sofern der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindes-
tens Fr. 10'000.‒ beträgt (Art. 308 Abs. 1 lit. a i.V.m. Abs. 2 ZPO). Der Streitwert bestimmt sich 
nach den zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren respektive nach dem Betrag, der im Zeit-
punkt des erstinstanzlichen Urteils noch streitig war (Urteil des Bundesgerichts 4D_77/2012 
vom 20. November 2012 E. 5.2; KARL SPÜHLER, in: Basler Kommentar, Schweizerische Zivil-
prozessordnung, 4. Aufl. 2024, N. 9 zu Art. 308 ZPO). Berufungsinstanz gegen Urteile des 
Kantonsgerichts Nidwalden als Kollegialgericht ist das Obergericht Nidwalden, Zivilabteilung 
(Art. 27 Abs. 1 GerG [NG 261.1]), das in Fünferbesetzung entscheidet (Art. 22 Abs. 1 Ziff. 3 
GerG). 
Vorliegend wurde das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/Kollegialgericht, 
ZK 21 30 vom 27. Juni 2024 mit Berufung angefochten. Im Zeitpunkt des erstinstanzlichen 
Urteils waren noch Fr. 40'139.70 streitig (vi-A-2). Das Obergericht Nidwalden ist somit örtlich 
und sachlich zuständig für die Beurteilung der vorliegenden Berufung. 
 
1.2 
 
Die Berufung setzt eine Beschwer voraus. Es wird zwischen formeller und materieller Be-
schwer unterschieden, die in der Regel beide vorliegen müssen. Die formelle Beschwer ist 
gegeben, wenn das Dispositiv des erstinstanzlichen Entscheids von den (abschliessenden) 
Rechtsbegehren der rechtsmittelwilligen Partei abweicht. Die materielle Beschwer ist gege-
ben, wenn die Rechtsstellung einer rechtsmittelwilligen Partei durch den erstinstanzlichen Ent-
scheid tangiert wird, indem dieser in seinen rechtlichen Wirkungen nachteilig für diese Partei 
ist und dadurch der Partei ein Interesse an seiner Abänderung verschafft. Wer formell be-
schwert ist, ist in aller Regel auch materiell beschwert (PETER REETZ, in: Sutter-Somm/Hasen-
böhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 4. Auflage 
2025, N. 29 ff. zu den Vorbem. zu Art. 308–318 ZPO; BGE 120 II 5 E. 2a; Urteil des Bundes-
gerichts 4P.231/2000 vom 3. Januar 2001 E. 1). 


5│26 
 
Die Berufungsklägerin war Beklagte im vorinstanzlichen Verfahren und hat eine Abweisung 
der Klage, soweit darauf einzutreten sei, beantragt. Nachdem die Vorinstanz die Klage (teil-
weise) gutgeheissen und die Berufungsklägerin zur Zahlung einer Geldsumme und der Tra-
gung der Prozesskosten verurteilt hat, ist diese (formell und materiell) beschwert. 
 
1.3 
 
Die Berufung ist innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids beziehungs-
weise seit der nachträglichen Zustellung der Entscheidbegründung schriftlich und begründet 
einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Der begründete angefochtene Entscheid wurde der Beru-
fungsklägerin am 18. September 2024 zugestellt (vi-A-2). Die am 16. Oktober 2024 einge-
reichte Berufung ist damit rechtzeitig erfolgt. Die übrigen Prozessvoraussetzungen geben zu 
keinen Bemerkungen Anlass. Auf die Berufung ist somit einzutreten. 
 
2. 
 
Die Berufungsklägerin hat in der Berufung aufzuzeigen, inwiefern sie den angefochtenen Ent-
scheid als fehlerhaft erachtet. Sie hat im Einzelnen die vorinstanzlichen Erwägungen zu be-
zeichnen, die sie anficht, und die Aktenstücke zu nennen, auf welche ihre Kritik beruht 
(BGE 138 III 374 E. 4.3.1; Urteil des Bundesgerichts 5A_438/2012 vom 27. August 2012 
E. 2.2). Weist der angefochtene Entscheid eine Haupt- und eine Eventualbegründung auf, 
muss sich der Berufungsklägerin mit beiden Begründungen auseinandersetzen, ansonsten 
bleibt eine stehen, was logischerweise zur Abweisung der Berufung führt (SPÜHLER, a.a.O., 
N. 16 zu Art. 311 ZPO; vgl. auch Urteil des Bundesgerichts 4A_133/2017 vom 20. Juni 2017 
E. 2.2 m.w.V.). Sind die Anforderungen an die Begründung erfüllt, überprüft die Berufungs-
instanz den angefochtenen Entscheid sowohl in rechtlicher als auch in tatsächlicher Hinsicht 
frei. Sie verfügt über volle Kognition (Art. 310 ZPO) und wendet das Recht von Amtes wegen 
an (Art. 57 ZPO). Die Berufungsinstanz ist aber nicht gehalten, von sich aus, wie eine erstin-
stanzliche Gerichtsbehörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtlichen Fragen zu un-
tersuchen, wenn die Parteien diese in oberer Instanz nicht mehr vortragen. Sie hat sich – 
abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurteilung der in der schrift-
lichen Begründung gegen das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu be-
schränken (BGE 142 III 413 E. 2.2.4). 
 


6│26 
 
3. 
 
3.1 
 
Die Vorinstanz erwog, die Berufungsbeklagte sei von der Berufungsklägerin für die Ausführung 
von Fassadenarbeiten beim Käselager beigezogen worden, wobei als Vergütung eine Summe 
von Fr. 160'557.95 (inkl. MWST) vereinbart worden sei. Dabei sei von einem typischen Bau-
werkvertrag auszugehen, der ausschliesslich nach den gesetzlichen Bestimmungen des OR 
zu beurteilen sei. Die Berufungsbeklagte stütze ihre Restforderung auf diesen Vertrag (vi-A-2 
E. 3 unter Verweis auf vi-KB 6, 7 und 15). Diese Erwägungen beanstandet die Berufungsklä-
gerin nicht. 
 
3.2 
 
Die Berufungsklägerin hatte vor Vorinstanz die Fälligkeit des Werklohnes bestritten. Dazu hat 
die Vorinstanz zusammengefasst ausgeführt, nachdem die Arbeiten der Berufungsbeklagten 
an der Fassade des Käselagers mehrere Jahre zurücklägen und dieses auch gemäss Aussa-
gen der Berufungsklägerin zweckmässig genutzt werde, sei das Werk der Berufungsbeklagten 
als abgenommen anzusehen. Die Argumentation der Berufungsklägerin, wonach die Forde-
rung der Berufungsbeklagten mangels ordentlicher Abnahme des Werks nicht fällig sei, ver-
fange nicht. Die Fälligkeit der Vergütung trete trotz einer allfälligen Mangelhaftigkeit des Werks 
ein. Der mit der Schlussrechnung vom 22. August 2019 der Berufungsklägerin in Rechnung 
gestellte Betrag sei somit seit unbestimmter Zeit zur Zahlung fällig, nachdem das Käselager 
inzwischen seit einigen Jahren bestimmungsgemäss genutzt werde, was unabhängig davon 
gelte, ob das Werk der Berufungsbeklagten mängelbehaftet sei (vi-A-2 E. 4.3 Abs. 2). 
Im Sinne einer Eventualbegründung setzte sich die Vorinstanz noch mit der angeblichen Män-
gelrüge der Berufungsbeklagten auseinander. Sie führte dazu aus: «Selbst wenn der in der 
Lehre vertretenen Auffassung gefolgt würde, wonach die Fälligkeit der Vergütung nur bei Män-
gelfreiheit des Werkes eintrete (…), so ist vorliegend nicht ersichtlich, dass die [Berufungsklä-
gerin] gegenüber der [Berufungsbeklagten] Mängel gerügt hätte und welche konkreten Be-
standteile der Fassade davon im Einzelnen betroffen gewesen sein sollen, weshalb die Wer-
klohnforderung der [Berufungsbeklagten] in jedem Fall fällig ist.» (vi-A-2 E. 4.3 Abs. 3). 
 


7│26 
 
3.3 
 
Die Berufungsklägerin rügt die vorinstanzliche Hauptbegründung, wonach die Fälligkeit des 
Werklohnes auch bei einer allfälligen Mangelhaftigkeit des Werks eingetreten sei, nicht. Hin-
gegen kritisiert sie die Eventualbegründung, indem sie vorbringt, die Vorinstanz sei fälschli-
cherweise davon ausgegangen, es liege keine substanziierte Mängelrüge vor. Dazu führt die 
Berufungsklägerin zusammengefasst aus, die Vorinstanz begnüge sich damit, sich auf das 
Schreiben der Berufungsklägerin vom 16. September 2020 (vi-BB 5) zu stützen und dieses als 
angeblich ungenügende Mängelrüge abzutun. Dem Inhalt dieses Schreibens könne entnom-
men werden, dass es zeitlich nach den Mängelrügen an die Berufungsbeklagte gesendet wor-
den sei. Es könne somit den Anforderungen an eine Mängelrüge von vornherein nicht entspre-
chen. Nichtsdestotrotz seien der Berufungsbeklagten die Mängel zu diesem Zeitpunkt gemel-
det worden, denn sie habe bereits Garantiearbeiten vornehmen können. Daraus folge, dass 
sie gewusst habe, dass es Mängel gebe, worin diese bestünden und wo sie sich befänden. 
Andernfalls hätte sie keine Garantiearbeiten erbringen können. Aus dem Schreiben vom 
16. September 2020 gehe auch explizit hervor, dass das Käselager weder von Herrn D.__ 
noch vom Architekten abgenommen worden sei. Die Gründe für die Weigerung der Abnahme 
hätten klarerweise in den zu diesem Zeitpunkt existierenden Mängeln gelegen, die im Rahmen 
der Garantiearbeiten zu leisten gewesen wären. Zudem sei gemäss dem Schreiben vom 
16. September 2020 selbst die Swissgaranta Versicherung durch die Berufungsklägerin über 
die Mängel in Kenntnis gesetzt worden. Die von D.__ anlässlich der Parteibefragung getätigte 
Aussage, es sei sehr viel telefonisch mitgeteilt worden, leider zu wenig schriftlich, zum Teil 
seien Fotos verschickt worden (vi-B-12, Parteibefragungsprotokoll D.__ vom 28. Juni 2023 
Ziff. 3), habe die Vorinstanz nicht in ihre Würdigung miteinbezogen. Damit habe sie das recht-
liche Gehör verletzt und den Sachverhalt falsch gewürdigt. Weil die Ursache der Undichtigkeit 
des Daches nicht leicht ausfindig zu machen gewesen sei, dürften nicht allzu hohe Anforde-
rungen an die fachlichen Ausführungen des Mangels gestellt werden. Die vorliegende münd-
liche Mängelrüge genüge diesen Anforderungen. Im Ergebnis sei die Werklohnforderung – 
entgegen den vorinstanzlichen Feststellungen – noch nicht fällig gewesen (amtl. Bel. 1 Rz. 6 
f.; amtl. Bel. 11 Rz. 10 – 15). 
 
3.4 
 
Die Berufungsklägerin rügt bezüglich Fälligkeit der Werklohnforderung nur die Eventual-, nicht 
aber die Hauptbegründung der Vorinstanz. Die Berufungsinstanz hat die vorinstanzliche 
Hauptbegründung zur Fälligkeit folglich nicht zu überprüfen. Diese bleibt stehen und führt be-
reits deshalb zur Abweisung dieser Rüge (vgl. vorstehend E. 2). 


8│26 
 
3.5 
 
Im Übrigen ist es nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz in ihrer Eventualbegründung eine 
hinreichende Mängelrüge bezüglich dem Käselager verneint hat. 
Die Mängelrüge nach Art. 367 OR ist an keine besondere Form gebunden. Inhaltlich muss die 
Rüge sachgerecht substanziiert sein, zumindest die Mängel – gegebenenfalls deren Lage so-
wie deren Ausmass – genau angeben und zum Ausdruck bringen, dass der Besteller das Werk 
nicht als vertragsgemäss anerkennen und den Unternehmer haftbar machen will. Umgekehrt 
ist nicht erforderlich, dass der Besteller die Ursachen des Mangels angibt (BGE 107 II 172 
E. 1a; Urteile des Bundesgerichts 4A_53/2012 vom 31. Juli 2012 E. 6.2; 4A_251/2018 vom 
11. September 2018 E. 3.2; 4A_452/2022 vom 16. März 2023 E. 6.3). Behauptet der Unter-
nehmer, d.h. i.c. die Berufungsbeklagte, wie vorliegend (vgl. vi-A-4 Rz. 34), es sei keine (recht-
zeitige, den gesetzlichen Anforderungen entsprechende) Mängelrüge erhoben wurden, hat der 
Besteller, d.h. i.c. die Berufungsklägerin, zu beweisen, dass er die Mängel rechtzeitig gerügt 
hat, wobei sich seine Beweislast auf auch auf den Zeitpunkt der Kenntnisnahme der Mängel 
und den Inhalt der Rüge erstreckt (BGE 107 II 50 E. 2a; Urteile des Bundesgerichts 
4A_231/2016 vom 12. Juli 2016 E. 2.4.3; 4A_51/2007 vom 11. September 2007 E. 4.5; 
4A_405/2017 vom 30. November 2017 E. 3.3, je m.w.V.; GAUDENZ G. ZINDEL/BERTRAND 
G. SCHOTT, in: Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 7. Aufl. 2020, N. 32 f. zu Art. 367 OR). 
Ein Beweis gilt als erbracht, wenn das Gericht nach objektiven Gesichtspunkten von der Rich-
tigkeit einer Sachbehauptung überzeugt ist, was der Fall ist, wenn das Gericht am Vorliegen 
der behaupteten Tatsache keine ernsthaften Zweifel mehr hat oder allenfalls verbleibende 
Zweifel als leicht erscheinen (BGE 148 III 105 E. 3.3.1 m.w.V.). 
Weder das Schreiben vom 16. September 2020 (vi-BB 5), noch die Aussage von D.__ an der 
vorinstanzlichen Parteibefragung, «Sehr viel hat man telefonisch mitgeteilt. Leider wurde zu 
wenig schriftlich gemacht. Zum Teil hat man Fotos verschickt» (vi-B-12, Parteibefragungspro-
tokoll D.__ vom 28. Juni 2023 Ziff. 3) beweisen rechtsgenüglich, dass die Berufungsklägerin 
bezüglich Käselager rechtzeitig eine den gesetzlichen Anforderungen entsprechende Mängel-
rüge erhoben hat. Im Übrigen hat die Berufungsklägerin auch die Zeitpunkte, an denen sie 
(angeblichen) Mängel entdeckt und gerügt haben will, weder behauptet noch bewiesen (vgl. 
dazu auch nachfolgend E. 6.3). Die Eventualbegründung der Vorinstanz ist somit nicht zu be-
anstanden und die entsprechende Rüge der Berufungsklägerin auch deshalb abzuweisen. 
 


9│26 
 
4. 
 
4.1 
 
Die Vorinstanz verglich bei der Beurteilung des Werklohns die jeweils von den Parteien aner-
kannten Ausmasspositionen (vi-KB 8: von der Berufungsbeklagten anerkannte Positionen; 
vi-KB 9: von der Berufungsklägerin anerkannte Positionen). Soweit die jeweiligen Positionen 
übereinstimmten, übernahm sie die Vorinstanz. Die umstrittenen Positionen legte sie gestützt 
auf ein Gutachten fest (vgl. vi-A-2 E. 4.4.4 f.). 
 
4.2 
 
Die Berufungsklägerin rügt diesbezüglich eine Verletzung des Dispositionsgrundsatzes. Bei 
der Position 913.282 sei der Vorinstanz ein Fehler unterlaufen. Die Berufungsbeklagte führe 
hier einen Betrag von Fr. 3'540.– auf, die Berufungsklägerin hingegen einen Betrag von 
Fr. 5'947.20. Entsprechend dem Dispositionsgrundsatz dürfe die Vorinstanz der Berufungsbe-
klagten nicht mehr zusprechen, als sie verlange. Demnach sei von der vorinstanzlich ermittel-
ten Summe in der Höhe von Fr. 165'525.37 die Differenz von insgesamt Fr. 2'407.20 
(Fr. 5'947.20 - Fr. 3'540.–) abzuziehen. Die Vorinstanz hätte der Berufungsbeklagten selbst 
bei Gutheissung der Klage maximal Fr. 37'732.50 zusprechen dürfen. Es sei auf die Summe 
der einzelnen Positionen abzustellen und nicht auf die Gesamtsumme, zumal sich die Zusam-
mensetzung nicht nachvollziehen lasse. Die Berufungsbeklagte habe nicht substanziiert dar-
gelegt, worin der höhere Betrag gründe, weshalb konsequenterweise nicht darauf abgestellt 
werden dürfe (amtl. Bel. 1 Rz. 8 f.; amtl. Bel. 11 Rz. 16 f.). 
 
4.3 
 
Nach dem Dispositionsgrundsatz darf das Gericht einer Partei nicht mehr oder anderes zu-
sprechen, als sie verlangt, und nicht weniger, als die Gegenpartei anerkannt hat (Art. 58 Abs. 
1 ZPO). Ob ein Gericht mehr oder anderes zugesprochen hat, als eine Prozesspartei verlangt 
hat, misst sich in erster Linie an den gestellten Rechtsbegehren. Auf deren Begründung wird 
nur zurückgegriffen, wenn das Begehren unklar ist und einer Auslegung bedarf (Urteile des 
Bundesgerichts 5A_780/2019, 5A_842/2019 vom 31. August 2020 E. 11; 4A_440/2014 vom 
27. November 2014 E. 3.3; 4A_307/2011 vom 16. Dezember 2011 E. 2.4). Nach der bundes-
gerichtlichen Rechtsprechung liegt keine Verletzung des Dispositionsgrundsatzes vor, wenn 
der eingeklagte Anspruch in rechtlicher Hinsicht ganz oder teilweise abweichend von den Be-
gründungen der Parteien gewürdigt wird, sofern er vom Rechtsbegehren gedeckt ist (BGE 120 
II 172 E. 3a; Urteile des Bundesgerichts 4A_356/2014 vom 4. Februar 2016 E. 6.1; 


10│26 
 
4A_684/2014 vom 2. Juli 2015 E. 3.2.1; 4A_440/2010 vom 7. Januar 2011 E. 3.1; 
4A_428/2010 vom 9. November 2010 E. 3.1; 4P.134/2006 vom 7. September 2006 E. 4). Ge-
bunden ist das Gericht an den eingeklagten Gesamtbetrag und das Rechtsmittelgericht man-
gels Anschlussrechtsmittels an den erstinstanzlich zuerkannten Gesamtbetrag, in dessen 
Grenzen es hingegen für ein Schadenselement mehr und für einen anderen Schadensposten 
weniger zusprechen kann (BGE 119 II 396 E. 2 S. 397; BGE 123 III 115 E. 6d S. 119; BGE 
143 III 254 E. 3.3; Urteile des Bundesgerichts 4A_35/2021 vom 15. November 2022 E. 2; 
5A_713/2017 vom 7. Juni 2018 E. 4.2). 
 
4.4 
 
Die Berufungsbeklagte beantragte vor Vorinstanz, die Berufungsklägerin sei zu verurteilen, 
der Berufungsbeklagten (unter Vorbehalt von Mehrforderungen) Fr. 40'139.70 nebst Zins zu 
5% seit 20. August 2020 zu bezahlen (vi-A-4 Antragsziffer 1; vi-A-6 Antragsziffer 1; vi-A-8 
Antragsziffer 1). Die Vorinstanz kam zum Schluss, dass die Berufungsbeklagte gegenüber der 
Berufungsklägerin noch eine Werklohn-Restforderung von Fr. 41'479.30 zugute hätte. Weil sie 
aber lediglich Fr. 40'139.70 eingeklagt habe, dürfe ihr aufgrund des Dispositionsgrundsatzes 
nicht mehr zugesprochen werden, als sie verlange (vi-A-2 E. 6.1). Sie hiess deshalb ihren 
entsprechenden Antrag vollumfänglich gut und verpflichtete die Berufungsklägerin, der Beru-
fungsbeklagten den Betrag von Fr. 40'139.70 nebst Zins zu 5% seit dem 20. August 2020 zu 
bezahlen (vi-A-2 Dispositivziffer 1). Nachdem die Vorinstanz der Berufungsbeklagten nicht 
mehr zugesprochen hat, als diese in ihren Anträgen verlangt hat, liegt – entgegen den beru-
fungsklägerischen Ausführungen – keine Verletzung des Dispositionsgrundsatzes vor. Die 
Vorinstanz war nur an den eingeklagten Gesamtbetrag gebunden, sie durfte für einzelne 
Positionen mehr zusprechen, als dies die Berufungsbeklagte verlangte (vgl. vorstehend E. 4.3 
und insbesondere Urteil des Bundesgerichts 4A_35/2021 vom 15. November 2022 E. 2). 
 
4.5 
 
Im Übrigen denkt die Berufungsklägerin ihre unzutreffende Auslegung des Dispositionsgrund-
satzes auch nicht zu Ende. Dieser besagt nicht nur, dass einer Partei nicht mehr zugesprochen 
werden darf, als sie verlangt, sondern auch nicht weniger, als die Gegenpartei anerkennt 
(vgl. Art. 58 Abs. 1 ZPO). Würde man den Dispositionsgrundsatz so auslegen, wie dies die 
Berufungsklägerin macht, dürfte der Berufungsbeklagten auch nicht weniger zugesprochen 
werden, als die Berufungsklägerin unter Position 913.282 anerkannt hat, nämlich Fr. 5'947.20 
(2 x Fr. 2'973.60; vgl. vi-KB 9). Auch daraus erschliesst sich, dass die berufungsklägerische 
Auslegung des Dispositionsgrundsatzes nicht zutreffen kann. 


11│26 
 
4.6 
 
Schliesslich behauptet die Berufungsklägerin auch nicht, die vorinstanzliche Beweiswürdigung 
zu Position 913.282 sei falsch. Sie setzt sich damit gar nicht auseinander. Diese Rüge ist somit 
unbegründet und abzuweisen. 
 
5. 
 
5.1 
 
Die Berufungsklägerin zog vom Werklohn unter dem Titel «Retrait de la peine conventionelle» 
(Abzug der Konventionalstrafe) Fr. 12'000.– ab. Die Berufungsbeklagte bestritt den Abzug, 
weswegen die Vorinstanz prüfte, ob er gerechtfertigt war. 
Nach einer Würdigung der «Auftragsbestätigung» vom 28. August 2018 (vi-KB 6), der E-Mail-
Korrespondenz (vi-BB 10 bis 14; vi-KB 17) sowie der Parteibefragungen kam sie zum Schluss, 
dass keine Konventionalstrafe vereinbart war. Folglich beurteilte sie den unter diesem Titel 
getätigten Abzug für nicht gerechtfertigt (vi-A-2 E. 4.5). 
Weiter prüfte die Vorinstanz den Eventualstandpunkt der Berufungsklägerin, dass die 
Fr. 12'000.– wenn nicht als Konventionalstrafe, dann als Schadenersatz geschuldet seien. Die 
Berufungsklägerin hatte argumentiert, die Berufungsbeklagte habe sich nicht an die Termin-
vorgaben gehalten, weshalb sie die Verzögerungen während der Bauphase zu verantworten 
habe, wodurch insbesondere das Baugerüst länger habe belassen werden müssen. Nach ei-
ner Würdigung der diesbezüglich geführten Korrespondenz (vi-BB11 – 13) kam die Vorinstanz 
zum Schluss, die Berufungsklägerin vermöge nicht zu beweisen, dass die Berufungsbeklagte 
ihre vertragliche Pflicht zur vertragsgemässen Ausführung der Arbeiten verletzt habe. Ohnehin 
vermöge die Berufungsklägerin nicht konkret zu benennen, welche vertraglichen Abreden im 
Einzelnen getroffen und durch die Berufungsbeklagte verletzt worden wären. Nach einer Wür-
digung der Parteiaussagen von E.__ und D.__ sowie einer E-Mail vom 3. Dezember 2018 
(vi-BB 14) konstatierte die Vorinstanz, es fehle an einem rechtsgenüglichen Beweis dafür, 
dass das berufungsbeklagtische Verhalten ursächlich für die von der Berufungsklägerin be-
hauptete Verzögerung gewesen sei. Damit sei ein natürlicher Kausalzusammenhang nicht er-
stellt, womit auf die Prüfung eines adäquaten Kausalzusammenhangs verzichtet werden 
könne. Die Voraussetzungen für einen Schadenersatzanspruch seien nicht rechtsgenüglich 
dargetan, womit die geltend gemachte Schadenersatzforderung von Fr. 12'000.– nicht zu be-
rücksichtigen sei (vi-A-2 E. 4.6). 
 


12│26 
 
5.2 
 
Die Berufungsklägerin kritisiert, die Vorinstanz sei fälschlicherweise davon ausgegangen, es 
liege keine Terminabsprache vor bzw. eine solche sei einseitig von der Berufungsklägerin vor-
gegeben worden. Die E-Mail vom 21. November 2021 müsse als kaufmännisches Bestäti-
gungsschreiben qualifiziert bzw. ihm die analoge Wirkung beigemessen werden. Soweit die-
ses – wie vorliegend – unwidersprochen bleibe, habe es rechtserzeugende Kraft mit konstitu-
tiver Wirkung. Weil F.__, Adressat dieser E-Mail, die Ansprechperson der Berufungsklägerin 
gewesen sei und ständig mit ihr korrespondiert habe, habe diese davon ausgehen dürfen, 
dass F.__ für die Berufungsbeklagte zeichnungsberechtigt gewesen sei. Er habe im Aussen-
verhältnis den Anschein erweckt, im Namen und Auftrag der Berufungsbeklagten vertretungs- 
bzw. zeichnungsberechtigt zu sein. Die Berufungsbeklagte hätte ihn so instruieren müssen, 
dass er seine im Innenverhältnis erteilten Befugnisse im Aussenverhältnis korrekt wiedergebe 
und nicht überschreite. Die Berufungsbeklagte bestreite in ihrer E-Mail vom 27. November 
2018 den angegebenen Fertigstellungstermin nicht. Dementsprechend sei ein solcher rechts-
gültig und mit gegenseitigem Einverständnis vereinbart worden, womit eine Vertragsverletzung 
aufgrund der verspäteten Fertigstellung gegeben sei. Die Entschuldigung von F.__ in der 
E-Mail vom 27. November 2018 beweise gerade die Verletzung der Terminvereinbarung. Auch 
der entstandene Schaden in Höhe der Konventionalstrafe von Fr. 12'000.– sei der Berufungs-
beklagten bekannt und insoweit anerkannt. Weil sowohl die natürliche wie auch die adäquate 
Kausalität schwierig zu beweisen seien, seien die Anforderungen an die Beweisführung tief. 
Die Berufungsbeklagte sei als einzige Person für die rechtzeitige Fertigstellung des Käsela-
gers verantwortlich gewesen. Indem sie nicht zum verabredeten Termin fertiggestellt habe, sei 
ihr Handeln conditio sine qua non für die fällig gewordene Konventionalstrafe und damit auch 
für den der Berufungsklägerin entstandenen Schaden. Es sei überdies allgemein bekannt, 
dass die verspätete Fertigstellung einer Baute – insbesondere einer Geschäftsbaute – geeig-
net sei, einen Schaden beim Besteller hervorzurufen, womit das Verhalten der Berufungsbe-
klagten auch adäquat kausal sei. Ihre Schadenersatzforderung in Höhe von Fr. 12'000.– sei 
somit in vollem Umfang zur Verrechnung zuzulassen (amtl. Bel. 1 Rz. 10 – 15; amtl. Bel. 11 
Rz. 18 –24). 
 
5.3 
 
Wenn die Berufungsklägerin Verspätungsschaden geltend macht, trägt sie die Beweislast für 
alle schadensrelevanten Faktoren, d.h. Verzug, Schaden, Kausalzusammenhang zwischen 
Verzug und Verspätungsschaden (CORINNE WIDMER LÜCHINGER/WOLFGANG WIEGAND, in: Bas-
ler Kommentar, Obligationenrecht I, 7. Aufl. 2020, N. 14 zu Art. 103 OR). 


13│26 
 
Die Vorinstanz ist richtigerweise zum Schluss gekommen, dass sich aus dem E-Mailverkehr 
zwischen D.__ und F.__ (vi-BB 11 – 13) nicht die Vereinbarung eines verbindlichen Abliefe-
rungstermins entnehmen lässt. Aus dem blossen Umstand, dass F.__ auf Ausführungen von 
D.__ zur (angeblich besprochenen) Fertigstellung der Arbeiten bis am 27. November 2018 in 
seiner Antwort-E-Mail vom gleichen Tag nicht eingegangen ist (vgl. vi-BB 12), kann nicht auf 
die Vereinbarung eines verbindlichen Ablieferungstermins mit Verzugsfolgen bei Nichteinhal-
tung geschlossen werden. Bloss weil F.__ die Ansprechperson für die Berufungsklägerin bei 
der Berufungsbeklagten war, durfte diese nicht davon ausgehen, dass er zur Vereinbarung 
eines verpflichtenden Ablieferungstermins, der – bei Nichteinhaltung – Schadenersatzansprü-
che auslöst, befugt ist, zumal er den Terminen nicht zugestimmt, sondern (vorerst) nicht darauf 
eingegangen ist. In seiner E-Mail vom 27. November 2018 hat F.__ D.__ dann mitgeteilt, Ble-
che hätten neu bestellt werden müssen und es tue ihm ehrlich leid, dass es nicht so funktio-
niere wie es sollte und damit (indirekt) erklärt, dass er den von D.__ bezeichneten Termin nicht 
einhalten kann. Allein aus dem Umstand, dass sich F.__ entschuldigt hat, kann auch nicht 
geschlossen werden, die Berufungsbeklagte habe einen verbindlichen Ablieferungstermin 
nicht eingehalten. Wie die Vorinstanz richtig festgestellt hat, kann die Berufungsklägerin somit 
nicht beweisen, dass sie mit der Berufungsbeklagten einen verbindlichen Ablieferungstermin 
vereinbart hat, welche diese nicht einhielt. 
Überdies hat die Vorinstanz nachvollziehbar dargelegt, dass ein natürlicher Kausalzusammen-
hang zwischen dem angeblichen Verzug und dem angeblichen Schaden nicht erwiesen ist. 
Die Behauptung der Berufungsklägerin, die Berufungsbeklagte sei als einzige «Person» für 
die rechtzeitige Fertigstellung des Käselagers verantwortlich gewesen, erscheint sehr fraglich, 
wenn man berücksichtigt, wie D.__ in seiner Parteibefragung das Zusammenspiel zwischen 
Architekt, Bauherrschaft, anderen Handwerkern und Unternehmern bei den Bauarbeiten am 
Käselager schilderte (vgl. vi-B-12 Parteibefragungsprotokoll D.__ vom 28. Juni 2023 Ziff. 2 S. 
3). Jedenfalls ist ein natürlicher Kausalzusammenhang zwischen einem angeblichen Verzug 
und einem angeblichen bei der Berufungsklägerin eingetreten Schaden nicht einmal mit über-
wiegender Wahrscheinlichkeit erwiesen, womit auch die diesbezüglichen Schlussfolgerungen 
der Vorinstanz nicht zu beanstanden sind. 
Folglich kann – wie vor Vorinstanz – offenbleiben, ob die Berufungsklägerin den geltend ge-
machten Schaden beweisen konnte. Die Berufung ist auch in diesem Punkt unbegründet und 
abzuweisen. 
 


14│26 
 
6. 
 
6.1 
 
Vor Vorinstanz hat die Berufungsklägerin überdies eine Forderung für angebliche Aufwendun-
gen für eine Nachbesserung im Zusammenhang mit den Arbeiten der Berufungsbeklagten an 
der Reithalle geltend gemacht und diese zur Eventualverrechnung gebracht. Die Vorinstanz 
kam nach einer Würdigung der von der Berufungsklägerin aufgelegten Korrespondenz (vi-BB 
2 – 4) sowie der Parteiaussagen von D.__ und G.__ zum Schluss, dass sie gegenüber der 
Berufungsbeklagten keine Mängelrüge im Sinne von Art. 367 OR erhoben hat, weshalb ihr 
kein Nachbesserungsrecht zugestanden sei (vi-A-2 E. 5.4). Überdies erwog die Vorinstanz, 
die Berufungsklägerin hätte das Nachbesserungsrecht auch nicht korrekt ausgeübt. In den 
Akten würden sich keine Hinweise finden, dass die Berufungsklägerin persönlich von der Be-
rufungsbeklagten die Nachbesserung unter hinreichender Bezeichnung der mangelhaften 
Stellen am Dach verlangt hätte. Passend dazu sei es auch nicht die Berufungsklägerin gewe-
sen, welche die bb.__ SA beigezogen und deren Rechnung bezahlt habe. Ob und gegebe-
nenfalls in welchem Umfang es sich bei den in Rechnung gestellten Arbeiten der bb.__ SA um 
eine Nachbesserung durch einen Dritten bzw. eine Ersatzvornahme gehandelt habe, sei von 
der Berufungsklägerin weder ausreichend durch konkrete Behauptungen dargelegt noch be-
wiesen worden. Demzufolge liege kein Beweis für den Bestand dieser zur Verrechnung ge-
brachten Forderung vor, weshalb eine prozessuale Eventualverrechnung mit der berufungs-
beklagtischen Forderung scheitere (vi-A-2 E. 5.4). 
 
6.2 
 
Die Berufungsklägerin bringt diesbezüglich zunächst vor, betreffend Anerkennung des Werks 
im Abnahmezeitpunkt sei darauf hinzuweisen, dass versteckte Mängel selbst bei einer ord-
nungsgemässen Abnahme noch nicht entdeckt werden könnten. Es sei für sie kein Nachteil, 
wenn sie das Werk zunächst abgenommen und die versteckten Mängel erst nach deren Ent-
deckung sofort gerügt habe. Weiter rügt sie, die Vorinstanz habe die von der Berufungskläge-
rin eingereichten E-Mails falsch gewürdigt. Nach Meinung der Vorinstanz seien die Rügen 
jeweils angeblich unsubstanziiert. Sie lasse dabei die Formlosigkeit der Rügen ausser Acht. 
Aus dem Inhalt der E-Mails ergebe sich nämlich jeweils, dass bereits Gespräche über die 
Mängel stattgefunden hätten und der Berufungsbeklagten somit zumindest im Grundsatz klar 
gewesen sei, was behoben werden müsse. Es werde teilweise auf die mündlichen Rügen Be-
zug genommen. Mündliche Handlungen seien naturgemäss schwierig zu beweisen, dürften 
jedoch nicht einfach so abgetan werden. Rechtlich sei auch eine mündliche Mängelrüge gültig 


15│26 
 
und zulässig. Dies ergebe sich auch aus den E-Mails vom 22. und 24. Januar 2020. Beispiel-
haft sei die Formulierung, es tropfe immer noch in der Reithalle. Die Berufungsbeklagte habe 
weder überrascht noch unwissend reagiert, sie habe vielmehr dieses Thema bei der techni-
schen Sitzung behandeln wollen. Wenn sie nicht gewusst hätte, um was es gehe, hätte sie 
nachfragen müssen. Eine Nachfrage sei aber nicht nötig gewesen, was zeige, dass sie über 
die angegebenen Mängel in anderer Form, nämlich mündlich, bereits detailliert unterrichtet 
worden sei. Ohne Kenntnis wäre eine Behandlung des Themas an einer ihrer Sitzungen nicht 
möglich gewesen. Aus den Umständen bleibe somit einzig der naheliegende Rückschluss, 
dass der Berufungsbeklagten die Substanz der Mängel sehr wohl bewusst gewesen sei. In der 
E-Mail vom 20. August 2020 gestehe die Berufungsbeklagte, dass bereits mehrere Personen 
vor Ort gewesen und die Sache zu beheben versucht hätten. Zumindest diesen Personen 
seien die Mängel somit sehr wohl bekannt gewesen. Durch die Nicht- bzw. Falschwürdigung 
der vorgenannten E-Mails habe die Vorinstanz den Sachverhalt unrichtig festgestellt und das 
rechtliche Gehör der Berufungsklägerin verletzt. Hätte sie den Inhalt dieser E-Mails gewürdigt, 
wäre sie zum Schluss gekommen, dass eine den Anforderungen genügende Mängelrüge er-
folgt sei, womit der Berufungsklägerin die Rechte nach Art. 369 OR offen stünden (amtl. Bel. 1 
Rz. 16 – 20; amtl. Bel. 11 Rz. 25 – 26). 
Weiter führt die Berufungsklägerin aus, die Vorinstanz habe insbesondere gestützt auf die 
Schreiben vom 16. und 25. September 2025 beurteilt, ob die Berufungsklägerin der Berufungs-
beklagten eine Frist zur Nachbesserung angesetzt habe. Dabei sei sie zum Schluss gekom-
men, die Schreiben enthielten keine Bezeichnung und Lokalisierung der undichten Stellen am 
Dach der Reithalle und es sei aus ihnen überdies nicht ersichtlich, dass vor diesen Schreiben 
eine Verbesserung verlangt worden wäre. Die Berufungsklägerin rügt, die Schreiben seien 
unwidersprochen geblieben und würden demnach Rechtswirkung zu Gunsten der Berufungs-
klägerin entfalten. Der Berufungsklägerin sei offensichtlich klar gewesen, welche Nachbesse-
rungen vorzunehmen seien. Eine korrekte Mängelbeschreibung sowie eine Aufforderung zur 
Nachbesserung sei somit von der Berufungsklägerin getätigt worden. Eine Nachfrist ergebe 
sich nachweislich aus dem Schreiben vom 25. September 2020, in dem eine letztmalige Ver-
besserungsfrist bis zum 2. Oktober 2020 angesetzt werde. Damit könne dahingestellt bleiben, 
ob bereits früher eine Frist angesetzt worden sei. Die Berufungsbeklagte sei nicht in der Lage 
gewesen, die Mängel zu beheben und habe überdies die angesetzte letztmalige Nachfrist un-
benutzt verstreichen lassen. 


16│26 
 
Die Berufungsklägerin moniert weiter, sie sei entgegen den Feststellungen der Vorinstanz be-
rechtigt gewesen, die Nachbesserungsarbeit an einen Dritten zu vergeben. Aus den Aussagen 
von Herrn D.__ an der vorinstanzlichen Parteibefragung in Verbindung mit der Abrechnung 
(vi-BB 16) sei entgegen den vorinstanzlichen Erwägungen ersichtlich, dass die Abdichtungs-
arbeiten ausgeführt worden seien und sich die Abrechnungspositionen mit Ausnahme von Po-
sition 110 und 111 auf die Abdichtungsarbeiten erstreckt hätten. Entgegen den vorinstanzli-
chen Ausführungen könne es auch keine Rolle spielen, ob letztlich die Bauherrschaft oder die 
Berufungsklägerin, welche die Rechte der Bauherrschaft gegenüber der Berufungsbeklagten 
im Sinne einer Hilfsperson ausgeübt habe, den Auftrag an die bb.__ SA erteilt habe. Aus den 
Belegen und Aussagen der Herren D.__ und G.__ sei klarerweise erstellt, dass die bb.__ SA 
die Abdichtungsarbeiten vorgenommen und das Dach dicht gemacht habe (amtl. Bel. 1 Rz. 21 
– 24; amtl. Bel. 11 Rz. 27). 
Schliesslich argumentiert die Berufungsklägerin, aus den Aussagen von D.__ gehe hervor, 
dass die cc.__ SA die Arbeiten der bb.__ SA bezahlt, hingegen der Berufungsklägerin 
Fr. 60'000.– nicht bezahlt habe und Fr. 27'000 bis Fr. 29'000 vom Werklohn abziehen werde. 
Wenn Herr G.__ auf die noch nicht definitiv vorliegende Abrechnung hingewiesen habe, be-
ziehe sich das darauf, dass im Rahmen von Fr. 27'000 bis Fr. 29'000 der genaue Betrag noch 
nicht definiert sei. Da jedoch der Rückbehalt von Fr. 60'000.– erfolgt sei und mindestens 
Fr. 27'000.– auf die von bb.__ SA verrichteten Arbeiten entfallen würden, sei eine Verrech-
nungsforderung von Fr. 27'000.– bereits im jetzigen Zeitpunkt erstellt (amtl. Bel. 1 Rz. 25; amtl. 
Bel. 11 Rz. 28). 
 
6.3 
 
Die Berufungsklägerin rügt zunächst, die Vorinstanz sei fälschlicherweise davon ausgegan-
gen, sie habe keine inhaltlich genügende Mängelrüge nachweisen können. 
Im Berufungsverfahren ist nicht mehr umstritten (vgl. amtl. Bel. 1 Rz. 16), dass die Berufungs-
klägerin die Arbeiten der Berufungsbeklagten an der Reithalle am 26. Juni 2019 abgenommen 
hat. Dies ergibt sich auch zweifellos aus dem von D.__ mitunterzeichneten Abnahmeprotokoll 
(vi-KB 5, vgl. zur Unterschrift von D.__ vi-KB 8), in dem «keine Mängel» bescheinigt wurden 
und dem Umstand, dass D.__ an der vorinstanzlichen Parteibefragung auf eine Frage zu die-
sem Abnahmeprotokoll gesagt hat: «An dem Tag, als wir das mit F.__ und Herrn H.__ zusam-
men gemacht haben, war alles gut. Man ging an diesem Tag alles durch. An diesem Tag war 
kein Mangel.» (vi-B-12, Parteibefragungsprotokoll D.__ vom 28. Juni 2023 Ziff. 16; vgl. auch 
vi-BB 5: «Die Manège in X.__ wurde von Herrn D.__ abgenommen»). Das abgelieferte Werk 


17│26 
 
wurde somit von der Berufungsklägerin als Bestellerin ausdrücklich genehmigt, womit die Be-
rufungsbeklagte als Unternehmerin von ihrer Haftpflicht befreit ist, soweit es sich nicht um 
Mängel handelt, die bei der Abnahme und ordnungsmässigen Prüfung nicht erkennbar waren 
(sog. geheime Mängel, vgl. ZINDEL/SCHOTT, a.a.O., N. 7 zu Art. 370 OR m.w.V.) oder vom 
Unternehmer absichtlich verschwiegen wurden (Art. 370 Abs. 1 OR). 
Die Berufungsklägerin behauptet in der Berufung solche geheimen bzw. versteckten Mängel 
(vgl. amtl. Bel. 1 Rz. 16). Für geheime Mängel schreibt Art. 370 Abs. 3 OR vor, dass der Be-
steller sie sofort nach Entdeckung anzeigen muss, widrigenfalls das Werk auch hinsichtlich 
dieser Mängel als genehmigt gilt. Die Anzeige der Mängel ist an keine besondere Form ge-
bunden. Inhaltlich muss die Rüge sachgerecht substanziiert sein, zumindest die Mängel ge-
nau angeben und zum Ausdruck bringen, dass der Besteller das Werk nicht als vertragsge-
mäss anerkennen und den Unternehmer haftbar machen will (BGE 107 II 172 E. 1a). Die Rü-
gefrist beginnt mit der Entdeckung des Mangels zu laufen. Erkannt sind geheime Mängel, so-
bald der Besteller über deren Vorliegen Gewissheit hat, das heisst wenn er vom Mangel eine 
solche Kenntnis erlangt hat, dass er eine genügend substanziierte Rüge erheben kann (BGE 
118 II 142 E. 3b). Will der Besteller aus Art. 370 Abs. 3 OR Rechte ableiten, so hat er nach 
der allgemeinen Regel des Art. 8 ZGB die Rechtzeitigkeit der Rüge darzutun. Dazu gehört 
auch der Beweis, wann der gerügte Mangel für ihn erkennbar geworden ist und wie und wem 
er ihn mitgeteilt hat (BGE 107 II 172 E. 1a S. 176; 118 II 142 E. 3a S. 147; zum Ganzen: Urteil 
des Bundesgerichts 4A_252/2010 vom 25. November 2010 E. 6.2). Die Berufungsklägerin 
müsste somit einerseits eine substanziierte Mängelrüge behaupten und beweisen. Anderer-
seits müsste sie behaupten und beweisen, dass diese Mängelrüge rechtzeitig erfolgt ist, wozu 
insbesondere auch der Zeitpunkt gehört, an dem sie den Mangel entdeckt hat. 
Die Berufungsklägerin behauptet nicht, ihre E-Mails an die Berufungsbeklagte seien für sich 
genügend substanziierte Mängelrügen. Sie will aber aus der entsprechenden E-Mailkorres-
pondenz (vi-BB 2 – 4) ableiten, es müsse zuvor eine inhaltlich genügende mündliche Mängel-
rüge erfolgt sein und wirft der Vorinstanz vor, dies übersehen zu haben. Zunächst ist darauf 
hinzuweisen, dass die die Berufungsklägerin – obwohl die Berufungsbeklagte eine Mängel-
rüge bestritten hat (vi-A-6 Rz. 37, 46 ff. und 93) – in ihren Rechtsschriften nicht einmal sub-
stanziiert behauptet hat, welche konkreten Mängel (vgl. vorstehend E. 3.5) sie gegenüber der 
Berufungsbeklagten gerügt haben will (vgl. vi-A-5 Rz. 4 ff.; vi-A-7 Rz. 9 f.; amtl. Bel. 1 Rz. 16 
ff.). Die Behauptung, das Dach der Reithalle habe «diverse Löcher resp. Undichtheiten» auf-
gewiesen und trotz mehrmaligen Mahnungen sei die Berufungsbeklagte nicht in der Lage ge-
wesen, das Dach komplett zu versiegeln und den entsprechenden Werkmangel zu beseitigen 


18│26 
 
(vgl. vi-A-5 Rz. 5) respektive über die Mangelhaftigkeit seien diverse «schriftliche und mündli-
che Austausche» erfolgt und die Berufungsbeklagte habe «ihre Leistungen – erstellen des 
Daches der Reithalle – nicht korrekt erbracht», genügen den Anforderungen nicht (vi-A-7 
Rz. 10). Über die nicht ausreichend substanziierten Behauptungen kann deshalb kein Beweis 
abgenommen werden (BGE 144 III 519 E. 5.2.1.1; BGE 127 III 365 E. 2b; Urteil des Bundes-
gerichts 4A_452/2022 vom 16. März 2023 E. 5.4). Im Übrigen hat die Vorinstanz – entgegen 
den berufungsklägerischen Behauptungen – nicht übersehen, dass eine Mängelrüge an keine 
besondere Form gebunden ist und damit auch mündlich erfolgen kann (vgl. vi-A-2 E. 5.4). Sie 
ist allerdings nach einer Würdigung der dazu angerufenen Beweismittel, d.h. der Parteibefra-
gungen sowie der E-Mail-Korrespondenz zwischen den Parteien (vi-BB 2 – 4) zum Schluss 
gekommen, dass die Berufungsklägerin keine inhaltlich genügende Mängelrüge vorweisen 
kann. Wenn man – entgegen den vorstehenden Ausführungen – von einer genügenden Sub-
stanziierung ausginge und darüber Beweis führen könnte, wäre dieses Beweisergebnis nicht 
zu beanstanden. Wie die Vorinstanz richtig festgehalten hat, ergibt sich aus der E-Mailkorres-
pondenz (und auch aus den Parteibefragungen) nicht, dass die Berufungsklägerin der Beru-
fungsbeklagte (vorgängig) mündlich mitgeteilt hat, welche Mängel sie genau beanstanden und 
dass sie sie deswegen haftbar machen will. Im Übrigen kann die Berufungsklägerin aus dem 
Umstand, dass ihr für eine substanziierte Mängelrüge die Beweismittel fehlen, keine Beweis-
not und damit einhergehende Beweiserleichterungen ableiten, zumal es ihr unbenommen ge-
wesen wäre, die angeblichen Mängel detailliert schriftlich zu rügen (vgl. BGE 130 III 321 E. 
3.2; Urteil des Bundesgerichts 4A_401/2015 vom 8. Januar 2015 E. 3.2). 
Überdies hätte die Berufungsklägerin auch die Rechtzeitigkeit ihrer bestrittenen angeblichen 
Mängelrüge substanziiert behaupten und beweisen müssen. Sie hätte somit behaupten und 
beweisen müssen, wann genau sie den Mangel entdeckt und wann sie ihn genau gerügt hat. 
Andernfalls ist es dem Gericht nicht möglich zu prüfen, ob sie den Mangel «sofort» nach Ent-
deckung i.S.v. Art. 370 Abs. 3 OR gerügt hat. Die Berufungsklägerin hat allerdings in ihren 
Rechtsschriften weder ein Entdeckungs- noch ein Rügedatum behauptet, geschweige denn 
ein solches bewiesen. 
Zusammengefasst hat die Berufungsklägerin weder behauptet noch bewiesen, dass sie die 
(angeblichen) verstreckten Mängel sofort nach Entdeckung inhaltlich substanziiert gerügt hat. 
Sie gelten damit als genehmigt i.S.v. Art. 370 Abs. 3 OR, womit allfällige daraus folgende 
Mängelrechte verwirkt wären (vgl. BGE 107 II 178 sowie ZINDEL/SCHOTT, a.a.O., N. 21 zu 
Art. 370 OR m.w.V.). Bereits daran scheitert ihr Anspruch aus Nachbesserung, den sie zur 
(Eventual-)Verrechnung bringen will. 


19│26 
 
 
6.4 
 
Weiter ist zu prüfen, ob die Vorinstanz richtigerweise davon ausging, die Berufungsklägerin 
habe das Nachbesserungsrecht nicht korrekt ausgeführt (vgl. vi-A-2 E. 5.5). 
Kommt der Unternehmer seiner Pflicht zur Nachbesserung nicht nach, ist der Besteller nach 
bundesgerichtlicher Rechtsprechung in analoger Anwendung von Art. 366 Abs. 2 OR berech-
tigt, den Mangel durch Ersatzvornahme auf Kosten des säumigen Unternehmers zu beseitigen 
oder beseitigen zu lassen (BGE 141 III 257 E. 3.3, BGE 136 III 276 E. 2.4, BGE 107 II 50 E. 3). 
Die analoge Anwendung von Art. 366 Abs. 2 OR setzt jedoch voraus, dass der Besteller dem 
Unternehmer eine angemessene Frist zur Nachbesserung ansetzt, verbunden mit der Andro-
hung, sonst zur Ersatzvornahme zu schreiten (BGE 142 III 321 E. 4.4.2; NADJA SCHWERY, in: 
Berner Kommentar, Der Werkvertrag, Art. 363 – 379 OR, 2024, N. 437 zu Art. 368 OR; vgl. 
auch ROGER BRÄNDLI, Die Nachbesserung im Werkvertrag, 2007, N 704). Sowohl eine Fristan-
setzung als auch eine Androhung der Ersatzvornahme sind nicht erforderlich, sofern die Un-
fähigkeit oder Unwilligkeit des Unternehmers, objektiv erkennbar ist (ZINDEL/SCHOTT, a.a.O., 
N. 36 zu Art. 366 OR; SCHWERY, a.a.O., N. 438 zu Art. 368 OR). Setzt der Unternehmer der 
Bestellerin eine Abhilfefrist an, obschon dies nach den Umständen nicht nötig wäre, muss er 
den Ablauf dieser Frist abwarten, bevor er zur Ersatzvornahme schreitet (vgl. HEINZ REY, in: 
Berner Kommentar, Der Werkvertrag, Art. 363 – 379 OR, 2024, N. 288 zu Art. 366 OR). 
Mit Schreiben vom 16. September 2020 hat die Berufungsklägerin der Berufungsbeklagten 
mitgeteilt, sie habe ihre Garantiearbeiten nicht erfüllt. Es seien schon sechs Reparaturversu-
che unternommen worden, womit sie bereits ein Nachbesserungsrecht gehabt habe und ihre 
Firma nicht in der Lage sei, die Mängel zu beheben. Die Berufungsbeklagte wurde aufgefor-
dert, «die angezeigten Mängel» innert der «letzte[n] gesetzten Frist» zu beheben, andernfalls 
werde die Berufungsklägerin ihren Baujuristen beauftragen und den Rechtsweg beschreiten 
(vi-BB 5). Mit Schreiben vom 25. September 2020 schrieb die Berufungsklägerin der Beru-
fungsbeklagten, die «Garantieleistungen» seien trotz Aufforderung noch nicht erbracht worden 
und die gesetzte Nachfrist unbenutzt verstrichen. Sie werde ein allerletztes Mal aufgefordert, 
die «Garantieleistungen und Abdichtungen» bis am 2. Oktober 2020 auszuführen. Falls sie 
diesem Termin verstreichen lasse, behalte sich die Berufungsklägerin vor, andere Unterneh-
mer mit der Behebung zu beauftragen und der Berufungsbeklagten die Kosten zu verrechnen 
(vi-BB 6). In den E-Mails vom 30. September 2020 und 26./27. Oktober 2020 wurden die Män-
gel dann spezifiziert und die Berufungsbeklagte angefragt, bis wann sie die Mängel in Ordnung 
bringen werde (vi-BB 7 und vi-BB 15). Eine Fristansetzung erfolgte in diesen E-Mails nicht. Mit 


20│26 
 
Schreiben vom 4. Dezember 2020 teilte die Berufungsklägerin der Berufungsbeklagten 
schliesslich mit, sie habe «trotz Abmahnung und zig Versuchen die Leistung» ohne Mangel 
nicht erledigen können. Die Fristen für die Gewährleistung bzw. Erledigung der Garantieleis-
tungen sei nun definitiv verstrichen. Sie wurde über die «zu erwartenden Kosten» informiert 
und erhielt eine Kopie der Offerte der bb.__ SA vom 23. November 2020 (vi-BB 8 f.). 
Der aktenkundigen Korrespondenz lässt sich entnehmen, dass die Berufungsklägerin bis min-
destens am 26./27. Oktober 2020 davon ausging, die Berufungsbeklagte könne die (angebli-
chen) Mängel beheben, ansonsten sie sie nicht immer wieder zur Mängelbehebung aufgefor-
dert und zugelassen hätte. Auch lassen sich den Akten keine Hinweise dafür entnehmen, dass 
die Berufungsbeklagte nicht gewillt gewesen wäre, die (angeblichen) Mängel zu beheben (vgl. 
z.B. vi-BB 7). Es lag also weder eine objektiv erkennbare Unfähigkeit oder Unwilligkeit der 
Berufungsbeklagten vor, die (behaupteten) Mängel zu beheben. Die Berufungsklägerin war 
demnach verpflichtet, der Berufungsbeklagten eine angemessene Frist zur Nachbesserung 
anzusetzen, verbunden mit der Androhung, sonst zur Ersatzvornahme zu schreiten. Das 
Schreiben vom 16. September 2020 enthielt weder die konkret beanstandeten Mängel, noch 
eine Frist, oder die Androhung, den Mangel auf Kosten des säumigen Unternehmers beseiti-
gen zu lassen. Das Schreiben vom 25. September 2020 enthielt zwar eine Frist und die An-
drohung der Ersatzvornahme, aber die (angeblichen) Mängel wurden nicht konkret genannt. 
Als dies mit E-Mails vom 30. September 2020 und 26./27. Oktober 2020 nachgeholt wurde, 
wurde keine erneute Frist angesetzt, vielmehr wurde die Berufungsbeklagte angefragt, bis 
wann sie den Mangel beheben kann. Spätere Korrespondenz liegt nicht bei den Akten, son-
dern erst wieder ein Schreiben vom 4. Dezember 2020, in welchem die Berufungsklägerin auf 
eine Nachbesserung der Berufungsbeklagten verzichtete und die Ersatzvornahme durch eine 
Drittunternehmerin bekanntgab. Daraus erschliesst sich, dass die Berufungsklägerin bis am 
4. Dezember 2020, als sie auf die Nachbesserung verzichtete und zur Ersatzvornahme schritt, 
die Berufungsbeklagte nicht rechtsgenüglich, unter genauer Darlegung der gerügten Mängel, 
in Verzug gesetzt und ihr die Mängelbeseitigung angedroht hat. 
Demnach ist es auch nicht zu beanstanden, wenn die Vorinstanz zum Schluss kam, die Beru-
fungsklägerin hätte ein allfälliges Nachbesserungsrecht nicht korrekt ausgeübt. 
 
6.5 
 
Schliesslich bleibt zu prüfen, ob die Vorinstanz zu Recht davon ausging, die Berufungsklägerin 
habe nicht substanziiert behauptet und bewiesen, dass und gegebenenfalls in welchem 


21│26 
 
Umfang die von der bb.__ SA der cc.__ SA in Rechnung gestellten Arbeiten auf (angeblichen) 
von durch die Berufungsbeklagte verursachte Mängel zurückzuführen seien. 
Schreitet der Besteller zur Ersatzvornahme ohne Vorschuss, wozu er auch ohne richterliche 
Ermächtigung befugt ist, muss er nach getätigter Mängelbeseitigung im Rückerstattungspro-
zess gegen den Unternehmer sowohl den grundsätzlichen Anspruch auf Ersatzvornahme wie 
die Berechtigung des konkret getätigten Aufwands nachweisen (BGE 141 III 257 E. 3.3 
m.w.V.). 
Die Berufungsklägerin behauptet unter Auflage einer Rechnung der bb.__ SA, für die «Korrek-
tur des Daches und Erstellung des seitens der Bauherrschaft geschuldeten Zustandes» habe 
diese für Fr. 29'726.30 Nachbesserungen vorgenommen, die – mittels Rückbehalts von Werk-
lohn – der Berufungsklägerin überbunden worden seien (vi-A-6 Rz. 10; vi-BB 16). Die Beru-
fungsbeklagte bestritt mit Nichtwissen, dass sich diese Rechnung auf die Reparaturarbeiten 
beziehe und führte aus, dass sie zumindest teilweise nicht Reparaturarbeiten zum Gegenstand 
habe, zum Beispiel soweit dies den Einbau von Dachrinnen oder Spenglerarbeiten an der Ter-
rasse und die Montage eines massgefertigten Edelstahlbeschlags für eine Dachluke betreffe. 
Ebenso bestritt sie, dass die Berufungsklägerin die Nachbesserungskosten zu tragen hatte 
(vi-A-8 Rz. 76 ff.). Die Berufungsklägerin hat dazu vor Vorinstanz nicht mehr Stellung genom-
men und mit Berufung ausgeführt, aus der Parteibefragung von D.__ und der Rechnung sei 
entgegen den vorinstanzlichen Erwägungen ersichtlich, dass die Abdichtungsarbeiten ausge-
führt worden seien und sich die Abrechnungspositionen mit Ausnahme von Position 110 und 
111 auf die Abdichtungsarbeiten erstreckt hätten (amtl. Bel. 1 Rz. 21 – 24). 
Die Berufungsklägerin verkennt, dass nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung der Behaup-
tungs- und Substanziierungslast im Prinzip in den Rechtsschriften nachzukommen ist und der 
blosse pauschale Verweis auf Beilagen in aller Regel nicht genügt, weil es nicht angehen kann, 
dass das Gericht und die Gegenpartei die Sachdarstellung aus den Beilagen zusammensu-
chen und diese danach zu durchforsten müssen, ob sich daraus etwas zu Gunsten der be-
hauptungsbelasteten Partei ableiten lässt (Urteil des Bundesgerichts 4A_281/2017 vom 
22. Januar 2018 E. 4.4 m.w.V.). Ausnahmsweise kann es zulässig sein, seinen Substanziie-
rungsobliegenheiten durch einen Verweis auf die Beilagen nachzukommen, nämlich dann, 
wenn eine Beilage selbsterklärend ist und genau die verlangten (beziehungsweise in der 
Rechtsschrift bezeichneten) Informationen enthält. Sind diese Voraussetzungen nicht gege-
ben, kann ein Verweis nur genügen, wenn die Beilage in der Rechtsschrift derart konkretisiert 
und erläutert wird, dass die Informationen ohne weiteres zugänglich werden und nicht inter-
pretiert und zusammengesucht werden müssen (Urteil des Bundesgerichts 4A_281/2017 vom 


22│26 
 
22. Januar 2018 E. 5 m.w.V.). Diesen Anforderungen genügt die Berufungsklägerin offenkun-
dig nicht, wenn sie für die angeblichen Mängelbehebungskosten pauschal auf eine zweiseitige 
Rechnung mit diversen Einzelpositionen in französischer Sprache verweist, ohne auf die ein-
zelnen Positionen einzugehen, dann aber in der Berufung selbst einräumt, dass nicht alle Po-
sitionen Mängelbehebungskosten darstellen. 
Bereits aus diesem Grund ist es nicht zu beanstanden, wenn die Vorinstanz die Mängelbehe-
bungskosten für nicht substanziiert behauptet und bewiesen hielt. 
 
6.6 
 
Nachdem die Berufungsklägerin die angeblichen Mängel nicht substanziiert gerügt, ein allfäl-
liges Nachbesserungsrecht nicht korrekt ausübt und die angeblichen Nachbesserungskosten 
nicht substanziiert behauptet hat, hat die Vorinstanz ihre eventuelle Verrechnungsforderung 
zu Recht abgewiesen. Die Berufung ist auch in diesem Punkt unbegründet und abzuweisen. 
 
7. 
 
7.1 
 
Schliesslich rügt die Berufungsklägerin die vorinstanzliche Kostenverlegung. Konkret kritisiert 
sie, das eingeholte Gutachten sei nicht ausschliesslich zu Gunsten der Berufungsbeklagten 
ausgefallen. Bezüglich der umstrittenen Positionen sei die Berufungsbeklagte von einem Aus-
mass von Fr. 27'492.25 und die Berufungsklägerin von Fr. 16'254.75 ausgegangen. Der Gut-
achter habe Fr. 23'339.17 festgestellt. Entsprechend habe die Berufungsbeklagte bezüglich 
den durch das Gutachten zu beantwortenden Fragen nur unwesentlich obsiegt, womit es sich 
selbst bei einer Gutheissung der Klage nicht rechtfertige, die Gutachterkosten vollumfänglich 
der Berufungsklägerin aufzuerlegen (amtl. Bel. 1 Rz. 29; amtl. Bel. 11 Rz. 30 f.). 
 
7.2 
 
Die Vorinstanz hat unter Verweis auf Art. 95 Abs. 2 lit. c ZPO ausgeführt, die Kosten der Be-
weisführung seien ebenfalls zu den Gerichtskosten zu zählen. Die Auslagen für das Gutachten 
von insgesamt Fr. 6'529.40 würden ausgangsgemäss zu Lasten der Berufungsbeklagten ge-
hen (vi-A-2 E. 7.1.3). 
7.3 
 
Die Prozesskosten setzen sich aus Gerichtskosten und Parteientschädigung zusammen 
(Art. 95 Abs. 1 ZPO). Gerichtskosten sind unter anderem die Kosten der Beweisführung 
(Art. 95 Abs. 2 lit. c ZPO). Darunter fallen Kosten für ein gerichtlich bestelltes Gutachten 


23│26 
 
(BGE 139 III 33 E. 4.1; DIETER HOFMANN/ANDREAS BAECKERT, in: Basler Kommentar, Schwei-
zerische Zivilprozessordnung, 4. Aufl. 2024, N. 31 zu Art. 95 ZPO m.w.V.). 
Die Prozesskosten werden gemäss Art. 106 Abs. 1 Satz 1 ZPO der unterliegenden Partei 
auferlegt. Entscheidend ist, in welchem Mass die Parteien im Ergebnis mit ihren Rechtsbe-
gehren durchdringen. Massgebend ist das Gesamtergebnis des Prozesses in der Hauptsache 
und nicht, wie über einzelne Angriffs- oder Verteidigungsmittel entschieden wurde (BGE 148 
III 182 E. 3.2). Das Gericht kann nach Art. 107 Abs. 1 ZPO von den Verteilungsgrundsätzen 
gemäss Art. 106 ZPO – entsprechend dem Erfolg der Parteien im Prozess – abweichen und 
die Prozesskosten nach Ermessen verteilen, um besonderen Umständen Rechnung zu tragen. 
Dazu wurden in Art. 107 Abs. 1 lit. a-f ZPO typisierte Fallgruppen geschaffen. So 
nennt Art. 107 Abs. 1 lit. f ZPO andere besondere Umstände und bildet damit einen Auffang-
tatbestand. Dieser Auffangtatbestand kann einerseits bei erheblicher wirtschaftlicher Dispari-
tät der Parteien angewendet werden und andererseits, wenn und soweit die nicht unterlie-
gende Partei durch ihr Verhalten ungerechtfertigten Aufwand zu verantworten hat (BGE 139 
III 33 E. 4.2 m.w.H.). 
 
7.4 
 
Die Gutachterkosten sind Prozesskosten (Art. 95 Abs. 1 i.V.m. Abs. 2 lit. c ZPO) und damit der 
unterliegenden Partei aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Nachdem die Berufungsklägerin 
mit ihren Rechtsbegehren (auch) vor Vorinstanz vollumfänglich unterlegen ist, hat ihr diese zu 
Recht die vollumfänglichen Gutachterkosten auferlegt. Eine Verteilung der Beweisführungs-
kosten nach dem Ergebnis des Beweises und nicht nach dem Ergebnis der Hauptanträge – 
wie dies die Berufungsklägerin verlangt – ist nicht vorgesehen (und wäre auch kaum praktika-
bel). Es liegt auch kein Anwendungsfall von Art. 107 Abs. 1 ZPO vor, welche ausnahmsweise 
eine Abweichung von den Verteilungsgrundsätzen nach Art. 106 ZPO erlaubt. 
 
7.5 
 
Die Vorinstanz hat die Kosten für das Gutachten zu Recht vollumfänglich der Berufungskläge-
rin auferlegt. Ihre diesbezügliche Rüge ist – wie alle ihre anderen Rügen – unbegründet und 
abzuweisen, womit ihre Berufung vollumfänglich abzuweisen ist. 
 


24│26 
 
8. 
 
8.1 
 
Abschliessend sind die Prozesskosten des Berufungsverfahrens zu verlegen. Diese bestehen 
aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 1 ZPO) und werden der 
unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 Abs. 1 Satz 1 ZPO). Nachdem die Berufung der Be-
rufungsklägerin vollumfänglich abgewiesen wird, hat sie die Gerichtskosten zu tragen und der 
Berufungsbeklagten eine Parteientschädigung auszurichten. 
 
8.2 
 
Die Gerichtskosten vor Obergericht als Berufungsinstanz richten sich nach dem im Verfahren 
vor dem Kantonsgericht massgebenden Tarif; sie werden um einen Drittel reduziert, betragen 
jedoch mindestens Fr. 500.– (Art. 8 Abs. 1 Ziff. 2 PKoG [NG 261.2]). In Rechtsmittelverfahren 
gilt in Streitsachen mit Vermögensinteressen der noch strittige Betrag als Streitwert 
(Art. 5 Abs. 2 PKoG). 
Der Streitwert beträgt Fr. 40'139.70. Die Schwierigkeit der Sache, der Umfang der Prozess-
handlungen und der Zeitaufwand für die Verfahrenserledigung waren durchschnittlich, wes-
halb die Entscheidgebühr auf Fr. 2'000.– (inkl. Auslagen) festgesetzt wird (vgl. Art. 8 Abs. 1 
Ziff. 2 PKoG i.V.m. Art. 7 Abs. 1 Ziff. 4 PKoG und Art. 2 Abs. 1 PKoG). Sie wird mit dem 
Kostenvorschuss der Berufungsklägerin in gleicher Höhe (vgl. amtl. Bel. 2 und 5) verrechnet 
und ist bezahlt (Art. 111 Abs. 1 ZPO). 
 
8.3 
 
Das Gericht spricht die Parteientschädigung nach Tarifen zu (Art. 96 ZPO). Die Parteien kön-
nen eine Kostennote einreichen (Art. 105 Abs. 2 ZPO). Die Anwaltskosten umfassen das Ho-
norar (ordentliches Honorar und Zuschläge), die notwendigen Auslagen und die Mehrwert-
steuer (Art. 31 Abs. 1 PKoG). Sie bemessen sich gegenüber der kostenpflichtigen Gegenpartei 
nach den Vorschriften des PKoG (Art. 31 Abs. 2 PKoG). Im Berufungsverfahren beträgt das 
ordentliche Honorar 20 bis 60 Prozent des für das Verfahren vor erster Instanz zulässigen 
Honorars, bemessen nach dem noch strittigen Betrag, mindestens jedoch Fr. 500.– (Art. 43 
PKoG). In Prozessen mit einem Streitwert über Fr. 40'000.– bis Fr. 100'000.– beträgt das Ho-
norar für das Verfahren vor erster Instanz zwischen Fr. 4'000.– bis Fr. 13'000.– (Art. 42 Abs. 
1 Ziff. 5 PKoG). Somit liegt der Honorarrahmen im vorliegenden Berufungsverfahren zwischen 
Fr. 800.– bis Fr. 7'800.–. Massgebend für die Festsetzung des Honorars innerhalb der vorge-
sehenen Mindest- und Höchstansätze sind die Bedeutung der Sache für die Partei in 


25│26 
 
persönlicher und wirtschaftlicher Hinsicht, die Schwierigkeit der Sache, der Umfang und die 
Art der Arbeit sowie der Zeitaufwand (Art. 33 PKoG). 
Der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten machte mit Kostennote vom 3 April 2025 
(amtl. Bel. 15) eine Parteientschädigung für das Rechtsmittelverfahren von Fr. 4'609.60 (Ho-
norar Fr. 4'140.– [13.80 Stunden à Fr. 300.–]; Auslagen Fr. 124.20; 8.1 % Mehrwertsteuer 
Fr. 345.40) geltend. Das geltend gemachte Honorar liegt im anwendbaren Rahmen, ist ange-
messen und wird genehmigt. Die geltend gemachten Auslagen von Fr. 124.20 sind ebenfalls 
zu ersetzen (Art. 52 f. PKoG). Hingegen ist kein Ersatz der Mehrwertsteuer zuzusprechen. Die 
Berufungsbeklagte ist seit dem 1. Mai 1981 mehrwertsteuerpflichtig (MWST-Nummer 
CHE-105.876.572; vgl. vi-KB 3), kann deshalb die ihrem Anwalt zu bezahlende Mehrwert-
steuer als Vorsteuerabzug von ihrer eigenen Mehrwertsteuerrechnung abziehen (Art. 28 Abs. 
1 lit. a MWSTG [SR 641.20]) und erleidet diesbezüglich somit keinen Schaden (vgl. Urteil des 
Bundesgerichts 4A_465/2016 vom 15. November 2016 E. 3). Die Berufungsklägerin hat der 
Berufungsbeklagten somit ausgangsgemäss eine Parteientschädigung von Fr. 4'264.20 (Ho-
norar Fr. 4'140.–; Auslagen Fr. 124.20) zu bezahlen. 
 


26│26 
 
Demnach erkennt das Obergericht: 
1. 
Die Berufung wird abgewiesen. 
 
2. 
Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 2'000.‒ festgesetzt und der 
Berufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss in 
gleicher Höhe verrechnet und sind bezahlt. 
 
3. 
Die Berufungsklägerin hat der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfahren eine 
Parteientschädigung von Fr. 4'264.20 zu bezahlen. 
 
4. 
[Zustellung]. 
 
 
 
 
 
 
Stans, 22. Mai 2025 
OBERGERICHT NIDWALDEN 
Zivilabteilung 
Die Vizepräsidentin 
 
 
lic. iur. Barbara Brodmann 
Der Gerichtsschreiber 
 
 
MLaw Reto Rickenbacher 
Versand: 
 
 
 
Rechtmittelbelehrung: 
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen eingereicht werden (Art. 72 ff. in Verbindung mit 
Art. 90 ff. BGG). Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel 
und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Ent-
scheid sowie die als Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Hän-
den hat (Art. 42 BGG). Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG. Der Streitwert beträgt 
Fr. 40'139.70.