ne_gerichte · CCP.2010.85 · 2010-12-22 · fr
CCP.2010.85


Arrêt du Tribunal Fédéral

Arrêt du
 08.02.2011[6B_58/2011]

A.Par ordonnance du 6 octobre 2009, le ministère public a
renvoyé X. devant le Tribunal de police du district de Neuchâtel en requérant
contre lui une peine de deux cent vingt jours-amende avec sursis pendant deux
ans, ainsi que 2'000 francs d'amende, pour la contravention et comme peine
additionnelle (peine privative de liberté en cas de non-paiement fautif : vingt
jours), en application des articles145,163(éventuellement164),165,166,251CP, 97 ch.1 al.2 LCR, 87 al. 3 et 88
LAVS.

B.Par jugement du 17 juin 2010, le tribunal de police a
condamné X. à 120 heures de travail d'intérêt général avec sursis pendant trois
ans, 500 francs d'amende pour la contravention (peine privative de liberté de
substitution en cas de non-paiement fautif : dix jours) et 1'600 francs de
frais. Le prénommé a été condamné en outre à payer à la banque B. 19'884 francs
plus intérêts à 5 % dès le 4 juin 2009 et 1'500 francs de dépens.

C.Le tribunal a retenu que, dans le courant de l'année
2007, X. avait repris les actions que P. détenait dans l'entreprise P. SA, dont
le but était l'exploitation d'une entreprise générale d'installations
électriques, de téléphone et de téléréseau et qui avait pour organe de révision
la société Fiduciaire A. SA; que le bouclement et la révision des comptes 2006
avaient laissé apparaître un surendettement de la société signalé par la
fiduciaire à X. en lui enjoignant de procéder à un bouclement intermédiaire
puis, le surendettement étant avéré, à le signaler au juge afin que la faillite
de la société soit prononcée; que, face à l'inaction de l'administrateur
précité, l'organe de révision avait saisi lui-même le juge par lettre du
23 octobre 2007 à laquelle étaient joints les comptes annuels au 31
décembre 2006 qui, compte tenu d'un déficit de plus de 174'0000 francs,
présentaient un découvert de près de 75'000 francs; qu'estimant quant à lui que
les affaires étaient en train de reprendre et que les comptes présentés étaient
exagérément pessimistes, X. prit contact avec une autre fiduciaire, à savoir la
fiduciaire G., qui établit une nouvelle comptabilité au 30 novembre 2007 dont
il ressortait que le surendettement avait disparu; qu'avec un résultat positif
supérieur à 216'000 francs, les fonds propres étaient relevés à hauteur de
141'000 francs; que, au vu de ces éléments, le juge avait classé le dossier le
10 décembre 2007; que cependant, quelque temps plus tard, la société P. SA
avait été mise en faillite selon jugement du 31 mars 2008 par suite d'un
commandement de payer non frappé d'opposition de 14'512,05 francs.

Le
tribunal a ajouté que, le 22 octobre 2008, la banque B. avait déposé une
plainte pénale contre X., pour infractions aux articles145,163et164 CP, lui reprochant, d'une part d'avoir
effectué, postérieurement au 31 mars 2008, trois prélèvements de 1'000 francs
sur un compte qui présentait déjà un solde négatif, en utilisant abusivement la
carte bancomat de la société et, d'autre part, d'avoir fait virer sur un compte
de la Banque C. un montant de 2'331,35 francs dû par Q. et qui aurait dû lui
revenir en vertu d'une cession générale de créances signée par l'ancien
administrateur, P. , le 7 novembre 1995. Alors que cette plainte faisait
l'objet d'une enquête de police  poursuit le tribunal  l'office des faillites
a dénoncé un certain nombre d'irrégularités constatées dans le cadre de la
liquidation de la faillite, cette démarche étant principalement motivée par le
fait que le surendettement était considéré comme très important (supérieur à un
million de francs), alors qu'une procédure de faillite venait d'être évitée en
décembre 2007. Certains postes de la comptabilité présentée au juge et établie
par la fiduciaire G. semblaient ainsi poser problème, en particulier un
compte-courant actionnaire de 74'690 francs (qui n'existait pas au 31 décembre
2006), un poste débiteurs en augmentation de plus de 100'000 francs par rapport
au 31 décembre 2006 et un poste de travaux en cours de 305'000 francs (soit
235'000 francs de plus qu'au 31 décembre 2006). Sur la base de cette
dénonciation, la question se posait de savoir si X. s'était rendu coupable :

" a)  d'une
infraction à l'article166 CPdu fait que la
comptabilité n'avait pas été tenue jusqu'à la faillite et que l'administrateur
n'avait pas fourni de justificatifs pour les chiffres annoncés, l'office en
concluant que, pour autant que cela fût encore possible, il faudrait de
nombreuses heures à un expert pour rétablir la situation;

b)  d'une infraction
à l'article165 CPpour avoir aggravé le
surendettement de la société entre le mois de novembre 2007 et le mois de mars
2008, soit entre le moment où la faillite aurait dû être prononcée selon l'avis
de l'organe de révision et le moment où elle l'avait été à la requête d'un
créancier;

c)  d'une infraction
à l'article251 CPpour avoir produit devant le
juge de la faillite, en novembre 2007, une comptabilité établie par la fiduciaire
G. qui ne correspondait pas à la réalité et, par conséquent, remplissait les conditions
du faux intellectuel."

Le
tribunal de première instance a retenu que le prélèvement par trois fois d'un
montant de 1'000 francs par le prévenu postérieurement à la faillite n'avait
pas diminué l'actif de la société (ni réellement, ni fictivement), cet argent
ayant été prélevé sur un compte déjà sérieusement négatif; qu'une infraction à
l'article 148 CP pourrait plutôt être envisagée, mais qu'elle n'était pas visée
par l'ordonnance de renvoi et que, le montant en cause étant relativement
modeste, il ne serait pas raisonnable de rouvrir les débats pour procéder
tardivement à cette extension. L'infraction à l'article145 CPa également été écartée, dans la
mesure où des créances cédées ne constitueraient pas des"choses
frappées d'un droit de gage ou de rétention"au sens de cette
disposition, l'infraction devant plutôt être qualifiée d'utilisation sans droit
de valeurs patrimoniales au sens de l'article 141 bis CP, et où, si le prévenu
avait agi intentionnellement, son comportement ne serait pas pénalement
répréhensible, sous réserve d'une éventuelle escroquerie, bien que ses agissements
ne paraissent guère astucieux. Le premier juge a estimé que, là encore, ne réouverture
des débats ne se justifiait pas au vu du montant en cause. En revanche, le
premier juge a retenu que la comptabilité présentée au juge de la faillite en
novembre 2007 et établie par la fiduciaire G. était exagérément optimiste, le
compte-courant actionnaire de près de 75'000 francs ne correspondant à rien, du
propre aveu du prévenu qui ne reconnaissait pas avoir dû un tel montant à sa
société et qui admettait par ailleurs avoir incorporé aux travaux en cours
(d'un montant total de 305'000 francs) des chantiers qui n'avaient pas encore
commencé et qui n'avaient fait jusque là que l'objet d'un devis accepté par le
client. Au surplus, même en s'en tenant à la comptabilité de la fiduciaire
précitée, la société était vouée à une faillite prochaine puisqu'elle avait des
dettes à court terme de plus de 600'000 francs alors que ses liquidités étaient
inférieures à 23'000 francs, le reste des actifs étant constitué de débiteurs,
de travaux en cours et d'un compte-courant actionnaire dont la solvabilité
était hautement sujette à caution. D'autre part, un commandement de payer
venait d'être notifié à la société qui ne disposait pas des liquidités
nécessaires à l'honorer et ne pouvait d'ailleurs plus payer les charges
sociales, ni même la part salariale de l'AVS, les employés n'ayant au surplus
pas touché leur treizième salaire. Le premier juge a considéré que le
compte-courant de la banque B. présentait un solde négatif de 127'681 francs au
1er novembre 2007, passant à 147'565 francs au 31 mars 2008, soit une
aggravation de 19'884 francs; que la dette à l'égard la caisse de compensation
D. s'aggravait de l'ordre de 10'000 francs; qu'il était donc démontré que
l'acharnement du prévenu à poursuivre l'exploitation de son entreprise avait
accru le surendettement de 30'000 francs au minimum; que, même si le
surendettement comptable était alors de 75'000 francs environ, il aurait été largement
supérieur en cas de liquidation par la voie de la faillite tant il est courant
que, dans de telles circonstances, les débiteurs ne s'acquittent pas de leurs
dettes et que les actifs soient liquidés à vil prix; que ce n'était donc pas
tant le fait que la société soit tombée en faillite qui était imputable au
prévenu que l'aggravation du découvert en quatre mois, ce qui était
sensiblement moins grave en termes de culpabilité. En revanche, l'infraction à
l'article 166 CP a été abandonnée faute de preuve puisque l'office n'excluait
pas qu'un expert eût pu, au prix d'une certaine opiniâtreté, rétablir une
comptabilité satisfaisante. Le faux dans les titres concernant la comptabilité
de la fiduciaire G. a de même été écarté, le premier juge retenant qu'il était
peu probable que le prévenu ait été assez habile pour maquiller des pièces
comptables de manière à tromper la vigilance d'une fiduciaire; que, dans le
courant de l'année 2007, beaucoup de paiements se faisaient en argent liquide,
ce qui supposait des prélèvements au bancomat; qu'on pouvait donc imaginer qu'à
de nombreuses reprises le justificatif d'un prélèvement n'ait pas été retrouvé
par la fiduciaire et que, par conséquent, le prélèvement ait été considéré
comme privé et porté au débit du compte-courant actionnaire; que, certes,
l'information donnée par les comptes déposés devant le juge de la faillite
était fausse, mais qu'on ne pouvait affirmer que c'est avec conscience et
volonté que le prévenu était parvenu à ce résultat; que la situation était
moins favorable à ce dernier concernant les travaux en cours, mais qu'on ne
pouvait totalement exclure que, du point de vue de l'entrepreneur qui essaie de
rétablir sa situation, un contrat soit considéré comme la promesse d'argent
frais dont il peut tenir compte dans son plan de financement; que, si le porter
à l'actif du bilan est une grossière erreur, on ne peut que regretter que la
fiduciaire n'ait pas exigé une pièce plus probante que celle figurant à la page
102 du dossier, le prévenu n'étant pas un comptable chevronné. L'infraction à
l'article 87 LAVS a également été abandonnée au vu de la situation désastreuse
des liquidités de la société à la fin du mois de novembre 2007. L'infraction
aux articles 88 LAVS et 208 RAVS a en revanche été retenue, de même que la
gestion fautive (art.165 CO), l'usage abusif de permis et de plaques (art.97/1
LCR) et la violation de l'obligation de renseigner les organes de l'AVS (art.88
LAVS).

D.X. se pourvoit en cassation contre ce jugement  en
invoquant la fausse application de la loi, y compris l'arbitraire dans la
constatation des faits et l'abus du pouvoir d'appréciation, de même que la
violation de la présomption d'innocence. Il fait valoir que le premier juge a
retenu à tort une infraction à l'article 165 CP, en l'absence de faute de
gestion caractérisée de sa part et qu'il a omis d'examiner s'il n'avait pas agi
sous l'influence d'une appréciation erronée des faits, permettant d'exclure
toute intention. En ce qui concerne la violation de l'article 97 ch.1 al.2 LCR
retenue à son encontre, le recourant invoque que la preuve de la réception
d'une sommation de restituer les plaques n'a pas été établie et qu'il en va de
même concernant la transgression de l'article 88 LAVS, la réception de la
sommation du 17 mars 2008 de la caisse de compensation E. n'étant pas non plus
prouvée. Il se prévaut par ailleurs d'une fausse application des articles 26
CPP et 74 LTF en rappelant que, par son mandataire, il a fait valoir que les
conclusions civiles déposées le 4 juin 2009 par la banque B. à concurrence d'un
montant de 30'000 francs en capital plus accessoires étaient irrecevables au
sens des dispositions légales précitées; que le jugement entrepris n'aborde pas
cette question; que, selon l'article 26 al.1 CPP, l'action civile ne peut être
portée devant le juge pénal, sous réserve des cas prévus à l'alinéa 2, si le
montant des indemnités réclamées permet un recours en réforme au Tribunal fédéral;
que, depuis l'introduction de cette loi au 1er janvier 2007, le recours en
matière civile auprès du Tribunal fédéral est recevable, dans les affaires
pécuniaires, si la valeur litigieuse s'élève à 15'000 francs au moins en
matière de droit du travail et du bail à loyer, à 30'000 francs dans les autres
cas; que la valeur litigieuse découlant des conclusions civiles de la banque B.
permet un recours en matière civile au Tribunal fédéral et qu'elle exclut, par
ricochet, de porter l'action civile devant le juge pénal, au sens de l'article
26 al.1 CPP, pour le plus petit des montants; qu'il n'en demeure pas moins que
l'action civile n'était pas recevable devant le premier juge, même si, en fin
de compte, seul un montant inférieur a été alloué à la partie civile.

E.La banque B. recourt également contre ce jugement en
invoquant la fausse application de la loi, y compris l'arbitraire dans la
constatation des faits et l'abus du pouvoir d'appréciation; elle considère en
particulier que le tribunal de première instance a violé la loi en abandonnant
les préventions tirées des articles163,145, 166 et251 CP. Elle fait valoir que l'article163 CPréprime
tout comportement ayant pour effet de diminuer l'actif destiné à désintéresser
les créanciers, s'il est adopté pour nuire à ces derniers; que l'acte
délictueux consiste à diminuer de manière factice l'actif disponible; qu'est
visé le comportement trompeur à l'égard de l'autorité et des créanciers, en vue
de causer un dommage à ces derniers; qu'il faut que l'auteur veuille ou accepte
l'idée que son comportement entraînera un dommage patrimonial pour les
créanciers; que le prévenu a effectué trois prélèvements les 1er, 2 et 5 avril
sur le compte de la société, qui présentait déjà un solde négatif et qu'il a
fait virer sur un compte de la banque C. un montant de 2'331,35 francs dû par R.
et accepté la constitution d'un compte-courant actionnaire de 74'690 francs
(inexistant au 31 décembre 2006), alors qu'il savait pertinemment que ce compte
ne correspondait à aucune réalité; qu'en tant qu'administrateur et dirigeant de
la société, il ne pouvait ignorer la situation de celle-ci, ayant été
régulièrement convoqué à l'audience de mise en faillite du 31 mars 2008 et
auditionné par l'office des faillites le lendemain de celle-ci, soit le premier
avril. Concernant l'infraction à l'article166 CP, elle relève qu'il est constant que
le prévenu avait l'obligation de tenir une comptabilité et que celle-ci n'a pas
été tenue de manière régulière, raison pour laquelle il n'est plus possible
d'établir la situation de la société ou de le faire complètement, de sorte que
le premier juge a apprécié arbitrairement les faits et violé la loi en considérant
"que l'infraction doit être abandonnée faut de preuve puisque, comme on
l'a relevé, l'Office n'excluait pas qu'un expert eût pu au prix d'une certaine
opiniâtreté, rétablir une comptabilité satisfaisante". En ce qui
concerne la violation de l'article145 CP, la recourante fait valoir que la
cession des débiteurs dont elle bénéficiait constitue un droit de gage, conclu
conformément aux dispositions du droit privé, notamment des articles 793, 805
et 895 et suivants CC et que le terme "objet" figurant à l'article145 CPest
interprété largement par le Tribunal fédéral et étendu à toutes les créances
susceptibles d'être engagées en vertu des articles 899 et suivants CC, de sorte
que cette disposition légale s'appliquait dans le cas d'espèce. Quant au faux
dans les titres, la recourante relève que le bilan intermédiaire établi par la
fiduciaire  A. SA relevait au 30 septembre 2006 déjà un important
surendettement, connu du prévenu; que cette fiduciaire avait souligné, dans son
rapport du 12 juillet 2007 à la société qu'il était important, après
l'établissement d'un bilan intermédiaire au 30 juin 2007, de prendre des
mesures d'assainissement au vu de la mauvaise situation financière de la
société; que, plutôt que de suivre ce conseil avisé, le prévenu avait préféré
changer d'organe de révision; que le bilan au 30 novembre 2007 avait été
présenté par le prévenu au juge en vue d'éviter la faillite de la société; que
les postes de l'actif englobaient des créances de débiteurs qui n'étaient pas
encore nées (notamment poste des travaux en cours) et au moins une créance
douteuse (compte courant actionnaire non provisionné), ce qui améliorait
considérablement le bilan et gommait le surendettement; qu'ainsi la confection
et l'usage de tels documents pour éviter la faillite constituaient
manifestement une infraction à l'article251 CP.

F.Le président du Tribunal de police du district de
Neuchâtel ne formule pas d'observations relatives aux pourvois; le ministère
public conclut au rejet du pourvoi déposé par le prévenu et s'en remet à
l'appréciation de la Cour de céans concernant celui déposé par la plaignante,
sans formuler d'observations. Au terme de ses observations, la plaignante
conclut  au rejet du pourvoi en cassation déposé par le prévenu. Pour sa part,
au terme des siennes, le prévenu conclut au rejet en toutes ses conclusions du
pourvoi déposé par la plaignante, dans la mesure de sa recevabilité. et à la
condamnation de la recourante aux frais de la procédure de cassation ainsi
qu'au versement d'une indemnité de dépens en sa faveur.

C O N S I D E R A N T

en droit

1.Interjetés dans les formes et délai légaux (art.244 CPP),
les deux pourvois sont recevables.

Sur le recours de X.

2.a) Liée par les constatations de fait du premier juge, la
Cour de céans, à linstar du Tribunal fédéral, examine seulement si le premier
juge a, en matière dappréciation des preuves, outrepassé son pouvoir et établi
les faits de manière arbitraire (ATF127 I 38, cons.2 a;124 IV 86, cons.2;120 la 31, p. 37-38). On ne peut parler
darbitraire que si la juridiction inférieure a admis ou nié un fait en se
mettant en contradiction évidente avec le dossier (ATF118 la 28, cons.1b), ou si elle a abusé de
son pouvoir dappréciation, en particulier si elle a méconnu des preuves
pertinentes ou quelle nen a arbitrairement pas tenu compte (ATF100 la 119, p. 127), lorsque les
constatations sont manifestement contraires à la situation de fait, reposent
sur une inadvertance manifeste, ou heurtent gravement le sentiment de la
justice, enfin lorsque lappréciation des preuves est tout à fait insoutenable
(ATF134 I 140,cons.5.4;129 I 8, cons.2.1;128 I 81, cons.2;128 I 177, cons.2.1;128 I 273, cons.2.1;128 II 259, cons.5;125 II 129, p. 134;123 I 1;121 I 113;120 la 31;118 la 28et références). En outre, il ne
suffit pas que les motifs de la décision soient insoutenables, il faut encore
que celle-ci soit arbitraire dans son résultat. A cet égard, il ne suffit pas
non plus quune solution différente de celle retenue par lautorité de première
instance apparaisse également concevable ou même préférable (ATF133 I 149, cons.3.1;
ATF132 I 13, cons.5.1; ATF131 I 57,cons.2;128 II 259, cons.5;124 IV 86, cons.2a; cf. également arrêts du
TF du26.04.2006 [1P.106/2006], du12.06.2007 [1P.87/2007]et du25.01.2008 [6B_681/2007]). Lorsque le juge
a forgé sa conviction quant aux faits sur la base dun ensemble déléments ou
dindices convergents, il ne suffit pas que lun ou lautre de ceux-ci ou même
chacun deux pris isolément soit à lui seul insuffisant. Lappréciation des
preuves doit être examinée dans son ensemble. Il ny a pas darbitraire si
létat de fait retenu pouvait être déduit de manière soutenable du
rapprochement de divers éléments ou indices. De même, il ny a pas arbitraire
du seul fait quun ou plusieurs arguments corroboratifs soient fragiles, si la
solution retenue peut être justifiée de façon soutenable par un ou plusieurs
arguments de nature à emporter la conviction (arrêt du TF du17.08.2006 [6P.114/2006], du11.03.2008 [6B_827/2007]).

b)
De son côté, la maximein dubio pro reo, tirée du principe de la
présomption dinnocence, concerne dune part la répartition du fardeau de la
preuve et dautre part la constatation des faits et lappréciation des preuves.
Dans son premier sens, la maximein dubio pro reoveut quil incombe à
laccusation détablir la culpabilité du prévenu, et non à celui-ci de
démontrer quil nest pas coupable. La maxime est violée lorsque le juge rend
un verdict de culpabilité au seul motif que laccusé na pas prouvé son
innocence (ATF127 I 38cons.2a;
ATF120 Ia 31cons.2
c). Dans son second sens, la maximein dubio pro reosignifie que le
juge pénal ne doit pas tenir pour établi un fait défavorable à laccusé si,
dun point de vue objectif, il existe des doutes quant à lexistence de ce
fait. La maxime est violée lorsque le juge aurait dû éprouver des doutes quant
à la culpabilité du prévenu. Des doutes abstraits ou théoriques ne suffisent
pas, dès lors quils sont toujours possibles et quune certitude absolue ne
peut être exigée. Il doit sagir de doutes sérieux et irréductibles, à savoir
des doutes qui simposent au vu de la situation objective (ATF127 I 38cons.2 a;
ATF124 IV 86cons.2 a;120 Ia 31cons.2c;
cf. également arrêt du TF du13.03.2005 [6P.16/2005], du06.09.2005 [6P.72/2005], du26.04.2006 [1P.106/2006]et du12.06.2007 [1P.87/2007]et du26.08.2009 [6B_293/2009]).

3.a) Selon l'article165 CP, le débiteur qui, de manières autres
que celles visées à l'article164, par des fautes de gestion, notamment par une dotation
insuffisante en capital, par des dépenses exagérées, par des spéculations
hasardeuses, par l'octroi ou l'utilisation à la légère de crédits, par le
bradage de valeurs patrimoniales ou par une négligence coupable dans l'exercice
de sa profession ou dans l'administration de ses biens aura causé ou aggravé
son surendettement, aura causé sa propre insolvabilité ou aggravé sa situation
alors qu'il se savait insolvable, sera, s'il a été déclaré en faillite ou si un
acte de défaut de biens a été dressé contre lui, puni dune peine privative de
liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire (ch.1). La faute de
gestion peut consister en une action ou en une omission, cette dernière ne
pouvant être reprochée que s'il existait un devoir juridique d'agir. L'article165 ch.1 CPne
décrit pas, de manière précise et exhaustive, en quoi consiste la faute de
gestion. Selon le message du Conseil fédéral, la norme ne vise pas un
comportement en soi illégal, mais plutôt une gestion, en principe autorisée,
que l'auteur exerce d'une façon telle qu'il cause ou aggrave sa situation alors
qu'il se sait insolvable (FF 1991 II 1033). On ne peut souvent pas dire qu'un
comportement de gestion (actif ou passif) est d'emblée et par nature prohibé;
il faut examiner dans quel contexte il intervient pour apprécier s'il constitue
une faute de gestion. C'est d'abord en fonction des dispositions spécifiques
qui définissent les devoirs de l'auteur qu'il faut déterminer si celui-ci a usé
des précautions commandées par les circonstances et sa situation personnelle.
Dans la gestion d'une société anonyme par exemple, on doit examiner si l'accusé
a violé un devoir prévu par le CO compte tenu du rôle dévolu à chaque organe.
L'imprécision législative en cette matière, qui laisse un large pouvoir
d'appréciation au juge, a été critiquée par la doctrine. Les exemples cités par
la loi aident cependant à cerner la notion et montrent que les fautes de
gestion doivent revêtir une certaine gravité. Il s'agit en définitive de porter
un jugement sur le comportement adopté, en fonction des circonstances 
concrètes, pour dire si l'auteur a fait preuve ou non d'un manque de sens des
responsabilités. Il ne faut pas réprimer n'importe quel choix inadéquat ou
n'importe quelle appréciation malencontreuse, mais seulement un comportement
qui dénote indiscutablement une légèreté blâmable (Corboz, Les
infractions en droit suisse, volume I, 2002, N.15 ss ad art.165 CP et les
références citées).

b)
En l'espèce, le premier juge a retenu en particulier que la comptabilité
établie par la fiduciaire G. et présentée par le recourant au juge de la
faillite en novembre 2007 était exagérément optimiste, notamment parce qu'elle
présentait un compte-courant actionnaire de près de 75'000 francs, alors que le
recourant ne reconnaissait pas avoir dû quoi que ce soit à la société et que ce
dernier avait incorporé aux travaux en cours (d'un montant total de 305'000
francs) des travaux qui n'avaient fait que l'objet d'un devis accepté par le
client et n'avaient pas encore commencé. Le premier juge relève aussi qu'au moment
de l'audience du 3 décembre 2007, suite à laquelle le recourant a pu éviter le
prononcé de la faillite de la société, ce dernier avait déjà reçu le
commandement de payer de plus de 14'000 francs, qu'il n'était pas en mesure
d'honorer et qui devait entraîner ultérieurement le jugement de faillite du 31
mars 2008, et qu'il  n'était pas non plus en mesure de payer les charges
sociales, ni même la part sociale de l'AVS. Or le recourant ne conteste pas ces
éléments qui étaient suffisants pour conclure à une faute de gestion de sa part
au sens de l'article 165 CP dans la mesure où il se refusait à déposer le bilan
de sa société, malgré une situation de surendettement manifeste, ce qui
constituait une violation de ses devoirs d'administrateur au sens de l'article
725 CO. Les déclarations des divers intervenants à l'audience de faillite du
3 décembre 2007 n'ayant pas été verbalisées, on en ignore la teneur
exacte. L'ordonnance de classement du 10 décembre 2007 mentionne certes que "les
différences importantes existant entre les deux derniers bilans sont, d'après
les déclarations plausibles faites en audience par l'administrateur de la
société et le représentant de l'ancienne société de révision à imputer à une
mauvais communication des chiffres utiles à l'établissement du bilan et du
compte d'exploitation". Toutefois, dans sa lettre à l'office des
faillites du 24 avril 2008 (D.55), l'ancien réviseur de la société donne un
éclairage différent aux déclarations faites lors de l'audience précitée
puisqu'il indique : "Nous avons comparu  à  cette audience et durant
celle-ci, nous avons appris que la société en question avait mandaté un autre
réviseur et qu'une situation au 30 novembre 2007 auditée démontrait, à notre
grand étonnement, que le surendettement avait disparu. En effet, à cette date,
nous savions que les cotisations LPP demeuraient toujours impayées pour
l'intégralité des primes 2007 et que la société se trouvait en impasse de
trésorerie. Toutefois et malgré nos informations, le juge a ordonné le
classement du dossier". On ne saurait donc suivre le recourant
lorsqu'il prétend que les déclarations de l'ancien réviseur revenaient à
admettre que les comptes établis par celui-ci résultaient d'erreurs ou d'une
mauvaise communication. Quant au nouvel organe de révision choisi par le
recourant, à savoir la fiduciaire G., elle n'a jamais tenu les comptes de la
société et s'est bornée, sur mandat du recourant, à présenter un bilan et un
compte d'exploitation sur la base de la comptabilité établie par la société
elle-même. On ne voit donc pas en quoi cette fiduciaire aurait pu conforter le
recourant dans l'idée que la situation de la société n'était pas alarmante.

4.En ce qui concerne l'infraction à l'article 97 ch.1 LCR
retenue à l'encontre du recourant, le rapport de la police cantonale bernoise
du 23 avril 2009 (D.152-153) mentionne que, le 24 mars 2009, l'Office de la
circulation et de la navigation du canton de Berne lui a envoyé une lettre
recommandée relative au non-paiement des primes d'assurance RC concernant sa voiture
immatriculée BE [...]; que cette lettre indiquait que le permis de circulation
et les plaques de contrôle du véhicule devaient être envoyées dans les cinq
jours à l'office précité à Berne si une attestation d'assurance n'était pas
produite et que le prénommé n'a pas donné suite à cette réquisition. Le 23
avril 2009, le recourant a présenté à la police bernoise un permis de
circulation prouvant que le véhicule en question avait changé de détenteur. Il
n'a apparemment pas contesté alors avoir reçu la lettre recommandée du 24 mars
2009, laquelle figure d'ailleurs en copie au dossier. Sur la base de ces
éléments, le premier juge pouvait admettre sans arbitraire que le recourant
avait reçu la sommation de restituer les plaques de son véhicule.

5.Quant à la condamnation du recourant pour contravention à
l'article 88 LAVS, le dossier contient la copie d'une sommation adressée le 17
mars 2008 par la Caisse de compensation E. à M. Sàrl, rue [...] au Landeron
relative au relevé des salaires de cette société pour l'année 2007 (D.230). Un
extrait du registre du commerce établit que le recourant avait qualité d'associé
gérant de la société précitée (D.238). Sur cette base, le premier juge pouvait
également considérer sans arbitraire qu'il incombait au recourant de veiller à
une bonne administration de cette entreprise, l'infraction retenue étant donc
réalisée même s'il n'est pas établi que le prénommé a personnellement pris
connaissance de la sommation émanant de la caisse de compensation E..

6.Selon larticle 227 al.3CPPN,le jugement sur conclusions civiles ne peut être attaqué
que par les voies prévues par le Code de procédure civile. En revanche, les
décisions incidentes ou préjudicielles rendues au cours de la procédure pénale
et celles qui interviennent ultérieurement sans mettre fin au litige civil ne
sauraient être attaquées par cette voie (Bauer/Cornu, Code de procédure
neuchâtelois annoté, N.3 ad art.227, p.476ss, et les références). En dautres
termes, seul le jugement au fond sur conclusions civiles peut faire lobjet
dun pourvoi devant la Cour de Cassation civile (Schupbach, Le recours
en cassation en procédure civile neuchâteloise, thèse 1961, p.218, et les
références). La Cour de cassation civile nest ainsi pas compétente pour revoir
lapplication qui a été faite des dispositions du code de procédure pénale
concernant laction civile (Bauer/Cornu, op. cit., N.3 ad art.227, p.476ss,
et les références ;Schupbach, op.cit., p.142, et les
références). En l'espèce, comme souligné à juste titre par le recourant, ce
n'est pas le fond du jugement sur conclusions civiles qui est attaqué, mais  sa
forme et, en particulier, la recevabilité de l'action civile. La Cour de céans
est dès lors compétente pour trancher la question soulevée par le recourant
(dans le même sens,RJN 2008 p. 247cons.1). Selon l'article 26
al.1CPPN, sous réserve des cas prévus au second
alinéa, l'action civile ne peut être portée devant le juge pénal si le montant
des indemnités réclamées permet un recours en réforme au Tribunal fédéral.
L'article 74 LTF prévoit que, dans les affaires pécuniaires, le recours n'est
recevable que si la valeur litigieuse s'élève au moins à 15'000 francs en
matière de droit du travail  et de droit du bail à loyer et à 30'00 francs dans
les autres cas. Les conclusions civiles déposées en l'occurrence par la
plaignante (D.165-170) portent sur une valeur litigieuse de 30'000 francs avec
intérêts à 5 % dès leur dépôt. Le montant des indemnités réclamées permet donc
un recours auprès du Tribunal fédéral au sens de l'article 74 LTF, de sorte que
l'action civile ne pouvait être portée devant le juge pénal. Le jugement rendu
en première instance doit donc être cassé dans la mesure où il condamne le
recourant à verser à la plaignante un montant de 19'884 francs plus intérêts à
5 % dès le 4 juin 2009 à titre de réparation du dommage.

Sur le recours de la
banque B.

7.a) Selon l'article163 ch.1 CP, le débiteur qui, de manière à
causer un dommage à ses créanciers, aura diminué fictivement son actif,
notamment en distrayant ou en dissimulant des valeurs patrimoniales, en
invoquant des dettes supposées, en reconnaissant des créances fictives ou en
incitant un tiers à les produire sera, s'il a été déclaré en faillite ou si un acte
de défaut de biens a été dressé contre lui, puni d'une peine privative de
liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire. En ce qui concerne
l'actif protégé, il ne faut pas comprendre le terme d'actif dans un sens
purement comptable. Il importe peu qu'il y ait fictivement une diminution de
l'actif, une augmentation du passif, une non augmentation de l'actif ou une
non-diminution du passif. Ce que le législateur a voulu protéger, ce sont les
valeurs qui doivent servir à désintéresser les créanciers dans le cadre de la
poursuite pour dettes. La disposition ne protège pas les créances elles-mêmes,
mais le droit du créancier d'être désintéressé sur le patrimoine du débiteur
par la voie de l'exécution forcée. Quant au comportement délictueux, l'article163 ch.1 CPen
fournit une liste d'exemples qui n'est pas exhaustive. Le comportement
délictueux se caractérise par ses effets: il doit conduire à diminuer
fictivement le patrimoine disponible pour désintéresser les créanciers par la
voie de la poursuite pour dettes. De manière fictive, le comportement adopté
entraîne une diminution de l'actif, une augmentation du passif, une
non-diminution du passif ou une non-augmentation de l'actif. Comme il s'agit
d'une infraction de mise en danger, il suffit que le comportement soit propre à
créer un dommage pour les créanciers, sans nécessairement que le dommage
survienne (Corboz, op. cit., N.18 ss ad art.163 CP et les références
citées).

b)
En l'espèce, lors de son audition par la police du 14 janvier 2009, l'intimé a
admis avoir effectué trois retraits de 1'000 francs chacun les 1er, 2 et 5
avril 2008 sur le compte de l'entreprise P. SA auprès de la banque B. et il a
indiqué avoir utilisé cet argent pour payer les apprentis et le nouveau
comptable de la société. Le comportement de l'intimé n'a manifestement pas
entraîné une diminution fictive de l'actif social et ne saurait tomber sous le
coup de l'article 163 CP, seule disposition invoquée dans son mémoire par la
recourante. Toutefois, dans sa plainte pénale déposée le 22 octobre 2008 (D.2ss),
celle-ci invoquait également une violation de l'article164 CPet l'ordonnance de renvoi vise cette
infraction à titre éventuel.

c)
Selon l'article164 ch.1
CP, le débiteur qui, de manière à  causer un dommage à ses
créanciers, aura diminué son actif en endommageant, détruisant, dépréciant ou
mettant hors d'usage des valeurs patrimoniales, en cédant des valeurs
patrimoniales à titre gratuit ou contre une prestation de valeur manifestement
inférieure, en refusant sans raison valable des droits qui lui reviennent ou en
renonçant gratuitement à des droits sera, s'il a été déclaré en faillite ou si
un acte de défaut de biens a été dressé contre lui, puni d'une peine privative
de liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire. Le comportement
délictueux consiste à diminuer effectivement la valeur économique disponible
pour désintéresser les créanciers poursuivants. L'infraction ne peut donc pas
porter sur un bien sans valeur ou un bien qui n'est pas assujetti à l'exécution
forcée à l'encontre du débiteur. A la différence de l'article163 ch.1 CP,
l'article164 ch.1 CPn'emploie pas l'adverbe "notamment", de sorte que la liste des
comportements délictueux contenus dans cette disposition est exhaustive. Les
actes énumérés par la loi se caractérisent par le fait que des biens sont
soustraits à l'exécution forcée afin de nuire aux créanciers (Corboz,
op. cit., N.10ss ad art.164 CP et les références citées).

d)
En l'espèce, les agissements de l'intimé, tels qu'il les a décrits lors de son audition
précitée par la police, n'ont pas engendré une diminution effective de la
valeur économique disponible pour désintéresser les créanciers, puisque, si il
a augmenté la dette sociale à l'égard de la recourante, il a épongé des dettes
envers d'autres créanciers. Ces opérations pourraient éventuellement constituer
l'infraction d'avantages accordés à certains créanciers au sens de l'article
167 CP, mais cette disposition légale n'était pas visée par l'ordonnance de
renvoi. Au vu du montant concerné, de 3'000 francs seulement, il n'y a pas lieu
de renvoyer la cause au premier juge pour extension de la mise en prévention à
la disposition pénale précitée.

8.a) Selon l'article166 CP, le débiteur qui aura contrevenu à
l'obligation légale de tenir régulièrement ou de conserver ses livres de
comptabilité, ou de dresser un bilan, de façon qu'il est devenu impossible
d'établir sa situation ou de l'établir complètement, sera, s'il a été déclaré
en faillite ou si un acte de défaut de biens a été dressé contre lui à la suite
d'une saisie pratiquée en vertu de l'article 43 de la loi fédérale du 11 avril
1889 sur la poursuite pour dettes et la faillite, puni d'une peine privative de
liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire. Le comportement
punissable consiste à violer l'obligation ainsi définie. Il peut consister en
une action ou une omission. L'obligation est violée lorsqu'il n'y a pas de
comptabilité du tout, lorsque la comptabilité est tenue de manière irrégulière
ou lacunaire, lorsqu'elle est fausse (mais dans ce cas, il faut songer à
appliquer l'article 251 CP) ou encore si les comptes et les pièces
justificatives n'ont pas été conservés.  En raison de la violation de
l'obligation, il n'est plus possible d'établir la situation du débiteur ou de
l'établir complètement. C'est la conséquence de la violation qui constitue une
sorte de résultat. L'infraction est intentionnelle, mais le dol éventuel
suffit. L'auteur doit avoir conscience de son devoir et accepter les
conséquences d'une violation de celui-ci; il n'est pas nécessaire qu'il ait la
volonté de dissimuler sa situation réelle (Corboz, op. cit. N.1ss ad
art.166 CP et les références citées). Seuls tombent dans le champ d'application
de l'article 166 CP, les comportements qui provoquent l'impossibilité d'établir
complètement les comptes. Sont exclues, les petites inexactitudes qui
n'influencent pas le résultat général, les violations aux règles sur la
publication des comptes ou les retards modérés dans la tenue des livres qui
peuvent être rattrapés (Hurtado Pozo, Droit pénal, partie spéciale,
2009, N.1824, p.535 et les références citées).

b)
En l'espèce, l'intimé a indiqué, lors de son audition par la police du 14 janvier
2009 (D.132) que le programme de la comptabilité 2006 et 2007 avait été perdu
suite à un problème avec le serveur, l'office des faillites n'ayant pas retiré
le disque dur de celui-ci où étaient stockés tous les fichiers concernant
l'entreprise, y compris les fichiers comptables. Cet argument n'était pas de
nature à disculper l'intimé du défaut de tenue de la comptabilité. Par définition,
l'office des faillites n'est intervenu que postérieurement au prononcé de la
faillite de l'entreprise  qui date du 31 mars 2008. Si la comptabilité avait
été régulièrement tenue, elle aurait donc dû exister sous forme papier et
pouvoir être produite. Par ailleurs, pour retenir une infraction à l'article166 CP, il n'est
pas nécessaire d'établir une stricte impossibilité de reconstituer la
comptabilité même en faisant appel à un expert opiniâtre. L'infraction était en
l'occurrence réalisée et a été arbitrairement écartée par le premier juge.

9.a) Selon l'article251 ch.1 CP, celui qui, dans le dessein de
porter atteinte aux intérêts pécuniaires ou aux droits d'autrui, ou de se
procurer ou de procurer à un tiers un avantage illicite, aura créé un titre
faux, falsifié un titre, abusé de la signature ou de la marque à la main
réelles d'autrui pour fabriquer un titre supposé, ou constaté ou fait constater
faussement, dans un titre, un fait ayant une portée juridique, ou aura, pour
tromper autrui, fait usage d'un tel titre, sera puni d'une peine privative de
liberté de cinq ans au plus ou d'une peine pécuniaire. Le faux dans les titres
n'est punissable que s'il est commis intentionnellement; l'intention doit
porter sur tous les éléments constitutifs. Le dol éventuel suffit. Non
seulement le comportement de l'auteur doit être volontaire, mais celui-ci doit
vouloir ou accepter que le document concerné contienne une altération de la
vérité et qu'il ait valeur probante à cet égard. L'élément subjectif de
l'infraction requiert dans tous les cas l'intention de tromper autrui, cette
intention étant nécessaire pour créer la mise en danger réprimée par l'article
251 CP (Corboz, op. cit., N.171-172 ad art.251 CP).

b)
En l'espèce, alors que l'organe de révision avait demandé au conseil
d'administration, le 12 juillet 2007, d'établir un bilan intermédiaire au 30
juin 2007, aux valeurs de continuation et de liquidation, l'intimé n'a pas
fourni les documents requis. Il n'a pas non plus donné suite à la requête de
l'organe précité du 11 octobre 2007 d'annoncer le surendettement de
l'entreprise. Alors que cette démarche était accomplie directement par l'organe
de révision en date du 23 octobre 2007, l'intimé a pris contact avec une autre
fiduciaire, laquelle a établi des comptes nettement plus favorables sur la base
des indications et documents fournis par l'intimé. Il ressort du  jugement de
première instance que le compte-courant actionnaire de près de 75'000 francs ne
correspondait à rien, du propre aveu du prénommé qui n'admettait pas avoir dû
un tel montant à sa société et que le poste des travaux en cours incorporaient
des chantiers qui n'avaient pas encore commencé, mais n'avaient fait l'objet
que d'un devis accepté par le client (jugement, cons.5, p.5). Il apparaît dès
lors que, même sans être un comptable chevronné, l'intimé ne pouvait qu'être
conscient de la fausseté des comptes présentés dans le but d'éviter le prononcé
de la faillite. L'infraction de faux dans les titres aurait donc dû être
retenue à sa charge.

10.a) Selon l'article145 CP, le débiteur qui, dans le dessein de
nuire à son créancier, aura soustrait à celui-ci une chose frappée d'un droit
de gage ou de rétention, en aura arbitrairement disposé, l'aura endommagée,
détruite, dépréciée ou mise hors d'usage sera, sur plainte, puni d'une peine
privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire. La chose
peut être mobilière ou immobilière. Dès lors qu'il s'agit d'une infraction
contre le patrimoine, c'est un droit privé qui est visé, en premier lieu le
droit de gage des articles 793 ss CC et le droit de rétention de l'article 895
CC, la disposition s'appliquant aussi lorsqu'une autre norme prévoit un droit
de gage ou de rétention relevant du droit privé, par exemple l'article 268 CO
(droit de rétention du bailleur en cas de bail portant sur des locaux
commerciaux) (Corboz, op. cit. N.1 et 2 ad art.145 et les références citées). 
Le droit de gage (art.793ss CC) assujettit une chose à la garantie dune
créance, en ce sens que si la prestation due n'est pas exécutée, le
créancier-gagiste peut faire réaliser la chose à son profit. Le droit de gage
est ainsi un droit réel limité qui permet à son titulaire, en cas d'inexécution
de la créance garantie, de faire réaliser à son profit la chose qui en est
l'objet (Hurtado Pozo, op. cit., N.1148, p.342).

b)
En l'espèce, selon déclaration du 7 novembre 1995, P. SA avait cédé à la banque
B. toutes ses créances présentes et futures contre ses clients commerciaux dont
une liste devait être remise à la banque précitée à chaque fin de trimestre.
Dans sa plainte du 22 octobre 2008, la recourante reprochait à l'intimé d'avoir
encaissé sur le compte de la société auprès de la banque C. une créance de
2'331,35 francs à l'encontre de Q. Avec raison, le premier juge a retenu qu'une
créance cédée ne constituait pas une chose frappée d'un droit de gage ou de
rétention au sens de la disposition pénale précitée et que l'infraction visée
n'était pas réalisée. Sur ce point, le recours de la plaignante est donc mal
fondé.

11.Le jugement rendu en première instance doit donc être
cassé et la cause renvoyée au premier juge pour nouveau jugement qui
sanctionnera, en sus des infractions déjà retenues, celles fondées sur les
articles166et251 CP,
étant rappelé pour le surplus que les conclusions civiles de la plaignante sont
irrecevables.

12.Vu l'issue de la cause, une part des frais judiciaires
sera mise à la charge de chacun des recourants, sans allocation de dépens

Par ces motifs,LA COUR DE CASSATION PENALE

1.Casse
le jugement rendu le 17 juin 2010 par le Tribunal de police du district de
Neuchâtel

2.Renvoie
la cause au tribunal de première instance pour nouveau jugement au sens des
considérants.

3.Met
une part de frais de 440 francs à la charge de chacun des recourants, le
solde des frais restant à la charge de l'Etat.

Neuchâtel, le 22 décembre
2010

AU NOM
DE LA COUR DE CASSATION PENALE

Le greffier                                               L'un
des juges

3. Crimes ou délits dans la
faillite et la poursuite pour dettes.

Banqueroute frauduleuse et fraude
dans la saisie

1.  Le débiteur qui, de
manière à causer un dommage à ses créanciers, aura diminué fictivement son
actif, notamment

en invoquant des dettes supposées,

2.  Le tiers qui, dans
les mêmes conditions, se sera livré à ces agissements de manière à causer un
dommage aux créanciers sera puni d'une peine privative de liberté de trois ans
au plus ou d'une peine pécuniaire.

Diminution effective de l'actif au
préjudice des créanciers

1.  Le débiteur qui, de
manière à causer un dommage à ses créanciers, aura diminué son actif

Gestion fautive

1.  Le débiteur qui, de
manières autres que celles visées à l'art. 164, par des fautes de gestion,
notamment par une dotation insuffisante en capital, par des dépenses exagérées,
par des spéculations hasardeuses, par l'octroi ou l'utilisation à la légère de
crédits, par le bradage de valeurs patrimoniales ou par une négligence coupable
dans l'exercice de sa profession ou dans l'administration de ses biens,

2.  Le débiteur soumis à
la poursuite par voie de saisie ne sera poursuivi pénalement que sur plainte d'un
créancier ayant obtenu contre lui un acte de défaut de biens.

La plainte devra être portée dans
les trois mois à partir du jour où l'acte de défaut de biens a été délivré.

Le créancier qui aura entraîné le
débiteur à contracter des dettes à la légère, à faire des dépenses exagérées, à
se livrer à des spéculations hasardées, ou qui l'aura exploité usurairement n'aura
pas le droit de porter plainte.

Violation de l'obligation de tenir
une comptabilité

Le débiteur qui aura contrevenu à
l'obligation légale de tenir régulièrement ou de conserver ses livres de
comptabilité, ou de dresser un bilan, de façon qu'il est devenu impossible d'établir
sa situation ou de l'établir complètement, sera, s'il a été déclaré en faillite
ou si un acte de défaut de biens a été dressé contre lui à la suite d'une
saisie pratiquée en vertu de l'art. 43 de la loi fédérale du 11 avril 1889 sur
la poursuite pour dettes et la faillite (LP)1, puni d'une
peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire.

1RS281.1

Détournement de choses frappées d'un
droit de gage ou de rétention

Le débiteur qui, dans le dessein
de nuire à son créancier, aura soustrait à celui-ci une chose frappée d'un
droit de gage ou de rétention, en aura arbitrairement disposé, l'aura
endommagée, détruite, dépréciée ou mise hors d'usage sera, sur plainte, puni d'une
peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine pécuniaire.

Faux dans les titres

1.  Celui qui, dans le
dessein de porter atteinte aux intérêts pécuniaires ou aux droits d'autrui, ou
de se procurer ou de procurer à un tiers un avantage illicite,

2.  Dans les cas de très
peu de gravité, le juge pourra prononcer une peine privative de liberté de
trois ans au plus ou une peine pécuniaire.

1Nouvelle teneur selon le ch. I de la LF du 17 juin 1994, en
vigueur depuis le 1erjanv. 1995 (RO19942290; FF1991II 933).