ne_gerichte · CDP.2011.443 · 2012-10-31 · fr
CDP.2011.443


A.X., née en 1983, ressortissante algérienne, a
épousé, le 28 janvier 2004 en Algérie, B., ressortissant suisse, né en 1959. En
mars 2005, elle a rejoint son époux en Suisse et s'est vu octroyer une
autorisation de séjour, puis une autorisation d'établissement à partir du 23
mars 2010.

Les
époux ont déposé le 23 avril 2010 une requête commune de divorce, lequel a été
prononcé par jugement du 8 juillet 2010. Le 4 octobre 2010, le SMIG a invité
l'intéressée à s'exprimer sur sa situation matrimoniale. Celle-ci a expliqué qu'elle
s'était mariée par amour, qu'elle n'avait pas pu avoir d'enfants à cause des
problèmes de santé de son mari et que, faute de moyens financiers, le couple
n'avait pas pu se tourner vers la fécondation in vitro. Elle a également
indiqué que les problèmes du couple avaient pris naissance au printemps 2010, à
la suite d'un adultère commis par son mari, lequel avait également commencé à
consommer de manière excessive de l'alcool et à devenir agressif. Tous deux avaient
décidé d'un commun accord de divorcer en avril 2010, considérant que leur
mariage était brisé.

Par
décision du 22 mars 2011, le SMIG a révoqué l'autorisation d'établissement de X.
et lui a imparti un délai au 15 mai 2011 pour quitter la Suisse. Le SMIG a
considéré qu'au moment où elle avait obtenu son autorisation d'établissement,
l'intéressée avait invoqué un mariage déjà vidé de toute substance, dissimulant
ainsi des faits essentiels au sens de l'article62
let. a LEtr, ce qui, en vertu de l'article 51 al. 1 LEtr, entraînait
l'extinction des droits au regroupement familial fondés notamment sur l'article
42 LEtr.En
bref, le SMIG a retenu que, même si la relation extraconjugale de l'époux
n'était pas forcément connue en mars 2010, l'enchaînement chronologique des
faits était de nature à fonder la présomption que la communauté conjugale
n'était déjà plus effective à cette époque, ce dont l'intéressée s'était
toutefois accommodée dans le but d'obtenir un droit détablissement en Suisse.
Cette présomption était en outre confortée par le fait que le couple n'avait
pas eu d'enfants et par la grande différence d'âge entre les époux. Le SMIG a
également considéré que l'intéressée ne pouvait se prévaloir ni l'article 50
al. 1 LEtr dans la mesure où il y avait abus de droit (art. 51 al. 2 LEtr)
ni de l'article 8 CEDH. Une autorisation de séjour pour cas individuel d'une
extrême gravité (art. 30 al. 1 let. b LEtr) ne pouvait pas non plus être
envisagée. Enfin, le renvoi de l'intéressée en Algérie était possible, licite
et exigible.

Saisi
d'un recours deX. contre cette décision, le Département de
l'économie (ci-après : le département), l'a rejeté par prononcé du 3 novembre 2011.
En substance, le département a considéré que le SMIG avait correctement appliqué
le droit et n'avait pas outrepassé son pouvoir d'appréciation, la dégradation
des relations entre les époux apparaissant comme bien antérieure au mois de
mars 2010. Il a également confirmé la révocation de l'autorisation
d'établissement en vertu des autres dispositions légales appliquées par le
SMIG.

B.X. interjette recours
devant la Cour de droit public du Tribunal cantonal contre cette décision, en
concluant, sous suite de frais et dépens, à son annulation et, subsidiairement,
à ce que la cause soit renvoyée au SMIG afin qu'il propose à l'ODM la
prolongation de son autorisation de séjour. Elle fait valoir que le département
a arbitrairement retenu que le 23 mars 2010 le couple n'était selon toute
vraisemblance plus uni alors qu'à cette date elle ne connaissait pas l'adultère
de son époux et qu'elle n'a ainsi pas pu cacher intentionnellement cet élément.
Partant, les conditions prévues par l'article 63 LEtr ne sont pas réunies. Si
son autorisation d'établissement devait toutefois être révoquée, elle aurait le
droit d'obtenir la prolongation de son autorisation de séjour en vertu de
l'article 50 LEtr.Elle invoque également une violation deson droit d'être entendue, les
explications adressées au SMIG ayant été écartées sans qu'elle ait la
possibilité de répondre à d'éventuelles questions complémentaires.

C.Sans formuler d'observations, le SMIG et le
département concluent au rejet du recours.

C O N S I D E R A N T

en droit

1.Interjeté dans les formes et délai légaux, le
recours est recevable.

2.a) Le droit d'être
entendu, tel qu'il est garanti par l'article 29 al. 2 Cst., comprend notamment
le droit pour l'intéressé de s'exprimer sur les éléments pertinents du dossier
avant qu'une décision ne soit prise touchant sa situation juridique, de
produire des preuves pertinentes, d'obtenir qu'il soit donné suite à ses offres
de preuves pertinentes, de participer à l'administration des preuves
essentielles ou à tout le moins de s'exprimer sur son résultat, lorsque cela
est de nature à influer sur la décision à rendre (ATF135 I 279cons. 2.3).

Le droit de faire administrer des preuves
découlant du droit d'être entendu garanti par l'article 29 al. 2 Cst. suppose
que le fait à prouver soit pertinent, que le moyen de preuve proposé soit
nécessaire pour constater ce fait et que la demande soit présentée selon les
formes et délais prescrits par les dispositions de procédure applicables (ATF134 I 140cons. 5.3,119
Ib 492cons. 5b/bb). Cette garantie constitutionnelle n'empêche pas
l'autorité de mettre un terme à l'instruction, lorsque les preuves administrées
lui ont permis de former sa conviction et que, procédant d'une manière non
arbitraire à une appréciation anticipée des preuves qui lui sont encore
proposées, elle a la certitude qu'elles ne pourraient l'amener à modifier son
opinion (ATF136
I 229cons. 5.3,130 II 425cons. 2.1,119 Ib 492cons. 5b/bb).

b) En l'espèce, la recourante a eu l'occasion
de s'exprimer devant le SMIG sur les éléments pertinents à la cause par son
courrier du 9 novembre 2010 ainsi que par celui daté du même jour rédigé par sa
mandataire de l'époque. Les renseignements fournis à cette occasion ont été
pris en compte par le SMIG, puisque celui-ci n'a pas considéré être en présence
d'un mariage de complaisance, a retenu que la recourante et son époux avaient
vécu ensemble en tout cas jusqu'au divorce et que ceux-ci désiraient avoir des
enfants. Le SMIG est en outre parti du principe que la recourante ne
connaissait pas forcément l'infidélité de son mari au moment de l'obtention de
son permis C. Cela étant, le SMIG était en droit, s'il considérait qu'il avait
obtenu suffisamment d'informations pour former sa conviction, de mettre un
terme à l'instruction ou de ne pas solliciter d'informations complémentaires de
la part de la recourante. Ce grief est dès lors mal fondé.

3.a) Selon l'article 42 al. 1 LEtr, le conjoint
d'un ressortissant suisse a droit à l'octroi d'une autorisation de séjour et à
la prolongation de sa durée de validité à condition de vivre en ménage commun
avec lui. Après un séjour légal ininterrompu de cinq ans, le conjoint a droit à
l'octroi d'une autorisation d'établissement (art. 42 al. 3 LEtr).Les droits prévus à larticle 42
séteignent lorsqu'ils sont invoqués abusivement, notamment pour éluder les
dispositions de la LEtr sur ladmission et le séjour ou ses dispositions
dexécution ou s'il existe des motifs de révocation au sens delarticle 63(art.51 al.
1 let. a et b LEtr).

Aux termes des articles62 let. a LEtren
liaison avec l'article63 al. 1 let. a LEtr, l'autorisation d'établissementpeut être révoquée si
l'étranger a fait de fausses déclarations ou a dissimulé des faits essentiels
durant la procédure d'autorisation. Ce motif derévocationcorrespond à celui qui était prévu sous l'ancien droit à l'article 9 al. 4 let.
a LSEE. La jurisprudence rendue sous l'empire de cette disposition est donc
transposable au nouveau droit. Sont ainsi essentiels, au sens de l'article62 let. a LEtr, non seulement les faits au sujet desquels
l'autorité administrative pose expressément des questions à l'étranger durant
la procédure, mais encore ceux dont il doit savoir qu'ils sont déterminants
pour l'octroi de l'autorisation. Il importe peu que l'autorité eût pu découvrir
de tels faits par elle-même si elle avait fait preuve de diligence. L'étranger
doit en particulier indiquer si la communauté conjugale n'est plus
effectivement vécue (arrêts du TF du02.09.2005
[2A.455/2005]cons. 2.1 et du13.04.2005
[2A.199/2005]cons. 2.1). Lorsque les conditions dune révocation du permis
détablissement sont remplies, l'autorité n'est cependant pas tenue de la
prononcer (l'autorisation "peut" être révoquée); elle doit examiner
les circonstances du cas particulier et dispose d'une certaine marge
d'appréciation (ATF112 Ib 473cons. 4; arrêt du TF du31.05.2011
[2C_15/2011]).

Le refus de l'autorisation, respectivement sa
révocation, ne se justifie que si la pesée des intérêts à effectuer dans le cas
d'espèce fait apparaître la mesure comme proportionnée aux circonstances. Il
convient donc de prendre en considération, dans la pesée des intérêts publics
et privés en présence, la gravité de la faute commise par l'étranger, son degré
d'intégration respectivement la durée de son séjour en Suisse et le préjudice
que l'intéressé et sa famille auraient à subir en raison de la mesure (cf. art.
96 al. 1 LEtr; ATF135 II 377cons. 4.3).

b)D'après
l'article 50 al. 1 LEtr, après dissolution de la famille, le droit du conjoint
et des enfants à l'octroi d'une autorisation de séjour et à la prolongation de
sa durée de validité en vertu des articles 42 et 43 LEtr subsiste dans les cas
suivants : l'union conjugale a duré au moins trois ans et l'intégration est
réussie (let. a); la poursuite du séjour en Suisse s'impose pour des raisons
personnelles majeures (let. b).Selon larticle51 al. 2 LEtr,les droits prévus à l'article 50 LEtr
s'éteignent lorsqu'ils sont invoqués abusivement, notamment pour éluderles dispositions de la LEtr sur ladmission et le séjourou
ses dispositions d'exécution (let. a) ousil existe
des motifs de révocation au sens de larticle 62 (let. b).

c) ll y a abus de droit au sens de larticle51
al. 1 et 2 LEtrlorsqu'une institution juridique est utilisée pour réaliser
des intérêts contraires à son but et que cette institution juridique ne veut
pas protéger (ATF121 I 367,131 II 265cons. 4.2). Les principes développés par le Tribunal fédéral en matière d'abus
de droit s'appliquent également à la LEtr (FF 2002, p. 3550). S'agissant du
regroupement familial, il y a abus de droit notamment lorsque les personnes
intéressées font valoir un mariage existant alors que la communauté conjugale a
été abandonnée ou que le mariage a été conclu dans le seul but d'éluder les
dispositions sur l'admission. Le mariage n'existe plus que formellement lorsque
l'union conjugale est rompue définitivement, c'est-à-dire lorsqu'il n'y a plus
d'espoir de réconciliation, les causes et les motifs de la rupture ne jouant
pas de rôle (ATF130 II 113cons. 4.2). Comme on ne dispose en général pas de preuve qu'il s'agit d'un
mariage de complaisance, l'abus ne peut être établi souvent qu'au moyen
d'indices pouvant porter sur des données extérieures ou des faits intérieurs,
psychiques (volonté des conjoints) (Directives LEtr, version 2011, no 6.14.1).Dans la pratique, on observe les
cas de figure suivants: la date du mariage précédant de peu léchéance du délai
de départ fixé par une décision de renvoi, la durée et les circonstances de la
rencontre précédant le mariage, des logements séparés sans motifs plausibles,
une très grande et inhabituelle différence dâge ou le versement dune somme
dargent au conjoint en Suisse(FF 2002, p. 3550 et références
citées).L'existence d'un éventuel abus de droit doit être appréciée dans chaque
cas particulier et avec retenue, seul l'abus manifeste d'un droit pouvant et
devant être sanctionné (arrêt du TF du03.08.2010
[2C_167/2010]cons. 7.2).

4.En l'espèce, est litigieuse la question de
savoir si, au moment de l'octroi de l'autorisation d'établissement, le 23 mars
2010, la recourante a dissimulé aux autorités compétentes le fait que la
communauté conjugale n'était plus effectivement vécue.

Comme
c'est le cas s'agissant de la volonté de fonder une communauté conjugale,il est difficilede prouver si un mariage est encore effectif ou non. On
devra donc, comme en matière de mariage de complaisance, se baser sur les
indices à dispositions.

D'après les déclarations de l'ex-époux de la
recourante, celui-ci lui aurait avoué son infidélité quelques jours après la
fin du mois de mars 2010, c'est-à-dire après l'octroi de l'autorisation
d'établissement. Le couple aurait par ailleurs vécu sous le même toit jusqu'en
juin 2010 y compris, fait attesté par deux témoins.Selon
le département, il ressort du déroulement chronologique des évènements qu'au
moment de l'octroi du permis C à la recourante, le 23 mars 2010, le couple
n'était selon toute vraisemblance déjà plus uni en raison de l'impossibilité
pour l'ex-mari de la recourante de lui donner les enfants qu'elle souhaitait
avoir depuis son arrivée en Suisse et que cette épreuve a fini par séparer le
couple au point que l'ex-époux a commis un adultère. La lecture du dossier ne
permet pas de saisir sur la base de quels pièces ou indices le département a pu
établir les faits de cette manière. S'il ressort bien du dossier que la recourante
et son ex-époux avaient, en 2006, effectué des tests de fertilité, le dossier ne
comporte pas la moindre indication permettant de retenir que l'infertilité du
mari ait conduit à son infidélité et à la dissolution du mariage ou que le
désir d'avoir un enfant ait été la condition sine qua non à la poursuite du mariage.On ne saurait par ailleurs
considérer sans autre, comme l'a fait le SMIG, qu'il est surprenant que la
connaissance de l'infidélité du mari après plusieurs années de vie commune ait
conduit à la signature quasi immédiate d'une requête commune en divorce.

On
doit admettrequele fait que les époux aient déposé une requête commune de divorce à peine
un mois après l'obtention du permis C par la recourante laisse suspecter que la
communauté de vie formée par les intéressés était déjà vidée de toute substance
au moment où la décision a été rendue. Cet élément est cependant le seul indice
permettant d'interpréter la situation en défaveur de la recourante.En particulier, l'intéressée et son époux
n'étaient séparés ni formellement ni de fait et, avant la date déterminante, l'intention
du divorce n'avait pas été manifestée. Si la recourante a indiqué dans sa
lettre au SMIG qu'elle suspectait depuis quelques temps que son mari entretenait
une relation extraconjugale, rien ne laisse penser qu'avant que l'époux lui
avoue son infidélité, le couple connaissait des difficultés conjugales au point
d'envisager le divorce. La différence de 24 ans d'âge entre les époux napparaît
pas comme un élément pertinent en l'espèce dans la mesure où les époux ont tout
de même été mariés 6 ans, ce critère étant de surcroît plutôt déterminant en
matière de mariage de complaisance. Aussi, contrairement à l'avis des autorités
inférieures, la succession des évènements ne permet pas de retenir que la dégradation
des relations entre les époux apparaît comme bien antérieure au mois de mars
2010. En labsence dautres indices ou d'éléments permettant dattester les faits
tels que retenus par les autorités inférieures, force est d'admettre que
ceux-cine reposent que sur de simples suppositions basées
sur le seul fait que la requête commune en divorce est intervenue rapidement
après l'obtention de l'autorisation d'établissement par la recourante.

Les
éléments figurant au dossier ne permettent pas de fonder la présomption qu'au
moment de l'octroi de l'autorisation d'établissement, la recourante ait
intentionnellement caché que le lien conjugal était rompu. C'est donc de manière
arbitraire que le SMIG, puis le département, ont retenu quela recourante a dissimulé des faits
essentielsau sens de l'article62 let. a LEtr.Les conditions mises à la révocation de l'autorisation d'établissement
ne sont dès lors pas réalisées.

5.Bien fondé, le recours
doit être admis et les décisions du département du3
novembre 2011et du SMIG du 22
mars 2011 doivent être annulées. Vu le sort de la cause, il est statué sans
frais (art. 47 al. 2LPJA)
et la recourante a droit à des dépens, à charge de l'intimé (art. 48 LPJA).

Me J. n'ayant pas déposé un état des honoraires et des frais
(art. 55 al. 1 del'arrêté temporaire du
Conseil d'Etat, du 22.12.2010, fixant les tarifs des frais, des émoluments
de chancellerie et des dépens en matière civile, pénale et administrative), la
Cour de céans fixera les dépens sur la base du dossier (art. 55 al. 2 de
l'arrêté). L'activité déployée par le mandataire devant la Cour de céans, qui a
consisté en la rédaction d'un recours, précédée probablement d'un entretien
avec sa cliente, ne peut avoir excédé quelque 6 heures dans la mesure où il
représentait déjà la recourante devant le département et devait avoir pour
cette raison une connaissance approfondie du dossier. Eu égard au tarif
usuellement appliqué par la Cour de céans, de l'ordre de 250 francs de l'heure,
des débours à raison de 10 % des honoraires (art. 54 de l'arrêté) et la
TVA de 8 %, l'indemnité de dépens sera fixée au montant de 1'782 francs
tout compris.

Par ces motifs,la Cour de droit public

1.Admet le recours et annule la décision du Département de léconomie du
3 novembre 2011 et celle du SMIG du22 mars 2011.

2.Statue sans frais et ordonne la restitution à la recourante de son
avance de frais de 770 francs.

3.Alloue à la recourante une indemnité de dépens de 1'782 francs, à la
charge de l'Etat.

Neuchâtel, le 31 octobre
2012

1Les droits prévus à lart. 42
séteignent dans les cas suivants:

a.

ils sont invoqués abusivement, notamment
pour éluder les dispositions de la présente loi sur ladmission et le séjour ou
ses dispositions dexécution;

b.

il existe des motifs de révocation au sens
de lart. 63.

2Les droits prévus aux art. 43, 48 et
50 séteignent:

a.

lorsquils sont invoqués abusivement,
notamment pour éluder les dispositions de la présente loi sur ladmission et le
séjour ou ses dispositions dexécution;

b.

sil existe des motifs de révocation au
sens de lart. 62.

Lautorité compétente peut révoquer une
autorisation, à lexception de lautorisation détablissement, ou une autre
décision fondée sur la présente loi, dans les cas suivants:

a.

si létranger ou son représentant légal a
fait de fausses déclarations ou a dissimulé des faits essentiels durant la
procédure dautorisation;

b.

létranger a été condamné à une peine
privative de liberté de longue durée ou a fait lobjet dune mesure pénale
prévue aux art. 64 ou 61 du code pénal1;

c.

il attente de manière grave ou répétée à la
sécurité et lordre publics en Suisse ou à létranger, les met en danger ou
représente une menace pour la sécurité intérieure ou extérieure de la Suisse;

d.

il ne respecte pas les conditions dont la
décision est assortie;

e.

lui-même ou une personne dont il a la
charge dépend de laide sociale.

1Lautorisation détablissement ne
peut être révoquée que dans les cas suivants:

a.

les conditions visées à lart. 62, let. a
ou b, sont remplies;

b.

létranger attente de manière très grave à
la sécurité et lordre publics en Suisse ou à létranger, les met en danger ou
représente une menace pour la sécurité intérieure ou extérieure de la Suisse;

c.

lui-même ou une personne dont il a la
charge dépend durablement et dans une large mesure de laide sociale.

2Lautorisation détablissement dun
étranger qui séjourne en Suisse légalement et sans interruption depuis plus de
quinze ans ne peut être révoquée que pour les motifs mentionnés à lal. 1, let.
b, et à lart. 62, let. b.