ne_gerichte · TA.1999.121 · 1999-09-10 · fr
TA.1999.121


A.     
Dans le but de construire un bâtiment de dix appartements en PPE

sur
l'article 3894 du cadastre de X.  dont
elle est propriétaire, la so-

ciété
L. SA a conclu en date du 29 janvier 1998 différents actes de vente

immobilière
portant sur des parts de copropriété de la parcelle de base

précitée
(articles 3910, 3911, 3916, 3917, 3918 et 3919). L. SA et les

autres
copropriétaires étaient censés participer, au prorata de leurs

parts
respectives, au financement des travaux de construction. Des lods

ont été
perçus, et acquittés, pour chacun de ces transferts. Par la suite,

l'établissement
bancaire consulté par les intéressés a accepté d'octroyer

un
crédit de construction, mais à la condition expresse que L. SA

redevienne
seule et unique propriétaire de l'ensemble de la parcelle 3894.

Pour
cette raison, par actes notariés du 27 mai 1998, les parties sont

convenues
d'annuler les ventes précédemment conclues, "pour cause d'erreur

au sens
de l'article 24 CO". Les parts de copropriété ont été rachetées

par L.
SA. En remplacement des ventes annulées, des contrats de vente à

terme
ont été stipulés, par lesquels la société s'engageait à vendre les

appartements
en PPE, une fois ceux-ci construits.

Par cinq décisions de taxation du 25 septembre 1998, le service

des
contributions a réclamé à L. SA des lods sur les transferts immobi-

liers
du 27 mai 1998. Le 2 novembre 1998, le service des contributions,

statuant
sur réclamation de l'intéressée, a confirmé les décisions de

taxation
consécutives aux ventes des 29 janvier et 27 mai 1998. Il a

estimé
que les parties ne se trouvaient nullement dans une erreur

essentielle
lorsqu'elles ont conclu les contrats du 29 janvier 1998 et que

dès
lors rien ne justifiait l'annulation des taxations et le remboursement

des
lods.

B.      Le
10 mars 1999, le Département des finances et des affaires

sociales
(ci-après : le département) a rejeté le recours déposé contre la

décision
du service des contributions. Il a retenu que L. SA et ses

cocontractants
ne pouvaient exclure que le crédit de construction, tel

qu'ils
l'avaient envisagé, ne leur soit pas octroyé, de sorte qu'ils ne

pouvaient
prétendre avoir agi dans l'erreur lors du premier transfert

immobilier.
De plus, les conditions de financement ne représentaient pas

un
élément essentiel du contrat, dans la mesure où les parties n'y avaient

nullement
fait allusion dans les actes notariés qu'elles avaient signés.

Le
département a ainsi conclu que les ventes du 29 janvier 1998 ne

souffraient
d'aucun vice du consentement susceptible d'en affecter la

validité,
de sorte que les contrats d'annulation du 27 mai suivant

devaient
également être soumis aux lods.

C.      Par
mémoire du 30 mars 1999, L. SA recourt contre cette décision

auprès
du Tribunal administratif. Elle invoque la violation du droit et la

constatation
inexacte de faits pertinents. Elle demande, sous suite de

frais
et dépens, que la décision du département soit annulée et qu'il soit

constaté
que les transferts découlant des actes des 29 janvier et 27 mai

1998 ne
sont pas soumis aux lods. Elle expose qu'au moment de conclure la

première
série de ventes, les parties étaient convaincues d'obtenir un

crédit
de construction selon la structure de copropriété existant à

l'époque.
La modification exigée sur ce point par la banque portait sur un

élément
essentiel du contrat, de sorte que les partenaires se sont

retrouvés
sous l'emprise d'une erreur qui les obligeait à conclure de

nouveaux
contrats, annulant et remplaçant les précédents. Les droits de

mutation
ne devraient pas être perçus sur ces opérations successives,

alors
qu'il ne s'est en fait produit qu'un seul transfert économique des

immeubles
en question, sous peine de créer une injustice fiscale.

Le département renonce à formuler des observations et propose le

rejet
du recours.

C O N S I D E R A N
T

en droit

1.      a)
Dans ses conclusions, tant devant la Cour de céans que devant

les
instances précédentes, la recourante demande qu'il soit constaté que

les
transferts immobiliers du 29 janvier 1998 ne sont pas soumis aux lods.

Ces
transactions ont toutefois fait l'objet de différentes décisions de

taxation
adressées aux acquéreurs (art.4 de la loi sur les droits de muta-

tion),
qui sont entrées en force et qui ont du reste été exécutées. Dès

lors,
non seulement la recourante n'a pas qualité pour contester ces dé-

cisions,
dont elle n'était pas la destinataire, mais leur modification ne

peut
intervenir que par la voie de la révision, conformément aux articles

140 ss
de la loi sur les contributions directes, applicables par renvoi de

l'article
24 de la loi sur les droits de mutation (Olivier Thomas, Les

droits
de mutation, thèse, 1991, p.191). Les conclusions portant sur ce

point
sont donc irrecevables.

b) Pour le surplus, le recours, interjeté dans les formes et

délai
légaux, est recevable.

2.     
Bien que les taxations relatives aux ventes du 29 janvier 1998

ne
puissent pas être remises en cause dans le cadre de la présente procé-

dure,
il convient d'examiner si, en stipulant ces ventes, les parties

étaient
dans une erreur essentielle.

a) L'erreur est essentielle, notamment, lorsqu'elle porte sur

des
faits que la loyauté commerciale permettait à celui qui se prévaut de

son
erreur de considérer comme des éléments nécessaires du contrat (art.24

al.1
ch.4 CO). Il s'agit de l'erreur dite de base, relative à des faits

qui
forment subjectivement et objectivement la base du contrat (Engel,

Traité
des obligations en droit suisse, 1997, p.327). Dans sa jurispru-

dence
la plus récente en la matière (ATF 118 II 300 cons.2b, 109 II 110

cons.4baa),
le Tribunal fédéral a admis qu'une telle erreur pouvait porter

sur un
fait futur, pour autant qu'elle concerne un fait déterminé ("einen

bestimmten
Sachverhalt" selon le texte allemand de l'art.24 al.1 ch.4 CO)

qui
constitue une condition sine qua non du contrat, dont l'avènement

était
tenu pour certain par les parties et qui ne s'est pas réalisé par la

suite.
Il ne suffit donc pas d'un simple espoir ni d'une conjecture

adoptée
sans raisons suffisantes, voire par esprit de spéculation (juris-

prudence
précitée). Les parties doivent avoir une représentation concrète

de
l'événement futur, le considérer exempt de tout risque pour leur

contrat,
ce qui est le cas lorsque, selon la loyauté commerciale et selon

la
marche des affaires, elles peuvent tabler sur la survenance du fait en

question
(Schmidlin, in Berner Kommentar, ad art.23-27 CO, 1993, p.126).

Par ailleurs,
point n'est besoin que les faits invoqués soient inclus dans

le
contrat, qu'ils appartiennent à son contenu. Cela se peut, mais ce

n'est
pas une condition d'application de l'article 24 al.1 ch.4 CO (Engel,

op.
cit., p.329). Ainsi, une circonstance indépendante de la volonté des

parties
peut constituer un élément nécessaire du contrat. C'est même la

règle,
par exemple, dans les affaires où l'erreur porte sur la possibilité

de
construire sur un terrain (ATF 109 II 108 cons.4a).

b) En l'espèce, lorsqu'elles ont signé les contrats de vente

immobilière
du 29 janvier 1998, les parties étaient certaines de pouvoir

financer
en commun la construction, en leur qualité de copropriétaires de

la
parcelle à bâtir. Leur conviction reposait sur des éléments concrets, à

savoir
d'une part l'obtention du crédit de construction par l'un des

copropriétaires
et d'autre part les pourparlers engagés avec les repré-

sentants
de l'établissement bancaire, qui savaient que plusieurs pro-

priétaires
intervenaient dans le projet et qui n'ont jamais manifesté de

réserve
à ce sujet au cours des négociations. Ce n'est qu'à l'envoi du

contrat
de crédit que la banque a exigé que le bien-fonds redevienne

propriété
unique de la recourante. Il ne fait pas de doute que pour cette

dernière,
ainsi que pour ses cocontractants, le financement commun de la

construction
constituait une condition sine qua non des ventes stipulées.

On en
veut pour preuve que, dès qu'elles ont été informées de l'exigence

posée
par la banque, les parties ont non seulement rapidement annulé les

ventes
du 29 janvier 1998 mais les ont remplacées par d'autres contrats

leur
permettant de maintenir leur objectif initial (le transfert d'appar-

tements
en PPE) tout en l'adaptant aux nouvelles circonstances. Il

n'appert
pas qu'il leur eût été possible de s'adresser à une autre banque

pour
négocier un arrangement conforme à leurs desseins initiaux, ce qui

aurait
exclu toute erreur, le fait futur se réalisant alors selon les

attentes
des intéressés (ATF 109 II 111 cons.4c). Enfin, l'intimé soutient

à tort
que, si les parties avaient considéré le financement commun comme

un
élément sine qua non de leur accord, elles auraient pris la précaution

d'intégrer
une clause conditionnelle dans les actes notariés. En effet,

celui
qui est certain qu'un fait futur se produira ne pense nullement à en

faire
une condition dont dépendrait son engagement ou celui de son co-

contractant
(ATF 109 II 110 cons.4baa; Schmidlin, op. cit., p.128).

c) En résumé, on doit retenir que lors de la conclusion des

transferts
immobiliers du 29 janvier 1998, les parties étaient dans une

erreur
essentielle quant à un fait futur qui, faute de s'être réalisé, les

a
conduites à annuler les ventes et à les remplacer par les actes du 29

mai
1998. Il se justifie dès lors d'exonérer des lods les acquisitions

faites
par la recourante, consistant dans le rachat des parts de co-

propriété.
Par ailleurs, la Cour de céans ne peut pas formellement re-

mettre
en cause dans la présente procédure - pour les motifs exposés plus

haut
(cons.1a) - la perception des lods relatifs aux actes de vente du 29

janvier
1998. Il y a lieu de relever cependant que, s'agissant d'actes

annulés
par les parties, ils ne sauraient êtres soumis aux lods. Privé de

sa
cause en cas d'annulation de la vente, l'impôt n'est pas dû et doit

être
restitué, ainsi que le prévoyait expressément l'article 77 du code

des
lods, remplacé par la loi actuelle (RJN 5 III 307, 3 III 267). Les

parties
ayant toutefois passé ensuite des actes de vente à terme d'unités

de PPE,
soumises aux lods, ceux-ci sont susceptibles d'être imputés sur

les
montants déjà payés à l'occasion des ventes du 29 janvier 1998.

3.      Il
découle de ce qui précède que le recours, dans la mesure où

il est
recevable, est bien fondé et que la décision attaquée doit être

annulée.
Il sera statué sans frais, les autorités cantonales n'en payant

pas
(art.47 al.2 LPJA). La recourante a en outre droit à des dépens

(art.48
LPJA).

Par ces motifs,

LE TRIBUNAL
ADMINISTRATIF

1.
Admet le recours dans la mesure où il est recevable et annule la

décision du Département des finances et des
affaires sociales du 10

mars 1999 ainsi que celle du service des
contributions du 2 novembre

1998.

2.
Statue sans frais et ordonne la restitution de son avance à la recou-

rante.

3.
Alloue à la recourante une indemnité de dépens de 500 francs, à charge

de l'intimé.

Neuchâtel,
le 10 septembre 1999

AU NOM DU TRIBUNAL
ADMINISTRATIF

Le greffier                Le président