ne_gerichte · ARMP.2018.112 · 2018-11-20 · fr
ARMP.2018.112


A.Le 23 septembre 2018, X.________ a adressé un écrit au Service
juridique de lEtat de Neuchâtel pour déposer deux plaintes.

Dans
le cadre de la première, dirigée contre la direction de lEEPB et son service
médical, X.________ indiquait quil avait un passé médical quand il est entré à
lEEPB le 12 octobre 2017 ; quil avait déjà contracté dans le passé une
anaphylaxie ; que les piqûres et morsures dinsectes provoquaient chez lui
une réaction allergique démesurée ; que cette dysfonction immunitaire donnait
lieu à un «enflement des tissus anormal peu de temps après le contact
avec lallergène» ; que cela pouvait donner lieu à une septicémie
comme à un choc anaphylactique suivant lendroit atteint et le nombre de
piqûres ; que le 15 octobre 2017, lors de son examen médical dentrée
effectué par une infirmière du Service de médecine et de psychiatrie
pénitentiaire (ci-après : SMPP), il avait évoqué le problème mais que linfirmière
lui avait «opposé une fin de non-recevoir en argumentant [quil ne
souffrait] pas danaphylaxie puisque, pour elle, un choc anaphylactique en
était un dans le seul cas dun enflement des voies respiratoires» ;
que dans la nuit du 20 au 21 septembre 2018, il avait été «piqué à
lil droit» et en avait informé le SMPP par feuille interne ; quil
navait toutefois pas été inscrit sur la liste des visites du SMPP pour le
vendredi ; quil souffrait de forts maux de tête et que lagent de
détention responsable de latelier où il travaillait avait appelé, à sa
demande, le SMPP pour une urgence médicale ; que lors de cette visite,
linfirmier ne lui avait pas prescrit danti-allergènes mais un Dafalgan ; que
son il était «fermé à 20-25%» et coulait et que le
paracétamol navait diminué que faiblement les maux de tête ; que la
direction de lEEPB imposait au SMPP des règles contrevenant «aux
soins médicaux de base et de qualité», intervenait dans un domaine
qui nétait pas le sien et commettait «de la discrimination et des
abus dautorités».

La
seconde plainte, «impliquant aussi» lOffice dexécution des
sanctions et de probation (ci-après : OESP) était déposée contre la
direction de lEEPB. Dans ce cadre, X.________ se plaignait du fait que lOESP
avait refusé de lui établir un plan dexécution des sanctions, selon lui en
violation des recommandations de la Conférence latine des Chefs des
Départements de justice et police.

B.Le 23 septembre 2018, le Service juridique de lEtat de Neuchâtel a
transmis le courrier précité au Ministère public comme objet de sa compétence.

C.Le 1eroctobre 2018, le Procureur général a écrit à X.________
que le refus de lOESP détablir un plan dexécution des sanctions relevait du
droit administratif et quau vu des éléments soumis, il napparaissait pas que
la direction de lEEPB aurait agi dans le dessein de lui nuire ou de sarroger
un avantage quelconque, de sorte quil ny avait pas lieu dentrer en matière
sur sa plainte à ce sujet. En rapport avec les doléances de X.________ en
matière médicale, le Procureur général invitait le plaignant à lui retourner un
formulaire de levée du secret médical annexé dûment signé, afin de lui
permettre de se déterminer en connaissance de cause.

Le
3 octobre 2018, X.________ a délié le personnel soignant du SMPP du secret
médical à légard des autorités cantonales de poursuite pénale.

D.Par courrier daté du 6 octobre 2018 et réceptionné par lautorité de
céans le 9 octobre 2018, X.________ recourt contre la décision rendue par le
Procureur général le 1eroctobre 2018. Il fait valoir, en substance,
dune part, quen refusant de lui établir un plan dexécution, la direction de
lEEPB lui avait nui et, dautre part, que ce refus enfreignait le code pénal,
la loi cantonale sur lexécution des peines et des mesures pour les personnes
adultes (LPMPA,
RSN 351.0) et le règlement de la Conférence latine des Chefs des Départements
de justice et police, de sorte que laffaire relèverait du droit pénal.

E.Le 15 octobre 2018, X.________ a transmis à lautorité de céans la
décision du 7 mars 2018 par laquelle lOESP a refusé son transfert dans un
autre établissement, tout en qualifiant cette décision d«abus
dautorité».

F.Le Ministère public conclut au rejet du recours, sans formuler
dobservations.

C O N S I D E R A N T

1.Les ordonnances de
non-entrée en matière au sens de larticle310 CPPsont susceptibles de
recours en application de larticle 393 al. 1 let. a CPP. Interjeté dans le
délai utile de 10 jours dès la réception de la décision attaquée, le recours
est recevable (art. 396 CPP).

2.Aux termes de l'article310 al. 1
let. a CPP, « le Ministère public rend immédiatement une ordonnance de
non-entrée en matière s'il ressort de la dénonciation ou du rapport de police
que les éléments constitutifs de l'infraction ou les conditions à l'ouverture
de l'action pénale ne sont manifestement pas réunis ».Selon la jurisprudence, cette disposition doit être
appliquée conformément à l'adagein dubio pro duriore. Celui-ci découle
du principe de la légalité (art. 5 al. 1 Cst. féd. et 2 al. 2 CPP en relation
avec les art. 309 al. 1, 319 al. 1 et 324 CPP) et signifie qu'en principe un
classement ou une non-entrée en matière ne peuvent être prononcés par le Ministère
public que lorsqu'il apparaît clairement que les faits ne sont pas punissables
ou que les conditions à la poursuite pénale ne sont pas remplies. La procédure
doit se poursuivre lorsqu'une condamnation apparaît plus vraisemblable qu'un
acquittement ou lorsque les probabilités d'acquittement et de condamnation
apparaissent équivalentes, en particulier en présence d'une infraction grave
(arrêt du TF du09.12.2015 [6B_1043/2015], cons. 4.1 et les références citées).Une
décision de non-entrée en matière peut reposer sur des motifs de fait, soit
lorsque l'insuffisance de charges est manifeste et qu'aucun acte d'enquête ne
paraît pouvoir apporter la preuve dune infraction à la charge dune personne
déterminée (arrêt du TF du29.05.2012
[1B_67/2012], cons. 3.2) ou sur des motifs juridiques, soit lorsqu'il
apparaît d'emblée que le comportement dénoncé n'est pas punissable.

L'Autorité
de recours en matière pénale jouit d'un plein pouvoir d'examen, en fait, en droit
et en opportunité (art. 393 CPP), sans être liée par les motifs invoqués par
les parties ni par les conclusions de celles-ci (art. 391 CPP).

3.Le dépôt dune plainte
pénale ou dune dénonciation pénale ne peut viser que le comportement dune
personne physique, sous réserve de la responsabilité de lentreprise prévue à
larticle 102 CP. Linfraction dabus dautorité ne saurait partant être
commise parlOESP.

a)Commet
un abus d'autorité au sens de l'article312 CPcelui
qui, en qualité de membre d'une autorité ou de fonctionnaire, abuse des
pouvoirs de sa charge, dans le dessein de se procurer ou de procurer à un tiers
un avantage illicite, ou dans le dessein de nuire à autrui. Cette disposition
protège, d'une part, l'intérêt de l'État à disposer d'agents loyaux qui
utilisent les pouvoirs qui leur ont été conférés en ayant conscience de leur
devoir et, d'autre part, l'intérêt des citoyens à ne pas être exposés à un
déploiement de puissance étatique incontrôlé et arbitraire (ATF 127 IV 209cons. 1b ; arrêt du TF du14.02.2012
[6B_831/2011] cons. 1.2).

L'infraction ne peut être commise, en qualité d'auteur
ou de coauteur, que par un membre d'une autorité ou un fonctionnaire. Est
membre d'une autorité la personne qui exerce, individuellement ou au sein d'un
collège, l'un des trois pouvoirs de l'État (exécutif, législatif ou judiciaire).
La notion de fonctionnaire est définie à l'article 110 ch. 3 CP ; elle
englobe aussi bien les fonctionnaires au sens du droit public que les employés
publics et même les personnes qui travaillent sur la base d'un contrat de droit
privé.

Un membre d'une autorité ou un fonctionnaire exerce
ses pouvoirs officiels lorsqu'il accomplit un acte ou prend une mesure entrant
dans ceux que ses fonctions lui commandent d'accomplir ordinairement (ATF 127 IV 209cons.
1a/aa). L'exercice peut se manifester par la prise d'une décision ou par un
acte matériel (ATF
114 IV 42cons. 2 ;113 IV 30cons.
1 ;108 IV 49cons. 1).

La jurisprudence admet que l'auteur abuse de son
autorité lorsqu'il use illicitement des pouvoirs qu'il détient de sa charge,
c'est-à-dire lorsqu'il décide ou contraint en vertu de sa charge officielle
dans un cas où il ne lui était pas permis de le faire (ATF 127 IV 209cons. 1a/aa ;114
IV 43;113
IV 30cons. 1). L'infraction peut aussi être réalisée lorsque l'auteur
poursuit un but légitime, mais recourt, pour l'atteindre, à des moyens
disproportionnés (113
IV 30cons. 1 ;104 IV 22cons.
2; arrêt du Tribunal fédéral du20.01.2012
[6B_615/2011]cons. 3.2). L'usage des pouvoirs officiels est illicite
lorsque l'acte viole un devoir de fonction prévu explicitement ou implicitement
dans une loi au sens matériel ou une disposition constitutionnelle (arrêt du TF
du 31.05.2011 [6B_76/2011]
cons. 5.3).L'article312 CPne réprime pas
tous les actes illicites accomplis lors de l'exercice des fonctions, mais
uniquement le cas où l'auteur accomplit un acte de puissance publique et qu'il
en abuse (ATF
127 IV 209cons. 1aa). Pour conclure à un abus d'autorité au sens de cette
disposition, il ne suffit donc pas, par exemple, qu'une autorité supérieure ou
de recours ait constaté que le membre d'une autorité ou le fonctionnaire avait
violé ses devoirs ou excédé ses compétences (ATF 114 IV 42cons.
2) ; l'abus est en effet davantage qu'une simple violation des devoirs de
service (ATF 114
IV 42cons. 2) et l'incrimination pénale doit être interprétée
restrictivement, compte tenu de la formule très générale qui définit l'acte
litigieux (arrêt du TF du 20.01.2012 [6B_615/2011]
cons. 3.1).

Subjectivement, l'auteur doit agir
intentionnellement, c'est-à-dire avec conscience et volonté ; l'auteur agit
déjà intentionnellement lorsqu'il tient pour possible la réalisation de
l'infraction et l'accepte au cas où celle-ci se produirait (art. 12 al. 2 CP).
L'intention n'est pas réalisée si l'auteur pensait avoir agi de manière
conforme au droit, de sorte qu'il n'avait pas conscience d'abuser de son
autorité (Corboz, Les infractions en droit suisse, Vol. II, n. 9adart. 312 CP). La réalisation de l'infraction suppose enfin l'existence d'un
dessein spécial, l'auteur devant agir dans le dessein de se procurer ou de
procurer à un tiers un avantage illicite, ou dans le dessein de nuire à autrui.
L'avantage est une notion très large. Il peut être patrimonial ou d'une autre
nature (ATF 104
IV 23;99 IV
14) ; il suffit que l'auteur veuille améliorer sa situation personnelle (ATF 129 IV 60cons.
3.5) ou celle d'un tiers (ATF 81 IV 242cons.
b). L'illicéité peut découler du droit suisse ou du droit étranger, du but
poursuivi par l'auteur ou du moyen qu'il utilise (ATF 121 IV 216cons.
2). S'agissant du dessein de nuire, il peut viser tant les intérêts pécuniaires
que les droits d'autrui (arrêt du TF du14.02.2012
[6B_831/2011]cons. 1.3.2). Le dol éventuel suffit même pour le dessein
spécial (Corboz,op. cit., n. 10adart. 312 CP et n. 175adart. 251 CP).

b)
En lespèce, le refus par le Service pénitentiaire de transférer le recourant
dans un autre établissement était motivé par trois raisons. Premièrement, le
choix de létablissement de détention nappartenait pas au condamné ;
deuxièmement, leConcordat du 8 avril 2006 sur lexécution des
peines privatives de liberté et des mesures concernant les adultes et les
jeunes adultes dans les cantons latins (Concordat
latin sur la détention pénale des adultes, RSN 354.2)
ne prévoyait le placement ou le transfert dun détenu dans un établissement non
concordataire que dans des circonstances particulières (art. 14 al. 3 du
Concordat) non réalisées en lespèce ; troisièmement, la surpopulation
carcérale ne permettait pas de tenir compte des souhaits de chacun.Cette
décision ne saurait être qualifiée dabus dautorité au premier motif que le
détenu na aucun droit à un tel transfert. En effet, larticle 57 al. 1LPMPAprévoit
que lautorité compétente «peut transférer une personne détenue, pour
la suite de lexécution, dans un autre établissement dexécution de peines ou
de mesures, dans une clinique psychiatrique ou dans une institution privée
reconnue si son état, son comportement ou la sécurité lexigent, si son
traitement le requiert ou si sa réinsertion en est facilitée». La
fonctionnaire ayant pris cette décision na dès lors pas rendu une décision dans
un cas où il ne lui était pas permis de le faire (v. not.art. 24
al. 1 let. iLPMPA).
Elle na par ailleurs violé aucun devoir de fonction. Dans de telles
conditions, le dessein spécial exigé par larticle312
CPfait également défaut et linfraction dabus dautorité nest
manifestement pas réalisée.

En
ce qui concerne le refus par le Service pénitentiaire denvisager la
planification dune éventuelle formation ou dun projet futur, il était motivé
par le fait que X.________ se trouvait sous le régime de lexécution anticipée
de peine, étant précisé que sa demande sera reconsidérée une fois son jugement
définitif et exécutoire. À mesure que leplan d'exécution de la
sanction suppose lexistence dune condamnation (v. art. 48 al. 3 let. bde
larrêté cantonal surl'application et exécution des peines et
des mesures pour les personnes adultes [APMPA, RSN 351.01]), ce raisonnement ne prête manifestement pas le flanc à
la critique.Sur ce point encore, la fonctionnaire à lorigine de la
décision na pas rendu une décision dans un cas où il ne lui était pas permis
de le faire (v. art. 53 al. 3LPMPA) et
elle na violé aucun devoir de fonction. Dans ces conditions, le dessein
spécial exigé par larticle312 CPfait également
défaut et linfraction dabus dautorité nest manifestement pas réalisée.

Contrairement
à ce que semble penser le recourant, quune décision défavorable à un
justiciable soit perçue par celui-ci comme une nuisance ne signifie nullement
que le membre d'une autorité ou le fonctionnaire qui la rendue avait
lintention de lui nuire, au sens de larticle312 CP.
De plus, le simple fait quune autorité ait rendu une décision sur la base de
constatations de faits incorrectes ou en faisant une application erronée du
droit  ce qui nest pas le cas ici  ne suffit pas pour conclure à un abus
d'autorité au sens de l'article312 CP.

4.Vu ce qui précède,
cest à bon droit que le Ministère public a rendu une ordonnance de non-entrée
en matière, suite au second volet de la plainte du 23 septembre 2018. Le
recoursdoit partant être rejeté, aux frais de son auteur (art. 428 al.
1 CPP ; art. 39 du Décret fixant le tarif des frais, des émoluments de
chancellerie et des dépens en matière civile, pénale et administrative [TFrais, RSN
164.1]).

Par ces motifs,L'AuTORITE DE RECOURS EN MATIERE PENALE

1.Rejette le
recours.

2.Met les frais
judiciaires, arrêtés à 200 francs, à la charge du recourant.

3.Notifie le
présent arrêt à X.________, c/o EEPB et au Ministère public, parquet général de
Neuchâtel (MP.2018.4666).

Neuchâtel, le 20
novembre 2018

1Le ministère public rend
immédiatement une ordonnance de non-entrée en matière s'il ressort de la
dénonciation ou du rapport de police:

a. les éléments constitutifs de l'infraction ou les
conditions à l'ouverture de l'action pénale ne sont manifestement pas réunis;

b. qu'il existe des empêchements de procéder;

c. que les conditions mentionnées à l'art. 8 imposent
de renoncer à l'ouverture d'une poursuite pénale.

2Au surplus, les dispositions sur
le classement de la procédure sont applicables.

Art.
312CP

Les membres d'une autorité et les fonctionnaires qui, dans
le dessein de se procurer ou de procurer à un tiers un avantage illicite, ou
dans le dessein de nuire à autrui, auront abusé des pouvoirs de leur charge,
seront punis d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une
peine pécuniaire.