ne_gerichte · ARMP.2018.58 · 2018-11-12 · fr
ARMP.2018.58


A.Le 25 avril 2018, Me A.________, avocat à Z.________,
agissant au nom et par mandat de X.________, a déposé plainte pénale contre B.________
SA, dans le canton de Vaud et contre le mandataire de celle-ci, Me C.________,
avocat à Z.________, pour tentative de contrainte au sens des articles 181 et
22 CP. Il exposait que D.________ et son mandant étaient actionnaires de la
société Y.________ SA et quils avaient signé en 2016 un contrat avec B.________
SA, celle-ci étant chargée de vendre tout ou partie du capital-actions de Y.________
SA ; que, courant 2017, le plaignant avait vendu les actions quil
possédait dans cette société à D.________ ; que, le 24 novembre 2017, B.________
SA, par le truchement de Me C.________, avait réclamé 50'000 francs au
plaignant dès lors que, par son activité, cette société aurait permis au
plaignant de vendre ses actions à D.________ ; que lui-même avait fait
savoir à Me C.________, le 1erdécembre 2017, « que la vente de
la société Y.________ SA était indépendante du contrat de mandat que sa cliente
entretenait avec le plaignant et D.________ » ; que
Me C.________ lui avait répondu, le 21 décembre 2017, quil prenait note
quaucune solution transactionnelle ne pourrait être trouvée et que, par
conséquent, une poursuite dun montant de 145'800 francs avait été adressée le
même jour au plaignant ; que, le 22 mars 2018, une requête en conciliation
avait été déposée à lencontre du plaignant, tendant principalement à la
conciliation entre les parties et, subsidiairement, à la condamnation du requis
à verser à la requérante 5 % du montant de la transaction, mais au minimum
132'300 francs, avec intérêts à 5 % lan dès le 21 décembre 2017 et à ce que la
mainlevée définitive du commandement de payer notifié au requis le 9 février
2018 soit ordonnée, le tout sous suite de frais et dépens ; que la
poursuite avait été intentée sans aucun fondement, Me C.________ étant au
surplus conscient du préjudice créé injustement par cette procédure, en
particulier du fait que le plaignant était en pourparlers avec le service des
migrations pour faire venir son amie et ses enfants en Suisse. Le 26 avril
2018, Me A.________ a transmis au ministère public une copie de la lettre du
Service des migrations du 23 avril 2018 confirmant quune demande de
regroupement familial avait été déposée par le plaignant et que la production
dune attestation de loffice des poursuites était exigée dans le cadre de
cette procédure. Le 14 mai 2018, Me A.________ a écrit au ministère public
que la meilleure preuve que la poursuite était absolument chicanière consistait
en une attestation du 30 avril 2018 de la Chambre patrimoniale cantonale à
Lausanne  annexée en copie à son courrier  démontrant selon lui que B.________
SA nétait pas en possession dun titre lui permettant dobtenir la mainlevée
de lopposition au commandement de payer.

B.Le ministère public a rendu une ordonnance de non-entrée en
matière en date du 3 mai 2018 et il a mis les frais de la procédure, arrêtés à
400 francs, à la charge de X.________. Il a retenu en substance que la
notification dun commandement de payer était un acte licite et ne constituait
pas un moyen de pression inadmissible dans la mesure où les deux parties 
selon toute vraisemblance habituées aux affaires  se trouvaient en litige
quant à savoir si la vente des actions du plaignant à son associé entrait dans
le cadre du contrat de courtage conclu avec la société B.________ SA et où
celle qui se prétendait créancière avait agi sans retard devant lautorité
compétente après lintroduction de la poursuite. Le procureur général ajoutait
que B.________ SA navait pas dautre but que celui de recouvrer une somme à
laquelle elle prétendait, sans quil appartienne au ministère public de
déterminer si cétait à raison ou non. Les frais de procédure ont été mis à la
charge du plaignant sur la base de larticle 420 CPP, dans la mesure où la
plainte a été considérée comme téméraire.

C.X.________ interjette recours contre cette ordonnance en
concluant à son annulation et au renvoi de la cause au ministère public pour
ouverture dune instruction, les frais de la procédure de recours devant être
mis à la charge de lEtat et une indemnité de dépens lui être accordée. Le recourant
se prévaut de la violation du droit, de labus du pouvoir dappréciation et de
linopportunité au sens où lautorité intimée aurait estimé à tort que les
éléments constitutifs de la contrainte nétaient pas réalisés en lespèce. Le
recourant voit une violation de larticle 181 CP dans le fait que le ministère
public ne soit pas entré en matière malgré la notification à son encontre dun
commandement de payer par B.________ SA, agissant par le truchement de son
mandataire, en marge dune procédure de conciliation, qui, selon lui,
lentraverait dans sa liberté de décision en le poussant à accepter un accord
en échange du retrait de la poursuite. Sous langle dun abus du pouvoir
dappréciation, le recourant soutient que le ministère public a agi de manière
contraire à légalité de traitement dans la mesure où, dans un cas similaire,
quoique moins grave, il aurait jugé opportun douvrir une instruction et
détablir un acte daccusation. Enfin, le recourant prétend que lordonnance
querellée nétait pas des plus opportune, le comportement de B.________ SA et
de son mandataire constituant une tentative de contrainte dès lors que, faute
dun accord en conciliation, lui-même ne pourrait pas faire venir sa famille en
Suisse dans un délai raisonnable.

D.Dans ses observations, le ministère public conclut
implicitement au rejet du recours.

E.Dans les siennes, B.________ SA conclut au rejet du recours
et à la confirmation de lordonnance de non-entrée en matière, avec suite de
frais.

F.Le
plaignant réplique en confirmant son recours.

C O N S I D é R A N T

1.Interjeté dans les formes et délai légaux, le recours est recevable.

2.« Conformément à l'article 310
al. 1 let. a CPP, le ministère public rend immédiatement une ordonnance de
non-entrée en matière s'il ressort de la dénonciation ou du rapport de police
que les éléments constitutifs de l'infraction ou les conditions à l'ouverture
de l'action pénale ne sont manifestement pas réunis. Selon la jurisprudence,
cette disposition doit être appliquée conformément à l'adage "in dubio
pro duriore". Celui-ci découle du principe de la légalité (art. 5 al.
1 Cst. et 2 al. 2 CPP en relation avec les art. 319 al. 1 et 324 CPP) et
signifie qu'en principe un classement ou une non-entrée en matière ne peuvent
être prononcés par le ministère public que lorsqu'il apparaît clairement que
les faits ne sont pas punissables ou que les conditions à la poursuite pénale
ne sont pas remplies. La procédure doit se poursuivre lorsqu'une condamnation
apparaît plus vraisemblable qu'un acquittement ou lorsque les probabilités
d'acquittement et de condamnation apparaissent équivalentes, en particulier en
présence d'une infraction grave » (arrêt du TF du09.12.2015 [6B_1043/2015], cons. 4.1 et les références citées).

3.Daprès larticle181 CP, celui qui, en usant de violence envers une personne
ou en la menaçant dun dommage sérieux, ou en lentravant de quelque autre
manière dans sa liberté daction, laura obligée à faire, à ne pas faire ou à
laisser faire un acte sera puni dune peine privative de liberté de trois ans
au plus ou dune peine pécuniaire. Daprès la jurisprudence du Tribunal fédéral
(arrêt du16.07.2013 [6B_281/2013]cons. 1.1), est
susceptible de tomber sous le coup de l'article181 CPun moyen de pression psychologique consistant à annoncer un dommage
futur dont la réalisation est présentée comme dépendante de la volonté de
l'auteur, sans toutefois qu'il soit nécessaire que cette dépendance soit effective
(ATF 117 IV 445cons. 2b ;106 IV 125, cons. 2a) ni que l'auteur ait réellement la volonté de réaliser sa
menace (ATF 105 IV 120, cons. 2a). La loi exige un dommage sérieux,
cest-à-dire que la perspective de linconvénient présenté comme dépendant de
la volonté de lauteur soit propre à entraver le destinataire dans sa liberté
de décision ou daction (ATF 120 IV 17, cons. 2a/aa). La question doit être tranchée en
fonction de critères objectifs, en se plaçant du point de vue dune personne de
sensibilité moyenne (ATF 122 IV 322, cons. 1a ;ATF 120 IV 17, cons. 2a/aa). Il peut également y avoir contrainte
lorsque l'auteur entrave sa victime « de quelque autre manière » dans
sa liberté d'action. Cette formule générale doit être interprétée de manière
restrictive ; n'importe quelle pression de peu d'importance ne suffit pas.
Il faut que le moyen de contrainte utilisé soit, comme pour la violence ou la
menace d'un dommage sérieux, propre à impressionner une personne de sensibilité
moyenne et à l'entraver d'une manière substantielle dans sa liberté de décision
ou d'action. Il s'agit donc de moyens de contrainte qui, par leur intensité et
leur effet, sont analogues à ceux qui sont cités expressément par la loi (ATF 137 IV 326, cons. 3.3.1 ;134 IV 216, cons. 4.2 ;119 IV 301, cons. 2a). La contrainte n'est contraire au droit que si elle est
illicite (ATF 120 IV 17, cons. 2a et les arrêts cités). Tel est notamment le
cas lorsqu'un moyen conforme au droit utilisé pour atteindre un but légitime
constitue, au vu des circonstances, un moyen de pression abusif ou contraire
aux murs (ATF 120 IV 17, cons. 2a/bb ;119 IV 301cons. 2b et les arrêts cités).Lorsque la victime ne se laisse pas intimider et
nadopte pas le comportement voulu par lauteur, ce dernier est punissable de
tentative de contrainte (ATF 129 IV 262, cons. 2.7).

En
ce qui concerne plus spécifiquement la question de la notification dun
commandement de payer, le Tribunal fédéral admet
que, pour une personne de sensibilité moyenne, faire lobjet dun commandement
de payer portant sur une importante somme dargent est, à linstar dune
plainte pénale, une source de tourments et de poids psychologique, en raison
des inconvénients découlant de la procédure de poursuite elle-même et de la
perspective de devoir peut-être payer le montant en question. Un tel
commandement de payer est ainsi propre à inciter une personne de sensibilité
moyenne à céder à la pression subie, cas échant, donc à lentraver dune
manière substantielle dans sa liberté de décision ou daction. Certes, faire
notifier un commandement de payer lorsqu'on est fondé à réclamer une telle
somme est licite. En revanche, utiliser un tel procédé comme moyen de pression
est clairement abusif, donc illicite (arrêt du TF du16.07.2013 [6B_281/2013], cons. 1.2 ; arrêt du TF du09.05.2001 [6S.853/2000], cons. 4c  ; arrêt du TF du15.12.2016 [6B_378/2016]paru aussi à SJ 2017 I 377).

Sur
le plan subjectif, il faut que lauteur ait agi intentionnellement,
cest-à-dire quil ait voulu contraindre la victime à adopter le comportement
visé en étant conscient de lillicéité de son comportement ; le dol
éventuel suffit (ATF 120 IV 17, cons. 2c).Daprès larticle 12 CP, agit
intentionnellement quiconque commet un crime ou un délit avec conscience et
volonté. Lauteur agit déjà intentionnellement lorsquil tient pour possible la
réalisation de linfraction et laccepte au cas où elle se produirait.
Lintention doit porter sur tous les éléments constitutifs objectifs de
linfraction. Il nest pas nécessaire que lauteur soit certain de réaliser
linfraction ; il suffit quil la veuille, tout en considérant sa
réalisation comme possible (Corboz, Commentaire romand du Code pénal,
2009, nos 27 et 56adart. 12 CP). La conscience dagir de manière
illicite nest pas un élément de lintention (ATF 115 IV 219,
cons. 4,107 IV
185, cons. 5). Agit par dol éventuel celui qui tient pour possible le
résultat, mais passe néanmoins à l'action car il s'accommode de ce résultat au
cas où il se produirait, même s'il ne le souhaite pas (ATF 133 IV 9,
cons. 4). Des indices extérieurs, tels que la forte probabilité de la
réalisation du risque connue de l'auteur, l'imminence de celle-ci et
l'importance de la violation du devoir de prudence, peuvent permettre de
conclure que l'auteur avait accepté l'éventualité de la survenance du résultat
dommageable. La manière d'agir de l'auteur et ses motivations peuvent également
être significatives (ATF 130 IV 58,
cons. 8.4).

4.a) En loccurrence, le commandement de payer notifié au recourant
par B.________ SA le 9 février 2018 porte sur un montant de 145'800 francs avec
intérêts à 5 % lan dès le 21 décembre 2017, le titre de créance mentionné
étant «Facture xxxxxxx du 6 novembre 2017 concerne : Commission
de succès». Auparavant, le conseil de cette société avait écrit à
celui du recourant, le 24 novembre 2017, que sa cliente estimait avoir droit à
une commission de courtage de 5% sur le montant total pour lequel D.________
avait racheté au recourant sa part du capital-actions de Y.________ SA, mais
quà titre de geste commercial, elle était prête à se limiter à une commission
facturée sur la base dun premier montant dun million encaissé par le
recourant, soit 50'000 francs, à lui verser dans les vingt jours, faute de quoi
elle agirait par les voies de procédure ordinaires. Le conseil du recourant lui
ayant répondu, par courriel du 1erdécembre 2017, quune vente entre
associés «ne paraît pas rentrer sous le coup du mandat» et
que, par conséquent la prétention émise était intégralement contestée, lavocat
de B.________ SA lui a fait savoir, par courriel du 21 décembre 2017, quaucune
solution transactionnelle ne pouvant intervenir, il faisait notifier, le même
jour, une poursuite pour un montant de 145'800 francs à lintéressé (annexe 4 à
la plainte), Me A.________ lui rétorquant, par courriel du lendemain, que la
notification dun commandement de payer, alors quune requête en conciliation
pourrait être déposée au début de lannée 2018, serait considérée au vu de la
jurisprudence comme un acte de contrainte et quune procédure pénale serait
engagée (annexe 5 à la plainte).

Après
la notification du commandement de payer, le conseil du recourant a écrit à
celui de B.________ SA, le 13 février 2018, pour lui demander de produire le
titre de mainlevée définitive ou provisoire qui lautorisait à procéder de la
sorte, relevant que, par ailleurs, aucun délai de prescription narrivait à
échéance. Le 16 février 2018, le mandataire de B.________ SA a répondu que, du
chef du contrat de mandat conclu le 19 octobre 2016, le recourant devait à sa
cliente un montant de 145'800 francs (5% du prix de vente connu + TVA dont à
déduire la moitié de la vente sur commission de succès) et que la poursuite
était le moyen le plus adéquat pour recouvrer ce montant, de sorte que celle-ci
nétait manifestement pas abusive.

Le
commandement de payer ayant été frappé dopposition totale, B.________ SA a
déposé, le 22 mars 2018, une requête de citation en conciliation à lencontre
de X.________ devant le Tribunal darrondissement de La Côte à Nyon en
concluant, principalement à ce que la conciliation soit tentée entre les
parties, subsidiairement à ce que le requis soit condamné à verser à la
requérante la somme de 5 % du montant de la transaction, mais au minimum
132'300 francs avec intérêts à 5 % lan dès le 21 décembre 2017 et à ce que la
mainlevée définitive du commandement de payer notifié au requis en date du 9
février 2018 dans la poursuite 2018005*** soit ordonnée, le tout sous suite de
frais et dépens. A larticle 22 de cette requête, la requérante indiquait quelle
ne disposait pas des pièces de la transaction intervenue entre les associés de Y.________
SA, de sorte quelle navait pu agir par la voie de la mainlevée.

Le
27 mars 2018, le conseil du recourant a fait savoir à celui de B.________ SA
que, le commandement de payer ayant été frappé dopposition totale, il
sattendait à ce quil soit procédé par le truchement de la mainlevée et que
son client, ayant besoin de justifier dun extrait vierge du registre des
poursuites, se trouvait entravé. Par lettre du 6 avril 2018, il a ajouté que
son mandant négociait larrivée de son amie et de ses enfants en Suisse et que
dans ce cadre, il devait produire "un extrait des Poursuites qui n'est
pas vierge au vu du commandement de payer que vous avez fait notifier"
; il invitait le mandataire de B.________ SA à retirer dans les cinq jours la
poursuite, faute de quoi il considérerait quil sagissait "dun moyen
de contrainte avéré". Le conseil de B.________ SA a répondu le 10
avril 2018 en indiquant que sa mandante apprenait que le recourant négociait
larrivée de son amie et de ses enfants en Suisse. Par courriel du 4 mai 2018
adressé à Me A.________, il a indiqué vouloir mieux comprendre pourquoi son
client serait embarrassé par lexistence de la poursuite et attendre à cet
égard son appel confraternel.

b)
Sur la base de ces faits, lAutorité de céans ne peut se rallier à lopinion du
ministère public selon laquelle il se justifiait dordonner demblée une
non-entrée en matière suite à la plainte pénale déposée le 25 avril 2018. En
effet, même si les deux parties sont vraisemblablement habituées aux affaires,
il nen demeure pas moins que la notification dun commandement de payer dun
montant de 145'800 francs constitue la menace dun dommage sérieux et que, sil
est licite duser de ce moyen lorsquon est fondé à réclamer une telle somme,
en revanche, utiliser un tel procédé comme moyen de pression est clairement
abusif, donc illicite (arrêt précité du TF du 15.12.2016, cons. 2.1). En effet,
selon la jurisprudence, «pour une personne de sensibilité moyenne,
faire lobjet dun commandement de payer dune importante somme dargent est, à
linstar dune plainte pénale, une source de tourments et de poids
psychologique, en raison des inconvénients découlant de la procédure de
poursuite elle-même et de la perspective de devoir peut-être payer le montant
en question. Un tel commandement de payer est ainsi propre à inciter une
personne de sensibilité moyenne à céder à la pression subie, donc à lentraver
dune manière substantielle dans sa liberté de décision ou daction»
(arrêt du TF du15.12.2016
[6B_378/2016]cons. 2.1). Le simple fait que le recourant soit habitué aux
affaires nest pas de nature à supprimer les conséquences ainsi définies de la
notification dun commandement de payer. Cest donc à tort que le ministère
public considère quune telle notification ne serait pas plus menaçante que la
seule introduction dune demande en conciliation.

Par
ailleurs, le contrat de mandat signé les 18 et 19 octobre 2016 entre B.________
SA, d'une part, et D.________ et X.________, d'autre part, mentionne que les
actionnaires de la société Y.________ SA «considèrent la cession dune
partie du capital-actions : quune telle cession pourrait représenter une
minorité, une majorité ou la cession dune majorité en plusieurs étapes selon
les discussions avec un acquéreur potentiel», le but étant le
développement commercial de la société dans le domaine du polissage hors
horlogerie également, par exemple dans les domaines aéronautique et médical, B.________
SA ayant identifié un acquéreur stratégique qui permettrait à la société de
développer son volume daffaires (préambule) ; que la mission de B.________
SA est didentifier, négocier et accompagner la cession dune partie du
capital-actions de la société avec un repreneur stratégique (article 3). A la
lecture de ces clauses, il nest à tout le moins pas évident que la cession par
lun des associés à lautre de sa part du capital social donne droit à B.________
SA à des honoraires de courtier. Dans une situation où, dautre part, la
prétendue créance de B.________ SA nétait pas susceptible de se prescrire à
brève échéance et où celle-ci a admis ne pas disposer dun titre de mainlevée,
on est fondé à se demander quelle était lintention de cette société et de son
conseil en faisant notifier un commandement de payer au recourant. On l'est
d'autant plus qu'en date du 24 novembre 2017, B.________ SA, par la plume de
son mandataire, écrivait à l'avocat du plaignant : "àtitre de geste commerciale (sic), ma
mandante indique s'être limitée, jusqu'à ce jour, à ne facturer la commission
de 5% due uniquement sur la première tranche qui a été payée à X.________ dans
le cadre de la transaction réalisée, soit 5% sur 1 million. Par la présente, ma
mandante met dès lors X.________ en demeure de lui verser, dans un délai de 20
jours dès réception de la présente, la somme de CHF 50'000.00, sans quoi elle
m'a déjà indiquée (sic) être prête à agir par les voies de procédure ordinaires"
; ce faisant, B.________ SA sous-entendait qu'elle était prête à solder
l'affaire moyennant le versement rapide de 50'000 francs, soit un montant
représentant un tiers seulement de celui du commandement de payer finalement
notifié le 9 février 2018. Dans de telles conditions, il nest, à tout le
moins, pas possible dexclure demblée que le but de la poursuite était de
constituer un moyen de pression sur le prétendu débiteur afin de le convaincre
de payer tout ou partie dune créance dont le fondement était incertain. Une
tentative de contrainte ne peut donc être exclue à ce stade de la procédure,
que B.________ SA et son avocat aient su, ou non, au moment dintroduire la
poursuite, que le recourant était en pourparlers avec le service des migrations
pour faire venir en Suisse son amie et ses enfants. Il est dailleurs à noter
quinformée de ce fait, B.________ SA  l'avocat de cette société ne pouvait
pas le faire seul sans l'accord de sa mandante  n'a pas retiré la poursuite.
Il se justifie donc dannuler la décision querellée et de renvoyer le dossier
au ministère public pour ouverture dune instruction.

À
mesure que la plainte a été déposée contre B.________ SA, on rappellera qu'un
délit commis au sein d'une entreprise dans l'exercice d'activités commerciales
conformes à ses buts n'est imputé à l'entreprise que s'il ne peut être imputé à
aucune personne physique déterminée en raison du manque d'organisation de
l'entreprise (art. 102 al. 1 CP).

5.Vu lissue de la procédure, les frais judiciaires seront laissés à
la charge de lEtat, le greffe étant invité à restituer son avance de frais de
800 francs au recourant. Par ailleurs, une indemnité sera allouée au recourant,
à charge de lEtat.

Par ces motifs,l'Autorité de recours en matière pénale

1.Admet le
recours, annule lordonnance attaquée et renvoie le dossier au Ministère public
pour ouverture dune instruction.

2.Met les frais
judiciaires à la charge de lEtat et invite le greffe à retourner au recourant
son avance de 800 francs.

3.Alloue au
recourant une indemnité de 800 francs, à charge de lEtat (art. 429 al. 1 let.
a CPP).

4.Notifie le
présent arrêt à X.________, par Me A.________, à B.________ SA et à Me C.________,
par ce dernier et au Ministère public, Parquet général (MP.2018.2040).

Neuchâtel, le 12 novembre
2018

1Le juge peut
atténuer la peine si l'exécution d'un crime ou d'un délit n'est pas poursuivie
jusqu'à son terme ou que le résultat nécessaire à la consommation de
l'infraction ne se produit pas ou ne pouvait pas se produire.

2L'auteur n'est pas punissable
si, par grave défaut d'intelligence, il ne s'est pas rendu compte que la
consommation de l'infraction était absolument impossible en raison de la nature
de l'objet visé ou du moyen utilisé.

Celui qui, en usant de violence envers une personne
ou en la menaçant d'un dommage sérieux, ou en l'entravant de quelque autre
manière dans sa liberté d'action, l'aura obligée à faire, à ne pas faire ou à
laisser faire un acte sera puni d'une peine privative de liberté de trois ans
au plus ou d'une peine pécuniaire.