ne_gerichte · CPEN.2015.129 · 2017-01-19 · fr
CPEN.2015.129


Arrêt
 du Tribunal Fédéral

Arrêt  du 17.01.2018 [6B_249/2017]

A.Le 9 novembre 2004,
la société en nom collectif A. & B. a été inscrite au registre du commerce
avec pour but lexploitation de l'établissement A. & B. à Z. Elle était
composée de deux associés, A. et B.

Le 30 juin 2009, A. a déposé une
plainte pénale, dans laquelle il expliquait en substance quil travaillait avec
B.dans l'établissement.
Cette dernière était titulaire de la patente et elle soccupait de la gestion
et de la comptabilité. Il lui appartenait de régler les factures inhérentes à
lexploitation de létablissement. A. travaillait, quant à lui, comme
cuisinier. Des problèmes de gestion étaient apparus dès lété 2007, B. omettant
de payer les factures liées à lexploitation de lentreprise et de donner des
explications à son associé. Dans le même temps, elle sabsentait de plus en plus
fréquemment et déléguait ses pouvoirs à C., qui avait été engagé comme serveur
dès le mois de juin 2007. Le plaignant avait agi en dissolution de la société
en nom collectif, par requête du 1eravril 2008. Dans le courant du
1ersemestre 2008, il était apparu une différence de caisse
injustifiée de 70'000 francs pour lexercice 2007 et de 130'000 francs pour le
1ersemestre 2008.

Par ordonnance de mesures provisoires
du 3 avril 2008, rendue par le Tribunal civil de Neuchâtel, le droit de B. de
représenter la société en nom collectif a été retiré. La prévenue a finalement
quitté létablissement le 30 juin 2008.

B.Après une instruction, le ministère
public a renvoyé B. devant le Tribunal de police du Littoral et du
Val-de-Travers, lacte daccusation du 16 décembre 2014 reprochant à la prévenue
les infractions suivantes :

1.      des abus de confiance (art. 138 CP)

à
Z.

de
début 2006 jusquau 30 juin 2008

agissant
dans le cadre de la gestiondel'établissement A.& B., société en nom collectif à Z.

1.1alors quil était convenu
avec son associé A. quelle emporte régulièrement les recettes de
létablissement et effectue les paiements de fournisseurs au moyen des sommes
ainsi collectées

conservant
toutefois ces recettes pour elle-même et en disposant pour ses besoins
personnels

le
montant total restant indéterminé mais sélevant à plusieurs dizaines de
milliers de francs

étant
précisé que les factures impayées accumulées doctobre 2007 à juin 2008
totalisaient plus de 96'946 francs

au
préjudice de l'établissement A.& B.,

1.2dans les mêmes
circonstances, lieux et dates que ci-dessus

ninscrivant
quune partie des encaissements relatifs à la location de chambres dhôtel

conservant
pour elle-même les recettes non-inscrites, à savoir au moins 83'990 francs

au
préjudice de l'établissement A.&B.

2.un faux témoignage
(art. 307 CP)

à
Neuchâtel

le
15 mars 2010

entendue
au tribunal en qualité de témoin dans une procédure civile opposant C. à l'établissement
A.& B.

affirmant
quelle navait pas entretenu et nentretenait pas de relation amoureuse avec C.

alors
que le contraire ressort de son audition devant la police du 13 janvier 2010
dans le cadre dune procédure pénale.»

C.Le tribunal de
police a tenu une audience le 18 août 2015, au cours de laquelle il a entendu
la prévenue, le plaignant ainsi que les plaidoiries des parties. Avec laccord
de ces dernières, il a annoncé quil rendrait son jugement par écrit
ultérieurement, sans audience.

D.Dans son jugement du
1erdécembre 2015, le Tribunal de police du Littoral et du
Val-de-Travers a retenu en substance que la prévenue avait déclaré le 13
janvier 2010, alors quelle était entendue par la police, quelle connaissait C.
davant et quils étaient très bons amis, mais quils nétaient pas encore
intimes. Par la suite elle avait également précisé « je suis encore assez
proche. Nous ne sommes plus intimes mais restons bons amis ». Au moment où
C. travaillait l'établissement A.&B. et où la prévenue contrôlait ses
horaires, elle avait avec lui une relation qui allait au-delà de la simple
amitié, ce quelle a contesté le 15 mars 2010 lors de son interrogatoire en
qualité de témoin devant le tribunal des prudhommes de Neuchâtel. Cet élément
avait trait aux faits de la cause, puisque cette relation avait incité la
prévenue à établir une attestation de complaisance pour permettre à C. de faire
valoir des prétentions indues devant le tribunal des prudhommes. Linfraction
de faux témoignage était ainsi bien réalisée. La comptabilité de la société A. &
B. nétait pas tenue avec une extrême rigueur. La prévenue disposait des
recettes de l'établissement  jusquà son départ le 30 juin 2008. Avec cet
argent, elle était censée payer les factures. Elle les avait laissées en
souffrance, gardant pour elle largent de la caisse qui lui était confié. Le
plaignant avait dû sacquitter de nombreuses factures en retard, pour un
montant de 96'946 francs. De ce montant devaient être déduits le salaire de
lemployé C. pour le mois de juin 2008, ainsi que les factures D., qui étaient
payées au comptant, soit un total de 5'944.65 francs. Le montant du préjudice
de la société sélevait ainsi à 91'000 francs environ. Sagissant de la
location des chambres dhôtel, la prévenue avait gardé une partie de largent
des nuitées à concurrence de 83'990 francs entre 2006 et 2008, se rendant
également coupable dabus de confiance au préjudice de la société. Il était
apparu quil ny avait pas de coïncidence entre les nuitées tipées et les
nuitées effectives. Au moment de déterminer la peine, le tribunal a admis une
violation du principe de célérité, ce qui a conduit à atténuer la peine. Il a
également pris en considération la gravité des faits, la longue période sur
laquelle ceux-ci sétaient déroulés, labsence de regrets de la prévenue et
caractère complémentaire de la peine.

E.Dans sa déclaration dappel
motivée du 31 mars 2016, B. expose, en résumé, quelle na pas donné une fausse
information sur la nature de ses relations avec C. Ses déclarations, selon
lesquelles C. et elle-même étaient des amis intimes, ont été mal interprétées
par la première juge. Selon lappelante, il ny avait pas forcément une
connotation de relations charnelles lorsquelle parlait de son lien intime avec
C. De plus, même sils ont entretenu à un moment ou à un autre des relations
sexuelles, ils nont pas entretenu de relation amoureuse, ce qui était la seule
question posée à lappelante devant le tribunal des prudhommes. Ensuite,
lappelante soutient navoir été informée à aucun moment du fait quelle était
prévenue dun abus de confiance pour les faits résumés sous chiffre 1.1. de
lacte daccusation du 16 décembre 2014. Pour les deux volets des infractions
contre le patrimoine retenues à son encontre par le jugement entrepris,
lappelante a été condamnée faute dautre explication sur la situation
financière délicate de la société A. & B. Il ny a pourtant au dossier
aucun élément de preuve, ni même dindice sérieux allant dans ce sens. Le fait
que les factures de la société nont plus pu être réglées comme elles létaient
précédemment nest pas la démonstration du fait que lappelante a conservé de
largent pour elle et sest enrichie à concurrence du montant des factures
ainsi impayées, comme la retenu lautorité de première instance en violant la
présomption dinnocence. La récapitulation des dettes effectuée par le
plaignant, retenue comme base pour fixer le montant considéré comme détourné
par lappelante, est imprécise. Certaines factures ont ainsi été établies à une
date très proche du départ de la société de lappelante et nétaient donc pas
exigibles ou navaient même pas été reçues alors même que lappelante nuvrait
plus dans la société. Il faut également tenir compte dans le montant du
préjudice du fait quune facture « E. » avait été partiellement payée
en 2007, que le plaignant sest fait rembourser une ristourne de 256.85 francs
en mars 2008 sur son CCP personnel et quil prélevait des montants dans la
caisse en omettant dy mettre des justificatifs. Le non-paiement dune partie
des factures de la société peut aisément sexpliquer autrement que par des abus
de confiance commis par lappelante, ne serait-ce que par une baisse des
affaires. Sagissant de la question des nuitées dhôtel encaissées et non
comptabilisées, les données statistiques figurant au dossier et le calcul du
montant sur lequel auraient porté les abus de confiance appellent des questions
et des remarques. C., confronté aux données statistiques, a déclaré à ce sujet
que les chiffres qui lui étaient soumis lui semblaient exagérés. Lappelante a
déclaré que le nombre de nuitées indiqué par la police était trop élevé. Les
chiffres 2006, 2007 et du premier semestre 2008 des nuitées, tels que
communiqués lors des auditions de C. et de lappelante, sont ceux figurant dans
les tableaux établis par le bureau comptable du plaignant. La différence dune
année à lautre est dune ampleur telle quelle suscite le doute sur la
fiabilité des tableaux. Les chiffres ressortant des données statistiques
doivent être pris avec des pincettes, des erreurs de saisie nétant pas à
exclure au niveau du complètement des bulletins et des données statistiques. De
plus, le montant de la nuitée dhôtel à 30 francs a été suggéré par le
plaignant lui-même. Il ny a donc aucune fiabilité au regard du montant pris en
considération en relation avec les abus de confiance retenus à lencontre de la
plaignante. A suivre le jugement entrepris, lappelante aurait détourné une
somme de 175'000 francs en lespace de 30 mois, soit une moyenne mensuelle de 6'000
francs. Lenquête na pas porté sur la situation financière et le train de vie
de lappelante durant la période incriminée. Les lacunes ainsi constatées dans
linstruction du dossier doivent constituer un élément jouant en faveur de
lappelante et conduire à son acquittement au bénéfice du doute sérieux qui
subsiste dans cette affaire. Finalement si lappelante est acquittée à lissue
de la procédure dappel, les conclusions civiles allouées au plaignant devront
être rejetées. Dans lhypothèse dune condamnation de lappelante, il paraît
indispensable de renvoyer le plaignant à agir par la voie civile, en raison de
la multitude de problèmes à résoudre et de la quasi-absence de motivation à
lappui des conclusions civiles.

F.Dans ses
observations du 25 avril 2016, le ministère public soutient que lappelante a
sciemment caché au tribunal des prudhommes la proximité des liens quelle a
entretenus avec C., tout au moins de manière temporaire, évitant de dire que
tous deux avaient été intimes. Quel que soit le sens quil faut donner à la
notion dintimité, cet aspect avait nécessairement de limportance pour
déterminer le degré de crédibilité de lappelante, alors entendue comme témoin.
Sagissant des abus de confiance, lappelante connaissait le contenu du dossier
pour y avoir eu accès. Dès la procédure ouverte devant le tribunal, elle
connaissait donc les éléments reprochés puisquils étaient énoncés en détail
dans lacte daccusation dont elle avait connaissance. Dès louverture de
linstruction et lors de la première audition de la prévenue, il a été indiqué
à lappelante quelle était prévenue descroquerie, subsidiairement dabus de
confiance et ceci en rapport avec sa gestion de la société A. & B. Dès
lors, les exigences de larticle 158 CPP étaient respectées.

G.Dans ses
observations du 25 avril 2016, A. mentionne quil ressort de son procès-verbal
daudition devant la police que lappelante a été informée - pour chaque
élément de la plainte déposée - de laccusation émise. Lappelante a été
parfaitement informée des soupçons et des charges qui pesaient contre elle, au
début de lenquête préliminaire. Le ministère public navait pas à préciser une
seconde fois cet aspect-là au moment de la première audition de lappelante en
qualité de prévenue. Cette dernière ne peut se plaindre de la violation de la
présomption dinnocence alors quelle a elle-même, en sa qualité de responsable
de ladministration et de la comptabilité, créé un tel flou quil était
difficile pour le plaignant dobjectiver des éléments dont il ne vivait les
effets que par lintermédiaire des rappels et des poursuites. Il navait accès
à aucune donnée administrative ou comptable. Aucune facture ne semblait en
souffrance jusquà lété 2007. Les prélèvements effectués par le plaignant dans
la caisse restaient modérés au niveau de leurs montants et de leur régularité,
ils étaient connus et servaient à de modestes achats pour le commerce. La
prévenue a engagé C. en été 2007, ce qui naurait pas été possible sil y
avait, comme elle le prétend, une baisse importante de la clientèle et du
chiffre daffaires, à mesure que létablissement public avait toujours
fonctionné avec des extras. Lensemble des factures prises en compte par la
première juge concernent des livraisons et des prestations fournies jusquau 30
juin 2008 qui auraient dû être acquittées grâce aux recettes emmenées par
lappelante. Celle-ci a été incapable de produire la facture de TVA quelle
considère comme la cause des retards pris dans le paiement des factures
courantes. Les éléments fournis par la comptable du plaignant, qui a tenté de
rétablir une comptabilité pour la TVA et les assurances sociales, ne permettent
pas de retenir une baisse du chiffre daffaires, comme tente de le prétendre
lappelante. Ces éléments constituent suffisamment dindices qui permettent de
retenir que lappelante sest rendue coupable dabus de confiance. Lappelante
a également reconnu quelle était seule à remplir les documents en rapport avec
lhébergement, à lexclusion de C. et du plaignant. Le rapport de police a été
établi sur la base des documents fournis par Tourisme neuchâtelois et non sur
la base de ceux fournis par la comptable de A. Les chiffres des nuitées retenus
se basent ainsi sur les documents remplis par lappelante elle-même et signés
par elle seule, quelle a reconnus dailleurs comme étant exacts. Elle a
également admis un prix moyen de 30 francs. Ces éléments permettent de retenir
un abus de confiance pour lencaissement des hébergements, pour un montant de 83'990
francs. Le fait que lappelante prétende que son train de vie na pas augmenté,
puis quensuite elle aurait présenté des dettes, ne suffit pas à exclure
quelle ait détourné les sommes précitées.

H.Le 4 mai 2016,
lappelante a déposé une réplique, aux termes de laquelle elle mentionne
quelle na jamais cherché à cacher au tribunal des prudhommes sa proximité et
sa relation damitié avec C. Elle na ainsi jamais cherché à dissimuler les
liens lunissant au prénommé, dans le but éventuel daccroître la crédibilité
de son témoignage.

C O N S I D E R A N T

1.Interjeté dans les
formes et délai légaux (art. 399 CPP) par une partie ayant qualité pour
recourir contre le jugement du tribunal de première instance qui a clos la
procédure (art. 398 al. 1 CPP), lappel est recevable.

2.Aux termes de
larticle 398 CPP, la juridiction dappel jouit dun plein pouvoir dexamen sur
les points attaqués du jugement (al. 2). Lappel peut être formé pour violation
du droit, y compris lexcès ou labus du pouvoir dappréciation, le déni de
justice et le retard injustifié, pour constatation incomplète ou erronée des
faits et pour inopportunité (al. 3).

3.La
présomption dinnocence, garantie par les articles 32 al. 1 Cst. féd., 10 CPP,
14 § 2 du Pacte ONU II et 6 § 2 CEDH, ainsi que son corollaire, le principein
dubio pro reo, concernent tant le fardeau de la preuve que lappréciation
des preuves (ATF 120 la 31cons. 2c p. 36 et les références
citées). Dans son premier sens, la maximein dubio pro reoveut quil
incombe à laccusation détablir la culpabilité du prévenu, et non à celui-ci
de démontrer quil nest pas coupable. La maxime est violée lorsque le juge
rend un verdict de culpabilité au seul motif que laccusé na pas prouvé son
innocence (ATF 127 I 38cons. 2a ;ATF 120 la 31cons. 2c). Dans son second sens, la
maximein dubio pro reosignifie que le juge pénal ne doit pas tenir
pour établi un fait défavorable à laccusé si, dun point de vue objectif, il
existe des doutes quant à lexistence de ce fait. La maxime est violée lorsque
le juge aurait dû éprouver des doutes quant à la culpabilité du prévenu. Les
doutes abstraits ou théoriques ne suffisent pas, dès lors quils sont toujours
possibles et quune certitude absolue ne peut être exigée. Il doit sagir de
doutes sérieux et irréductibles, à savoir de doutes qui simposent au vu de la
situation objective (ATF 127 I 38;ATF 124 IV 86; cf également arrêt du TF du12.06.2007 [1P.87/2007]et larrêt du TF du26.08.2009 [6B_293/2009]). Le tribunal apprécie librement
les preuves recueillies selon lintime conviction quil retire de lensemble de
la procédure (art. 10 al. 2 CPP). Tout moyen de preuve, même un indice, est
susceptible demporter la conviction du juge. Autrement dit, en matière pénale,
les juridictions dinstruction et de jugement ne sont pas liées comme elles le
sont dans un système dit de « preuves légales », par une sorte de
tarif de la valeur des différentes preuves, mais elles peuvent, selon leur
intime conviction, décider si un fait doit être tenu pour établi. La force
probante de chaque moyen de preuve doit être appréciée de cas en cas selon sa
fiabilité. Si la vérité matérielle échappe, seule la libre et personnelle
appréciation par le juge des indices réunis est déterminante (Piquerez/Macaluso,
Procédure pénale suisse, 2011, n. 547 ;ATF 115 IV 267).

4.a)
Lappelante invoque une violation de la maxime accusatoire et de larticle158 CPP.

Il faut
relever, au préalable, que cette disposition était déjà en vigueur, au moment
de la première audition en qualité de prévenue de lappelante, le 30 mai 2013.

Selon l'article158 al. 1
CPP, au début de la
première audition, la police ou le ministère public informent le prévenu dans
une langue qu'il comprend qu'une procédure préliminaire est ouverte contre lui
et pour quelles infractions (let. a) ; qu'il peut refuser de déposer et de
collaborer (let. b) ; qu'il a le droit de faire appel à un défenseur ou de
demander un défenseur d'office (let. c) ; qu'il peut demander l'assistance d'un
traducteur ou d'un interprète.

Il convient ainsi
de faire connaître au prévenu pour quelles infractions la procédure
préliminaire a été ouverte contre lui. Cela recouvre en fait deux types dinformations,
lune de nature factuelle et lautre de nature juridique. Selon le Message,
«il y a lieu de reprocher au prévenu des faits décrits de manière
aussi complète que possible et linfraction qui découle de ces faits, mais non
de porter, à ce stade, une appréciation juridique précise» (Verniory,
CR-CPP, n. 13 ad art. 158). En ce qui concerne la description des faits, lidée
est de permettre au prévenu de comprendre lobjet de linterrogatoire et de
pouvoir prendre position en toute connaissance de cause. Linformation devrait
comprendre les éléments constitutifs principaux de linfraction, tels que lieu
et date (éventuellement approximatifs) de linfraction et bref descriptif du
mode opératoire (Verniory, op. cit., n. 14 ad art. 158). On peut admettre
que les autorités puissent omettre de transmettre tous les détails de
laffaire, en raison notamment de lenvergure des faits par exemple dans les
affaires économiques, dans lesquelles il ne serait tout simplement pas réaliste
de vouloir lister tous les agissements reprochés, ou toutes les opérations
litigieuses effectuées (Verniory, op. cit., n. 14 ad art. 158 et note de
bas de page, p. 729).

Selon la jurisprudence, dès lors que le moment et le lieu des faits ont
été précisément définis, dans le cadre de linformation au prévenuau début de la
première audition sur les délits reprochés, celui-ci peut se défendre de manière
appropriée et il ny a dès lors pas de violation du droit de procédure (JdT 2015 IV p. 191,ATF 141 IV 20). Laffaire traitée
par le Tribunal fédéral avait trait à des menaces. Cette jurisprudence
sappliquea prioripour les affaires relativement simples où il paraît
moins nécessaire de décrire précisément le mode opératoire des infractions.

En lespèce,
lindication donnée par le procureurau début de la première audition,comme cela ressort du procès-verbal
du 30 mai 2013, était probablement insuffisante sagissant des infractions
portant sur le détournement des recettes de lhôtel-restaurant. En effet,
linformation donnée à lappelante par le procureur ne portait que sur la
question des nuitées dhôtel encaissées mais non comptabilisées. Le procureur -
qui a interrogé lappelante sur les factures impayées dans le cadre de cette
audition du 30 mai 2013 - nentendait peut-être pas, à cette date, poursuivre
lappelante pour ce volet-là, ne disposant pas déléments suffisants à ce
stade. Cela étant, il faut constater que le défaut dinformation suffisante a,
en tous les cas, été «guéri» par lacte daccusation qui
contient pour sa part la description précise des infractions reprochées, en
mentionnant le lieu, la date et un bref résumé du mode opératoire. Dès ce
moment-là, lappelante était parfaitement en mesure de se défendre de manière
appropriée, en toute connaissance de cause, sur les infractions qui lui étaient
reprochées.

5.a) Larticle307 CPréprime le témoin qui dépose
faussement sur les faits de la cause. Une information est fausse si elle ne
correspond pas à la vérité objective (Corboz, Les infractions en droit
suisse, vol. II, 3èmeéd., 2010, n. 32 ad art. 307), si le témoin
affirme un fait ou en nie lexistence dune manière contraire à la vérité, en
particulier lorsque les événements ne se sont pas déroulés de la façon
décrite ; la fausseté peut résider dans une omission : le témoin ne
révèle pas un fait ou nen révèle quune partie, donnant une vision tronquée de
la réalité (Corboz, op. cit., n. 33 ad art. 307).

Sur le plan objectif, linformation
fausse doit porter sur un fait de la cause, soit non pas seulement les faits
extérieurement constatables, mais aussi ceux relevant du for intérieur, comme
des sentiments, une volonté ou des intentions. Est en revanche exclue de cette
définition une pure appréciation, une opinion personnelle, un jugement de
valeur ou une supposition formulée par le témoin (Corboz, op. cit., n.
30 ss ad art. 307). Il nest pas nécessaire que linformation fausse soit
juridiquement pertinente pour lissue du litige. Si linformation porte sur un
fait qui nétait pas de nature à influencer la décision, cela ne supprime pas
linfraction, mais entraîne lapplication de larticle307 al. 3
CP(Corboz,
op. cit. n. 44 ad art. 307).

Sur le plan subjectif, lauteur doit
avoir agi intentionnellement, le dol éventuel étant suffisant, avec la
précision que lintention doit porter sur tous les éléments objectifs de
linfraction. Il faut donc que lauteur sache, ou du moins accepte
léventualité quil intervient en justice comme témoin, et quil sache, ou du
moins accepte que ce quil dit en cette qualité ne correspond pas à la vérité
objective (arrêt du TF du28.01.2005 [6S.425/2004]cons. 2.5).

b) Lappelante a exposé le 15 mars
2010, à laudience du tribunal des prudhommes, quelle navait pas entretenu,
ni nentretenait, de relation amoureuse avec C. Préalablement, le 13 janvier
2010, lappelante avait déclaré devant la police, dans le cadre de la présente
procédure pénale, quelle connaissait C. davant son engagement dans
létablissement A. & B., quils étaient de très bons amis mais quils
nétaient pas encore intimes. Elle avait également ajouté au cours de son
audition devant la police «je suis encore assez proche. Nous ne sommes
plus intimes mais restons bons amis». La prévenue ne peut donc pas
nier avoir eu une relation avec C. qui allait au-delà de la simple amitié. Cela
est dailleurs confirmé par les déclarations de témoins entendus le 15 mars
2010 devant le tribunal des prudhommes. Ainsi le témoin F. a déclaré à propos
de C. que «B. ma dit que cétait son copain». Le témoin E.
a déclaré : «B. mavait laissé entendre quelle avait une
relation très amicale avec C.». Les explications données par
lappelante sur les notions d «intimité» et de «relation
amoureuse» sont incohérentes et ne sont pas crédibles. Lappelante ne
saurait ainsi, de bonne foi, soutenir que même si elle avait eu des relations
sexuelles avec C., cela nimpliquait pas quelle ait entretenu avec lui une
relation amoureuse. Peu importe finalement. Lappelante, en ne révélant pas le
fait quelle était intime avec C. lors du procès civil, alors quelle était
interrogée précisément sur la nature de ses relations avec lui, a cherché à
donner une vision tronquée de la réalité, ce qui est constitutif de faux
témoignage au sens de larticle307 CP.

En outre, dans le cadre du procès
civil, où le litige portait sur des heures supplémentaires, il nétait pas
indifférent de déterminer la nature des rapports entre lappelante et C. Les
prétentions de ce dernier à lencontre de lintimé se basaient sur une
attestation établie par lappelante, dans laquelle elle déclarait que C. avait
droit à 52 jours de congé jusquà la fin du mois de juin 2008. Les déclarations
de lappelante étaient donc de nature à avoir une influence sur lissue de la
procédure civile opposant C. à lintimé.

6.a) Dans un autre
moyen relatif à la contestation des faits et de sa culpabilité, l'appelante
soutient que le tribunal de première instance a fondé sa conviction sur des
éléments non pertinents pour retenir des abus de confiance à son encontre.

b) Celui qui, sans droit, aura
employé à son profit ou au profit dun tiers des valeurs patrimoniales qui lui
avaient été confiées, sera puni dune peine privative de liberté de 5 ans ou
plus ou dune peine pécuniaire (art.138 ch. 1 al. 2 CP).

Sur le plan objectif, cette
infraction suppose que l'on soit en présence d'une valeur confiée, ce qui
signifie que l'auteur doit en avoir la possession en vertu d'un accord ou d'un
autre rapport juridique qui implique qu'il n'en a pas la disposition et ne peut
se l'approprier (Corboz, Les infractions en droit suisse, vol. I, 3eéd., Berne 2010, n. 4 ad art. 138 CP; arrêt
du TF du04.07.2014 [6B_1043/2013]cons. 3.1.1). L'abus de confiance
implique que l'auteur ait utilisé, sans droit, à son profit ou au profit d'un
tiers, les valeurs patrimoniales qui lui avaient été confiées. Il y a emploi
illicite d'une valeur patrimoniale confiée lorsque l'auteur l'utilise
contrairement aux instructions reçues, en s'écartant de la destination fixée.
L'article138 ch. 1 al. 2 CPne protège pas la propriété, mais le droit de celui qui a
confié la valeur patrimoniale à ce que celle-ci soit utilisée dans le but qu'il
a assigné et conformément aux instructions qu'il a données (ATF 129 IV 257cons. 2.2.1 et les références
citées; arrêt du TF [04.07.2014 [6B_1043/2013]] précité cons. 3.1.1). Du point de
vue subjectif, l'auteur doit avoir agi intentionnellement et, même si le texte
légal ne le précise pas expressément, dans un dessein d'enrichissement
illégitime. Le dessein d'enrichissement peut être réalisé par dol éventuel; tel
est le cas lorsque l'auteur envisage l'enrichissement comme possible et agit
néanmoins, même s'il ne le souhaite pas, parce qu'il s'en accommode pour le cas
où il se produirait (ATF 118 IV 32cons. 2a; arrêt du TF04.07.2014 [6B_1043/2013]précité cons. 3.1.1).

c) Sagissant en premier lieu des
factures non payées, la première juge a acquis la conviction de la culpabilité
de lappelante sur la base d'un faisceau d'indices. Elle a ainsi retenu que le
plaignant avait dû payer 94 factures pour un montant total de 96'946 francs.
Ces factures auraient dû être payées par lappelante qui détenait la caisse
avec laquelle elle était censée payer les factures courantes de la société, comme
elle lavait fait depuis le début de lexploitation en 2004. Entre janvier et
juin 2008, le plaignant na plus pu prélever, comme il le faisait auparavant,
un montant mensuel denviron 3'000 francs pour assurer son salaire. La
répartition des tâches entre les deux associés rendait le contrôle des comptes
particulièrement difficile. Linstruction a permis détablir que seule la
plaignante procédait au paiement des factures de la sociétéen nom collectif A. & B. Dans
lorganisation de la société, il incombait à lappelante de gérer la
comptabilité et la partie administrative de lexploitation, avec une comptable
externe. Lappelante a admis quelle partait en fin de journée avec largent de
la caisse pour payer les factures. Lintimé, pour sa part, ignorait le
fonctionnement de la caisse jusquau départ de lappelante.Vu les liens de confiance existant
entre parties, lintimé navait au demeurant aucune raison de s'immiscer dans
les affaires de lappelante.Cette dernière na jamais donné de réponse satisfaisante permettant
dexpliquer pourquoi, alors que jusquà mi-2007 la caisse avait largement suffi
à payer les factures et que les deux associés se payaient un salaire en plus,
brusquement les factures sont restées en souffrance.Elle na finalement jamais fourni
les informations et documents réclamés par lintimé en mars 2008, se bornant à
indiquer quelle avait reçu tardivement de la part de la comptable des factures
de TVA. Elle na cependant jamais déposé lesdites factures, permettant selon
elle dattester ses dires.

Lappelante soutient que le
non-paiement des factures sexplique par une baisse des affaires. Il est
certain que lappelante aurait dû se rendre compte dune baisse des affaires,
si cela sétait produit comme elle le soutient. Un tel manque de liquidités,
lui imposant de ne pas payer les factures de létablissement pour un montant de
près de 100'000 francs en une année  soit depuis lété 2007 jusquau 30 juin
2008   devait manifestement la heurter. Un des seuls documents figurant au
dossier donnant un aperçu de la situation financière de la société est le
tableau récapitulatif des recettes pour les années 2006 à 2008. Celui-ci doit
néanmoins être pris en considération avec circonspection, dans la mesure où il
se base sur des recettes estimées. La comptable de létablissement a précisé,
sagissant de ce document quelle a établi, que la perte dhébergement pouvait
être bien plus importante. Cela étant, il ne ressort pas de ce tableau une
baisse des recettes si significative, entre lété 2007 et la fin du mois de
juin 2008, quelle permette dexpliquer le non-paiement des factures pour un
tel montant. On peut également supposer que si lappelante avait constaté une
baisse des affaires ne lui permettant plus de faire face aux factures de
létablissement, elle naurait pas manqué de prendre des mesures afin de
réduire les dépenses de la société (diminution des commandes, licenciement de
lemployé C., etc.), ce quelle na pas fait. Il faut relever finalement les
contradictions de lappelante au sujet du non-paiement des factures. Elle a
dabord soutenu avoir accumulé un certain retard dans le paiement des factures,
mais que, selon elle, les factures en suspens tant de la part des débiteurs que
des créanciers séquilibraient. Par la suite, elle a prétendu que les factures
avaient toujours été payées dans leur intégralité. Dans son appel, lappelante
soutient finalement, dans ce qui semble une dernière pirouette, que le
non-paiement des factures sexplique par une baisse des affaires. Ce nest pas
crédible.

Lappelante fait ensuite valoir que
la récapitulation des dettes effectuées par le plaignant est imprécise.
Certaines factures ont été établies à une date très proche du départ de la
société de lappelante, voire au-delà, et nétaient donc pas exigibles au
moment où elle a démissionné. Une facture prise en compte par le plaignant
avait été partiellement payée. Ce dernier sétait fait rembourser une ristourne
Feldschlösschen sur son compte personnel, ce qui na pas non plus été pris en
considération.

Il est difficile de reconstituer
l'intégralité du préjudice subi par la sociétéA. & B., dans la mesure où, dune part, toutes les opérations et le
paiement des factures ne se faisaient pas par virement bancaire et où, dautre
part, on ne dispose pas du détail des soldes de caisse journaliers. Aucun des
griefs de lappelante ne justifie cependant de s'écarter des conclusions de la
première juge. Ce sont les factures figurant au dossier, ainsi que les fiches
statistiques des nuitées dhôtel qui ont servi de base pour établir les
montants détournés par la prévenue. Les pièces du dossier ont une valeur
probante suffisante pour déterminer lemontant du préjudicepénal. On ne voit au demeurant pas pourquoi le plaignant aurait
gonflé le dommage, dont il est vraisemblable que la prévenue, vu sa situation
précaire, aura bien de la peine à le rembourser un jour. Il ne fait ainsi aucun
doute que, durant la période de début 2006 au 30 juin 2008, lappelante aurait
dû régler lensemble des factures de létablissement précité au moyen de la
caisse, comme cela était le cas les années précédentes. Elle a agi en violation
du rapport de confiance qui lunissait à lintimé en gardant pour elle largent
de la caisse, qui lui était confié. Il est ainsi clairement établi que durant
la période précitée, lappelante a prélevé au préjudice de létablissement une
importante somme dargent correspondant aux factures impayées. Le montant des
factures impayées sélevait à 96'946 francs, duquel il faut soustraire 5'944.65
francs correspondant au salaire du mois de juin 2008 de C. et les factures
payées au comptant durant cette période. On peut également soustraire le
montant de 1'614 francs correspondant à une facture payée à double. Le montant
des factures impayées sélève ainsi à 89386 francs. On peut tenir pour certain
que lappelante naurait pas manqué de produire les justificatifs de paiement
des factures payées par le biais de la caisse sils avaient existé. Dans ces
circonstances, la Cour tient pour établi que lappelante sest effectivement
approprié le montant précité.

d) Concernant les nuitées des
chambres dhôtel encaissées mais non comptabilisées, il y a lieu dadmettre
également que la prévenue sest approprié les recettes non inscrites, soit au
moins 83'990 francs. Il est établi que cest lappelante elle-même qui a rempli
les fiches statistiques des nuitées dhôtel destinées à Tourisme neuchâtelois
et à lOffice fédéral de la statistique. La culpabilité de lappelante ne se
fonde pas sur les tableaux établis par le bureau comptable du plaignant mais au
contraire sur la base de documents quelle a remplis seule et quelle a
reconnus comme étant exacts. Quant à la question de savoir si lon peut retenir
un prix moyen de 30 francs par nuitées pour établir le préjudice, il y a lieu
de relever que la prévenue a admis ce montant, de sorte quil ny a pas lieu de
sen écarter. Dans la mesure où les montants ont été encaissés, mais non
comptabilisés, force est dadmettre que lappelante se les est appropriés. A
cela sajoute que lappelante na fourni aucune explication sur ces
irrégularités, reconnaissant toutefois que cétait elle qui soccupait de ces
aspects administratifs. Au vu de ces éléments, la Cour tient pour établi que la
prévenue sest approprié le montant de 83'990 francs relatif aux nuitées
dhôtel.

e) Lappelante conteste le mobile
retenu à lappui de sa culpabilité. Elle soutient en particulier quaucun
changement dans son train de vie na été constaté durant linstruction.

Dans les faits, on ignore de ce quil
est advenu de largent détourné. Le fait que la faillite personnelle de
lappelante ait été prononcée en 2010 peut néanmoins constituer un indice
démontrant une certaine tendance de cette dernière à vivre au-dessus de ses moyens.
En outre, il ressort des pièces du dossier que la situation financière de
lappelante était serrée et que cette dernière, mère divorcée, navait plus
perçu de revenus durant trois mois en 2008. Il napparaît toutefois pas quelle
ait sollicité des prestations de chômage ou de laide sociale durant cette
période. La vie avec un jeune enfant impliquant des dépenses mensuelles
incompressibles, on peut supposer quune partie de largent détourné lui a
permis de faire face à ces dépenses. En outre, le jugement rendu par le
tribunal des prudhommes en juillet 2010 mentionnait que lappelante exploitait
une sandwicherie et employait C. La reprise dun fonds de commerce implique un
investissement de départ qui peut être relativement important. Au vu de sa situation
financière précaire, on peut sinterroger sur la capacité de lappelante à
payer les frais dacquisition dun fonds de commerce. Là encore, on ne peut
quenvisager que lappelante se soit servie dune partie de largent détourné
pour acquérir sa sandwicherie. Quoi quil en soit, les incertitudes quant au
sort des montants détournés ne disculpent pas lappelante.

7.La prévenue conteste
le montant des dommages-intérêts mis à sa charge.

a) Il ressort de l'article 123 al. 1
CPP que dans la mesure du possible, la partie plaignante chiffre ses
conclusions civiles dans sa déclaration, selon l'article 119 CPP, et les motive
par écrit. Elle cite les moyens de preuves qu'elle entend communiquer.

Aux termes de l'article 126 CPP, le
tribunal statue également sur les conclusions civiles présentées lorsquil rend
un verdict de culpabilité à lencontre du prévenu (al. 1 let. a). Il renvoie la
partie plaignante à agir par la voie civile notamment lorsque la partie
plaignante na pas chiffré ses conclusions de manière suffisamment précise ou
ne les a pas suffisamment motivées (al. 2 let. b). Dans le cas où le jugement
complet des conclusions civiles exigerait un travail disproportionné, le
tribunal peut traiter celles-ci seulement dans leur principe et, pour le
surplus, renvoyer la partie plaignante à agir par la voie civile (al. 3).

Il convient d'interpréter largement
le terme « chiffrer » utilisé par le législateur à l'article 123 CPP.
En vertu de la maxime de disposition, le lésé doit indiquer de façon précise au
juge ce qu'il demande : cette exigence recouvre non seulement le chiffrage
proprement dit (ainsi s'agissant de prétentions en dommages-intérêts [art. 43
CO], pour tort moral [art. 49 CO]), mais aussi la prise de conclusions
individualisées s'il y a lieu. Le devoir de motiver impose principalement au
demandeur à l'action civile d'exposer les faits sur lesquels se fondent ses
conclusions, ces faits devant permettre d'établir la quotité du dommage et le
lien de causalité avec l'infraction poursuivie (Jeandin/ Matz, inCR-CPP, n. 4  et 5 ad art. 123).

Selon les dispositions relatives à la
société simple, applicables par renvoi de l'article 557 al.2 CO, les associés
sont tenus de partager entre eux tout gain qui, par sa nature, doit revenir à
la société (art. 532 CO). Sauf convention contraire, chaque associé a une part
égale dans les bénéfices et dans les pertes, quelles que soient la nature et la
valeur de son apport (art. 533 al.1 CO).

En fait et comme on l'a vu plus haut,
le dommage subi par le plaignant est de89386 francs pour les factures impayées,soit 1'614 francs de moins que le
chiffre auquel le tribunal de police s'était arrêté.Le dommage subi pour les nuitées
dhôtel encaissées mais non comptabilisées se monte à 83'990 francs, comme
lavait retenu la première juge.Les charges et les profits étant partagés entre les deux
associés, cest finalement unmontant de 86'688 francs (89386 francs + 83'990 francs/ 2) qui doit être
octroyé au plaignant.

b) Lappelante conteste également
être la débitrice du montant alloué à la partie plaignante, dans la mesure où,
en sa qualité dassociée de la société en nom collectif, elle a investi une
somme de 40'000 francs, tout comme son associé A., et que ce montant ne lui a
jamais été remboursé.

Aux termes de larticle 120 al. 1 CO,
lorsque deux personnes sont débitrices l'une envers l'autre de sommes
d'argent ou d'autres prestations de même espèce, chacune des parties peut
compenser sa dette avec sa créance, si les deux dettes sont exigibles. La
compensation n'a lieu qu'autant que le débiteur fait connaître au créancier son
intention de l'invoquer (art. 124 al. 1 CO). Les deux dettes sont alors
réputées éteintes, jusqu'à concurrence du montant de la plus faible, depuis le
moment où elles pouvaient être compensées (art. 124 al. 2 CO).

Pour que la compensation, mode
dextinction des créances, soit efficace, il faut que les créances de part et
dautre soient chiffrées (art. 124 al. 2 CO), exigibles et reconnues ou établies.
Tel nest pas le cas des prétentions de lappelante. Au demeurant, larticle
125 ch. 1 CO exclut la compensation, contre la volonté du créancier, des
créances ayant notamment pour objet la restitution ou la contre-valeur dune
chose soustraite sans droit (Jeandin, in : Thévenoz/Werro [éd.],
Commentaire romand, Code des obligations I, 2eéd., Bâle 2012,
n. 4 et 5 ad art. 125 CO).

Par conséquent, lappelante, qui a
disposé sans droit de largent de la caisse qui lui était confié, ne peut
compenser la créance de lintimé en dommages-intérêts avec la créance en
remboursement du montant de lapport  versé lors de la constitution de la
société  quelle aurait contre ce dernier.

8.Lappelante
ne conteste expressément ni le genre, ni la quotité de la peine. Il y a
cependant lieu de statuer d'office sur ces points, dans la mesure où elle a
conclu à son acquittement.

Selon larticle 47 CP, le juge fixe
la peine daprès la culpabilité de lauteur. Il prend en considération les
antécédents et la situation personnelle de ce dernier ainsi que leffet de la
peine sur son avenir (al. 1). La culpabilité est déterminée par la gravité de
la lésion ou de la mise en danger du bien juridique concerné, par le caractère
répréhensible de lacte, par les motivations et les buts de lauteur et par la
mesure dans laquelle celui-ci aurait pu éviter la mise en danger ou la lésion,
compte tenu de sa situation personnelle et des circonstances extérieures (al.
2).

En lespèce, lappelante sest rendue
coupable dabus de confiance. Elle a agi au préjudice de la société dont elle
était associée, pour un montant très important avoisinant les 175'000 francs,
qui représentait pour sa société un manco non négligeable. La présente
procédure na pas empêché lappelante de commettre de nouvelles infractions.
Ses dénégations au cours de la procédure et jusquà laudience dappel dénotent
une absence de prise de conscience.

Compte tenu de lensemble de ces
éléments, la peine privative de liberté de 11 mois et 20 jours avec sursis
pendant deux ans prononcée par la première juge est adéquate et doit être
confirmée.

9.Vu ce qui
précède, l'appel doit être rejeté, sauf en ce qui concerne une très modeste
rectification du montant alloué pour les conclusions civiles.Lappelante succombant dans ses
conclusions, les frais de la procédure dappel seront mis entièrement à sa
charge (art. 428 al. 1 CPP). Elle ne peut dès lors prétendre à une indemnité
(art. 429 al. 1 CPP).Il
ny a pas lieu de revenir sur les frais judiciaires de première instance (art.
428 al. 3 et 4CPPa
contrario). Le plaignant qui a déposé des observations peut prétendre à une
indemnité fondée sur larticle 433, qui peut être fixée à 2'160 francs, selon
le mémoire produit pour la procédure dappel.

Lappelante a plaidé au bénéfice de
lassistance judiciaire en procédure dappel (ce qui excluait de toute manière
loctroi dune indemnité au sens de larticle 429 CPP pour cette procédure).
Son mandataire a produit un mémoire dactivité non chiffré pour cette
procédure, à lexception des frais pour 118.80 francs. Lactivité alléguée
sélève à 19h45 et 45 minutes d«activité à venir», soit au
total 20h30 pour la procédure dappel. Sagissant dun dossier dampleur
moyenne qui ne présente pas de difficultés particulières, cette activité paraît
excessive. Vu sa connaissance du dossier de première instance, le nombre et
lampleur des écritures (appel motivé de 19 pages, observations sur lappel
joint de 3 pages et absence daudience dappel), on admettra une activité
globale de 12h consacrée à la procédure de deuxième instance. Au tarif horaire
de 180 francs, cela conduit à une indemnité totale de 2'451.60 francs (frais
par 118.80 francs et TVA par 172.80 francs compris). Cette indemnité sera
entièrement remboursable par la prévenue, aux conditions de larticle 135 al. 4
CPP.

Par
ces motifs,la Cour pénale decide

vu les articles 47, 138, 307 CP, 10,
135 al. 4, 428, 433 CPP,

I.L'appel est très
partiellement admis.

II.Le jugement rendu
le 1erdécembre 2015 par le Tribunal de police du Littoral et du
Val-de-Travers est modifié, le dispositif étant désormais le suivant :

1.ReconnaîtB.coupable dabus de confiance commis à Z. de début 2006 au 30
juin 2008 et de faux témoignage commis à Neuchâtel le 15 mars 2010.

2.         Condamne B. à 11 mois et
20 jours de peine privative de liberté avec sursis pendant 2 ans, peine
totalement complémentaire à celle prononcée le 14 septembre 2010 par le
Ministère public du canton de Neuchâtel.

3.         Condamne B. à verser à A.
86'688 francs, avec intérêts à 5% dès le 1erjanvier 2008.

4.         Condamne B. à verser à A.
5'574.90 francs en paiement de ses frais de mandataire.

5.         Condamne B. aux frais de
justice, arrêtés à 3'755 francs.

III.Les frais de la
procédure d'appel, arrêtés à 1000 francs, sont mis à la charge de l'appelante.

IV.B. est condamnée
à verser à A., pour la procédure dappel, une indemnité de dépens de 2160
francs, frais, débours et TVA inclus.

V.L'indemnité
d'avocat d'office due à Me G. pour la défense des intérêts de B. en procédure
d'appel est fixée à2'451.60 francs, frais,
débours et TVA inclus. Cette indemnité sera entièrement remboursable, aux
conditions de l'article 135 al. 4 CPP.

VI.Le présent jugement
est notifié à B., représentée par Me G., à A., par Me H., au ministère public,
parquet régional, à Neuchâtel (MPJI.2009.133-PNE-1) et au Tribunal de police du
Littoral et du Val-de-Travers, à Neuchâtel (POL.2014.628).

Neuchâtel, le 19 janvier 2017

1. Celui qui, pour se procurer ou procurer à un tiers un
enrichissement illégitime, se sera approprié une chose mobilière appartenant à
autrui et qui lui avait été confiée,

celui qui, sans droit, aura employé à son profit ou au
profit d'un tiers des valeurs patrimoniales qui lui avaient été confiées,

sera puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au
plus ou d'une peine pécuniaire.

L'abus de confiance commis au préjudice des proches ou des
familiers ne sera poursuivi que sur plainte.

2. Si l'auteur a agi en qualité de membre d'une autorité, de
fonctionnaire, de tuteur, de curateur, de gérant de fortunes ou dans l'exercice
d'une profession, d'une industrie ou d'un commerce auquel les pouvoirs publics
l'ont autorisé, la peine sera une peine privative de liberté de dix ans au plus
ou une peine pécuniaire1.

1Nouvelle expression
selon le ch. II 1 al. 8 de la LF du 13 déc. 2002, en vigueur depuis le 1erjanv. 2007 (RO20063459;FF19991787).
Il a été tenu compte de cette mod. dans tout le Livre.

Faux témoignage, faux rapport, fausse traduction en justice

1Celui qui, étant témoin, expert,
traducteur ou interprète en justice, aura fait une déposition fausse sur les
faits de la cause, fourni un constat ou un rapport faux, ou fait une traduction
fausse sera puni d'une peine privative de liberté de cinq ans au plus ou d'une
peine pécuniaire.

2Si le déclarant a prêté serment
ou s'il a promis solennellement de dire la vérité, la peine sera une peine
privative de liberté de cinq ans au plus ou une peine pécuniaire de 180
jours-amende au moins.1

3La peine sera une peine
pécuniaire de 180 jours-amende au plus2si
la fausse déclaration a trait à des faits qui ne peuvent exercer aucune
influence sur la décision du juge.

1Nouvelle teneur du
membre de phrase selon le ch. II 1 al. 16 de la LF du 13 déc. 2002, en vigueur
depuis le 1erjanv. 2007 (RO20063459;FF19991787).2Nouvelle teneur du membre de phrase selon
le ch. II 1 al. 16 de la LF du 13 déc. 2002, en vigueur depuis le 1erjanv. 2007 (RO20063459;FF19991787).

1Au début de la première audition, la police ou
le ministère public informent le prévenu dans une langue qu'il comprend:

a.
qu'une procédure préliminaire est ouverte contre lui et pour quelles
infractions;

b.
qu'il peut refuser de déposer et de collaborer;

c.
qu'il a le droit de faire appel à un défenseur ou de demander un défenseur
d'office;

d.
qu'il peut demander l'assistance d'un traducteur ou d'un interprète.

2Les auditions effectuées sans que ces
informations aient été données ne sont pas exploitables.