ne_gerichte · CACIV.2016.87 · 2016-12-02 · fr
CACIV.2016.87


A.A. SA est une société
anonyme qui a été créée en juin 2007 sous la raison sociale B. SA, dont elle a
changé en août 2011, avec siège à V. (NE); elle a pour but la promotion,
le courtage, lexpertise et la gestion en matière immobilière, ainsi que
lachat et la vente de tous biens immobiliers et lexécution de contrats
dentreprise générale.

Par sommation publiée le 17
mars 2016 dans la Feuille officielle suisse du commerce, le préposé au registre
du commerce, constatant quelle navait plus quun administrateur unique en la
personne de C., domicilié en France, lui a fixé un délai de 30 jours pour
rétablir la situation légale, faute de quoi les mesures nécessaires seraient
prises en application de larticle 731b CO.

B.Cette sommation étant
restée sans effet, le préposé au registre du commerce a, le 19 avril 2016,
saisi le juge comme la loi ly invitait (art. 941a CO, 154 ORC).
Le Tribunal civil des Montagnes et du Val-de-Ruz a informé A. SA quen
application de larticle 731b al. 1 ch. 3 CO, il
envisageait, devant cette situation, de prononcer la dissolution de la société
et dordonner sa liquidation selon les dispositions applicables à la
faillite ; A. SA disposait dun délai de 20 jours pour se prononcer,
faute de quoi il serait procédé comme annoncé, sur dossier et sans audience.
Envoyée le 22 avril 2016 par pli recommandé, cette communication a été
retournée à son expéditeur, le destinataire étant introuvable à ladresse
indiquée. Elle a alors fait lobjet dune publication dans la Feuille
officielle le 27 mai suivant. A. SA na pas réagi.

C.Par décision du 28
juillet 2016 limitée à son dispositif, le Tribunal civil des Montagnes et du
Val-de-Ruz a prononcé la dissolution de A. SA, ordonné sa liquidation selon les
dispositions applicables à la faillite, invité le préposé au registre du
commerce  à procéder aux inscriptions nécessaires dès lentrée en force de la
décision et statué sur les frais. Ce dispositif a été publié dans la Feuille
officielle le 5 août 2016, avec la mention quune motivation écrite de la
décision pouvait être demandée dans les 10 jours à compter de la
publication ; à défaut, A. SA serait réputée avoir renoncé à recourir.

Le 10 août 2016, par le biais
dun mandataire, C., administrateur de A. SA, a demandé une motivation écrite
de la décision, qui lui a été adressée le 25 (recte : 26, vu la date de la
décision motivée) août 2016 (la décision entièrement motivée portant cette
dernière date de manière erronée puisquil sagit de la motivation écrite dune
décision déjà prononcée le 28 juillet précédent). Celle-ci retient en bref que
lorganisation de la société ne respecte plus larticle 718 al. 4 CO,
qui exige quune personne au moins  administrateur ou directeur  ait
son domicile en Suisse pour représenter la société et que, vu la totale
passivité de la société jusqualors, on ne verrait pas quelle mesure moins
incisive quune dissolution pourrait être prononcée pour remédier à cette
carence.

D.A. SA appelle de cette
décision en concluant à son annulation et « subsidiairement ad conclusion
réformatoire » à la nomination de D., domicilié à W. (NE), en qualité
dadministrateur de lappelante avec signature individuelle. En bref, elle fait
grief à lautorité de première instance davoir établi les faits de manière
inexacte et davoir appliqué larticle 731b al. 1 CO sans respecter
le principe de proportionnalité. Elle fait en outre valoir un fait nouveau,
soit que D., domicilié dans le canton de Neuchâtel, a accepté de siéger au
conseil dadministration de lappelante.

C O N S I D E R A N T

1.Interjeté dans les formes et délai légaux, lappel est
recevable. Sur la question de la valeur litigieuse, à défaut dautres
indications portant sur la valeur intrinsèque de la société appelante, on
retiendra celle du montant nominal de son capital-actions (JT
2013 II 116 et références citées, arrêt de la cour de céans [CACIV.2013.17]
du 23 mai 2013), soit en loccurrence 100'000 francs, entièrement libéré,
de sorte que le seuil de larticle 308 al. 2 CPC est franchi.

2.Le grief de lappelante selon lequel lautorité de première
instance naurait pas établi correctement les faits, en retenant que A. SA
navait pris aucune disposition pour assurer la réception régulière des
communications officielles que lui destinaient les autorités, est clairement
mal fondé. La question doit en effet sapprécier à la date à laquelle la
décision de dissolution a été prise, soit le 28 juillet 2016. A cette date,
lappelante était restée purement passive et lautorité avait dû recourir à des
publications dans la Feuille officielle, les courriers recommandés adressés à
la société parvenant en retour à leur expéditeur. Toutes les démarches
entreprises par lappelante (interventions auprès de lautorité de première
instance et du registre du commerce, par le biais dun mandataire) sont
intervenues postérieurement à la publication dans la Feuille officielle, le 5
août 2016, de la décision désormais contestée en appel. On ne saurait donc voir
en elles la preuve ni en conclure, comme lintéressée semble le vouloir si on
la comprend bien, que lappelante aurait fait le nécessaire pour être aisément
atteignable en Suisse avant même le prononcé de la décision litigieuse. Le fait
est établi que, jusquau 28 juillet 2016, date de la décision de dissolution,
lappelante navait strictement rien entrepris pour donner suite aux sommations
dont elle avait fait lobjet. On ne voit dès lors pas où ni en quoi résiderait
létablissement inexact des faits allégué.

3.Lappelante ne conteste pas
 à juste titre  avoir présenté une carence dans son organisation,
au sens de larticle731b al. 1 COdès lors que son conseil dadministration nétait pas composé conformément aux
prescriptions puisque son unique membre était domicilié en France, alors que
larticle718
al. 4 COexige quun membre
au moins du conseil dadministration  ou quun directeur autorisé à
représenter la société, condition alternative que lappelante ne prétend pas
avoir été réalisée  soit domicilié en Suisse. Ainsi, lorsque lautorité a
statué, la carence était établie et persistait, faute pour lappelante davoir
entrepris jusqualors toute démarche pour régulariser la situation.

4.Postérieurementà la décision prise, ladministrateur unique
de la société qui, à len croire, est également son unique actionnaire  en a
trouvé un deuxième, domicilié en Suisse et qui a accepté la charge, selon deux
courriers des 29 août 2016 de D. et 31 août 2016 de C. déposés à lappui de
lappel.

La prise en compte de cet
élément et des preuves destinées à létablir est admissible en procédure
dappel, comme il sagit dun fait nouveau qui sest produit après le prononcé
de la décision attaquée et quil a été invoqué sans tarder (art. 317
al. 1 CPC ;Sörensen, CPra matrimonial, 2016, n. 8ss
ad art. 317 ; voir égalementRJN 2011, p. 199).

Il suit de là que de premières
démarches pour régulariser la situation ont été entamées de sorte
quaujourdhui en tout cas, une décision de dissolution de la société
paraîtrait disproportionnée ; savoir si elle létait déjà le 28 juillet
2016 est une question qui peut rester ouverte, dès lors que la décision en
question doit être annulée.

5.Pour le reste, il
convient dimpartir un délai à lappelante, qui peut être fixé au 31 janvier
2017, pour accomplir les formalités nécessaires à linscription du nouvel
administrateur au registre du commerce, soit notamment adresser une réquisition
dinscription au préposé au registre du commerce, accompagnée dune copie
certifiée conforme du procès-verbal de lassemblée générale nommant le nouvel
administrateur (art. 698, 720 CO), D. devant en outre apposer sa
signature devant le préposé ou la lui remettre dûment légalisée
(art. 720 CO).

A supposer que ces formalités
ne soient pas accomplies dans le délai prescrit, on ne peut exclure que
lautorité de première instance, sur nouvelle réquisition du préposé, soit
appelée à statuer à nouveau dans le sens dune dissolution, lappelante ayant
alors et par hypothèse démontré son incapacité à sorganiser de manière
conforme à la loi selon les injonctions qui lui sont adressées.

6.La carence dans son
organisation puis son inaction étant à lorigine de la procédure de première
instance, les frais de la décision du 28 juillet 2016 et ceux de sa motivation
écrite du 26 août 2016, soit 200 francs au total payés par loffice des faillites,
seront mis à la charge de A. SA. Il en ira de même de ceux de deuxième
instance, quelle a avancés par 800 francs : quand bien même
lappelante obtient gain de cause sur le principe, cest une fois encore sa
passivité qui est la cause de la procédure dappel, qui aurait pu être évitée
si A. SA avait fait preuve de plus de diligence. Pour les mêmes raisons
toujours, il ny a pas lieu à dépens (art. 107 al. 1
let. f CPC).

Par ces motifs,LA Cour d'appel civile

1.Admet lappel au sens des considérants et annule la
décision du 28 juillet 2016.

2.Impartit à lappelante un délai au31 janvier
2017pour accomplir les formalités nécessaires à linscription de D. en
qualité de nouvel administrateur de la société.

3.Met à la charge de A. SA les frais de la procédure
de première instance, arrêtés à 200 francs que loffice des faillites a
versés, de même que les frais de la procédure dappel, arrêtés à
800 francs quelle a avancés.

4.Dit quil ny a pas lieu à dépens.

Neuchâtel, le 2 décembre
2016

1Le conseil d'administration
représente la société à l'égard des tiers. Sauf disposition contraire des
statuts ou du règlement d'organisation, chaque membre du conseil
d'administration a le pouvoir de représenter la société.

2Le conseil d'administration peut
déléguer le pouvoir de représentation à un ou plusieurs de ses membres (délégués)
ou à des tiers (directeurs).

3Un membre du conseil d'administration
au moins doit avoir qualité pour représenter la société.

4La société doit pouvoir être
représentée par une personne domiciliée en Suisse. Cette personne doit être un
membre du conseil d'administration ou un directeur. Elle doit avoir accès au registre
des actions et à la liste visée à l'art. 697là moins que cette liste ne soit tenue par un intermédiaire financier.2

1Nouvelle teneur selon
le ch. I de la LF du 4 oct. 1991, en vigueur depuis le 1erjuil.
1992 (RO1992733; FF1983II 757).2Introduit par le ch. I 3 de la LF du 16
déc. 2005 (Droit de la société à responsabilité limitée; adaptation des droits
de la société anonyme, de la société coopérative, du registre du commerce et
des raisons de commerce) (RO20074791;FF20022949,20043745). Nouvelle teneur selon le ch. I 2 de la LF du 12 déc. 2014 sur la mise en
oeuvre des recommandations du Groupe d'action financière, révisées en 2012, en
vigueur depuis le 1erjuil. 2015 (RO20151389; FF2014585).

1Lorsque la société ne possède pas tous les
organes prescrits ou qu'un de ces organes n'est pas composé conformément aux
prescriptions, un actionnaire, un créancier ou le préposé au registre du
commerce peut requérir du juge qu'il prenne les mesures nécessaires. Le juge peut
notamment:

1.
fixer un délai à la société pour rétablir la situation légale, sous peine de
dissolution;

2.
nommer l'organe qui fait défaut ou un commissaire;

3.
prononcer la dissolution de la société et ordonner sa liquidation selon les
dispositions applicables à la faillite.

2Si le juge nomme l'organe qui fait défaut ou un
commissaire, il détermine la durée pour laquelle la nomination est valable. Il
astreint la société à supporter les frais et à verser une provision aux
personnes nommées.

3La société peut, pour de justes motifs,
demander au juge la révocation de personnes qu'il a nommées.

1Les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont
pris en compte qu'aux conditions suivantes:

a.
ils sont invoqués ou produits sans retard;

b.
ils ne pouvaient être invoqués ou produits devant la première instance bien que
la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise.

2La demande ne peut être modifiée que si:

a.
les conditions fixées à l'art. 227, al. 1, sont remplies;

b.
la modification repose sur des faits ou des moyens de preuve nouveaux.