ne_gerichte · CCC.1997.7305 · 1997-11-04 · fr
CCC.1997.7305


A.     
J.F.  et C.F.  se sont mariés à La Chaux-de-Fonds le 10
octobre

1980.
Ils ont deux fils, F. , né le 25 août 1987, et K. , né le 14 janvier

1991.
Le mari a eu deux autres enfants, l'un étant majeur et l'autre

prénommé
M.  étant né le 14 novembre 1979, date à
laquelle est décédée sa

mère et
première épouse de son père (D.6).

Après échec de la conciliation survenue à l'audience du 26 no-

vembre
1996, l'épouse a déposé sa demande en divorce le 19 décembre 1996.

Elle a
simultanément déposé deux requêtes de mesures provisoires, l'une

présentée
comme urgente, l'autre ordinaire.

Par ordonnance rendue le 7 janvier 1997, sans audition préalable

des
parties mais réservant le droit d'opposition de l'intimé, le président

du
Tribunal civil du district de La Chaux-de-Fonds a autorisé l'épouse à

vivre
séparée durant l'instance, lui a attribué le domicile conjugal, a

autorisé
le mari à emporter ses effets personnels et lui a ordonné de

quitter
ce domicile d'ici au 20 janvier 1997. L'ordonnance attribue enfin

à la
mère la garde des deux enfants durant l'instance.

Le mari n'a pas fait opposition à cette ordonnance mais, par

requête
du 6 février 1997, il a sollicité un droit de visite ordinaire.

B.      Par
l'ordonnance dont est recours, datée des 21 mars (première

page)
et 25 mars (dernière page) 1997, expédiée aux parties le 2 avril

1997,
la présidente suppléante du Tribunal du district de La Chaux-de-

Fonds a
condamné J.F.  à verser en mains de son
épouse une contribution

d'entretien
mensuelle de 850 francs, allocations familiales en sus, pour

chacun
des enfants, et de 2'000 francs pour elle-même, avec effet dès la

date de
la requête; elle a enfin rejeté toute autre ou plus ample

conclusion
des parties et dit que les frais et dépens suivraient le sort

de la
cause au fond.

C.      Le
mari recourt contre cette ordonnance en invoquant une fausse

application
du droit matériel et l'arbitraire dans la constatation des

faits.
Sur la base des revenus établis par le premier juge pour l'année

1995,
qu'il ne conteste pas, il recalcule les pensions dues aux enfants,

puis le
minimum vital de chacun des conjoints. Se référant à la méthode

fribourgeoise
de calcul des pensions et à un cas d'application de la Cour

civile
du Tribunal cantonal jurassien, il parvient à la conclusion d'abord

que la
pension pour chaque enfant doit être fixée à 750 francs par mois,

allocations
en sus, ensuite que le solde des ressources disponibles pour

les
conjoints présente un déficit mensuel de 751.70 francs. Il en déduit

que
l'épouse n'a pas droit à une pension, motif pris que le déficit ne

doit
pas être réparti, mais qu'au contraire le minimum vital de l'époux

chargé
de verser les contributions aux enfants doit dans tous les cas être

assuré.
Il conclut ainsi à l'annulation de l'ordonnance attaquée, avec ou

sans
renvoi.

D.      Le
président du tribunal conclut au rejet du recours sans

formuler
d'observations. Dans les siennes, l'intimée conclut au rejet du

recours,
dont elle tient l'un ou l'autre argument pour téméraire ou

constitutif
d'un abus de droit (p.12 et 13).

C O N S I D E R A N
T

1.     
Interjeté dans les formes et délai légaux, le recours est

recevable.

2.     
Quand il fixe des contributions d'entretien, le juge des mesures

provisoires
(art.145 CC) dispose d'un large pouvoir d'appréciation, qui

n'est
limité que par l'interdiction de l'arbitraire et par le respect des

dispositions
légales en la matière. La Cour de cassation civile n'inter-

vient
dès lors que si la solution qu'il retient apparaît manifestement

inadaptée
aux circonstances (arbitraire) ou s'il a faussement appliqué le

droit
matériel. Pour exercer son contrôle, la Cour part de la méthode dite

"du
minimum vital" et ne censure que les résultats auxquels les tribunaux

de
district parviennent, indépendamment du mode de calcul qu'ils ont

adopté.

Par ailleurs, la Cour statue sur le dossier tel qu'il a été

soumis
au premier juge au moment de sa décision, en sorte que des pièces

déposées
ultérieurement devant lui sont irrelevantes. Le procès-verbal de

l'audience
du 11 mars 1997 mentionne, à cet égard, que les parties ont

déposé
des pièces "selon inventaire au dossier". Moyennant quoi, "la

présidente
statuera ultérieurement". En conséquence, il n'y a pas lieu de

prendre
en considération les documents déposés par la demanderesse le 1er

avril
1997 à l'appui de sa réplique (D.15). Pour la même raison, la

réquisition
faite par l'intimée dans ses observations sur le recours

(production
de son dossier par l'autorité tutélaire de La Chaux-de-Fonds)

n'est
pas recevable.

3.      a)
Le recourant reproche au juge de n'avoir pas calculé en

priorité
et sur la base des revenus nets cumulés de leurs parents les

pensions
dues aux enfants. Il se réfère à cet égard à la méthode préco-

nisée
par Steinauer (RFJ 1992, p.3 et suivantes), appliquée dans un cas

concret
dans un arrêt de la Cour civile jurassienne (RJJ 1993, p.37 et

suivantes,
arrêt Novo). Reprenant cette méthode dans le cas d'espèce, le

recourant
aboutit à des pensions de 750 francs pour chaque enfant, compte

tenu de
revenus nets cumulés des parents totalisant 10'279.15 francs.

Dans la présente affaire toutefois, le grief adressé au juge

tombe à
faux, car l'application de cette méthode aboutirait à un résultat

incohérent.
La suite du recours en est du reste l'illustration : les

pensions
auxquelles conduisent les calculs du recourant excèdent assez

largement
le minimum vital pour des enfants âgés de 6 et 10 ans (RJN 1996,

p.31),
même compte tenu des frais les concernant directement (primes

d'assurances
maladie, part de frais au logement de la mère). Or, lorsqu'il

détermine
la pension due à l'épouse, le recourant aboutit à la constata-

tion
que les revenus disponibles cumulés des époux sont inférieurs à leurs

charges,
autrement dit que lesdits époux sont réduits à un montant infé-

rieur à
leur minimum vital. Certes le recourant relève à juste titre que

l'enfant
ne doit pas souffrir financièrement de ce que la vie séparée du

couple
entraîne des frais supplémentaires. Il oublie cependant, et cela va

de soi,
que la règle trouve sa limite dans les cas où les moyens disponi-

bles,
après calcul de la contribution ordinaire due pour l'enfant, ne

permettent
plus d'assurer le minimum vital à chacun des époux. Il convient

alors
de calculer le minimum vital nécessaire à chacun des membres de la

famille
et de répartir ensuite entre eux l'excédent éventuel de façon

équitable
(Steinauer, op cit, p.11, note 22).

Il se justifie ainsi de revenir à un mode de calcul plus

cohérent,
pour vérifier si, tous comptes faits, les pensions fixées par le

premier
juge sont inéquitables pour le recourant. Selon l'ordonnance, le

mari
devrait verser chaque mois 3700 francs, allocations en sus (2'000

francs
+ 2 fois 850 francs). Cas échéant, si les revenus ordinaires ne

suffisent
pas à l'entretien courant de la famille selon l'ancien standard

de vie
d'avant la séparation, la fortune peut être mise à contribution

(RJN
1988, p.26; 1980-81 p.46).

b) Dans son recours, le mari s'en tient aux revenus arrêtés par

le
premier juge, soit 7'408.25 francs, après déduction de 470 francs

"d'allocations
familiales" (recours, p.5). En réalité et comme l'ordonnan-

ce le
relève, cette somme de 479 francs correspond à une rente d'orphelin

que le
mari touche pour son fils M.  et qui est
versée sur son compte BCN

privé
(D.2/9). A l'inverse, il est vrai que l'épouse reçoit, avec son

salaire
de 3'410.90 francs, 540 francs d'allocations familiales, qu'il

faut
également sortir du compte (D.2/6). Enfin, l'intimée relève à juste

titre
que le premier juge a omis de compter, dans les revenus du mari, les

revenus
de la fortune, soit 1'022 francs en 1995 
toujours selon la décla-

ration
d'impôt. Ainsi, les revenus totaux sont de 89'121 francs (88'859 +

1'022),
soit 7'493 francs par mois.

c) L'intimée observe que les revenus retenus par le premier juge

pour le
mari sont ceux que J.F.  a déclarés au
fisc en 1996. Elle entend,

en se
fondant sur les pièces déposées devant ce juge, que les revenus

effectifs
de 1996 soient pris en compte, soit 124'000 francs (observations

p.6).

Pour déterminer si l'épouse a droit à une contribution d'entre-

tien,
le premier juge constate qu'il convient de tenir compte, à défaut

d'autres
documents, des pièces figurant au dossier, "comme admis par les

parties
en audience", et qu'au demeurant, "l'époux a accepté, en audience,

que les
bases servant de calcul soient prises sur l'année écoulée, étant

entendu
qu'il ne dispose pas encore de documents plus récents" (ordonnan-

ce,
p.4). Dès lors le premier juge s'est probablement trompé en s'en

tenant
aux revenus déclarés au fisc en 1996, et donc réalisés en 1995.

Précisément, les pièces déposées à l'audience du 11 mars 1997

concernaient
les revenus réalisés en 1996, soit durant "l'année écoulée".

Le
premier juge se serait certainement facilité la tâche s'il avait atten-

du de
recevoir les comptes annuels 1996 ainsi que la déclaration fiscale

pour
1997 de J.F. , établis par la Fiduciaire L. . Par fax du 11 mars à 12

h.12,
la fiduciaire avisait en effet le mandataire de l'épouse qu'il

envoyait
le jour même à son mandant les documents susmentionnés. Ce fax a

été
déposé à l'audience se déroulant le même jour à 14 h.15. Dès l'instant

où le
mari en particulier s'est déclaré d'accord avec une décision fondée

sur les
pièces déposées à l'audience, il aurait dû souffrir qu'on en tire

la
conséquence invoquée par l'intimée. Or, les pièces déposées établissent

des
retraits privés effectués en 1996 pour un total de 74'459.05 francs,

et un
placement d'argent effectué la même année pour 50'121.40 francs. Le

total
représente bien 124'580.45 francs.

Pour autant, il n'est pas évident du tout d'ajouter aux prélève-

ments
privés une somme qui est en réalité une autre manière de constituer

les
actifs disponibles de l'entreprise. Certes, le montant de 51'121.40

francs
a directement été investi par le mari pour acquérir des parts du

fonds
de placement X. (D.3/18, achat du 9 mai

1996).
De ce point de vue, on remarque une structure du bilan particuliè-

rement
favorable (et rare !) puisque les actifs disponibles (y compris

cette
part de fonds de placement, en 1996) représentent le 79% de tous les

actifs
au bilan en 1995, et près du 85% en 1996. En clair, cela signifie

que le
mari, pour des raisons qui lui appartiennent, a décidé de ne pas

sortir
des comptes de son entreprise des liquidités importantes, en 1995

comme
en 1996. Les conséquences que l'intimée veut en tirer n'ont cepen-

dant
pas à être examinées, pour la raison suivante.

Le recourant admet comme correcte l'année de calcul retenue par

le
juge, soit 1995. Pour sa part l'intimée semble vouloir se référer à

l'année
1996, mais elle ne s'en prévaut pas dans un recours, ni même dans

un
recours joint. C'est pourtant à cette condition que la cour de cassa-

tion -
qui n'est pas une cour d'appel - aurait pu examiner ce moyen (ar-

bitraire
dans la constatation des faits pertinents) et redresser l'erreur

invoquée;
de simples observations sur un recours ne peuvent pas soulever

valablement
ce moyen. L'autre exception à cette limitation du pouvoir

d'examen
aurait été celle tirée de l'ordre public, mais elle n'est pas

réalisée
ici. En effet, une ordonnance qui est attaquée pour obtenir une

réduction
de 100 francs sur les pensions dues aux enfants n'a pas à être

examinée
d'office sur la base d'un moyen qui n'est soulevé, l'intérêt

desdits
enfants n'étant pas lésé par cette ordonnance ! Le montant de 850

francs
doit en conséquence être retenu, en tant qu'il est fondé sur les

revenus
et charges des parties en 1995.

d) Le premier juge a calculé les charges du mari en retenant

uniquement
la cotisation d'assurance-maladie (284.30 francs) et une charge

fiscale
variant entre 1'500 et 2'000 francs par mois, ce qui laissait

apparaître
tout compte fait un disponible de 6'102.95 francs. Pour sa

part,
le recourant procède à un calcul totalement différent et retient

6'185
francs de charges ("minimum vital", p.7 du recours). Bien qu'il ne

le dise
pas, on doit déduire qu'il se plaint d'arbitraire dans la consta-

tation
des faits, puisqu'il prétend se baser sur les pièces au dossier.

La cotisation d'assurance-maladie n'est pas contestée et doit

être
retenue par 284.30 francs. L'assurance-vie par 307.55 francs devait

l'être
également, dans la mesure où elle correspond à une dépense régu-

lièrement
consentie, où elle n'entame pas le minimum vital des parties et

où
enfin, elle s'assimile presque à une assurance indispensable pour un

indépendant
(Perrin, in SJ 1993 p. 425ss, 438); au demeurant elle est

prouvée,
l'épouse ayant elle-même produit la police d'assurance de la

CCAP,
conclue en 1978 pour une prime annuelle de 3'690.80 francs (D.3/15).

L'intimée
relève dans ses observations que l'assurance-vie est payée par

l'entreprise
(p. 9), mais le dossier ne l'établit pas; le verso de

l'annexe
correspondante à la déclaration d'impôt n'est pas photocopié et

les
comptes produits ne contiennent pas ce détail.

A
ce montant doit être ajoutée la charge fiscale. Le juge l'a

évaluée
entre 1'500 et 2'000 francs pour le mari, avec l'idée qu'il y

aurait
des taxations séparées et que celle de l'épouse serait de 500

francs.
Le recourant calcule la charge globale précisément à 1'632.60

francs
par mois (l'intimée arrive à un montant proche, de 1'582 francs par

mois).
Ce raisonnement du mari est cohérent au vu de sa déclaration d'im-

pôts
pour 1997 (déposée ultérieurement), où il se définit comme marié non

séparé
et où il déclare également les revenus de sa femme. Il devra effec-

tivement
assumer intégralement la charge fiscale durant l'année 1997,

puisque
les époux ne se sont pas constitué des domiciles distincts avant

le 1er
janvier (art.13 al.1 de la loi sur les contributions directes).

Pour
qu'une qu'une taxation séparée, fondée sur l'art. 48 LCDir, soit

envisageable,
il faudrait que les contribuables en fassent la demande;

même
avec une procédure en divorce pendante depuis le 6 novembre 1996

(date
de la citation en conciliation; art. 158 et 364 CPC) et une sépara-

tion
intervenue au plus tard le 20 janvier 1997 (ordonnance urgente de

mesures
provisoires du 7 janvier 1997), le résultat n'était pas acquis

d'avance,
au vu de la règle claire de l'art. 13 LCDir. La charge fiscale

du
mari, selon son calcul, sera donc comptée pour 1632.60 francs. En ajou-

tant
dès lors à ses charges le minimum vital de 1'010 francs, on retiendra

pour le
mari des charges globales de 3'234.45 francs (284.30 + 307.55 +

1'632.60
+ 1'010 francs).

Le mari entend ajouter encore dans ses charges l'entretien de

M. ,
par 802 francs (recours, p.7). Il oublie cependant qu'il reçoit pour

cet
enfant une rente d'orphelin de 479 francs par mois (D.2/9) sur son

compte
privé auprès de la BCN. Sa position n'est dès lors pas cohérente :

il ne
peut pas d'un côté partir de son revenu net de 7'408 francs (déduc-

tion
faite des 470 francs de rente d'orphelin pour M. ), et de l'autre

côté
compter dans ses charges la totalité de l'entretien pour M. , par 802

francs;
cette manière de faire revient à déduire deux fois la rente d'or-

phelin.
A l'instar de ce qu'a fait le premier juge, la solution la plus

sûre
consiste à ne pas prendre en compte cette rente AVS dans les revenus,

ni le
coût d'entretien de M.  dans les
charges. La question est de la

compétence
de l'autorité tutélaire. Pour la présente cause, on peut

admettre
que les rentes AVS et les allocations familiales destinées à cet

enfant
couvriront l'essentiel de ses besoins.

Les
autres charges n'ont pas non plus leur place. Le juge a

constaté,
en se référant aux déclarations des parties à l'audience et à la

déclaration
d'impôt pour 1996, que l'épouse assumait une charge de loyer

de
1'200 francs pour l'usage de la maison familiale. Les considérations du

recourant
sur une ventilation différente se heurtent à cette constatation

du juge
et sont dès lors irrecevables. De même, les frais de représenta-

tion et
de déplacement (1'000 francs), ainsi que l'amortissement du véhi-

cule
(416.65 francs), ont déjà été comptabilisés dans les charges de l'en-

treprise.
C'est du moins ce qui a été fait dans les comptes de 1995 (pièce

no 7
déposée à l'audience) et repris dans la déclaration d'impôt pour

l'année
correspondante où aucune déduction complémentaire ne figure sous

chiffre
18 de la déclaration des revenus (pièce no 8). Il est à cet égard

notoire
qu'un indépendant ne peut pas déduire des charges identiques à la

fois
dans les comptes de son entreprise (dont le résultat figure dans la

déclaration
d'impôt) et sous une autre rubrique de la même déclaration

d'impôt.

e) Avec des revenus mensuels (pour 1995, selon ce qui a été

exposé
plus haut) de 7'493 francs, des charges propres totalisant 3'234

francs
et des pensions pour les enfants de 1'700 francs (deux fois 850

francs),
le mari a un disponible de 2'559 francs.

f) De façon non contestée, l'épouse reçoit un salaire de 2'870

francs,
compte non tenu des allocations d'enfants de 540 francs. Il est

vrai
que le premier juge a compté, dans ses charges, les assurances-mala-

die des
deux enfants, par 70.50 francs pour chacun. Ces montants ne doi-

vent
pas entrer dans le compte de l'épouse, mais être assumés au moyen des

pensions
et allocations revenant directement aux enfants. De même, le

recourant
devra assumer seul la charge fiscale pour l'année courante (voir

ci-dessus,
cons. 3 lit. b), ce qui réduit d'autant les charges de l'épou-

se; le
premier juge avait compté à ce titre une somme de 500 francs, qu'il

convient
donc d'écarter. A l'inverse, une part de loyer doit être mise sur

le
compte des enfants, au vu des pensions qui leur sont allouées et des

allocations
qui leur reviennent; cette part peut être évaluée à 150 francs

chacun,
ce qui réduit la charge pour l'intimée à 900 francs. En retenant

encore
son minimum vital par 1'010 francs, l'intimée qui a des charges

globales
de 2'123 francs (213.55 + 900 + 1'010) et des revenus de 2'870

francs,
a un disponible de 747 francs.

g) Le disponible total se monte à 3'306 francs (2'559 + 747), et

la
moitié doit revenir à chaque conjoint, par 1'653 francs. L'épouse, qui

dispose
déjà de 747 francs, a ainsi droit à une pension maritale de 900

francs
en chiffres ronds (1'653 ./. 747 = 906). Dans cette mesure, l'or-

donnance
entreprise doit être annulée, la Cour pouvant statuer au fond et

arrêter
à ce chiffre la pension.

4.  Le recours se révèle en partie
fondé, ce qui justifie de

répartir
par moitié les frais et de compenser les dépens.

Par ces motifs,

LA COUR DE CASSATION
CIVILE

1.
Admet partiellement le recours et annule le chiffre 2 du dispositif de

l'ordonnance entreprise, confirmée pour le
surplus.

2.
Condamne J.F.  à payer en mains de son
épouse, chaque mois et d'avance

dès la date de la requête, une contribution
d'entretien de 900 francs.

3. Met
les frais, que le recourant a avancés par 550 francs, par moitié à

la charge de chaque partie, et dit que les
dépens sont compensés.

Neuchâtel,
le 4 novembre 1997

AU NOM DE LA COUR DE
CASSATION CIVILE

Le greffier                         L'un des juges