mkg · MKGE 4 Nr. 92 · 1943-01-22 · de
MKGE 4 Nr. 92 — Auditor e. D. G. 9 A i. S. Wenger.
Militärstrafrecht


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d' engagement dans un e armée étrangêre (art. 94, al. 1, e t 19 CPM), le
Tribunal n'aurait pas fondé son jugement sur des faits autres que ceux
qui étaient à la base du délit de favorisation d'enrôlement pour le service
étranger au sens de l'art. 94, al. 2, CPM.
Mais tout d'abord, l'arrêt Greber (cf. notamment le considérant F),
que le Grand-Juge eroit pouvoir invoquer, a trait à une situation tout
à fait différente. Ensuite et contrairement à ce qu'allêgue le Grand-Juge,
J aquier a bel e t b i en été empêché de discuter au cours des déhats le
point de vue juridique nouveau auquel le Tribunal territorial s'est en
définitive placé pour le eondamner, notamment la question de savoir
s'il avait tenté de s'engager à l'étranger. Il en a été empêché parce que-
contrairement à ee qu'exige l'art. 160, ·al. 2, PPM -
son attention n'a
, p as été attirée là-dessJs p ar le Grand-J u g e.
l~nfin, il n' est p as exact
que les faits s ur la base desquels J aquier pouvait être eondamné en vertu
de l'art. 94, al. l, CPM fussent les rnêmes que eeux sur la base desquels
il pouvait l' être en vertu de l' art. 94, al. 2.
Avec l'Auditeur de l'armée, on doit même admettre que le Tribunal
territorial a violé aussi l'art. 159 l~PM, selon lequel le jugement doit
être rendu sur la base du fait articulé. par l'aeeusation tel qu'il résulte
des débats.
I~e moyen prineipal du recourant est don e fondé. Des lors, il n' est
pas nécessaire d' examiner le second moyen qu'il fai t valoir à titre suh-
sidiaire.
Le jugement doit être cassé pour violation des art. 160, al. 2, et
159 I~PM. Au surplus, il convient de renvoyer la cause pour nouveau
jugement (art. 196 PPM) au Tribunal div. 1 B.
(30 décemhre, 1942 J aquier e. T. T. l.)
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Verhaltnis der lJrl{undenfalschung (Art. 172 1\IStG) zur Fal-
scbung dienstlicher Al{tenstücke (Art. 78 l\IStG). -
Ilegriff des
«dienstlichen Aktenstückes » (Erlv. B). -
Der in Bereicherungs-
absicht vorgenommene, tauschende Gebrauch einer gefalschten IJr-
l{unde un d di e V ornahme e in er Falschung z ur V erdeel{ung be-
gangener Veruntreuungen sind nicht straflose Nachtaten. Realkon-
kurrenz von Url{undenfalscbung mit Betrug oder Veruntreuung
(Ar t. 49 l\1 S t G) ( Erlv. C) .
Relation entre le faux dans les titres ( art. '172 CPI\11) e t le faux
dans les documents de serviee (art. 78 CPl\1). -
Définition du
«document de service » ( cons. B). -
J)'usage pour tromper autrui,

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fait dans l'intention de s'enrichi1·, d'u11 tit1·e faux et la falsification
l
q~un titre contmise pou1· cacl1er des actes d'abus de confiance, ne
constitttent pas de simples agisse1nents conséquents du faux ou
des abus de confiance, c'est-à-dire des agissements englobés par
ces (lélits, mais des infractions p1·opres, distinctes de ceux-ci. Con-
cours réel du faux dans les titres et d'esc1·o querie ou {l' a b us de
confiance ( art. 49 CPM) ( cons. C).
Relazione tra la falsità in documenti ( art. 172 CPl\1) e la falsità
in documenti di se1·vizio ( art. 78 CPl\1). -
Concetto di « docu1nento
di servizio » ( cons. B). -
L'uso di un docuntento falsificato a scopo
di inganno, pe1· arricchi1·si, ed una falsificazione, per 11ascondere
delle app1·opt·iazioni indebite, non sono azioni successive impunibili.
Concorrenza 1·eale tra la falsità in documenti e la t1·uffa O(l appro-
priazione intlebita ( art. 49 CPJ\11) ( cons. C).
D. De r Auditor wendet in erster L ini e e in, di e V orinstanz ha be in
den :B_,ãllen, in denen sie auf lJrkundenfãlschung erkannte, zu Unrecht
den Tatbestand der Fãlschung. dienstlicher Aktenstücke als konsumiert
erachtet. Richtigerweise sei anzunehmen, class Art. 78 MStG zu Art. 172
MStG im Verhãltnis der Idealkonkurrenz stehe.
De r Auclitor nimmt 1nit d em vorinstanzlichen U rteil de n Tatbestand
beicler Delikte als erfüllt an. Unter dieser Voraussetzung stellt sich die
Frage ihres Verhãltnisses zueinancler. Die Verurteilung des Wenger wegen
Urkundenfãlschung kann zu keinen Zweifeln Anlass geben. Aber auch
der Tatbestand der Fãlschung dienstlicher Aktenstücke ist mit der Vor-
instanz als erfüllt zu betrachten. Art. 78, Ziff. l, Abs. l, MStG erfordert
lediglich, dass ein Aktenstück <<dienstliche Bedeutung)). hat. Die Ein-
schrãnkung der frühern Praxis, class es von einer Militãrperson ausgestellt
sein müsse (vgl. Entscheidungen MKG 1936-1940, S. 149), findet im
Gesetzeswortlaut keine Stütze und ist deshalb vom Kassationsgericht
wieder fallen gelassen worden (vgl. Entscheidungen MKG vom l. Mai
1942 i. S. Fontana). Als Aktenstücke von dienstlicher Bedeutung müssen
auch inhaltlich unwahre l={echnungen gelten, die, wie hier, von Privat-
personen für die Truppe ausgestellt und deren Komptabilitãt einverleibt
wurden. Ihre dienstliche Bedeutung folgt aus ihrer Zweckbestimmung,
als Belege für Zahlungen der Truppe zu dienen.
Die Annahme der Vorinstanz, Art. 78 MStG stehe mit Art. 172
MStG im Verhãltnis der unechten Gesetzeskonkurrenz, ist unzutreffend.
Art. 172 MStG regelt allgemein die ver~chiedenen I:rane d er Urkunden-
fãlschung. Dabei handelt es sich nicht um besondere Formen des Betruges,
wenn auch Art. 172 MStG noch Elemente der Vermogensdelikte aufweist,
nãmlich di e Absicht de r V ermogensschãdigung oder d er Erlangung eines

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unrechtmãssigen Vorteils, insofern es sich um einen Vermogensvorteil
handelt. Der unrechtmãssige Vorteil braucht aber nicht ein Vermogens-
vorteil zu sein.
Art. 78 MStG dagegen ordnet als militãrstrafrechtliche Sonder-
bestinlmung die Fãlschung von Aktenstücken von dienstlicher Bedeu-
tung. Den1 entspricht auch seine systematische Einordnung unter die
Dienstverletzungen.
Im Sinne der Annahme einer Idealkonkurrenz zwischen Art. 172
und Art. 78 hat sich das Kassationsgericht bereits in seinem Entscheide
vom 26. Juni 1942 i. S. Bürki ausgesprochen.
C. Eine weitere Verletzung des Strafgesetzes erblickt der Auditor
darin, dass die Vorinstanz in den Fãllen, in denen sich Wenger rechts-
widrige Vorteile in Verbindung mit Fãlschungen verschaffte, lediglich
auf Urkundenfãlschung erkannt und die übrigen Tatbestãnde, wie Ver-
untreuung, ungetreue Geschãftsführung und Fãlschung dienstlicher Akten-
stücke, als durch Art. 172 MStG konsumiert erachtet hat.
a) W as im besondern den von der Vorinstanz ausführlich behandelten
Fali Pelloni betrifft, hat Wenger diese Ladeninhaberin veranlasst, in
ihre Rechnung an das Interniertenlager Gudo eine fingierte Lieferung
von zwei s~hachteln Sacharin im Werte von Fr. 110 aufzunehmen, worauf
Wenger den :Fourier Dreyer mit der gefãlschten Rechnung getiiuscht
und zur Bezahlung veranlasst hat. Hier ist zuniichst Urkundenfiilschung
und ideell damit konkurrierend Fãlschung dienstlicher Aktenstücke als
erfüllt anzunehmen. Weiter hat aber der Angeklagte dadurch, dass er
in Bereicherungsabsicht durch tãuschenden Gebrauch der gefiilschten
Urkunde den Bund geschãdigt hat, auch den Betrugstatbestand gemiiss
Art. 136 MStG verwirklicht.
Wie das Kassationsgericht i. S. Bürki
entschieden hat, handelt es sich solchenfalls nicht bloss um eine straflose
Nachtat, sondern un1 ein neues, selbstiindiges Delikt, das mit der voraus-
gegangenen Fiilschung in Realkonkurrenz steht. Denn gegenüber Art. 172
MStG setzt die Betrugsbestimmung mit dem Erfordernis einer Vermogens-
schãdigung ein weiteres Tatbestandsmerkmal, das erst durch die mittels
der gefãlschten Urkunde begangene Tãuschung verwirklicht wird. Im
Verhãltnis zu Art. 78 MStG sodann handelt es sich ohnehin um die Ver-
letzung eines andern Rechtsgutes.
b J Nicht anders liegen di e Verhãltnisse bei d er vom Auditor 'veiter
angeführten Kategorie von f"'iãllen, in denen Wenger der ihm dienstlich
anvertrauten Kasse Geld entnahm und zur Verdeckung der Veruntreuung
Fakturen fãlschte o d er fiilschen liess. N a eh d er Auffassung des Auditors
ist Art. 172 MStG deshalb nicht anwendbar, weil Wenger die Veruntreu-
ung ohne Urkundenfiilschung ausführen konnte, diese also nicht Ver-
anlassung zu einer schãdigenden Vermogensdisposition gegeben, sondern
lediglich zur Verheimlichung des V ermogensdelikts gedient habe.

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Das Divisionsgericht ist davon ausgegangen, dass nicht die Ver-
untreuung das Primãre sei, sondern die in Bereicherungsabsicht vor-
genommene Fãlschung, die in vielen Fãllen die Entnahme aus der Kdsse
erst ermoglicht, ja sogar notwendig gemacht habe, um die Verfehlungen
zu verdecken. So sei di e Bereicherung des Angeklagten bzw. di e Schãdi-
gung der I-IK und der 'DK lediglich die zwangslãufige Folge der lJr-
kundenfãlschung gewesen und nicht un1gekehrt die Fãlschung eine Nach-
tat der Veruntreuung oder ungetreuen Geschãftsführung.
Weder die Auffassung des Divisionsgerichts noch die Anschauung
des Auditors werden der Sachlage gerecht.
Wenger hatte es in erster Linie auf die Veruntreuung anvertrauten
Geldes und auf die ungetreue Geschãftsführung abgesehen. Sein Vorsatz
ging auf die Entnahme von Geld aus der HK und DI{ zu seiner person-
lichen Bereicherung und auf Bezahlung der Wirtschaftsschulden durch
den Bund. Um diese l)elikte zu verdecken, hat er, wo es notig war,
Urkundenfãlschung und Fãlschung dienstlicher Aktenstücke begangen.
Ob übrigens diese Fãlschungen vor oder nach den Vermogensdelikten
verübt wurden, ist unerhehlich. Die Urkundenfãlschung ist vollendet
mit der Fãlschung selber, und sie muss vorgenomn1en worden sein in
der Absicht, jemanden am Vermogen oder an andern Rechten zu schãdigen
oder um sich oder einem andern einen unrechtmãssigen Vorteil zti ver-
schaffen. Dass die zur Verdeckung anderer l)elikte begangenen lJrkunden-
fãlschungen nicht mehr Veranlassung zu einer schãdigenden Vermogens-
disposition waren, wie der Auditor einwendet, ist deshalb unerheblich,
weil d er Art. 172 ni eh t nu r di e \ 7 erschaffung eines unrechtmãssigen
Vermogensvorteils im A .. uge hat. Er weist auch auf andere unrechtrriãssige
Vorteile hin. Sie bestehen bei Wenger darin, dass er durch die Fãlschungen
andere Delikte verdecken wollte. Er beging die Fãlschungen auch in
der Absicht, den Bund zu schãdigen.
Was das Verhãltnis dieser in Idealkonkurrenz mit der Fãlschung
dienstlicher Aktenstücke begangenen lJrkundenfãlschungen zu den De-
likten der Veruntreuung und ungetreuen G-eschãftsführung betrifft, ist
auch hier, entsprechend dem unter lit. C a in bezug auf den Betrugs-
tatbestand Ausgeführten, Realkonkurrenz anzunehmen.
D. Di e vorinstanzliche V erurteilung des W enger n ur wegen wieder-
holter Urkundenfãlschung und qualifizierter Veruntreuung muss darnach
als gesetzwidrig aufgehoben werden. ·na die Strafe gesamthaft für alle
von Wenger begangenen Delikte ausgefãllt wurde, ist auch das Straf-
erkenntnis aufzuheben.
(22. Januar 1943, Auditor e. D. G. 9 A i. S. Wenger.)