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MKGE 2 Nr. 35
Militärstrafrecht


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insgesamt verlangen, worauf dann dieses Gericht im ordentlichen Verfahren
den Fall als ganzes neu zu beurteilen hat. Das Revisionsbegehren er-
scheint daher als unzulãssig.
(22. Dezember 1932, Simon e. T. G. 4.)
35.
Die Militãrgerichte sind kompetent, die Verfassungs- und
Gesetzmãlligl{eit bundesrãtlicher Ve1·ordnungen zu überprüfen (Erw.
A). -
Der Dienst, den. Wehrmãnne1· freiwillig oder auf Grund
eines Befehls über den Wiede1·holungskurs ihrer Einheit hinaus
leisten, um die Pferde bis zum Beginn. des Wiederl1olungsliurses
einer andern Einheit zu besorgen, ist gesetzmãfliger Militãrdienst;
die une1·laubte Entfernung ist dahe1· nach MStG Art. 84 strafbar
(Erw. B).
Les tribu.naux militaires sont compétents pour examiner la
constitlitionitalité et la légalité des ordonnances du Conseil fédéral
( cons. A). -
Qu'il soit volontaire ou imposé, le service qui con-
siste à ga1·der des chevaux apres le licenciement d'une unité jus-
ftu'au début du cours de répétition d'une autre unité est un service
militaire obligatoire au sens de la loi; en conséquence, est passible
des peines prévues par l'art. 84 CPM, I'homme ftui sans autori-
sation abandonne ce service.
~
I t1·ibunali militari hanno competenza pe1· esaminare se le
ordinanze del Consiglio Federale sono costituzionali e legali (Cons.
A). -
11 servizio, che un milite accetta volontariamente o che gli
e comandato, di trasportare dei cavalli in un determinato luogo,
dopo il termine di un corso di ripetizione, e un servizio militare e
di co~seguenza l'assenza ingiustificata dallo stesso e punibile a
norm~ dell'a1·t. 84 CPM (Cons. B).
A. Das Divisionsgericht hat entgegen der Auffassung der Verteidi-
gung eine Pflicht der Beschwerdeführer zur Dienstleistung im fraglichen
Pferdebegleitdetachement bejaht, da solcher Dienst in Art. 34 der Frie-
densmobilmachungsvorschrift ausdrücklich vorgesehen sei und da die
Gesetzmã13igkeit dieser Bestimmung im Hinblick auf Art. 115 MO nicht
bezweifelt werden konne. Übrigens wãren die Militãrgerichte ohnehin
nicht zustandig, die gesetzlichen und verfassungsmã13igen Grundlagen

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dieser vom Bundesrat erlassenen \T orschriften z u überprüf en; d en n di e
Militãrgerichte bilden nach Art. 38 und 58 MO einen > und
damit gleich wie die Kommandostãbe, der Generalstab, die Truppen-
gattungen und die Hülfsdienste ein > (Art. 38 MO).
Die Militãrrichter würden denn auch vom Bundesrat als der vollziehen-
den Behorde ernannt, in welcher Ernennung doch wohl ein Mandat zur
Anwendung der vom gleichen Bundesrat erlassenen Verordnungen ein-
geschlossen sei. Dieser letztern Auffassung kann nicht beigetreten wer-
den. Auch im schweizerischen Staatsrecht gilt, wie allgemein im modernen
Rechtsstaat, der Grundsatz der Unabhãngigkeit der Rechtsprechung,
als deren AusfluB das Recht des Richters zur Überprüfung der Verfas-
sungsmã8igkeit behordlicher Erlasse zu erachten ist. Einzig hinsichtlich
der von der Bundesversammlung erlassenen Gesetze und allgemein
verbindlichen Beschlüsse, sowie der von ihr genehmigten Staatsvertrage
entfãllt gemã13 Art. 113 Ietztem Absatz BV ein solch~s Überprüfungs-
recht. Aber gerade diese ausdrückliche Ausnahme beweist, dal3, vvo es
sich um Erlasse anderer N a tur handelt (blofle Verordnungen, eiiJ.fache
Bundesbeschlüsse), die Überprüfungsbefugnis gegeben ist (vgl. auch
Burckhardt, Kommentar zur BV [III. Auflage], zu Art. 113, S. 789 und
Zitate; Fleiner, Schweizerisches Bundesstaatsrecht, S. 416 und 443,
Noie 8; A. Streuli, Die Unabhãngigkeit der Rechtsprechung und das
Aufsichtsrecht der Parlamente über die Gerichte, Zürcher Dissertation
[1922], S. 30ff.; 43ff.). N un ist in Art. 113 BV freilich nur das Bundes-
gericht erwãhnt, allein es ist kein Zweifel, daf3 der Grundsatz in gleicher
Weise auch für alle übrigen eidgenossischen Gerichte und somit auch
für die Militãrgerichte gilt (vgl. auch MKGE 1915-1925, Nr. 140, S. 243;
den Entscheid in Sachen Bietenltolz vom 14. Dezember 19311 ; Burckhardt,
Kommentar a. a. 0., S. 789). Hãtte man für die letztern · hievon eine
Ausnahme machen wollen, so hãtte dies angesichts der Allgemeingültig-
keit dieses Rechtsprinzips ausdrücklich im Gesetze gesagt werden müssen;
de n n es kann nicht anerkannt werden, da B zwischen d en Zivilgerichten
und den Militãrgerichten eine grundsãtzliche Wesensverschiedenheit be-
steht, die hinsichtlich der Frage der richterlichen Unabhãngigkeit und
damit der Abgrenzung der Überprüfungskompetenzen eine verschiedene
Regelung bedingen würde. Die ~ingliederung der Militãrgerichte ins
Heer hat rein verwaltungstechnische Bedeutung, und insbesondere ist
aus dem Umstande, da8 die Militãrrichter vom Bundesrat ernannt werden,
nicht herzuleiten, daB sie deshalb an die Erlasse dieser Behorde gebun-
den seien. In den auslãndischen Staaten erfolgt in der groflen Mehrzahl
die Bestellung der Richter durch die Regierung, aber nirgends hat man
darin eine Antastung oder gar die Aufhebung des Prinzips der richter-
lichen Unabhãngigkeit erblickt (vgl. z. B. Beling, Deutsches Reichsstraf-
1 Oben Nr. 26.

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prozeBrecht (1928), S. 47 ff. un d speziell für di e Unabhãngigkeit d er
~frühern) deutschen Militargerichte, § 18 I der deutschen MStGO, ferner
Dietz, Handworterbuch des ( deutschen) Militãrrechtes (1912), (unter
 > und unter >).
B. Bei dieser Sachlage ist daher auch hier die Kompetenz der
Militãrgerichte zur Untersuchung der Verfassungs- bzw. Gesetzmã13ig-
keit der streitigen Bestimmung der Friedensmobilmachungsvorschrift,
auf Grund derer die Beschwerdeführer über die Entlassung ihrer Ein-
heiten hinaus im Dienste behalten worden sind, gegeben, da es sich hiebei
nicht um einen unter Art. 113, letztem Absatz BV fallenden Erlal3 han-
deit. Art. 34 dieser Vorschrift bestimmt in seiner Ziffer 2, daO für den
Transport von Mietpferden, die nach Beendigung des Dienstes einer Ein-
heit an eine andere Truppe übergeben werden sollen, > zu sorgen hat, wobei allerdings nach
Ziffer 3 hiefür in erster Linie Freiwillige zu verwenden sind. Die Ver-
teidigung ist der Auffassung, diese Vorschrift stehe im Widerspruch zu
Art. 8 un d 120 MO; Art. 8 MO enthalte eine endgültige Aufzãhlung der-
jenigen Dienste, zu deren Erfüllung der Wehrmann verpflichtet sei,
darin sei aber der Dienst solcher Pferdebegleitdetachemente nicht auf-
geführt. Als Dienst zur Ausbildung im Sinne von Art. 8, lit. a MO konne
er nicht erachtet werden, da er nach Beendigung des nach Art. 120 MO
auf 11 Tage beschrãnkten Wiederholungskurses beginne. Diese Ein-
wendungen sind nicht schlüssig. Die Verteidigung übersieht, da13 in
Art. 115 MO ausdrücklich erklãrt ist, in den Feststellungen dieses Gesetzes
betreffend die Dauer der Schulen und Kurse sei die Zeit, die für die
Organisation und für die Entlassung erforderlich ist, nicht inbegriffen.
Allerdings ist dann beigefügt, hiefür dürfen > für lnfanterie
und Kavallerie nicht mehr als zwei Tage gerechnet werden, wãhrend die
Beschwerdeführer hier noch zwei weitere Tage beansprucht worden sind.
Allein der Ausdruck > weist darauf hin, daB Ausnahmen
mõglich und zulãssig sind, und ein solcher Ausnahmefall liegt offenbar
auc:q. dann vor, wenn die im Wiederholungskurs einer Einheit zur Ver-
wendung gelangten Mietpferde zu den Truppen anderer Kurse transpor-
tiert werden müssen. Es kann daher keinem Zweifel unterliegen, dal3
darin, daO durch die Friedensmobilmachungsvorschrift für diesen Fall
die Bildung von Begleitdetachementen vorgesehen worden ist, zu denen,
falls sich nicht genügend FreiwilHge melden, auch einzelne Leute befohlen
werden müssen, keine Gesetzwidrigkeit liegt. Es handelt sich um éine
durch die Organisation des schweizerischen Wehrwesens bedingte mili-
tãrische Notwendigkeit, so daB dem Bundesrat wohl ohnehin die Befug-
nis zur Anordnung der für deren Regelung erforderlichen MaBnahmen
zuerkannt werden mu13 auf Grund von Art. 147 MO, wonach· der Bundes-