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MKGE 3 Nr. 125
Militärstrafrecht


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wurde und seine Aussagen von der Vorinstanz in ihren Erwãgungen
auch berücksichtigt worden sind. Richtig ist allerdings, dass von seiner
Vernehmung in der Hauptverhandlung Umgang genommen wurde, weil
er zufolge Abwesenheit am Erscheinen verhindert war. Dies geschah aber
mit ausdrücklicher Zustimmung des amtlichen Verteidigers. Es kann
dahingestellt bleiben, ob K. gleichwohl auf seiner Vernehmung hãtte
beharren kõnnen. Das hãtte er unter allen Umstãnden in der Haupt-
verhandlung geltend machen müssen, was nicht geschah. Ein Revisions-
grund liegt nicht vor.
D. Aber auch das psychiatrische Gutachten, das zwar an sich neu
ist, stellt kein für die Verteidigung erhebliches Beweismittel dar, da nicht
angenommen werden kann, dass das Territorialgericht bei dessen Kénnt-
nis zu einem andern Schlusse gelangt wãre. Die V orinstanz hat d en
Umstand, dass K. zur Zeit der Tat betrunken war, nicht unberücksichtigt
gelassen. Sie hat K. dies insofern zugute gehalten, als sie ihn statt der
Verleumdung nur der üblen Nachrede schuldig erklãrte, weil er sich in
seinem angetrunkenen Zustande keine Rechenschaft darüber abgelegt
habe, o b das, w as er sagte, d en Tatsachen entspreche. Si e hat e s j edoch
abgelehnt, ihn wegen sinnloser Betrunkenheit für vollstãndig unzu-
rechnungsfãhig zu erachten. Das nachtrãglich beigebrachte Gutachten
lautet nun in seinen Schlüssen zu unbestimmt und zu wenig eindeutig,
als dass damit zu rechnen wãre, das Territorialgericht würde bei dessen
Kenntnis die Zurechnungsfãhigkeitsfrage anders entschieden haben.
(7. Februar 1941, Kauer e. T. G. 2.)
125.
Die Bestimmungen des Verwaltungsstrafrechts (in casu der
Verdienstersatzordnung) gehen dem Militarstrafrecht vor.
Les dispositions du- droit pénal administratif (en l'espece eelles
relatives au Régime des allocations pour perte de gain) l'emportent
sur les dispositions du droit pénal militaire.
Le disposizioni del diritto penale amministrativo (in casu l'or-
dinanza sulle indennità per perdita di guadagno) prevalgono su
·quelle del diritto penale militare.
A. Der Verteidiger ficht das Urteil unter Berufung darauf an, das
Divisionsgericht habe zu Unrecht die Betrugsbestimmung des Art. 136
MStG angewendet. In Frage komme, wenn überhaupt ein Straftat-
bestand vorliege, nur die Strafbestimmung von Art. 34 des Bundesràts-
beschlusses vom 14. Juni 1940 über eine provisorische .Regelung der
Verdienstausfallentschãdigungen an aktivdienstleistende Selbstãndig-

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erwerbende (Verdienstersatzordnung), deren Anwendung allenfalls der
bürgerlichen Strafbehõrde zustünde.
Diese Rüge ist begründet. Die Strafbestimmungen der Verdienst-
ersatzordnung stellen Verwaltungsstrafrecht dar, das als Sonderrecht ge-
wisse Fãlle, wie gerade den in Frage stehertden Betrug, von der An--
wendung des kriminellen Strafrechts ausninímt und besonderen, regel-
mãssig im Sinne einer Privilegierung milderen Strafandrohungen unter-
stellt. Dass diese sonderrechtlichen Bestimmungen des Verwaltungs-
strafrechts dem bürgerlichen kriminellen Strafrecht des Bundes und der
Kantone vorgehen, ist. anerkannte Meinung in Doktrin und Praxis
(vgl. H afier, Schweizerisches Strafrecht, Besonderer Teil, S. 278). So
werden beispielsweise, was das kantonale Strafrecht anbetrifft, insbe-
sondere die Strafbestimmungen des kantonalen Steuerrechts in Art. 335
und 400 des schwe.izerischen ·Strafgesetzbuches ausdrücklich vorbehalten.
Aber auch das eidgenõssi~che Verwaltungsstrafrecht wird neben dem
schweizerischen Strafgesetzbuch als Sonderrecht weiter gelten, soweit es
in Art~ 398 schweiz. StG B nicht aufgehoben 'vorden ist.
Dieser Vorrang muss den verwaltungsstrafrechtlichen Sonder-
bestimmungen auch im Verhãltnis zum Militãrstrafrecht zukommen.
Entsprechend seinem besonderen Zweck befasst sich das militãrische
Recht mit dem Schutze militãrischer Interessen, einerseits mit den rein
militãrischen Delikten, die ausschliesslich eine Verletzung der besonderen
militãrischen Pflichten darstellen, anderseits mit sogenannten uneigent-
lichen militãrischen Delikten, d. h. Vergehen des gemeinen Strafrechts,
die, von einer Militãrperson hegangen, militãrische Bedeutung erlangen,
weil sie gleichzeitig eine Verletzung militãrischer Pflichten in sich schlies-
sen (Tõtung, Kõrperverletzung, Vermõgensdelikte ete.), un d sodann
Vergehen, die sich gegen militãrische Rechtsgüter (Landesverteidigung
und Wehrkraft des Staates) richten (vgl. Botschaft des Bundesrates zum
schweizerischen MStG vom 26. November 1918, S. 25 f.). Dieser, der
Abgrenzung des Militãrstrafrechts vom bürgerlichen Strafrecht zugrunde
Iiegende besondere Zweckgedanke des Schutzes militãrischer Interessen
entfãllt aber bei D.elikteh des Verwaltun·gsstrafrechts. Hinzu kommt,
dass die für die privilegierte Behandlung der verwaltungsstrafrechtlichen
Tatbestãnde im Verhãltnis zum bürgerlichen kriminellen Strafrecht
massgebenden Erwãgungen (vgl. Hafler, a. a. O. S. 278) in gleicher Weise
auch im Verhãltnis zum Militãrstrafrecht Geltung beanspruchen. Sach-
liche Gründe für eine verschiedene Lõsung in dieser Hinsicht sind ·nicht
gegeben. Es wãre beispielsweise nicht verstãndlich, weshalb eine von
einer Militãrperson begangene Steuerhinterziehung als Betrug mit .Ge-
fãngnis ·bestraft werden sollte, wãhrend die gleiche Zuwiderhandlung einer
Zivilperson nach eidgenõssischem oder kantonalem Steuerstrafrecht nur
mit einer Busse belegt würde. Auch für den Soldaten müssen die regel-
:rp.ãssig milderen Bestimmungen des. eidgenõssischen und kantonalen

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Verwaltungsstrafrechts gelten.
Diese sonderrechtlichen Strafbestim-
mungen gehen auch dem Militãrstrafgesetz vor.
D,as angefochtene Urteil muss daher aufgehoben werden.
B. Nach Art. 194 MStGO hat das Kassationsgericht, wenn die
Aufhebung Jediglich wegen falscher Anwendung des Gesetzes erfolgt~
selbst das dem Gesetz entsprechende Urteil zu fãllen. Da Art. 136 MStG
auf den vorliegenden Tatbestand nicht anwendbar ist, muss der Be-
schwerdeführer von der Anklage des Betrugsversuches freigesprochen
werden. Gleichzeitig sind die Akten der bürgerlichen Strafbehõrde zu
überweisen, welcbe darüber zu entscheiden haben wird, ob im Verhalten
des Beschwerdeführers ein Vergehen nach den Strafbestimmungen der
Verdienstersàtzordnung liegt.
(7. Februar 1941, L. e. D. G. 8.)
126.
Die Wegnahme von Korpsmaterial einer fremden Einheit, um
fehlende Stücke der eigenen Einheit zu ersetzen, ist nicht als Dieb-
stahl (MStG A1·t. 129), sondern als Dienstve1·letzung (Art. 72), even-
tuell als Sachentziehung (A1·t. 133) strafba1·.
Le fait de s'emparer d'objets faisant pat·tie du matériel de
corps d'une autre unité, pou1· 1·emplacer ceux qui manquent dans
sa propre unité, ne constitue pas un vol (art. 129 CPM), mais une
violation des devoirs du service ( a1·t. 72) ou éventuellement un e
soustraction sans des sein d'enrichissement ( a1·t. 133).
L'asportazione di oggetti, facenti parte del materiale di corpo
di un' altra unità, per sostituirne altri mancanti nella p1·opria, non
deve punirsi come furto (art. 129 CPM) ma come inosservanza di
preserizioni di servizio ( art. 72) o, eventualmente, come sottrazione
di cose, senza fiu e di lucro ( art. 133).
1. -En juillet 1940, au cours des préparatifs de démobilisation
de la e p. suru . ... et de la e p. ter. fus . ... , le sgtm. de la e p. suru . ... ,
L., constata qu'il manquait 17 couvertures à son unité.
Ensuite de recherches, 8 couvertures, seulement, fureni retrouvées.
Le 5 juillet, vers 18 heures, L., s' adressant à plusieurs S. e., leur
di i: >
Des hommes ayánl refusé de donner suite à ces propos, le sgtm. L,.
inviia le sgt. B. à faire le nécessaire. Une vériiable expédiiion fui
alors organisée ei le s. e. M;. fui chargé de procéder à l' enlevement

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de couvertures dans le cantonnement de la cp. ter . ... qui se trouvait
dans le même bâtiment. M. réussit, à pénétrer dans le cantonnement
de la e p. t er . ... ; i l s' y em para d' un paquet de couvertures qu'il
jeta par la fenêtre.
La cp. ter. . . . constata immédiatement la disparition d'un lot
de 9 couvertures. Pour ces couuertures que l'unité était dans l'im-
possibilité de restituer, l' Arsenal . . . lui présenta un e facture de
fr. 153. Le Cdt. cp. refusa de verser cette somme et demanda l'ou-
verture d' un e enquête.
Depuis l' ouverture de l' enquête, un arrangement est intervenu
entre les- de u x compagnies. La e p. s ur v. . . . a payé à l' Arsenal
la vale ur des 9 couvertures manquantes.
2. -
Renvoyés devant le Tribunal div. 1 A, sous l'inculpation
de vol ( art. 129 CPM) -
M. était en outre accusé d' absence in-
justijiée et d' escroqueries en raison d' autres faits qu'il n' y a p as
lieu de rappeler ici -, les accusés ont, par jugement du 29 novembre
1940, été reconnus coupables:
M. de violation des devoirs du service ( art. 72 CPM ), ainsi
que d' absence injustijiée ( art. 84 CPM) et d' escroqueries ( art. 136
CPM),
L. et B., d' incitation au délit de violation des devoirs du service
(art. 22 et 72 CPM).
l. L' Auditeur recourant soutient qu' en enlevant des couvertures à
une autre unité pour remplacer celles qui manquaient dans sa propre
compagnie lors de la reddition du matériel à l'arsenal, M. a commis non
une violation des devoirs du service (art. 72 CPM), comme l'a admis le
Tribunal de division, mais un vol. M. aurait du, selon le recourant, être
puni en vertu de l'art. 129 CPM et ses co-accusés en tant qu'instigateurs
(art. 22 CPM) du délit prévu par cette disposition légale. En condamnant
en vertu de l'art. 72 CPM, le Tribunal aurait donc fait une fausse appli-
cation de la loi (art. 188, eh. l, PPM).
2. La question posée p ar le présent recours a déj à suscité des do u tes
avant l'entrée en vigueur du CPM de 1927. En l'espêce, il s'agit de savoir
si, comme le soutient .le recourant, l'enlêvement des couvertures dont
s'agit tombe sous le coup de l'art. 129 CPM.
A premiêre vue, on pourrait être tenté de résoudre cette question
par l'affirmative. Cependant, si l'on tient compte de la réalité des faits
et si l'on interprête correctement l'art. 129, on doit, avec le Tribunal de
division, écarter la thêse de l'Auditeur.
Tout d'abord, on peut se demander si M. a vraiment agi, comme
l'exige l'art. 129, <<pour se procurer ou procurer à un tiers un enrichisse-