gr_gerichte · KSK 2021 39 · 2021-09-17 · de
Fristansetzung zur Einleitung des Widerspruchsverfahrens gestützt auf Art. 108 Abs. 1 Ziff. 3 SchKG nach Arrestlegung.

Mitteilung Lastenverzeichnis/Frist zur Klage auf Aberkennung | Aufsicht Beschwerde (SchKG 17 Abs. 1)

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Entscheid vom 17. September 2021
Referenz
KSK 21 39
Instanz
Schuldbetreibungs- und Konkurskammer als Aufsichtsbehörde
über Schuldbetreibung und Konkurs
Besetzung
Cavegn, Vorsitzender
Bergamin und Michael Dürst
Guetg, Aktuar
Parteien
A._____ AG
Beschwerdeführerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Stefan Metzger
Via dal Bagn 3, Postfach 3086, 7500 St. Moritz
gegen
B._____
Beschwerdegegnerin
Gegenstand
Mitteilung Lastenverzeichnis/Frist zur Klage auf Aberkennung
Anfechtungsobj.
Verfügungen des Betreibungs- und Konkursamtes der Region Ma-
loja vom 27.05.2021 und vom 09.06.2021
Mitteilung
20. September 2021

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Sachverhalt
A.
Die B._____ gewährte der A._____ AG mit Kreditvertrag vom 26. August
2016 einen Baukredit in Höhe von maximal CHF 7'000'000.00. Der Betrag wurde
mit Nachtrag vom 28. Dezember 2017 auf maximal CHF 6'612'500.00 reduziert.
B.
Zur Sicherung der Forderung wurden gemäss Sicherungsvereinbarung vom
20.
August
2013
ein
Inhaberschuldbrief
im
1.
Rang
über
nominal
CHF 4'500'000.00, lastend auf C._____, D._____, G._____, und ein Register-
schuldbrief im 1. Rang über nominal CHF 2'500'000.00, lastend auf Baurechts-
grundstück C._____, Miteigentumsanteil Nr. H._____ und Nr. I._____, Parzelle Nr.
J._____ und im 2. Rang, lastend auf Grundbuch G._____, D._____, G._____ (im
Sinne eines Gesamtpfandes), der B._____ fiduziarisch zu Eigentum respektive
Vollrecht übertragen.
C.
Aufgrund von Zins- und Amortisationsausständen kündigte die B._____ die
Kreditvereinbarung mit Schreiben vom 22. August 2019 per 30. September 2019.
Im gleichen Schreiben wurden auch die Forderungen aus den sicherungsübereig-
neten Schuldbriefen von total (nominal) CHF 7'000'000.00 im 1. und 2. Rang per
30. September 2019 zur vollständigen Zahlung fällig gestellt.
D.
Mit Eingabe vom 4. Dezember 2019 ersuchte die B._____ das Regionalge-
richt Maloja um provisorische Rechtsöffnung in der von ihr gegen die A._____ AG
eingeleiteten Betreibung Nr. E._____ für den Betrag von CHF 7'000'000.00, zu-
züglich 10% Zins seit 1. Oktober 2019, eventualiter 5% Zins, und für das Grund-
pfand.
E.
Mit Entscheid des Regionalgerichts Maloja vom 5. Februar 2020 wurde das
Gesuch teilweise gutgeheissen und der B._____ die provisorische Rechtsöffnung
für den Betrag von CHF 6'387'500.00 sowie für die Grundpfandrechte erteilt. Nach
Ansicht des Regionalgerichts Maloja war aufgrund der Aktenlage (nur) nachge-
wiesen, dass im Juni 2018 eine Grundforderung von lediglich CHF 6'387'500.00
geschuldet gewesen sei. Für den seit Juni 2018 beanspruchten Darlehenszins von
10% könne keine Rechtsöffnung erteilt werden. Dieser entspreche lediglich dem
im Schuldbrief festgeschriebenen Maximalzinsfuss. Schuldbriefe könnten hinsicht-
lich der Zinsforderungen nicht als Rechtsöffnungstitel gelten. Es handle sich um
eine Verpfändungsklausel und nicht um ein Schuldversprechen. Soll auch in die-
sem Fall Rechtsöffnung für die Zinse erteilt werden, so müsse die vom Schuldner
unterschriebene separate Vereinbarung vorgelegt werden, was vorliegend nicht
geschehen sei.

3 / 15
F.
Im Rahmen des weitergeführten Betreibungsverfahrens auf Pfandverwer-
tung setzte das Betreibungs- und Konkursamt der Region Maloja (fortan: Betrei-
bungsamt Maloja) den Steigerungstermin auf den _____ 2021 fest und forderte
unter anderem die B._____ dazu auf, ihre Forderung zur Aufnahme in das Lasten-
verzeichnis anzumelden. Dieser Aufforderung kam die B._____ mit Schreiben vom
21. April 2021 nach und meldete folgende Forderung an:
[…]
Forderung:
CHF
6'830'232.63
Kapitalforderung
CHF
170'777.80
unbezahltes Zins-/Spesenbetreffnis vom 30.06.2019
CHF
175'045.25
unbezahltes Zins-/Spesenbetreffnis vom 30.09.2019
CHF
7'176'055.68
Schuldsaldo Fälligkeit Wert 30.09.2019 zuzüglich 10%
Zinsen seit 1.10.2019 bis Pfandverwertung
CHF
1'267'769.84
10% Zinsen vom 01.10.2019 bis 06.07.2021
CHF
425.30
Kosten Zahlungsbefehl
CHF
28.60
Kosten Betreibungsamt (Zustellung Zahlungsbefehl)
CHF
8'444'279.42
Total der Forderung, Wert Steigerungstag 06.07.2021
G.
Mit Schreiben vom 27. Mai 2021 übermittelte das Betreibungsamt Maloja
der A._____ das ausgefertigte Lastenverzeichnis vom 26. Mai 2021. Darin ist un-
ter anderem was folgt aufgeführt:
A. Grundpfandgesicherte Forderungen D._____, H._____, I._____ im Grundbuch G._____
Nr.
Gläubiger
und
Forderungs-
urkunde
Einzelbeträge
CHF
Gesamtbetrag
CHF
zu überbinden
CHF
bar zu bezah-
len CHF
[…]
Vertragliche Pfandrechte
1.
Auf dem Grundstück J._____
Keine
Auf
den
Grundstücken
D._____ H._____, I._____
1. & 2. Pfandstelle
B._____
F._____strasse 45
K._____
Sicherheiten:
1. Pfandstelle nur auf D._____:
Inhaberschuldbrief Nr.
L._____, CHF 4'500'000.00,
Höchstzinsfuss 10 %,
13.12.2010 Beleg M._____

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2. Pfandstelle auf D._____, 1.
Pfandstelle auf H._____,
I._____: Register-Schuldbrief
Nr. N._____,
CHF 2'500'000.00, Höchstzins-
fuss 10 %, mit Nachrückungs-
recht (Vormerkung),
06.11.2013 Beleg 2393
Fällige, zugelassene Forde-
rung gemäss Anmeldung:
Kapitalforderung
Unbezahltes Zinsbetreffnis
vom 30.06.2019
Unbezahltes Zinsbetreffnis
vom 30.09.2019
Spesen
Zins vom 01.10.2019 bis
Pfandverwertung auf Total von
CHF 7'176'055.68
Kosten Zahlungsbefehl
Kosten Betreibungsamt (Zu-
stellung ZB)
6'830'232.63
170'757.80
175'025.25
40.00
1'267'769.84
425.30
28.60
8'444'279.42
0.00
8'444'279.42
[…]
H.
Die A._____ AG bestritt mit Schreiben vom 7. Juni 2021 gegenüber dem
Betreibungsamt Maloja die unter Position 1 in das Lastenverzeichnis aufgenom-
mene Forderung, soweit diese den Betrag von CHF 6'391'053.90 übersteige.
Gleichzeitig machte sie im Schreiben das Folgende geltend:
Sofern das Betreibungsamt selbst den Fehler gemacht hat, also die Zinsen
von sich aus in Position 1 des Lastenverzeichnisses zugerechnet hat, liegt
ein Verfahrensfehler des Amtes vor.
Die vorliegende Eingabe ist in dieser Hinsicht auch eine hiermit form- und
fristgerecht erhobene betreibungsrechtliche Beschwerde mit dem An-
trag, die "Zinsbetreffnisse" und "Zinsen" aus der Position 1 des Las-
tenverzeichnisses ersatzlos herauszunehmen und die Hauptforderung
nur auf den Betrag CHF 6'387'500.-- zuzüglich Verfahrenskosten und
ausseramtliche Kosten gemäss Betreibungsrechnung vom 6. Mai
2021 in Position 1 zuzulassen.
Gleichzeitig wird beantragt, der Beschwerde aufschiebende Wirkung zu-
zuerkennen mit der Bedeutung, dass der Steigerungstermin vom 6. Juli
2021 abzitiert wird. Sofern das Betreibungsamt ihre Verfügungen nicht wi-
derruft, also das Lastenverzeichnis im Sinne der hier gestellten Anträge
korrigiert und den Steigerungstermin abzitiert, sei die Beschwerde zur Be-
handlung der Aufsichtsbehörde von Amtes und Gesetzes wegen weiterzu-
leiten.
I.
Mit Verfügung vom 9. Juni 2021 setzte das Betreibungsamt Maloja der
A._____ AG Frist von 20 Tagen zur Einleitung einer Klage auf Aberkennung des
Anspruches der B._____.

5 / 15
J.
Mit Eingabe vom 21. Juni 2021 liess die A._____ AG (fortan: Beschwerde-
führerin), vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur Stefan Metzger, gegen das Lasten-
verzeichnis sowie gegen die ihr gegenüber angesetzte Frist zur Klageerhebung
beim Kantonsgericht von Graubünden betreibungsrechtliche Beschwerde erheben
mit folgenden Anträgen:
1.
In Gutheissung der Beschwerde sei das Betreibungsamt der Region
Maloja anzuweisen, die betreibungsrechtliche Beschwerde vom 7. Juni
2021 an [das] Kantonsgericht zur Behandlung weiterzuleiten.
Die von der B._____ angemeldeten "Zinsbetreffnisse" und "Zinsen" in
der Position 1 des Lastenverzeichnisses vom 26. Mai 2021 des Betrei-
bungsamtes
der
Region
Maloja
in
der
Betreibung
Nr.
E._____/Verwertung Nr. O.________ seien nicht zuzulassen, also er-
satzlos [zu] streichen, und die von der B._____ angemeldete Kapital-
forderung dort nur auf den Betrag von CHF 6'387'500.-- zuzüglich Ver-
fahrenskosten und ausseramtliche Kosten zuzulassen und im höheren
Betrag nicht zuzulassen.
Eventualiter ist im Sinne der Erwägungen die Angelegenheit an das
Betreibungsamt zur Neuverfügung zurückzuweisen.
2.
Die Klägerrolle für die "Klage auf Aberkennung" über den Betrag von
CHF 6'387'500.-- hinaus sei in Gutheissung der Beschwerde und ent-
sprechender Aufhebung der Verfügung vom 9. Juni 2021 des Betrei-
bungsamtes der Region Maloja nicht der Beschwerdeführerin zuzu-
weisen.
Eventualiter ist im Sinne der Erwägungen die Angelegenheit an das
Betreibungsamt zur Neuverfügung zurückzuweisen.
3.
Unter gesetzlicher Kostenfolge zulasten des Staates.
Es sei – auch superprovisorisch – den Beschwerden die aufschiebende
Wirkung zuzuerkennen und es sei die der Beschwerdeführerin gesetzte
Frist zur Einreichung der Klage auf Aberkennung der Forderung pendente
lite abzunehmen und das Betreibungsamt der Region Maloja anzuweisen,
den auf den _____ 2021 anberaumten Steigerungstermin pendente lite ab-
zuzitieren.
K.
Mit Verfügung vom 25. Juni 2021 wurde der Beschwerde einstweilen die
aufschiebende Wirkung erteilt.
L.
In seiner Stellungnahme vom 1. Juli 2021 beantragte das Betreibungsamt
Maloja, die Beschwerde sei abzuweisen.
M.
Die B._____ (fortan: Beschwerdegegnerin) beantragte ihrerseits mit Einga-
be vom 1. Juli 2021 die kostenfällige Abweisung der Beschwerde sowie des An-
trages um Gewährung der aufschiebenden Wirkung.
N.
Die Beschwerdeführerin replizierte mit Eingabe vom 13. Juli 2021.

6 / 15
Erwägungen
1.1.
Gegen jede Verfügung eines Betreibungs- oder eines Konkursamtes kann
nach Art. 17 Abs. 1 SchKG bei der Aufsichtsbehörde wegen Gesetzesverletzung
oder Unangemessenheit Beschwerde geführt werden. Im Kontext von Betrei-
bungshandlungen kann sich der Beschwerdeführer somit auf jede Verletzung der
Bestimmungen über deren Vollzug berufen. Im Kanton Graubünden amtet das
Kantonsgericht nach Art. 13 SchKG i.V.m. Art. 13 EGzSchKG (BR 220.000) als
einzige Aufsichtsbehörde über die Betreibungs- und Konkursämter. Die interne
Zuständigkeit fällt dabei der Schuldbetreibungs- und Konkurskammer zu (Art. 8
Abs. 1 KGV [BR 173.100]). Die Beschwerde ist schriftlich (Art. 17 Abs. 1
EGzSchKG) und binnen einer Frist von zehn Tagen seit Kenntnisnahme von der
angefochtenen Verfügung (Art. 17 Abs. 2 SchKG) einzureichen. Beschwerde we-
gen Rechtsverweigerung oder Rechtsverzögerung kann jederzeit geltend gemacht
werden (Art. 17 Abs. 3 SchKG). Im Übrigen richtet sich das Verfahren gemäss Art.
10 EGzSchKG, soweit das SchKG und das EGzSchKG keine Vorschriften enthal-
ten, nach der ZPO und dem EGzZPO (BR 320.100).
1.2.
Zur Beschwerde nach Art. 17 SchKG ist legitimiert, wer durch die angefoch-
tene Verfügung oder durch eine Untätigkeit eines Vollstreckungsorgans in seinen
rechtlich geschützten oder zumindest tatsächlichen Interessen betroffen und da-
durch beschwert ist und deshalb ein schutzwürdiges Interesse an der Aufhebung
oder Änderung der Verfügung hat (Pra 2019 Nr. 57 E. 3.2; Pra 2019 Nr. 33 E.
4.2.2).
2.
Die Kantone regeln – unter Beachtung der bundesrechtlichen Minimalvor-
schriften (Art. 20a Abs. 2 SchKG) – im Weiteren das Verfahren vor der kantonalen
Aufsichtsbehörde (Art. 20a Abs. 3 SchKG). Gemäss Art. 20a Abs. 2 Ziff. 2 SchKG
hat die Aufsichtsbehörde den Sachverhalt von Amtes wegen festzustellen (vgl.
auch Art. 17 Abs. 2 EGzSchKG).
3.
Die Beschwerdeführerin wendet sich in ihrer Beschwerdeschrift vom 21.
Juni 2021 gegen dreierlei. Aufgrund des angeblichen Untätigbleibens des Betrei-
bungsamtes Maloja rügt sie eine Rechtsverweigerung und beantragt, das Betrei-
bungsamt habe ihre Beschwerdeeingabe vom 7. Juni 2021 an die zuständige Be-
schwerdeinstanz zu überweisen (vgl. act. A.1, Begehren Ziffer 1, Absatz 1). So-
dann beanstandet sie das Lastenverzeichnis vom 26. Mai 2021. Sie beantragt, die
unter Position 1 im Lastenverzeichnis aufgenommenen Zinsbetreffnisse sowie
Zinsen aus dem Lastenverzeichnis zu streichen und die Kapitalforderung nur in
einem geringeren Umfang von CHF 6'387'500.00 zuzulassen. Das Lastenver-

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zeichnis sei dementsprechend hinsichtlich Position 1 aufzuheben (act. A.1, Begeh-
ren Ziffer 1, Absatz 2). Drittens wendet sie sich gegen die ihr mit Verfügung vom 9.
Juni 2021 zugewiesene Klägerrolle samt Fristansetzung zur Klage auf Aberken-
nung (act. A.1, Begehren 2). Die Anfechtung mehrerer Akte im Rahmen einer ein-
zigen Beschwerdeschrift ist möglich. Auf die einzelnen Anfechtungen ist nachfol-
gend einzugehen.
4.1.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, sie habe mit Eingabe vom 7. Juni
2021 an das Betreibungsamt Maloja unter anderem eine betreibungsrechtliche
Beschwerde gegen das ihr mit Schreiben vom 27. Mai 2021 übermittelte Lasten-
verzeichnis vom 26. Mai 2021 erhoben. Diese habe sie bedingt erhoben für den
Fall, dass das Betreibungsamt das Lastenverzeichnis nicht selbst widerrufen wür-
de. Konkret habe sie darin beantragt, die Zinsbetreffnisse und Zinsen aus Position
1 des Lastenverzeichnisses ersatzlos herauszunehmen und die Hauptforderung
nur für den Betrag von CHF 6'387'500.00 zuzüglich Verfahrenskosten und ausser-
amtliche Entschädigung gemäss Betreibungsabrechnung vom 6. Mai 2021 zuzu-
lassen. Das Betreibungsamt habe weder den Fehler von sich aus korrigiert noch
habe es die Beschwerde antragsgemäss an die zuständige Beschwerdeinstanz
weitergeleitet. Damit habe das Betreibungsamt Recht verweigert. Dies sei dadurch
zu korrigieren, indem die Beschwerdeinstanz die Beschwerde vom 7. Juni 2021 im
vorliegenden Beschwerdeverfahren behandle (act. A.1, S. 9, Ziff. 3.1.1.).
4.2.
Wie in E. 1.1 ausgeführt, kann wegen Rechtsverweigerung jederzeit Be-
schwerde geführt werden (Art. 17 Abs. 3 SchKG; vgl. E. 1.1). Die Beschwerdefüh-
rerin ist durch die ihrer Ansicht nach unzulässige Weigerung des Betreibsamtes
Maloja, ihre "Beschwerdeeingabe" vom 7. Juni 2021 an die zuständige Aufsichts-
behörde weiterzuleiten, beschwert. Dies, weil dadurch ein Entscheid über die Be-
schwerdeeingabe vom 7. Juni 2021 verunmöglicht wird. Die übrigen formellen
Voraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass, sodass auf die überdies
schriftlich und begründet erfolgte Rechtsverweigerungsbeschwerde eingetreten
werden kann.
4.3.
Unter Rechtsverweigerung i.S.v. Art. 17 Abs. 3 SchKG versteht die Recht-
sprechung bloss die formelle Rechtsverweigerung (BGE 97 III 28 E. 3). Eine sol-
che liegt vor, wenn eine Behörde auf eine ihr frist- und formgerecht unterbreitete
Sache nicht eintritt, obschon sie darüber befinden müsste (BGer 5A_918/2012 v.
18.2.2013 E. 5.1.1). Hiervon ist die – vorliegend nicht einschlägige – materielle
Rechtsverweigerung (willkürliche Rechtsverweigerung) zu unterscheiden. Diese
setzt das Bestehen einer Verfügung voraus und stellt eine Gesetzesverletzung

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i.S.v. Abs. 1 dar (Markus Dieth/Georg Wohl, in: Hunkeler [Hrsg.], Kurzkommentar,
SchKG, 2. Aufl., Basel 2014, N 31 zu Art. 17 SchKG).
4.4.
Vorab bedarf es einer Klarstellung. Die Beschwerdeführerin beantragt ei-
nerseits in Gutheissung ihrer Rechtsverweigerungsbeschwerde, das Betreibungs-
amt Maloja sei anzuweisen, ihre "Beschwerdeeingabe" vom 7. Juni 2021 an die
Beschwerdeinstanz weiterzuleiten (act. A.1, Begehren Ziffer 1, 1. Absatz). Gleich-
zeitig beantragt sie, jene Beschwerde im Rahmen des vorliegenden Beschwerde-
verfahrens (Eingabe vom 21. Juni 2021) materiell zu behandeln (act. A.1, Begeh-
ren Ziffer 1, 2. Absatz). Die Beschwerdeführerin verkennt damit Offensichtliches.
Selbst wenn im vorliegenden Beschwerdeverfahren (Eingabe vom 21. Juni 2021)
die Rechtsverweigerungsbeschwerde gutgeheissen würde, könnte nicht zugleich
materiell in der Sache entschieden werden. Die Aufsichtsbehörde könnte diesfalls
lediglich das Betreibungsamt Maloja zur Vornahme der gebotenen Handlung, kon-
kret zur Weiterleitung der "Beschwerdeeingabe" vom 7. Juni 2021 anweisen (BGer
5A_9/2011 v. 28.3.2011 E. 3.2). Eine inhaltliche Prüfung der "Beschwerdeeinga-
be" vom 7. Juni 2021 im Zusammenhang mit der Rechtsverweigerungsbeschwer-
de fällt folglich ausser Betracht.
4.5.
Es gilt nun zu prüfen, ob das Betreibungsamt Maloja überhaupt verpflichtet
ist, die Eingabe vom 7. Juni 2021 (act. B.10) an die Beschwerdeinstanz weiterzu-
leiten. Nur diesfalls würde es durch sein Untätigbleiben Recht verweigern. Eine
Weiterleitungspflicht könnte sich im vorliegenden Kontext ausschliesslich aus
Art. 32 Abs. 2 SchKG ergeben. Gemäss dieser Bestimmung hat ein unzuständiges
Betreibungs- oder Konkursamt die an sie gerichtete Eingabe unverzüglich dem
zuständigen Amt weiterzuleiten. Die Bestimmung findet auch dann Anwendung,
wenn die Eingabe richtigerweise an die Aufsichtsbehörde hätte erfolgen sollen
(BGE 145 III 487 E. 3.4.5). Der Zweck der Bestimmung liegt im Wesentlichen dar-
in begründet, dass der Rechtssuchende nicht ohne Not durch die rechtzeitige Ein-
gabe bei einer unzuständigen Behörde seines Rechtsschutzes verlustig gehen soll
(Dominik Baeriswyl/Dominik Milani/Jean-Daniel Schmid, in: Kren Kostkiewicz/Vock
[Hrsg.], Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs
[SchKG], 4. Aufl., Zürich 2017, N 4 zu Art. 32 SchKG m.w.H.). Mit Blick auf den
erwähnten Zweck setzt die Anwendung der Bestimmung in negativer Hinsicht vor-
aus, dass es sich bei der Eingabe bei der unzuständigen Behörde – in Bezug auf
die Frage der Unzuständigkeit – um ein Versehen handelt ("Irrläufer" bzw. "blanker
Irrtum", vgl. OGer ZH PS110210-O/U v. 6.12.2011 E. 4 sowie PS120092-O/U v.
22.5.2012 E. 4, was in BGer 5A_421/2012 v. 20.12.2012 E. 2.2 f. und E. 3.1 nicht

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infrage gestellt wurde; vgl. auch BGE 145 III 487 E. 3.4.5 und BGer 5A_1057/2019
v. 6.1.2020 E. 2).
4.6
Zweifellos reichte die Beschwerdeführerin ihre "Beschwerdeeingabe" vom
7. Juni 2021 bewusst beim unzuständigen Betreibungsamt Maloja ein. Dies geht
schon aus deren Inhalt hervor, wird darin das Betreibungsamt Maloja doch explizit
dazu aufgefordert, die Eingabe an die zuständige Beschwerdeinstanz weiterzulei-
ten, sofern es seine Verfügung nicht selbst wiedererwägungsweise widerrufen
sollte (vgl. act. B.10 und Sachverhalt B.). Angesichts dieser bewusst an ein unzu-
ständiges Betreibungsamt erfolgten Eingabe findet Art. 32 Abs. 2 SchKG keine
Anwendung. Für das Betreibungsamt Maloja besteht folglich hinsichtlich der "Be-
schwerdeeingabe" vom 7. Juni 2021 keine Weiterleitungspflicht, womit der
Rechtsverweigerungsrüge die Grundlage entzogen ist. Das Verhalten der Be-
schwerdeführerin grenzt zudem an Rechtsmissbrauch. Augenscheinlich versuchte
sie mit ihrem Vorgehen, das Betreibungsamt Maloja mit der in Aussicht gestellten
Beschwerde zum Widerruf seiner Verfügung anzuhalten. Anders liesse sich ihr
Vorgehen nicht erklären. Angesichts der sich ihr darstellenden Ausgangslage wäre
die anwaltlich vertretene Beschwerdeführerin insbesondere mit Blick auf die an-
waltliche Sorgfaltspflicht gehalten gewesen, zeitgleich mit dem Wiedererwägungs-
gesuch beim Betreibungsamt Maloja eine Beschwerde bei der Aufsichtsbehörde
einzureichen. Dies umso mehr, weil hinsichtlich des in ihrer Eingabe vom 7. Juni
2021 enthaltenen Wiedererwägungsgesuches kein Anspruch auf Behandlung be-
stand (Franco Lorandi, Betreibungsrechtliche Beschwerde und Nichtigkeit, Kom-
mentar zu den Artikeln 13 – 30 SchKG, Basel 2000, N 317 zu Art. 17 SchKG).
4.7.
Vor dem Hintergrund des Gesagten ist die Rüge der Rechtsverweigerung
als unbegründet abzuweisen.
5.
Aus der Beschwerde vom 21. Juni 2021 geht nicht eindeutig hervor, ob die
in Begehren Ziffer 1, Absatz 2 beantragte Aufhebung des Lastenverzeichnisses
auch im Sinne eines eigenständigen Antrages zu verstehen ist, d.h. ob dieser An-
trag losgelöst von der Beurteilung der Rechtsverweigerungsbeschwerde und der
möglichen Weiterleitung der "Beschwerdeeingabe" vom 7. Juni 2021 gestellt wird
(vgl. act. A.1, Begehren Ziffer 1, Absatz 1). Soweit Begehren Ziffer 1, Absatz 2
einen eigenständigen Antrag um Aufhebung des Lastenverzeichnisses infolge Ge-
setzesverletzung (Art. 17 Abs. 1 SchKG) darstellt, kann darauf infolge Verspätung
nicht eingetreten werden. Das Lastenverzeichnis vom 26. Mai 2021 wurde dem
Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 27. Mai 2018 am 28.
Mai 2021 zugestellt (vgl. act. B.7 und B.8). Die Beschwerdefrist war damit zum
Zeitpunkt der Beschwerdeeingabe vom 21. Juni 2021 längst abgelaufen. Entge-

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gen der Ansicht der Beschwerdeführerin wurde die Beschwerdefrist auch mit Ein-
gabe vom 7. Juni 2021 an das unzuständige Betreibungsamt Maloja nicht ge-
wahrt. Hierzu kann grundsätzlich auf das bereits in E. 4.5 f. Ausgeführte verwiesen
werden. Aufgrund der bewusst an das unzuständige Betreibungsamt Maloja
adressierten Beschwerde kommt der Eingabe keine fristwahrende Wirkung zu.
6.1.
In ihrer Eingabe vom 21. Juni 2021 macht die Beschwerdeführerin geltend,
das Regionalgericht Maloja habe die provisorische Rechtsöffnung lediglich im Um-
fange von CHF 6'387'500.00 (Kapitalforderung) gewährt, jedoch nicht im von der
Beschwerdegegnerin geltend gemachten Mehrumfang und ebenso nicht hinsicht-
lich der von jener geltend gemachten Zinsbetreffnisse bzw. Zinsen. Bezüglich die-
ses Mehrumfanges und der Zinsen bestehe der Rechtsvorschlag weiter fort. Die
verfügte Fortführung der Betreibung, konkret die Aufnahme der Kapitalforderung
im Mehrumfange und die Aufnahme der Zinsbetreffnisse sowie Zinsen trotz
Rechtsvorschlag in das Lastenverzeichnis, sei nichtig (act. A.1, S. 6, Ziff. 1.3 und
1.4 und S. 8, Ziff. 2.4).
6.2.
Es zeigt sich eine gewisse Diskrepanz zwischen dem Beschwerdeantrag
Ziffer 1, Absatz 2 und der Beschwerdebegründung. In letzterer beruft sich die Be-
schwerdeführerin mehrfach auf (Teil-)Nichtigkeit des Lastenverzeichnisses vom
26. Mai 2021. Ein entsprechendes Feststellungsbegehren fehlt jedoch. Die Be-
schwerdeführerin beantragt lediglich die Abänderung des Lastenverzeichnisses
hinsichtlich Position 1 (Begrenzung der zugelassenen Last auf CHF 6'387'500 oh-
ne Zinsbetreffnisse und Zinsen). Angesichts des bei Vorliegen eines Nichtigkeits-
grundes zu sprechenden Feststellungsentscheides (vgl. Art. 22 Abs. 1 Satz 2
SchKG) wäre von der anwaltlich vertretenen Beschwerdeführerin ein adäquat for-
muliertes Feststellungsbegehren zu erwarten gewesen. Dessen Fehlen gereicht
ihr vorliegend dennoch nicht zum Nachteil, geht doch aus der Begründung zumin-
dest sinngemäss hervor, dass sie – nebst der Rechtsfehlerhaftigkeit der Verfü-
gung (Art. 17 Abs. 1 SchKG) – auch die (Teil-)Nichtigkeit derselben geltend macht.
6.3.
Soweit die Beschwerdeführerin nun eine (Teil-)Nichtigkeit des Lastenver-
zeichnisses vom 26. Mai 2021 im Rahmen ihrer Beschwerde vom 21. Juni 2021
moniert, ist sie an keine Frist gebunden (BGer 5A_11/2016 v. 26.4.2016 E. 3.1).
Die hiesige Aufsichtsbehörde muss diesen Aspekt von Amtes wegen im Rahmen
der Beschwerde prüfen (Art. 22 Abs. 1 SchKG). Sachlich zuständig für die Beurtei-
lung der Nichtigkeit ist das Kantonsgericht von Graubünden als einzige Aufsichts-
behörde (Art. 22 Abs. 1 und Art. 13 SchKG i.V.m. Art. 13 EGzSchKG). Die übrigen
Voraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass. Auf die bei der zustän-

11 / 15
digen Aufsichtsbehörde formgerecht eingereichte Nichtigkeitsbeschwerde ist ein-
zutreten.
7.1.
Verstossen Verfügungen gegen Vorschriften, die im öffentlichen Interesse
oder im Interesse von am Verfahren nicht beteiligten Personen erlassen worden
sind, so sind sie nichtig. Mit Blick auf die Rechtssicherheit bildet die Nichtigkeit
einer Verfügung eine Ausnahme. Eine Verfügung ist nur dann nichtig, d.h. absolut
unwirksam, wenn der ihr anhaftende Mangel besonders schwer wiegt bzw. offen-
sichtlich oder zumindest leicht erkennbar ist und zudem die Annahme der Nichtig-
keit die Rechtssicherheit nicht ernsthaft gefährdet (vgl. Falvio Cometta/Urs Peter
Möckli, in: Staehelin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar, Schuldbetrei-
bungs- und Konkursrecht I, 2. Aufl., Basel 2010, N 8 zu Art. 22 SchKG m.w.H.).
7.2.
Es trifft zwar zu, dass weiterführende Betreibungshandlungen, die trotz
Rechtsvorschlag erhoben wurden, nichtig sind (vgl. etwa BGer 5A_713/2018 v.
23.1.2019 E. 2.2 m.w.H.). Diese Rechtsprechung, auf welche sich die Beschwer-
deführerin beruft, ist vorliegend jedoch nicht einschlägig. Das Bundesgericht hat
nämlich ebenso festgehalten, dass der betreibende Pfandgläubiger andere und
umfangreichere Rechte als die im Betreibungsbegehren verlangten geltend ma-
chen könne, zum Beispiel zusätzliche Zinsen. Wie jeder Drittgläubiger könne er
verlangen, dass auch nicht in Betreibung gesetzte Ansprüche im Lastenverzeich-
nis berücksichtigt würden. Aus dem gleichen Grund könne er auch denjenigen Teil
der Forderung anmelden, für den ihm die Rechtsöffnung verweigert worden sei
(Pra 2010 Nr. 142 E. 3.4; BGer 5C.266/2005 v. 2.2.2006 E. 3.2 m.w.H.). Im Übri-
gen kennt der Rechtsöffnungsrichter im Stadium seines Entscheides den Tag des
Verwertungsbegehrens noch nicht und ist daher nicht in der Lage, die laufenden
Zinsen zu bewilligen (Art. 818 Abs. 1 Ziff. 3 in fine ZGB). Die Argumentation der
Beschwerdeführerin zielt angesichts dieser Rechtsprechung ins Leere. Gleiches
ist hinsichtlich der weiteren von der Beschwerdeführerin vorgetragenen Nichtig-
keitsgründe festzuhalten. So kann der Beschwerdeführerin nicht gefolgt werden,
wenn sie der Beschwerdegegnerin ein treuwidriges und rechtsmissbräuchliches
Verhalten vorwirft, weil jene eine Forderung anmeldete, für welche keine
Rechtsöffnung erteilt worden war (act. A.1, S. 6, Ziff. 1.2). Wie soeben gezeigt,
machte die Beschwerdegegnerin lediglich von einem ihr zustehenden Recht Ge-
brauch. Das beschwerdeführerische Vorbringen, die Beschwerdegegnerin sei
nicht zur Anmeldung der Last berechtigt gewesen, findet in den Akten keine Stüt-
ze. Angesichts ihrer namentlichen Nennung im Grundbuch erscheint die Be-
schwerdegegnerin nicht als zur Anmeldung offensichtlich unberechtigte Person
(vgl. act. C.6 ff.). Ohnehin erschiene es fraglich, ob die behauptete fehlende Be-

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rechtigung zur Forderungsanmeldung zugleich die Nichtigkeit derselben zur Folge
haben würde. Dies, weil schon umstritten ist, ob der Betreibungsbeamte über-
haupt einen Nachweis der Berechtigung verlangen darf (BGE 87 III 64 E. 2. f.),
sondern stattdessen vielmehr praktisch jede Anmeldung, die nicht offensichtlich
unhaltbar ist, entgegenzunehmen hat (vgl. zum Ganzen Ingrid Jent-Sørensen, Die
Rechtsdurchsetzung bei der Grundstückverwertung in der Spezialexekution,
Zürich 2003, N 174 und N 815 f.). Es läge folglich kein offensichtlicher und leicht
erkennbarer Fehler vor (vgl. E. 7.1).
Die Beschwerdeführerin trägt weder weitere mögliche Nichtigkeitsgründe vor,
noch sind solche für die Beschwerdeinstanz ersichtlich.
7.3.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die von der Beschwerdeführerin
geltend gemachte (Teil-)Nichtigkeit hinsichtlich der Position 1 des Lastenverzeich-
nisses vom 26. Mai 2021 nicht besteht. Die Beschwerde ist auch in diesem Punkt
abzuweisen.
8.1.
Schliesslich ficht die Beschwerdeführerin auch die Verfügung des Betrei-
bungsamtes Maloja vom 9. Juni 2021 an. In dieser wurde der Beschwerdeführerin
Frist zur Klage auf Aberkennung im Umfange der von ihr bestrittenen Position Nr.
1 des Lastenverzeichnisses gesetzt (vgl. act. B.11.) Die Beschwerdeführerin bean-
tragt die Aufhebung der Verfügung (act. A.1, Begehren Ziffer 2).
8.2.
Die betreibungsrechtliche Beschwerde vom 21. Juni 2021 gegen die Verfü-
gung vom 9. Juni 2021 erweist sich als form- und fristgerecht (Art. 17 Abs. 2
SchKG). Die weiteren formellen Voraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen
Anlass. Auf die Beschwerde ist einzutreten.
9.1.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, dass der Rechtöffnungsentscheid
des Regionalgerichts Maloja (act. B.3) auch Auswirkungen auf die nun vom Be-
treibungsamt vorgenommene Verteilung der Klägerrollen zeitigen würde. Sie wirft
dem Betreibungsamt Maloja vor, den Rechtsöffnungsentscheid, welcher auch im
vorliegenden Betreibungsverfahren verbindlich sei, übergangen zu haben, indem
es ihr die Klägerrolle zugewiesen habe. Das Betreibungsamt Maloja habe Art. 79
SchKG missachtet, wonach es an der Gläubigerin liegen würde, den Rechtsvor-
schlag zu beseitigen. Eine andere Beurteilung erachte sie als widersprüchlich
(rechtsmissbräuchlich) und unlogisch, woran die Art. 140 Abs. 2 i.V.m. Art. 106 ff.
SchKG nichts ändern würden. Die Klägerrolle hinsichtlich der Kapitalforderung sei
nicht ihr zuzuteilen, soweit ein Betrag im Lastenverzeichnis aufgenommen worden
sei, welcher über demjenigen liege, für welchen die Rechtsöffnung erteilt worden

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sei. Gleiches gelte bezüglich sämtlicher Zinsbetreffnisse sowie Zinsen (vgl. etwa
act. A.1, S. 7, Ziff. 2.2, und S. 8 f., Ziff. 2.4).
9.2.
Gemäss Art. 156 SchKG i.V.m. Art. 140 Abs. 2 SchKG sind bei Bestreitung
des Lastenverzeichnisses die Art. 106-109 SchKG anwendbar, um das bestrittene
Lastenverzeichnis zu bereinigen. Das Grundprinzip wird dabei in Art. 107 Abs. 1
Ziff. 3 SchKG bzw. Art. 108 Abs. 1 Ziff. 3 SchKG ausgesprochen und in Art. 39
VZG wiederholt: Bestreitet ein Beteiligter ein Recht, welches sich aus dem Grund-
buch ergibt, so setzt ihm das Betreibungsamt eine Frist von 20 Tagen zur Klage
auf Aberkennung des bestrittenen Rechts an. Bestreitet ein Beteiligter eine Last,
welche nicht auf dem Grundbuch, sondern lediglich auf einer Anmeldung von
Rechten beruht, welche im Gefolge der Aufforderung zur Forderungseingabe
gemäss Art. 138 SchKG bzw. 139 SchKG erfolgte, so setzt das Betreibungsamt
dem Ansprecher eine Frist von 20 Tagen zur Klage auf Feststellung des Beste-
hens dieses Rechts. Bei Schuldbriefforderungen erstreckt sich der Eintrag auf die
maximale
Deckung
nach
Art.
818
ZGB
(Andreas
Feuz,
in:
Staehe-
lin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetrei-
bung und Konkurs I, Basel 2010, 2. Aufl., N 124 zu Art. 140 SchKG). Das Betrei-
bungsamt hat die Fristen zur Klageerhebung unmittelbar nach Eingang der Be-
streitungen anzusetzen und ist nicht gehalten, die Bestreitungen zunächst den
betroffenen Gläubigern zur Vernehmlassung zuzustellen (Feuz, a.a.O., N 123 zu
Art. 140 SchKG). Bestreitet jemand die Zinsen der Schuldbriefforderung, so ist ihm
die Klägerrolle zuzuweisen, auch wenn bloss ein Maximalzins eingetragen wurde
(BGE 141 III 141 E. 4.3).
9.3.
Vorliegend ist die Beschwerdegegnerin als Gläubigerin der Schuldbrieffor-
derungen von total CHF 7'000'000.00 samt Maximalzins von jeweils 10% im
Grundbuch eingetragen (vgl. Sachverhalt B.; vgl. act. C.6 ff.). Die Beschwerde-
gegnerin meldete eine Forderung in Höhe von CHF 8'444'279.42 an (bestehend
aus: CHF 6'830'232.63 Kapitalforderung; CHF 170'757.80 unbezahltes Zinsbe-
treffnis vom 30.06.2019; CHF 175'025.25 unbezahltes Zinsbetreffnis vom
30.09.2019; CHF 40.00 Spesen; CHF 1'267'769.84 Zins vom 01.10.2019 bis
Pfandverwertung auf Total von CHF 7'176'055.68; CHF 425.30 Kosten Zahlungs-
befehl; CHF 28.60 Kosten Betreibungsamt [Zustellung ZB]; vgl. act. B.12). Bei
Schuldbriefforderungen erstreckt sich der Eintrag auf die maximale Deckung
gemäss Art. 818 ZGB (Feuz, a.a.O., N 124 zu Art. 140 SchKG), d.h. für die Kapita-
lforderung, die Kosten der Betreibung und die Verzugszinsen sowie für drei zur
Zeit des Pfandverwertungsbegehrens verfallene Jahreszinsen und den seit dem
letzten Zinstag laufenden Zins. Als Kosten der Betreibung gelten auch allfällige

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Kosten des Rechtsöffnungsverfahrens (Christina Schmid-Tschirren, in: Kren Kost-
kiewicz et. al. [Hrsg.], Orell Füssli Kommentar, ZGB, 3. Aufl., Zürich 2016, N 8 zu
Art. 818 ZGB). Der Beschwerdeinstanz ergeben sich keine Anhaltspunkte, wonach
diese angemeldeten Forderungen über der durch die Pfandrechte nominal und
maximal gesicherten Betragshöhe liegen würden. Die Beschwerdeführerin bringt
dies auch nicht vor. Damit ergeben sich aber alle von der Beschwerdeführerin an-
gemeldeten Forderungen aus dem Grundbuch. Das Betreibungsamt hat folglich zu
Recht die Klägerrolle der Beschwerdeführerin zugeteilt. Soweit die Beschwerde-
führerin auch die Zulässigkeit der Sicherungsübereignung in Frage stellt, ist sie
daran zu erinnern, dass es sich hierbei um eine materiell-rechtliche Frage handelt
(Bestand von Forderungen, Fälligkeiten, Höhe und Dauer der Zinsen, Legitimati-
on, Eigentum an gepfändeten Gegenständen etc.), die im Beschwerdeverfahren
nicht überprüft werden kann. Hierüber hat der Richter zu entscheiden (Jent-
Sørensen, a.a.O., N 419).
Vor dem Hintergrund des Gesagten ist festzuhalten, dass die Beschwerdeführerin
mit ihren Rügen ins Leere stösst. Vielmehr hat das Betreibungsamt in Nachach-
tung der gesetzlichen Regelung die Klägerrolle zu Recht der bestreitenden Be-
schwerdeführerin zugewiesen und ihr Frist zur Klage auf Aberkennung der Forde-
rung gesetzt. Die Beschwerde ist in diesem Punkt abzuweisen.
10.
Der vorliegenden Beschwerde wurde mit Verfügung des Vorsitzenden der
Schuldbetreibungs- und Konkurskammer des Kantonsgerichts von Graubünden
als Aufsichtsbehörde über Schuldbetreibung und Konkurs vom 25. Juni 2021
einstweilen die aufschiebende Wirkung erteilt (act. D.1). Damit hat die hiesige Auf-
sichtsbehörde das Betreibungsamt Maloja anzuweisen, die Frist zur Klage auf
Aberkennung gegenüber der Beschwerdeführerin neu anzusetzen (BGer
5A_638/2008 v. 5.12.2008 E. 7).
11.1. Gemäss Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5 Satz 1 SchKG und Art. 61 Abs. 2 lit. a GebV
SchKG (SR 281.35) ist das Beschwerdeverfahren vor der kantonalen Aufsichts-
behörde kostenlos. Die – rein intern zu verbuchenden – Verfahrenskosten von
CHF 1'500.00 verbleiben demnach beim Kanton.
11.2. Nach Art. 62 Abs. 2 GebV SchKG darf im Beschwerdeverfahren nach
Art. 17 ff. SchKG keine Parteientschädigung zugesprochen werden.

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Demnach wird erkannt:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann.
2.
Das Betreibungsamt der Region Maloja wird angewiesen, die der A._____
AG mit Verfügung vom 9. Juni 2021 angesetzte Frist von 20 Tagen zur Kla-
ge auf Aberkennung des Anspruches der B._____ neu anzusetzen.
3.
Die Kosten für das Beschwerdeverfahren von CHF 1'500.00 verbleiben
beim Kanton Graubünden.
4.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
5.
Gegen diese Entscheidung kann gemäss Art. 74 Abs. 2 lit. c BGG Be-
schwerde in Zivilsachen an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lau-
sanne 14, geführt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht schrift-
lich, innert 10 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Ent-
scheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzurei-
chen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Vor-
aussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72
ff. und Art. 90 ff. BGG.
6.
Mitteilung an: