gr_gerichte · ZF 2003 41 · 2003-11-25 · de
ZGB Sachenrecht

Forderung | OR Werkvertrag/Verlagsvertrag

Kantonsgericht von Graubünden
Tribunale cantonale dei Grigioni
Dretgira chantunala dal Grischun
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 25. November 2003
Schriftlich mitgeteilt am:
ZF 03 41
Urteil
Zivilkammer
Vizepräsident Schlenker, Kantonsrichter Jegen, Riesen-Bienz, Tomaschett-Murer
und Burtscher, Aktuarin Mosca.
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In der zivilrechtlichen Berufung
des A., Kläger und Berufungskläger, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Martin
Schmid, Postfach 180, Hartbertstrasse 11, 7002 Chur,
gegen
das Urteil des Bezirksgerichtes Imboden vom 2. Juni 2003, mitgeteilt am 29. August
2003, in Sachen des Klägers und Berufungsklägers gegen B., Beklagte und Beru-
fungsbeklagte, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Marco Möhr, Postfach 201,
Bärenloch 1, 7002 Chur,
betreffend Forderung,
hat sich ergeben:

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A. B. ist die Cousine von A.. Im Jahre 1977 hat A., Architekt HTL, das Einfa-
milienhaus des Ehepaares B. und C. in F. umgebaut. Dafür wurde ein Honorar von
pauschal Fr. 5'000.-- vereinbart. Die entsprechende Rechnung stellte A. am 29.
März 1977. Am 16. Mai 1977 wurde diese Rechnung bezahlt. Gleichzeitig mit der
Rechnungsstellung übergab A. seiner Cousine auch eine Abrechnung, wie sie sich
nach der SIA-Norm 102 präsentiert hätte.
B. Etliche Jahre später, nämlich im Jahre 1994, wurde A. vom Ehepaar B.
und C. beauftragt, Vorschläge zu unterbreiten für den Einbau einer kleinen Zweit-
wohnung im Einfamilienhaus in F.. Nachdem A. Skizzen mit Kostenschätzungen
angefertigt hatte, wurde das Projekt fallen gelassen. Am 28. Mai 2001 stellte A. eine
Rechnung gemäss SIA-Norm 102 in der Höhe von Fr. 2'295.40. Mit Prozesseingabe
vom 10. Oktober 2002 wurde auf die in der besagten Rechnung geltend gemachte
Mehrwertsteuer von Fr. 160.15 verzichtet, weshalb sich der geforderte Betrag nun
auf Fr. 2'135.25 beläuft.
C. Im Mai 1997 ersuchte B. ihren Cousin die Überbaubarkeit der Parzelle Nr.
540 zu prüfen und entsprechende Vorschläge zu unterbreiten. Auch dieses Projekt
wurde nicht realisiert, zumal die D. gehörende Parzelle Nr. 541 im ausgearbeiteten
Entwurf einbezogen wurde und ein Teil der vorgeschlagenen Überbauung in der
Gefahrenzone 1 zu liegen gekommen wäre. Die Rechnung für diese Arbeiten über
Fr. 962.15 stellte A. ebenfalls am 28. Mai 2001.
D. Für den Erweiterungsbau des seit 1995 bestehenden Stalles hat E., der
Sohn von B., A. als Architekten angefragt. Dieser lehnte ab, da er bezüglich Stall-
bauten über keine Erfahrung verfüge. Im November 1997 wurde A. gebeten, die
Möglichkeit eines Einbaus einer Wohneinheit im Stall zu prüfen. A. erstellte in der
Folge einige Pläne, und es fand eine Besprechung von rund einer halben Stunde
mit E. statt. Dieses Bauvorhaben wurde in der Folge nicht realisiert. Am 28. Mai
2001 stellte A. eine Rechnung über Fr. 6'001.60. Mit Prozesseingabe vom 10. Ok-
tober 2002 reduzierte A. seine Forderung in Berücksichtigung eines Mehrwertsteu-
eranteils von 6,5% (statt 7,5%) auf Fr. 5'945.75.
E. Das überbaute Grundstück Nr. 757 (Restaurant G.) in F. bildete bis zur
Erbteilung vom 20. Dezember 1999 Gesamteigentum der Erbengemeinschaft H.
sel., dem Vater von B.. Im Rahmen der Erbteilung erhielt B. unter anderem die Hälfte
der Liegenschaft, nämlich den Stall und die Hälfte des Zwischenbaus. Die andere

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Hälfte, das heisst das Restaurant und die Hälfte des Zwischenbaus, erbte der Bru-
der von B.. Nach der Darstellung von A. ist er von seiner Cousine in diesem Zusam-
menhang beauftragt worden, Vorschläge für die Landzuweisung unter den Erben
vorzubereiten. Die Abklärungen sollten einer sinnvollen Überbaubarkeit dienen. B.
behauptet, keinen diesbezüglichen Auftrag erteilt zu haben.
Zwischen den Parteien ist schliesslich strittig, ob A. direkt angefragt wurde,
ob er ein Bauprojekt für das B. zugewiesene Land erstellen würde. B. ihrerseits
behauptet einen Wettbewerb veranstaltet zu haben, woran noch andere Architekten
teilgenommen hätten, weshalb ihr Cousin nicht mit einem weitergehenden Auftrag
habe rechnen können. Es sei vereinbart worden, dass der Sieger des Wettbewerbs
das Bauvorhaben ausführen dürfe, während die anderen Teilnehmer nicht entschä-
digt würden. A. erstellte am 18. August 1999 ein Vorprojekt. Das Architekturbüro I.,
J., reichte am 19. November 1999 eine konkrete Offerte ein. Der Architekt K., L.,
wurde von E. darauf aufmerksam gemacht, dass seine Mutter einen Neubau plane
und dass er ebenfalls ein Projekt einreichen könne. Ende 1999 stellte A. fest, dass
die bestehenden Gebäude geräumt wurden. Er deutete diese Arbeiten als Ab-
bruchtätigkeiten am Bauobjekt und verlangte deshalb umgehend eine Aussprache
mit seiner Cousine. In der Folge konnten sich die beiden Parteien in Bezug auf das
Honorar nicht einigen. A. erklärte sich bereit, einen Rabatt von 30 % zu gewähren.
Die Verhandlungen scheiterten dennoch. Schliesslich wurde das Projekt von K. aus-
geführt. Am 28. Mai 2001 stellte A. für seine Aufwendungen Fr. 19'963.35 in Rech-
nung. Mit Prozesseingabe vom 10. Oktober 2002 wurde auf den Zuschlag für den
nicht erhaltenen Auftrag verzichtet, weshalb die geforderte Summe nun Fr.
18'148.45 (inkl. 7.5% Mehrwertsteuer) beträgt.
F. Nachdem die besagten Rechnungen nicht beglichen wurden, beauftragte
A. die M. Treuhand AG mit dem Inkasso. Mit Schreiben vom 26. Juli 2001 wurde B.
gemahnt. Am 6. November 2001 leitete die M. Treuhand AG die Betreibung ein.
Dagegen erhob B. Rechtsvorschlag.
G. Die vorliegende Streitsache wurde am 22. April 2002 beim Vermittleramt
des Kreises Trins instanziert. Nach erfolglos verlaufener Sühneverhandlung vom
14. Mai 2002 wurde am 26. September 2002 der Leitschein ausgestellt mit folgen-
den Rechtsbegehren:
„1.
Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 29'222.50 nebst Zins
zu 5% seit dem 28.06.2001 sowie die gesetzliche MWST zu bezahlen.

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2.
Unter betreibungsamtlicher, vermittleramtlicher, gerichtlicher und aus-
sergerichtlicher Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beklag-
ten.“
Die Beklagte beantragte die kostenfällige Abweisung der Klage.
H. Mit Prozesseingabe vom 10. Oktober 2002 prosequierte A. die Klage an
das Bezirksgericht Imboden. Darin reduzierte er seine Forderung von Fr. 29'222.50
auf Fr. 27'191.60 nebst Zins zu 5 % seit dem 26. Juli 2001. B. beantragte mit Pro-
zessantwort vom 31. Oktober 2002 die kostenfällige Abweisung der Klage.
I. Mit Urteil vom 2. Juni 2003, mitgeteilt am 29. August 2002, erkannte das
Bezirksgericht Imboden:
„1.
Die Klage wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Vermittleramtes des Kreises Trins in der Höhe von Fr.
200.-- sowie diejenigen des Bezirksgerichtes Imboden, bestehend aus:
- einer Gerichtsgebühr von
Fr.
2'000.00
- einer Schreibgebühr von
Fr.
920.00
- Barauslagen von
Fr.
80.00
total somit
Fr.
3'000.00
werden vollumfänglich dem Kläger auferlegt. Aussergerichtlich hat der
Kläger die Beklagte mit Fr. 8'925.30 zu entschädigen.
3.
(Mitteilung)“
J. Dagegen liess A. am 5. September 2003 Berufung an das Kantonsgericht
von Graubünden erheben. Er beantragt:
„1.
Das Urteil des Bezirksgerichts Imboden vom 2. Juni, mitgeteilt am 29.
August 2003, sei vollumfänglich aufzuheben.
2.
Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 27'191.60 nebst Zins
zu 5% seit dem 26.07.2001 zu bezahlen.
3.
Unter betreibungsamtlicher, vermittleramtlicher, gerichtlicher und aus-
sergerichtlicher Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Be-
klagten und Berufungsbeklagten.“
K. An der mündlichen Berufungsverhandlung vom 25. November 2003 vor
Kantonsgericht waren Rechtsanwalt Dr. iur. Martin Schmid, der in Vertretung von
Rechtsanwältin Dr. iur Marianne Sonder erschienen ist, sowie Rechtsanwalt Dr. iur.
Marco Möhr anwesend. A. liess seine schriftlichen Berufungsbegehren bestätigen.
B. liess die kostenfällige Abweisung der Berufung beantragen. Rechtsanwalt Dr. iur.
Martin Schmid und Rechtsanwalt Dr. iur. Marco Möhr gaben überdies von ihren Vor-
trägen im Sinne von Art. 51 Abs. 1 lit. b OG schriftliche Ausführungen zu den Akten.

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Auf die Begründung der Anträge sowie auf das angefochtene Urteil wird, so-
weit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen.
Die Zivilkammer zieht in Erwägung :
1.
Im vorliegenden Fall ist umstritten, ob eine Entschädigung für die vom
Berufungskläger als Architekten erbrachten Leistungen geschuldet ist.
a) Der Architekturvertrag ist kein einheitlicher Vertragstypus, sondern für die
Qualifikation muss darauf abgestellt werden, was die Parteien im konkreten Archi-
tekturvertrag vereinbart haben. Je nachdem kann der Architekturvertrag ein einfa-
cher Auftrag (Art. 394 OR), ein Werkvertrag (Art. 363 OR) oder ein gesetzlich nicht
geregelter Vertrag, allenfalls ein gemischtes Vertragsverhältnis sein (Gauch/Ter-
cier, Das Architektenrecht, 3. Aufl., Freiburg 1995, N 30). Gemäss Bundesgericht
ist der Gesamtvertrag des Architekten ein gemischter Vertrag (BGE 109 II 462 ff.).
Die Erstellung von Plänen und Projektstudien, das Ausarbeiten von Kostenvoran-
schlägen und Gutachten, das Führen der Baubuchhaltung und die Schlussabrech-
nung unterstehen dem Werkvertragsrecht (BGE 109 II 466 f.). Arbeitsvergebung,
Bauleitung, Baubetreuung und Prüfung des Bauwerks sind Auftragsleistungen
(BGE 115 II 61). Unterliegt der zu beurteilende Vertrag dem Werkvertragsrecht, so
liegt die Beweislast dafür, dass die Leistung einer Vergütung vereinbart wurde, im
Streitfall beim Architekten. War die Erbringung der vereinbarten Architektenleistun-
gen nach den Umständen nur gegen Entgelt zu erwarten, so geht eine tatsächliche
(natürliche) Vermutung dahin, dass die Parteien zumindest eine stillschweigende
Vergütungsabrede getroffen haben. Nach den Umständen zu vermuten ist die ver-
einbarte Entgeltlichkeit der Architektenleistungen bereits dann, wenn sie von einem
Architekten im Rahmen seiner Berufsausübung erbracht werden. Diese Vermutung
kann jedoch durch blossen Gegenbeweis entkräftet werden, weshalb sie nicht zu
einer Umkehr der Beweislast führt. Für das Gelingen des Gegenbeweises ist bloss
erforderlich, dass der Hauptbeweis erschüttert wird, nicht aber auch, dass der Rich-
ter von der Schlüssigkeit der Gegendarstellung überzeugt ist (BGE 120 II 397). So-
weit die Architektenleistungen dem Auftragsrecht unterstehen, so greift die Sonder-
bestimmung des Art. 394 Abs. 3 OR ein. Nach Art. 394 Abs. 3 OR wird eine Ver-
gütung geschuldet, wenn sie verabredet oder üblich ist. Ist also die Leistung einer
Vergütung üblich, so reicht dies nach Art. 394 Abs. 3 OR aus, damit der Auftragge-
ber vergütungspflichtig wird. Vorbehalten bleibt eine abweichende Abrede. Behaup-
tet der Auftraggeber, dass eine von der Übung abweichende Unentgeltlichkeit der

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Architektenleistungen vereinbart worden sei, so trägt er hiefür die Beweislast. Er hat
zu beweisen, dass der Vergütungsanspruch des Architekten wegbedungen wurde
(Gauch/Tercier, a.a.O., N 13 ff.).
b) Eine ausdrückliche Vereinbarung über die Entgeltlichkeit der im vorliegen-
den Fall interessierenden Leistungen wurde vom Kläger nicht geltend gemacht. Er
stellt sich vielmehr auf den Standpunkt, dass sowohl bei Anwendung von Werkver-
tragsrecht als auch Auftragsrecht die Entgeltlichkeit vermutet beziehungsweise als
üblich erachtet werde und es deshalb zu einer Umkehr der Beweislast komme. B.
habe zu beweisen, dass er in jedem Fall ausdrücklich auf sein Honorar verzichtet
habe. Dieser Beweis gelinge ihr indessen nicht. Dieser Argumentation kann - wie
noch zu zeigen sein wird - nicht gefolgt werden.
2. a) Im Jahre 1994 wurde der Berufungskläger vom Ehepaar B. und C. be-
auftragt, Vorschläge zu unterbreiten für den Einbau einer kleinen Zweitwohnung im
Einfamilienhaus in F.. A. fertigte in der Folge Skizzen an und schätzte die Kosten
für den Einbau auf rund Fr. 178'640.--. Entgegen der Ansicht des Berufungsklägers
unterstehen diese Architekturleistungen dem Werkvertragsrecht und nicht dem Auf-
tragsrecht. Wie bereits ausgeführt, ist nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung die
Erstellung von Plänen (Skizzen und Projektstudien) sowie das Ausarbeiten von Kos-
tenvoranschlägen werkvertraglich zu qualifizieren. Mit der Herstellung von Plänen
schuldet der Architekt einen unkörperlichen Arbeitserfolg, der Gegenstand einer
werkvertraglichen Unternehmensleistung ist (vgl. Gauch/Tercier, a.a.O., N 31).
Fehlt es für die Annahme eines Werkvertrages nur an der Entgeltlichkeit der ge-
schuldeten Architektenleistung, so liegt ein werkvertragsähnlicher Innominatkon-
trakt vor (vgl. Gauch/Tercier, a.a.O., N 33). Ist nach dem Gesagten der hier interes-
sierende Architekturvertrag als Werkvertrag oder werkvertragsähnlicher Innominat-
kontrakt zu qualifizieren, so geht eine tatsächliche Vermutung dahin, dass die Par-
teien zumindest eine stillschweigende Vergütungsabrede getroffen haben. Nach
den Umständen zu vermuten ist die vereinbarte Entgeltlichkeit der Architektenleis-
tungen bereits dann, wenn sie von einem Architekten im Rahmen seiner Berufsaus-
übung erbracht werden. Die tatsächliche Vermutung für die getroffene Vergütungs-
abrede entfällt nicht schon deswegen, weil die Parteien bei Vertragsabschluss in
freundschaftlicher Beziehung zueinander standen (vgl. Gauch/Tercier, a.a.O., N
15). Diese Vermutung kann jedoch durch blossen Gegenbeweis entkräftet werden,
weshalb sie nicht zu einer Umkehr der Beweislast führt (Gauch, a.a.O., N 112). Im
vorliegenden Fall gilt es zu berücksichtigen, dass der Architekt A. der Cousin von
B. ist. Wie gerade ausgeführt, entfällt die tatsächliche Vermutung für die getroffene

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Vergütungsabrede nicht allein deswegen, weil die Parteien freundschaftlich oder
verwandtschaftlich verbunden sind. Dennoch ist diese Tatsache als Indiz dafür zu
werten, dass der Kläger die Erbringung einer unentgeltlichen Leistung versprochen
hat. Dies um so mehr, als es sich bei der hier interessierenden Architekturleistung
um eine Arbeit von geringem Umfang handelt (vgl. Gauch, Der Werkvertrag, 4. Aufl.,
Zürich 1996, N 113; Gauch/Tercier, a.a.O., N 15). Der Kläger hat lediglich einige
Skizzen angefertigt und einen Kostenvoranschlag präsentiert und fordert nun dafür
einen Betrag von Fr. 2'135.25. Die Geringfügigkeit dieser Arbeiten spricht demnach
gegen eine ausdrückliche oder stillschweigende Vergütungsabrede. Wie die Be-
klagte im Weiteren zu Recht darauf hinweist, war es dem Kläger bewusst, dass
erstere über mehrere überbaubare Liegenschaften verfügte, weshalb es durchaus
nachvollziehbar ist, dass A. in der Hoffnung auf grössere Aufträge auf eine Entschä-
digung für diese Arbeiten von geringem Ausmass verzichtet hat. Auch gilt es zu
berücksichtigen, dass Vorarbeiten nur ausnahmsweise entschädigt werden (vgl.
dazu auch Berner Kommentar, Koller, VI/2./3./1., Bern 1998, N 235 zu Art. 363 OR).
Wesentlich ist sodann die Tatsache, dass die Rechnung erst sieben Jahre nach
Abschluss der Arbeiten gestellt worden ist. Im Zeitraum zwischen 1994 und 2001
hat der Kläger noch weitere Arbeiten für die Beklagte verrichtet, ohne dass eine
Rechnungsstellung erfolgte. Erst am 28. Mai 2001 stellte A. gleichzeitig vier Rech-
nungen. Wie anders lässt sich dieses Verhalten nach Vertragsabschluss erklären,
als dass der Kläger im massgeblichen Zeitpunkt auf eine Vergütung verzichtet hat.
Der Kläger wendet ein, die Beklagte selber habe ausgesagt, über eine Ent-
schädigung sei nicht gesprochen worden. Aus rechtlicher Sicht bedeute dies eine
Vergütungspflicht. Wenn über eine Entschädigung nicht ausdrücklich verhandelt
worden sei, so liege eben keine Befreiung von der üblichen Vergütung vor. Diese
Argumentation überzeugt nicht, zumal der Kläger die von der Beklagten in ihrer Pro-
zessantwort festgehaltenen Aussagen aus dem Zusammenhang gerissen hat. Die
Beklagte hat denn auch in ihrer Prozessantwort ausdrücklich festgehalten, dass der
Kläger damals die Frage nach einer Entschädigung verneint habe. Erst sieben
Jahre später habe er Rechnung gestellt. Jahrelang habe er dies also nicht für nötig
erachtet, das heisse zum Ausdruck gebracht, dass er für die erwähnte Arbeit keine
Entschädigung wolle. Eine Entschädigung sei auch gar nicht vereinbart worden.
Wenn der Kläger anlässlich der Besprechung des Projektes - wie von der Beklagten
behauptet - ausdrücklich auf eine Entschädigung verzichtet hat, so steht die Aus-
sage, wonach eine Entschädigung nicht vereinbart worden sei, nicht im Wider-
spruch dazu. Der Zeuge C., der Ehemann der Beklagten, kann sich daran erinnern,
dass der Kläger gesagt habe, er müsse für seine Arbeiten nicht entschädigt werden.

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Anlässlich der gleichen Einvernahme sagte er aus, bezüglich der Entschädigung sei
nichts vereinbart worden. Auch in diesem Fall müssen die Aussagen zusammen-
hängend betrachtet werden. Wenn der Kläger anlässlich der fraglichen Bespre-
chung auf eine Entschädigung ausdrücklich verzichtet hat, so kann über eine Ent-
schädigung auch nichts vereinbart worden sein. Der Sohn der Beklagten, E.,
bestätigte im Übrigen ebenfalls, dass A. - nachdem er von der Durchführung des
Projektes abgeraten hatte - ausdrücklich auf eine Entschädigung verzichtet hat.
Im Resultat kann somit festgehalten werden, dass es der Beklagten gelungen
ist, den Hauptbeweis zu erschüttern, das heisst erhebliche Zweifel an der im vorlie-
genden Fall zu vermutenden Entgeltlichkeit der Architekturleistungen zu wecken.
Darüber hinaus ist ihr aber sogar der Nachweis gelungen, dass A. auf sein Honorar
verzichtet hat. Selbst also wenn die massgeblichen Arbeiten dem Auftragsrecht un-
terstehen würden, wären diese somit entschädigungslos geschuldet gewesen, da
der Beklagten der Beweis des Gegenteils gelungen ist.
b) Im Mai 1997 ersuchte die Beklagte ihren Cousin die Überbaubarkeit der
Parzelle Nr. 540 zu prüfen und entsprechende Vorschläge zu unterbreiten. In der
Folge erstellte der Kläger zwei Skizzen und ergänzte zwei Plankopien mit Handno-
tizen. Am 28. Mai 2001 stellte er dafür einen Aufwand von Fr. 962.15 in Rechnung.
Die Beklagte macht unter anderem geltend, die Arbeiten seien mangelhaft ausge-
führt worden, weshalb keine Entschädigung geschuldet sei.
Entgegen der Ansicht des Klägers ist auch dieser Vertrag als Werkvertrag
oder werkvertragsähnlicher Innominatkontrakt zu qualifizieren. Mit der Herstellung
von Skizzen schuldet der Architekt einen unkörperlichen Arbeitserfolg, der Gegen-
stand einer werkvertraglichen Unternehmensleistung ist (Gauch/Tercier, a.a.O., N
31). Demnach besteht vorliegend eine tatsächliche Vermutung, dass die Parteien
zumindest eine stillschweigende Vergütungsabrede getroffen haben, zumal der Klä-
ger seine Leistung im Rahmen der Berufsausübung erbracht hat. Diese Vermutung
kann jedoch durch blossen Gegenbeweis entkräftet werden (Gauch, a.a.O., N 112),
was der Beklagten auch gelingt. So gilt es zu beachten, dass diese Arbeiten einen
sehr geringen Umfang aufweisen. Selbst die Ehefrau des Klägers gab als Zeugin
zu Protokoll, ihr Mann habe kleinere Arbeiten für die Beklagte wie auch für andere
Kunden entschädigungslos verrichtet. Nebst dem geringen Umfang der Arbeiten
spricht auch die Zeitspanne bis zur Rechnungsstellung gegen eine ausdrückliche
oder stillschweigende Entschädigungsabrede. Vier Jahre liess der Kläger verstrei-
chen, ohne Rechnung zu stellen. In dieser Zeitspanne erledigte er noch weitere

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Arbeiten für die Beklagte und erst als er ein grösseres Projekt von B. nicht hat rea-
lisieren können, stellte er am 28. Mai 2001 gleich vier Rechnungen. Dieses Verhal-
ten lässt den Schluss zu, dass A. - in der Hoffnung ein grösseres Projekt für seine
Cousine realisieren zu können - im massgeblichen Zeitpunkt auf eine Entschädi-
gung verzichtet hat. Das Verhalten nach Vertragsabschluss kann nämlich zur Fest-
stellung des wirklichen Willens der Parteien bei Vertragsschluss beigezogen werden
(Gauch/Schluep/Schmid/Rey, Schweizerisches Obligationenrecht Allgemeiner Teil,
8. Aufl., Zürich 2003, N 1215). Kommt hinzu, dass kleine Akquisitionsarbeiten häufig
entschädigungslos ausgeführt werden.
Auch in diesem Fall kann somit im Resultat festgehalten werden, dass es der
Beklagten nicht nur gelungen ist, die Vermutung der Entschädigungspflicht zu er-
schüttern, sondern auch der Nachweis gelungen ist, dass der Kläger im massgebli-
chen Zeitpunkt auf eine Entschädigung verzichtet hat. Selbst also wenn Auftrags-
recht angewendet würde, müsste man im vorliegenden Fall von einer Gefälligkeits-
leistung ausgehen. Die Frage, ob die vom Kläger erbrachte Leistung mangelhaft
war, kann somit offen gelassen werden.
c) Im November 1997 wurde der Kläger gebeten, die Möglichkeit eines Ein-
baus einer Wohneinheit in den Stall des Sohnes zu prüfen. Den Akten kann ent-
nommen werden, dass der Kläger Skizzen und Grundrisse zeichnete sowie die mut-
masslichen Baukosten schätzte. In der Folge fand eine Besprechung mit E. statt.
Am 28. Mai 2001 stellte A. eine Rechnung über Fr. 6'001.60. Diese Forderung
wurde in der Prozesseingabe vom 10. Oktober 2002 auf Fr. 5'945.75 reduziert.
Selbst der Kläger bestreitet nicht, dass der vorliegend interessierende Ver-
trag dem Werkvertragsrecht untersteht. Somit stellt sich die Frage, ob es der Be-
klagten gelungen ist, die Vermutung der Entschädigungspflicht zu erschüttern. Wie
bereits in den beiden vorhergehenden Fällen geschildert, fällt auf, dass die Rech-
nungsstellung etliche Jahre nach Vertragserfüllung erfolgt ist. Dies ist als starkes
Indiz dafür zu werten, dass weder eine ausdrückliche noch eine stillschweigende
Vergütungsabrede getroffen worden ist. Vielmehr erhoffte sich der Kläger, ange-
sichts der Tatsache, dass die Cousine über mehrere Baugrundstücke verfügte,
später eine bedeutendere Architekturleistung erbringen zu dürfen. Kommt hinzu,
dass auch diese Arbeit einen relativ geringen Umfang aufweist. In der Architektur-
brache ist es durchaus üblich, kleinere Akquistitionsarbeiten unentgeltlich zu erbrin-
gen. Schliesslich bestätigte auch E., dass der Kläger für diese Arbeit keine Entschä-
digung wollte. E. sagte als Zeuge aus, er habe A. gefragt, ob er für ihn einen Stall-

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neubau planen möchte. Dieser habe die Frage verneint, da er über keine diesbe-
zügliche Erfahrung verfüge. Als er sodann begonnen habe, den Stallneubau zu pla-
nen, habe er A. mit der Frage konfrontiert, ob es möglich sei, bei der Milchkammer
eine Wohnung einzubauen. A. habe in der Folge mit Hilfe eines Grundrisses zwei
Folien angefertigt. Die Wohnung hätte einen Grundriss von rund 70 bis 100 m2 auf-
gewiesen. Er habe dem Kläger mitgeteilt, dass er aus finanziellen Gründen im heu-
tigen Zeitpunkt keine Wohnung einbauen könne. Es sei ihm vor allem darum ge-
gangen, beim Stallneubau, die Möglichkeit eines späteren Wohnungseinbaus nicht
zu verunmöglichen. In der Folge habe er den Kläger gefragt, was er ihm schulde.
Dieser habe geantwortet, er schulde ihm nichts, er solle ihm später etwas Käse
geben. N., die Frau des Klägers, bestätigte anlässlich ihrer Zeugenaussage, sie hät-
ten einmal von der Beklagten ein Pfund Käse erhalten. Auch wenn bei der Zeugen-
aussage von E. zu berücksichtigen ist, dass er der Sohn der Beklagten ist, sind
seine Aussagen schlüssig und werden teilweise sogar von der Ehefrau des Klägers
bestätigt.
Im Resultat kann somit festgehalten werden, dass es der Beklagten gelungen
ist, die zugunsten des Architekten bestehende Vermutung der Entschädigungs-
pflicht zu erschüttern, weshalb für die fragliche Arbeit keine Vergütung geschuldet
ist.
d) Im Rahmen einer Erbteilung vom 20. Dezember 1999 erhielt B. unter an-
derem die Hälfte der Liegenschaft des überbauten Grundstücks Nr. 757 (Restaurant
G.), nämlich den Stall und die Hälfte des Zwischenbaus, während ihr Bruder das
Restaurant und die Hälfte des Zwischenbaus erbte. Gemäss Behauptung des Klä-
gers hatte er in diesem Zusammenhang Vorschläge für die Landzuweisung unter
den Erben vorzubereiten. Diese Abklärungen sollten einer sinnvollen Überbaubar-
keit dienen. Die Beklagte bestreitet, den Kläger mit diesbezüglichen Arbeiten betraut
zu haben. Dass zwischen den Parteien ein entsprechender Vertrag zustande ge-
kommen ist, kann kaum bestritten werden, zumal den Akten entnommen werden
kann, dass der Kläger die fraglichen Arbeiten verrichtet hat (vgl. kB 15 und 16). Die
Erarbeitung von Vorschlägen für die Landzuweisung mit dem Ziel, eine sinnvolle
Überbaubarkeit zu ermöglichen, stellt eine planerische Tätigkeit dar, welche dem
Werkvertragsrecht untersteht (Gauch/Tercier, a.a.O., N 31). Fehlt es für die An-
nahme eines Werkvertrages nur an der Entgeltlichkeit der geschuldeten Architek-
tenleistung, so liegt ein werkvertragsähnlicher Innominatkontrakt vor (Gauch/Ter-
cier, a.a.O., N 33). Wie schon mehrfach dargestellt, besteht in diesem Fall eine
tatsächliche Vermutung, dass die Parteien zumindest eine stillschweigende Ver-

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gütungsabrede getroffen haben. Diese Vermutung kann jedoch durch blossen Ge-
genbeweis entkräftet werden. Gegen die Entgeltlichkeit der hier interessierenden
Arbeiten spricht der geringe Umfang der Arbeiten verbunden mit der Tatsache, dass
die beiden Parteien miteinander verwandt sind. Kommt hinzu, dass Vorarbeiten nur
ausnahmsweise entschädigt werden. Diesem Umstand ist vorliegend besonders
Beachtung zu schenken, zumal der Kläger damit rechnen konnte, für die Beklagte
ein grosses Projekt realisieren zu können. Somit kommt das Kantonsgericht zum
Schluss, dass der Beklagten der Gegenbeweis gelungen ist, weshalb für diese Ar-
beiten keine Entschädigung geschuldet ist.
e) Am 18. August 1999 lieferte der Kläger ein Vorprojekt ab betreffend Über-
bauung des der Beklagten anlässlich der vorerwähnten Erbteilung zugewiesenen
Landes. Die Beklagte behauptet einen Wettbewerb veranstaltet zu haben, woran
drei Architekten teilgenommen hätten. Es sei vereinbart worden, dass der Sieger
des Wettbewerbs das Bauvorhaben realisieren dürfe, während die anderen Teilneh-
mer nicht entschädigt würden. Der Kläger will keine Kenntnis von der Durchführung
eines Wettbewerbs gehabt haben. Es habe weder eine Eröffnung des Wettbewerbs
für alle Teilnehmenden stattgefunden noch sei ein einheitliches Wettbewerbspro-
gramm erstellt worden. Sein mit der Beklagten ausgehandelter Vertrag stimme in-
haltlich nicht mit den Verträgen der übrigen Architekten überein. I. habe nicht ein
Vorprojekt, sondern eine Offerte erstellen müssen, weshalb die Tätigkeit von I. eine
ganz andere gewesen sei. Zudem sei zwischen ihm und seiner Cousine nie verein-
bart worden, dass er Gratisarbeit zu verrichten habe.
Dieser Argumentation kann - wie noch zu zeigen sein wird - nicht gefolgt wer-
den. Dass die Erstellung eines Vorprojekts dem Werkvertragsrecht untersteht, wird
auch vom Kläger nicht in Zweifel gezogen. Somit besteht eine Vermutung für die
Entgeltlichkeit der Architekturleistungen, welche durch blossen Gegenbeweis er-
schüttert werden kann. Weiss der Architekt, dass der Bauherr auch noch andere
Architekten mit der gleichen Aufgabe betraut hat, so spricht dies gegen die Entgelt-
lichkeit (Berner Kommentar, a.a.O., N 235).
K., der schliesslich das besagte Projekt realisieren konnte, sagte als Zeuge
aus, der Sohn der Beklagten habe ihn gefragt, ob er am Projekt seiner Mutter inter-
essiert sei. Er habe ihm auch mitgeteilt, dass zwei oder drei weitere Mitbewerber
vorhanden seien. Innerhalb der Familie sei beschlossen worden, ein Wettbewerb
durchzuführen, wobei nur derjenige eine Entschädigung zu Gute habe, welcher den
Zuschlag für das Projekt erhalte. Er habe die Namen der übrigen Wettbewerbsteil-

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nehmer nicht gekannt. Ein Wettbewerbsprogramm habe er nicht erhalten. Der Ver-
trag sei mündlich abgeschlossen worden. E., der Sohn der Beklagten, sagte als
Zeuge, A. habe ebenfalls am Wettbewerb teilgenommen. Schliesslich hätten drei
Architekten ein Projekt eingereicht. Seine Mutter habe mit den Teilnehmern verab-
redet, dass die Teilnahme am Wettbewerb entschädigungslos zu erfolgen habe.
Derjenige, der das beste Projekt abliefere, dürfe den Bau realisieren und werde
dafür auch entschädigt. Bei den beklagtischen Akten befindet sich sodann ein
Schreiben von I., datiert vom 8. November 2001. Dieser bestätigte auf Anfrage, die
Familie B. habe sich im Herbst 1999 erkundigt, ob sie an der Planung und Verwirk-
lichung eines Umbaus in F. interessiert wären. Am 19. November 1999 hätten sie
eine konkrete Offerte unterbreitet. Sie hätten ihren Vorschlag für den Umbau auf-
grund einer mündlichen Orientierung seitens der Familie B. erarbeitet. Es sei ver-
einbart worden, es handle sich dabei um eine unverbindliche, kostenlose Offerte.
Als sie keine Zusage zur Weiterverarbeitung des Projekts erhalten hätten, hätten
sie nichts mehr unternommen.
Die Beteiligten wussten im vorliegenden Fall, dass noch andere Konkurren-
ten ein Vorprojekt erstellen würden. Dies kann der Zeugenaussage von K. entnom-
men werden. Aber auch I. ging davon aus, dass noch andere Mitbewerber aufge-
boten worden waren, ansonsten er sich sicherlich nach dem Verfahrensstand er-
kundigt hätte, nachdem die Familie B. über längere Zeit keine Reaktion zeigte. Wie
bereits dargestellt, spricht diese Tatsache gegen eine Vergütungspflicht. Kommt
hinzu, dass sowohl K. als auch I. bestätigen, die Beklagte beziehungsweise deren
Sohn hätten sie darüber informiert, dass lediglich derjenige, welcher das Projekt
realisieren dürfe, entschädigt werde. Es war demnach allen Beteiligten klar, dass
das Vorprojekt entschädigungslos erarbeitet werden sollte. Dies ist als starkes Indiz
dafür zu werten, dass auch der Kläger darüber in Kenntnis gesetzt worden ist, wo-
nach die Arbeiten für das Vorprojekt entschädigungslos zu erbringen waren. Aus
dem Umstand, dass der von der Beklagten durchgeführte Architekturwettbewerb
nicht nach den Regeln der Submission durchgeführt worden ist, lässt sich nichts
zugunsten der Klägers ableiten. Auch die Tatsache, dass kein einheitlicher Abga-
betermin vereinbart worden ist, schadet der Beklagten nicht. Es gilt in diesem Zu-
sammenhang zu berücksichtigen, dass der Vertrag mit dem Sieger, K., erst am 25.
Januar 2000 abgeschlossen worden ist. Auffallend ist schliesslich auch, dass der
Kläger die Rechnung erst am 28. Mai 2001 stellte, nachdem er das Vorprojekt am
18. August 1999 erstellt hatte und er spätestens im Januar 2000 Kenntnis von der
anderweitigen Vergabe des Auftrages haben musste. Auch wenn der Kläger in die-
ser Angelegenheit mit der Rechnungsstellung nicht so lange gewartet hat wie in den

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vorhergehend geschilderten Fällen, so deutet der unüblich lange Zeitabschnitt zwi-
schen Ausarbeitung und Rechnungsstellung doch darauf hin, dass weder eine aus-
drückliche noch stillschweigende Vergütungsabrede zwischen den Parteien getrof-
fen worden ist.
Im Resultat kann somit festgehalten werden, dass die Vermutung der Ent-
geltlichkeit durch den Gegenbeweis erschüttert worden ist, weshalb auch für das
Vorprojekt keine Entschädigung geschuldet ist.
3. Muss nach dem Gesagten die Berufung vollumfänglich abgewiesen wer-
den, so gehen die Kosten des Berufungsverfahrens zu Lasten des Berufungsklä-
gers, welcher die Berufungsbeklagte ausseramtlich angemessen zu entschädigen
hat (Art. 223 ZPO i.V.m. Art. 122 Abs. 2 und 1 ZPO).


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Demnach erkennt die Zivilkammer :
1.
Die Berufung wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens, bestehend aus einer Gerichtsgebühr
von Fr. 4'000.-- und einer Schreibgebühr von Fr. 225.--, insgesamt somit Fr.
4'225.--, gehen zu Lasten des Berufungsklägers, welcher die Berufungsbe-
klagte ausseramtlich mit Fr. 1'526.85 zu entschädigen hat.
3.
Mitteilung an:
__________
Für die Zivilkammer des Kantonsgerichts von Graubünden
Der Vizepräsident
Die Aktuarin