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Bezirksgericht Maloja


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Arbeitslosenversicherung.
Eintreten
auf
Erlassgesuch
betreffend verrechnete Rückforderungen der Versiche- rung.
– Für durch Verrechnung untergegangene Rückforderun- gen
der Arbeitslosenversicherung
kann
von Versicherten
grundsätzlich kein Erlassgesuch mehr gestellt werden (E.
2a, e).
– Im Arbeitslosenversicherungsrecht muss – entgegen der
Regelung in Art. 120 ff. OR – eine Rückforderung zu ihrer
Verrechenbarkeit nicht nur erfüllbar, sondern fällig sein (Art.
94 Abs. 1 AVIG); ein Erlassgesuch kann auch nach
Fälligkeit des Rückforderungsanspruchs gestellt werden,
solange die Rückforderungsansprüche noch nicht ver-
rechnet und damit noch nicht untergegangen sind (E.
2b–d).
– Die Verrechnung von fälligen Rückforderungsansprü- chen
mit von der Versicherung geschuldeten Leistungen kann
nicht
stillschweigend, d.h. durch
rein
faktisches
Einbehalten dieser Leistungen, erfolgen; es bedarf einer
ausdrücklichen Verrechnungserklärung gegenüber dem
Rückforderungsschuldner (E. 2e, f).
Assicurazione contro la disoccupazione. Entrata nel me- rito
di una domanda di condono riguardante la compen- sazione
di restituzioni dell’assicuratore.
– In principio, l’assicurato non può introdurre una do-
manda di condono per la restituzione di prestazioni
dell’assicurazione contro la disoccupazione che si sono
estinte in seguito a compensazione (cons. 2a, e).
– Contrariamente a quanto prevede l’art. 120 ss. CO, nella
normativa in materia di assicurazione contro la disoccu-
pazione la compensazione di una richiesta di restitu-
zione non deve solo essere scaduta, ma anche esigibile
(art. 94 cpv. 1 LADI); una domanda di condono può es-
sere interposta anche dopo la scadenza del diritto alla re-
stituzione, per quanto il diritto alla restituzione non sia
ancora stato compensato e quindi non si sia estinto
(cons. 2b – d).
– La compensazione di richieste di restituzione scadute con
prestazioni dovute dall’assicurazione non può avve- nire in
modo concludente, ovvero tramite una semplice ritenzione
di queste prestazioni, ma occorre un’esplicita
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dichiarazione di compensazione nei confronti di colui che
è tenuto alla restituzione (cons. 2e, f).
Erwägungen:
2. a) Die Vorinstanz vertritt den Standpunkt, es fehle an
einem tauglichen Erlassobjekt, da im Zeitpunkt des Erlassbegeh-
rens die Rückforderungen, die hätten erlassen werden sollen, be-
reits durch Verrechnung mit fälligen Leistungen untergegangen
gewesen seien.
b) Das zivilrechtliche Institut der Verrechnung gemäss
Art. 120 OR stellt dieTilgung einer eigenen Schuld durch Opferung
einer eigenen Forderung dar (Wolfgang Peter in: Heinrich Hon-
sell/Nedim Peter Vogt/Wolfgang Wiegand, Schweizerisches Privat-
recht [Basler Kommentar; nachfolgend zitiert: BK-Autor], Obliga-
tionenrecht I, 3. Auflage, Basel/Genf/München 2003, Vorbem. zu
Art. 120–126, RZ 1); sie bewirkt gemäss Art. 124 Abs. 2 OR die Til-
gung beider Forderungen, soweit sie sich ausgleichen. Die Ver-
rechnung ist auch im Arbeitslosenversicherungsrecht zulässig
(BGE 110 V 185 E. 2). Art. 94 Abs. 1 AVIG lässt indessen nur die
Verrechnung von Rückforderungen mit fälligen Leistungen auf-
grund AVIG zu, enthält also gegenüber dem Privatrecht, wo die
Hauptforderung lediglich erfüllbar sein muss (Theo Guhl u.a.,
Das Schweizerische Obligationenrecht mit Einschluss des Han-
dels- und Wertpapierrechts, 9. Auflage Zürich 2000, § 37 RZ 12; Urs
Leu in: BK, Art. 75, RZ 4 f.), eine Verschärfung der Voraussetzun-
gen.
c) Zu prüfen ist daher, ob sowohl der Rückforderungsan-
spruch als auch der Anspruch auf Leistungen der ALE-Taggelder
fällig waren. Bezüglich letzterer ist dies unproblematisch zu beja-
hen. Gemäss Art. 30 Abs. 1 AVIV erfolgt die Auszahlung der Ent-
schädigung für die abgelaufene Kontrollperiode in der Regel im
Lauf des folgenden Monats, weshalb die Entschädigungen für die
Monate November 2005 bis Januar 2006 zum Zeitpunkt des Erlas-
ses der Rückforderungsverfügung fällig waren.
d) Auch der Rückforderungsanspruch müsste für die Gül-
tigkeit der Verrechnung fällig gewesen sein. Die Rückforderung
von ausbezahlten Leistungen muss mittels förmlicher Verfügung
geltend gemacht werden, da sie ein Verwaltungshandeln darstellt,
das in die Rechte der Betroffenen eingreift. Diesen muss die Gele-
genheit zur Einsprache offen stehen, sollten sie mit der Rückfor-
derung nicht einverstanden sein. Vorliegend hatte die Kasse still-
schweigend und ohne Anhörung der Betroffenen die Zahlungen

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eingestellt, ohne die Versicherte über den Grund der Einstellung
oder die Höhe der Rückforderung in Kenntnis zu setzen; die Rück-
forderung wurde somit keinesfalls formell wirksam geltend ge-
macht. Dies erfolgte erst mit der Verfügung vom 14. Februar 2006,
welcher die einzelnen – die ursprünglichen Abrechnungen erset-
zenden – Rückforderungsabrechnungen (für die Monate August
bis Oktober 2005) sowie eine entsprechende Gesamtaufstellung
beigefügt waren. Gemäss Art. 54 Abs. 1 ATSG sind Verfügungen
vollstreckbar (und damit fällig), wenn sie nicht mehr durch Ein-
sprache angefochten werden können oder eine zulässige Einspra-
che keine aufschiebende Wirkung hat. Bezüglich der Frage der auf-
schiebenden Wirkung schweigt Art. 52 ATSG; grundsätzlich ist
jedoch anerkannt, dass der Einsprache aufschiebende Wirkung
zukommt (Ueli Kieser, ATSG-Kommentar, Art. 52 RZ 17). Da vorlie-
gend einer allfälligen Einsprache in der Verfügung die aufschie-
bende Wirkung nicht entzogen worden war, ist die Vollstreckbar-
keit dieser Verfügung somit erst nach Ablauf der Einsprachefrist,
d.h. – je nach Eingangsdatum bei der Beschwerdeführerin – Mitte
März 2006, eingetreten. Die Verfügung selbst bezog sich somit –
ebenso wie die vor diesem Zeitpunkt datierenden, als konkrete
Teil-Verrechnungserklärungen zu wertenden Abrechnungen 1–3 –
auf eine noch nicht fällige Forderung. Sie war daher offensichtlich
unzulässig und vermochte keine Wirkung zu entfalten. Die in der
Literatur umstrittene Frage, ob grundsätzlich eine vor Entstehen
der Verrechnungsmöglichkeit abgegebene Verrechnungserklärung
gültig wäre und demnach die Verrechnungserklärungen zum Zeit-
punkt der Fälligkeit der Forderung wirksam geworden wären (da-
gegen: Andreas von Tuhr/Arnold Escher, Allgemeiner Teil des
Schweizerischen Obligationenrechts, Bd. 2, 3. Aufl., Zürich 1974,
S. 205; dafür: Eugen Bucher, Schweizerisches Obligationenrecht,
Allgemeiner Teil ohne Deliktsrecht, 2. Aufl. Zürich 1988, S. 431; zit.
in: BK-Peter, Art. 124 RZ 2), kann vorliegend offen bleiben, da – wie
nachfolgend gezeigt wird – die Verrechnung auch noch aus ande-
ren Gründen unwirksam war.
e) Um die Verrechnungswirkung herbeizuführen, muss der
Verrechnende zudem eine gültige Verrechnungserklärung gegen-
über dem Verrechnungsgegner abgeben. Es handelt sich um die
Ausübung eines Gestaltungsrechts durch empfangsbedürftige
Willenserklärung (vgl. BK-Peter, Art. 124 RZ 1, mit Hinweisen). Die
stillschweigende Einbehaltung von Versicherungsleistungen ent-
spricht diesen Anforderungen keinesfalls; auch die Verfügung vom
14. Februar 2006 hält nur den Betrag der Rückforderung sowie den

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Grundsatz, dass diese mit fälligen Forderungen verrechnet werde,
fest. Gegen welche konkreten Forderungen verrechnet wurde bzw.
werden soll, lässt sich ihr jedoch nicht entnehmen, weshalb auch
sie keine gültige Verrechnungserklärung enthält. Hingegen erfül-
len die Teilabrechnungen 1– 4 die entsprechenden Voraussetzun-
gen. Während – wie gezeigt – die in den Abrechnungen 1–3 geltend
gemachten Beträge noch nicht fällig und damit zum Zeitpunkt des
Verfügungserlasses noch gar nicht verrechenbar waren, erfolgte
die in Abrechnung 4 erklärte Teil-Verrechnung nach Rechtskraft der
Verfügung vom 14. Februar 2006 und war daher grundsätzlich
zulässig. Jedoch hatte die Beschwerdeführerin am 4. April 2006
bereits form- und fristgerecht ein Erlassgesuch hinsichtlich der ge-
samten Rückforderung gestellt. Über dieses hätte die Vorinstanz in
jedem Falle zunächst materiell entscheiden müssen. Zudem ist
das – innerhalb der 90-tägigen Frist gestellte – Erlassgesuch be-
züglich der einzelnen Abrechnungen als Gesuch um Erlass einer
anfechtbaren Verfügung im Sinne des Art. 51 Abs. 2 ATSG zu wer-
ten: Ein Erlassantrag setzt notwendig voraus, dass der Erlass der
Forderung (noch) möglich ist. Implizit hat die Versicherte durch die
Stellung des Gesuchs erklärt, dass sie sowohl mit den bereits zu-
gestellten Abrechnungen 1–3 als auch mit allenfalls noch ausste-
henden Teilabrechnungen nicht einverstanden war. Es sind keiner-
lei Anhaltspunkte dafür ersichtlich, dass die Beschwerdeführerin
die dort erklärten Verrechnungen – wie der Beschwerdegegner vor-
bringt – ausdrücklich anerkannt haben sollte. Die Versicherte hat
somit sinngemäss verlangt, dass bezüglich der einzelnen Verrech-
nungen anfechtbare Verfügungen erlassen werden sollen, damit
die entsprechenden Abrechnungen keine Rechtskraft erlangen.
Diesem Gesuch ist die Vorinstanz bis heute nicht nachgekommen,
weshalb die in den Abrechnungen 1– 4 enthaltenen Verrechnungs-
erklärungen noch nicht formgültig erklärt und daher unwirksam
sind.
f) Zusammenfassend kann festgestellt werden, dass die in
den Abrechnungen 1–3 geltend gemachten Verrechnungen schon
deshalb nicht geeignet waren, die entsprechenden Teil-Rückforde-
rungen der Beschwerdegegnerin untergehen zu lassen, da diese
zu diesem Zeitpunkt noch gar nicht vollstreckbar und damit fällig
waren. Zusätzlich liegt in keinem Fall (Abrechnungen 1–4) eine
gültige Verrechnungserklärung vor; auch sind diese Abrechnungen
noch nicht rechtskräftig geworden. Da die Vorinstanz somit keine
gültige Verrechnung vorgenommen hat, besteht ihr Rückforde-
rungsanspruch gegen die Beschwerdeführerin weiterhin. Über ihr

8/10 Sozialversicherung PVG 2008
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form- und fristgerecht gestelltes Erlassgesuch ist daher materiell
zu entscheiden.
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Urteil vom 1. April 2008