gr_gerichte · ZK1 2012 35 · 2012-08-21 · de

Aufsichtsbeschwerde gegen den Willensvollstrecker | Berufung ZGB Erbrecht

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
__________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 21. August 2012
Schriftlich mitgeteilt am:
ZK1 12 35
23. August 2012
Entscheid
I. Zivilkammer
Vorsitz
Brunner
RichterInnen
Michael Dürst und Schlenker
Aktuar ad hoc
Ludwig
In der zivilrechtlichen Berufung bzw. Beschwerde
des X., Berufungskläger bzw. Beschwerdeführer, vertreten durch MLaw Andri 
Hotz, Goldgasse 11, 7002 Chur, 
gegen
den Entscheid des Bezirksgerichts Plessur, Einzelrichter vom 2. Mai 2012, mitge-
teilt am 24. Mai 2012, in Sachen A., Berufungsbeklagte bzw. Beschwerdegegne-
rin, B., Berufungsbeklagter bzw. Beschwerdegegner, C., Berufungsbeklagter bzw. 
Beschwerdegegner, alle vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Marius Brem, Lu-
zernerstrasse 51a, 6010 Kriens, gegen Berufungskläger,
betreffend Aufsichtsbeschwerde gegen den Willensvollstrecker,
hat sich ergeben:


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I. Sachverhalt
A.
Am 24. Februar 2010 verstarb D. sel., geboren am _, zuletzt wohnhaft an 
der _strasse _, _. In seiner letztwilligen Verfügung vom 29. Januar 2010 hatte er 
den gesetzlichen Erben – seinen drei Kindern A., B. und C. – den jeweiligen erb-
rechtlichen Pflichtteil zugesprochen und verfügt, sie hätten nur ein Anrecht auf 
Auszahlung ihres Erbteils in Geldform. Gleichzeitig vermachte er seine Wohnung 
an der _strasse _, _, samt Mobiliar seinem Bruder, X., und ernannte diesen zum 
Willensvollstrecker.
B.
Die amtliche Eröffnung des Testaments von D. sel. erfolgte am 4. März 
2010. Der Kreispräsident des Kreises _ stellte gleichentags fest, X. habe das 
Mandat des Willensvollstreckers angenommen und stellte diesem einen Willens-
vollstreckerausweis aus.
C.
Am 9. Februar 2012 reichten A., B. und C. eine Aufsichtsbeschwerde gegen 
den Willensvollstrecker beim Bezirksgericht Plessur ein. Sie beantragten darin:
„1. Der Beschwerdegegner sei anzuweisen, zu Handen der Erbengemein-
schaft im Nachlass D. sel. innert 30 Tagen nach Rechtskraft des anbe-
gehrten Entscheids einen ordnungsgemässen Rechenschaftsbericht zu 
erstellen;
2. Der Beschwerdegegner sei dazu anzuhalten, zu Handen der Erbenge-
meinschaft im Nachlass D. sel. innert 30 Tagen nach Rechtskraft des 
anbegehrten Entscheids eine ordnungsgemässe Aufstellung der Aktiven 
und Passiven des Nachlasses zu erstellen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten des Beschwer-
degegners.“
Zur Begründung führten sie aus, die von X. erhaltenen Unterlagen, seine Amts-
führung als Willensvollstrecker sowie das Inventar des Nachlasses litten an ver-
schiedenen Mängeln und Unzulänglichkeiten, so dass sie nicht geeignet seien, die 
Tätigkeit des X. als Willensvollstrecker einer angemessenen Kontrolle zu unterzie-
hen. X. stellte das Begehren, die Beschwerde sei abzuweisen.
D.
Der Einzelrichter des Bezirksgerichts Plessur entschied am 2. Mai 2012, 
mitgeteilt am 24. Mai 2012:
„1. Die Beschwerde wird gutgeheissen.
2. X. wird verpflichtet, in der Nachlasssache des D. sel. zu Handen der Er-
bengemeinschaft innert 30 Tagen seit Vollstreckbarkeit des vorliegen-
den Entscheides eine ordnungsgemässe Aufstellung der Aktiven und 
Passiven des Nachlasses sowie einen ordnungsgemässen Rechen-
schaftsbericht zu erstellen.


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3. [Kosten]
4. [Rechtsmittelbelehrung]
5. [Mitteilung]“
Der Entscheid wurde damit begründet, das vom Willensvollstrecker erstellte Inven-
tar des Nachlasses sei mangelhaft, da es unvollständig und ungenügend doku-
mentiert sei. Zudem habe X., auch wenn er den Beschwerdeführern periodisch 
Unterlagen zugestellt habe, einen eigentlichen Rechenschaftsbericht bisher nicht 
verfasst.
E.
Gegen diesen Entscheid erhob X. am 8. Juni 2012 ein als Berufung be-
zeichnetes Rechtsmittel an das Kantonsgericht von Graubünden. Er beantragte, 
der Entscheid des Bezirksgerichts Plessur vom 2. Mai 2012 sei aufzuheben und 
die Willensvollstreckerbeschwerde gegen X. vom 9. Februar 2012 sei abzuweisen. 
A., B. und C. beantragten in ihrer Berufungsantwort, auf die Berufung sei nicht 
einzutreten, eventualiter sei sie vollumfänglich abzuweisen.
F.
Auf die weiteren Ausführungen in den Rechtsschriften sowie im angefoch-
tenen Entscheid wird – soweit erforderlich – in den nachfolgenden Erwägungen 
eingegangen.
II. Erwägungen
1.
Nach Art. 308 Abs. 2 der Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO; SR 
272) ist gegen Entscheide in vermögensrechtlichen Angelegenheiten die Berufung 
nur zulässig, wenn der Streitwert mindestens CHF 10‘000.- beträgt. Die Zustän-
digkeit des Kantonsgerichts von Graubünden ergibt sich aus Art. 7 Abs. 1 des Ein-
führungsgesetzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (EGzZPO; BR 
320.100). Im vorliegenden Fall handelt es sich um eine vermögensrechtliche An-
gelegenheit (BGE 135 III 578 E.6.4 S. 581; Diggelmann, in: Brunner / Gasser / 
Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar, Zürich 
2011, Art. 91 N 33). Unklar ist indessen die Höhe des Streitwerts im vorliegenden 
Fall. Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist es jedenfalls willkürlich, 
den Streitwert der Willensvollstreckerbeschwerde mit dem Nachlasswert gleichzu-
setzen (BGE 135 III 578 E.6.5 S. 582). Da vorliegend ausschliesslich einzelne, 
punktuelle Handlungen des Willensvollstreckers beurteilt werden sollen, nämlich 
das Unterlassen der Informationspflicht hinsichtlich des Nachlassinventars und 
eines Rechenschaftsberichts, und auch der zugrundeliegende Nachlass keine 


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aussergewöhnliche finanzielle Tragweite aufweist, rechtfertigt sich die Festlegung 
des Streitwertes auf jedenfalls unter CHF 10‘000.-. Da somit die Streitwertgrenze 
der Berufung unterschritten ist, kann auf diese nach Art. 308 Abs. 2 ZPO nicht 
eingetreten werden. Insoweit erweist sich somit die Rechtsmittelbelehrung der 
Vorinstanz als unzutreffend.
a)
Gegen den Entscheid der Vorinstanz wäre jedoch die Beschwerde nach 
Art. 319 lit. a ZPO zulässig gewesen. Wird das von einer Partei eingereichte 
Rechtsmittel falsch bezeichnet und erweist es sich, dass die Eingabe dennoch die 
Voraussetzungen bezüglich Form und Frist des an sich zulässigen Rechtsmittels 
aufweist, so nimmt das Gericht eine Konversion vor – in dem Sinne, als dass es 
das falsch bezeichnete Rechtsmittel als dasjenige, welches zulässig gewesen wä-
re, entgegennimmt (Urteil des Kantonsgerichts von Graubünden vom 20. Oktober 
2011, ZK1 11 64, E.1d; Blickenstorfer, in: Brunner / Gasser / Schwander [Hrsg.], 
Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar, Zürich 2011, Vorbem. Art. 308-
334 N 67). Da für die Beschwerde im vorliegenden Fall nach Art. 321 Abs. 1, 2 
und 3 ZPO die nämlichen Regelungen wie für die Berufung nach Art. 314 Abs. 1 
ZPO und Art. 311 Abs. 1 und 2 ZPO hinsichtlich der Frist- und Formerfordernisse 
gelten, ist die Eingabe als Beschwerde entgegenzunehmen. Es wird dadurch je-
doch die Kognition der Rechtsmittelinstanz dergestalt eingeschränkt, als dass jeg-
liche Noven nach Art. 326 Abs. 1 ZPO vom Rechtsmittelverfahren ausgeschlossen 
sind und das Kantonsgericht den Sachverhalt nach Art. 320 lit. b ZPO nur noch 
unter dem Gesichtspunkt der offensichtlichen Unrichtigkeit zu prüfen befugt ist. 
"Offensichtlich unrichtig" bedeutet dabei willkürlich (BGE 136 II 304 E.2.4 S. 314). 
Da die genannten Frist- und Formerfordernisse eingehalten wurden, wird auf die 
Beschwerde eingetreten. 
b)
Der Willensvollstrecker steht bei seiner Tätigkeit unter behördlicher Auf-
sicht, wie Art. 595 Abs. 3 des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (ZGB; SR 210) 
festhält, auf den Art. 518 Abs. 1 ZGB nach einhelliger Meinung von Lehre und 
Praxis verweist und der somit analog anwendbar ist (Künzle, in: Hausheer / Walter 
[Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerisches Zivilgesetzbuch, Das Erbrecht, Bern 
2011, Art. 517-518, N 515; Christ, in: Abt / Weibel [Hrsg.], Praxiskommentar Erb-
recht, Basel 2007, Art. 518, N 88). Die Behörde wird dabei auf Beschwerde hin 
tätig. Gegenstand der Beschwerde können getroffene, beabsichtigte oder unter-
lassene Handlungen des Willensvollstreckers sein (Künzle, a.a.O., Art. 517-518, N 
522). Die Behörde ist nur zur Überprüfung der Handlungen des Willensvollstre-
ckers unter formellen Gesichtspunkten zuständig, eine materielle Beurteilung vor-
zunehmen ist Sache des Zivilgerichts (Künzle, a.a.O., Art. 517-518, N 523; Christ, 


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a.a.O., Art. 518, N 89). Als Massnahmen stehen der Aufsichtsbehörde sachbezo-
gene Massnahmen wie Empfehlungen und Weisungen an den Willensvollstrecker 
oder disziplinarische Massnahmen wie Verweis, Busse, oder allenfalls die Abset-
zung des Willensvollstreckers offen (Christ, a.a.O., Art. 518, N 93 ff.; Künzle, 
a.a.O., Art. 517-518, N 535 ff.). Im Kanton Graubünden übt nach Art. 83 Abs. 1 
des Einführungsgesetzes zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch (EGzZGB; BR 
210.100) der Bezirksgerichtspräsident die Aufsicht über den Willensvollstrecker 
aus.
2.
Es gehört zu den Pflichten des Willensvollstreckers, zu Beginn seiner Tätig-
keit ein vollständiges, logisch gegliedertes Inventar des Nachlasses mit Auflistung 
von Aktiven und Passiven zu erstellen (Christ, a.a.O., Art. 518, N 43 ff.; Künzle, 
a.a.O., Art. 518-518, N 107 ff.). Des Weiteren hat der Willensvollstrecker gegenü-
ber den Erben in analoger Anwendung von Art. 400 Abs. 1 des Bundesgesetzes 
betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: 
Obligationenrecht) (OR; SR 220) Rechenschaft über seine Tätigkeit abzulegen. In 
der Regel geschieht dies, indem er mit der Schlussabrechnung einen Rechen-
schaftsbericht erstellt. Dieser Rechenschaftsbericht dient der Information der Er-
ben über die Tätigkeiten des Willensvollstreckers und führt, ausgehend vom In-
ventar des Nachlasses, aus, inwiefern sich der Nachlass durch welche Tätigkeiten 
des Willensvollstreckers verändert hat. Bei längerdauernden Mandaten hat der 
Willensvollstrecker eine Pflicht zur periodischen Berichterstattung: Er hat unter 
diesen Umständen jeweils jährlich einen Rechenschaftsbericht und eine detaillier-
te Honorarabrechnung zuhanden der Erben zu erstellen (Christ, a.a.O., Art. 518, N 
36 ff.; Karrer / Vogt / Leu, in: Honsell / Vogt / Geiser [Hrsg.], Basler Kommentar, 
Zivilgesetzbuch II, Basel 2011, Art. 518, N 17; Künzle, a.a.O., Art. 517-518, N 407 
ff.). Die Unterlagen haben dabei jeweils geordnet, aus sich heraus verständlich 
und nachvollziehbar zu sein (Künzle, a.a.O., Art. 517-518, N 407). 
a)
Der Beschwerdeführer führt an, er habe den Erben bereits am 25. April 
2010 eine Inventaraufstellung zukommen lassen. Auf diesem Dokument sind unter 
der Überschrift „Zusammenstellung“ in Listenform folgende Posten aufgeführt: Ein 
Pensionskassenguthaben des Verstorbenen, je ein Privat- resp. Sparkonto, mit 
Saldo jeweils per Todestag und per 26. April 2010 [sic], zwei offene Rechnungen 
(„Sunrise“ und „Bildhauer“), ein Posten „Hypothek“ sowie ein Posten „GKB Konto 
Säule 3A“. Diese Zusammenstellung ist aber weder nach Aktiven und Passiven 
gegliedert, noch kann sie als vollständig angesehen werden, fehlen doch bei-
spielsweise die Liegenschaft, die sich im Eigentum des Verstorbenen befand, so-


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wie eine Übersicht bisher angefallener Kosten, wie beispielsweise die Bestat-
tungskosten. 
b)
Im Teilungsvertrag, den X. den Erben am 21. Februar 2011 vorlegte, findet 
sich zwar eine nach Aktiven und Passiven geordnete Aufstellung, es fehlt unter 
den Aktiven jedoch ein Hinweis auf die zuvor noch erwähnten Bankkonten. Des 
Weiteren ist den vorinstanzlichen Ausführungen zuzustimmen, dass eine Datie-
rung des Inventars fehlt, sowie, dass einzelne Positionen nicht genügend doku-
mentiert wurden, was der Beschwerdeführer auch nicht bestreitet. So findet sich 
unter den Passiven eine anwaltliche Honorarforderung über CHF 5‘000.-, wobei 
sich in den Akten nur eine Honorarnote besagten Anwalts über rund CHF 3‘300.- 
findet. Auch bezüglich eines nach den Bankbezügen am 6. Januar 2011 offen-
sichtlich durch den Willensvollstrecker getätigten Barbezugs über CHF 50‘000.- 
vom Privatkonto des Verstorbenen ist X. eine Information schuldig geblieben. Auf-
grund der Widersprüchlichkeiten respektive der fehlenden Punkte vermögen die 
besprochenen Dokumente deshalb den Zweck eines übersichtlichen, logisch ge-
gliederten Inventars nicht zu erfüllen.
Eine identische Aufstellung findet sich im Anhang zur undatierten Liste „Aufwen-
dungen im Todesfall D.“, weshalb darauf nicht im Besonderen einzugehen ist. 
Zusammenfassend ist der Vorinstanz deshalb zustimmen, dass ein eigentliches 
Inventar über den gesamten Nachlass bisher nicht erstellt wurde, weshalb die 
Weisung der Vorinstanz, der Beschwerdeführer habe ein Inventar des Nachlasses 
zu erstellen, in dieser Hinsicht nicht zu beanstanden ist.
c)
Der Beschwerdeführer führt an, er habe dem Rechtsvertreter der Be-
schwerdegegner bereits am 26. April 2011 einen Rechenschaftsbericht zukommen 
lassen. Es handelt sich dabei um eine Liste, überschrieben mit „Aufwendungen im 
Todesfall D.“. Darin werden als erster Punkt, datiert mit „24. Februar 2010“, die 
Kosten für Todesanzeige, Blumenkauf und Danksagung (neben den Punkten „Ab-
klärung im Spital“ und „Angehörige benachrichtigen“, die der Beschwerdeführer 
offensichtlich als Vergütungsanspruch nach Art. 517 Abs. 3 ZGB anführt) mit pau-
schal CHF 1‘000.- aufgeführt. Die restliche Aufstellung beschränkt sich jedoch auf 
eine Auflistung, wie viel Zeit der Beschwerdeführer für welche Tätigkeiten aufge-
wendet hat und welcher Anspruch auf Vergütung ihm daraus erwachse. Es han-
delt sich bei der Auflistung mithin um eine Honorarrechnung des Willensvollstre-
ckers. Der Rechenschaftsbericht hat jedoch zum Zweck, ausgehend vom Inventar 
des Nachlasses darzulegen, inwiefern sich dieser durch welche Tätigkeiten des 
Willensvollstreckers verändert hat. Dadurch soll es den Erben ermöglicht werden, 


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nachzuvollziehen, welche Tätigkeiten der Willensvollstrecker zur Verwaltung und 
Liquidation des Nachlasses vorgenommen hat, ob diese angemessen waren und 
welchen Einfluss sie auf die Erbmasse hatten. Dass dies anhand einer Honorar-
rechnung, die ausschliesslich in tabellarischer Form den Zeitaufwand des Willens-
vollstreckers dokumentiert, nicht möglich ist, ist offensichtlich. Zudem findet sich 
inmitten der Auflistung die Bemerkung: „Provisorischer Auszug nicht gerichtlich 
verwendbar“. Der Beschwerdeführer geht also selbst von einer bloss provisori-
schen Aufstellung aus. Es ist deshalb mit der Vorinstanz übereinzustimmen, dass 
der Beschwerdeführer einen eigentlichen Rechenschaftsbericht bisher nicht ver-
fasst hat. Demzufolge ist auch die Weisung der Vorinstanz an den Beschwerde-
führer, er habe zuhanden der Erbengemeinschaft einen Rechenschaftsbericht zu 
erstellen, nicht zu beanstanden.
3.
Der Beschwerdeführer rügt die Kostenauflage durch die Vorinstanz; die 
Höhe der ihm auferlegten Kosten sei unangemessen. Die Vorinstanz hat die Ge-
richtskosten auf CHF 1‘500.- festgelegt. Nach Art. 15 Abs. 2 des Einführungsge-
setzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (EGzZPO; BR 320.100) bemisst 
sich die Gerichtskostenpauschale nach dem Aufwand, dem Interesse und den 
wirtschaftlichen Verhältnissen der kostenpflichtigen Person. Der Kostenrahmen für 
Entscheide des summarischen Verfahrens beträgt nach Art. 5 Abs. 1 der Verord-
nung über die Gerichtsgebühren in Zivilverfahren (VGZ; BR 320.210) CHF 100.- 
bis CHF 5‘000.-. Angesichts des Aufwands und der Aktenlage ist jedenfalls nicht 
festzustellen, dass sich die Gebühr, die noch deutlich im unteren Bereich des Kos-
tenrahmens angesetzt wurde, unangemessen sei. Der Beschwerdeführer begrün-
det denn seine Ansicht auch nicht weitergehend. Bezüglich der ausseramtlichen 
Entschädigung ist zu beachten, dass die Vorinstanz bereits eine Reduktion der ihr 
vom klägerischen Anwalt eingereichten Kostennote vorgenommen hat, indem sie 
den Stundensatz von CHF 280.- auf CHF 240.- senkte. Inwiefern sie vom detail-
liert aufgeführten anwaltlichen Aufwand hätte abweichen sollen, ist nicht ersichtlich 
und wird vom Beschwerdeführer auch nicht weitergehend begründet. Was die Rü-
ge anbelangt, die Vorinstanz habe den Beschwerdegegnern eine ausseramtliche 
Entschädigung zugesprochen, die höher ausfiel, als diese sie beantragt hatten, so 
ist dieser Punkt durch den Hinweis auf das versehentliche Übermitteln einer un-
vollständigen Honorarnote an X. hinreichend geklärt. Somit erweist sich der Kos-
tenentscheid der Vorinstanz nicht als unangemessen.
4.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens hat der Beschwerdeführer nach Art. 
106 Abs. 1 ZPO die Kosten des Rechtsmittelverfahrens zu tragen. Die Gerichts-
kosten werden in Anwendung von Art. 10 Abs. 1 VGZ auf CHF 2‘500.- festgelegt. 


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Der Rechtsvertreter der Beschwerdegegner hat keine Kostennote eingereicht. An-
gesichts des geringeren Aufwandes für das Rechtsmittelverfahren ist die ausser-
amtliche Entschädigung für das Verfahren vor Kantonsgericht deshalb auf CHF 
1‘500.- inkl. MwSt. festzulegen.


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III. Demnach wird erkannt
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von CHF 2‘500.- gehen zulasten 
von X., welcher die Beschwerdegegner zudem ausseramtlich mit CHF 
1‘500.- inkl. MwSt. zu entschädigen hat.
3.
Gegen diese, einen Streitwert von weniger als CHF 30'000.- betreffende 
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 2 lit. a des Bundesgeset-
zes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (Bundesgerichtsgesetz, 
BGG; SR 173.110) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, geführt werden, wenn sich eine Rechtsfrage 
von grundsätzlicher Bedeutung stellt. Andernfalls ist die subsidiäre Verfas-
sungsbeschwerde gemäss Art. 113 ff. BGG gegeben. In beiden Fällen ist 
das Rechtsmittel dem Bundesgericht schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröff-
nung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 
42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die 
Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfahren 
der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff., 90 ff. und 113 ff. BGG.
4. Mitteilung an: