gr_gerichte · ZK1 2013 76 · 2013-10-24 · de
Zivilprozessordnung

vorläufige Eintragung eines provisorischen Bauhandwerkerpfandrechts | Berufung ZGB Sachenrecht

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Ref.:
Chur, 24. Oktober 2013
Schriftlich mitgeteilt am:
ZK1 13 76
29. Oktober 2013
Urteil
I. Zivilkammer
Vorsitz
Brunner
Richter
Michael Dürst und Schlenker
Aktuar ad hoc
Brunner
In der zivilrechtlichen Berufung
des Dr. X._____, Berufungskläger, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Peter Fer-
tig, Löwenstrasse 22, 8021 Zürich,
gegen
den Entscheid des Einzelrichters am Bezirksgericht Plessur vom 2. Juli 2013, mit-
geteilt am 4. Juli 2013, in Sachen Y . _ _ _ _ _ A G , Berufungsbeklagte, gegen
den Berufungskläger,
betreffend vorläufige Eintragung eines provisorischen Bauhandwerkerpfandrechts,
hat sich ergeben:

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I. Sachverhalt
A.
Mit Abschluss des Werkvertrages vom 16. Juni/21./31. Juli 2011 zwischen
der Stockwerkeigentümerschaft A._____ und X._____ als Bauherren einerseits
und der Y._____ AG (Bauleitung und Lieferant) und B._____ AG (Unternehmerin)
andererseits vereinbarten die erwähnten Parteien, das gesamte Dach der Liegen-
schaft A._____ zu sanieren. Dazu gehört auch die Terrasse der Attikawohnung
von X._____. Als Werkpreis wurde ein Betrag von Fr. 130‘573.05 vereinbart.
B.
Da die Arbeiten sowohl gemeinschaftliche Gebäudeteile der Stockwerkei-
gentümergemeinschaft als auch die X._____ zur Sondernutzung zustehende Ter-
rasse betrafen, schlossen die Parteien am 27. Mai 2011 eine Vereinbarung, worin
unter anderem aufgeschlüsselt wurde, welche Arbeiten zu Lasten von X._____
gehen.
C.
Mit Eingabe vom 14. Mai 2013 reichte die Y._____ AG beim Einzelrichter
am Bezirksgericht Plessur ein Gesuch betreffend vorläufige Eintragung eines
Bauhandwerkerpfandrechtes auf der Stockwerkeigentümerparzelle Nr. _____,
Stammgrundstück Nr._____ des Grundbuches der Stadt Chur, welche im Eigen-
tum von X._____ steht, für eine Summe von Fr. 32‘438.10 zuzüglich Zins zu 5%
seit dem 31. August 2012 ein. Anlässlich der Instruktionsverhandlung vom 2. Juli
2013 vor dem Einzelrichter am Bezirksgericht Plessur wurde der Forderungsbe-
trag im Vergleich zur Gesuchseinreichung von Seiten der Y._____ AG auf
Fr. 54‘245.20 nach oben korrigiert (vgl. dazu act. IV./2, Ziffer 3 des Protokolls der
Instruktionsverhandlung vom 2. Juli 2013).
D.
Mit Entscheid vom 2. Juli 2013, mitgeteilt am 4. Juli 2013, erkannte der Ein-
zelrichter in Zivilsachen am Bezirksgericht Plessur wie folgt:
„1.a) Das Gesuch wird gutgeheissen und das Grundbuchamt Chur wird
angewiesen, zu Gunsten der gesuchstellenden Partei, der Y._____
AG die vorläufige Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts für
eine Pfandsumme von CHF 54‘245.20 zuzüglich 5% Zins seit dem
31. August 2012 auf der StWE-Parzelle Nr._____, Grundstück
Nr._____ Grundbuch Chur, im Eigentum von X._____, vorzumerken.
b) Die grundbuchamtlichen Kosten gehen zu Lasten der Y._____ AG.
2.
Der Y._____ AG wird eine Frist bis zum 4. Oktober 2013 zur Einrei-
chung der Klage auf Eintragung des Pfandrechts angesetzt. Bei un-
genutztem Ablauf der Frist wird die Vormerkung der vorläufigen Ein-
tragung ohne weiteres von Amtes wegen gelöscht.

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3.a)
Die Gerichtskosten in Höhe von CHF 1‘500.00 (Entscheidgebühr) ge-
hen zu Lasten von X._____ und werden mit dem von der Y._____ AG
geleisteten Vorschuss verrechnet.
b)
X._____ hat die Y._____ AG mit CHF 300.00 (inkl. Barauslagen und
MwSt.) aussergerichtlich zu entschädigen und ihr den geleisteten
Vorschuss in Höhe von CHF 1‘500.00 zu ersetzen.
4.
[Rechtsmittelbelehrung]
5.
[Mitteilung]“
E.
Gegen diesen Entscheid reichte X._____ (nachfolgend: Berufungskläger)
am 15. Juli 2013 Berufung beim Kantonsgericht von Graubünden ein. Darin bean-
tragte der Berufungskläger, den Entscheid des Bezirksgerichts Plessur vom 2. Juli
2013 aufzuheben und das Begehren um vorläufige Eintragung eines gesetzlichen
Pfandrechtes gemäss Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB abzuweisen. Eventualiter sei das
Verfahren zur Neubeurteilung an das Bezirksgericht Plessur zurückzuweisen. Dies
unter Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich der Mehrwertsteuer zu Lasten
der Berufungsbeklagten. Zur Begründung führte der Berufungskläger im Wesentli-
chen die fehlende Passivlegitimation an. Vorliegend gehe es um die Sanierung
des Flachdaches, also um Arbeiten an einem zwingend gemeinschaftlichen Teil
der Liegenschaft. Er sei als einzelner Stockwerkeigentümer beziehungsweise als
einzelner Miteigentümer an den gemeinschaftlichen Teilen der Liegenschaft je-
doch nicht passivlegitimiert. Des Weiteren seien die letzten Arbeiten an der Ter-
rasse durch die Berufungsbeklagte im November 2012 ausgeführt worden. Die
Berufungsbeklagte habe aufgrund des Zahlungsverzugs des Bauherrn die Arbei-
ten eingestellt, weshalb die viermonatige Verwirkungsfrist zur Eintragung des
Pfandrechts spätestens Ende März 2013 abgelaufen sei. Schliesslich seien an der
Richtigkeit des Forderungsbetrags von Fr. 54‘245.20 aufgrund der nicht nachvoll-
ziehbaren Differenz von rund Fr. 20‘000.-- zum ersten Begehren erhebliche Zwei-
fel anzubringen, weshalb der Forderungsbetrag nicht glaubhaft gemacht worden
sei.
F.
Mit Berufungsantwort vom 2. August 2013 (Poststempel: 5. August 2013)
nahm die Y._____ AG (nachfolgend: Berufungsbeklagte) Stellung zur erhobenen
Berufung und beantragte, die Berufung des Berufungsklägers sei vollumfänglich
abzuweisen und der Entscheid des Bezirksgerichtes Plessur vom 2. Juli 2013 zu
bestätigen. Die Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. Mehrwertsteuer) seien
dem Berufungskläger aufzuerlegen. Begründend führte die Berufungsbeklagte an,
dass der Werkvertrag vom 16. Juni/21./31. Juli 2011 auf die Vereinbarung vom
27./29./31. Mai 2011 hinweise. Sinngemäss werde darin festgehalten, dass nicht

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nur die Stockwerkeigentümergemeinschaft, sondern auch der Berufungskläger als
Bauherr auftrete. Auch beschränke sich der durch die ausgeführten Arbeiten ent-
standene Mehrwert auf seine Stockwerkeinheit. Zusätzliche Arbeiten seien nötig
gewesen und diese habe der Berufungskläger auch vor der Vorinstanz akzeptiert.
Von einer Einstellung der Arbeiten könne auch nicht gesprochen werden. Vielmehr
liege es am Berufungskläger, dass die Arbeiten weiter ausgeführt würden. Bei-
spielsweise seien, wie dem Werkvertrag vom 16. Juni/21./31. Juli 2011 zu ent-
nehmen sei, die Bodenplatten auf dem Terrassenboden noch zu verlegen.
Schliesslich sei auch trotz mehrmaliger Aufforderung die Auswahl des weiteren
Baumaterials durch den Berufungskläger nicht erfolgt.
G.
Auf die weiteren Ausführungen in den Rechtsschriften sowie im angefoch-
tenen Entscheid wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen ein-
gegangen.
II. Erwägungen
1.a)
Beim vorliegend angefochtenen Entscheid über die vorsorgliche Eintragung
eines Bauhandwerkerpfandrechts handelt es sich gemäss herrschender Lehre und
Rechtsprechung um einen Entscheid über eine vorsorgliche Massnahme
(Art. 261 ff. ZPO; BGE 137 III 563 E. 3.3 mit Hinweisen auf zahlreiche Publikatio-
nen zur neuen eidgenössischen ZPO; dazu auch Rainer Schumacher, Sachliche
Zuständigkeit der Handelsgerichte für die Anordnung des vorläufigen Grundbuch-
eintrags eines Bauhandwerkerpfandrechts - ZPO 6 V, in: Baurecht 2/2012,
S. 72 ff.). Nach der neusten bundesgerichtlichen Rechtsprechung werden solche
Entscheide fernerhin als Zwischen- und nicht mehr als Endentscheide angesehen
(BGE 137 III 589 E. 1.2.3; Urteil des Bundesgerichts 5A_541/2011 vom 3. Januar
2011; diese Rechtsprechung zusammenfassend: Rainer Schumacher, Bauhand-
werkerpfandrecht, Rechtsmittel im summarischen Verfahren betreffend vorläufigen
Grundbucheintrag, in: Baurecht 2/2012, S. 74 ff.). Gemäss Art. 308 Abs. 1 lit. a
und b ZPO sind sowohl erstinstanzliche Zwischenentscheide als auch erstinstanz-
liche Entscheide über vorsorgliche Massnahmen mit Berufung anfechtbar. Der
gemäss Art. 308 Abs. 2 ZPO für eine Berufung in vermögensrechtlichen Angele-
genheiten notwendig zu erreichende Streitwert von Fr. 10‘000.-- ist vorliegend bei
Weitem erreicht. Die Zuständigkeit des Kantonsgerichts von Graubünden ergibt
sich ferner aus Art. 7 Abs. 1 des Einführungsgesetzes zur Schweizerischen Zivil-
prozessordnung (EGzZPO; BR 320.100). Nach Art. 249 lit. d Ziff. 5 ZPO gilt in An-

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gelegenheiten betreffend vorläufige Eintragung gesetzlicher Grundpfandrechte
(Art. 712i, 779d, 779k und 837-839 des Schweizerischen Zivilgesetzbuches [ZGB;
SR 210]) - wie es auch vorliegend der Fall ist - das summarische Verfahren. Glei-
ches gilt im Übrigen auch aufgrund von Art. 249 lit. d Ziff. 11 ZPO für die Vormer-
kung von Verfügungsbeschränkungen und vorläufige Eintragungen im Streitfall
(Art. 960 Abs. 1 Ziff. 1, 961 Abs. 1 Ziff. 1 und 966 Abs. 2 ZGB).
b)
Gegen einen im summarischen Verfahren ergangenen Entscheid beträgt
die Frist zur Einreichung der Berufung und zur Berufungsantwort je 10 Tage, wo-
bei die Berufung unter Beilage des angefochtenen Entscheides schriftlich und be-
gründet einzureichen ist (Art. 311 i.V.m. Art. 314 ZPO). Die gegen den Entscheid
des Einzelrichters in Zivilsachen des Bezirksgerichtes Plessur vom 2. Juli 2013,
mitgeteilt am 4. Juli 2013, gerichtete Berufung wurde dem Kantonsgericht von
Graubünden am 15. Juli 2013 zugestellt. Diesbezüglich gilt es festzustellen, dass
die Berufung frist- und formgerecht eingereicht wurde. Die weiteren Prozessvor-
aussetzungen geben zu keinen weiteren Bemerkungen Anlass, sodass auf die
Berufung einzutreten ist.
2.a)
Wie bereits erwähnt, findet vorliegend gemäss Art. 249 lit. d Ziff. 5 ZPO das
summarische Verfahren Anwendung. Hierbei handelt es sich um ein beschränktes
Verfahren, dessen typische Merkmale Flexibilität und Schnelligkeit sind. Dem
Zweck des summarischen Verfahrens entsprechend sind grundsätzlich nur sofort
greifbare, das heisst liquide Beweismittel zulässig, denn nur solche können ohne
Verzug abgenommen werden. Entsprechend ist gemäss Art. 254 Abs. 1 ZPO der
Beweis grundsätzlich und in erster Linie durch Urkunden zu erbringen. Andere
Beweismittel werden nur ausnahmsweise, d.h. unter den Voraussetzungen von
Art. 254 Abs. 2 ZPO zugelassen. Damit ist klar, dass der Urkundenbeweis im
summarischen Verfahren das im Vordergrund stehende Beweismittel darstellt.
Auch im summarischen Verfahren muss grundsätzlich der volle Beweis abge-
nommen werden. Die Beschränkung der Beweismittel in Art. 254 ZPO führt mithin
nicht zu einer Beschränkung des Beweismasses. Ausnahmen im Sinne einer Be-
schränkung des Beweismasses auf Glaubhaftmachung gelten nur, wo diese im
Gesetz speziell vorgesehen sind, was nach Art. 961 Abs. 3 ZGB gerade bei der
vorläufigen Eintragung ins Grundbuch der Fall ist (vgl. Stephan Mazan, in: Karl
Spühler/Luca Tenchio/Dominik Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar, Schweizeri-
sche Zivilprozessordnung, Basel 2010, N 1 ff. und N 10 zu Art. 254: ferner Myriam
A. Gehri/Michael Kramer, Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar,
Zürich 2010, N 1 ff. zu Art. 254; Marco Chevalier, in: Thomas Sutter-Somm/Franz

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Hasenböhler/Christoph Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung [ZPO], 2. Aufl., Zürich 2013, N 1 ff. zu Art. 254). Die vorläufi-
ge Eintragung im Sinne von Art. 961 ZGB wird demgemäss durch den Richter ver-
fügt, wenn der Anspruch glaubhaft gemacht wurde. Glaubhaft gemacht ist eine
Tatsache schon dann, wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente spre-
chen, selbst wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sich die be-
hauptete Tatsache nicht verwirklicht haben könnte. Das Beweismass der blossen
Glaubhaftmachung ist im summarischen Verfahren betreffend die vorläufige Ein-
tragung eines Bauhandwerkerpfandrechtes ins Grundbuch besonders stark her-
abgesetzt. Nach herrschender Lehre und Rechtsprechung darf die vorläufige Ein-
tragung nur verweigert werden, wenn das beantragte Bauhandwerkerpfandrecht
als ausgeschlossen erscheint oder höchst unwahrscheinlich ist. Im Zweifelsfall,
namentlich bei unklarer oder unsicherer Rechtslage, ist die vorläufige Eintragung
zu bewilligen beziehungsweise die aufgrund einer superprovisorischen Verfügung
bereits erfolgte vorläufige Eintragung zu bestätigen und der Entscheid über die
Berechtigung des Baupfandrechts dem Hauptprozess betreffend definitive Eintra-
gung zu überlassen (Rainer Schumacher, Das Bauhandwerkerpfandrecht, 3. Auf-
lage, Zürich 2008, N 1394 ff.; Jürg Schmid, in: Heinrich Honsell/Nedim Peter
Vogt/Thomas Geiser [Hrsg.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch II, 4. Auflage,
Basel 2011, N 16 zu Art. 961). Nach Art. 961 Abs. 3 ZGB hat der Unternehmer
allerdings keinen absoluten Anspruch auf den vorläufigen Grundbucheintrag. Be-
reits im summarischen Verfahren darf die Gerichtsbehörde den Anspruch auf ein
Baupfandrecht umfassend abklären und das Gesuch um den vorläufigen Grund-
bucheintrag ablehnen, wenn der Baupfandanspruch ausgeschlossen ist (Schuma-
cher, a.a.O., N 1394 in fine).
b)
Die Beschränkung der zulässigen Beweismittel im summarischen Verfahren
auf die sofort greifbaren und der Ausschluss von Beweismitteln, deren Abnahme
längere Zeit in Anspruch nimmt (v.a. Zeugeneinvernahmen, Gutachten), aber im
ordentlichen Verfahren zulässig sind, führen dazu, dass ein Begehren um vorläufi-
ge Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts nur abgelehnt werden kann,
wenn der Pfandanspruch praktisch ausgeschlossen ist und der Nachweis des
Bauhandwerkerpfandrechts mit den vollen Beweismöglichkeiten des ordentlichen
Verfahrens faktisch undenkbar ist. Besteht noch eine einigermassen realistische
Möglichkeit, den entsprechenden Beweis im nachfolgenden ordentlichen Prozess
zu führen, ist das Begehren um vorläufige Eintragung gutzuheissen, da die Folgen
für den schon im Massnahmeverfahren abgewiesenen Unternehmer zu ein-

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schränkend wären (vgl. Schumacher, Bauhandwerkerpfandrecht, Ergänzungs-
band zur 3. Auflage, Zürich 2011, N 628).
3.
Der Berufungskläger rügt in seiner Berufung, er sei im vorliegenden Fall
nicht passivlegitimiert. Im Konkreten ist der Berufungskläger der Auffassung, die
von der Y._____ AG ausgeführten Arbeiten beträfen gemeinschaftliche Bauteile
der zu Stockwerkeigentum ausgeschiedenen Liegenschaft, so dass lediglich die
Stockwerkeigentümergemeinschaft passivlegitimiert sein könne. Es gehe bei der
Sanierung des Flachdaches um Arbeiten an einem zwingend gemeinschaftlichen
Teil der Liegenschaft. Die Zugehörigkeit des Daches als elementarer Teil der Ge-
bäudehülle zu den gemeinschaftlichen bestehe immer, auch wenn das Dach mit
einem Sondernutzungsrecht belastet ist. Die pfandrechtliche Belastung habe folg-
lich nicht auf dem Stockwerkeigentumsanteil des Berufungsklägers, sondern bei
allen Miteigentumsanteilen nach Massgabe der jeweiligen Wertquoten zu erfolgen
(act. A.1, II. Materielles, Ziffer 2 der Berufung vom 15. Juli 2013). Diese Aus-
führungen greifen - wie nachfolgend darzulegen sein wird - zu kurz. Grundsätzlich
hat die Passivlegitimation die Frage zum Inhalt, wer hinsichtlich des streitigen An-
spruchs materiell-rechtlich verpflichtet und demzufolge als beklagte Partei in den
Prozess einzubeziehen ist (Staehelin/Staehelin/Grolimund, Zivilprozessrecht,
2. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2013, § 13 N 20). Dazu ergibt sich folgendes: Unbe-
stritten ist wohl, dass das Dach, welches teilweise auch die Terrasse der Stock-
werkeinheit des Berufungsklägers bildet, sachenrechtlich ein gemeinschaftlicher
Gebäudeteil ist (vgl. dazu die Ausführungen des Berufungsklägers unter
II. Materielles, Ziffer 2.1 der Berufung vom 15. Juli 2013, mit weiteren Hinweisen
auf Wermelinger, Das Stockwerkeigentum, Zürich 2010, N 151 zu Art. 712b ZGB;
vgl. Tuor/Schnyder/Schmid/Rumo-Jungo, Das Schweizerische Zivilgesetzbuch,
13. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2009, § 100 N 43; vgl. auch Schmid/Hürlimann-Kaup,
Sachenrecht, 4. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2012, N 1023). Darauf kommt es indes-
sen nicht ausschliesslich an. Wie im Stockwerkeigentum üblich wird die Dachter-
rasse als Sondernutzungsrecht zugunsten der X._____ gehörenden Stockwerk-
einheit ausgeschieden sein, was vom Berufungskläger in seiner Berufungsschrift
denn auch bestätigt wird (act. A.1, II. Materielles, Ziffer 2.3 der Berufung). Hierzu
ist einleitend noch folgendes anzumerken: Das Stockwerkeigentum ist der Mitei-
gentumsanteil an einem Grundstück, der dem Miteigentümer das Sonderrecht
gibt, bestimmte Teile eines Gebäudes ausschliesslich zu benutzen und innen aus-
zubauen (Art. 712a Abs. 1 ZGB). Gegenstand des Sonderrechts können einzelne
Stockwerke oder Teile von Stockwerken sein, die als Wohnung oder als Einheit
von Räumen zu geschäftlichen oder anderen Zwecken mit eigenem Zugang in

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sich abgeschlossen sein müssen, aber getrennte Nebenräume umfassen können
(Art. 712b Abs. 1 ZGB). Die ausschliesslichen Benutzungsrechte (Sondernut-
zungsrechte) sind vom Sonderrecht zu unterscheiden. Die ausschliesslichen Be-
nutzungsrechte umfassen Bauteile, Anlagen und Grundstücksteile, die nicht zu
Sonderrecht ausgeschieden werden können, die aber trotzdem nur von einem be-
stimmten Stockwerkeigentümer benutzt werden sollen (Balkone, Gartensitzplätze,
Dachterrassen etc.). Diese ausschliesslichen Benutzungsrechte werden entweder
im Reglement oder in der Begründungsurkunde als solche ausgeschieden und in
den Plänen entsprechend gekennzeichnet (vgl. Schmid/Hürlimann-Kaup, a.a.O.,
N. 1023, mit weiteren Hinweisen). Für den vorliegend zu beurteilenden Fall bedeu-
tet dies, dass die Terrasse des Berufungsklägers nicht allen anderen Stockwerk-
eigentümern zur Verfügung steht, sondern das Nutzungsrecht ausschliesslich dem
Eigentümer der Stockwerkeinheit Nr._____ zusteht. In diesem Zusammenhang
drängt sich die Darstellung der Regelung zur Aufteilung des Pfandanspruchs bei
derart komplizierten Verhältnisse auf. Schumacher (vgl. a.a.O., N 798 ff.) weist
unter Bezugnahme auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung (vgl. dazu das Ur-
teil des Bundesgerichts 111 II 31 vom 17. Januar 1985, insbesondere E. 4, wo-
nach grundsätzlich alle Bestandteile und Gebäude des Grundstückes, an welchem
Stockwerkeigentum besteht, zu einer Einheit verbunden werden. Arbeitsleistungen
und Materiallieferungen des Bauhandwerkers wachsen daher wertmässig unmit-
telbar der im Miteigentum der Stockwerkeigentümer stehenden Liegenschaft an)
auf die Verteilungsmethode nach dem Akzessionsprinzip hin. Dabei wird davon
ausgegangen, dass bauliche Aufwendungen, die nicht einer einzelnen Stockwerk-
einheit beziehungsweise einem einzelnen Sonderrecht zugewiesen werden kön-
nen, sondern für sogenannte gemeinschaftliche Anlagen erfolgten, quotenpropor-
tional allen Stockwerkeinheiten zu belasten sind, auch wenn diese Anlagen aus-
schliesslich einem einzigen Gebäude oder nur einem Teil eines Gebäudes einer
im Stockwerkeigentum stehenden Überbauung nützen (Schumacher, a.a.O., N
800). Schumacher ist demgegenüber der Auffassung, dass sachenrechtliche
Überlegungen kein Verteilungskriterium abzugeben vermögen. Was das Eigentum
anbelange, gebe es keine verschiedenen Bestandteile, also weder Alleineigentum
an einem Stockwerk noch (davon abgegrenztes) teilweise gemeinschaftliches Ei-
gentum. Mit dem Sonderrecht werde das Akzessionsprinzip beim Stockwerkeigen-
tum auch nicht bloss teilweise durchbrochen. Sachenrechtlich sei alles Miteigen-
tum, auch alle Bestandteile, die den Sonderrechten der Stockwerkeigentümer zu-
gewiesen seien. Wenn ein einzelner Miteigentümer die ihm zugewiesenen Räume
teurer ausbaue, würden die entsprechenden Bauteile zufolge des Akzessionsprin-

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zips zu Bestandteilen des gemeinschaftlichen Eigentums (Miteigentums) und er-
höhten ebenfalls den Gesamtwert des Stammgrundstücks. Davon profitierten die
allfälligen Gläubiger mit Grundpfandrechten zulasten des Stammgrundstücks. Das
Akzessionsprinzip sei deshalb kein Verteilungskriterium (vgl. dazu eingehend
Schumacher, a.a.O., N 804 ff.). Anzuknüpfen sei vielmehr bei den ausschliessli-
chen Verfügungsrechten, welche das Sonderrecht mit seinem räumlichen Bezug
dem einzelnen Stockwerkeigentümer verschaffe. Die Antwort auf die Frage, ob
eine Stockwerkeinheit überhaupt und, wenn ja, in welcher Höhe belastet werden
dürfe, hänge davon ab, ob die fraglichen Bauarbeiten den Wert der betreffenden
Stockwerkeinheit tatsächlich erhöht hätten beziehungsweise zur konkreten Ver-
mehrung des Wertes der betreffenden Stockwerkeinheit geeignet seien (Mehr-
wert- oder Wertschöpfungsprinzip; Schumacher, a.a.O., N 805 f.). Die Auffassung
von Schumacher hat einiges für sich; indessen muss diese Streitfrage im vorlie-
genden Fall aus folgenden Gründen nicht entschieden werden.
Gemäss dem Werkvertrag vom 16. Juni/21./31. Juli 2011 (Vorinstanz act. II./1 und
5) trat der Berufungskläger nämlich direkt als Besteller auf. So wird X._____ im
soeben erwähnten Werkvertrag explizit als Partei und Bauherr aufgeführt. Dem-
nach bestimmte er selbst - und nicht etwa die Stockwerkeigentümergemeinschaft -
, welche Arbeiten, im speziellen für seine Stockwerkeinheit beziehungsweise für
seine im Sondernutzungsrecht stehende Dachterrasse, auszuführen waren. Die
von ihm bestellten Bauarbeiten sind unter diesem Aspekt ohne weiteres pfandbe-
rechtigt (vgl. Schumacher, Ergänzungsband, N 194, wonach die Bauarbeiten, die
vom Grundeigentümer direkt beim Unternehmer bestellt worden sind, baupfandbe-
rechtigt sind). Die Stockwerkeigentümergemeinschaft A._____ und der Beru-
fungskläger haben unter Beizug der Unternehmer im Mai 2011 eine Vereinbarung
(Vorinstanz act. II./2 und 6) getroffen, worin unter anderem aufgeschlüsselt wurde,
welche Arbeiten zu Lasten von X._____ gehen. Dies geschah ohne Zweifel auch
zu dem Zweck, dass nicht nachträglich die übrigen Stockwerkeigentümer mit Bau-
handwerkerpfandrechten für jene Arbeiten belastet würden, die lediglich dem Be-
rufungskläger beziehungsweise seiner Stockwerkeinheit zum Vorteil gereichten.
Unter diesen Umständen ist die Passivlegitimation des Berufungsklägers ohne
Zweifel zu bejahen. Die Rüge des Berufungsklägers erweist sich somit als nicht
stichhaltig, was in diesem Punkt zur Abweisung der Berufung führt.
4.
Der Berufungskläger bringt weiter vor, die viermonatige Frist gemäss
Art. 839 Abs. 2 ZGB zur Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts im Grund-
buch sei im Zeitpunkt der Gesuchstellung verstrichen gewesen, da seit November

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2012 keine Arbeiten mehr ausgeführt worden seien und die Berufungsbeklagte
diese wegen Zahlungsverzugs des Bauherren eingestellt habe, womit die Y._____
AG konkludent den Vertragsrücktritt bekundet habe (act. A.1, II. Materielles, Zif-
fer 3 der Berufung vom 15. Juli 2013). Die Berufungsbeklagte bestreitet dies in
ihrer Berufungsantwort unter anderem mit dem Hinweis, der Bauherr sei in Verzug
mit der Auswahl der noch zu verlegenden Granitplatten. Die Arbeiten seien nicht
beendet, sondern „am Laufen“ (act. A. 2, Ziffer 8 der Berufungsantwort vom 2. Au-
gust 2013). Unbestritten ist unter den Parteien offensichtlich, dass auf der Terras-
se des Berufungsklägers noch nicht alle Arbeiten gemäss dem ins Recht gelegten
Werkvertrag (Vorinstanz act. II./5, S. 11, Rz. 932, wo explizit Gehbeläge aus Be-
tonplatten genannt werden) ausgeführt sind. So fehlen noch die Bodenplatten,
was die Lebenspartnerin des Bauherrn mit E-Mail an Rechtsanwalt Fertig noch am
4. Juni 2013 feststellte und mit einem Foto sogleich dokumentierte (vgl. Vorinstanz
act. III./2). Von einer Vollendung der Arbeiten im Sinne von Art. 837 Abs. 2 ZGB
kann somit noch nicht gesprochen werden.
Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung kommt es bei einer für die Werk-
vollendung unerlässlichen Arbeit grundsätzlich nicht darauf an, ob ein unplanmäs-
siger Arbeitsunterbruch eingetreten ist, der vom Unternehmer zu vertreten ist. Der
Besteller könne bei zeitlicher Verzögerung den Unternehmer in Verzug setzen, um
anschliessend allenfalls den Vertrag vorzeitig zu beenden (vgl. dazu eingehend
Schumacher, a.a.O., N 1132 ff., mit weiteren Hinweisen; insbesondere das Urteil
des Bundesgerichts C.409/1987 vom 2. Dezember 1987 E. 3b).
Da die Verlegung von Bodenplatten als unerlässliche Vollendungsarbeit zu qualifi-
zieren ist, spielt es gemäss Bundesgericht somit keine Rolle, ob ein Arbeitsunter-
bruch stattgefunden hat, der vom Unternehmer zu vertreten ist. Letzteres kann
vom Berufungskläger zudem nicht bewiesen werden. Auf jeden Fall fehlt seitens
des Bauherrn eine Inverzugsetzung der Y._____ AG. Unter diesen Umständen
kann davon ausgegangen werden, dass die viermonatige Frist zur Eintragung des
Bauhandwerkerpfandrechts eingehalten ist. Somit erweist sich auch dieser beru-
fungsklägerische Einwand als unbegründet, weshalb die Berufung diesbezüglich
abzuweisen ist.
5.
In ihrem Gesuch betreffend vorläufige Eintragung eines Bauhandwerker-
pfandrechts vom 14. Mai 2013 hat die Berufungsbeklagte den Forderungsbetrag
mit Fr. 32‘438.10 zuzüglich Zins zu 5% seit dem 31. August 2012 beziffert. Anläss-
lich der Instruktionsverhandlung vom 2. Juli 2013 vor dem Einzelrichter in Zivilsa-

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chen am Bezirksgericht Plessur wurde die Forderung auf Fr. 54‘245.20 erhöht mit
der Begründung, im Mai seien dies noch andere Beträge gewesen, welche nun
kumuliert würden (act. A.1, II. Materielles, Ziffer 4 der Berufung vom 15. Juli 2013).
Die Vorinstanz hat in der Folge den erhöhten Betrag als provisorisches Pfandrecht
eintragen lassen. In seiner Berufung rügt der Berufungskläger dieses Vorgehen
mit der Begründung, seit November 2012 seien keine Bauarbeiten mehr ausge-
führt worden, so dass die Erhöhung nicht nachvollziehbar sei (act. A.1, II. Materiel-
les, Ziffer 4 der Berufung vom 15. Juli 2013). Mit Berufungsantwort von 2. August
2013 macht die Berufungsbeklagte dazu geltend, nebst dem schriftlichen Werkver-
trag sei noch ein mündlicher Werkvertrag über verschiedene Zusatzarbeiten ab-
geschlossen worden, welche mit entsprechenden Rechnungen belegt seien (act.
A. 2, Ziffer 11 der Berufungsantwort vom 2. August 2013).
a)
Vorweg gilt es zu prüfen, ob es prozessual zulässig ist, das mit Gesuch-
seinreichung gestellte Forderungsbegehren während des Verfahrens zu erhöhen.
Von Bedeutung ist in diesem Zusammenhang zunächst, dass es sich - wie ein-
gangs erwähnt - beim Verfahren um vorläufige Eintragung eines Bauhandwerker-
pfandrechts um ein Verfahren betreffend Erlass vorsorglicher Massnahmen han-
delt und die diesbezüglichen Entscheide lediglich in formelle, nicht aber in materi-
elle Rechtskraft erwachsen. Es ist demnach grundsätzlich möglich, in der gleichen
Sache ein neues Gesuch um vorsorgliche Massnahme zu stellen mit dem Zweck,
die bereits ergangenen gerichtlichen Anordnungen zu ergänzen oder abzuändern
(vgl. Huber, in: Thomas Sutter-Somm/Franz Hasenböhler/Christoph Leuenberger
[Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 2. Aufl.,
Zürich 2013, N 1 ff. zu Art. 261 ZPO). Dazu kommt, dass das für vorsorgliche
Massnahmen anzuwendende summarische Verfahren sich durch eine grosse Fle-
xibilität auszeichnet, die es dem Richter erlaubt, das Verfahren in verschiedener
Hinsicht auf den jeweils zu beurteilenden Fall anzupassen (Schumacher, Ergän-
zungsband, N 588 mit Hinweis auf Chevalier, a.a.O., N 2 zu Art. 248 ZPO). In die-
sem Sinne sieht Art. 252 Abs. 2 ZPO sogar vor, dass in einfachen und dringenden
Fällen das Gesuch auch mündlich zu Protokoll gegeben werden kann. So gut wie
die Gesuchstellerin nach Abschluss des summarischen Verfahrens ein neues Ge-
such mit zusätzlichen Forderungen hätte stellen können, hat sie nach eingeleite-
tem Verfahren auch ihr Rechtsbegehren erweitern können, zumal der Gesuchs-
gegner dadurch keine prozessualen Nachteile auf sich nehmen musste und an-
lässlich der Instruktionsverhandlung vom 2. Juli 2013 dazu Stellung nehmen konn-
te. Begründen lässt sich die Zulässigkeit der Erhöhung der Pfandsumme auch mit
Art. 227 Abs. 1 lit. a ZPO, wonach eine Klageänderung zulässig ist, wenn der

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geänderte oder neue Anspruch nach der gleichen Verfahrensart zu beurteilen ist
und mit dem bisherigen Anspruch in einem sachlichen Zusammenhang steht. Die-
se Bestimmung ist nach der Lehre auch im summarischen Verfahren anwendbar
(Killias, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung, Band II, Bern 2012, N 4 zu Art. 227 ZPO; Willisegger, in:
Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar zur Schweizerischen Zivil-
prozessordnung, Basel 2013, N 59 zu Art. 227 ZPO). Gerade bei vorläufigen Ein-
tragungen von Bauhandwerkerpfandrechten sind derartigen Forderungserhöhun-
gen relativ enge Grenzen gesetzt, da vielfach durch die Viermonatsfrist von
Art. 837 Abs. 2 ZGB eine spätere Erhöhung der Pfandforderung ausgeschlossen
ist. Da diese Frist aber - wie in vorstehender Erwägung 4 erwähnt - aufgrund der
noch auszuführenden Vollendungsarbeiten noch nicht abgelaufen ist, war im vor-
liegenden Fall die Ausweitung des Rechtsbegehrens prozessual zulässig.
b)
Zu prüfen bleibt, ob die Forderung von Fr. 54‘245.20 zuzüglich Zins seit
dem 31. August 2012 auch hinreichend glaubhaft gemacht wurde. Zu erinnern ist
in diesem Zusammenhang an das extrem herabgesetzte Beweismass bezüglich
der Glaubhaftmachung der Forderung (vgl. dazu vorstehende Erwägung 2a, wo-
nach eine Tatsache schon dann glaubhaft gemacht ist, wenn für deren Vorhan-
densein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn das Gericht noch mit der Mög-
lichkeit rechnet, dass sich die behauptete Tatsache nicht verwirklicht haben könn-
te). Die Gesamtforderung setzt sich zusammen aus drei Rechnungen der Y._____
AG für die Fenstervorbereitung für Flüssigkunststoffabdichtungen, für die Repara-
tur von Betonschwellen und Notüberläufe und für die Fenstervorbereitung für
Flüssigkunststoffabdichtungen Lamellen-Storen und Galerie (Rolladenschürzen),
demontieren und neu montieren (Vorinstanz act. II./10). In diesen Rechnungen
sind detaillierte Aufstellungen über die Art der Leistung, den Zeitpunkt, die Dauer
und den Preis enthalten. Sie setzen sich zusammen aus pfandberechtigten Leis-
tungen (Arbeit und Materiallieferung; vgl. Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB) in verschie-
denen Abrechnungsperioden (Verrechnungsdauer bis 25. Juni 2012, Verrech-
nungsdauer 2. Juli 2012 bis 6. August 2012 und Verrechnungsdauer 25. Juni 2012
bis 12. Oktober 2012). Der Berufungskläger setzt sich mit diesen Rechnungen
nicht substantiiert auseinander und bestreitet insbesondere weder im Grundsatz
noch im Einzelnen, dass diese Leistungen von der Berufungsbeklagten auch wirk-
lich erbracht wurden. Dies führt ohne weiteres zum Schluss, dass die Forderung
genügend glaubhaft gemacht wurde, so dass auch diese Rüge des Berufungsklä-
gers unbegründet ist. Mit keinem Wort geht der Berufungskläger auch auf den von
der Vorinstanz festgelegten Zins zu 5% ab dem 31. August 2012 ein, so dass es

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damit sein Bewenden hat. Somit ist die Berufung auch in diesem Punkt abzuwei-
sen.
6.
Der Berufungskläger beantragt die Aufhebung des gesamten vorinstanzli-
chen Entscheids und somit auch des Kostenpunkts (vgl. Ziffer 3a und b des Dis-
positives des angefochtenen Entscheids). Er begründet indessen mit keinem Wort,
weshalb er den Kostenspruch der Vorinstanz als rechtswidrig erachtet oder für
unangemessen hält. Insbesondere wird nicht gerügt, dass die Vorinstanz in einem
Verfahren um vorläufige Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts die Pro-
zesskosten dem Gesuchsgegner und Pfandeigentümer ohne Vorbehalt der defini-
tiven Kostenverteilung im Hauptverfahren auferlegt hat (vgl. zum Ganzen das Ur-
teil des Einzelrichters in Zivilsachen des Kantonsgerichts von Graubünden ERZ 13
205 vom 22. Juli 2013). Infolge fehlender Begründung des mitangefochtenen Kos-
tenpunktes durch den Berufungskläger (vgl. Art. 311 Abs. 1 ZPO) ist darauf nicht
weiter einzugehen.
7.
Die Berufung ist somit aufgrund der vorstehend genannten Gründe ge-
samthaft abzuweisen. Demnach gehen die Kosten des Berufungsverfahrens zu-
lasten des Berufungsklägers, welcher der nicht anwaltlich vertretenen Berufungs-
beklagten eine angemessene Umtriebsentschädigung auszurichten hat (Art. 106
Abs. 1 ZPO; vgl. PKG 2007 Nr. 6).

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III. Demnach wird erkannt:
1. Die Berufung wird abgewiesen.
2. Von Amtes wegen wird die Frist gemäss Ziffer 2 des Dispositives des ange-
fochtenen Entscheids zur Einreichung der ordentlichen Klage bis zum 10. De-
zember 2013 erstreckt.
3. Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 3000.-- gehen zulasten des Beru-
fungsklägers, welcher der Berufungsbeklagten eine Umtriebsentschädigung
von Fr. 500.-- (einschliesslich Mehrwertsteuer) auszurichten hat.
4. Gegen diese, einen Streitwert von mindestens 30'000 Franken betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b des Bundesgerichtsge-
setzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, geführt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesge-
richt schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung
der Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise ein-
zureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Vor-
aussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff.
und Art. 90 ff. BGG.
5. Mitteilung an: