gr_gerichte · ZK2 2020 24 · 2021-12-17 · de
Regionalgericht Imboden, Einzelrichter

Staatshaftung | Berufung übrige Fälle

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Urteil vom 17. Dezember 2021
Referenz
ZK2 20 24
Instanz
II. Zivilkammer
Besetzung
Hubert, Vorsitzender
Nydegger und Bergamin
Riesen-Ryser, Aktuarin ad hoc
Parteien
A._____
Berufungsklägerin 1
B._____
Berufungsklägerin 2
C._____
Berufungskläger 3
alle vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Andrea Schmid Kistler
Promenade 132 A, 7260 Davos Dorf
gegen
D._____
Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. Eva Druey Just
Vincenz & Partner, Masanserstrasse 40, 7000 Chur
Gegenstand
Staatshaftung
Anfechtungsobj.
Urteil des Verwaltungsgerichts von Graubünden vom 28.05.2020,
mitgeteilt am 09.06.2020 (Proz. Nr. 8-2017-73)
Mitteilung
21. Dezember 2021

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Sachverhalt
A.
Am _____ 2013 um 23:15 Uhr trat die 44-jährige E._____ in die Zentrale
Notfallstation des D._____ in F._____ ein. Der diensthabende Notfallarzt hatte sie
mit der Diagnose Erysipel bei Status nach Ulcus cruris (Ulkus am Unterschenkel)
nach Unfall mit Rezidiven eingewiesen. Als Nebendiagnosen hatte der Notfallarzt
Asthma bronchiale, Eisenmangel, Hypertonie [Bluthochdruck], einen viralen Infekt
der oberen Luftwege und Adipositas [Fettleibigkeit] festgehalten. Der in der Not-
fallstation initial gemessene Blutdruck war alarmierend tief, erholte sich jedoch
schnell nach der Gabe von 1000 ml NaCl 0.9 %. Der rechte Unterschenkel, an
dem sich der UIkus befand, war geschwollen, an einer Stelle rot-blau-livide ver-
färbt und schmerzte sehr stark. Etwa eine Stunde nach Eintritt in die Notfallstation
klagte E._____ über Übelkeit und heftige Bauchschmerzen. Durchfall stellte sich
ein und E._____ musste in der Folge immer wieder auf die Toilette. Schon zuvor
hatte sie mehrere Tage an Durchfall gelitten. Die persistierenden Schmerzen in
Bauch und Bein liessen nach der Gabe von Schmerzmitteln etwas nach. Die
durchgeführten Blutuntersuchungen wiesen eine fortgeschrittene Sepsis nach und
es entstand der Verdacht einer nekrotisierenden Fasziitis, einer ausserordentlich
seltenen, oft sehr heftig verlaufenden bakteriellen Infektion der Muskelfaszien.
Am _____ 2013 um ca. 02:30 Uhr wurde ein chirurgisches Konsilium durchgeführt;
dabei fiel der Entscheid für eine Notoperation. Um den Infektfokus zu lokalisieren,
wurden verschiedene bildgebende Untersuchungen gemacht, in deren Verlauf
sich der Verdacht auf nekrotisierende Fasziitis mit Infektherd im rechten Unter-
schenkel erhärtete. Um 03:30 Uhr erhielt E._____ ein starkes Antibiotikum; um
04:10 Uhr folgte eine weitere Antibiotikagabe. Ab 04:30 Uhr erfolgten die Präme-
dikation und die eigentliche Anästhesie. Bei der Intubation erlitt E._____ einen
Herzstillstand; in der Zeit von 04:55 Uhr bis 05:10 Uhr wurde sie mechanisch und
medikamentös reanimiert. Anschliessend versuchten die Ärzte, eine zentrale Lei-
tung subclavia [im Bereich unter dem Schlüsselbein] und jugulär [am Hals] zu le-
gen, was trotz mehrerer Versuche nicht gelang. Schliesslich legten sie operativ
Blutgefässe inguinal [im Leistenbereich] links frei und legten dort einen arteriellen
und einen venösen Katheter ein. Um 06:20 Uhr begann die eigentliche Operation,
eine Fasziektomie am Unterschenkel rechts. Der Chirurg entfernte die nekroti-
schen Faszien. Der Zustand der Patientin verschlechterte sich während der Ope-
ration zunehmend. Der Chirurg nahm telefonisch Rücksprache mit dem Co-
Chefarzt der Chirurgie und diskutierte mit ihm die Amputation des rechten Beines.
Bei jedoch schon präterminalem Zustand der Patientin fiel der Entscheid gegen
eine Amputation aus. Nachdem auch am Oberschenkel nekrotische Faszien fest-
gestellt worden waren, wurde die Operation nach intensiver Diskussion im Opera-

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tionsteam aufgrund der kaum mehr vorhandenen Überlebenschancen eingestellt.
Am ________ 2013 um 07:05 Uhr verstarb E._____.
B.
Mit Schreiben vom 9. Juli 2013 warfen A._____, B._____ und C._____,
Mutter und Geschwister der Verstorbenen, dem D.________ eine Fehlbehandlung
ihrer Tochter beziehungsweise Schwester vor. In der Folge nahmen von Seiten
des D.________ mehrere Ärzte Stellung zu von den Hinterbliebenen aufgeworfe-
nen Fragen. Die Hinterbliebenen liessen sich von Dr. med. H.________, FMH
Chirurgie, in Deutschland Anerkennung in Gefässchirurgie und Phlebologie, bera-
ten.
C.
Die Rechtsschutzversicherung der Hinterbliebenen sowie der Haftpflicht-
versicherer des D.________ gaben je ein Kurzgutachten in Auftrag, welche Sorg-
faltspflichtverletzungen durch die Ärzte am Kantonsspital bejahten beziehungs-
weise verneinten. Im Jahr 2014 beauftragten die Hinterbliebenen und die Haft-
pflichtversicherung des D.________ gemeinsam und aussergerichtlich Dr. med.
I.________, FMH Chirurgie, FMH Allgemein- und Unfallchirurgie, Kaderarzt Or-
thopädie und Traumatologie, Leiter der chirurgischen Notfallstation am Univer-
sitätsspital J.________, mit der Begutachtung der medizinischen Behandlung von
E._____. Der Gutachter kam in seiner Beurteilung vom 2. Januar 2015 zum
Schluss, dass den Medizinern des D.________ keine Behandlungsfehler vorge-
worfen werden könnten. Indessen sei die Dokumentation in der Krankenakte teil-
weise missverständlich, unvollständig und von schlechter Qualität.
D.
Die Hinterbliebenen legten die Patientenakte, soweit sie ihnen zur Verfü-
gung stand, sowie das Gutachten von Dr. med. I.________ ihrer Beraterin vor. In
privatgutachterlichen Stellungnahmen hielt Dr. med. H.________ ihre Beurteilung
fest, wonach die ärztliche und pflegerische Betreuung von E._____ ungenügend
erscheine, die Diagnosen nicht lege artis erstellt worden seien, die Triage von ei-
ner Pflegeperson anstatt von ärztlichem Personal vorgenommen worden sei, wo-
durch die Diagnose verzögert worden und damit wertvolle Zeit verstrichen sei, und
dass die Mortalitätsrate von adäquat behandelten Patienten mit einer gesicherten
Diagnose der nekrotisierenden Fasziitis bloss 25 % betrage.
E.
Die Hinterbliebenen beauftragten überdies Prof. Dr. med. K.________, Di-
rektor der Klinik für Infektionskrankheiten und Spitalhygiene des G.________, mit
der Erstellung eines privaten Gutachtens. In seiner am 27. Juni 2016 erstatteten
Beurteilung kritisierte er das D.________ in verschiedenen Punkten; insbesondere
bewertete er die Diagnosestellung, die Antibiotikagabe und die chirurgische Sanie-

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rung als verzögert, was die Mortalitätsrate bei der Patientin ungünstig beeinflusst
habe.
F.
Am 20. Juli 2017 erhoben A._____, B._____ und C._____ beim Verwal-
tungsgericht des Kantons Graubünden Staatshaftungsklagen (Teilklagen) gegen
die D._____ mit folgendem Rechtsbegehren:
1
Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin 1 [der Mutter A._____]
an die ab dem ________ 2013 bis 20. Juli 2017 (Rechtshängigkeit der
Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme CHF 30‘000.00 zu zahlen.
2.
Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin 2 [der Schwester
B._____] an die ab dem ________ 2013 bis 20. Juli 2017 (Rechtshän-
gigkeit der Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme CHF 10‘000.00
zu zahlen.
3.
Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger 3 [dem Bruder
C._____] an die ab dem ________ 2013 bis 20. Juli 2017 (Rechtshän-
gigkeit der Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme CHF 10‘000.00
zu zahlen.
4.
Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass alle Klagen sowohl in zeitli-
cher wie in sachlicher Hinsicht beschränkt sind und weitere Forderun-
gen aus dem Todesfall vom _____ 2013 vorbehalten bleiben.
5.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge (inkl. MWST von 8 %)
zulasten der Beklagten.
Die Beklagte beantragte mit Klageantwort vom 25. Oktober 2017 die kostenfällige
Abweisung der Klagen. Sie reichte zudem eine Dokumentation aus dem elektroni-
schen Krankenhaus-Informationssystem (KIS) ein, die den Hinterbliebenen davor
nicht zugänglich gewesen war.
G.
Mit Replik vom 1. Dezember 2017 hielten die Kläger an ihren Anträgen fest
und vertieften ihre Standpunkte. Sie rügten zudem, die Beklagte habe ihnen die
KIS-Dokumentation vorenthalten; diese Dokumentation habe auch den Gutachtern
nicht vorgelegen. Sie bestritten den Wahrheitsgehalt der KIS-Dokumentation und
verlangten, diese sei aus dem Recht zu weisen.
In ihrer Duplik vom 30. Januar 2018 hielt die Beklagte an ihrem Antrag und an ih-
rer Begründung fest. Bezüglich der KIS-Dokumentation erklärte sie, diese sei den
Angehörigen von E._____ aufgrund unglücklicher Umstände zunächst tatsächlich
nicht ausgehändigt worden. Die Dokumentation sei nicht manipuliert worden und
sie sei nicht aus dem Recht zu weisen.
Am 12. Februar 2018 reichten die Kläger eine Stellungnahme zur Duplik ein und
am 22. Februar 2018 die Beklagte eine solche zur Stellungnahme der Kläger.

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H.
Am 24. Mai 2018 teilten die Kläger dem Verwaltungsgericht mit, dass sie
Strafanzeige wegen Urkundenfälschung etc. eingereicht hätten. Sie legten Akten
aus der Strafuntersuchung ins Recht. Es handelte sich unter anderem um das
Protokoll eines von der Staatsanwaltschaft Graubünden am 26. April 2018 durch-
geführten Augenscheins sowie um anlässlich des Augenscheins erstellte Ausdru-
cke und Screenshots aus dem KIS.
Mit Schreiben vom 7. Juni 2018 nahm die Beklagte Stellung zu den neu einge-
reichten Akten.
I.
Am 29. November 2018 teilte die Beklagte mit, die Strafuntersuchung sei
eingestellt worden. Sie legte die Einstellungsverfügung der Staatsanwaltschaft
Graubünden vom 26. November 2018 bei. Mit Schreiben vom 5. Dezember 2018
hielten die Kläger fest, sie würden zu gegebener Zeit über ein Gesuch um Wie-
deraufnahme der Untersuchung des aussergewöhnlichen Todesfalls entscheiden.
J.
Mit Schreiben vom 9. April 2019 an das Verwaltungsgericht bestätigten die
Kläger ihr Interesse an einer Referentenaudienz zur Besprechung einer ver-
gleichsweisen Erledigung der Angelegenheit. Am 17. April 2019 lehnte die Beklag-
te eine Referentenaudienz ab. Eine solche sei aus ihrer Sicht wenig zielführend,
da sie keine Möglichkeit eines Entgegenkommens sehe.
K.
Mit Urteil vom 28. Mai 2020, schriftlich mitgeteilt am 9. Juni 2020, entschied
das Verwaltungsgericht Graubünden:
1.
Die Klage wird abgewiesen.
2.
Die Gerichtskosten, bestehend
- aus einer Staatsgebühr von
Fr.
5‘000.--
- und den Kanzleiausgaben von
Fr.
1‘112.--
zusammen
Fr.
6‘112.--
gehen unter solidarischer Haftbarkeit zu gleichen Teilen zulasten von
A._____, B._____ und C._____ und sind innert 30 Tagen seit Zustel-
lung dieses Entscheides an die Finanzverwaltung des Kantons
Graubünden, Chur, zu bezahlen.
3.
Es wird keine Parteientschädigung gesprochen.
4.
(Rechtsmittelbelehrung).
5.
(Mitteilung).
L.
Gegen dieses Urteil führen A._____, B._____ und C._____ mit Eingabe
vom 9. Juli 2020 Berufung beim Kantonsgericht von Graubünden. Sie beantragen:
A.
Materiellrechtliche Anträge

6 / 44
1.
Das Urteil vom Verwaltungsgericht des Kantons Graubünden vom 28.
Mai 2020, zugestellt am 10. Juni 2020, sei aufzuheben und wie folgt zu
entscheiden:
a.
Es sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Berufungskläge-
rin 1 an die ab dem ________ 2013 bis zum 20. Juli 2017
(Rechtshängigkeit der Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme
CHF 30‘000.00 zu bezahlen.
b.
Es sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, der Berufungskläge-
rin 2 an die ab dem ________ 2013 bis zum 20. Juli 2017
(Rechtshängigkeit der Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme
CHF 10‘000.00 zu bezahlen.
c.
Es sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, dem Berufungsklä-
ger 3 an die ab dem ________ 2013 bis zum 20. Juli 2017
(Rechtshängigkeit der Klage) aufgelaufene Genugtuungssumme
CHF 10‘000.00 zu bezahlen.
d.
Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass alle vorinstanzlichen Kla-
gen bzw. die Berufungsbegehren sowohl in zeitlicher wie in sach-
licher Hinsicht beschränkt sind und weitere Forderungen aus dem
Todesfall vom ________ 2013 vorbehalten bleiben.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zzgl. MWST für das 1. und 2.
instanzliche Verfahren zulasten der Berufungsbeklagten.
B.
Verfahrensanträge
1.
Es sei ein (Ober-)Gutachten über die Fragen zur Sorgfaltspflichtsver-
letzung und natürlichen Kausalität betreffend der Behandlung von
E._____ im D.________ vom _____./________ 2013 gerichtlich anzu-
ordnen.
2.
Es sei die Berufungsbeklagte 2 [B._____] zur Parteibefragung zuzu-
lassen betreffend ihrer Beobachtungen im D.________ in der Nacht
vom _____ auf den ________ 2013 (23:15 Uhr bis 02:20 Uhr) im Bei-
sein ihrer im Notfall liegenden Schwester E._____.
Mit Berufungsantwort vom 19. August 2020 beantragt die D._____ die kostenfälli-
ge Abweisung der Berufung.
Erwägungen
1.1.
Gemäss Rechtsprechung des Bundesgerichts sind die Kantone verpflichtet,
für Entscheide, die gemäss Art. 72 Abs. 2 lit. b BGG in unmittelbarem Zusammen-
hang mit dem Zivilrecht stehen und nach dem 1. Januar 2011 ergangen sind, eine
kantonale Rechtsmittelinstanz vorzusehen (vgl. BGE 139 III 252 E. 1.6). In
Nachachtung dieser Rechtsprechung hat der bündnerische Gesetzgeber in Art.
85b Abs. 1 des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRG; BR 370.100)
bestimmt, dass derartige erstinstanzliche Endentscheide des Verwaltungsgerichts
mit zivilrechtlicher Beschwerde oder Berufung an das Kantonsgericht weitergezo-
gen werden können. Bei Forderungsklagen aus medizinischer Staatshaftung be-

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steht ein solcher in unmittelbarem Zusammenhang mit Zivilrecht, auch wenn die
Ärzte und das Spital in Erfüllung einer öffentlichen Aufgabe handeln (vgl. BGE 139
III 252 E. 1.5). Das Urteil des Verwaltungsgerichts über die von den Berufungsklä-
gern geltend gemachten Genugtuungsansprüche, die sich auf einen zu prüfenden
Behandlungsfehler im D.________ stützen, ist daher an das Kantonsgericht wei-
terziehbar.
1.2.
In vermögensrechtlichen Angelegenheiten sind Endentscheide berufungs-
fähig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindes-
tens CHF 10‘000.00 beträgt (vgl. Art. 308 ZPO). Dieser Streitwert ist vorliegend
unbestrittenermassen erreicht. Das Urteil des Verwaltungsgerichts ist somit mit
Berufung anfechtbar.
1.3.
Gemäss Art. 311 ZPO ist die Berufung innert 30 Tagen seit Zustellung des
begründeten Entscheids beziehungsweise seit der nachträglichen Zustellung der
Entscheidbegründung schriftlich und begründet einzureichen. Das angefochtene
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Graubünden vom 28. Mai 2020 (act.
B.1) ging der Rechtsvertreterin der Berufungskläger am 10. Juni 2020 zu (Zustel-
lungsnachweis, act. E.2). Die Berufung der Berufungskläger erfolgte am 9. Juli
2020 (Berufung, act. A.1) und damit fristgerecht. Da die Rechtsschrift zudem den
übrigen Formerfordernissen entspricht, ist auf die Berufung einzutreten.
2.
Die Berufungskläger monieren, die Vorinstanz habe zu Unrecht angenom-
men, es sei das VRG und nicht die ZPO anwendbar (act. A.1, S. 14, Ziff. 2). Sie
unterlassen es jedoch, diese Rüge näher zu begründen. Aufgrund der fehlenden
Begründung ist auf die Rüge nicht weiter einzugehen. Immerhin sei auf Art. 63 bis
65 VRG verwiesen, in welchen das verwaltungsgerichtliche Klageverfahren gere-
gelt wird. Danach gelangen bei Staatshaftungsklagen die für das Zivilverfahren
geltenden Bestimmungen nur subsidiär zur Anwendung, soweit dem VRG keine
Vorschrift entnommen werden kann. Im Übrigen stellen die Berufungskläger selbst
auf das VRG ab (act. A.1, S. 5, lit. e, und S. 31, Absatz 2). Was das Berufungsver-
fahren betrifft, ist hingegen das Zivilprozessrecht anwendbar (vgl. Art. 85b VRG).
3.
Die Berufungskläger beantragen die Anordnung eines Obergutachtens. Sie
begründen ihren Antrag damit, dass zwar mehrere (Partei-)Gutachten vorlägen,
aber kein Gerichtsgutachten eingeholt worden sei. Den von den Parteien bestell-
ten Sachverständigen habe die KIS-Dokumentation nicht vorgelegen, ihre Gutach-
ten würden folglich nicht auf vollständigen Unterlagen und teilweise auf Annah-
men/Hypothesen beruhen. Weiter handle es sich bei Dr. med. I.________ zwar
um einen gemeinsamen Gutachter, jedoch entspreche dies nicht einem amtlichen

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Sachverständigen. Die Vorinstanz habe unreflektiert auf die Ausführungen von Dr.
med. I.________ abgestellt, während sie jene von Prof. Dr. med. K.________
verworfen und sich mit den Betrachtungen von Dr. med. H.________ praktisch
nicht befasst habe. Wie die Vorinstanz zum Schluss habe gelangen können, das
Gutachten von Dr. med. I.________ sei mit Bezug auf die relevanten Fragen
vollständig, nachvollziehbar und überzeugend, sei gerade nicht nachvollziehbar.
Anschliessend führen die Berufungskläger aus, weshalb das Gutachten von Prof.
Dr. med. K.________ ihrer Meinung nach überzeugen soll. Schliesslich halten sie
fest, es müsse Aufgabe eines gerichtlich bestellten, amtlichen Sachverständigen
sein, aufgrund der ihm nunmehr erweitert vorliegenden Dokumentationen zu über-
prüfen, wie die vorliegenden Privatgutachten und letztlich der gesamte medizini-
sche Sachverhalt zu würdigen und zu beurteilen seien. Das Gericht könne gemäss
Art. 188 Abs. 2 ZPO unvollständige (die Privatgutachter hätten nicht über sämtli-
che Dokumentationen verfügt), unklare, aber auch sich widersprechende Gutach-
ten von Amtes wegen ergänzen; es könne auch ein neues beziehungsweise ein
Obergutachten anordnen, was beantragt werde. Im vorliegenden Fall sei dies ge-
radezu eine Notwendigkeit, zumal das Abstellen auf nicht schlüssige Expertisen
beziehungsweise der Verzicht auf gebotene zusätzliche Beweiserhebungen gegen
das Verbot willkürlicher Beweiswürdigung verstosse. Mit dem einseitigen Abstellen
auf das wegen der unvollständig vorliegenden Dokumentation nicht nachvollzieh-
bare Privatgutachten von Dr. med. I.________ sei die Vorinstanz in willkürliche
Beweiswürdigung verfallen. Nachdem ein Obergutachten/Gerichtsgutachten schon
vor der Vorinstanz beantragt worden sei und ein solches gestützt auf Art. 183 Abs.
1 ZPO und Art. 188 Abs. 2 ZPO angeordnet werden müsse, werde dieser Antrag
aufgrund der ausgeführten Sachlage gestellt, was gemäss Art. 317 ZPO zulässig
sei.
Zunächst ist festzustellen, dass die Berufungskläger – entgegen ihren Ausführun-
gen – vor der Vorinstanz weder ein Gerichtsgutachten noch ein Obergutachten
beantragt haben. Vielmehr haben sie ausdrücklich eingeräumt, dass weitere Be-
gutachtungen im vorliegenden Fall nicht notwendig seien, da das Aktengutachten
von Prof. Dr. med. K.________ vom 27. Juni 2016 widerspruchsfrei, vollständig
und nachvollziehbar sei (Akten der Vorinstanz, act. A.3, S. 6 oben). Beim Antrag
der Berufungskläger auf Anordnung eines Obergutachtens handelt es sich um ein
neues Beweismittel, das im Berufungsverfahren nur noch unter den Vorausset-
zungen von Art. 317 ZPO berücksichtigt werden kann, wovon die Berufungskläger
augenscheinlich selbst ausgehen. Zentral ist folglich, ob das Obergutachten bei
zumutbarer Sorgfalt schon im vorinstanzlichen Verfahren hätte beantragt werden
können (vgl. Art. 317 Abs. 1 lit. b ZPO). Dies ist klarerweise zu bejahen. Bis auf

9 / 44
die letzte Stellungnahme von Dr. med. H.________ waren die Parteigutachten und
medizinischen Einschätzungen den Berufungsklägern schon vor der Einleitung
des Prozesses bekannt, sie waren im Besitz derselben. Sie kannten damit deren
Inhalt und auch die unterschiedlichen Beurteilungen. Das Privatgutachten von
Prof. Dr. med. K.________ hatten die Berufungskläger denn auch gerade aus dem
Grund eingeholt, weil die Ausführungen des gemeinsamen Gutachters Dr. med.
I.________ ihnen nicht schlüssig erschienen beziehungsweise Differenzen zur
Beurteilung durch Dr. med. H.________ bestanden. Weiter reichte die Berufungs-
beklagte mit ihrer Klageantwort Auszüge aus dem KIS ein und stützte sich auf wei-
tere Informationen aus dem KIS, welche anerkanntermassen den Berufungsklä-
gern davor nicht zur Verfügung gestanden hatten. Die Berufungskläger wussten
folglich seit der Klageantwort, dass ihre Beraterin die Einschätzungen und die
Gutachter die Expertisen erstellt hatten, ohne über die KIS-Dokumentation zu ver-
fügen. Trotzdem erachteten sie es in ihrer Replik ausdrücklich nicht für notwendig,
weitere Begutachtungen vorzunehmen. Auf demselben Standpunkt blieben sie in
ihrer Stellungnahme vom 12. Februar 2018 (Akten der Vorinstanz, act. A.5, S. 2,
Ziff. B.2). Erst im Berufungsverfahren, nachdem die Vorinstanz die Privatgutach-
ten anders beurteilt hat, als die Berufungskläger es tun, beantragen sie die Einho-
lung eines Obergutachtens. Dass sich Erwartungen an die gerichtliche Beweis-
würdigung nicht erfüllt haben, rechtfertigt für sich allein aber keine neuen Vorbrin-
gen in zweiter Instanz (vgl. BGer 5A_209/2014 v. 2.9.2014 E. 3.2.1). Die Recht-
sprechung des Bundesgerichts schliesslich, wonach Privatgutachten keine Be-
weismittel sind, sondern lediglich die Bedeutung einer der freien Beweiswürdigung
unterliegenden Parteibehauptung haben, war schon lange vor Instanzierung der
Klagen gefestigt (vgl. schon BGE 97 I 320 E. 3 und 127 I 73 E. 3 f/bb; aus der
neueren Rechtsprechung des Bundesgerichts BGE 141 IV 369 E. 6.2). Offensicht-
lich hätte es sich daher schon vor Vorinstanz aufgedrängt, einen Antrag auf Einho-
lung eines gerichtlichen Gutachtens beziehungsweise eines Obergutachtens zu
stellen, falls die Berufungskläger die Privatgutachten nicht hätten akzeptieren wol-
len. Der im Berufungsverfahren erstmals gestellte Antrag der Berufungskläger,
dass ein (Ober-)Gutachten einzuholen sei, erfüllt mithin die Voraussetzungen von
Art. 317 Abs. 1 ZPO nicht, weshalb er abgewiesen werden muss.
Im Übrigen wäre der Antrag auch abzuweisen, wenn er nicht verspätet wäre. Wie
die nachfolgenden Erwägungen zeigen, ist die Sache auch ohne ein gerichtliches
(Ober-)Gutachten spruchreif, das heisst, die zu entscheidenden Fragen lassen
sich mit Hilfe der vorhandenen Beweise zuverlässig beurteilen. Ein gerichtliches
Gutachten beziehungsweise Obergutachten ist daher nicht notwendig und muss
auch nicht von Amtes wegen eingeholt werden.

10 / 44
4.
Die Berufungskläger beantragen die Parteibefragung der Berufungsklägerin
2 (Schwester der Verstorbenen). Sie machen geltend, diese habe E._____ ins
Spital begleitet und sei vom Eintritt am 15. Februar 2013 um 23:15 Uhr bis am
________ 2013 um 02:20 Uhr bei ihr geblieben. Sie könne daher aus eigener
Wahrnehmung Aussagen zu der Betreuung in diesem Zeitraum machen.
Der Antrag auf Parteieinvernahme der Berufungsklägerin 2 muss in antizipierter
Beweiswürdigung abgelehnt werden. Gemäss Berufungsbegründung soll die Be-
rufungsklägerin 2 einzig zur Sachdarstellung befragt werden, wonach ihre verstor-
bene Schwester im Zeitraum vom _____ 2013, 23:15 Uhr, bis am _____ 2013,
02:20 Uhr, durch keinen Arzt untersucht oder betreut worden sei. Die von den Be-
rufungsklägern selbst eingelegten Auszüge aus dem KIS belegen das Gegenteil.
So ist aus den Screenshots „Medizin“ leicht ersichtlich, dass der Assistenzarzt Di-
pl. med. L.________ am _____ 2013 um etwa 00:14 Uhr im KIS Eintragungen
zum Behandlungsgrund, zur Anamnese und zum Status machte (Akten der Vorin-
stanz, act. B.36, S. 15 – 18 oben. Gemäss Angaben im Kästchen „Detailinformati-
onen“ wurde der Fall von Dipl. med. L.________ am ________ 2013 um 00:14
Uhr eröffnet). Die Nacht vom _____ auf den _____ 2013 war auf der Notfallstation
ziemlich hektisch, es waren viele Patienten zu betreuen (Akten der Vorinstanz,
act. C.4). Dass Dipl. med. L.________ in dieser Situation sich die Zeit genommen
beziehungsweise die Zeit gehabt hätte, um den Fall einfach nur zu eröffnen, ist
nicht wahrscheinlich. Viel überzeugender ist, dass der Fall eröffnet wurde, als ers-
te Daten einzutragen waren. Bestätigt wird dies durch den Umstand, dass andere
Eintragungen eine spätere Zeitangabe – nämlich 01:54 Uhr – aufweisen (Akten
der Vorinstanz, act. B.36, S. 18 unten – 20), eine spätere Eintragung also erfasst
worden ist. Damit Dipl. med. L.________ diese Eintragungen machen konnte,
musste er zuvor Kontakt mit E._____ gehabt haben; konkret musste er mit ihr ge-
sprochen und sie untersucht haben. Aus dem KIS ergibt sich weiter, dass Dipl.
med. L.________ E._____ am ________ 2013 um 01:47 Uhr für eine Duplexso-
nografie anmeldete (KIS-Screenshot, Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 24). Auch
diese Verrichtung deutet auf einen Kontakt mit der Patientin hin. Schliesslich hat
Dipl. med. L.________ um 01:54 Uhr Eintragungen im KIS zu Eintritt, Problemliste
und Verlauf gemacht (Akten der Vorinstanz, act. B.36, D. 28 - 20), die er wieder
nicht hätte machen können, wenn er die Patientin nicht gesehen und untersucht
hätte. In der Untersuchung der Staatsanwaltschaft Graubünden hat sich im Weite-
ren ergeben, dass die Einträge und Zeitangaben im KIS nicht manipuliert wurden
(vgl. Einstellungsverfügung, Akten der Vorinstanz, act. C.13, S. 3 Ziff. 6 und S. 4
Ziff. 8). Das KIS belegt mithin, dass E._____ in der Zeit zwischen dem _____ 2013
um 23:15 Uhr und dem _____ 2013 um 02:20 Uhr, in welcher die Berufungskläge-

11 / 44
rin 2 bei ihrer Schwester geblieben sein will, mehrfach von einem Arzt betreut
wurde. Aus dem Überwachungsblatt der Pflege ist weiter ersichtlich, dass E._____
mehrmals verschreibungspflichtige Medikamente erhalten hat (Akten der Vorin-
stanz, act. B.5/10). Dies war ohne die Verordnung durch einen Arzt nicht möglich.
Ebenso ergibt sich aus dem Überwachungsblatt, dass schon um 23:20 Uhr eine
Infusion begann, was bedeutet, dass ein Venenzugang gelegt worden war. Es ist
davon auszugehen, dass diese Verrichtung durch Dr. med. M.________ vorge-
nommen wurde (vgl. Erwägung 5.1). Damit steht fest, dass die Verstorbene ärzt-
lich untersucht und betreut wurde. Eine gegenteilige Aussage der Berufungskläge-
rin 2 könnte dieses Beweisergebnis nicht umstossen. Daran ändert die Behaup-
tung der Berufungskläger nichts, die Angestellten in Spitälern seien mit Namen
und Funktion angeschrieben. In der Stresssituation, in der sich die Berufungsklä-
gerin 2 zweifellos befunden hat, kann nicht ausgeschlossen werden, dass sie sich
weder Namen noch Funktion der behandelnden Personen gemerkt beziehungs-
weise beides gar nicht bewusst wahrgenommen hat. Kommt hinzu, dass Erinne-
rungen sich über die Jahre verfälschen können. Schliesslich ist zu betonen, dass
es sich entgegen der Argumentation der Berufungskläger bei der Berufungskläge-
rin 2 keineswegs um eine „unabhängige Betrachterin der Geschehnisse“ handelt,
sondern um eine Partei dieses Verfahrens mit zweifellos ausgeprägtem Interesse
am Ausgang desselben. Insgesamt jedenfalls vermöchte eine Aussage der Beru-
fungsklägerin 2 die Eintragungen im KIS und im Überwachungsblatt der Pflege,
die zudem durch die zeitnahen schriftlichen Auskünfte mehrerer Ärzte der Beru-
fungsbeklagten bestätigt werden (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B.18 und B.20
sowie act. C.6), nicht zu erschüttern. Aus diesem Grund ist auf eine Parteibefra-
gung der Berufungsklägerin 2 zu verzichten.
5.
Die Berufungskläger beanstanden eine unrichtige Feststellung des Sach-
verhalts durch die Vorinstanz. Es ist daher zu prüfen, welcher Sachverhalt als
nachgewiesen erachtet werden muss. Dabei ist zu berücksichtigen, dass sich die
Berufungsinstanz – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf
die Überprüfung der in der schriftlichen Berufungsbegründung gegen das erstin-
stanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken hat (vgl. statt vieler
BGE 142 III 413 E. 2.2.4 mit Hinweisen). Von der Vorinstanz als nachgewiesen
erachtete Sachverhaltselemente, die von den Berufungsklägern nicht bemängelt
werden, muss die II. Zivilkammer des Kantonsgerichts mithin nicht überprüfen.
5.1.
Die Berufungskläger beanstanden, die Vorinstanz gehe davon aus, dass
Dr. med. M.________ am 15. Februar 2013 um ca. 23:30 Uhr einen Venenkathe-
ter gelegt und Blut abgenommen habe. Diese Zeitangabe sei aus dem KIS nicht

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ersichtlich. Es trifft zu, dass im KIS keine Information über diese Verrichtung zu
finden ist. Unbestrittenermassen wurde E._____ aber ein Venenzugang (Venflon)
gelegt. Dies ergibt sich auch aus dem Überwachungsblatt der Pflege, in dem am
15. Februar 2013 um 23:20 Uhr die Gabe von 1‘000 ml NaCl 0.9 % verzeichnet ist
(Akten der Vorinstanz, act. B.5/10, S. 2); dazu war ein Zugang zur Vene notwen-
dig. Unbestreitbar wurde E._____ auch eine gewisse Zeit vor 23:58 Uhr Blut ab-
genommen, denn für jenen Zeitpunkt findet sich ein Eintrag im KIS über Blutwerte
(Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 26, und act. C.1 zur Klageantwort, S. 5). Die
von der Vorinstanz erwähnten Verrichtungen wurden also vor 23:58 Uhr vorge-
nommen. Dass Dr. med. M.________ den Venenkatheter setzte und Blut abnahm,
ist in den Unterlagen tatsächlich nicht festgehalten, diese Feststellung findet sich
für die Blutabnahme in der Klageantwort im vorinstanzlichen Verfahren (Akten der
Vorinstanz, act. A.2, S. 5). Der Zeitpunkt der beiden Verrichtungen wird im Schrei-
ben von Dr. med. N.________ und Prof. Dr. med. O.________, beides damals bei
der Berufungsbeklagten angestellte Ärzte, vom 9. Oktober 2013 mit 23:20 Uhr an-
gegeben (Akten der Vorinstanz, act. B.20, S. 3 Ziff. 5). Aus den anderen an der-
selben Stelle des Schreibens angegebenen Zeitangaben in Verbindung mit den
entsprechenden Einträgen im KIS ergibt sich, dass es sich um ungefähre Zeitan-
gaben handelt. Diejenigen für das Setzen des Venenzugangs und die erste Blut-
abnahme vermögen durchaus zu überzeugen. In der Pflegedokumentation wird
der Beginn der Volumengabe (Infusion, 1‘000 ml NaCl-Lösung) mit 23:20 Uhr an-
gegeben (Akten der Vorinstanz, act. B.5/10, S. 2). Es ist augenscheinlich, dass in
diesem Zeitpunkt der Venenzugang bestanden haben muss. Nachdem der Eintritt
um 23:15 Uhr erfolgte, wurde der Venenkatheter mithin unmittelbar gesetzt. Dass
im Anschluss auch Blut abgenommen worden sein soll, macht durchaus Sinn. Die
von der Vorinstanz festgestellte Uhrzeit (ca. 23:30 Uhr für beides) ist somit plausi-
bel. Was die Beteiligung von Dr. med. M.________ betrifft, so ist bewiesen, dass
sie in jener Nacht die diensthabende Oberärztin in der Notfallstation war (Akten
der Vorinstanz, act. C.4). Weiter ist nachgewiesen, dass E._____ mit einem BMI >
40 an einer ausgeprägten Adipositas per magna litt (Akten der Vorinstanz, act.
B.17). Diese erschwerte gemäss Darstellung der Berufungsbeklagten den Zugang
zu den Venen erheblich, was nachvollziehbar ist, bedeutet eine Adipositas per
magna doch zwingend, dass sehr viel Fettgewebe vorhanden ist, was das Auffin-
den der Venen fraglos erheblich erschwert hat. Hinzu kam die seit mehreren Ta-
gen anhaltende Diarrhöe, die bei E._____ zweifellos zu der in den Akten erwähn-
ten Dehydrierung geführt, zumindest aber erheblich beigetragen hatte; auch De-
hydrierung erschwert die Blutabnahme. Es ist unter diesen Umständen glaubhaft,
dass ein Arzt sowohl den Venenzugang gelegt, als auch das Blut abgenommen
hat, wenn dies bei der Berufungsbeklagten nicht von vornherein von Ärzten ge-

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macht wird. Auch die Tatsache, dass im Überwachungsblatt der Pflege vor 23:58
Uhr am 15. Februar 2013 keine Blutentnahme verzeichnet ist (Akten der Vorin-
stanz, act. 5/10), spricht dafür, dass die Blutabnahme durch einen Arzt und nicht
eine Pflegefachperson vorgenommen wurde. Die augenscheinlich nicht einfachen
Venenverhältnisse lassen weiter auch die Aussage der Berufungsbeklagten
glaubhaft erscheinen, dass die diensthabende Oberärztin, also die Ärztin mit der
meisten Erfahrung, diese Verrichtungen vorgenommen habe. Insgesamt ist damit
davon auszugehen, dass am 15. Februar 2013 um ca. 23:30 Uhr bei E._____
durch Dr. med. M.________ ein Venenkatheter gelegt und Blut abgenommen
wurde. Die Vorinstanz ist diesbezüglich vom korrekten Sachverhalt ausgegangen.
5.2.
Weiter beanstanden die Berufungskläger, dass die Vorinstanz für die Zeit
von 00:00 Uhr bis 00:14 Uhr am ________ 2013 von einem klinischen Eintrittsun-
tersuch durch Dipl. med. L.________ ausgegangen sei. Sie machen geltend, dies
könne der KIS-Akte nicht entnommen werden; ein Eintrittsuntersuch zwischen
00:00 Uhr und 00:14 Uhr sei nicht dokumentiert und habe daher nicht stattgefun-
den. Dem kann nicht gefolgt werden. Wie bereits festgestellt, zeigen die Screen-
shots aus dem KIS, dass Dipl. med. L.________ am ________ 2013 um 00:14
Uhr Eintragungen gemacht hat, die er nur machen konnte, wenn er die Patientin
zuvor gesprochen und untersucht hatte. Die KIS-Dokumentation belegt daher
durchaus, dass eine Eintrittsuntersuchung durch einen Arzt vorgenommen wurde.
Der genaue Zeitpunkt für die Eintrittsuntersuchung kann der KIS-Dokumentation
zwar tatsächlich nicht entnommen werden, jedoch muss dieser vor 00:14 Uhr lie-
gen. Die minutengenaue Kenntnis des Zeitpunkts ist im Übrigen nicht entschei-
dend, nachdem davon auszugehen ist, dass die Patientin bei ihrem Eintritt bereits
Kontakt mit der diensthabenden Oberärztin hatte. Entscheidend ist, dass entgegen
der Behauptung der Berufungskläger ein Eintrittsuntersuch durch einen Arzt statt-
gefunden hat. Dabei kann ohne Weiteres von der von der Vorinstanz festgestellten
Zeitangabe ausgegangen werden. Auch in diesem Punkt hat die Vorinstanz somit
den korrekten Sachverhalt ihrem Entscheid zugrunde gelegt.
5.3.
Die Berufungskläger bemängeln, dass die Vorinstanz das chirurgische
Konsil auf ca. 02:30 Uhr festgelegt habe. Es könne aus der KIS-Dokumentation
weder der genaue Zeitpunkt dieses Konsils noch dessen Ergebnis entnommen
werden. Dies trifft in dieser absoluten Form nicht zu. Der genaue Zeitpunkt des
Konsiliums lässt sich der KIS-Dokumentation tatsächlich nicht entnehmen. In der
KIS-Dokumentation findet sich aber der Operationsbericht, in welchem festgehal-
ten wird, dass die Chirurgie um ca. 02:30 Uhr [am ________ 2013] beigezogen
wurde und sich der anwesende Oberarzt Chirurgie für eine weitere Abklärung des

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Infektfokus entschied (Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 13; vgl. auch act. B.5/6).
Im KIS zeigt sich denn auch, dass in der Folge verschiedene bildgebende Unter-
suchungen durchgeführt wurden (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 1, 18, 23
und 25). Bei dieser Sachlage kann ohne Weiteres davon ausgegangen werden,
dass das chirurgische Konsilium mit dem Beizug der Chirurgie begann und das
Ergebnis des Konsils darin bestand, weitere Untersuchungen zum Infektfokus
durchzuführen und dann über das weitere Vorgehen zu entscheiden. Die sachver-
haltlichen Feststellungen der Vorinstanz, das chirurgische Konsilium habe um ca.
02:30 Uhr stattgefunden und als Ergebnis seien weitere Untersuchungen zur Ab-
klärung des Infektfokus gemacht worden, entsprechen den vorhandenen Unterla-
gen. Die Vorinstanz ist also auch in diesem Punkt vom korrekten Sachverhalt aus-
gegangen.
5.4.
Die Berufungskläger machen weiter geltend, die Feststellung der Vor-
instanz, es habe statt der raschen Progression zunächst eine Zustandsverbesse-
rung gegeben, sei falsch. Die Laborwerte würden zeigen, dass zwischen 23:58
Uhr und 01:42 Uhr eine fortschreitende Sepsis zu verzeichnen gewesen sei. Auch
in diesem Punkt kann den Berufungsklägern nicht gefolgt werden. Die Werte der
ersten Blutanalyse, die um 23:58 Uhr vorlagen, waren nicht aussagekräftig. Es
hatte wegen der schwierigen Venenverhältnisse und der Dehydrierung von
E._____ nicht genügend Blut abgenommen werden können, so dass weder eine
Gerinnungs-, noch eine Blutchemie- und auch keine Blutgasanalyse möglich wa-
ren (vgl. Akten der Vorinstanz, act. C.1 zur Klageantwort, S. 7). Zu Recht hat die
Vorinstanz darauf hingewiesen, dass die Leukozyten um 23:58 Uhr im Normbe-
reich lagen (vgl. Akten der Vorinstanz, act. C.1 zur Klageantwort, S. 5), was gegen
eine Sepsis sprach. Einziger Hinweis, dass irgendwo im Körper eine Infektion vor-
lag, waren die stark erhöhten Neutrophilen. Sie allein liessen aber nicht auf eine
Sepsis schliessen. Die bei Eintritt vorhandene Hypotonie verschwand nach der
Gabe von 1‘000 ml NaCl-Lösung, es lag bei der Eintrittsuntersuchung sogar ein
leicht erhöhter Blutdruck vor (Akten der Vorinstanz, act. B.5/10, S. 2, 23:20 Uhr,
und act. B.36, S. 17 oben, „Status 2“). Die Schmerzen gingen unter Analgesie
zurück (Akten der Vorinstanz, act. B.5/10, S. 2). Die Patientin verliess mehrfach
selbständig das Bett. Es kann damit sehr wohl von einer vorübergehenden Zu-
standsverbesserung gesprochen werden. Erst mit Kenntnis der Laborwerte der
zweiten Blutabnahme, die um 01:42 Uhr vorlagen (Akten der Vorinstanz, act. C.1
zur Klageantwort, S. 5), war klar, dass etwas überhaupt nicht stimmen konnte, die
Zustandsverbesserung nur eine scheinbare war und sich dahinter eine Sepsis
(weiter-)entwickelt hatte. Die Berufungskläger lassen bei ihrer Betrachtungsweise
ausser Acht, dass die Beurteilung ex ante erfolgen muss, also aus dem Blickwin-

15 / 44
kel und mit dem Wissen der Ärzte zum damaligen Zeitpunkt. Die Vorinstanz ist
auch in diesem Punkt vom korrekten Sachverhalt ausgegangen.
5.5.
Die Berufungskläger werfen der Vorinstanz vor, von einer Triage durch eine
Pflegefachperson und danach von einer Eintrittsuntersuchung durch einen Arzt
auszugehen, obwohl Dipl. med. L.________ gemäss KIS erstmalig um 01:54 Uhr
einen Eintrag vorgenommen habe. Wie erwähnt, unterschlagen die Berufungsklä-
ger bei dieser Argumentation, dass bereits um 00:14 Uhr der Fall im KIS eröffnet
wurde und Dipl. med. L.________ erste Eintragungen gemacht hat, die er nur ma-
chen konnte, wenn er zuvor E._____ untersucht hatte; die konkreten Eintragungen
im KIS zu Anamnese und Status zeigen deutlich auf, dass eine Eintrittsuntersu-
chung durch Dipl. med. L.________ tatsächlich stattgefunden hat (Akten der Vor-
instanz, act. B.36, S. 15 ff.). Die Vorinstanz geht damit vom korrekten Sachverhalt
aus. Selbst wenn man im Übrigen von ersten Eintragungen um 01:54 Uhr ausge-
hen würde (Angaben zu Eintritt, Problemliste und Verlauf, Akten der Vorinstanz,
act. B.36, S. 18 – 20 oben), so müsste Dipl. med. L.________ auch dafür eine Un-
tersuchung der Patientin vorgenommen haben.
5.6.
Entgegen den Ausführungen der Berufungskläger hat Dipl. med.
L.________ die Duplexsonographie zur Abklärung einer tiefen Beinvenenthrom-
bose nicht erst um 02:32 Uhr angemeldet. Aus den KIS-Unterlagen ergibt sich
vielmehr, dass die Anmeldung um 01:47 Uhr erfolgte, die Untersuchung selbst um
02:06 Uhr begann und um 02:33 Uhr die Resultate (Daten) von der Radiologie
übermittelt wurden (Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 1 und 24). Die Vorinstanz
ist auch hier vom korrekten Sachverhalt ausgegangen.
5.7.
Die Berufungskläger haben schliesslich auch eine pauschale Bestreitung
angebracht, indem sie geltend machen, sie würden alle Ereignisse bestreiten, die
von der Vorinstanz mit einem „ca.“ versehen worden seien und die auf Annahmen
beruhen würden. Diese pauschale Bestreitung genügt den Begründungsanforde-
rungen nicht. Die Berufungskläger hätten vielmehr konkret ausführen müssen,
welche Sachverhaltsdarstellungen der Vorinstanz weshalb nicht haltbar seien.
Dasselbe ist zu der Behauptung zu sagen, die Vorinstanz sei von Sachverhalten
ausgegangen, die so nicht aus der Patientenakte beziehungsweise der KIS-
Dokumentation entnommen werden könnten; auch diese Bestreitung genügt den
Begründungsanforderungen nicht, soweit keine weiteren, konkreten Rügen erfol-
gen. Auf diese pauschalen Bestreitungen ist nicht näher einzugehen.
5.8.
Zusammenfassend kann festgestellt werden, dass die von den Berufungs-
klägern gegen den Sachverhalt, den die Vorinstanz als erstellt erachtet hat, vor-

16 / 44
gebrachten Argumente nicht zu überzeugen vermögen. Es ist mithin vom Sach-
verhalt auszugehen, wie ihn die Vorinstanz im angefochtenen Urteil auf den S. 21
ff. dargestellt hat.
6.
Die Berufungskläger monieren weiter eine falsche Rechtsanwendung durch
die Vorinstanz. Sie behaupten eine Verletzung von Art. 3 des Gesetzes über die
Staatshaftung (SHG; BR 170.050) in Verbindung mit Art. 49 OR, indem die Vor-
instanz die - nach Ansicht der Berufungskläger - von den Ärzten begangenen
Sorgfaltspflichtverletzungen durch Unterlassungen, nämlich die nicht rechtzeitige
ärztliche Betreuung, Antibiotikagabe und chirurgische Sanierung, falsch beurteilt
habe.
6.1.
In einem ersten Punkt machen die Berufungskläger allgemein geltend, die
Vorinstanz habe es unterlassen, die gutachterlichen Ausführungen, welche vor der
Prozesseinleitung abgegeben worden seien, mit dem zwischenzeitlich im Prozess
relevierten Sachverhalt (KIS-Dokumentation) zu vergleichen und die Aussagen der
Gutachter entsprechend zu würdigen. Hier weist die Berufungsbeklagte zu Recht
darauf hin, dass praktisch alle wichtigen Informationen, die aus dem KIS entnom-
men werden können, auch in den Dokumenten, die den Privatgutachtern vorgele-
gen haben, zu finden sind. Aus dem Schreiben von Prof. Dr. med. P.________
und Dr. med. Q.________ vom 24. Juni 2013 ergibt sich der bei Eintritt gemesse-
ne Blutdruck von 76/49 mmHg und der Puls von 102 Schlägen/Minute. Die Erho-
lung des Blutdrucks auf 142/97 mmHg um 00:55 Uhr wird festgestellt und eben-
falls der Schockzustand mit einem Blutdruck von 84/47 mmHg um 02:30 Uhr (Ak-
ten der Vorinstanz, act. B.18, S. 1; diese Angaben finden sich auch auf dem
Überwachungsblatt der Notfallstation [Akten der Vorinstanz, act. B.5/10], das den
Privatgutachtern vorlag). Dem Schreiben von Dr. med. N.________ und Prof. Dr.
med. O.________ vom 9. Oktober 2013 kann entnommen werden, dass die Werte
der Blutchemie und Gerinnung um ca. 01:30 Uhr vorgelegen haben (die Blutab-
nahme für diese Werte wird mit 01:30 Uhr angegeben, was impliziert, dass die
Werte wenig später verfügbar waren), die Blutgaswerte mit Säure-Basen-Kontrolle
um 02:40 Uhr. Es wird festgehalten, dass die Patientin trotz des initial gemesse-
nen sehr tiefen Blutdrucks kreislaufstabil, bezüglich dem Blutdruck asymptoma-
tisch und auf Nachfrage ohne Schwindelgefühl gewesen sei. Die Erholung des
Blutdrucks auf 142/84 mmHg wird festgestellt, ebenso die Tachykardie mit einem
Puls von 102 Schlägen/Minute. Die ausgeprägte Adipositas wird erwähnt und die
sehr schwierigen Venenverhältnisse, die dazu geführt hätten, dass mehrere Blut-
abnahmen notwendig gewesen seien und es jeweils mehrerer Versuche bedurft
habe, bis überhaupt Blut habe abgenommen werden können. Für das Setzen des

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Venenzugangs und die erste Blutabnahme, die zweite Blutabnahme, die Sonogra-
phie, die Blutgaswerte, das Röntgen des Thorax, die Blutkulturen und das CT Ab-
domen und Beine werden konkrete Zeitangaben gemacht (Akten der Vorinstanz,
act. B.20). Der Zeitpunkt des chirurgischen Konsiliums (Beizug der Chirurgie) so-
wie das Resultat desselben wiederum ergeben sich aus dem Operationsbericht,
der sich in der Patientendokumentation befindet, die den Gutachtern zur Verfü-
gung stand. Der Operationsbericht gibt auch Auskunft über die Schwierigkeiten
der Anästhesie und den Verlauf der Operation. Dies zeigt, dass die meisten Anga-
ben, die im KIS zu finden sind, auch aus den Stellungnahmen der Ärzte der Beru-
fungsbeklagten und der Patientendokumentation hervorgehen, die den Gutachtern
vorlagen (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B.14, S. 4, und act. B.16, S. 1 ff.). Was
fehlt, ist eine Zeitangabe für die Eintrittsuntersuchung sowie ein Teil der dort erho-
benen Daten. Bei dieser Sachlage ist augenscheinlich, dass die den Privatgutach-
tern vorgelegten Daten mit jenen übereinstimmten, die im KIS zu finden sind. Die
Vorinstanz musste unter diesen Umständen bei der Prüfung der Gutachten nicht
explizit darauf hinweisen, dass diesen dieselben Daten zugrunde lagen, wie sie im
KIS festgehalten worden waren. Sie durfte weiter davon ausgehen, dass dem ge-
meinsamen Gutachter Dr. med. I.________ alle wesentlichen Sachverhaltsele-
mente bekannt waren.
Offensichtlich fusst diese Beanstandung der Berufungskläger auf der Auffassung,
die KIS-Dokumentation belege, dass die Ärzte der Notfallstation bis um 02:30 Uhr
E._____ weder untersucht noch betreut hätten, was wiederum bedeute, dass Dr.
med. I.________ von einem unzutreffenden Sachverhalt ausgegangen sei. Dieser
Auffassung liegt jedoch eine falsche Interpretation der KIS-Dokumentation zu-
grunde. Wie bereits einlässlich dargelegt, hat gemäss KIS-Dokumentation am
________ 2013 vor 00:14 Uhr eine Eintrittsuntersuchung durch Dipl. med.
L.________ stattgefunden. Die KIS-Dokumentation belegt weiter den Eingang der
Laborwerte um 23:58 Uhr, 01:42 Uhr und 02:43 Uhr (Akten der Vorinstanz, act.
B.36, S. 26 – 28), was zwingend voraussetzt, dass zumindest drei Mal Blut abge-
nommen wurde. Aufgrund der sehr schwierigen Venenverhältnisse bei E._____ ist
davon auszugehen, dass diese Blutabnahmen durch Ärzte erfolgt sind. Ebenso
geht aus der KIS-Dokumentation hervor, dass Dipl. med. L.________ um 01:47
Uhr die Duplexsonographie anmeldete und um 01:54 Uhr weitere Eintragungen
machte. Entgegen der Meinung der Berufungskläger ist die KIS-Dokumentation
ein Beleg dafür, dass die Ärzte der Notfallstation sich von Anfang an um E._____
gekümmert haben. Der Gutachter Dr. med. I.________ ging daher nicht von einem
falschen Sachverhalt aus. Die Argumentation der Berufungskläger ist im Übrigen
widersprüchlich, wenn sie zum einen monieren, auf dem Notfall seien keine er-

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kenntnisbringenden Abklärungen zwischen Notfalleintritt und chirurgischem Konsi-
lium erfolgt, andererseits aber geltend machen, die Laborwerte hätten schon um
23:58 Uhr und erst recht um 01:42 Uhr Hinweise auf eine progrediente Sepsis
enthalten. Bei den Blutuntersuchungen handelte es sich offensichtlich um er-
kenntnisbringende Abklärungen, was die Berufungskläger mit ihrer Argumentation
selbst bestätigen.
6.2.
Weiter bemängeln die Berufungskläger, die Vorinstanz habe dem Gutach-
ten von Dr. med. I.________ vollen Beweiswert zuerkannt, während sie dem Gut-
achten von Prof. Dr. med. K.________ keinen Beweiswert zugestehe, unter ande-
rem weil dieser von der klägerischen Partei beauftragt worden sei. Diese Feststel-
lung der Berufungskläger trifft nicht zu. Die Vorinstanz stellt zwar fest, dass dem
gemeinsamen Gutachten von Dr. med. I.________ voller Beweiswert beigemes-
sen werden könne. Sie macht diese Feststellung jedoch nicht ohne Begründung,
vielmehr wägt sie umfassend ab. Sie berücksichtigt einerseits, dass es sich um ein
gemeinsames Gutachten handelt, Dr. med. I.________ also weder einseitig aus-
gewählt noch instruiert wurde und zu beiden Parteien in einem Vertrags- und
Treueverhältnis steht. Andererseits bezieht die Vorinstanz mit ein, dass Dr. med.
I.________ als Leiter der chirurgischen Notfallstation des Universitätsspitals
J.________ die Abläufe auf einer Notfallstation und die Standards der sorgfältigen
notfallmedizinischen Behandlung aus fundierter eigener Erfahrung kennt. Drittens
prüft die Vorinstanz die Aussagen des Gutachtens auf deren Überzeugungskraft
und auf die Übereinstimmung mit den Akten. Entgegen der Auffassung der Beru-
fungskläger übernimmt die Vorinstanz die Aussagen des Gutachtens von Dr. med.
I.________ also nicht unbesehen und unkritisch. Vielmehr beruht ihre Wertung auf
einer vertieften Würdigung des Gutachtens und der Akten. Dasselbe ist mit Bezug
auf das Privatgutachten von Prof. Dr. med. K.________ und die Stellungnahmen
von Dr. med. H.________ zu sagen. Die Vorinstanz lehnt deren Schlussfolgerun-
gen nicht einfach ab. Vielmehr prüft sie die Gutachten, setzt sie mit den Akten und
dem Gutachten von Dr. med. I.________ in Bezug und würdigt sie. Dabei gelangt
sie zum Schluss, dass weder das Gutachten von Prof. Dr. med. K.________ noch
die Beurteilungen von Dr. med. H.________ zu überzeugen vermögen. Entgegen
der Auffassung der Berufungskläger spricht die Vorinstanz diesen Gutachten nicht
einfach den Beweiswert ab, vielmehr prüft sie sie und entscheidet dann über die
Überzeugungskraft der von den Gutachtern gezogenen Schlussfolgerungen. In
diesem Zusammenhang sei zur Verdeutlichung erneut darauf hingewiesen, dass
es sich bei Privatgutachten um keine Beweismittel handelt, sondern um Parteibe-
hauptungen, die der freien Beweiswürdigung durch das Gericht unterliegen. Dies
gilt auch, wenn das Privatgutachten durch eine erfahrene und etablierte Fachper-

19 / 44
son erstellt wird, die auch als Gerichtsgutachter beigezogen wird. Der Privatgut-
achter ist nicht unabhängig und unparteiisch wie der amtliche Sachverständige. Er
steht vielmehr in einem Auftragsverhältnis zu der ihn beauftragenden privaten Par-
tei und äussert seine Meinung, ohne von den juristischen Entscheidungsträgern in
die Pflicht genommen worden zu sein. Es ist daher beim Privatgutachter vom An-
schein einer Befangenheit auszugehen, zumal er von seinem Auftraggeber nach
dessen Kriterien ausgewählt worden ist, zu diesem in einem Vertrags- und Treue-
verhältnis steht und von ihm instruiert und auch entlöhnt wird (vgl. BGE 141 IV 369
E. 6.2). Die Kritik der Berufungskläger ist nicht gerechtfertigt.
6.3.
Die Berufungskläger monieren, Dr. med. I.________ habe Annahmen ge-
troffen, um Dokumentationslücken zu füllen. Den Ausführungen von Prof. Dr. med.
K.________ könne dahingegen entnommen werden, dass nicht passiert sei, was
nicht dokumentiert sei. Dazu sind zwei Feststellungen zu machen: Den Unterla-
gen, die den Privatgutachtern zur Verfügung standen, waren alle wichtigen Daten
zum Ablauf auf der Notfallstation zu entnehmen. Aus dem Überwachungsblatt der
Pflege ergab sich der Einweisungsgrund, die Eintrittszeit, eine kurze Anamnese,
das Stecken des Venenzugangs (Volumengabe um 23:20 Uhr), die Infusionen und
Kurzinfusionen, die Blutdruck- und Pulswerte, die Blutsättigung, das jeweilige
Schmerzmass, die Medikamentenabgaben, alles jeweils mit Zeitangaben, sowie
die bildgebenden Untersuchungen (Akten der Vorinstanz, act. B.5/10). Die Aus-
drucke des R.________ zeigen die Laborwerte sowie die Resultate der Blutkultur
und des Punktates (Akten der Vorinstanz, act. B.5/12). Die Befunde der bildge-
benden Untersuchungen zeigen deren Ergebnisse und belegen die entsprechen-
den Abklärungen (Akten der Vorinstanz, act. B.5/13). In den Stellungnahmen der
Ärzte der Berufungsbeklagten finden sich, wie bereits ausführlich dargestellt, alle
relevanten weiteren Angaben, abgesehen von der Zeitangabe zur Eintrittsuntersu-
chung und einem Teil der dabei erhobenen Daten. Weiter enthalten die Stellung-
nahmen der Ärzte auch Ausführungen zum Zustand der Patientin, zu den ange-
troffenen Schwierigkeiten und zu den jeweiligen Hintergründen der Entscheidun-
gen (Akten der Vorinstanz, act. B.18 und 20 und act. C.6). Aus dem Operationsbe-
richt schliesslich sind der Beizug der Chirurgie ersichtlich sowie die Schwierigkei-
ten der Anästhesie und der Verlauf der Operation (Akten der Vorinstanz, act.
B.5/6). Dr. med. I.________ musste daher keine Annahmen treffen, um die Vor-
gänge auf der Notfallstation beurteilen zu können. Was nun die Aussage betrifft,
dass nicht passiert sei, was nicht dokumentiert sei - welche Prof. Dr. med.
K.________ im Übrigen in seinem Gutachten so nicht macht -, ist dazu festzuhal-
ten, dass gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung das in die Dokumentation
aufzunehmen ist, was aus medizinischen Gründen und üblicherweise festgehalten

20 / 44
wird (vgl. statt vieler BGer 4A_432/2020 v. 16.12.2020 E. 6.4.3 mit Hinweisen).
Aus dem Umstand, dass etwas nicht aufgezeichnet wurde, kann daher keines-
wegs der Schluss gezogen werden, es sei nicht geschehen, kann es sich doch um
etwas handeln, dessen Aufzeichnung für die medizinische Betreuung nicht not-
wendig ist und/oder das üblicherweise nicht festgehalten wird. Dass die Dokumen-
tation auch der Beweissicherung diene, wie die Berufungskläger geltend machen,
ändert nichts daran, dass nur aufgezeichnet werden muss, was für die Behand-
lung notwendig ist, denn vertragsrechtlich lässt sich für den Behandlungsauftrag
des Arztes keine Beweissicherungspflicht gleichsam als Nebenpflicht der Behand-
lungspflicht begründen, die über die zur Behandlung erforderlichen Aufzeichnun-
gen hinausgehen würde (vgl. BGE 141 III 363 E. 5.2). Bezüglich des Gutachtens
von Prof. Dr. med. K.________ liegt das Problem denn auch nicht so sehr darin,
dass er nicht berücksichtigt, was nicht aufgezeichnet ist, sondern vielmehr, dass
er nur unzureichend berücksichtigt, was in den Stellungnahmen der Ärzte der Be-
rufungsbeklagten festgehalten ist. Dies trifft insbesondere auf die Zeitangaben
bezüglich der Laborwerte, die Schwierigkeiten der Blutabnahme sowie die Erho-
lung nach der ersten Volumengabe von 1‘000 ml NaCl-Lösung zu.
6.4.
Die Berufungskläger behaupten, Dr. med. I.________ wäre zu einer ande-
ren Beurteilung der rechtzeitigen erkenntnisbringenden Abklärungen und Behand-
lungen gelangt, wenn ihm die Zeitangaben der Laborwerte bekannt gewesen
wären. Davon ist nicht auszugehen. Wie bereits festgestellt, trat nach den anfäng-
lichen alarmierenden Zeichen nach Volumengabe und Analgesie eine Zustands-
verbesserung und -stabilisierung ein: der Blutdruck erholte sich rasch, die
Schmerzen gingen zurück, E._____ war bewusstseinsklar und mobilisierte sich
mehrfach selbst. Von einer Verbesserung ging auch Dr. med. I.________ aus (Ak-
ten der Vorinstanz, act. B.14, S, 12 Ziff. 8). Aus dem damaligen Blickwinkel und
mit dem damaligen Wissen der Ärzte musste die Erholung dafür sprechen, dass
der Zustand von E._____ nicht akut war (vgl. auch Erwägung 6.6). Erst mit den
Blutwerten von 01:42 Uhr war klar, dass entgegen der Zustandsverbesserung eine
schwere Sepsis vorlag. Daraufhin wurden die Abklärungen deutlich intensiviert: Es
folgte die Duplexsonographie, dann das chirurgische Konsil, anschliessend das
Röntgen Thorax und die Computertomographien von Thorax, Abdomen und Bei-
nen. Während der Computertomographie wurde die Antibiose begonnen. Die Be-
urteilung durch Dr. med. I.________ wäre daher nicht anders ausgefallen, auch
wenn ihm die genauen Zeitangaben der Laborwerte bekannt gewesen wären (An-
gaben zu den Zeitpunkten der Blutabnahmen fanden sich in der dem Gutachter
bekannten Stellungnahme von Dr. med. N.________ und Prof. Dr. med.
O.________ vom 9. Oktober 2013, Akten der Vorinstanz, act. B.20, S. 3). Dies

21 / 44
insbesondere unter Berücksichtigung, dass er den zeitlichen Abstand zwischen
dem Eintritt auf der Zentralen Notfallstation und der Duplexsonographie nicht als
aussergewöhnlich beurteilte (Akten der Vorinstanz, act. B.14, S. 11 oben) und
nach Eingang der Laborwerte um 01:42 Uhr, die erst den alarmierenden Zustand
der Patientin offenbarten, sofort die Anmeldung zur Duplexsonographie erfolgte.
Über die Antibiotikagabe wurde Dr. med. I.________ nicht befragt, auch nicht von
den Berufungsklägern, weshalb er sich dazu nicht äusserte und auch bei Kenntnis
der genauen Zeitangaben für die Laborwerte nicht geäussert hätte.
6.5.
Die Berufungskläger werfen Dr. med. I.________ vor, er habe den Zeit-
punkt der Notwendigkeit einer Antibiotikaabgabe davon abhängig gemacht, dass
der Infektfokus gefunden werde, weshalb zunächst die diagnostischen Massnah-
men zur Eingrenzung des Fokus getroffen worden seien. Das trifft nicht zu. Zu
Recht weist die Berufungsbeklagte darauf hin, dass Dr. med. I.________ zum
Zeitpunkt der Antibiotikagabe gar nicht befragt wurde und sich daher nicht dazu
geäussert hat. Er erwähnt die Antibiose lediglich als grundlegende Massnahme
bei Vorliegen eines Infekts (Akten der Vorinstanz, act. B.14, S. 9, Ziff. 7.1). Weite-
re Ausführungen zur Antibiotikagabe macht er nicht. Aus seiner Feststellung,
E._____ sei am D.________ lege artis behandelt worden, lässt sich nicht schlies-
sen, er habe die Antibiotikagabe vom Auffinden des Infektfokus abhängig ge-
macht. Vielmehr hält seine Aussage lediglich fest, dass das Vorgehen der Ärzte
der Berufungsbeklagten nicht den Regeln einer fachgerechten medizinischen Be-
handlung widersprach. Der Beginn der Antibiose erfolgte im Übrigen während der
computertomographischen Untersuchungen, also mitten in den bildgebenden Ab-
klärungen zum Infektfokus; davon ging auch Dr. med. I.________ aus, wie seine
Zusammenstellung zum Ablauf der Ereignisse deutlich aufzeigt (Akten der Vorin-
stanz, act. B.14, S. 6 ff, Ziff. 6 [16.02.2013, 03:27 Uhr und 03:30 Uhr]). Entgegen
den Ausführungen der Berufungskläger machte Dr. med. I.________ den Beginn
der Antibiose nicht vom Auffinden des Infektfokus abhängig.
6.6.
Die Berufungskläger monieren im Zusammenhang mit der Antibiotikagabe
weiter, die Vorinstanz habe übersehen, dass der Infektiologe Prof. Dr. med.
K.________ festgehalten habe, es sei von ausserordentlicher Wichtigkeit, dass die
antimikrobielle Therapie nicht signifikant durch Diagnostik verzögert werde, wenn
ein infektiöses Geschehen für ein septisches Zustandsbild als ursächlich angese-
hen werde, wie dies bei E._____ der Fall gewesen sei. Als signifikante Verzöge-
rung werde in den Sepsis-Guidelines ein Zeitraum von 45 Minuten angegeben;
spätestens dann sollte eine antibiotische Therapie begonnen worden sein, mit

22 / 44
oder ohne Diagnostik. Dr. med. H.________ habe diese Aussage bestätigt. Dem
ist Mehreres entgegen zu halten:
Der Zeitraum von 45 Minuten gilt gemäss Prof. Dr. med. K.________ ab der Dia-
gnose einer Sepsis. Darauf hat die Berufungsbeklagte richtigerweise hingewiesen.
Entgegen den Ausführungen der Berufungskläger hatte damit auch bei Berück-
sichtigung des Gutachtens von Prof. Dr. med. K.________ eine Antibiose nicht bis
spätestens 45 Minuten nach Eintritt zu erfolgen. Es stellt sich jedoch die Frage, ab
wann die Diagnose einer Sepsis vorlag. Nachdem die Anzeichen für einen
Schock, die beim Eintritt von E._____ bestanden (Blutdruck 76/49 mmHg und Puls
102 Schläge/Minute), schon nach der Gabe von 1‘000 ml NaCl-Lösung ver-
schwanden, was im Übrigen für eine Sepsis untypisch ist, die Patientin kreislauf-
stabil, bezüglich Blutdruck asymptomatisch und zudem bewusstseinsklar war,
mehrfach sich selbst mobilisierte, das heisst, selbständig das Bett verliess, auf
Nachfrage Schwindelgefühle verneinte und die nächste Blutdruckmessung einen
Wert von 142/84 mmHg ergab (vgl. KIS-Dokumentation, Akten der Vorinstanz, act.
B.36, S. 17, „Status 2“), interpretierten die Ärzte die erste Blutdruckmessung ver-
ständlicherweise als Fehlmessung (Akten der Vorinstanz, act. B.20, S. 2, Ziff. 3).
Als Anzeichen einer Sepsis blieb die Tachypnoe (rasche und flache Atmung; Ak-
ten der Vorinstanz, act. B.36, S. 17; zu den Anzeichen einer Sepsis vgl. die Sep-
sis-Guidelines, Akten der Vorinstanz, act. B.19, S. 1, „Definitionen“, wobei festzu-
halten ist, dass diese Guidelines vom 10. Juli 2017 stammen und damit zur Zeit
des vorliegend zu beurteilenden Geschehens noch nicht in Kraft waren. Wie das
Dokument selbst festhält, hat die Definition der Sepsis in den letzten Jahren einen
Wandel durchgemacht. Welche Definition im Februar 2013 anwendbar war, ist
nicht nachgewiesen, aber es dürfte jene gemäss SIRS gewesen sein, die nach
den Feststellungen in den Guidelines 2017 geringe Spezifität und geringen klini-
schen Nutzen aufwies, also nicht wirklich hilfreich war). Diese konnte aber ohne
Weiteres vom massiven Übergewicht oder auch vom Asthma, unter welchem
E._____ litt, verursacht sein. Hinweise auf eine Infektion (nicht Sepsis!) gab das
Blutbild, das um 23:58 Uhr vorlag (Akten der Vorinstanz, act. C.1 zur Klageant-
wort, S. 5). Zu Recht hat die Vorinstanz diesbezüglich festgestellt, dass die Leu-
kozyten im Normbereich lagen, mithin keinen Anhaltspunkt für eine Infektion ab-
gaben, dass der Wert der Neutrophilen jedoch auf eine Infektion schliessen liess.
Über die Ursache der Infektion, den Erreger, gab das Blutbild naturgemäss keine
Auskunft. Je nach Erreger (Bakterien, Viren, Pilze, Parasiten) war jedoch eine an-
dere Behandlung erforderlich. Es waren mithin weitere Abklärungen notwendig,
bevor adäquat behandelt werden konnte. Daher wurde auch erneut Blut abge-
nommen. Es sei hier aber auch darauf hingewiesen, dass die vom Notfallarzt auf-

23 / 44
geführten Diagnosen einen viralen Infekt der oberen Luftwege enthielten (Akten
der Vorinstanz, act B.5/1), der zweifellos Auswirkungen auf das Differentialblutbild
hatte, auch wenn der Notfallarzt ihn schon anbehandelt hatte. Eine Erhöhung der
Neutrophilen konnte sich auch mit diesem Infekt erklären.
Für die Beurteilung, wann die Diagnose einer Sepsis feststand beziehungsweise
hätte feststehen müssen, ist im Weiteren zentral, dass sich der anfänglich sehr
tiefe Blutdruck von E._____ schnell erholt hatte, er erwies sich in der Eintrittsun-
tersuchung sogar als leicht erhöht (Akten der Vorinstanz, act. B.36, S. 17, „Status
2“), und die Schmerzen unter Analgesie zurückgegangen waren (Akten der Vorin-
stanz, act. B.5/10, S. 2). Es hatte sich mithin eine – wie sich später ergeben sollte,
leider nur trügerische – Verbesserung und Stabilisierung des Zustands eingestellt.
Dies zeigt sich denn auch in den Befunden der Eintrittsuntersuchung, die Dipl.
med. L.________ im KIS eingetragen hat (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B.36, S.
16 f., „Status“). Die Patientin war zudem fieberfrei und – wie bereits festgestellt –
bewusstseinsklar und mobil. Obwohl es in den Blutwerten von 23:58 Uhr Anhalts-
punkte für einen Infekt gab, so schien dieser aufgrund der weiteren Gegebenhei-
ten doch nicht akut. Jedenfalls aber fehlten klare Anzeichen für eine Sepsis
oder/und für eine nekrotisierende Fasziitis. Hier sei betont, dass die Beurteilung ex
ante vorgenommen werden muss, also aus dem Blickwinkel und aufgrund des
Wissens der Ärzte in der damaligen Situation. Dies lassen die Berufungskläger
ausser Acht, wenn sie geltend machen, die Sepsis sei bei Eintritt bekannt gewe-
sen beziehungsweise E._____ sei mit Symptomen einer beginnenden Sepsis in
die Notfallstation eingetreten. In der Rückschau kann das Letztere so gesehen
werden, für die behandelnden Ärzte war dies in jenem Zeitpunkt jedoch nicht er-
kennbar, wie die eben vorgenommene eingehende Würdigung der Akten gezeigt
hat.
Weiter berücksichtigt werden muss, dass E._____ einige Zeit nach der Eintrittsun-
tersuchung Durchfall entwickelt hat, was sie immer wieder auf die Toilette ge-
zwungen hat (vgl. Schreiben von Dr. med. N.________ und Prof. Dr. med.
O.________ vom 9. Oktober 2013, Akten der Vorinstanz, act. B.20, S. 2, Ziff. 2 in
fine), womit sie für Untersuchungen und Blutabnahmen nicht verfügbar war. Eben-
so sind die schwierigen Venenverhältnisse miteinzubeziehen, die Blutabnahmen
zu einem zeitaufwändigen Unterfangen gemacht haben. Und schliesslich sind
auch die diffusen Beschwerden zu nennen – starke Schmerzen, Rötung und
Überwärmung am rechten Unterschenkel, starke abdominale Schmerzen über alle
vier Quadranten, viraler Infekt der oberen Luftwege –, die kein klares Bild und vor
allem keinen klaren Hinweis auf eine Sepsis ergaben, nachdem der Blutdruck sich

24 / 44
rasch erholt hatte, kein Fieber vorhanden war, die schnelle Atmung auch den
Schmerzen, der Adipositas oder dem Asthma zugeordnet werden konnte, E._____
bewusstseinsklar war und über mehrere Stunden kreislaufstabil blieb. Zu Recht
weist die Berufungsbeklagte im Übrigen auch darauf hin, dass in der Notfallstation
nicht nur E._____ zu betreuen war. Wie sich der Belegung im Notfall in der Nacht
vom _____ auf den ________ 2013 entnehmen lässt, waren insgesamt 14 Perso-
nen auf der Notfallstation, teilweise mit lebensbedrohlichen Einweisungsdiagnosen
(so das Akute Abdomen und die Pneumonie, vgl. Akten der Vorinstanz, act. C.4).
Dass es unter diesen Umständen auch zu Wartezeiten kommen konnte, war kaum
zu vermeiden, insbesondere nachdem sich der Zustand bei E._____ stabilisiert
hatte und sie keine klaren Anzeichen einer Sepsis zeigte, so dass die Dringlichkeit
ihrer Behandlung nicht erkennbar war.
Erst die Blutchemie- und Gerinnungswerte, die nach einer erneuten Blutabnahme
schliesslich um 01:42 Uhr vorlagen, gaben einen deutlichen Hinweis auf ein septi-
sches Geschehen. Die Diagnose Sepsis war damit frühestens kurz nach 01:42
Uhr sichergestellt (die Werte mussten zuerst noch eingesehen und beurteilt wer-
den), weshalb auch unter Berücksichtigung der – im Februar 2013 allerdings noch
nicht anwendbaren – Sepsis-Guidelines 2017, die im Übrigen den Beginn der An-
tibiose nicht innerhalb von 45 Minuten, wie es Prof. Dr. med. K.________ in sei-
nem Privatgutachten postuliert, sondern innerhalb von 60 Minuten nach der Dia-
gnosestellung vorsehen (Akten der Vorinstanz, act. B.19, S. 2, „Antibiotische The-
rapie“), die erste Antibiotikagabe bis um kurz nach 02:42 Uhr erfolgen sollte. Die
Berufungskläger weisen zu Recht darauf hin, dass die erste Antibiotikagabe erst
um 03:30 Uhr erfolgte (Akten der Vorinstanz, act. B.5/10, S. 2: Rocephin 2 g in
Kurzinfusion). Sie beurteilen diesen Zeitpunkt als verspätet. Hier unterlassen sie
es jedoch miteinzubeziehen, dass die Sepsis von einer – im Zeitpunkt der Sepsis-
Diagnose zwar noch unbestätigten, aber klar in Betracht zu ziehenden – nekroti-
sierenden Fasziitis verursacht war. Für die Behandlung einer nekrotisierenden
Fasziitis absolut unerlässlich ist ein sofortiges ausgedehntes Débridement, also
die operative Entfernung des gesamten nekrotischen Gewebes (vgl. Privatgutach-
ten Prof. Dr. med. K.________, Akten der Vorinstanz, act. B.16, S. 22 oben). Nur
so kann die Ausbreitung der Krankheit gestoppt werden, eine Antibiose allein ver-
mag dies nicht. Vorliegend konkurrierten die Behandlung der durch die nekrotisie-
rende Fasziitis ausgelösten Sepsis mit der Abklärung und Behandlung der nekroti-
sierenden Fasziitis selbst. Dies aus folgenden Gründen:
Wie bereits festgestellt, waren die Venenverhältnisse bei E._____ ausgesprochen
ungünstig. Nach Angabe der Berufungsbeklagten bedurfte es jeweils mehrerer

25 / 44
Versuche, bis Blut abgenommen werden konnte. Diese Behauptung überzeugt,
denn zum einen war E._____ massiv übergewichtig; sie litt unter einer Adipositas
per magna mit einem BMI über 40. Konkret war bei einer Grösse von 173 cm von
einem Körpergewicht von ungefähr 130 kg auszugehen (vgl. das Schreiben ihres
Hausarztes, Akten der Vorinstanz, act. B.17), was beinahe dem doppelten Ideal-
gewicht (etwa 70 kg) entspricht. Allein die Lebenserfahrung bestätigt schon, dass
die Venen bei einer dermassen schweren Adipositas aufgrund des vorhandenen
Fettgewebes sehr viel schwieriger zu finden waren. Zum andern war E._____ trotz
der Infusionen (gemäss Überwachungsblatt erhielt E._____ innert etwa fünf Stun-
den drei Infusionen von je 1‘000 mml NaCl-Lösung und vier Kurzinfusionen von je
100 ml NaCl-Lösung, Akten der Vorinstanz, act. B.5/10) dehydriert, einerseits we-
gen der seit Tagen andauernden Diarrhöe, andererseits, weil der Durchfall im Spi-
tal erneut auftrat. Auch Dehydration erschwert die Blutabnahme. Dass die Blutab-
nahmen unter diesen Voraussetzungen jeweils mehrerer Versuche bedurften und
daher sehr zeitintensiv waren, wie es die Berufungsbeklagte behauptet, ist plausi-
bel. Dabei sei auch festgestellt, dass zwar aus dem vorhandenen Venenkatheter
Blut abgenommen werden konnte. Zum einen musste dafür aber die Infusion un-
terbrochen werden, zum andern bestand das Risiko, dass der Venenkatheter
durch Blutgerinnsel verstopfte, was sehr schwerwiegend gewesen wäre, waren
sowohl die Infusionen als auch die Medikamentengaben doch zentral und war es
nicht so einfach, einen neuen Katheter zu stecken, wie auch die späteren Erfah-
rungen der Anästhesie zeigten (Akten der Vorinstanz, act. C.6, S. 2 Ziff. 5). Zudem
konnte es zu Verfälschungen durch Verdünnungseffekte oder zu Kontamination
mit Heparin kommen (vgl. https://flexikon.doccheck.com/de/Blutentnahme, unter
„3.4 Abnahme aus Zugängen“, zuletzt eingesehen am 30. August 2021). Ferner ist
für eine Blutkultur immer eine doppelte Blutabnahme (aerob und anaerob) von
zwei verschiedenen Punktionen notwendig (vgl. _____doccheck.com/de/ Blutkul-
tur, unter „2 Durchführung“, zuletzt eingesehen am 30. August 2021). Dass aus
dem Venenkatheter Blut abgenommen werden konnte, verhinderte mithin nicht,
dass an einem anderen Ort eine ausserordentlich schwierige weitere Blutabnahme
notwendig war. Nicht vernachlässigt werden darf dabei auch, dass aufgrund der
Dehydration aus dem Venenkatheter unter Umständen nicht genügend Blut hätte
abgenommen werden können. Der Venenzugang löste die Probleme bei der Blut-
abnahme daher nicht. Vor der Antibiose musste aber Blut für Blutkulturen abge-
nommen werden (vgl. auch Sepsis-Guidelines 2017, Akten der Vorinstanz, act.
B.19, S. 1, „Diagnostik“), damit der Erreger bestimmt und nach der Gabe von
Breitbandantibiotika die für den konkreten Erreger spezifischen Antibiotika einge-
setzt werden konnten. Eine Blutabnahme für Blutkulturen war vor Beginn der Anti-
biose mithin zwingend. Gleichzeitig war für den vorliegenden Fall klar, dass die

26 / 44
Blutabnahme viel Zeit in Anspruch nehmen würde. Bezüglich der ebenso zwin-
genden wie dringlichen Operation war dahingegen nicht klar, wo der Infektfokus
lag, an welcher Stelle also der operative Eingriff vorgenommen werden musste,
denn E._____ klagte über überproportionale Schmerzen sowohl im rechten Bein
als auch im Abdomen. Es waren daher verschiedene bildgebende Untersuchun-
gen notwendig, um den Infektfokus abzuklären und so die lebensnotwendige Ope-
ration zu ermöglichen. Die Ärzte standen somit vor der Entscheidung, die problem-
los möglichen bildgebenden Untersuchungen voranzutreiben und damit die drin-
gende Operation zügig vorzubereiten oder die für die Blutkulturen notwendige
Blutabnahme zu versuchen und dabei viel Zeit zu verlieren, während der keine
Abklärungen für die Operation möglich waren; bei vorgängiger bildgebender Ab-
klärung konnten die Resultate während der Blutabnahme bereits studiert und die
Operation weiter vorbereitet werden. Dem Arzt muss in dieser Situation, in der
zwei zumindest gleich wichtige Behandlungsstränge konkurrieren, ein nicht uner-
hebliches Ermessen zugebilligt werden. Dass die Ärzte sich vorliegend dafür ent-
schieden, zuerst die einfach erreichbaren bildgebenden Untersuchungen durchzu-
führen, muss als innerhalb dieses Ermessens liegend beurteilt werden. Insgesamt
ist zu sagen, dass die Sepsis-Guidelines zwar Leitlinien für die Behandlung einer
Sepsis darstellen, dass von den Guidelines jedoch abgewichen werden kann und
sogar muss, wenn die Situation es erfordert. Dr. med. I.________ konnte daher im
gemeinsamen Gutachten das Vorgehen der Ärzte als lege artis beurteilen, auch
wenn diese nicht alle Vorgaben der Sepsis-Guidelines eingehalten haben sollten.
Die Ausführungen von Prof. Dr. med. K.________ berücksichtigen dahingegen die
tatsächlichen Gegebenheiten des vorliegenden Falles zu wenig. Jedenfalls ist
nicht erkennbar, dass und wie Prof. Dr. med. K.________ die ausserordentlich
schlechten Venenverhältnisse und die daraus resultierenden schwierigen, zeitin-
tensiven Blutabnahmen sowie die unklare Symptomlage in seine Beurteilung hat
einfliessen lassen. Die Vorinstanz zeigt in ihrer Erwägung 4.12.1 sorgfältig auf,
dass E._____ in der ersten Phase auf der Notfallstation, konkret bis zum Vorliegen
der Blutwerte um 01:42 Uhr, von elf Symptomen, die auf eine nekrotisierende
Fasziitis hinweisen können, lediglich deren drei aufwies, die zudem auch zur Dia-
gnose des Erysipels, mit welcher Verdachtsdiagnose E._____ denn auch einge-
wiesen worden war, und der tiefen Beinvenenthrombose passten; gerade eben ist
zudem einlässlich dargelegt worden, dass auch für eine Sepsis vor den Blutwerten
von 01:42 Uhr keine genügend deutliche Symptomlage bestand; zu Recht haben
Dr. med. N.________ und Prof. Dr. med. O.________ in ihrer Stellungnahme fest-
gehalten, dass die Symptome „nicht richtungsweisend“ gewesen seien (Akten der
Vorinstanz, act. B.20, S. 1). Die II. Zivilkammer des Kantonsgerichts stimmt mit

27 / 44
der Vorinstanz überein, dass Prof. Dr. med. K.________ die Erkennbarkeit der
Sepsis und vor allem auch der nekrotisierenden Fasziitis, bei der es sich um eine
ausserordentlich seltene Krankheit handelt (sie hat eine Inzidenz von 4:1‘000‘000),
die überdies sehr schwer zu diagnostizieren ist (vgl. Privatgutachten von Prof. Dr.
med. K.________, Akten der Vorinstanz, act. B.16, S. 14), anhand von dermassen
wenig ausgeprägten Symptomen überschätzt hat im Sinne eines Rückschaufeh-
lers. Seine Einschätzungen vermögen die Beurteilung von Dr. med. I.________
nicht zu erschüttern.
6.7.
Bezüglich der Stellungnahmen von Dr. med. H.________ beanstanden die
Berufungskläger, dass die Vorinstanz diese nahezu gänzlich ausser Acht gelassen
habe, was einer Verweigerung des rechtlichen Gehörs gleichkomme. Dies trifft
nicht zu. Entgegen den Ausführungen der Berufungskläger hat die Vorinstanz die
Stellungnahmen von Dr. med. H.________ durchaus geprüft. Dabei ist sie aber
zum Schluss gelangt, dass diese die Ausführungen von Dr. med. I.________ nicht
erschüttern. In ihrer Beurteilung hat die Vorinstanz unter anderem berücksichtigt,
dass Dr. med. H.________ gemäss ihren eigenen Feststellungen keine Erfahrun-
gen in der Notfallmedizin habe, dass sie allein von den Berufungsklägern beauf-
tragt und instruiert worden sei und dass sie nicht konsequent eine Perspektive ex
ante einnehme. Diese Feststellungen der Vorinstanz treffen zu und die Vorinstanz
berücksichtigt diese Aspekte zu Recht, haben doch alle einen Einfluss auf die
Überzeugungskraft der Stellungnahmen. Dass Dr. med. H.________ allein von
den Berufungsklägern beauftragt und instruiert wurde, führt zum Anschein der Be-
fangenheit (vgl. BGE 141 IV 369 E. 6.2); ihre Ausführungen sind daher mit grös-
ster Zurückhaltung zu würdigen. Auch die fehlenden Erfahrungen in der Notfall-
medizin sind für die Beurteilung der Handlungen der Ärzte auf der Notfallstation
der Berufungsbeklagten ein schwerwiegendes Manko. Ebenso schwerwiegend ist
der Umstand, dass Dr. med. H.________ die Vorgänge nicht konsequent aus der
Perspektive ex ante beurteilt, dass sie also die einzelnen Schritte nicht allein auf-
grund der Fakten bewertet, die in jenem Zeitpunkt für die behandelnden Ärzte ver-
fügbar waren, sondern vielmehr rückblickend mit dem Wissen, das im Zeitpunkt
der Beurteilung vorhanden war. Für ihre Beurteilung der Situation bei Aufnahme in
der Notfallstation ergibt sich dies aus ihrer eigenen Feststellung in ihrem Schrei-
ben vom 22. November 2017, in welchem sie ausführt, die Situation bei Aufnahme
könne nur retrospektiv und spekulativ beurteilt werden, da weder eine Aufnahme-
untersuchung mit Anamnese und Befunden, ein Therapieplan, noch ein diagnosti-
sches Konzept ersichtlich seien (Akten der Vorinstanz, act. B. 28, S. 17 oben).
Sowohl Dr. med. I.________ als auch Prof. Dr. med. K.________ konnten jedoch
feststellen, welche Fakten bei Eintritt bekannt waren (vgl. zum Beispiel Akten der

28 / 44
Vorinstanz, act. B.16, S. 15 Ziff. 1.a). Der Meinung von Dr. med. H.________ kann
folglich nicht zugestimmt werden; eine Beurteilung ex ante ist durchaus möglich.
Da Dr. med. H.________ das Fehlen einer Anamnese, von Befunden und Thera-
pieplan sowie diagnostischem Konzept nicht nur für den Zeitpunkt des Eintritts,
sondern allgemein bemängelt, muss davon ausgegangen werden, dass sie auch
weitere Beurteilungen nicht ex ante vorgenommen hat. Bezüglich des Legens ei-
nes Zentralen Venenkatheters (ZVK) wird auf die fehlende Perspektive ex ante in
Erwägung 6.8 eingegangen. Dass sich Dr. med. H.________ nicht konsequent an
die Perspektive ex ante gehalten hat, schwächt die Überzeugungskraft ihrer Beur-
teilungen sehr deutlich. Die Beurteilung ex post, die Dr. med. H.________ vor-
nimmt, kann den Ärzten der Berufungsbeklagten nicht entgegengehalten werden.
Es wäre schlicht willkürlich, das Handeln der Ärzte aufgrund von Wissen zu beur-
teilen, das sie nicht hatten und auch nicht haben konnten.
Neben diesen von der Vorinstanz explizit erwähnten Punkten, sprechen noch wei-
tere gegen die Verlässlichkeit der Stellungnahmen von Dr. med. H.________. So
lassen einige ihrer Aussagen darauf schliessen, dass sie die Akten nicht genü-
gend genau studiert hat. Sie hält zum Beispiel fest, dass es sich bei E._____ um
eine herz- und lungengesunde Frau gehandelt habe (Akten der Vorinstanz, act.
B.15/1, S. 5 zu Frage 3 lit. i). Aus den vom Notfallarzt auf der Überweisung, die Dr.
med. H.________ zur Verfügung stand (Akten der Vorinstanz, act. B.15/1, S. 8
Ziff. 1.0/2), festgehaltenen Diagnosen geht klar hervor, dass E._____ an Asthma
bronchiale und einem viralen Infekt der oberen Luftwege litt (Akten der Vorinstanz,
act. B.5/1), mithin keineswegs lungengesund war. Weiter behauptet Dr. med.
H.________, es sei keine Blutgasanalyse erfolgt (Akten der Vorinstanz, act.
B.15/1, S. 4 zu Frage 1 lit. a). Auch das trifft nicht zu, wie die Laborwerte zeigen
(Akten der Vorinstanz, act. C.1 zur Klageantwort, S. 5 ff., ebenso act. B.5/12, das
Dr. med. H.________ zur Verfügung stand [Akten der Vorinstanz, act. B.15/1, S.
3: „R.________ Austrittsbefund“]). Die Blutgaswerte waren allerdings erst um
02:43 Uhr verfügbar. Gleich verhält es sich mit der Feststellung von Dr. med.
H.________, ein Multiorganversagen sei nicht dokumentiert (Akten der Vorinstanz,
act. B.15/1, S. 5 f. zu Frage 4 lit. i). Die Blutchemie-, Blutgerinnungs- und Blutgas-
werte zeigen deutlich auf, dass ein Leber- und ein Nierenversagen und damit ein
Multiorganversagen begonnen hatten beziehungsweise manifest waren (Akten der
Vorinstanz, act. C.1 zur Klageantwort, S. 5, Kreatinin [Höhe des Wertes {mehr als
das Doppelte des oberen Referenzwertes} zeigt akutes Nierenversagen an] sowie
Bilirubin und Albumin [deutlicher Hinweis auf Leberversagen], S. 6, pH arteri-
ell/kapillär [deutlicher Hinweis auf Nierenversagen]; vgl. auch act. B.5/12, sowie
das Gutachten von Prof. Dr. med. K.________, Akten der Vorinstanz, act. B.16, S.

29 / 44
19 oben, und das Gutachten von Dr. med. I.________, act. B.14, S: 12 unten). Die
weitere Aussage von Dr. med. H.________, der Lactatwert sei zwar sehr erhöht,
aber weil nicht dokumentiert sei, wann die Bestimmung erfolgt sei, und auch keine
Kontrolle vorgenommen worden sei, sei der Wert nicht verwertbar (Akten der Vor-
instanz, act. B.15/1, S. 5 lit. d), ist schlicht falsch. Der Lactatwert stand nicht allein,
vielmehr waren die eben genannten hohen Werte bei Kreatinin und Bilirubin sowie
ein ausserordentlich hoher CRP-Wert (C-reaktives Protein) schon bekannt (vgl.
Blutwerte von 01:42 Uhr, Akten der Vorinstanz, act. C.1 zur Klageantwort, S. 5 f.,
ebenso act. B.5/12). Im Zusammenhang mit diesen erhöhten Werten war der Lac-
tatwert in Kombination mit dem ebenfalls aus der Blutgasanalyse bekannten er-
heblich zu tiefen pH-Wert ein klares Zeichen für eine schwere Sepsis bezie-
hungsweise für einen septischen Schock (vgl. Privatgutachten Prof. Dr. med.
K.________, Akten der Vorinstanz, act. B.16, S. 19 Mitte; siehe auch
www.amboss.com/de/wissen/Sepsis/, unter „Sepsis-Parameter – Übersicht“,
letztmals eingesehen am 30. August 2021). Für diese Interpretation war keine
Kontrolle des Wertes notwendig, sie war klar. Bezüglich des alarmierenden pH-
Wertes von 7.19, der im Übrigen zusammen mit dem Laktatwert eine schwere
Laktatazidose nachwies (vgl. Schreiben von Prof. Dr. med. P.________ und Dr.
med. Q.________ vom 24. Juni 2013, Akten der Vorinstanz, act. B.18, S. 2, Ziff.
2), stellt Dr. med. H.________ die Frage, woher dieser komme (Akten der Vorin-
stanz, act. B.15/1, S. 11 Ziff. 2.a.11). Auch hier zeigt sich, dass sie die Akten nicht
genügend genau studiert hat, findet sich dieser Wert doch eindeutig bei den La-
borwerten, die ihr zur Verfügung standen (Akten der Vorinstanz, act. B.5/12).
Dr. med. H.________ führt auch aus, vier Stunden nach Aufnahme von E._____
sei ein Antibiotikum verabreicht worden, Name und Dosierung seien in den Unter-
lagen aber nirgends zu finden (Akten der Vorinstanz, act. 15/2, S. 2 Frage 1 in
fine). Das ist falsch, das Überwachungsblatt der Pflege hält unmissverständlich
fest, dass um 03:30 Uhr das Antibiotikum Rocephin in einer Dosierung von 2 g in
einer Kurzinfusion von 100 ml NaCl-Lösung verabreicht wurde (Akten der Vorin-
stanz, act. B.5/10, S. 2 unten). Augenscheinlich hat Dr. med. H.________ ihre Be-
urteilungen vorgenommen, ohne sich mit den ihr zur Verfügung stehenden Unter-
lagen ausreichend auseinanderzusetzen. Auch das schmälert den Überzeu-
gungswert und insbesondere die Verlässlichkeit ihrer Aussagen ganz erheblich.
Mit der weiteren Aussage, dass eine Operation hätte verschoben werden müssen,
bis E._____ stabil gewesen wäre (Akten der Vorinstanz, act. B.15/1, S. 5 zu Frage
3 lit. h oben, S. 11 Ziff. 2.a.11, S. 12 Ziff. 2.b; act. 15/2, S. 3 Frage 1), setzt sich
Dr. med. H.________ in Widerspruch zu den beiden anderen Gutachtern (vgl. zum

30 / 44
Beispiel Privatgutachten Prof. Dr. med. K.________, Akten der Vorinstanz, act.
B.16, S. 19 Mitte: „Eine dringlichste chirurgische Sanierung dieses Infektherdes
mit Nekrosektomie und Faszienspaltung war in dieser Situation die korrekte Ent-
scheidung, [...]“ sowie S. 22 oben: „Eine dringlichste chirurgische Sanierung des
Infektherdes muss vor allem dann in Betracht gezogen werden, wenn die Patien-
ten Hinweise auf ein septisches Geschehen mit beginnendem oder manifestem
Multiorganversagen haben“). Hier scheint sich die fehlende Erfahrung in der Not-
fallmedizin zu zeigen. Dass bei einer planbaren Operation eine stabile Patientin
Voraussetzung ist, heisst nicht, dass dies auch für eine Notoperation gelten muss,
die ja eben gerade unter erschwerten Bedingungen, zeitlich wie medizinisch, statt-
findet. Es sei an dieser Stelle auch deutlich festgehalten, dass der mehrstündige
Aufenthalt von E._____ in der Notfallstation vor der Operation nichts daran ändert,
dass es sich um eine Notoperation gehandelt hat, denn nach der Verdachtsdia-
gnose nekrotisierende Fasziitis musste möglichst schnell operiert werden, um
E._____ überhaupt eine Chance zu geben. Dass auf dem Blatt zur Prämedikation
der Eingriff als geplant angekreuzt ist (Akten der Vorinstanz, act. B.5/7, oben),
steht einer Notoperation nicht entgegen. Die Operation war in dem Sinne geplant,
als die Anästhesie eine gewisse Zeit zur Vorbereitung der Patientin hatte und die-
se nicht direkt vom Krankenwagen in den OP gebracht werden musste. Der be-
handelnde Anästhesist hat daher auch ausgeführt, dass die Patientin auf die OP
vorbereitet wurde (Akten der Vorinstanz, act. C.6, S: 1, Ziff. 1). Trotzdem war es
eine Notoperation, denn es musste ohne Verzögerung operiert werden, da das
Leben der Patientin auf dem Spiel stand; nachdem klar war, dass operiert werden
musste, duldete die Operation keinen – auch keinen kurzzeitigen – Aufschub,
weshalb es eine Notoperation war. Weiter erachtet das Gericht die Aussage im
Schreiben von Prof. Dr. med. P.________ und Dr. med. Q.________ vom 24. Juni
2013, dass man bei der Diagnose der nekrotisierenden Fasziitis nicht von einer
zusätzlichen Organbelastung durch ein operatives Vorgehen sprechen könne,
vielmehr müsse ein operatives Vorgehen unverzüglich durchgeführt werden, um
dem Patienten überhaupt eine gewisse Überlebenschance zu geben (Akten der
Vorinstanz, act. B.18, S. 2, Ziff. 3), als schlüssig. Die Auffassung von Dr. med.
H.________, es hätte in dem Moment gar nicht operiert werden dürfen, ist hinge-
gen nicht überzeugend.
Die von Dr. med. H.________ im Zusammenhang mit der Operation gemachte
weitere Aussage, bei „Sepsis mit Multiorganversagen überschwemmt das Debri-
dement bei nekrotisierender Fasziitis die Organe mit Toxinen“ (Akten der Vor-
instanz, act. B.15/1, S. 11 Ziff. 2.a.11), ist nicht korrekt. Es ist nicht das Débride-
ment (operatives Entfernen des nekrotischen Gewebes), das die Organe mit Toxi-

31 / 44
nen überschwemmt, sondern es sind gewisse Erreger, die eine nekrotisierende
Fasziitis hervorrufen können, die Toxine ausschütten und den Körper damit über-
schwemmen (vgl. www.mdsmanuals.com/de/heim/hauterkrankungen/bakte-rielle-
hautinfektionen/nekrotisierende-hautinfektionen, unter „Symptome von nekrotisie-
renden Hautinfektionen“; letztmals eingesehen am 30. August 2021, vgl. auch das
Privatgutachten von Prof. Dr. med. K.________, Akten der Vorinstanz, act. B.16,
S. 14 unten und S. 15 oben). Erst dieses Überschwemmen mit Toxinen und die
übersteigerte Reaktion des Körpers darauf führen zu einer Sepsis und zum Or-
ganversagen. Um den Erreger möglichst schnell aus dem Körper zu entfernen und
damit die Ausschüttung von Toxinen zu stoppen, ist unter anderem die operative
Entfernung des befallenen Gewebes oder eben ein Débridement nötig.
Die weiteren Aussagen von Dr. med. H.________ bezüglich der vom Chirurgen im
Rahmen der Operation mit dem Co-Chefarzt Chirurgie und Leiter Unfallchirurgie
diskutierten Amputation vermögen ebenfalls nicht zu überzeugen. Zweifellos han-
delt es sich bei einer Amputation um eine ausserordentlich schwere Operation, die
grundsätzlich weitreichende Vorbereitungen verlangt. In einer Notfallsituation aber,
in der eine Amputation allenfalls ein Leben zu retten vermag, muss diese Option
zweifellos auch während einer Operation in Betracht gezogen werden. Die gegen-
teiligen, kritisierenden Äusserungen von Dr. med. H.________ (Akten der Vorin-
stanz, act. B.15/1, S. 5 zu Frage 3 lit. h unten) sind unberechtigt und lassen ihre
fehlende Erfahrung auf dem Gebiet der Notfallmedizin ein weiteres Mal aufschei-
nen. Dass der Chirurg die Option einer Amputation mit dem erfahrensten Opera-
teur, dem Co-Chefarzt Chirurgie und Leiter der Unfallchirurgie, besprochen hat,
zeigt gerade, dass seriös gearbeitet wurde.
Schliesslich sei im Zusammenhang mit der Operation auch auf die Aussage von
Dr. med. H.________ verwiesen, wonach das Anästhesieprotokoll bei Einleitung
normale Herz- und Kreislaufverhältnisse verzeichne (Akten der Vorinstanz, act.
B.15/1, S. 11, Ziff. 2.a.10). Prof. Dr. med. K.________ dahingegen hat in seinem
Privatgutachten festgestellt, dass sich gemäss Anästhesieverlaufsblatt in der ers-
ten Messung unter laufender Volumensubstitution mit Kristalloiden ein systolisch
hypertensiver Blutdruck von 170/60 mmHg und ein tachykarder Puls von 90
Schlägen/Minute gezeigt habe (Akten der Vorinstanz, act. B.16, S. 19 oben). Zieht
man das Anästhesieverlaufsblatt zu Rate (Akten der Vorinstanz, act. B.5/8), so ist
festzustellen, dass Prof. Dr. med. K.________ die Verhältnisse zu Beginn der
Anästhesie zutreffend geschildert hat. Ein systolisch hypertensiver Blutdruck und
ein tachykarder Puls sind kaum als normale Herz- und Kreislaufverhältnisse zu
interpretieren. Es ist nicht klar, wie Dr. med. H.________ zu ihrer Einschätzung

32 / 44
gelangt ist. Nachdem sie aber bereits die deutlichen Anzeichen für ein Multiorgan-
versagen in den Laborwerten nicht erkannt beziehungsweise nicht richtig interpre-
tiert hat, erscheint ihre Beurteilung medizinischer Daten als nicht verlässlich, was
die Überzeugungskraft ihrer Aussagen erheblich mindert.
Entgegen den Ausführungen von Dr. med. H.________ sind im Weiteren die
Atembeschwerden von E._____ abgeklärt worden, unter anderem dafür waren ja
die bildgebenden Untersuchungen des Thorax (Röntgen und CT) nötig. Ihre Be-
merkung, dass die fehlende diagnostische Abklärung der Atembeschwerden mög-
licherweise ein Grund „für das Versagen der erfolgreichen Reperfusion und Stabi-
lisierung des Kreislaufs nach der Reanimation“ sei (Akten der Vorinstanz, act.
B.15/1, S: 12, Ziff. 2.a.12), ist nicht verständlich. Ebenso unverständlich ist ihre
Aussage, die Flüssigkeitsstrassen auf den Muskelfaszien seien nicht differential-
diagnostisch ventiliert worden (Akten der Vorinstanz, act. B.15/1, S: 12, Ziff.
2.a.12). Was sie mit dem Ausdruck „ventiliert“ meint, ist nicht erkennbar.
Sodann ist zu erwähnen, dass Dr. med. H.________ von keinen relevanten Ko-
morbiditäten ausgeht (Akten der Vorinstanz, act. 15/3, S. 3 unten). Prof. Dr. med.
K.________ dahingegen führt aus, dass die schwere Adipositas von E._____ als
bedeutende Komorbidität zu berücksichtigen sei (Akten der Vorinstanz, act. B.16,
S. 20 und vor allem S. 22 unten). In ihrer letzten Stellungnahme bemerkt Dr. med.
H.________ selbst, dass die Adipositas als ein Hauptfaktor von mehreren zum
tödlichen Ausgang der Sepsis beigetragen habe (Akten der Vorinstanz, act. B.28,
S. 2 Ziff. 4), womit sie sich selbst widerspricht. Bezüglich der Adipositas argumen-
tiert Dr. med. H.________ auch andernorts widersprüchlich: Zum einen bestreitet
sie, dass die Adipositas die Diagnostik erschwert habe (Akten der Vorinstanz, act.
15/2, S. 2 f. Frage 4), andererseits anerkennt sie, dass aufgrund der schwierigen
anatomischen Verhältnisse ein Blutabnahmefehler möglich gewesen sei (Akten
der Vorinstanz, act. 15/3, S. 2 Ziff. 5). Die Auffassung von Dr. med. H.________,
die Adipositas habe die Diagnostik nicht erschwert, überzeugt im Übrigen nicht.
Allein schon die klinische Untersuchung war ohne Zweifel erheblich erschwert,
wenn nicht gar teilweise verunmöglicht, weil das viele Fettgewebe sowohl ein Hin-
dernis beim Abtasten war, als auch das Aussehen veränderte, beides wichtige
Hilfsmittel der klinischen Diagnostik. Dass allenfalls mittels bildgebender Verfahren
gewisse Erkenntnisse gewonnen werden konnten, die normalerweise durch Abtas-
ten und Betrachten gewonnen werden, ändert nichts an der Erschwernis, sind
bildgebende Untersuchungen doch erheblich aufwändiger und zeitintensiver als
eine klinische Untersuchung und vermögen sie eine klinische Untersuchung nicht
ohne Weiteres zu ersetzen. Im Zusammenhang mit der Adipositas von E._____ ist

33 / 44
zudem festzustellen, dass Dr. med. H.________ nicht berücksichtigt, dass es sich
nicht einfach um Übergewichtigkeit gehandelt hat, sondern um eine Adipositas per
magna. Zu Recht weist die Berufungsbeklagte darauf hin, dass die von Dr. med.
H.________ zitierte Statistik des Bundesamtes für Gesundheit (vgl. Akten der Vor-
instanz, act. B.28, S. 8 Mitte) sämtliche Fälle von Adipositas in der Schweiz um-
fasst und daher keine Aussage zu der Häufigkeit von Adipositas per magna
macht. Aus der Statistik kann somit nicht abgeleitet werden, Adipositas per magna
sei ein in der Schweiz verbreitetes Leiden, weshalb in der medizinischen Diagnos-
tik der Umgang damit eine Alltäglichkeit darstelle und keine Erschwernis bedeuten
könne. Auch diese Argumentationslinie von Dr. med. H.________ überzeugt nicht.
Eine eingehende Würdigung der Stellungnahmen von Dr. med. H.________ zeigt,
dass diese mit verschiedenen, gravierenden Schwächen behaftet sind. Sie können
daher nicht als verlässlich beurteilt werden. Zu Recht hat die Vorinstanz die Stel-
lungnahmen von Dr. med. H.________ verworfen und nicht weiter berücksichtigt.
6.8.
Die Berufungskläger beanstanden, dass die Vorinstanz die Adipositas als
die Behandlung erschwerenden Umstand erkannt habe. Sie weisen darauf hin,
dass im Jahr 2017 gemäss Statistik 10.2 % der Frauen in der Schweiz adipös ge-
wesen seien; mit den heutigen Kenntnissen, technischen Möglichkeiten und medi-
zinischen Erfahrungen erscheine eine Adipositas als Begründung der Erschwe-
rung der Behandlung als nicht glaubwürdig (dieses Argument ist eben widerlegt
worden). Sie machen geltend, dass in dieser Situation gemäss Dr. med.
H.________ von Beginn weg, allenfalls unter Mithilfe der Anästhesie, ein Zentraler
Venenkatheter (ZVK) hätte gelegt werden können und nicht erst um 04:30 Uhr.
Was mit einem früheren Legen des ZVK gewonnen worden wäre, führen die Beru-
fungskläger allerdings nicht aus. Ihre Behauptung bleibt damit ohne Substanz. Es
ist denn auch nicht ersichtlich, was ein früherer ZVK hätte verbessern können.
Auch wenn grundsätzlich Blut hätte mittels ZVK abgenommen werden können, so
wäre doch, wie bereits festgestellt, für die Blutkultur eine zweite – weiterhin
schwierige – Blutentnahme an einem zweiten Punktionsort notwendig geworden.
Blut konnte im Übrigen auch aus dem Venenkatheter entnommen werden. Vor der
Kenntnis der Blutwerte von 01:42 Uhr aber war aufgrund der Stabilisierung, die
vordergründig eingetreten war, nicht erkennbar, dass die Patientin an einer forts-
chreitenden Sepsis litt. Eine weitere Blutabnahme erschien folglich nicht dringlich.
Für die Volumengabe genügte der gelegte Venenkatheter offenbar, waren doch
jederzeit die notwendigen Infusionen und Medikamentengaben möglich (vgl. Akten
der Vorinstanz, act. B.5/10; vgl. auch die Aussage in der Stellungnahme der be-
handelnden Anästhesisten, Akten der Vorinstanz, act. C.6, S. 2, Ziff. 5). Dass ein

34 / 44
früheres Legen des ZVK tatsächlich einen Gewinn gebracht hätte beziehungswei-
se gar medizinisch indiziert gewesen wäre, ist folglich nicht dargetan. Hier muss
erneut betont werden, dass die Beurteilung ex ante zu erfolgen hat; das nun vor-
handene Wissen, wie sich alles entwickelt hat, darf nicht dazu führen, Anforderun-
gen zu stellen, die die Ärzte im damaligen Zeitpunkt mit ihrem damaligen Wissen
nicht erfüllen konnten beziehungsweise aus ihrem damaligen Blickwinkel nicht
erfüllen mussten. Im Übrigen konnte von der Anästhesie vor der eigentlichen Ope-
ration ein ZVK weder subclavia noch jugulär gelegt werden und dies trotz mehre-
rer Versuche und ultraschallunterstützter Punktionstechnik. Die behandelnden
Anästhesisten haben dies in ihrer Stellungnahme nicht der Dehydration, sondern
der morbiden (krankhaften) Adipositas zugeschrieben. Schliesslich mussten ope-
rativ Blutgefässe inguinal links frei gelegt werden, um dort einen arteriellen und
einen venösen Katheter zu legen (Akten der Vorinstanz, act. C.6, S. 2, Ziff. 5).
Nachdem die Adipositas von Anfang an bestand, muss davon ausgegangen wer-
den, dass ein ZVK zu keinem Zeitpunkt ohne operativen Eingriff hätte gelegt wer-
den können, was einen massiven invasiven, nicht unkomplizierten Eingriff bedeu-
tet hätte. Ob die Patientin einen solchen Eingriff toleriert hätte, ist offen. Das nicht
einfache und aufwändige Legen eines ZVK machte aber zu Beginn, als der weite-
re schwierige Verlauf noch gar nicht erkennbar war, keinen Sinn; das Argument
der Berufungskläger, das sich auf eine entsprechende Beurteilung durch Dr. med.
H.________ stützt, berücksichtigt nicht, dass aus der Perspektive ex ante geurteilt
werden muss. Die Schwierigkeiten beim Legen des ZVK zeigen im Übrigen in op-
tima forma, dass Entgegen der von den Berufungsklägern übernommenen Beur-
teilung durch Dr. med. H.________ die Adipositas eine erhebliche Erschwerung
der Behandlung mit sich brachte. Schliesslich sei noch festgestellt, dass die Aus-
sagen der behandelnden Anästhesisten der Annahme von Dr. med. H.________,
der Venflon sei nicht mehr in der Vene gelegen (Akten der Vorinstanz, act. B.28,
S. 8, Ziff. 14 in fine), klar widersprechen. Damit entfällt auch die an derselben Stel-
le getroffene Annahme von Dr. med. H.________, dass ein nicht in der Vene lie-
gender Venflon die Schwierigkeiten bei den Blutabnahmen erkläre.
6.9.
Die von den Berufungsklägern aufgestellte Behauptung, die Berufungsbe-
klagte habe einen Organisationsfehler im Notfall anerkannt, indem sie seit März
2014, und damit kurz nach den vorliegend interessierenden Ereignissen, eine Tri-
age im Notfall nur mehr von Ärzten durchführen lasse, entbehrt jeder Grundlage.
Allein aus dem Umstand, dass die Berufungsbeklagte die Triage in der Notfallsta-
tion gut ein Jahr nach den vorliegend zu beurteilenden Ereignissen geändert hat,
kann kein Anerkenntnis eines Organisationsfehlers abgeleitet werden. Die Beru-
fungsbeklagte bestreitet, dass die Umstellung mit dem Tod von E._____ zu tun,

35 / 44
und dass ein Organisationsfehler vorgelegen habe. Dr. med. I.________ hat in
seinem Gutachten die Triage durch eine Pflegefachperson als korrekt beurteilt.
Das Vorgehen sei weit verbreitet und stelle keine Fahrlässigkeit dar. Es sei aber in
letzter Zeit einem Wandel unterworfen durch die Einführung der sogenannten me-
dizinischen Teamevaluation. Das Kantonsspital habe diese Neuentwicklung seit
Frühjahr 2014 umgesetzt (Akten der Vorinstanz, act. B.14, S. 13, Ziff. 1). Die Beru-
fungsbeklagte hat ihrerseits Unterlagen eingereicht, welche belegen, dass es den
international gültigen Richtlinien entspricht, wenn speziell ausgebildete Pflege-
fachpersonen in Spitälern für die Triage eingesetzt werden (vgl. Akten der Vorin-
stanz, act. C.8 und C.9). Zu Recht hat schliesslich auch die Vorinstanz darauf hin-
gewiesen, dass es im Februar 2013 den damaligen allgemeinen und am
D.________ geltenden Standards entsprach, die Triage durch Pflegefachpersonen
vornehmen zu lassen, und dass eine Empfehlung der Schweizerischen Gesell-
schaft für Notfall- und Rettungsmedizin SGNOR bestand, die Triage durch speziell
ausgebildete Notfall-Pflegefachpersonen übernehmen zu lassen (vgl. angefochte-
nes Urteil, act. E.1, S. 43). Ein Organisationsfehler ist demnach weder erkennbar,
noch liegt ein Anerkenntnis eines solchen vor.
Die Berufungskläger stützen sich in diesem Zusammenhang auf die medizinisch-
ethischen Richtlinien und Empfehlungen der Schweizerischen Akademie der Me-
dizinischen Wissenschaften SAMW zu intensivmedizinischen Massnahmen. Die
von den Berufungsklägern eingelegte Fassung wurde am 28. Mai 2013 vom Senat
der SAMW genehmigt (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B.30, Blatt 3 unten). Diese
Fassung war damit zum Zeitpunkt der vorliegend zu beurteilenden Ereignisse
noch nicht anwendbar. Die am _____/________ 2013 gültige Fassung wurde nicht
ins Recht gelegt, weshalb eine Prüfung, ob und allenfalls welche Empfehlungen in
jenem Zeitpunkt auch für Massnahmen auf der Notfallstation Geltung hatten,
ebenfalls nicht vorgenommen werden kann. Ausserdem sind diese Richtlinien wie
die Vorinstanz zu Recht festhält, nicht einschlägig, da sie sich auf die Intensivme-
dizin und nicht auf die notfallmedizinische Triage beziehen.
6.10. Die Berufungskläger monieren eine verspätete Diagnostik. Sie machen gel-
tend, die Sepsis hätte mit einer Antibiotikagabe behandelt werden müssen und
zeitgleich oder unmittelbar danach hätten diagnostische Abklärungen initiiert wer-
den müssen, indem noch auf der Notfallstation unmittelbar nach Eintritt die Diffe-
rentialdiagnosen Erysipel, nekrotisierende Fasziitis und tiefe Beinvenenthrombose
hätten abgeklärt werden müssen. Die Berufungskläger gehen bei dieser Bean-
standung von der falschen Annahme aus, die Sepsis sei bereits beim Eintritt von
E._____ in die Zentrale Notfallstation erkennbar gewesen. Wie bereits einlässlich

36 / 44
dargelegt, war die Sepsis-Diagnose jedoch frühestens mit Vorliegen der Blutwerte
um 01:42 Uhr zu stellen. Das von den Berufungsklägern geforderte Vorgehen
gleich bei Eintritt von E._____ auf die Notfallstation ist damit unrealistisch. Wes-
halb die Antibiotikagabe nicht sofort nach Kenntnis der Sepsis erfolgt ist, ist eben-
falls bereits ausführlich erörtert worden, ebenso dass den Ärzten in dieser konkre-
ten Situation, in der die zwingende Blutabnahme für eine Blutkultur, die vor der
Antibiose zu erfolgen hatte, sehr viel Zeit in Anspruch nahm, ein Ermessensspiel-
raum bezüglich der Abklärungen für die Operation und der Antibiotikagabe zu-
stand. Der Vorwurf der verspäteten Diagnostik lässt sich folglich nicht halten.
6.11. Die Berufungskläger kritisieren auch eine verzögerte Operationsdurch-
führung nach dem Konsil (act. A.1, S. 13, lit. c) und sie machen geltend, eine chir-
urgische Sanierung hätte bereits dann in Betracht gezogen werden können, als
die Patientin Hinweise auf ein septisches Geschehen mit beginnendem oder mani-
festem Multiorganversagen gezeigt habe, gemäss den Laborwerten also um 01:54
Uhr, allerspätestens aber um 02:43 Uhr. Dieser Argumentation ist entgegenzuhal-
ten, dass die Berufungskläger in ihrer Replik im vorinstanzlichen Verfahren selbst
festgestellt haben, dass sie den Ärzten der Anästhesie und der Chirurgie keine
Sorgfaltspflichtverletzung vorwerfen (Akten der Vorinstanz, act. A.3, S. 9 oben).
Darauf sind sie zu behaften. Es wäre aber auch nicht erkennbar, wo eine Verzöge-
rung in der chirurgischen Sanierung vorliegen sollte, nach Kenntnis der Laborwer-
te von 01:42 Uhr ging es Schlag auf Schlag: Beizug der Chirurgie, bildgebende
Untersuchungen zur differentialdiagnostischen Abklärung (tiefe Beinvenenthrom-
bose noch vor chirurgischem Konsil, abdomineller Infekt, pulmonaler Infekt, nekro-
tisierende Fasziitis) und zur Lokalisation des Infektherdes – wo hätte das Skalpell
angesetzt werden sollen, wenn der Infektherd nicht bekannt gewesen wäre? –,
Anästhesie- und Operationsaufklärung der Patientin, Information der Angehörigen,
Prämedikation und Anästhesie, Reanimation, Versuche, einen Zentralen Venenka-
theter subclavia oder jugulär zu setzen, operatives Einlegen eines Katheters ingu-
inal links, Operation. Dass der Zentrale Venenkatheter weder subclavia noch ju-
gulär gesetzt werden konnte, war nicht den Ärzten anzulasten, sondern Folge der
schweren Adipositas. Zu Recht versuchten die Ärzte zunächst aber diese Zu-
gangsarten, waren diese Punktionsorte doch viel näher am Herzen und daher
besser geeignet und mit weniger Risiken behaftet. Obwohl diese Versuche viel
Zeit kosteten, werden sie weder von Dr. med. I.________ noch von Prof. Dr. med.
K.________ in ihren Gutachten beanstandet (vgl. dazu Akten der Vorinstanz, act.
B.14, S. 11 Ziff. 4.b). Beide Gutachter halten zudem fest, dass es bezüglich der
Operation zügig vorwärts ging (Akten der Vorinstanz, act. B.14, S. 11 Ziff. 4.a; act.
B.16, S. 22 unten und S. 23 oben). Da nach Kenntnis der Laborwerte von 01:42

37 / 44
Uhr sofort die Anmeldung zur Duplexsonographie (01:47 Uhr, Akten der Vorin-
stanz, act. B.36, S. 24) sowie die Duplexsonographie selbst (02:06 Uhr, Akten der
Vorinstanz, act. B.36, S. 1 und S. 24) erfolgten und nach Beendigung dieser Un-
tersuchung das chirurgische Konsil begann (ca. 02:30 Uhr, Akten der Vorinstanz,
act. B.5/6), kann im Übrigen auch nicht gesagt werden, die Ärzte hätten nicht so-
fort bei Kenntnis des septischen Geschehens eine chirurgische Sanierung in Be-
tracht gezogen. Die Argumentation der Berufungskläger findet mithin in den Akten
keine Stütze und überzeugt nicht. Eine Verzögerung in der chirurgischen Sanie-
rung ist nicht belegt.
6.12. Die Berufungskläger beschweren sich, die Vorinstanz stelle zwar fest, dass
Prof. Dr. med. K.________ und Dr. med. H.________ nicht konsequent eine Per-
spektive ex ante übernehmen würden, so dass die Überzeugungskraft ihrer Aus-
sagen beeinträchtigt sei. Worin allerdings diese Perspektive ex ante bestehe, wer-
de nicht ausgeführt. Durch diesen pauschalen Ablehnungsgrund finde keine sach-
liche Auseinandersetzung mit anderen medizinischen Auffassungen statt, was ei-
ner willkürlichen Beweiswürdigung gleichkomme.
Der Begriff „ex ante“ ist in der Rechtswissenschaft durchaus bekannt und seine
Bedeutung ist klar. Es geht darum, dass die Beurteilung aufgrund des Wissens-
standes vorgenommen werden muss, der zu einem bestimmten Zeitpunkt vorhan-
den war, ohne Wissen miteinzubeziehen, das erst später, insbesondere nach Be-
endigung eines Vorgangs, Abschluss eines Ereignisses etc., erhältlich war bezie-
hungsweise hinzugekommen ist. Solches Wissen muss bei der Beurteilung ex an-
te unberücksichtigt bleiben. Es trifft dies insbesondere auch auf Wissen zu, das
sich dadurch einstellt, dass rückblickend die ganze Entwicklung überschaut, ana-
lysiert und ausgewertet werden kann. Wie bereits festgestellt, wäre es willkürlich,
die Handlungen der Ärzte aufgrund von Wissen zu beurteilen, das sie im Zeitpunkt
ihrer Entscheidungen nicht hatten und auch nicht haben konnten. Diesen Grund-
satz der Beurteilung ex ante berücksichtigen Prof. Dr. med. K.________ und Dr.
med. H.________ nicht konsequent. Für Dr. med. H.________ ist dies bereits
festgestellt worden. Prof. Dr. med. K.________ weist sogar explizit darauf hin,
dass gewisse seiner Ausführungen retrospektiv seien (zum Beispiel Akten der
Vorinstanz, act. B.16, S. 21, Abschnitt 2 in fine), also aus dem jetzigen Blickwinkel
und mit dem jetzigen Wissen getroffen worden sind. Dies zeigt deutlich, dass die
Beurteilung nicht durchgehend ex ante erfolgte.
Im Übrigen handelt es sich bei dieser Feststellung der Vorinstanz um einen allge-
meinen Hinweis, der die Vorinstanz nicht hinderte, bei jedem ihrer Schritte die je-
weils passenden Ausführungen von Prof. Dr. med. K.________ eingehend auf ihre

38 / 44
Überzeugungskraft hin zu prüfen, was sie denn auch tat. Die von den Berufungs-
klägern geforderte sachliche Auseinandersetzung mit anderen medizinischen Auf-
fassungen fand daher durchaus statt. Allein dass die Vorinstanz andere Schlüsse
zog, als es die Berufungskläger tun, heisst nicht, dass sie sich nicht mit abwei-
chenden Ansichten auseinandergesetzt hat.
6.13. Die Berufungskläger monieren schliesslich, dass gemäss Gutachten von
Prof. Dr. med. K.________ neben den Antibiotikagaben noch eine zusätzliche in-
travenöse Gabe von Immunglobulinen hätte in Betracht gezogen werden können,
was zu einem besseren Verlauf hätte führen können. Dazu ist zu sagen, dass
Prof. Dr. med. K.________ selbst darauf hinweist, dass diese Therapieform noch
nicht mittels Studien belegt war (Akten der Vorinstanz, act. B. 16, S. 21 unten). Ob
sie im Fall von E._____ zu einem besseren Outcome geführt hätte, ist keineswegs
gesichert. Prof. Dr. med. K.________ führt selbst aus, dass lediglich die Möglich-
keit bestanden hätte, dass E._____ eventuell von einer Immunglobulinverabrei-
chung hätte profitieren können. Ärzten steht in der Wahl der Therapie ein Ermes-
sensspielraum zu. Sie sind nicht verpflichtet, jede vielleicht hilfreiche Therapie
auszuprobieren. Eine Pflichtverletzung ist nur dort gegeben, wo eine Diagnose,
eine Therapie oder ein sonstiges ärztliches Vorgehen nach dem allgemeinen fach-
lichen Wissensstand nicht mehr als vertretbar erscheint und damit ausserhalb der
objektivierten ärztlichen Kunst steht (vgl. BGer 4A_432/2020 v. 16.12.2020 E. 6.2).
Für eine Therapieform, für die noch keine gesicherten Daten bestehen, eine posi-
tive Wirkung also noch nicht anerkannt ist, ist eine Pflichtverletzung durch Nicht-
anwendung von vornherein ausgeschlossen. Im Übrigen hat die Deutsche Ar-
beitsgemeinschaft der Wissenschaftlichen Medizinischen Fachgesellschaften e.V.
(AWMF) unter der Federführung der Deutschen Sepsis Gesellschaft e.V. in ihrer
Leitlinie „S3 Leitlinie Sepsis – Prävention, Diagnose, Therapie und Nachsorge“
aus dem Jahr 2018 die intravenöse Gabe von Immunglobulinen nicht empfohlen,
eben
weil
die
Evidenz
nicht
klar
ist
(siehe
www.awmf.org/uploads/tx_szleitlinien/079-001l_S3_Sepsis-Praevention-
Diagnose-Therapie-Nachsorge_2020-03_01.pdf, S. 56 lit. J, zuletzt eingesehen
am 20. August 2021; vgl. auch die Leitlinie der Deutschen Sepsis-Gesellschaft
e.V. [DSG] und der Deutschen Interdisziplinären Vereinigung für Intensiv- und Not-
fallmedizin [DIVI] aus dem Jahr 2006, in der die intravenöse Gabe von Immunglo-
bulinen
aus
demselben
Grund
schon
nicht
empfohlen
worden
ist,
www.leitlinien.dkg.org/files/2006_leitlinie_Diagnose_Therapie_Sepsis.pdf,
zuletzt
eingesehen am 20. August 2021). Der Verzicht auf eine Gabe von Immunglobuli-
nen kann nicht als Pflichtverletzung beurteilt werden.

39 / 44
6.14. Zusammenfassend kann festgestellt werden, dass die von den Berufungs-
klägern vorgebrachten Argumente das vorinstanzliche Urteil nicht erschüttern und
auch keine Sorgfaltspflichtverletzung durch die Ärzte der Berufungsbeklagten be-
legen. Weder eine nicht rechtzeitige ärztliche Betreuung noch eine verspätete An-
tibiotikagabe und/oder chirurgische Sanierung des Infektherdes sind aus den Ak-
ten ersichtlich. Zu Recht ist die Vorinstanz davon ausgegangen, dass weder den
Ärzten der Notfallstation noch denjenigen der Anästhesie und der Chirurgie eine
Sorgfaltspflichtverletzung vorgeworfen werden kann.
7.
Selbst wenn aber von einer Sorgfaltspflichtverletzung auszugehen wäre, so
würde es doch am erforderlichen (hypothetischen) Kausalzusammenhang fehlen,
wie die folgenden Erwägungen zeigen.
7.1.
Die Berufungskläger werfen der Berufungsbeklagten im Berufungsverfahren
vor, sie habe die Betreuung und auch die Diagnostik vernachlässigt, was dazu
geführt habe, dass die Antibiose und die chirurgische Sanierung verzögert bezie-
hungsweise verspätet erfolgt seien. Sie werfen der Berufungsbeklagten also eine
Unterlassung vor. Im Fall einer Unterlassung bestimmt sich der Kausalzusam-
menhang danach, ob der Schaden auch bei Vornahme der unterlassenen Hand-
lung eingetreten wäre. Es geht um einen hypothetischen Kausalverlauf, für den
nach den Erfahrungen des Lebens und dem gewöhnlichen Lauf der Dinge eine
überwiegende Wahrscheinlichkeit sprechen muss. Grundsätzlich unterscheidet die
Rechtsprechung auch bei Unterlassungen zwischen natürlichem und adäquatem
Kausalzusammenhang. Während bei Handlungen die wertenden Gesichtspunkte
erst bei der Beurteilung der Adäquanz zum Tragen kommen, spielen diese Ge-
sichtspunkte bei Unterlassungen in der Regel schon bei der Feststellung des hy-
pothetischen Kausalverlaufs eine Rolle. Es ist daher bei Unterlassungen in der
Regel nicht sinnvoll, den festgestellten oder angenommenen hypothetischen Ge-
schehensablauf auch noch auf seine Adäquanz zu prüfen (BGer 4A_48/2010 v.
9.7.2010 E.7.2 mit zahlreichen Hinweisen).
Für die Beantwortung der Frage, wann eine überwiegende Wahrscheinlichkeit vor-
liegt, ist in der zivilrechtlichen Lehre ein Schwellenwert herausgearbeitet worden;
dieser liegt bei mindestens 75 % (vgl. BGer 6B_63/2020 v. 10.3.2021 E. 3.4.2 mit
Hinweisen).
7.2.
Für die Bestimmung des (hypothetischen) Kausalzusammenhangs ist vor-
liegend entscheidend, ob E._____ mit überwiegender Wahrscheinlichkeit überlebt
hätte, wenn die Diagnostik schneller vorangetrieben worden wäre und die Antibio-
tikagabe und die chirurgische Sanierung früher erfolgt wären. Die Berufungskläger

40 / 44
haben zu Recht erkannt, dass es dabei um die Frage der Überlebensrate in be-
stimmten Zeitpunkten geht, um die Frage also, mit welcher Wahrscheinlichkeit
E._____ in einem bestimmten Zeitpunkt bei adäquater medizinischer Behandlung
überlebt hätte. In seinem Parteigutachten hat Prof. Dr. med. K.________ die Über-
lebensrate von E._____ bei Eintritt in die Notfallstation zunächst mit 65-70 % ein-
geschätzt (Akten der Vorinstanz, act. B. 16, S. 16). Aus seinen weiteren Aus-
führungen ergibt sich, dass es sich dabei – entgegen der Meinung der Berufungs-
kläger – um die Überlebensrate ohne Berücksichtigung der bei E._____ vorhan-
denen Komorbiditäten handelt (vgl. Akten der Vorinstanz, act. B. 16, S. 22, „Ab-
schliessende Beurteilung“, Absatz 2), also um eine Zahl aus der Literatur, ohne
direkten Bezug zu den konkreten Gegebenheiten bei E._____. Um die konkrete
Überlebensrate von E._____ bei Behandlung lege artis festlegen zu können, sind
ihre Komorbiditäten miteinzubeziehen. Als Kofaktoren, die bei der Patientin vorge-
legen haben und für die Bestimmung der konkreten Überlebensrate noch zu
berücksichtigen sind, nennt Prof. Dr. med. K.________ das Vorliegen des ungüns-
tigen, rasch progredienten Typs der nekrotisierenden Fasziitis, mit akutem fulmi-
nantem Verlauf bei grampositiven Bakterien, sowie die Adipositas per magna mit
einem BMI über 40 (Akten der Vorinstanz, act. B. 16, S.22, „Abschliessende Beur-
teilung“, Absatz 4). Die Überlebensrate von E._____ war damit schon im Zeitpunkt
des Eintritts auf die Notfallstation der Berufungsbeklagten erheblich tiefer als die
von Prof. Dr. med. K.________ allein basierend auf der Literatur genannten 65-70
%. Prof. Dr. med. K.________ weist zusätzlich darauf hin, dass E._____ während
der Hospitalisation bereits ein progredientes septisches Zustandsbild aufgewiesen
habe, welches letztlich zu einer schweren Sepsis mit Multiorganversagen als Fol-
ge der nekrotisierenden Fasziitis geführt habe und an sich schon mit einer deutlich
erhöhten Sterblichkeit assoziiert sei; im Falle von E._____ benennt er diese mit
fast 50 % (Akten der Vorinstanz, act. B.16, S: 23). Dass E._____ bereits mit einer
schweren Sepsis auf die Notfallstation eingetreten ist, allerdings ohne die entspre-
chenden klinischen Anzeichen aufzuweisen, sieht auch die Berufungsbeklagte so
(act. A.2, S. 6 oben, S. 7 oben und S. 14 N 27). Damit steht fest, dass E._____
schon bei Eintritt auf die Notfallstation an einem schweren septischen Zustand litt,
obwohl es dafür keine klaren klinischen Anzeichen gab, wie sich vorliegend erge-
ben hat, und dass dieser septische Zustand ihre Überlebenschancen bereits ganz
erheblich herabsetzte, nämlich auf etwas mehr als 50 %. Bei einer Überlebensrate
von erheblich weniger als 65-70 % beziehungsweise etwas mehr als 50 % bereits
bei Eintritt auf die Notfallstation kann nun aber nicht mehr davon gesprochen wer-
den, dass mit einer schnelleren Diagnostik und früheren Antibiotikagabe und chir-
urgischen Sanierung mit überwiegender Wahrscheinlichkeit der Tod von E._____
hätte verhindert werden können (vgl. auch die Aussage von Prof. Dr. med.

41 / 44
K.________, dass bereits „bei Eintritt von E._____ auf die Notfallstation um 23:15
Uhr eine nicht unerhebliche Wahrscheinlichkeit bestand, dass Frau E._____ an
ihrer Erkrankung versterben oder gravierende körperliche Folgen davontragen
würde“, Akten der Vorinstanz, act. B.16, S. 18, lit. c in fine). Damit aber fehlt es am
Nachweis, dass der Zeitpunkt der Antibiotikagabe und des chirurgischen Débri-
dements für den Tod von E._____ mit überwiegender Wahrscheinlichkeit verant-
wortlich war. Ein (hypothetischer) Kausalzusammenhang zwischen der Diagnostik,
dem Beginn der Antibiose und der chirurgischen Sanierung einerseits und dem
Tod von E._____ andererseits kann damit nicht als gegeben erachtet werden.
Selbst wenn also die Diagnostik schneller und die erste Antibiotikagabe und die
chirurgische Sanierung früher hätten erfolgen müssen, um den Regeln der ärztli-
chen Kunst zu genügen, so könnte die Berufungsbeklagte doch nicht für den Tod
von E._____ verantwortlich gemacht werden, da eine frühere Diagnostik und eine
zeitigere Antibiose und chirurgische Sanierung nicht mit überwiegender Wahr-
scheinlichkeit den Tod der Patientin verhindert hätten. Fehlt es aber am (hypothe-
tischen) Kausalzusammenhang zwischen den beanstandeten Handlungen der
Ärzte der Berufungsbeklagten und dem Tod von E._____, kann die Berufungsbe-
klagte nicht haftbar gemacht werden.
7.3.
Die Angaben von Dr. med. H.________ zur Sterblichkeitsrate ändern an
dieser Beurteilung nichts. Es handelt sich bei der von ihr genannten Sterblichkeits-
rate von 25 % nämlich um eine abstrakte Zahl aus der Literatur, ohne Bezug zur
konkreten Situation bei E._____. Zu Recht weist die Berufungsbeklagte darauf hin,
dass Dr. med. H.________ keine Unterscheidung bezüglich des Erregers macht,
obwohl gemäss Gutachten von Prof. Dr. med. K.________ eine nekrotisierende
Fasziitis je nach Erreger unterschiedlich schnell verläuft (Akten der Vorinstanz,
act. B.16, S. 19 f., Ziff. 4 „Rasch progredienter Typ der nekrotisierenden Fasziitis“)
und obwohl bei E._____ ein ausserordentlich schneller Verlauf zu beobachten
war, was auf einen aggressiven Erreger hindeutet. Dr. med. H.________ bezieht
auch die bei E._____ vorhandenen Komorbiditäten nicht mit ein. Ihre Einschät-
zung leidet folglich an gravierenden Schwächen und überzeugt nicht.
8.1.
Zusammenfassend ergibt sich, dass eine Sorgfaltspflichtverletzung nicht
nachgewiesen ist. Daneben fehlt es auch an einem (hypothetischen) Kausalzu-
sammenhang zwischen den beanstandeten Handlungen der Ärzte der Berufungs-
beklagten und dem Tod von E._____. Ob eine Persönlichkeitsverletzung bei allen
Berufungsklägern gegeben ist, was die Berufungskläger behaupten und die Beru-
fungsbeklagte (im Rahmen ihrer Verteidigung; vgl. zur Zulässigkeit BGer

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4A_605/2019 v. 27.5.2020 E. 2) bestreitet, muss unter diesen Umständen nicht
geprüft werden und wird explizit offen gelassen.
8.2.
Nachdem weder eine Sorgfaltspflichtverletzung noch ein (hypothetischer)
Kausalzusammenhang nachgewiesen sind, hat die Vorinstanz die (Teil-)Klagen zu
Recht abgewiesen, die Berufung ist unbegründet. Daraus folgt, dass die Berufung
vollständig abgewiesen werden muss; das vorinstanzliche Urteil ist zu bestätigen.
9.
Die Berufungskläger verlangen mit ihrer Berufung die gänzliche Aufhebung
des angefochtenen Urteils, mithin auch des Kostenspruches. In der Begründung
tragen sie nebst der Kritik am vorinstanzlichen Urteil zur Sache selbst jedoch kei-
ne selbständigen Rügen zum Kostenpunkt vor. Nachdem das Urteil der Vorinstanz
bestätigt wird, die Rechtsmittelinstanz mithin keinen neuen Entscheid trifft, bleibt
es somit auch beim vorinstanzlichen Kostenentscheid (Art. 318 Abs. 3 ZPO e con-
trario).
10.
Abschliessend ist über die Prozesskosten (Gerichtskoten und Parteien-
tschädigung, Art. 95 Abs. 1 ZPO) des Berufungsverfahrens zu entscheiden. Diese
sind entsprechend dem Ausgang zu verteilen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Wie bereits
festgestellt, muss die Berufung gänzlich abgewiesen werden. Die Berufungskläger
unterliegen damit vollständig; sie haben die Prozesskosten zur Gänze und solida-
risch zu übernehmen. Damit gehen die Gerichtskosten, die gestützt auf Art. 9 der
Verordnung über die Gerichtsgebühren in Zivilverfahren (VGZ; BR 320.210) auf
CHF 10'000.00 festgesetzt werden, zu Lasten der Berufungskläger. Sie werden
mit dem von den Berufungsklägern geleisteten Kostenvorschuss in Höhe von CHF
10‘000.00 verrechnet (Art. 111 Abs. 1 ZPO).
Als unterliegende Partei haben die Berufungskläger die Berufungsbeklagte zudem
für das Berufungsverfahren zu entschädigen. Die Berufungsbeklagte hat für das
Berufungsverfahren eine Honorarnote eingereicht (act. G.3), mit welcher sie einen
Aufwand von 26 Stunden und 55 Minuten – oder 26.9167 Stunden – zu CHF
250.00, eine Kleinspesenpauschale von 3 % sowie die Mehrwertsteuer von 7.7 %
geltend macht, was zusammen den Betrag von CHF 7‘464.74 ergibt. Dieser Auf-
wand kann als angemessen erachtet werden. Insbesondere enthält die anwaltliche
Vollmacht auch eine Honorarvereinbarung, mit welcher die Vereinbarung eines
Stundenansatzes von CHF 250.00 nachgewiesen ist (act. G.2), so dass von die-
sem Stundenansatz ausgegangen werden kann (vgl. Art. 2 Abs. 2 Ziff. 1 in Ver-
bindung mit Art. 3 Abs. 1 der Verordnung über die Bemessung des Honorars der
Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte [Honorarverordnung, HV; BR 310.250]).
Die Berufungskläger haben damit die Berufungsbeklagte für das Berufungsverfah-

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ren mit CHF 7‘464.73 zu entschädigen, wobei sie für diesen Betrag solidarisch
haftbar sind.

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Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens von CHF 10'000.00 gehen unter soli-
darischer Haftbarkeit zu Lasten von A._____, B._____ und C._____. Sie
werden mit dem von A._____, B._____ und C._____ geleisteten Kosten-
vorschuss in Höhe von CHF 10‘000.00 verrechnet (Art. 111 Abs. 1 ZPO).
3.
A._____, B._____ und C._____ haben die D._____ für das Berufungsver-
fahren unter solidarischer Haftbarkeit aussergerichtlich mit CHF 7‘464.73
(inklusive Barauslagen und Mehrwertsteuer) zu entschädigen.
4.
Gegen diese, einen Streitwert von mindesten 30‘000 Franken betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b des Bundesge-
richtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische
Bundesgericht geführt werden. Diese ist dem Bundesgericht schriftlich, in-
nert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entschei-
dung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen.
Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Vorausset-
zungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und
90 ff. BGG.
5.
Mitteilung an: