gr_gerichte · ZB 2005 27 · 2005-08-16 · de
ZGB Sachenrecht

aussergerichtliche Kosten | Prozessrecht 232 Ziff. 1-8 ZPO

Kantonsgericht von Graubünden
Tribunale cantonale dei Grigioni
Dretgira chantunala dal Grischun
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 16. August 2005
Schriftlich mitgeteilt am:
ZB 05 27
Urteil
Kantonsgerichtsausschuss
Vorsitz
Präsident Brunner
RichterInnen
Riesen-Bienz und Giger
Aktuar ad hoc
Hitz
——————
In der zivilrechtlichen Beschwerde
des A., Kläger und Beschwerdeführer, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Frank
G. Hangartner, Bahnhofstrasse 23, 6300 Zug,
gegen
die Abschreibungsverfügung des Bezirksgerichtspräsidenten Prättigau/Davos vom
10. Mai 2005, mitgeteilt am 11. Mai 2005, in Sachen des B., Beklagter und Be-
schwerdegegner, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Luzius Schmid, Villa Fon-
tana Postfach 546, Obere Strasse 22B, 7270 Davos Platz, gegen den Kläger und
Beschwerdeführer,
betreffend aussergerichtliche Kosten,
hat sich ergeben:

2
A.
Am 23. April 2004 reichte A. beim Kreispräsidenten Davos eine Klage
gegen B. betreffend eine Forderung von Fr. 100'000 und USD 60'000 ein. Am 19.
Mai 2004 fand die Sühneverhandlung statt und am 8. Juni 2004 bezog A. den Leit-
schein. Dieser enthielt folgende Rechtsbegehren:
„Rechtsbegehren des Klägers:
Der Beklagte sei zu verurteilen, dem Kläger die Beträge von USD 60'000 und
CHF 100'000 zuzüglich Zins von 5 % seit dem 20. Juni 2003 zu bezahlen,
unter Kosten- und Entschädigungsfolge.
Rechtsbegehren des Beklagten:
1.
Die Klage sei abzuweisen.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich Mehrwertsteuer zu-
lasten des Klägers.“
B.
Mit Prozesseingabe vom 29. Juni 2004 prosequierte A. den Leitschein
an das Bezirksgericht Prättigau/Davos. Das Rechtsbegehren blieb unverändert.
C.
Mit Gesuch vom 20. August 2004 beantragte B. Folgendes:
„1.
Gestützt auf Art. 40 f. ZPO beantragen wir, dass der Kläger zur De-
ckung der mutmasslichen aussergerichtlichen Kosten zu einer Sicher-
heitsleistung im Betrag von CHF 12'557.- verhalten wird. Wir ersuchen
Sie, dem Kläger zur Zahlung dieses Betrages eine angemessene Frist
anzusetzen.
2.
Bis zur Zahlung der Sicherheitsleistung sei der Schriftenwechsel zu
sistieren, und die Frist für die Prozessantwort sei neu anzusetzen, so-
bald die Sicherheitsleistung an die Gerichtskasse bezahlt sei.“
D.
Am 10. September 2004 reichte A. seine Stellungnahme mit folgenden
Rechtsbegehren ein:
„1.
Der beklagtische Antrag auf Leistung einer Sicherheitsleistung i.S.v.
Art. 40 f. ZPO-GR sei abzuweisen.
2.
Die Sistierung des Schriftenwechsels sei aufzuheben und es sei dem
Beklagten eine angemessene Frist zur Erstattung der Klageantwort
anzusetzen.“
E.
Mit Verfügung vom 14. September 2004 erkannte das Bezirksgerichts-
präsidium Prättigau/Davos was folgt:
„1.
Das Gesuch des Gesuchstellers und Beklagten um Verpflichtung des
Gesuchsgegners und Klägers zur Sicherstellung der mutmasslichen
aussergerichtlichen Kosten vom 20. August 2004 wird abgewiesen.

3
2.
(Kosten)
3.
Die Sistierung des Schriftenwechsels im Hauptverfahren wird aufge-
hoben und dem Gesuchsteller und Beklagten eine Frist bis zum 4. Ok-
tober 2004 zur Einreichung einer Prozessantwort eingeräumt.
4.
(Mitteilung).“
F.
Am 22. September 2004 reichte B. eine Beschwerde gegen die Verfü-
gung des Bezirksgerichtspräsidiums Prättigau/Davos vom 14. September 2004 mit
folgenden Rechtsbegehren ein:
„1.
Die Verfügung vom 14. September 2004 des Bezirksgerichtspräsidi-
ums Prättigau/Davos sei aufzuheben.
2.
Gestützt auf Art. 40 f. ZPO sei der Kläger zur Deckung der mutmass-
lichen aussergerichtlichen Kosten zu einer Sicherheitsleistung im Be-
trag von CHF 12'557.00 zu verhalten. Dem Kläger sei zur Zahlung die-
ses Betrages eine angemessene Frist anzusetzen.
3.
Bis zur Zahlung der Sicherheitsleistung sei der Schriftenwechsel wei-
terhin zu sistieren, und die Frist für die Prozessantwort sei nach Ab-
schluss dieses Beschwerdeverfahrens neu anzusetzen, sobald die Si-
cherheitsleistung an die Gerichtskasse bezahlt ist.“
G.
Mit Schreiben des Rechtsvertreters von A. vom 29. September 2004
wurde dem Bezirksgerichtspräsidium Prättigau/Davos mitgeteilt, dass der beklagti-
sche Anspruch auf Leistung einer Sicherheitsleistung i.S.v. Art. 40 f. ZPO durch das
Vorlegen der Bankgarantie der Bank C. als erfüllt anzusehen sei. Dem Schreiben
lag eine entsprechende Bankgarantie der Bank C. vom 9. September 2004 bei. Mit
Abschreibungsverfügung des Bezirksgerichtspräsidiums Prättigau/Davos vom 1.
Oktober 2004, mitgeteilt am 4. Oktober 2004, erkannte dieses wie folgt:
„1.
Das Verfahren zwischen B. und A. betreffend Beschwerde gegen die
Verfügung vom 14. September 2004 in Sachen Sicherheitsleistung
(Proz. Nr. 120-2004-18) wird infolge Gegenstandslosigkeit abge-
schrieben.
2.
(Kosten)
3.
Die Sistierung des Schriftenwechsels im Hauptverfahren wird aufge-
hoben und dem Beklagten und Beschwerdeführer eine Frist bis zum
25. Oktober 2004 zur Einreichung einer Prozessantwort eingeräumt.
4.
(Mitteilungen).“
Die am 20. Oktober 2004 eingereichte Prozessantwort enthielt unter ande-
rem den Antrag, das Verfahren sei bis zum Abschluss eines in Tel Aviv hängigen
Verfahrens zu sistieren.

4
H.
In seiner Stellungnahme vom 4. November 2004 liess A. beantragen
was folgt:
„1.
Der beklagtische Antrag auf Sistierung des vorliegenden Verfahrens
sei abzulehnen.
2.
Dem Kläger sei eine angemessene Frist zur Erstattung der Replik an-
zusetzen.“
I.
Mit Verfügung vom 15. November 2004 erkannte das Bezirksgerichts-
präsidium Prättigau/Davos was folgt:
„1.
Der Antrag des Beklagten auf Sistierung des vorliegenden Verfahrens
wird abgewiesen.
2.
Dem Kläger wird hiermit eine Frist zur Einreichung der Replik bis zum
6. Dezember 2004 eingeräumt.
3.
(Kosten)
4.
(Mitteilung).“
J.
Nachdem A. mit Verfügung vom 6. Dezember 2004 die Frist zur Ein-
reichung der Replik noch einmal bis zum 10. Januar 2005 erstreckt worden war,
erklärte dieser mit Schreiben vom 10. Januar 2005 den Rückzug seiner Klage.
K.
In seiner Stellungnahme vom 7. Februar 2005 liess B. beantragen, die
gerichtlichen Kosten dem Kläger aufzuerlegen und diesen zu verpflichten, ihm eine
ausseramtliche Entschädigung im Betrag von insgesamt Fr. 12'398.50.- (inkl. Spe-
sen, Interessenwertzuschlag und MwSt) zu bezahlen.
L.
In seiner Stellungnahme vom 28. Februar 2005 liess A. beantragen,
dass die aussergerichtlichen Kosten gemäss Schreiben von Rechtsanwalt Dr. iur.
Luzius Schmid vom 7. Februar 2005 mit Honorarnote um mindestens 50 % zu kür-
zen seien und die Gerichtskosten zu 50 % B. aufzuerlegen seien. Zur Begründung
führte A. im wesentlichen aus, dass B. die den Rechtsgrund der in Frage stehenden
Transaktionen belegenden Dokumente des Darlehensvertrages bereits anlässlich
der Aussöhnungsverhandlung hätte präsentieren können, dieser damals jedoch
keine Angaben zum Rechtsgrund gemacht habe. B. habe somit in unnötiger Weise
einen Zivilprozess beziehungsweise gerichtliche und aussergerichtliche Kosten pro-
voziert und habe sich so verhalten, dass sich A. in guten Treuen zur Prozessführung
veranlasst gesehen habe.
M.
Mit Abschreibungsverfügung vom 10. Mai 2005, mitgeteilt am 11. Mai
2005, erkannte das Bezirksgerichtspräsidium Prättigau/Davos was folgt:

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„1.
Das Verfahren zwischen A. und B. betreffend Forderung (Proz.Nr.
110-2004-21) wird infolge Rückzugs der Klage abgeschrieben.
2.
Die Kosten des Kreisamtes Davos im Betrag von Fr. 200.00 sowie die
Kosten des Bezirksgerichtes Prättigau/Davos von Fr. 2'720.00 (Fr.
2'500.00 Gerichtsgebühr und Fr. 220.00 Schreibgebühren) gehen zu
Lasten des A. und werden mit dem im Beschwerdeverfahren geleiste-
ten Kostenvorschuss von Fr. 1'500.00 verrechnet. Der Restbetrag von
Fr. 1'220.00 hat A. innert 30 Tagen an die Gerichtskasse, PC 70-3922-
1, zu überweisen.
3.
A. wird verpflichtet, B. eine aussergerichtliche Entschädigung im Be-
trag
von
Fr.
12'398.50
(inkl.
Barauslagen, reduziertem Interessenwertzuschlag und MwSt) zu be-
zahlen.
4.
(Rechtsmittelbelehrung)
5.
(Mitteilungen).“
Das Bezirksgerichtspräsidium führte im wesentlichen aus, dass sich die Kos-
tenfolge nach Art. 114 Abs. 1 ZPO richte, wonach im Falle des Rückzuges der Klä-
ger in der Regel verpflichtet sei, die ergangenen gerichtlichen und aussergerichtli-
chen Kosten zu vergüten. Von dieser Regel dürfe nur beim Vorliegen wichtiger
Gründe abgewichen werden. Weiter wird ausgeführt, dass der beklagtische Rechts-
vertreter offenbar erst wenige Tage vor der Sühneverhandlung mandatiert worden
sei. Dass dieser zu diesem Zeitpunkt nicht umfassend instruiert worden sei und ins-
besondere auch nicht über sämtliche Dokumente verfügte, sei unter diesen Um-
ständen nicht weiter erstaunlich. In seiner Prozessantwort habe B. jedoch die
Rechtsgründe für die erfolgten Zahlungen ausführlich dargelegt und auch mit Doku-
menten belegt. Unter diesen Umständen könne nicht von wichtigen Gründen ge-
sprochen werden, die ein Abweichen von der oben erwähnten Regel rechtfertigen
würden. Die gerichtlichen Kosten würden somit vollumfänglich zulasten von A. ge-
hen. Bezüglich der aussergerichtlichen Kosten wurde festgehalten, dass der von B.
geltend gemachte Betrag von insgesamt Fr. 12'398.50.- (inkl. Barauslagen, redu-
ziertem Interessenwertzuschlag und MwSt) dem Bezirksgerichtspräsidium Prätti-
gau/Davos sowohl mit Rücksicht auf die Aktenlage als auch auf die rechtlichen
Schwierigkeiten des Falles als angemessen erscheine und diesem zuzusprechen
sei.
N.
Gegen die Abschreibungsverfügung des Bezirksgerichtspräsidiums
Prättigau/Davos vom 10. Mai 2005 erhob A. am 1. Juni 2005 Beschwerde beim
Kantonsgerichtsausschuss von Graubünden mit folgenden Rechtsbegehren:
„1.
Der angefochtene Entscheid sei aufzuheben und die Parteientschädi-
gung des Beschwerdegegners sei um mindestens 50% zu kürzen.

6
2.
Die Gerichtskosten seien zu mindestens 50% dem Beschwerdegeg-
ner aufzuerlegen.“
Zur Begründung wurde ausgeführt, dass B. Beweisurkunden zurückbehalten, da-
durch einen Prozess provoziert und in unnötiger Weise gerichtliche und ausserge-
richtliche Kosten verursacht habe, womit ein wichtiger Grund im Sinne von Art. 114
Abs. 1 ZPO vorliege, der ein Abweichen von der Kostenteilungsregel rechtfertige.
O.
Am 16. Juni 2005 stellte der Rechtsvertreter von B. beim Kantonsge-
richtspräsidium von Graubünden gestützt auf Art. 40 ZPO ein Gesuch um Sicher-
heitsleistung zur Deckung der mutmasslichen aussergerichtlichen Kosten in Höhe
von Fr. 2'000.-. Mit Verfügung des Kantonsgerichtspräsidiums vom 11. Juli 2005,
mitgeteilt am 11. Juli 2005, wurde das Gesuch gutgeheissen und A. verpflichtet, zur
Deckung der mutmasslichen aussergerichtlichen Kosten der Gegenpartei, einen
Betrag von Fr. 2'000.- zu hinterlegen (vgl. PZ 05 132).
P.
In seiner Vernehmlassung vom 4. August 2005 beantragt B. die kos-
tenfällige Abweisung der Beschwerde vom 1. Juni 2005. Zudem seien die neuen
Beweisofferten des Beschwerdeführers aufgrund von Art. 233 Abs. 2 ZPO aus dem
Recht zu weisen. Desweitern bestünden vorliegend keine Gründe, um von der Re-
gel des Art. 122 ZPO bezüglich der Kostenaufteilung abzuweichen.
Q.
Mit Schreiben vom 8. Juni 2005 verzichtete das Bezirksgerichtspräsi-
dium Prättigau/Davos unter Hinweis auf die Erwägungen in der angefochtenen Ab-
schreibungsverfügung auf eine Vernehmlassung.
Auf die Begründung der Anträge in den Rechtsschriften sowie auf die Erwä-
gungen in der angefochtenen Verfügung wird, soweit erforderlich, in den nachfol-
genden Erwägungen eingegangen.
Der Kantonsgerichtsausschuss zieht in Erwägung :
1.
Gegen nicht berufungsfähige Urteile kann wegen Gesetzesverletzung
beim Kantonsgerichtsausschuss Beschwerde geführt werden (vgl. Art. 232 ZPO).
Die Beschwerde ist schriftlich unter Beilage des angefochtenen Entscheides und
der dem Beschwerdeführer schon erstatteten Beweisurkunden innert der peremp-
torischen Frist von 20 Tagen seit der Mitteilung des angefochtenen Entscheides
beim Kantonsgerichtsausschuss einzureichen (vgl. Art. 233 Abs. 1 ZPO). In der Be-

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schwerde ist mit kurzer Begründung anzugeben, welche Punkte des Entscheides
angefochten und welche Abänderungen beantragt werden; neue Rechtsbegehren
und neue Beweismittel sind ausgeschlossen (vgl. Art. 233 Abs. 2 ZPO). Die Be-
schwerde vom 1. Juni 2005 ist form- und fristgerecht eingereicht worden, so dass
auf sie einzutreten ist. Die vom Beschwerdeführer eingereichten neuen Beweisof-
ferten (vgl. Beilagen vier bis sechs der Beschwerde vom 1. Juni 2005) können
gemäss Art. 233 Abs. 2 ZPO hingegen nicht berücksichtigt werden, da neue Be-
weismittel vor dem Kantonsgerichtsausschuss als Beschwerdeinstanz nicht einge-
bracht werden können. Die Beweisofferten sind daher aus dem Recht zu weisen.
2.
Der Kantonsgerichtsausschuss greift auf Beschwerde wegen Geset-
zesverletzung gemäss Art. 235 Abs. 1 ZPO nur ein, wenn das Ergebnis, zu dem die
untere Instanz gelangt, oder das diesem vorangegangene Verfahren Gesetzesbe-
stimmungen verletzt, welche für die Beurteilung der Streitsache wesentlich sind.
Nach Abs. 2 dieses Artikels sind die Feststellungen der Vorinstanz über tatsächliche
Verhältnisse für die Beschwerdeinstanz bindend, wenn sie nicht unter Verletzung
der Beweisvorschriften zustandegekommen sind oder sich als willkürlich erweisen.
Auf offensichtliche Versehen beruhende Feststellungen sind von Amtes wegen zu
korrigieren (vgl. Art. 235 Abs. 2 ZPO). Dabei liegt Willkür nach der Rechtsprechung
nicht schon vor, wenn eine andere Lösung ebenfalls vertretbar erscheint oder gar
vorzuziehen wäre. Der angefochtene Entscheid muss vielmehr offensichtlich unhalt-
bar sein, mit der tatsächlichen Situation in Widerspruch stehen, eine Norm oder
einen unumstrittenen Rechtsgrundsatz krass verletzen oder in stossender Weise
dem Gerechtigkeitsgedanken zuwiderlaufen (vgl. BGE 125 II 10 mit Hinweisen).
Dasselbe gilt grundsätzlich auch dort, wo das Gesetz dem Richter einen Ermes-
sensspielraum einräumt. Hier liegt nur dann eine Rechtsverletzung vor, wenn sich
der Gebrauch des Ermessens als missbräuchlich erweist oder wenn das Ermessen
überschritten wird, das heisst, wenn sich ein Ermessensentscheid auf keine sach-
lich vertretbaren Gründe abstützen lässt oder dem Gerechtigkeitsgedanken in stos-
sender Weise zuwiderläuft. Die Beschwerde ist somit unter dieser beschränkten Ko-
gnitionsbefugnis zu prüfen (vgl. PKG 1987 Nr. 17).
3. a)
Gemäss Art. 114 Abs. 1 ZPO kann eine anhängige Klage bis zum
Ende der Hauptverhandlung jederzeit zurückgezogen, anerkannt oder durch Ver-
gleich erledigt werden. Im Falle des Rückzuges ist der Kläger, im Falle der Aner-
kennung der Beklagte in der Regel verpflichtet, die ergangenen gerichtlichen und
aussergerichtlichen Kosten zu vergüten. Die Höhe der aussergerichtlichen Entschä-
digung bestimmt im Streitfall der Gerichtspräsident gemäss Art. 122 ZPO, wonach

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der unterliegende Teil in der Regel zur Übernahme sämtlicher Kosten des Verfah-
rens verpflichtet wird. Hat keine Partei vollständig obsiegt, können die Kosten ver-
hältnismässig verteilt werden, wenn die unterliegende Partei sich in guten Treuen
zur Prozessführung veranlasst sah oder der genaue Umfang des Anspruchs für den
Kläger aus objektiven Gründen nicht überblickbar war. Gemäss Art. 122 Abs. 2 ZPO
wird die unterliegende Partei grundsätzlich verpflichtet, der obsiegenden alle ihr
durch den Rechtsstreit verursachten, notwendigen Kosten zu ersetzen. Hat eine
Partei unnötigerweise gerichtliche oder aussergerichtliche Kosten verursacht, wer-
den sie ihr gemäss Art. 122 Abs. 3 ZPO hingegen ohne Rücksicht auf den Ausgang
des Prozesses auferlegt.
b)
Wie der klare Wortlaut von Art. 122 Abs. 1 ZPO einleitend erkennen
lässt, bildet die ausgangsgemässe Verteilung der Kosten die Regel. Bei der Kos-
tenzuteilung ist somit grundsätzlich auf das formelle Obsiegen und Unterliegen ab-
zustellen. Ausnahmen zu dieser Regel ergeben sich aufgrund ausdrücklicher Ge-
setzesbestimmungen oder sie werden durch die Rechtsprechung für besondere Si-
tuationen entwickelt. Festzuhalten ist zunächst, dass von der Kostenfolge gemäss
Art. 122 ZPO nur mit äusserster Zurückhaltung abgewichen werden darf. Dies zeigt
auch die Tatsache, dass gemäss kantonsgerichtlicher Rechtsprechung nur wenige
Anwendungsfälle gegeben sind, welche ein Abweichen von Art. 122 ZPO zulassen
(vgl. PKG 1997 Nr. 15). So gilt der Grundsatz von Treu und Glauben auch im Zivil-
prozess. Eine Missachtung desselben ist bei der Regelung der Kostenfolge zu
berücksichtigen. Art. 122 Abs. 3 ZPO bezieht sich dabei auf Umtriebe, die eine Par-
tei durch schuldhaftes oder wenigstens ordnungswidriges Verhalten verursacht hat,
was namentlich auch dann anzunehmen ist, wenn eine Partei eine Einrede, die zur
Vereinfachung oder Beschränkung eines Prozesses führen kann, bewusst verzö-
gert, um sich auf zu missbilligende Weise Vorteile für einen anderen Prozess zu
verschaffen (vgl. PKG 1977 Nr. 12). So ist zum Beispiel die Erhebung der Einrede
der fehlenden Passivlegitimation spätestens in der Duplik zu erheben, sofern eine
Veranlassung dazu bestand. War die Problematik der fehlenden Passivlegitimation
aber bereits früher bekannt, so hätte diese evt. sogar im Verfahren vor Vermittleramt
geltend gemacht werden müssen. Eine verzögerte Bestreitung der Passivlegitima-
tion ist bei der Kostenteilung zu berücksichtigen (vgl. PKG 1988 Nr. 28).
c)
Grundsätzlich ist aber der prozessualen Behauptungs- und Beweislast
im dafür vorgesehenen Verfahrensstadium nachzukommen. In aller Regel ist dies
rechtzeitig geschehen, wenn die Beweismittel gemäss Art. 82 ff. ZPO im Rechts-
schriftenwechsel eingelegt werden. Einer Partei, welche ihrer prozessualen Be-

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hauptungs- und Beweislast nicht im dafür vorgesehenen Verfahrensstadium nach-
kommt, kann gestützt auf Art. 122 Abs. 3 ZPO zur Tragung der gerichtlichen und
aussergerichtlichen Kosten verpflichtet werden (vgl. PKG 1991 Nr. 11). Die An-
nahme, dass eine Vorlegung der entsprechenden Beweise früher nötig wäre, an-
sonsten dies bei der Kostenfolge zu berücksichtigen sei, rechtfertigt sich aber den-
noch nur bei besonderen Konstellationen und bedingt ein Verhalten gegen Treu und
Glauben wie zum Beispiel ein plötzlich eingenommener, im Widerspruch zu frühe-
rem Verhalten stehender Standpunkt oder gar eine bewusste Irreführung.
4. a)
Vorliegend erklärte der Beschwerdeführer mit Schreiben vom 10. Ja-
nuar 2005 den Rückzug der Klage gegen den Beschwerdegegner. Die Vergütung
der angefallenen Kosten richtet sich somit nach Art. 114 ZPO i.V.m. Art. 122 ZPO,
wobei die Höhe der aussergerichtlichen Entschädigung im Streitfall vom Gerichts-
präsidenten festgesetzt wird. Die Vorinstanz hielt den vom Beklagten geltend ge-
machten Betrag von insgesamt Fr. 12'398.50.- (inkl. Barauslagen, reduziertem In-
teressenwertzuschlag und MwSt) als angemessen und entsprach diesem auch.
Vorliegend wird die Höhe der aussergerichtlichen Entschädigung nicht bestritten,
sondern lediglich deren Aufteilung gerügt. In seiner Beschwerde vom 1. Juni 2005
macht der Beschwerdeführer geltend, dass er sich aufgrund des beklagtischen Ver-
haltens zur Prozessführung veranlasst sah, da sich B. bis zur Erstattung seiner Pro-
zessantwort vom 20. Oktober 2004 geweigert habe, die ihn entlastenden Urkunden
vorzulegen. Dies obwohl er vom Beschwerdeführer bereits mit Schreiben vom 14.
August 2003 und vom 5. März 2004 an seinen damaligen sowie an seinen nachfol-
genden Rechtsvertreter anlässlich der Sühneverhandlung vom 19. Mai 2004 aus-
drücklich dazu aufgefordert worden sei.
Die entscheidenden Dokumente wurden mit der Prozessantwort des Be-
schwerdegegners vom 20. Oktober 2004 eingereicht, also mit der ersten Rechts-
schrift des Beklagten. Es handelt sich dabei um den Darlehensvertrag ‚LOAN
AGREEMENT No. YN-EL 01’ vom 7. Juni 2002, abgeschlossen zwischen dem Be-
schwerdegegner und E. über einen Betrag von USD 150'000.- und um diverse Quit-
tungen. Diese Dokumente wurden somit ohne Zweifel rechtzeitig eingereicht. Dem
Beschwerdegegner könnte allenfalls dann ein Vorwurf gemacht werden, wenn er
die entsprechenden Dokumente nicht im dafür vorgesehenen Rechtsschriftenwech-
sel eingebracht hätte, sondern erst im Nachhinein, was vorliegend aber gerade nicht
der Fall ist (vgl. Art. 98 ZPO). Es gibt auch keine Anhaltspunkte, die für ein vorgän-
giges treuwidriges Verhalten seitens des Beschwerdegegners sprechen würden,
zumal die zur Diskussion stehenden Transaktionen über den Mittelsmann E. liefen

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und zugegebenermassen gegen diesen in Israel ein Prozess instanziert wurde (vgl.
act II/4). Unter diesen Umständen ist eher die Annahme gerechtfertigt, dass der
Prozess gegen den Beschwerdegegner vorschnell instanziert wurde, also bevor
man sich überhaupt die notwendigen Unterlagen beschafft hatte. Auf jeden Fall be-
steht kein Grund zur Annahme, dass der Beschwerdegegner sich anlässlich der
Vermittlung oder vorprozessual irreführend und somit gegen Treu und Glauben ver-
halten hätte. Es ist vielfach so, dass dem Beklagten vor der Vermittlungsverhand-
lung nicht genau bekannt ist, um welche Forderung es genau geht. Das Prozess-
thema wird ja im Detail vorgängig nicht umschrieben (vgl. Art. 64 ZPO, wonach die
Klage beim Kreisamt schriftlich oder zu Protokoll anzumelden und der Streitgegen-
stand bloss allgemein zu umschreiben ist). Die Behauptung des Beklagten, dass
ihm der Kläger vorher unbekannt war, ist angesichts der Umstände nicht unglaub-
würdig (vgl. Prozessantwort des Beklagten vom 20. Oktober 2004, S. 3, wonach der
Beklagte von der Existenz des Klägers erstmals am 14. August 2003 Kenntnis er-
hielt).
b)
Aufgrund der oben gemachten Ausführungen kann dem Beschwerde-
gegner kein prozessuales Fehlverhalten und somit kein Verhalten gegen Treu und
Glauben vorgeworfen werden. Mit Vorlegung der entsprechenden Dokumente in
seiner Prozessantwort vom 20. Oktober 2004 legte er die Unbegründetheit der
Klage rechtzeitig dar. Der Einwand des Beschwerdeführers, es wären alle weiteren
Kosten vermeidbar gewesen, wenn der Beschwerdegegner die Dokumente bereits
an der Sühneverhandlung vorgebracht hätte, stösst damit ins Leere. Es liegt unter
den gegebenen Umständen kein Grund vor, um von der Kostenzuteilungsregel
gemäss Art. 122 ZPO abzuweichen. Mit dem Rückzug der Klage durch den Be-
schwerdeführer sind diesem gemäss Art. 114 ZPO in Verbindung mit Art. 122 ZPO
sämtliche Kosten (also sowohl die gerichtlichen wie auch die aussergerichtlichen)
zu überbinden. Eine Kürzung der Parteientschädigung des Beschwerdegegners um
50 % ist aufgrund oben gemachter Ausführungen nicht gerechtfertigt. Das gleiche
gilt auch für die beantragte Auferlegung der Gerichtskosten zu 50% an den Beklag-
ten. Die Beschwerde erweist sich somit als unbegründet und ist abzuweisen.
5.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens gehen die Kosten des Beschwer-
deverfahrens in Höhe von Fr. 1'500.-, zuzüglich Schreibgebühren von Fr. 180.- (Art.
8 Abs. 1 des Kostentarifs im Zivilverfahren, BR 320.075), also insgesamt Fr. 1'680.-,
zu Lasten des Klägers und Beschwerdeführers, der den Beschwerdegegner für das
Beschwerdeverfahren überdies aussergerichtlich mit Fr. 1'000.- zu entschädigen
hat. Die aussergerichtliche Entschädigung ist dem Rechtsvertreter des Beschwer-

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degegners ab der geleisteten Sicherheit zu bezahlen. Der Rest ist dem Rechtsver-
treter des Beschwerdeführers zurückzuerstatten. Die Bankgarantie der Bank D. vom
29. Juli 2005 (vgl. act. VII/7) ist an das Bezirksgericht Prättigau/Davos zur Abrech-
nung zurückzusenden.

12
Demnach erkennt der Kantonsgerichtsausschuss :
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Beschwerdeverfahrens in Höhe von Fr. 1'500.-, zuzüglich ei-
ner Schreibgebühr von Fr. 180.-, total somit Fr. 1'680.- gehen zu Lasten des
Beschwerdeführers, der den Beschwerdegegner für das Beschwerdeverfah-
ren mit Fr. 1'000.- zu entschädigen hat. Die aussergerichtliche Entschädi-
gung wird an Rechtsanwalt Dr. iur. Luzius Schmid ab der geleisteten Sicher-
heit bezahlt. Der Restbetrag wird Rechtsanwalt lic. iur. Frank G. Hangartner
zurückerstattet. Die Bankgarantie der Bank D. vom 29. Juli 2005 wird dem
Bezirksgericht Prättigau/Davos zur Abrechnung zugestellt.
3.
Mitteilung an:
__________
Für den Kantonsgerichtsausschuss von Graubünden
Der Präsident:
Der Aktuar ad hoc: