gr_gerichte · S 2015 145 · 2017-01-05 · it
fahrlässige Körperverletzung

prestazioni assicurative LAINF | Unfallversicherung

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN
DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN
TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI
S 15 145
2a Camera in qualità di Tribunale delle assicurazioni
presidenza
Racioppi
giudici
Moser, Meisser
attuaria
Krättli-Keller
SENTENZA
del 5 gennaio 2017
nella vertenza di diritto delle assicurazioni sociali
A._____,
rappresentato dal MLaw Curzio Guscetti, c/o Avv. Cesare Lepori,
ricorrente
contro
Istituto nazionale svizzero di assicurazione contro gli infortuni (SUVA),
rappresentato dall'Avvocato Mattia Alessandro Ferrari,
convenuto
concernente prestazioni assicurative LAINF

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1.
A._____, alle dipendenze della B._____ SA come magazziniere e addetto
ai macchinari era in tale qualità assicurato presso l'Istituto nazionale
svizzero di assicurazione contro gli infortuni (assicuratore infortuni) per le
conseguenze di infortuni e malattie professionali. Il 2 novembre 2013
l'assicurato cadeva da un'altezza di circa quattro metri, riportando la
rottura dell'emibacino destro, la frattura dei processi trasversi L1-L2-L3-L4
a destra, una lesione epatica rimasta senza evoluzione e un'abrasione
corneale a sinistra. Dopo una fissazione e refissazione sacro-iliaca, il
paziente continuava a lamentare dolori in parte probabilmente compatibili
con una radicolopatia S1 all'emergenza del forame sacrale per cui
medicalmente sembrava continuare a persistere una completa inabilità
lavorativa. Dopo che ad un anno dell'incidente persisteva ancora sempre
una completa inabilità lavorativa, l'assicuratore infortuni ordinava
un'osservazione, in esito alla quale con decisione 22 gennaio 2015,
l'assicuratore infortuni sospendeva l'erogazione di prestazioni in contanti
dal 18 dicembre 2014 e reputava l'assicurato completamente abile al
lavoro. Per la cura medica, una decisione di fondo sarebbe stata presa in
seguito, alla conclusione degli accertamenti nel frattempo ordinati.
2.
L'opposizione presentata dall'assicurato il 25 febbraio e completata il 26
maggio 2015 e mediante la quale veniva richiesto il ripristino dell'indennità
giornaliera sulla base di una incapacità lavorativa totale veniva respinta
con decisione su opposizione del 9 ottobre 2015. In sostanza, dopo
essere venuto a conoscenza anche delle specifiche mansioni svolte sul
posto di lavoro, l'assicuratore infortuni riteneva l'assicurato abile a
svolgere la propria attività di magazziniere in misura completa, sia sulla
base dei referti clinici che in esito all'osservazione condotta.
3.
Nel tempestivo ricorso interposto davanti al Tribunale amministrativo dei
Grigioni in data 11 novembre 2015, A._____ chiedeva l'annullamento
dell'impugnativa e il ripristino dell'indennità giornaliera dal 18 dicembre
2014 e fino al recupero dell'abilità lucrativa completa, rispettivamente fino

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al riconoscimento di una rendita d'invalidità. In sostanza l'istante contesta
che dall'osservazione condotta - del tutto grossolana - fosse possibile
concludere da punto di vista medico al ristabilimento dell'abilità lavorativa
completa.
4.
Nella risposta di causa del 3 dicembre 2016, l'assicuratore infortuni
chiedeva che il ricorso venisse integralmente respinto. Dall'osservazione
condotta
e
dalle
valutazioni
mediche
seguite,
la
soppressione
dell'indennità giornaliera si rivelerebbe del tutto corretta.
5.
Replicando e duplicando le parti si riconfermavano essenzialmente nelle
loro precedenti allegazioni e proposte. Da parte del ricorrente non
venivano più contestate solo le conclusioni dell'osservazione condotta,
bensì anche la sua ammissibilità di fondo, mentre per l'assicuratore
infortuni le condizioni poste dalla giurisprudenza ad una simile
sorveglianza sarebbero indubbiamente soddisfatte.
6.
Dopo che il 18 ottobre 2016 la Corte europea dei diritti dell'uomo reputava
che la Svizzera non disponesse di una base legale sufficiente per
procedere all'osservazione di assicurati nell'ambito dell'applicazione del
diritto delle assicurazioni sociali, alle parti in causa veniva data dal
Giudice dell'istruzione la possibilità di determinarsi sulla questione. Giusta
le osservazioni proposte dell'assicuratore infortuni il 7 novembre 2016, la
decisione oggetto della presente vertenza sarebbe stata presa non tanto
in base al risultato dell'osservazione quanto piuttosto sul motivato parere
dei medici e in assenza di disturbi oggettivabili.

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Considerando in diritto:
1.
E' controversa la sospensione dell'indennità giornaliera dopo il preteso
recupero della piena abilità lavorativa il 18 dicembre 2014. Per le cure
mediche, la decisione 21 gennaio 2015 precisava che tale questione
sarebbe stata trattata separatamente in seguito.
2. a)
Giusta l'art. 16 cpv. 1 e 2 della legge federale sull'assicurazione contro gli
infortuni (LAINF; RS 832.20), ha diritto all'indennità giornaliera l'assicurato
totalmente o parzialmente incapace al lavoro (per la nozione di incapacità
al lavoro vedi l'art. 6 della legge federale sulla parte generale del diritto
delle assicurazioni sociali [LPGA; RS 830.1]) in seguito a infortunio. Il
diritto all'indennità giornaliera nasce il terzo giorno successivo a quello
dell'infortunio e si estingue con il ripristino della piena capacità lavorativa,
con l'assegnazione di una rendita o con la morte dell'assicurato.
L'assicurazione infortuni è di carattere causale. Il diritto a prestazioni
assicurative sussiste dal momento in cui il danno alla salute sia in
relazione causale naturale ed adeguata con l'infortunio. Cause, nel senso
della causalità naturale, sono tutte le circostanze senza le quali un
determinato evento non si sarebbe potuto verificare o si sarebbe verificato
in altro modo o in altro tempo. Affinché si ammetta l'esistenza di un nesso
di causalità naturale, non occorre che l'infortunio sia stato la sola o
immediata causa del danno alla salute. È sufficiente che l'evento,
unitamente ad altri fattori, abbia comunque provocato un danno
all'integrità corporale o psichica dell'assicurato (DTF 129 V 181 cons. 3.1;
126 V 361 cons. 5c, 119 V 337 cons. 1 e 118 V 289 cons. 1b, con i
rispettivi riferimenti). È questione di fatto lo stabilire se tra evento
infortunistico e danno alla salute esista un nesso di causalità naturale; su
detta questione amministrazione e giudice, fondandosi essenzialmente su
indicazioni di natura medica, si determinano secondo il principio della
probabilità
preponderante
applicabile
generalmente
nell'ambito
dell'apprezzamento delle prove in materia di assicurazioni sociali. Ne

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discende che ove l'esistenza di un nesso di causalità tra infortunio e
danno alla salute sembri possibile, ma essa non possa essere reputata
probabile, il diritto a prestazioni derivato dall'infortunio assicurato
dev'essere negato (DTF 129 V 181 cons. 3.1 e riferimenti).
b)
Nell'evenienza
la
decisione
contestata
decreta
la
cessazione
dell'indennità giornaliera dopo il ripristino della piena abilità lavorativa.
Relativamente all'onere della prova va precisato che poiché trattasi di uno
stato di fatto a conclusione di un diritto a prestazioni, all'assicuratore
infortuni incombe l'onere probatorio, nel senso che, in caso d'assenza di
prove, la decisione sarà sfavorevole alla parte che intende derivare un
diritto da una circostanza rimasta indimostrata (DTF 129 V 181 cons. 3.1,
402 cons. 4.3.1; 119 V 337 cons. 1 e 118 V 289 cons. 1b).
3.
Per determinarsi sul ripristino della capacità lavorativa, il Tribunale
amministrativo deve ricorrere, in ambito medico, per necessità di cose,
alle indicazioni del personale sanitario specializzato (DTF 129 V 181
cons. 3.1, 406 cons. 4.3.1, 119 V 337 cons. 1, 118 V 289 cons. 1b e
sentenze ivi ci-tate). Quanto alla valenza probatoria di un rapporto
medico, determinante, secondo la giurisprudenza, è che i punti litigiosi
importanti siano stati oggetto di uno studio approfondito, che il rapporto si
fondi su esami completi, che consideri parimenti le censure espresse, che
sia stato approntato in piena conoscenza dell'incarto (anamnesi), che la
descrizione del contesto medico sia chiara e che le conclusioni del perito
siano ben motivate. Decisivo quindi per stabilire se un rapporto medico
abbia valore di prova non è tanto la sua origine o la sua denominazione,
ad esempio, quale perizia o rapporto (DTF 125 V 351 cons. 3a e 122 V
157 cons. 1c). La giurisprudenza ha comunque reputato conciliarsi con il
principio del libero apprezzamento delle prove lo sviluppo di alcune
direttive in relazione a ben determinate forme di attestazioni mediche
(DTF 125 V 351 cons. 3b e 118 V 286 cons. 1b). Così alle perizie
specialistiche esterne assunte durante la procedura amministrativa e

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improntate su di una approfondita indagine e analisi della situazione
clinica, stese dopo aver preso visione di tutta la documentazione medica
e che giungono a risultati concludenti, va riconosciuto pieno valore
probatorio se non vi sono indizi concreti che depongano avverso
l'attendibilità della valutazione operata (DTF 137 V 210 cons. 1.3.4). A
proposito delle attestazioni del medico curante, la Corte federale ha già
ripetutamente stabilito che il giudice può ritenere, secondo la generale
esperienza della vita, che, nel dubbio, alla luce del rapporto di fiducia
esistente col paziente, egli tenda ad esprimersi a favore del suo cliente
(DTF 135 V 465 cons. 4.5, 125 V 351 cons. 3b/cc, 124 I 170 cons. 4 e
VSI 2001 pag. 109 cons. 3b/cc [I 128/98]). Nella sentenza 8C_216/2009
del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il Tribunale federale ha
precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può fondare la propria
sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle dipendenze
dell’amministrazione, a condizione che non sussista dubbio alcuno,
nemmeno il più lieve, a proposito della correttezza delle conclusioni
contenute in tali rapporti. Se infine vi sono dei rapporti medici
contraddittori, il giudice non può evadere la vertenza senza valutare
l'intero materiale e indicare i motivi per cui egli si fonda su un rapporto
piuttosto che su un altro (sentenza del Tribunale federale delle
assicurazioni I 673/00 dell'8 ottobre 2002 cons. 3.3).
4. a)
Fino all'autunno 2016, la videosorveglianza o comunque l'osservazione di
assicurati era stata considerata dal Tribunale federale difendibile a
determinate condizioni. A seconda dei casi, le disposizioni della LPGA
(art. 43 cpv. 1 in relazione con l'art. 28 cpv. 2 LPGA) e della LAINF (art.
96 lett. b LAINF) erano state considerate delle basi legali sufficienti per
giustificare l'interferenza nella sfera privata dell'individuo purché vi fosse
una situazione sospetta e la misura si rivelasse proporzionata allo scopo.
L'osservazione poteva allora essere reputata ammissibile se giustificata
da un sospetto iniziale, dettata da un interesse pubblico preponderante,
se veniva effettuata per un limitato periodo di tempo, sotto gli occhi di tutti,

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su suolo pubblico e durante delle attività svolte volontariamente della
persona controllata (DTF 137 I 327 cons. 4 e 5). Il Tribunale
amministrativo si era riallacciato a tale giurisprudenza (PTA 2006 no. 9).
Nella sentenza no. 61836/10 del 18 ottobre 2016, la prassi svizzera in
materia di osservazione di assicurati veniva censurata. Per la Corte
europea dei diritti dell'uomo una tale ingerenza nella sfera privata
dell'individuo non sarebbe stata supportata - nelle concrete circostanze -
da una sufficiente base legale. Tale constatazione aveva come
conseguenza che il mezzo di prova illegalmente acquisito non poteva
essere preso in considerazione.
b)
Con la ratifica della Convenzione europea dei diritti dell'uomo (CEDU), la
Svizzera è tenuta ad attuare la CEDU sul proprio territorio nazionale ed a
riconoscere la Corte europea dei diritti dell'uomo e le sue sentenze.
Concretamente ciò significa che tutti i rappresentanti dello Stato, e quindi
anche i tribunali della Confederazione, dei cantoni e dei distretti sono
tenuti a rispettare, salvaguardare e promuovere le garanzie sancite dalla
CEDU nello svolgimento delle loro attività (DTF 139 I 16 cons. 5.2.3). Il
Tribunale amministrativo è pertanto direttamente tenuto a rispettare nel
proprio giudizio la sentenza del 18 ottobre 2016, ciò che concretamente
comporta
l'impossibilità
di
tenere
in
considerazione
il
risultato
dell'osservazione condotta. Infatti, la creazione di una sufficiente base
legale per permettere l'osservazione di assicurati non potrebbe in ogni
caso avere effetto retroattivo, per cui la sorveglianza effettuata
nell'evenienza va considerata, al momento attuale, priva di una sufficiente
base legale e quindi illecita (sia ricordato che nella sentenza
9C_563/2016 del 22 dicembre 2016 il Tribunale federale non condanna
invece una sorveglianza, non essendo stata contestata). In esito al
giudizio del 18 ottobre 2016, l'assicuratore infortuni convenuto ha
ufficialmente comunicato di sospendere qualsiasi sorveglianza e di voler
valutare l'ulteriore procedere. Riferendosi alla procedura in oggetto,
l'assicuratore infortuni non reputa però decisivo l'esito dell'osservazione

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per la soppressione delle indennità giornaliere. Adducendo tale
motivazione è allora evidente che anche l'assicuratore infortuni parta
dall'assunto che una presa in considerazione degli esiti di tale rapporto di
sorveglianza non entri ormai più in considerazione.
5. a)
Dal punto di vista medico, e prescindendo quindi per i motivi esposti in
precedenza da qualsiasi considerazione e conclusione suggerite dalla
sorveglianza effettuata, la sospensione dell'indennità giornaliera si fonda
principalmente sulle risultanze dell'apprezzamento allestito dal servizio
medico interno all'assicuratore infortuni del 23 dicembre 2014. Per lo
specialista in chirurgia ortopedica dott. med. C._____ "In base all'esito
delle visite mediche le quali hanno escluso un'origine radicolare S1 da
compressione di sperone osseo come affermato e provato dal dott.
D._____. In seguito alla TAC effettuata recentemente che ha dimostrato
una perfetta consolidazione delle fratture. In assenza di una spiegazione
logica della dolorabilità ad entrambi gli inguini, come scritto più volte dal
dott. E._____, e considerata anche la valutazione neurologica del reparto
di neurologia di Mendrisio, dove non si spiega completamente la
sintomatologia algica del paziente dal punto di vista neurologico (…)
ritengo che l'assicurato possa essere giudicato abile in misura completa in
qualità di meccanico". Questa valutazione mette essenzialmente in
dubbio l'esistenza di un qualsivoglia quadro oggettivabile dei disturbi. Ad
un esame più dettagliato della documentazione richiamata la conclusione
del dott. med. C._____ lascia qualche dubbio. In data 28 novembre 2014,
il dott. med. D._____ riferiva del risultato dell'infiltrazione periradicolare
eseguita il 14 novembre 2014 facendo notare che sarebbe stato escluso
che il dolore potesse avere origine solo dalla sofferenza della radice S1,
non essendo intervenuto alcun miglioramento dieci giorni dopo
l'infiltrazione. Parimenti veniva riferita una sensibilità ridotta di circa il
50 % al freddo lungo il decorso del dermatoma S1 destro nel corso
dell'esame neurologico semplice. La tomografia computerizzata del
bacino del 16 dicembre 2014 riferiva poi di invariato "reperto di adiacenza
dell'osteofita rispetto all'emergenza radicolare di S1 a destra, generato dal

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consolidamento di un piccolo osteofita in questa posizione". Pretendere,
come fa il dott. med. C._____, che il referto del 28 novembre 2014
escluda un'origine radicolare S1 da compressione di sperone osseo
senza alcuna riserva e che l'esame TAC riferisse solo del consolidamento
delle fratture non traduce in modo del tutto fedele i relativi reperti. Infine
anche il fatto che il dott. med. E._____ avesse nel corso del mese di
dicembre 2014 previsto un nuovo consulto presso il dott. med. F._____ di
Berna non permette di concludere alla mancanza di qualsiasi substrato
oggettivo per i disturbi che l'assicurato ancora lamentava. In effetti, la
valutazione fatta dal dott. med. C._____ sembra fondamentalmente
influenzata degli esiti dell'indagine condotta, come è del resto del tutto
normale. Tale giudizio risulta quindi formalmente viziato e le conclusioni
tratte dalla documentazione medica citata contengono alcune forzature
che lasciano dubitare dell'attendibilità della valutazione della capacità
lavorativa operata.
b)
Il 26 febbraio 2015 l'assicurato era visitato dal dott. med. G._____ (vedi
rapporto del 26 febbraio 2015), allorquando l'esperto non sapeva ancora
della sorveglianza effettuata. Allora veniva nuovamente evocata la sicura
compromissione della radice S1 a seguito di un osteofito, consigliata
l'asportazione del materiale di osteosintesi ed eventualmente suggerito un
intervento molto più delicato sul nervo della radice S1 per alleviare i dolori
che sembravano ancora sempre affliggere il paziente. Quanto al referto
oggettivo, effettivamente il dott. med. G._____ non trovava molto da
segnalare. Il paziente camminava con zoppia a destra, mentre la
deambulazione sulle punte e sui talloni risultava senza particolarità. La
mobilità dell'anca era nella norma, senza rumori o compressioni articolari.
La muscolatura dell'estremità inferiore sinistra era nella norma e
regolarmente innervata ovunque. A destra lungo la fascia muscolare la
forza era di M5. Nessun dolore alla compressione in prossimità
dell'inguine, mentre il paziente reagiva adducendo forti dolori ad uno
specifico esame dell'anca (Vierzeichen). Lungo il dermatomero S1

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venivano riferite le descritte disestesie. In merito alla capacità lavorativa,
l'esperto riteneva il paziente ancora inabile completamente nella sua
attività nell'edilizia (Bauarbeiter). In effetti, considerato che il ricorrente era
occupato come magazziniere, con anche altre mansioni (meccanico), la
valutazione fatta dall'esperto non è del tutto convincente. Il paziente non
svolgeva infatti la tipica attività di muratore o di manovale nell'edilizia. Alla
luce
delle
poche
limitazioni
ancora
riscontrate
e
dell'attività
precedentemente effettivamente svolta, il giudizio sulla completa inabilità
al lavoro non è convincente. Contrariamente però a quanto preteso
dall'assicuratore convenuto, è escluso che dai pareri medici del 26
febbraio e 1. aprile 2015 si possano trarre conclusioni quanto al
sussistere di una piena abilità lavorativa dell'assicurato. Nella rettifica del
1. aprile 2015, dopo aver visionato il rapporto della sorveglianza
effettuata, il dott. med. G._____ non riteneva evidentemente più indicato il
delicato intervento sulla radice del nervo S1 proposto in precedenza, in
assenza di un quadro di disturbi tali da giustificare un simile rischio
chirurgico. Per gli esperti bernesi, un allontanamento del materiale
d'osteosintesi era reputato bastare come ulteriore terapia. Tale intervento
veniva del resto praticato in data 5 agosto 2015. Ne consegue che anche
da questi due reperti la controversa questione della residua abilità
lavorativa a partire del mese di dicembre 2014 non risulta essere stata
valutata in modo convincente.
c)
Infine, le attestazioni relative al persistere di una completa inabilità al
lavoro allestite dalla curante il 15 aprile e il 29 maggio 2015 non
permettono di definire in modo circostanziato la questione qui
controversa. La dott. med. H._____ si limita a certificare una completa
inabilità "per motivi di salute", senza che venga riferito il quadro dei
disturbi e la loro ripercussione sull'attività da svolgere. Ad oltre un anno
dall'infortunio, una tale semplice certificazione non può essere reputata
sufficiente per giustificare il persistere di una completa inabilità al lavoro.

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d)
In esito a quanto precede, la documentazione medica agli atti non
permette un giudizio conclusivo sul ripristino o meno della capacità
lavorativa dell'istante. Per questo gli atti vengono ritornati all'assicuratore
infortuni affinché proceda a chiarire questa questione presso un esperto
che non abbia conoscenza della documentazione assunta e degli esiti
della sorveglianza effettuata nel 2014.
6. a)
Giusta l'art. 61 LPGA la procedura è gratuita (lett. a). Per la procedura
davanti al Tribunale amministrativo, ha diritto alle ripetibili il ricorrente che
vince la causa in applicazione all’art. 61 cpv. 1 lett. g LPGA. Poiché il
giudizio di rinvio equivale alla vincita della causa, l'assicurato ha diritto
alla rifusione dei costi di rappresentanza. Giusta l'art. 3 cpv. 1
dell'ordinanza sulla determinazione dell'onorario degli avvocati (OOA; CS
310.250), viene considerata corrente una tariffa oraria fra i 210 e i 270
franchi. Ai sensi dell'art. 6 OOA, l'onorario per i praticanti ammonta al
75 % della tariffa degli avvocati.
b)
Nell'evenienza, davanti al Tribunale amministrativo il ricorrente è stato
patrocinato dal MLaw Curzio Guscetti, che non risulta iscritto all'albo degli
avvocati. La sua indennità viene pertanto stabilita al 75 % della tariffa
oraria massima di fr. 270.--. Evidentemente poi, l'indennità riguarda
unicamente il procedimento davanti al Tribunale amministrativo e quindi
successivo alla decisione su opposizione del 9 ottobre 2015. Giusta la
nota d'onorario del 2 febbraio 2016, dall'emanazione della decisione qui
contestata il dispendio temporale è stato di 7 ore 15 minuti. Considerata
una tariffa oraria di fr. 202.50 (7 ore e 15 minuti x fr. 202.50 = fr.1'468.10)
e le spese che giusta la prassi di questo Giudice corrispondono di regola
al 3 % (fr. 44.--) – qualora come in questo caso i disborsi fatti valere non
trovino giustificazione (apertura incarto) o siano contenuti già nell'onorario
orario - ne risulta un importo complessivo – con l'IVA dell' 8 % - di
fr. 1633.10, che va a carico dell'assicuratore infortuni. Con ciò la domanda
di assistenza giudiziaria diviene priva di oggetto.

- 12 -
Il Tribunale decide:
1.
Il ricorso è accolto nel senso dei considerandi e la decisione del 9 ottobre
2015 è annullata. Gli atti sono rinviati all'assicuratore infortuni per
l'esecuzione di ulteriori accertamenti nel senso esposto nella sentenza e
la successiva presa di una nuova decisione.
2.
La procedura è gratuita.
3.
L'Istituto nazionale svizzero di assicurazioni contro gli infortuni versa a
A._____ fr. 1'633.10 (IVA inclusa) a titolo di ripetibili.
4.
[Vie di diritto]
5.
[Comunicazioni]