gr_gerichte · ZK2 2018 15 · 2019-10-16 · de
Planungszone (Unterstellung)

negative Feststellungsklage (vorsorgliche Massnahme) | Berufung OR Auftrag/Gesch\x27führung o. Auftrag/Bürgschaft etc.

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
1 / 20
Urteil vom 16. Oktober 2019
(Mit Urteil 4A_580/2019 vom 16. April 2020 hat das Bundesgericht die gegen die-
ses Urteil erhobene Beschwerde abgewiesen, soweit darauf einzutreten war.)
Referenz
ZK2 18 15
Instanz
II. Zivilkammer
Besetzung
Pritzi, Vorsitzender
Pedrotti und Michael Dürst
Mehli, Aktuarin ad hoc
Parteien
A._____
Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Simone Köhli Müller
und Rechtsanwalt Christian Gutzwiller,
Feldeggstrasse 12, Postfach 1276, 8032 Zürich
gegen
B._____
Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. Kristina Tenchio
Obere Plessurstrasse 36, 7000 Chur
Gegenstand
Negative Feststellungsklage (vorsorgliche Massnahme)
Anfechtungsobj.
Entscheid Regionalgericht Imboden, Einzelrichter vom 6. März
2018, mitgeteilt am 6. März 2018 (Proz. Nr. 135-2017-272)
Mitteilung
28. Oktober 2019

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I. Sachverhalt
A.
Mit Zahlungsbefehl des Betreibungsamtes Imboden vom 19. Juni 2017
setzte die A._____ gegen B._____ und ihren Ehemann C._____ je eine Forderung
von CHF 16'200.00 nebst Zins zu 5% seit dem 17. April 2017 in (Solidar-
)Betreibung (Betreibung Nrn. _____ und _____). C._____ erhob Rechtvorschlag
gegen die Betreibung. B._____ hingegen erhob keinen Rechtsvorschlag dagegen,
sodass die Pfändungsankündigung des Betreibungsamts Imboden am 21. August
2017 erfolgte. Mit Schreiben vom 25. August 2017 teilte das Betreibungsamt Im-
boden C._____ mit, dass es den von ihm erhobenen Rechtsvorschlag nicht als
Kollektiv-Rechtsvorschlag für beide Solidarbetreibungen anerkennen könne.
Gleichzeitig wurde er auf die Möglichkeit hingewiesen, beim Regionalgericht Im-
boden eine negative Feststellungsklage einzureichen.
B.
Mit Eingabe vom 16. September 2017 reichte B._____ gegen die A._____
beim Regionalgericht Imboden eine negative Feststellungsklage gemäss Art. 85a
SchKG (Proz. Nr. 115-17-25) mit folgenden Rechtsbegehren ein:
1.
Es sei festzustellen, dass die Klägerin nicht Schuldnerin der mit Betreibung
Nr. _____ vom 17.04.2017 des Betreibungsamtes Imboden durch die Be-
klagte betriebenen Forderung im Umfange von CHF 16'200.00 nebst Zins
von 5% p.a. seit 17.04.2017 und Kosten ist.
2.
Es sei sodann festzustellen, dass das Betreibungsverfahren Nr. _____ (rec-
te: Nr. _____) der Beklagten gegen die Klägerin vor Betreibungsamt Imbo-
den ungerechtfertigterweise eingeleitet worden ist, weshalb die Aufhebung
desselbigen anzuordnen ist.
3.
Das Betreibungsamt Imboden sei anzuweisen, den Registereintrag bezüglich
Klägerin zu löschen resp. diesen keinem Dritten mitzuteilen.
4.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (letztere zuzüglich MwSt) zu Las-
ten der Beklagten.
Gleichzeitig ersuchte sie um Erlass vorsorglicher Massnahmen gegen die A._____
mit den folgenden Anträgen:
Es sei die Betreibung Nr. _____ des Betreibungsamtes Imboden für die Dauer des
Prozesses vorläufig einzustellen und das Betreibungsamt Imboden anzuweisen,
von jeglichen Pfändungshandlungen abzusehen und Mitteilungen an Dritte (Gläu-
biger der Klägerin) betr. die genannte Betreibung zu unterlassen.

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Die vorsorgliche Massnahme sei ohne Anhörung der Gegenpartei superproviso-
risch auszusprechen.
C.
Mit Entscheid vom 20. September 2017 wurde das Gesuch um Erlass su-
perprovisorischer Massnahmen gutgeheissen und die vorläufige Einstellung der
Betreibung in der Betreibung Nr. _____ des Betreibungsamtes Imboden angeord-
net. Zudem wurde das Betreibungsamt Imboden angewiesen, in der genannten
Betreibung von jeglichen Pfändungshandlungen abzusehen und namentlich Mittei-
lungen an Dritte, wie Gläubiger von B._____, zu unterlassen. Gleichzeitig wurde
der A._____ Frist zur Einreichung einer schriftlichen Stellungnahme eingeräumt.
D.
Mit Eingabe vom 12. Oktober 2017 beantragte die A._____, es sei das Ge-
such um Erlass einer vorsorglichen Massnahme abzuweisen und es seien die su-
perprovisorisch angeordneten Massnahmen zu widerrufen.
E.
Mit Replik vom 17. November 2017 beantragte B._____, es sei die super-
provisorisch erlassene vorsorgliche Massnahme als definitiv zu bestätigen unter
Abweisung des Antrags der A._____.
F.
In der Folge hielt die A._____ mit Duplik vom 14. Dezember 2017 unverän-
dert an ihren Rechtsbegehren fest.
G.
Mit Entscheid vom 6. März 2018 (mitgeteilt gleichentags) entschied der Ein-
zelrichter in Zivilsachen am Regionalgericht Imboden, was folgt:
1.
Das Gesuch um vorläufige Einstellung der Betreibung in der Betreibungs-
Nr. _____ des Betreibungsamtes Imboden wird gutgeheissen und die Betrei-
bung in der Betreibungs-Nr. _____ des Betreibungsamtes Imboden wird vor-
läufig eingestellt.
Das Betreibungsamt Imboden wird angehalten, Mitteilungen betreffend der
Betreibungs-Nr. _____ an Dritte, wie Gläubiger von B._____ [recte: B._____,
bis zum Erlass des Entscheides in der Hauptsache zu unterlassen.
2.
Die Kosten bleiben bei der Prozedur.
3.
(Rechtsmittel).
4.
(Mitteilung).
H.
Dagegen erhob die A._____ (nachfolgend: Berufungsklägerin) mit Eingabe
vom 19. März 2018 Berufung an das Kantonsgericht von Graubünden und bean-
tragte, was folgt:

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1.
Es sei der Entscheid des Regionalgerichts Imboden vom 6. März 2018 im
Verfahren Proz. Nr. 135-2017-272 vollumfänglich aufzuheben, das Gesuch
um Erlass einer vorsorglichen Massnahme abzuweisen und es sei sodann
die vorläufige Einstellung der Betreibung in der Betreibung Nr. _____ des
Betreibungsamts Imboden aufzuheben sowie das Betreibungsamt Imboden
anzuweisen, in der Betreibung Nr. _____ die Betreibungshandlungen wie-
der aufzunehmen und die Pfändung umgehend zu vollziehen;
Eventualiter sei der Entscheid des Regionalgerichts Imboden vom 6. März
2018 im Verfahren Proz. Nr. 135-2017-272 vollumfänglich aufzuheben und
das Gesuch um Erlass einer vorsorglichen Massnahme zur Neubeurteilung
an die Vorinstanz zurückzuweisen;
2.
Es seien die Prozesskosten (Gerichtskosten und Parteientschädigung) für
das vorinstanzliche Verfahren Proz. Nr. 135-2017-272 festzusetzen und
diese vollumfänglich der Berufungsbeklagten aufzuerlegen;
3.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Gesuchstel-
lerin und Berufungsbeklagten.
I.
Mit Berufungsantwort vom 29. März 2018 beantragte B._____ (nachfol-
gend: Berufungsbeklagte) was folgt:
1.
Die Berufung sei abzuweisen.
Eventualiter:
Es sei die Einstellung in der Betreibung Nr. _____ des Betreibungsamtes
Imboden gemäss Dispositivziffer 1 Absatz 1 des Entscheids des Regional-
gerichts Imboden Proz. Nr. 135-2017-272 vom 6. März 2018 in ihrem Be-
stand zu bestätigen und kumulativ
aa) festzustellen, dass die Einstellung der Betreibung im Falle des Ein-
gangs eines Fortsetzungsbegehrens ab Pfändung, andernfalls per sofort
gilt;
bb) es sei dem Betreibungsamt Imboden für die Vornahme einer allfälligen
Pfändung zu unterlassen [recte: zu untersagen], eine offene Lohnpfändung
vorzunehmen;
cc) Mitteilungen an Dritte seien in jedem Fall zu unterlassen.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Berufungsklägerin
(zzgl. MWST für die Entschädigungsfolgen) sowohl für das Berufungsver-
fahren ZK2 18 15 vor der angerufenen Berufungsinstanz als auch für das
Verfahren Proz. Nr. 135-2017-272 vor dem Regionalgericht Imboden.

5 / 20
J.
Auf die weiteren Ausführungen der Parteien in den Rechtsschriften sowie
auf die Erwägungen des angefochtenen Entscheids wird, soweit erforderlich, im
Folgenden eingegangen.
II. Erwägungen
1.1.
Der angefochtene Entscheid des Einzelrichters am Regionalgericht Imbo-
den über die vorläufige Einstellung der Betreibung stellt einen erstinstanzlichen
Entscheid über vorsorgliche Massnahmen dar, welcher gemäss Art. 308 Abs. 1
lit. b ZPO mit Berufung anfechtbar ist (vgl. Bernhard Bodmer/Jan Bangert, in:
Staehelin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar, Bundesgesetz über
Schuldbetreibung und Konkurs I, Art. 1-158 SchKG, 2. Aufl., Basel 2010, N 19 und
N 28a zu Art. 85a SchKG). In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Beru-
fung jedoch nur zulässig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen
Rechtsbegehren mindestens CHF 10'000.00 beträgt (Art. 308 Abs. 2 ZPO). Da
sich der Streitwert allein nach Massgabe der in Betreibung gesetzten Forderung
bestimmt (Art. 91 Abs. 1 ZPO; Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 27 zu
Art. 85a SchKG) und diese sich im konkreten Fall auf CHF 16'200.00 beläuft, ist
der für eine Berufung notwendige Streitwert vorliegend klar erreicht. Schliesslich
ist das Kantonsgericht von Graubünden gemäss Art. 7 Abs. 1 des Einführungsge-
setzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (EGzZPO; BR 320.100) auch
sachlich zur Beurteilung der Berufung zuständig.
1.2.
Gemäss Art. 314 Abs. 1 ZPO beträgt die Frist zur Einreichung der Berufung
gegen einen im summarischen Verfahren ergangenen Entscheid – worunter auch
solche über vorsorgliche Massnahmen fallen (Art. 248 lit. d ZPO) – 10 Tage. Die
mit Eingabe vom 19. März 2018 gegen den Entscheid des Einzelrichters am Regi-
onalgericht Imboden vom 6. März 2018 (mitgeteilt gleichentags) erhobene Beru-
fung erfolgte folglich fristgerecht. Da auch die übrigen Sachurteilsvoraussetzungen
gegeben sind, ist auf die Berufung einzutreten.
2.1.
Gemäss Art. 85a Abs. 1 SchKG kann der Betriebene jederzeit vom Gericht
des Betreibungsortes feststellen lassen, dass die Schuld nicht oder nicht mehr
besteht oder gestundet ist. Damit soll eine Klageerhebung nur während einem lau-
fenden Betreibungsverfahren zulässig sein, also solange diese noch eingestellt
oder aufgehoben werden kann. Daraus folgt, dass die Klageerhebung in der Be-
treibung auf Pfändung vor der Verteilung des Verwertungserlöses erfolgen muss
(vgl. Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 14 ff. zu Art. 85a SchKG).

6 / 20
Die negative Feststellungsklage gegen die von der Berufungsklägerin erhobene
Betreibung wurde vor erfolgter Pfändung eingereicht und damit während einem
laufenden Betreibungsverfahren, sodass die formellen Anforderungen von Art. 85a
Abs. 1 SchKG erfüllt wurden.
2.2
Anzumerken ist, dass per 1. Januar 2019 eine geänderte Fassung von
Art. 85a SchKG in Kraft getreten ist, wonach die entsprechende Klage nun – in
Abweichung von der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zum bisherigen Recht
(seit BGE 125 III 149 E. 2) – ungeachtet eines allfälligen Rechtsvorschlages
zulässig ist (Art. 85a Abs. 1 SchKG). Da die neue gesetzliche Regelung keine
Übergangsbestimmungen enthält und geändertes Prozessrecht nach bundesge-
richtlicher Rechtsprechung in analoger Anwendung von Art. 2 Schlusstitel des
ZGB sofort anzuwenden ist, sofern die Kontinuität des bisherigen (materiellen)
Rechts dadurch nicht gefährdet wird (vgl. BGE 126 III 431 E. 2b m.w.H), ist der
geänderte Art. 85a SchKG seit dem 1. Januar 2019 auch auf laufende Verfahren
anwendbar.
Vorliegend ist die Änderung von Art. 85a Abs. 1 SchKG jedoch nicht von direkter
Relevanz, da Art. 85a Abs. 2 SchKG, welcher die vorliegend strittige Frage der
Rechtmässigkeit einer vorläufigen Einstellung der Betreibung regelt, bei der Revi-
sion unverändert geblieben ist.
3.
Vor der Vorinstanz hat die Berufungsbeklagte gegen die Berufungsklägerin
eine negative Feststellungsklage – kombiniert mit dem Ersuchen um vorläufige
Einstellung der Betreibung – eingereicht. Gegenstand des Berufungsverfahrens
bildet somit die im vorsorglichen Massnahmeverfahren ergangene provisorische
Einstellung der Betreibung. In diesem Zusammenhang ist vorweg zu klären, ob die
Betreibung von der Vorinstanz unrechtmässig eingestellt wurde. Gerügt wird von
der Berufungsklägerin zunächst der Zeitpunkt der vorgenommenen Einstellung der
Betreibung. Weiter ist allenfalls zu prüfen, ob die Klage gestützt auf die Beweismit-
tel sehr wahrscheinlich begründet erscheint.
3.1.
Gemäss Art. 85a Abs. 2 SchKG hört das Gericht die Parteien nach Eingang
der Klage an und würdigt die Beweismittel. Erscheint ihm die Klage als sehr wahr-
scheinlich begründet, so stellt es die Betreibung in der Betreibung auf Pfändung
vor der Verwertung oder, wenn diese bereits stattgefunden hat, vor der Verteilung
vorläufig ein (Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG). Im Folgenden gilt es also zu untersu-
chen, ob die vorsorgliche Massnahme, welche vor erfolgter Pfändung beantragt
wurde, zu einem verfrühten Zeitpunkt erlassen wurde.

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3.2.
Das Regionalgericht Imboden führte in seinem Entscheid vom 6. März 2018
aus, dass fraglich sei, ob eine Auslegung von Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG allein
anhand des Wortlautes der Bestimmung, wonach die Einstellung der Betreibung
frühestens nach erfolgter Pfändung vor der Verwertung bzw. der Verteilung erfol-
gen könne, der ratio legis gerecht werde. Die Vorinstanz stützte sich für diese Be-
gründung auf BGE 141 III 68 E. 2.7, gemäss welchem das Bundesgericht die Er-
hebung einer negativen Feststellungsklage nach Art. 85a SchKG bzw. das
schutzwürdige Interesse des Schuldners am Nichtbestand der Forderung bereits
dann bejahe, sobald die Forderung in Betreibung gesetzt worden sei. Die Klage
sei des Weiteren deshalb zulässig, weil der Betriebene es unterlassen habe,
Rechtsvorschlag zu erheben. Es sei nicht einsichtig, weshalb zugunsten des
Schuldners zwar geringere Anforderungen an das Feststellungsinteresse zu stel-
len seien, diesem die vorläufige Einstellung der Betreibung trotz der deutlich bes-
seren Prozesschancen jedoch nicht gewährt werden solle, nur weil (zunächst) die
Pfändung abgewartet werden solle. Dies erscheine aufgrund der zitierten Recht-
sprechung inkonsequent und widerspreche den aktuellen gesetzgeberischen Be-
strebungen, den Schutz des Schuldners vor ungerechtfertigten Betreibungen noch
weiter verbessern zu wollen. Seien also die Prozesschancen des betriebenen
Schuldners – dessen Kreditwürdigkeit und Reputation durch die Betreibung beein-
trächtigt werde – deutlich besser als jene des betreibenden Gläubigers, womit die
Hauptsachenprognose deutlich zu seinen Gunsten ausfalle, bestehe genügend
Anlass, das Schuldnerinteresse höher zu werten und die vorläufige Betreibung
bereits vor erfolgter Pfändung zuzulassen. Des Weiteren bestehe für den Betrie-
benen jederzeit die Möglichkeit, feststellen zu lassen, dass die Schuld nicht bzw.
nicht mehr bestehe (vgl. Art. 85a Abs. 1 SchKG). Heisse nun das Gericht diese
Klage gut, so hebe es die Betreibung auf oder stelle sie ein (Art. 85a Abs. 3
SchKG). Es sei schliesslich nicht einzusehen, weshalb der Massnahmerichter,
wenn er zur Überzeugung gelange, dass die Klage sehr wahrscheinlich begründet
sei, mit dem Entscheid, dass die Betreibung vorläufig einzustellen sei, zuwarten
müsse, bis der Gläubiger einen Antrag auf Pfändung und Verwertung gestellt ha-
be. Das Gesamtgericht sei bei seinem Entscheid nicht an solche Vorschriften ge-
bunden, sondern könne jederzeit entsprechende Anweisungen an das Betrei-
bungsamt erlassen.
3.3.
Die Berufungsklägerin vertritt in ihrer Berufung vom 19. März 2018 in Bezug
auf den Zeitpunkt der Einstellung der Betreibung unverändert die bereits vor der
Vorinstanz vorgetragene Rechtsauffassung, dass die vorläufige Einstellung der
Betreibung rechtswidrig gewesen sei. Sie rügt somit die unrichtige Rechtsanwen-
dung durch die Vorinstanz.

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Sie bringt vor, dass es Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG klar zu entnehmen sei, dass
eine Betreibung auf Pfändung erst eingestellt werden dürfe, sofern die Verwertung
bevorstehe – mithin die Pfändung vollzogen worden sei. Die Berufungsklägerin
moniert weiter, dass es nicht nur geltendem Recht, sondern auch der zu Recht
einhelligen Rechtsprechung und Lehre entspreche, dass eine Betreibung im Sinne
von Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG (zeitlich) erst dann vorläufig eingestellt werden
könne, wenn die Pfändung bereits vollzogen worden sei. Es sei nur schon aus
zeitlicher Sicht klar, dass die Betreibung gegen die Berufungsbeklagte vorliegend
(noch) gar nicht hätte vorläufig eingestellt werden dürfen, da die Berufungsklägerin
als Gläubigerin vorerst Anspruch habe, dass ausreichende Vermögenswerte der
Berufungsbeklagten zur Befriedigung der Forderung sicherheitshalber gepfändet
werden. Da vorliegend noch keine Pfändungshandlungen durch das Betreibungs-
amt Imboden vorgenommen worden seien, sei unverzüglich die Aufhebung der
Einstellung anzuordnen.
Zusammenfassend hält die Berufungsklägerin zu Erwägung 1 des angefochtenen
Entscheids fest, dass die vorläufige Einstellung der Betreibung rechtswidrig und
deshalb ohne Verzug aufzuheben sei. Entsprechend sei das Betreibungsamt Im-
boden anzuweisen, die Betreibungshandlungen wieder aufzunehmen und die
Pfändung umgehend zu vollziehen.
3.4.
Die Berufungsbeklagte stellt sich ihrerseits auf den Standpunkt, dass die
Rechtsprechung der Vorinstanz sachgerecht sei und dem Gesetzeszweck zum
Durchbruch verhelfe. Die teleologische Reduktion der Vorinstanz zum Zwecke der
Wahrung des Schuldnerschutzes stehe im Einklang mit der höchstrichterlichen
Rechtsprechung der jüngsten Vergangenheit, in der das Bundesgericht wiederholt
gegen bzw. über den Wortlaut hinaus Gesetzesbestimmungen teleologisch redu-
ziert habe (z.B. BGE 141 III 68).
Weiter führte die Berufungsbeklagte aus, dass wenn ausschliesslich mit dem Ge-
setzeswortlaut argumentiert werde, das Massnahmegericht in keinem Falle vor der
Pfändung eine Einstellung der Betreibung anordnen könne, auch wenn die Chan-
cen der Gutheissung der Klage nach Art. 85a Abs. 1 SchKG deutlich besser stün-
den, als jene der Abweisung. Dies würde umgekehrt dazu führen müssen, dass
die angebliche Schuldnerin nie ein Massnahmegesuch einreichen dürfe, wenn die
Pfändung noch nicht vollzogen worden sei.
Weiter wird vorgebracht, dass bei einer blinden Befolgung der verbum legis die
Berufungsklägerin bloss wegen eines Rechtsirrtums des Ehemanns der Beru-
fungsbeklagten davon profitieren würde, dass die Betreibung nur „zur Hälfteˮ un-

9 / 20
terbrochen worden sei. Dies wäre unbillig und absurd, da sie dem Risiko einer
existenzgefährdenden Pfändung ausgesetzt werden würde, insbesondere auch
vor dem Hintergrund des möglichen Verlustes ihres Arbeitsplatzes für eine
gemäss Urkundenbeweisen offensichtlich belegte "Nichtschuld". Unter diesen
Umständen verstosse die Berufung der Berufungsklägerin auf einen Pfändungs-
anspruch gemäss verbum legis zudem gegen Art. 2 ZGB. So würde gegen den
Gesetzeszweck verstossen und das Pfändungsrecht durch die Berufungsklägerin
missbraucht werden, wenn der Lohn der Berufungsbeklagten gepfändet werde
und so ihre Entlassung erwirkt werden könnte, um nur kurze Zeit später ange-
sichts der Offensichtlichkeit der Urkundenbeweise im Hauptverfahren zu unterlie-
gen (vgl. KG act. A.2, S. 14 f.).
3.5.
Vorweg gilt es klarzustellen, dass, sofern eine vorläufige Einstellung der
Betreibung – über den Wortlaut hinaus – bereits vor erfolgter Pfändung zugelas-
sen würde, der Anwendungsbereich der vorläufigen Einstellung der Betreibung
nicht reduziert, sondern ausgeweitet würde, weshalb der von der Berufungsbe-
klagten übernommene Begriff der "teleologischen Reduktion" jedenfalls verfehlt
ist. Von einer teleologischen Reduktion wird gesprochen, wenn der Anwendungs-
bereich einer gesetzlichen Bestimmung aufgrund ihrer Zweckbestimmung enger
gefasst wird, als es der Wortlaut zulassen würde, wie dies das Bundesgericht für
die Feststellungsklage im Sinne von Art. 85a SchKG im mehrfach bestätigten
BGE 125 III 149 E. 2c getan hat (vgl. Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O.,
N 14a zu Art. 85a). In BGE 141 III 68, auf welchen sowohl die Vorinstanz als auch
die Berufungsbeklagte Bezug nehmen, hat das Bundesgericht hingegen keine te-
leologische Reduktion vorgenommen, sondern (mit Blick auf die damals laufende
SchKG-Revision) den Anwendungsbereich der allgemeinen Feststellungsklage
gemäss Art. 88 ZPO ausgedehnt, indem es die Voraussetzungen, unter denen die
negative Feststellungsklage des betriebenen Schuldners, der Rechtsvorschlag
erhoben hat und daher damals noch von einer Klage gemäss Art. 85a SchKG
ausgeschlossen war, gelockert hat. Es ist daher falsch, wenn aus dem genannten
Entscheid abgeleitet wird, es seien "die gesetzgeberischen Entwicklungen vor-
handen, die eine teleologische Reduktion zulassen" respektive es sei "Art. 85a
Abs. 2 Ziff. 1 SchKG teleologisch zu reduzieren".
Falsch ist auch die Feststellung, der vom Bundesgericht entschiedene Fall ent-
spreche dem hier zu entscheidenden, denn in den rechtlich relevanten Punkten
hat sich das Bundesgericht in BGE 141 III 68 doch einzig und allein mit der allge-
meinen Feststellungsklage gemäss Art. 88 ZPO nach erhobenem Rechtsvor-
schlag befasst und ist gerade nicht von seiner bisherigen Praxis zur Feststellungs-

10 / 20
klage gemäss Art. 85a SchKG abgewichen (welche erst mit Inkrafttreten der revi-
dierten Fassung von Abs. 1 per 1. Januar 2019 hinfällig wurde). Zur Frage, wann
und unter welchen Voraussetzungen eine vorläufige Einstellung der Betreibung
zulässig ist, musste sich das Bundesgericht im erwähnten Entscheid nicht äus-
sern, da die Betreibung durch den Rechtsvorschlag ja ohnehin noch gehemmt war
und – anders als im vorliegenden Fall – eben noch kein rechtskräftiger Zahlungs-
befehl vorlag.
Die Berufungsklägerin wendet daher zu Recht ein, dass aus dem angeführten
Bundesgerichtsentscheid keine Parallelen zur vorliegenden Streitfrage gezogen
werden können. In der Tat ist nicht nachvollziehbar, weshalb sich aus der weiter-
gehenden Zulassung der allgemeinen Feststellungsklage bei noch bestehendem
Rechtsvorschlag (zwingend) ergeben sollte, dass nunmehr auch im Verfahren
nach Art. 85a SchKG die Schuldnerinteressen höher zu gewichten wären und die
zeitlichen Schranken für eine vorläufige Einstellung der Betreibung entgegen dem
(bei der Revision notabene unverändert gebliebenen) Gesetzeswortlaut und dem
darin zum Ausdruck kommenden Willen des Gesetzgebers gelockert sein müssen.
3.6.
Um beurteilen zu können, ob die Auslegung der Vorinstanz von Art. 85a
Abs. 2 Ziff. 1 SchKG, wonach eine vorsorgliche Einstellung der Betreibung auch
schon vor erfolgter Pfändung möglich sein soll, entgegen dem Wortlaut von
Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG rechtmässig ist, muss zunächst auf die Rechtsnatur
und die ratio legis der Klage gemäss Art. 85a SchKG eingegangen werden.
Mit der Klage nach Art. 85a SchKG hat der Gesetzgeber einen neuen Rechtsbe-
helf geschaffen, mit dem der Betriebene durch den Richter feststellen lassen kann,
dass die Schuld nicht oder nicht mehr besteht oder gestundet ist. Diese Klage
weist eine Doppelnatur auf. Wie die Aberkennungsklage bezweckt sie einerseits
als materiellrechtliche Klage die Feststellung der Nichtschuld oder der Stundung,
andererseits hat sie aber, wie das Verfahren nach Art. 85 SchKG, auch betrei-
bungsrechtliche Wirkung, indem der Richter mit ihrer Gutheissung die Betreibung
einstellt oder aufhebt. Dieses zusätzliche Verteidigungsmittel soll unverhältnis-
mässige Härten und materiellrechtlich unbefriedigende Ergebnisse korrigieren.
Durch die erwähnte Gesetzesrevision (vgl. E. 2.2) steht die Klage nach Art. 85a
SchKG seit dem 1. Januar 2019, in Abweichung von der früheren bundesgerichtli-
chen Rechtsprechung, ungeachtet eines allfälligen Rechtsvorschlages zur Verfü-
gung (BGE 129 III 197 E. 2.1; BGE 125 III 149 E. 2.c; vgl. auch Bernhard Bod-
mer/Jan Bangert, a.a.O., N 7 zu Art. 85a SchKG).

11 / 20
Ursprüngliches Ziel des Gesetzgebers bei der Einführung von Art. 85a SchKG war
es, den Rechtsschutz des Betriebenen aus materiellrechtlichen Gründen erheblich
zu erweitern. Es sollte die Stellung jenes Betriebenen verbessert werden, der sich
gegenüber einem Zahlungsbefehl nachlässig verhalten hat, sei dies wegen man-
gelnder Kenntnis der Materie oder wegen Nachlässigkeit von Hilfspersonen. Un-
terblieb ein Rechtsvorschlag, ohne dass wegen entschuldbarer Säumnis die Wie-
derherstellung der Rechtsvorschlagsfrist erlangt werden konnte und konnte der
Betriebene mangels entsprechender Urkunden die Klage auf Aufhebung der Be-
treibung gemäss Art. 85 SchKG nicht mit Aussicht auf Erfolg anstrengen, blieb ihm
nach der vor der Revision geltenden Rechtslage nichts anderes übrig, als entwe-
der den Gläubiger zu befriedigen oder die Spezialexekution in sein Vermögen zu
dulden und nachträglich zu versuchen, auf dem Weg der Rückforderungsklage
des Art. 86 SchKG das entgegen der materiellen Rechtslage zu Unrecht Bezahlte
zurückzufordern. Der Korrektur dieser oftmals als unverhältnismässige Härte emp-
fundenen und auch materiellrechtlich nicht befriedigenden Situation dient Art. 85a
SchKG (Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 1 zu Art. 85a SchKG; Botschaft
über die Änderung des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs
[SchKG] vom 8. Mai 1991 [zitiert: Botschaft], BBl 1991 III 1, S. 70). Mit der Ergän-
zung von Art. 85a SchKG, die per 1. Januar 2019 in Kraft trat, wurde die ein-
schränkende Rechtsprechung des Bundesgerichts zu dieser Bestimmung dahin-
gehend korrigiert, dass der Betriebene ungeachtet eines allfälligen Rechtsvor-
schlages jederzeit feststellen lassen kann, dass die Schuld nicht oder nicht mehr
besteht oder gestundet ist (Parlamentarische Initiative, Löschung ungerechtfertig-
ter Zahlungsbefehle, Bericht der Kommission für Rechtsfragen des Nationalrates
vom 19. Februar 2015, BBl 2015 3209, S. 3220).
3.7.
Weiter sind die Historie sowie Sinn und Zweck der vorsorglichen Massnah-
me gemäss Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG zu berücksichtigen.
Im Bestreben, die vielfach geäusserte Gefahr missbräuchlicher Inanspruchnahme
der Feststellungsklage nach Art. 85a SchKG bzw. der vorsorglichen Massnahme
der Einstellung der Betreibung gemäss Art. 85a Abs. 2 SchKG zu mindern, ver-
schärfte der Gesetzgeber die Anforderungen an die vom Richter zu treffende
Hauptsachenprognose erheblich. Während nach dem Gesetzesentwurf des Bun-
desrates die Betreibung vorläufig einzustellen war, wenn die Klage "nicht aus-
sichtslos" erscheint, muss nach dem Gesetz gewordenen Wortlaut die Klage "als
sehr wahrscheinlich begründet" erscheinen, damit die Betreibung vorläufig einge-
stellt werden darf. "Sehr wahrscheinlich begründet" bedeutet, dass die Pro-
zesschance des Schuldners als deutlich besser erscheinen muss als jene des

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Gläubigers (Urteile des Bundesgerichts 4A_176/2010 vom 23. August 2010 E.3.2
und 4D_68/2008 vom 28. Juli 2008 E. 2). Allerdings wird vom Gesetz nicht "offen-
sichtliche Begründetheit" verlangt. Mit dem Erfordernis der sehr wahrscheinlichen
Begründetheit ist der Gesetzgeber über die normalerweise im Rahmen vorsorgli-
cher Massnahmen verlangte überwiegende Wahrscheinlichkeit hinausgegangen
(zum Ganzen: Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 21 zu Art. 85a SchKG).
In der Botschaft des Bundesrates zur Einführung von Art. 85a SchKG wurde den
geäusserten Bedenken der missbräuchlichen Klageerhebung entgegengehalten,
dass der Gesetzesvorschlag den Interessen des oder der betreibenden Gläubiger
durchaus und ausgewogen Rechnung trage. Dies wurde damit begründet, dass
der Richter gemäss Art. 85a Abs. 2 SchKG dem Betreibungsverfahren im Interes-
se des Gläubigers (Sicherheit für die Forderung) vorderhand seinen Lauf bis zur
Pfändung zu lassen habe. Der ordentliche Richter habe folglich das Betreibungs-
verfahren laufen zu lassen, bis der Gläubiger durch dieses selbst Sicherheit erhal-
te. Daher sei eine weitergehende Sicherung der Forderung überflüssig (vgl. Bot-
schaft, BBl 1991 III 1, S. 69 f.).
Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG bezweckt folglich die Festlegung einer im Interesse
des Gläubigers liegenden zeitlichen Schranke einer vorläufigen Einstellung der
Betreibung. Die vorläufige Einstellung der Betreibung soll nicht dazu führen, dass
die im Interesse des Gläubigers erforderlichen Sicherungsmassnahmen unterblei-
ben. Daraus folgt, dass der Richter das Betreibungsverfahren so lange laufen zu
lassen hat, bis der Gläubiger durch dieses selbst Sicherheit für die Forderung er-
hält, was also in der Spezialexekution bis zur Pfändung bedeutet. Je nach Verfah-
rensstand kann die Wirkung der vorläufigen Einstellung der Betreibung daher ent-
weder darin bestehen, die Verwertung bereits gepfändeter Vermögensgegenstän-
de oder zumindest die Verteilung des dabei erzielten Erlöses zu verhindern (zum
Ganzen Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 22 zu Art. 85a SchKG; BGE 125
III 149 E. 2c; vgl. auch Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich NE130007-O/U
vom 30. Juli 2013, E. 3.2; Dominik Vock/Martina Aepli-Wirz, in: Jolanta Kren Kost-
kiewicz/Dominik Vock [Hrsg.], Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetrei-
bung und Konkurs SchKG, 4. Aufl., Bern 2017, N 13 zu Art. 85a SchKG).
Zu ergänzen ist, dass mit der gesetzlichen Regelung in Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 und
2 SchKG die beim Erlass vorsorglicher Massnahmen vorgesehene Nachteilspro-
gnose (vgl. Art. 261 ZPO) umgesetzt wird, indem ein Anspruch auf vorläufige Ein-
stellung erst bestehen soll, wenn ein schwer wiedergutzumachender Nachteil
(Verwertung oder Konkurs) droht. Der Gesetzgeber hat damit, sowie auch mit der
"verschärften Hauptsachenprognose", eine Interessensabwägung vorgenommen,

13 / 20
welche für eine erste Phase der Betreibung (bis und mit Pfändung bzw. Konkurs-
androhung) – unabhängig davon, wie wahrscheinlich eine Klagegutheissung er-
scheint – zugunsten des Gläubigers ausgefallen ist.
Nach dem Gesagten erweist sich die vorinstanzliche Auslegung von Art. 85a
Abs. 2 Ziff. 1 SchKG als weder mit der grammatikalischen, noch der historischen
oder der teleologischen Auslegung der Bestimmung vereinbar.
3.8.
Der von der Berufungsbeklagten erhobene Vorwurf des Rechtsmissbrauchs
(Art. 2 ZGB) bei einer Auslegung von Art. 85a Abs. 2 Ziff. 1 SchKG nach dem
Wortlaut verfängt indessen nicht. Sie verkennt dabei, dass im Falle der Pfändung
ihr Existenzminimum (und das ihres Sohnes) auf jeden Fall gewahrt bliebe (vgl.
Art. 92 f. SchKG). Dass die Berufungsbeklagte wegen der Lohnpfändung ihre Ar-
beitsstelle verlieren könnte, ist hingegen eine blosse, nicht weiter substantiierte
Behauptung. Diese Umstände alleine können daher nicht dazu führen, dass das
Bestehen der Berufungsklägerin auf den gesetzlich vorgesehenen Ablauf und der
sich daraus ergebenden Sicherheit für ihre Forderung als rechtsmissbräuchlich
qualifiziert werden kann. Ebenfalls keine Rolle spielen kann, aus welchen Gründen
der Rechtsvorschlag unterblieb, zumal Art. 85a SchKG vom Gesetzgeber unter
anderem eben gerade für die Fälle geschaffen wurde, in welchen die Erhebung
des Rechtsvorschlags versäumt wurde.
3.9.
Nach dem Gesagten kommt die II. Zivilkammer zum Schluss, dass die Be-
rufung im Hauptantrag gutzuheissen ist und die Betreibung auf Pfändung einstwei-
len ihren weiteren Lauf zu nehmen hat. Da das Begehren um vorläufige Einstel-
lung der Betreibung zu einem verfrühten Zeitpunkt gestellt und behandelt wurde,
ist im Weiteren nicht auf die Hauptsachenprognose einzugehen. Aus diesem
Grund muss in diesem Entscheid nicht geprüft werden, ob die Forderung aus dem
Mäklervertrag in der Höhe von CHF 16'200.00 (sehr wahrscheinlich) besteht oder
nicht.
4.1.
Sodann hat die Berufungsbeklagte in ihrer Berufungsantwort nebst dem
Antrag auf Abweisung der Berufung auch diverse Eventualanträge gestellt.
Grundsätzlich ist die Berufungsbeklagte im Rahmen der Berufungsantwort darauf
beschränkt, die Bestätigung des erstinstanzlichen Urteils zu verlangen, soweit sie
sich nicht den Anträgen der Berufungsklägerin unterziehen will. Eine Abänderung
des Entscheids zu ihren Gunsten kann nur durch Erhebung einer Anschlussberu-
fung erwirkt werden (Martin H. Sterchi, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kom-
mentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, Bd. II, Bern 2012, N 7 zu Art. 312

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ZPO; vgl. auch Peter Reetz/Stefanie Theiler, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/ Leu-
enberger [Hrsg.], Kommentar zu Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl.,
Zürich 2016, N 12 f. zu Art. 312 ZPO). Da allerdings eine Anschlussberufung im
summarischen Verfahren nach Art. 314 Abs. 2 ZPO ausdrücklich ausgeschlossen
ist, bleibt es der Berufungsbeklagten vorliegend verwehrt, über den angefochtenen
Entscheid hinausgehende Anträge zu stellen.
4.2.
Die Berufungsbeklagte hat im Eventualbegehren in Ziff. 1 aa) der Beru-
fungsantwort eine Bestätigung der vorläufigen Einstellung der Betreibung mit der
einschränkenden Feststellung verlangt, dass diese im Falle des Eingangs eines
Forsetzungsbegehrens ab Pfändung und im Falle, dass kein Fortsetzungsbegeh-
ren eingeht, per sofort gilt.
Der Mangel, dass im Zeitpunkt der Einreichung des Massnahmebegehrens die
Voraussetzungen für die beantragte Massnahme nicht gegeben waren, kann nicht
dadurch geheilt werden, dass nunmehr im Rechtsmittelverfahren die Anordnung
mit einer Bedingung respektive mit Wirkung auf einen späteren Zeitpunkt bean-
tragt wird. Im Übrigen ist die Bedingung bereits eingetreten, da das Betreibungs-
amt ohne Fortsetzungsbegehren keine Pfändungsankündigung erlassen hätte
(vgl. vorinstanzliches act. III./3). Nach dem Gesagten ist das Eventualbegehren in
Ziff. 1 aa) unzulässig und es kann darauf nicht eingetreten werden.
4.3.
Im Eventualbegehren in Ziff. 1 bb) der Berufungsantwort wird verlangt, dass
dem Betreibungsamt Imboden für die Vornahme einer allfälligen Pfändung zu un-
tersagen sei, eine offene Lohnpfändung vorzunehmen, während im Eventualbe-
gehren in Ziff. 1 cc) der Berufungsantwort hingegen beantragt wird, dass Mittei-
lungen an Dritte in jedem Fall zu unterlassen seien.
Auf diese Eventualbegehren kann einerseits deshalb nicht eingetreten werden,
weil dem mit einer Klage gemäss Art. 85a SchKG befassten Richter von vornher-
ein die Kompetenz fehlt, dem Betreibungsamt Weisungen zur Durchführung des
Betreibungsverfahrens zu erlassen. Ausserhalb der Befugnisse, welche das
SchKG dem Gericht einräumt, ist es ihm verwehrt, auf das Betreibungsverfahren
Einfluss zu nehmen. Ob im Falle einer Lohnpfändung eine Anzeige an den Arbeit-
geber erfolgt oder ob eine stille Lohnpfändung vorgenommen wird, kann daher
nicht im vorliegenden Verfahren entschieden werden. Gleiches gilt für eine allfälli-
ge Auskunftserteilung an Dritte. Andererseits beinhalten diese Eventualbegehren
mehr als lediglich die Bestätigung des erstinstanzlichen Entscheids, weshalb auch
aus diesem Grund nicht darauf eingetreten werden kann.

15 / 20
5.
Hinsichtlich der Höhe und Verteilung der Prozesskosten beantragt die Beru-
fungsklägerin in Ziffer 2 ihrer Berufungsanträge, dass diese für das vorinstanzliche
Massnahmeverfahren durch das Kantonsgericht von Graubünden festzusetzen
und vollumfänglich der Berufungsbeklagten aufzuerlegen sind. Dieser Antrag
hängt offensichtlich mit dem Antrag in der Sache selber zusammen und setzt vor-
aus, dass das Massnahmegesuch abgewiesen wird. Dies ergibt sich auch daraus,
dass die Berufungsklägerin das Rechtsbegehren mit Hinweis auf Art. 318 Abs. 3
ZPO begründet und beantragt, dass die Kosten sowie die der Berufungsklägerin
zustehende Parteientschädigung des erstinstanzlichen Verfahrens vor dem Regi-
onalgericht Imboden von der angerufenen Berufungsinstanz festzusetzen seien.
Eine unrichtige Anwendung von Art. 104 Abs. 3 ZPO wird hingegen nicht geltend
gemacht.
5.1.
Die Vorinstanz hielt in ihrem Entscheid fest, dass über die Verlegung der
Prozesskosten nach Art. 104 Abs. 3 ZPO zusammen mit der Hauptsache ent-
schieden werde und sie deshalb bei der Prozedur des Hauptverfahrens bleiben
würden (act. B.B, S. 11; vgl. auch Dispositivziffer 2).
Wie voranstehend aufgezeigt, heisst die Berufungsinstanz die Berufung im Haupt-
antrag gut und weist das Massnahmebegehren ab, so dass Art. 318 Abs. 3 ZPO
zur Anwendung kommt, wonach die Rechtsmittelinstanz auch über die Prozess-
kosten des erstinstanzlichen Verfahrens entscheidet, wenn sie einen neuen Ent-
scheid trifft.
Nach Art. 104 Abs. 3 ZPO kann über Prozesskosten vorsorglicher Massnahmen
zusammen mit der Hauptsache entschieden werden. Ob das Berufungsgericht
Art. 104 Abs. 3 ZPO anwendet, entscheidet es nach eigenem Ermessen und ohne
Bindung an den vorinstanzlichen Entscheid. Art. 104 Abs. 3 ZPO würde es dem
Gericht aber auch ermöglichen, den Entscheid über die Prozesskosten vorsorgli-
cher Massnahmen selbständig vorzunehmen. Bei Abweisung des Massnahmege-
suchs trifft die gesuchstellende Partei (d.h. vorliegend die Berufungsbeklagte) als
insoweit unterliegende Partei die grundsätzliche Kostenpflicht, auch wenn später
in der Hauptsache zu ihren Gunsten entschieden werden sollte. Bei dieser Aus-
gangslage kann eine gesonderte Kostenliquidation als gerechtfertigt erscheinen,
wenn die durch das Massnahmeverfahren entstandenen Kosten sich von den üb-
rigen Prozesskosten klar abgrenzen lassen. Es hindert jedoch nichts, dies auch
erst im Endentscheid in Anwendung von Art. 108 ZPO (unnötige Kosten) zu
berücksichtigen (Martin H. Sterchi, in: Heinz Hausheer/Hans Peter Walter [Hrsg.],
Berner Kommentar Schweizerische Zivilprozessordnung, Bd. I, Art. 1-149 ZPO,
Bern 2012, N 10 zu Art. 104 ZPO). In der Regel erfolgt die Verteilung mit dem

16 / 20
Endentscheid
bezüglich
der
Hauptsache
(David
Jenny,
in:
Sutter-
Somm/Hasenböhler/ Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivil-
prozessordnung, 3. Aufl., Zürich 2016, N 9 zu Art. 104 ZPO m.w.H.; Dheden C.
Zotsang, Prozesskosten nach der Schweizerischen Zivilprozessordnung, Zürich
2015, §12, S. 189).
Die Feststellungsklage und die vorsorgliche Massnahme der vorläufigen Einstel-
lung der Betreibung gemäss Art. 85a SchKG sind als Einheit konzipiert und un-
trennbar miteinander verknüpft. Ohne negative Feststellungsklage kommt eine
Massnahme nach Art. 85a Abs. 2 SchKG nicht in Frage und umgekehrt ist eine
Massnahme nach Art. 85a Abs. 2 SchKG grundsätzlich bei jeden negativen Fest-
stellungsklage gemäss Art. 85a Abs. 1 SchKG zu prüfen. So legt der Gesetzestext
nahe, dass das Gericht von Amtes wegen auch ohne entsprechenden Antrag des
Betriebenen zu prüfen hat, ob diese vorsorgliche Massnahme getroffen werden
soll (Bernhard Bodmer/Jan Bangert, a.a.O., N 19,23 zu Art. 85a SchKG; Carl Jae-
ger et. al, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, 4. Aufl., Zürich
1997, N 7 und 18 zu Art. 85a SchKG). Zudem hat die Vorinstanz im angefochte-
nen Entscheid weder die Höhe der Gerichtsgebühr noch die Höhe der ausserge-
richtlichen Entschädigung bzw. des angemessenen Aufwandes beurteilt. Zu be-
achten sind weiter die Gesichtspunkte, dass die Vorinstanz durch die fälschlicher-
weise erfolgte superprovisorische Einstellung der Betreibung bewirkt hat, dass die
Pfändung als notwendige Voraussetzung für die vorläufige Einstellung noch nicht
erfolgt ist und dass das Massnahmeverfahren sehr aufwändig geführt wurde. Die
Kostenabgrenzung zwischen Haupt- und Massnahmeverfahren ist daher nicht
klar. Aus diesen Gründen erscheint es angemessen und sachgerecht, die Kosten
des vorinstanzlichen Massnahmeverfahrens bei der Prozedur zu belassen und
den Antrag der Berufungsklägerin auf Festsetzung und Verteilung der erstinstanz-
lichen Kosten abzuweisen.
6.1.
Somit ist noch über die Kosten des Berufungsverfahrens zu befinden. Die
Gerichtskosten des Berufungsverfahrens werden vorliegend auf CHF 3'000.00
festgesetzt (Art. 9 der Verordnung über die Gerichtsgebühren in Zivilverfahren
[VGZ; BR 320.210]). Hat keine Partei vollständig obsiegt, so werden die Prozess-
kosten nach dem Ausgang des Verfahrens verteilt (Art. 106 Abs. 2 ZPO). Aus den
vorstehenden Erwägungen wird ersichtlich, dass die Berufungsklägerin mit ihrem
Hauptantrag (Ziff. 1) betreffend Aufhebung des angefochtenen Entscheids und
Abweisung des Gesuchs um vorsorgliche Massnahme durchgedrungen ist, nicht
jedoch mit dem Antrag betreffend die Prozesskosten des vorinstanzlichen Verfah-
rens. Bei dieser Ausgangslage rechtfertigt es sich, die Obsiegensquote auf 4/5

17 / 20
festzusetzen. Demzufolge werden die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens zu
1/5 (CHF 600.00) der Berufungsklägerin und zu 4/5 (CHF 2'400.00) der Beru-
fungsbeklagten auferlegt, welche der Berufungsklägerin 3/5 der für das Beru-
fungsverfahren erforderlichen Parteikosten zu ersetzen hat.
6.2.
Mit Verfügung des Vorsitzenden der II. Zivilkammer vom 11. September
2019 (ZK2 18 16) wurde das Gesuch der Berufungsbeklagten um Gewährung der
unentgeltlichen Rechtspflege gutgeheissen und Rechtsanwältin Kristina Tenchio
als unentgeltliche Rechtsvertreterin eingesetzt. Die Gerichtsgebühr (im Umfang
von CHF 2'400.00) sowie die Kosten der Rechtsvertretung der Berufungsbeklag-
ten gehen somit nach Massgabe von Art. 122 ZPO zu Lasten des Kantons
Graubünden und sind aus der Gerichtskasse zu bezahlen. Vorbehalten bleibt die
Rückforderung im Sinne von Art. 123 ZPO.
Mit Honorarnote vom 29. März 2018 machte die Rechtsvertreterin der Berufungs-
beklagten für das Berufungsverfahren einen Aufwand von 29.16 Stunden geltend,
was bei einem Stundenansatz von CHF 200.00 ein Honorar nach Zeitaufwand von
CHF 5'832.00 ergibt. Hinzu kommen eine Auslagenpauschale (3%) in der Höhe
von CHF 174.96 sowie 7.7% Mehrwertsteuer (CHF 462.54), womit ein geltend
gemachter Honoraranspruch von CHF 6'469.50 resultiert. Zudem wurde im Ge-
such um unentgeltliche Rechtspflege vom 23. März 2018 ein Honoraranspruch
von CHF 721.07 geltend gemacht (3.25 Stunden à CHF 200.00, zzgl. 3 % Spe-
senpauschale [CHF 19.50] und 7.7% Mehrwertsteuer [51.55]). Der total geltend
gemachte Honoraranspruch beträgt folglich CHF 7'190.57.
Die Rechtsvertreterin der Berufungsbeklagten macht für das Verfassen der rund
27-seitigen Berufungsantwort (exkl. Deckblatt und Beweismittelverzeichnis) inkl.
Recherche und inkl. Überbringung der Berufungsantwort an die Gerichtskanzlei
einen Aufwand von total 27.66 Stunden geltend, was gesamthaft betrachtet als
überhöht erscheint. Der Zeitaufwand für die Überbringung der Berufungsantwort
an die Gerichtskanzlei kann nicht entschädigt werden, da eine Postübergabe
genügend gewesen wäre und von der Kleinspesenpauschale abgedeckt ist. Die
wiederholt aufgeführten Recherchen zu Art. 85a SchKG mussten bereits vor
der Vorinstanz mehrheitlich getätigt werden. Insgesamt erscheint ein Aufwand von
16 Stunden für das Verfassen der Berufungsantwort angesichts der sich stellen-
den Sach- und Rechtsfragen ohne weiteres ausreichend.
Für das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wurde ein Aufwand von 3.25
Stunden geltend gemacht. Der für die Gesuchstellung geltend gemachte Aufwand
erscheint überhöht. Insbesondere die Ausführungen zur fehlenden Aussichtslosig-

18 / 20
keit (2½ Seiten) wären in diesem Umfang nicht notwendig gewesen, zumal die
Vorinstanz den Standpunkt der Berufungsbeklagten im angefochtenen Entscheid
geschützt hatte. Angemessen für die Ausarbeitung des Gesuchs um unentgeltli-
che Rechtspflege erscheint ein Aufwand von zwei Stunden.
Dies führt zu einem gesamthaften Aufwand von 19.5 Stunden und damit bei einem
Stundenansatz von CHF 200.00 (vgl. Art. 5 Abs. 1 der Verordnung über die Be-
messung des Honorars der Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte [HV; BR
310.250]) zu einem Honorar nach Zeitaufwand von CHF 3'900.00. Hinzu kommt
die praxisgemäss anerkannte Pauschale für Spesen von 3% (CHF 117.00) sowie
7.7% Mehrwertsteuer (CHF 309.30), total somit CHF 4'326.30.
6.3.
Die unentgeltliche Rechtspflege befreit nicht von der Bezahlung einer Par-
teientschädigung an die Gegenpartei (Art. 118 Abs. 2 ZPO i.V.m. Art. 122 Abs. 1
lit. d ZPO). Gemäss Art. 3 Abs. 1 HV gilt ein Stundenansatz zwischen CHF 210.00
und CHF 270.00 als üblich, weshalb maximal CHF 270.00 pro Stunde zugespro-
chen wird, falls eine entsprechende Honorarvereinbarung vorliegt (Art. 96 ZPO
i.V.m. Art. 2 Abs. 2 Ziff. 1 HV). In der eingereichten Honorarvereinbarung vom
25. Oktober 2017 wurde ein Stundenansatz von CHF 375.00 bzw. CHF 300.00
vereinbart, sodass von einem Stundenansatz von CHF 270.00 ausgegangen wird.
Mangels eingereichter Honorarnote seitens der Berufungsklägerin wird deren Par-
teientschädigung nach richterlichem Ermessen bestimmt. Angesichts der sich stel-
lenden Sach- und Rechtsfragen sowie dem damit verbundenen Aufwand für die
Ausfertigung der Berufung erscheint eine Parteientschädigung von CHF 5'000.00
(inkl. Spesen und Mehrwertsteuer) als angemessen.
Entsprechend des in E. 6.1. festgelegten Verhältnisses hat die Berufungsbeklagte
die Berufungsklägerin nach der Bruchteilverrechnungsmethode für das Beru-
fungsverfahren insgesamt mit CHF 3'000.00 (3/5 von CHF 5'000.00) zu entschä-
digen.

19 / 20
III. Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung wird teilweise gutgeheissen und der Entscheid des Regional-
gerichts Imboden vom 6. März 2018 wird aufgehoben. Das Begehren um
vorläufige Einstellung der Betreibung Nr. _____ des Betreibungsamts Im-
boden wird zurzeit abgewiesen. Der superprovisorische Entscheid des Re-
gionalgerichts Imboden vom 20. September 2017 fällt damit dahin.
2.
Die Kosten des vorinstanzlichen Verfahrens verbleiben bei der Prozedur.
3.
Die Kosten des Berufungsverfahrens von CHF 3'000.00 werden zu 4/5, so-
mit im Umfang von CHF 2'400.00, B._____ auferlegt und verbleiben unter
Vorbehalt der Rückforderung gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO gestützt auf die
entsprechende Verfügung des Vorsitzenden der II. Zivilkammer vom
11. September 2019 (ZK2 18 16) beim Kanton Graubünden. 1/5 der Kosten
des Berufungsverfahrens, somit CHF 600.00, gehen zu Lasten der A._____
und werden mit dem geleisteten Kostenvorschuss von CHF 5'000.00 ver-
rechnet. Der Kanton Graubünden erstattet der A._____ den Restbetrag von
CHF 4'400.00.
4.
Die Entschädigung der unentgeltlichen Rechtsvertreterin von B._____ in
der Höhe von CHF 4'326.30 (inkl. Auslagenpauschale und MwSt.) wird un-
ter Vorbehalt der Rückforderung gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO gestützt auf
die entsprechende Verfügung des Vorsitzenden der II. Zivilkammer vom
11. September 2019 (ZK2 18 16) zu Lasten des Kantons Graubünden aus
der Gerichtskasse entrichtet.
5.
B._____ hat der A._____ für das Berufungsverfahren eine Parteientschädi-
gung von CHF 3'000.00 zu entrichten.
6.
Gegen diese, einen Streitwert von weniger als CHF 30'000.00 betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72 und Art. 74 Abs. 2 lit. b BGG Beschwer-
de in Zivilsachen an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne
14, geführt werden, wenn sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeu-
tung stellt. Andernfalls ist die subsidiäre Verfassungsbeschwerde gemäss
Art. 113 ff. BGG gegeben. In beiden Fällen ist das Rechtsmittel dem Bun-
desgericht schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Aus-
fertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen
Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die

20 / 20
weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die
Art. 29 ff., 72 ff., 90 ff. und 113 ff. BGG.
7.
Mitteilung an: