gr_gerichte · ZF 2006 81 · 2007-02-05 · de
Entscheide Obergericht

Forderung | OR Auftrag/Gesch\x27führung o. Auftrag/Bürgschaft etc. (OR 394-529)

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 05. Februar 2007
Schriftlich mitgeteilt am:
ZF 06 81
Urteil
Zivilkammer
Vorsitz
Vizepräsident Schlenker
RichterInnen
Rehli, Tomaschett-Murer, Riesen-Bienz, Giger
Aktuarin ad hoc
Riesen-Ryser
——————
In der zivilrechtlichen Berufung
der A., Klägerin und Berufungsklägerin, des B., Kläger und Berufungskläger, der C.,
Klägerin und Berufungsklägerin, des D., Kläger und Berufungskläger, und der E.,
Klägerin und Berufungsklägerin, alle vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. et lic.
oec. Toni Russi, Bahnhofstrasse 40, 7000 Chur,
gegen
das Urteil des Bezirksgerichtes Surselva vom 6. April 2006, mitgeteilt am 19. Okto-
ber 2006, in Sachen der Berufungskläger gegen die G. AG, Beklagte und Beru-
fungsbeklagte, und F., Beklagter und Berufungsbeklagter, beide vertreten durch
Rechtsanwalt Dr. iur. Martin Schmid, Postfach 180, Hartbertstrasse 11, 7002 Chur,
betreffend Forderung,
hat sich ergeben:
A.
A., B., C., D. und E. waren Aktionäre der H. AG, deren gesamte Aktien
sie hielten. Die H. AG bezweckte den Betrieb einer Schreinerei und Möbel-
werkstätte. Mit Kaufvertrag vom 7. März 2001 verkauften die Aktionäre sämtliche

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zweihundert Aktien der H. AG an die damalige I. AG. Der Kaufpreis betrug Fr.
10'000.-- pro Namenaktie, total somit Fr. 2'000'000.--. Hauptaktivum der H. AG war
im Zeitpunkt des Aktienverkaufs - nachdem der Betrieb vorher stillgelegt worden
war - das Grundstück Nr. M., Plan N., „L.“, im Grundbuch der Stadtgemeinde K.. Mit
dem Verkauf der Aktien der H. AG ging das Eigentum an diesem Grundstück an die
I. AG über.
B.
Die G. AG bezweckt die Ausübung von Treuhandfunktionen aller Art
sowie die Übernahme, die Verwaltung und den Handel mit Liegenschaften. F. war
bis zum 1. Juli 2002 Präsident und ist seither einzelzeichnungsberechtigtes Mitglied
des Verwaltungsrates der G. AG. Die G. AG war Treuhänderin und Revisionsstelle
der H. AG, wobei das Mandat vorwiegend von F. betreut wurde. Im Zusammenhang
mit dem Verkauf der Aktien der H. AG führte denn auch F. die Verkaufsverhandlun-
gen mit der I. AG und er beriet die Aktionäre mit Bezug auf die steuerrechtlichen
Folgen des Verkaufs. Dabei empfahl er den Aktionären, nicht das Grundstück als
solches, sondern die Aktien der H. AG zu verkaufen, da in diesem Fall keine Grund-
stückgewinnsteuern anfallen würden. Für ihre Tätigkeiten stellte die G. AG der H.
AG per 31. Dezember 2000 einen Betrag von Fr. 24'000.-- in Rechnung.
C.
Nach dem Verkauf der Aktien erliess die Kantonale Steuerverwaltung
am 4. Dezember 2003 Veranlagungsverfügungen für Grundstückgewinnsteuern
über folgende Beträge:
- A.
Fr. 20'803.00

- B.
Fr. 29'718.00

- C.
Fr. 20.803.00

- D.
Fr. 26'743.00

- E.
Fr. 20’803.00
Die dagegen erhobene Einsprache vom 16./29. Dezember 2003 wurde durch
die Kantonale Steuerverwaltung mit Einspracheentscheid vom 15. März 2004 ab-
gewiesen.
Das Steueramt der Stadt K. erliess am 11. Juni 2004 Veranlagungsverfügun-
gen für die städtische Grundstückgewinnsteuer mit den nämlichen Beträgen.
D.
A., B., C., D. und E. stellten sich gegenüber der G. AG und F. auf den
Standpunkt, dass sie bezüglich der Steuerfolgen des Aktienverkaufs falsch beraten
worden seien, was weder von der G. AG noch von F. bestritten wurde. Da sich die

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Parteien jedoch über die Folgen der fehlerhaften Steuerberatung nicht einigen konn-
ten, gelangten A., B., C., D. und E. mit Vermittlungsbegehren vom 14. April 2005 an
die Kreispräsidentin K. und machten eine Klage gegen die G. AG und F. anhängig.
Anlässlich der Sühneverhandlung vom 13. Mai 2005 wurde folgendes Rechtsbe-
gehren deponiert:
„Klägerisches Rechtsbegehren:
1.
Es seien die Beklagten einzeln und unter Solidarhaftung eines jeden für
das Ganze zu verurteilen an die einzelnen Kläger zu bezahlen (Schaden
aus Grundstückgewinnsteuer):
-
A.:
Fr. 41'606.00, nebst Verzugszins 5 %

seit 12. Juli 2004
-
B.:
Fr. 59'436.00, nebst Verzugszins 5 %

seit 12. Juli 2004
-
C.:
Fr. 41'606.00, nebst Verzugszins 5 %

seit 12. Juli 2004
-
D.:
Fr. 53'486.00, nebst Verzugszins 5 %
seit 12. Juli 2004
-
E.:
Fr. 41'606.00, nebst Verzugszins 5 %
seit 12. Juli 2004
2.
Es seien die Beklagten einzeln und unter Solidarhaftung eines jeden für
das Ganze zu verurteilen an die einzelnen Kläger zu bezahlen (Erstat-
tung Liquidationskosten):
- A.:
Fr. 4'200.00, nebst Verzugszins zu 5 %
seit 1. Januar 2001
- B.:
Fr. 6'000.00, nebst Verzugszins zu 5 %
seit 1. Januar 2001
- C.:
Fr. 4'200.00, nebst Verzugszins zu 5 %
seit dem 1, Januar
2001
- D.:
Fr. 5'400.00, nebst Verzugszins zu 5 %
seit dem 1. Januar
2001
- E.:
Fr. 4'200.00, nebst Verzugszins zu 5 %
seit dem 1. Januar
2001
3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich 7,6 % MWST zulas-
ten der Beklagten.“
Da sich die Parteien nicht einigen konnten, wurde am 6. September 2005 der
Leitschein ausgestellt.
E.
Mit Prozesseingabe vom 9. September 2005 liessen A., B., C., D. und
E. ihre Klage mit unverändertem Rechtsbegehren an das Bezirksgericht Surselva
prosequieren.
Am 10. Oktober 2005 reichten die G. AG und F. ihre Prozessantwort ein, mit
der sie die vollumfängliche Abweisung der Klage unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolge zu Lasten der Kläger beantragten.

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Die Kläger hielten in ihrer Replik vom 15. November 2005 an ihren Anträgen
fest, ebenso die Beklagten in ihrer Duplik vom 12. Dezember 2005. Die Kläger reich-
ten keine Stellungnahme gemäss Art. 87 Abs. 2 ZPO ein.
F.
Am 6. April 2006 fand die Hauptverhandlung vor dem Bezirksgericht
Surselva statt, an welcher B. und D. mit Rechtsanwalt Dr. iur. Bernhard Trauffer und
Rechtsanwalt Dr. iur. et lic. oec. Toni Russi als Vertreter der Kläger sowie Rechts-
anwalt Dr. iur. Martin Schmid als Vertreter der Beklagten teilnahmen.
Mit Urteil vom 6. April 2006, mitgeteilt am 19. Oktober 2006, entschied das
Bezirksgericht Surselva:
„1.
Die Klage wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Kreisamtes K. von CHF 250.00 sowie diejenigen des
Bezirksgerichtes Surselva, bestehend aus
-
Gerichtsgebühr
CHF
7'600.00
-
Schreibgebühr
CHF
400.00
-
Streitwertzuschlag
CHF
5'000.00
Total
CHF 13'000.00
gehen zu Lasten der Kläger, welche die Beklagten überdies ausseramt-
lich mit CHF 5'523.45 zu entschädigen haben.
3.
(Mitteilung).“
In der Begründung hielt es unter anderem fest, dass die G. AG Auftragneh-
merin der Kläger gewesen sei, womit ihre Passivlegitimation zu bejahen sei. F. hin-
gegen habe unbestrittenermassen als Organ der G. AG gehandelt und nicht als
Einzelperson. Seine Passivlegitimation sei daher nicht gegeben, weshalb die Klage
in Bezug auf F. abzuweisen sei. Im weiteren habe die Beklagte nicht bestritten, dass
sie eine Vertragsverletzung begangen habe. Wer Schadenersatz geltend mache,
müsse aber auch einen Schaden beweisen. In den Rechtsschriften der Kläger fehl-
ten eine konkrete Behauptung und die entsprechenden Beweisofferten dazu, dass
durch die fehlerhafte Steuerberatung ein Schaden respektive bei richtiger Steuer-
beratung kein Schaden entstanden wäre. Den Ausführungen in der Prozesseingabe
und in der Replik lasse sich keine Behauptung entnehmen, dass und weshalb die
Kläger ohne die fragliche Beratung keine Grundstückgewinnsteuern bezahlt hätten.
Die Kläger hätten in den Rechtsschriften nicht dargelegt, dass sie sich, wären sie
anders beraten worden, auch anders verhalten hätten, und dass in diesem Fall
keine Grundstückgewinnsteuern angefallen wären. Der geltend gemachte Schaden
sei nicht genügend behauptet, substantiiert und bewiesen worden. Gemäss Art. 8
ZGB hätten die Kläger die Folgen der Beweislosigkeit zu tragen. Da kein Schaden

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bewiesen sei, lasse sich auch keine Schadenersatzpflicht aus erwecktem und ent-
täuschtem Vertrauen ableiten. Auch bezüglich der Rechnung der Beklagten in Höhe
von Fr. 24'000.-- sei in den Rechtsschriften nicht ausreichend behauptet worden,
inwiefern die Kläger einen Schaden erlitten hätten. Abgesehen davon wäre eine
Forderung aus ungerechtfertigter Bereicherung bereits verjährt.
G.
Gegen dieses Urteil führen A., B., C., D. und E. mit Eingabe vom 7.
November 2006 Berufung beim Kantonsgericht von Graubünden. Sie beantragen:
„1.
Das angefochtene Urteil sei aufzuheben und die Klage sei vollumfäng-
lich gutzuheissen.
2.
Unter voller Kosten- und Entschädigungsfolge für das vorinstanzliche
und das Berufungsverfahren zu Lasten der Berufungsbeklagten.“
H.
An der Hauptverhandlung vor der Zivilkammer des Kantonsgerichtes
von Graubünden am 5. Februar 2007 waren Rechtsanwalt Dr. iur. et lic. oec. Toni
Russi als Vertreter der Kläger sowie der Rechtsvertreter der Beklagten, Rechtsan-
walt Dr. iur. Martin Schmid, anwesend. Das angefochtene Urteil sowie die Beru-
fungserklärung waren dem Gericht und den Parteien bekannt, weshalb auf deren
Verlesung verzichtet wurde. Die Zivilkammer hatte von den Akten bereits Kenntnis
genommen. Zur Legitimation und zur Zusammensetzung des Gerichtes bestanden
keine Vorfragen.
a) In seinem Plädoyer begründete Rechtsanwalt Dr. iur. et lic. oec. Toni Russi
die Berufungsanträge. Er führte unter anderem aus, die Passivlegitimation von F.
sei gegeben, da auch zwischen den Klägern und F. ein Auftragsverhältnis bestan-
den habe. Im übrigen liege auch der Tatbestand der Vertrauenshaftung vor, wes-
halb auch F. passiv legitimiert sei. Im weiteren hätten die Kläger entgegen der Auf-
fassung der Vorinstanz die Tatsachenbehauptungen genügend substantiiert. Die
Kläger hätten den Sachverhalt in der Prozesseingabe umfassend dargestellt und
mit Urkunden bewiesen. Zutreffend sei einzig, dass die Kläger in den Rechtsschrif-
ten nicht dargestellt hätten, wie die Grundstückgewinnsteuer hätte vermieden wer-
den können. Dazu seien sie jedoch auch nicht verpflichtet gewesen, da es sich da-
bei um eine Rechtsfrage handle, die vom Gericht zu beantworten sei. Trotzdem
hätten die Kläger an der Hauptverhandlung vor der Vorinstanz Möglichkeiten steu-
erfreier Lösungen aufgezeigt. Ein Schaden durch die unrichtige Steuerberatung sei
entgegen der Meinung der Vorinstanz aus dem Umstand ersichtlich, dass den Klä-
gern seitens der Beklagten zugesichert worden sei, sie würden einen steuerfreien
Kaufpreis von 2 Mio. Franken erhalten. Als der Fiskus in der Folge aber die Grund-
stückgewinnsteuern in Rechnung gestellt habe, sei der Vermögensstand der Kläger

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um die Summe der Steuern vermindert worden. Das Bezirkgericht habe ferner über-
sehen, dass die Kläger in einen Beweisnotstand geraten würden, wenn sie bewei-
sen müssten, dass sie sich anders verhalten hätten, wenn sie gewusst hätten, dass
der Verkauf aller Aktien auf einmal eine Grundstückgewinnsteuer auslösen würde.
Sie hätten dies nämlich vorbeugend in einer Aktennotiz festhalten müssen, die auch
vom Steuerberater hätte unterzeichnet werden müssen. Bezüglich der Honorar-
rechnung der G. AG über Fr. 24'000.-- sei festzuhalten, dass sich diese auf die
Bemühungen im Zusammenhang mit dem Verkauf der Aktien beziehe. Aus diesem
Grunde seien die einzelnen Aktionäre und nicht die H. AG als Auftraggeber zu be-
trachten. Zudem treffe die Begründung der Vorinstanz, die Rückerstattung der Ho-
norarforderung unterliege den Bestimmungen über die ungerechtfertigte Bereiche-
rung und sei deshalb nach Art. 67 OR verjährt, nicht zu. Die Klage erfolge, weil die
Beklagten den Auftrag mit den Klägern nicht sorgfältig erfüllt hätten. Schadener-
satzansprüche aus Vertragsverletzung würden jedoch nach Art. 127 OR verjähren.
Aber selbst wenn die Regeln über die ungerechtfertigte Bereicherung Anwendung
finden müssten, sei die Klage noch innerhalb der einjährigen Frist beim Vermittler
angemeldet worden.
b) In seinem Plädoyer beantragte Rechtsanwalt Dr. iur. Martin Schmid die
kostenfällige Abweisung der Berufung. Begründend hielt er unter anderem fest,
Grundlage des Urteils könne nur bilden, was in den Rechtsschriften behauptet wor-
den sei. Soweit vor der Vorinstanz oder vor Schranken des Kantonsgerichts weitere
Behauptungen vorgetragen worden seien, seien diese verspätet. Zwischen F. und
den Klägern habe kein Vertragsverhältnis bestanden, weshalb F. nicht passiv legi-
timiert sei. Es werde nicht in Abrede gestellt, dass die Beratung der G. AG, ausge-
führt durch F., unsorgfältig gewesen sei. Darin liege zwar eine Vertragsverletzung
durch die G. AG. Dies reiche zur Begründung der Haftung allerdings nicht aus. Es
sei Sache der Kläger, den Schaden zu behaupten, zu substantiieren und zu bewei-
sen. Es sei unbestritten, dass die Kläger Grundstückgewinnsteuern hätten bezahlen
müssen, jedoch reiche dies für den Nachweis eines Schadens nicht aus. Damit
stehe einzig der gegenwärtige Vermögensstand der Kläger fest. Wie der Vermö-
gensstand bei richtiger Beratung aussehen würde, sei nicht behauptet, nicht sub-
stantiiert und nicht bewiesen. Zum Alternativverhalten würden die Kläger in den
Rechtsschriften kein Wort äussern. Schaden sei damit keiner nachgewiesen. Unbe-
wiesen sei auch das Vorliegen eines Kausalzusammenhanges zwischen der fal-
schen Beratung und den geltend gemachten Schadenfolgen. Die Kläger hätten we-
der behauptet noch bewiesen, dass die falsche Beratung zu Steuern geführt habe,
die hätten vermieden werden können. Bezüglich einer möglichen Haftung aus un-

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erlaubter Handlung oder einer Vertrauenshaftung fehle es ebenso am Nachweis
eines Schadens. Schliesslich fehle die Behauptung, der innere Wert der Aktien sei
durch die Honorarrechnung der G. AG gesunken, in den Rechtsschriften. Zudem
fehle die Kausalität zwischen der unrichtigen Beratung und der Honorarzahlung. Die
Rückerstattung könnte sich somit einzig auf ungerechtfertigte Bereicherung stützen.
Die Entreicherung sei allerdings nicht bei den Klägern, sondern bei der H. AG ein-
getreten. Im übrigen wäre eine Forderung aus ungerechtfertigter Bereicherung auch
verjährt.
c) Es folgten Replik und Duplik, in denen die Rechtsvertreter der Parteien an
ihren Ausführungen festhielten.
I.
Auf die Erwägungen im angefochtenen Urteil und die weitere Begrün-
dung der Anträge wird, soweit erforderlich, im folgenden eingegangen. Die beiden
Rechtsvertreter gaben überdies schriftliche Ausfertigungen ihres Vortrages zu den
Akten.
Die Zivilkammer zieht in Erwägung :
1.
Gegen Urteile der Bezirksgerichte über vermögensrechtliche Streitig-
keiten im Betrag von über Fr. 8'000.-- kann innert zwanzig Tagen seit Mitteilung
Berufung an das Kantonsgericht ergriffen werden (Art. 218 Abs. 1 ZPO in Verbin-
dung mit Art. 19 ZPO, Art. 219 ZPO). Vorliegend machen die Berufungskläger - wie
im Verfahren vor der Vorinstanz - eine Forderung von insgesamt Fr. 261'740.-- gel-
tend, zuzüglich Zins zu 5 % auf Fr. 237'740.-- seit dem 12. Juli 2004 und auf Fr.
24'000.-- seit dem 1. Januar 2001. Dieser Betrag überschreitet den notwendigen
Streitwert offensichtlich bei weitem. Die Zuständigkeit des Kantonsgerichts von
Graubünden zur Beurteilung der vorliegenden Streitsache als Berufungsinstanz ist
damit gegeben. Die Berufung gegen das Urteil des Bezirksgerichtes Surselva vom
6. April 2006, mitgeteilt am 19. Oktober 2006, wurde im Übrigen frist- und formge-
recht eingereicht, so dass darauf eingetreten werden kann.
2.
Die Berufungskläger haben anlässlich der Berufungsverhandlung
zunächst geltend gemacht, die Vorinstanz habe im angefochtenen Urteil die Pas-
sivlegitimation von F. zu Unrecht verneint. Es habe ein Auftragsverhältnis zwischen
den Berufungsklägern und F. bestanden, denn das Bundesgericht bejahe die Ent-
stehung eines Auftragsverhältnisses, wenn zwischen dem Raterteilenden und dem
Ratsuchenden eine vorbestehende Rechtsbeziehung vorliege und der Ratertei-

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lende habe erkennen müssen, dass der Ratsuchende eine verlässliche Antwort für
weitergehende Dispositionen erwarte. Dies sei vorliegend gegeben. Zudem liege
der Tatbestand der Vertrauenshaftung vor, denn die vom Bundesgericht diesbezüg-
lich verlangten Voraussetzungen seien in Bezug auf F. erfüllt.
a) Die Vorinstanz hat im angefochtenen Urteil festgehalten, F. habe unbe-
strittenermassen als Organ der G. AG gehandelt und nicht als Einzelperson, wes-
halb seine Passivlegitimation nicht gegeben sei. Das Kantonsgericht schliesst sich
diesen Ausführungen grundsätzlich an. F. hat gemäss Aktenlage augenscheinlich
die Berufungskläger nicht als Privatperson beraten, sondern als Organ beziehungs-
weise als Mitarbeiter der G. AG. Diese hat unbestrittenermassen für die von F. er-
brachten Leistungen auch Rechnung gestellt und die entsprechenden Zahlungen
entgegen genommen. Es wird im weiteren auf mehreren Protokollen der Verwal-
tungsratssitzungen der H. AG, welche bei den Akten liegen, neben dem Namen von
F. die Bezeichnung „Treuhänder“ aufgeführt (kB 5, 6, 8, 11 und 12). Dies zeigt deut-
lich auf, dass F. an den Verwaltungsratssitzungen, an welchen über den Verkauf
der Aktien gesprochen wurde, als Treuhänder - und damit als Mitarbeiter der G. AG,
welche Treuhänderin der H. AG war - teilnahm und in dieser Funktion auch die Ak-
tionäre beriet und nicht als Privatperson. Diese Feststellung wird auch durch den
Umstand gestützt, dass an den Verwaltungsratssitzungen noch weitere Themen zur
Sprache kamen, zu denen F. sich offensichtlich als Vertreter der G. AG äusserte.
Die Passivlegitimation von F. ist daher nicht gegeben. Daran vermögen die Aus-
führungen der Berufungskläger nichts zu ändern. Insbesondere steht der Auffas-
sung der Berufungskläger, es habe auch zwischen F. und den Berufungsklägern
ein Auftragsverhältnis bestanden, gerade die Tatsache entgegen, dass F. als Mitar-
beiter der G. AG das Mandat betreut, die Aktionäre beraten und gehandelt hat und
nicht als Privatperson. Zwischen den Berufungsklägern und F. bestand unter diesen
Umständen das gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung notwendige vorbe-
stehende Rechtsverhältnis eben gerade nicht. Die Tatsache, dass F. nicht als Pri-
vatperson Auskunft erteilt hat, spricht im übrigen auch gegen eine Haftung aus er-
wecktem und enttäuschtem Vertrauen. Die Vertrauenshaftung setzt voraus, dass
die Beteiligten in eine sogenannte „rechtliche Sonderverbindung“ zueinander getre-
ten sind. Diese zeichnet sich dadurch aus, dass die Beteiligten - ausserhalb einer
vertraglichen Bindung - rechtlich in besonderer Nähe zueinander stehen, wobei sie
einander gegenseitig Vertrauen gewähren und Vertrauen in Anspruch nehmen
(BGE 128 III 324 E 2.2). Vorliegend handelte F. als Mitarbeiter der G. AG und zwi-
schen dieser und den Berufungsklägern bestand unbestrittenermassen ein Auf-
tragsverhältnis (vgl. unten lit. b). Die Beratung der Berufungskläger erfolgte mithin

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nicht ausserhalb einer Vertragsbeziehung. Schliesslich ist aber auch weder behaup-
tet noch dargetan, dass F. selbst in engen persönlichen, über die Mandatsführung
hinausgehenden Beziehungen zu den Berufungsklägern gestanden oder dass er
diesen aufgrund seines gesamten Verhaltens gleichsam persönliche Gewähr für
das Gelingen des Geschäftes geboten hätte, was unter Umständen für eine Ver-
trauenshaftung von F. sprechen könnte, obwohl er als Mitarbeiter der G. AG tätig
geworden ist (vgl. das Urteil des Bundesgerichts vom 23. Dezember 2003,
4C.230/2003, E 2.2, bezüglich der Eigenhaftung eines Erfüllungsgehilfen). Eine
Haftung aus erwecktem und enttäuschtem Vertrauen kommt folglich nicht in Be-
tracht. Die Vorinstanz hat somit völlig zu Recht die Passivlegitimation von F. ver-
neint und die Klage gegen ihn abgewiesen. Die Berufung ist in diesem Punkt unbe-
gründet.
b) Die Aktivlegitimation der Berufungskläger und die Passivlegitimation der
G. AG im Zusammenhang mit der Geltendmachung von Schadenersatz aus Ver-
tragsverletzung sind im vorliegenden Verfahren nicht mehr strittig. Für die Begrün-
dung kann im Sinne von Art. 229 Abs. 3 ZPO auf die Ausführungen der Vorinstanz
verwiesen werden.
3.
Die Berufungskläger verlangen von der G. AG auch die Rückerstat-
tung einer von der H. AG geleisteten Zahlung in Höhe von Fr. 24'000.--. Dabei ma-
chen sie geltend, die G. AG habe am 31. Dezember 2000 der H. AG für die
Bemühungen von F. im Zusammenhang mit dem Verkauf der H. AG Rechnung in
Höhe von Fr. 24'000.-- gestellt. Nachdem die Steuerberatung nicht korrekt erfolgt
sei, habe die G. AG den Auftrag nicht richtig erfüllt. Die Gegenleistung für die Steu-
erberatung sei unter diesen Umständen nicht geschuldet, weshalb sie dieses Ho-
norar zurückverlangen würden. Aus den Akten ergibt sich und die Berufungskläger
gehen auch selbst davon aus, dass die Rechnung der G. AG über Fr. 24'000.-- an
die H. AG gerichtet war und auch von dieser bezahlt worden ist. Damit aber waren
die Berufungskläger weder Adressaten noch Schuldner der Forderung. Sie haben
die Schuld auch nicht erfüllt. Adressatin und Schuldnerin war allein die H. AG als
juristische Person und sie allein hat die Schuld auch erfüllt. Daran vermag der Ein-
wand der Berufungskläger, mit Bezug auf den Verkauf der Aktien seien die einzel-
nen Aktionäre als Auftraggeber der G. AG zu betrachten, was auch für die Frage
der Erstattung des Beraterhonorars gelten müsse, nichts zu ändern. Denn die Ho-
norarrechnung war klarerweise und unbestrittenermassen an die H. AG gerichtet,
an eine juristische Person also, die von ihren Aktionären, auch wenn diese alle zu-
sammen und gemeinsam auftreten, klar zu unterscheiden ist. Es war auch die H.

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AG, die die Rechnung aus ihrem eigenen Vermögen bezahlt hat. Ein Rückforde-
rungsanspruch könnte daher allein der juristischen Person „H. AG“ zustehen und
nicht deren (früheren) Aktionären. Dass ein solcher möglicher Anspruch im weiteren
an die Berufungskläger zediert worden wäre, wird nicht behauptet und geht auch
nicht aus den Akten hervor. Und schliesslich sei auch darauf hingewiesen, dass es
jedermann frei steht, für Leistungen aufzukommen, die ein anderer bezogen hat.
Allein aus diesem Umstand ist keine Berechtigung des solchermassen Begünstig-
ten auf Rückzahlung des geleisteten Betrages abzuleiten. Die Berufungskläger sind
daher unter dem Titel Rückforderung einer Honorarzahlung nicht legitimiert, die
Rückerstattung der von der H. AG beglichenen Rechnung der G. AG in Höhe von
Fr. 24'000.-- zu verlangen. Ihre Klage ist insofern abzuweisen. Daneben haben die
Berufungskläger dieselben Fr. 24'000.-- aber auch unter dem Titel Schadenersatz
geltend gemacht, weil der innere Wert ihrer Aktien durch die Zahlung abgenommen
habe (vgl. unten Ziffer 6). In Bezug auf die Geltendmachung eines solchen Scha-
dens ist die Legitimation der Berufungskläger offensichtlich gegeben.
4.
Vorweg ist festzustellen, dass es in diesem Verfahren nicht darum
geht, zu überprüfen, ob die Veranlagungsverfügungen der kantonalen Steuerver-
waltung vom 4. Dezember 2003 (kB 25) und der Stadt K. vom 11. Juni 2004 (kB 26)
rechtens waren, die Grundstückgewinnsteuern mithin zu Recht erhoben wurden.
Ebenso wenig ist der Entscheid der kantonalen Steuerverwaltung vom 15. März
2004 (kB 21) zu beurteilen. Mit anderen Worten ist nicht darüber zu befinden, ob es
sich beim Verkauf der Aktien der H. AG tatsächlich um den Verkauf der Aktien einer
Immobiliengesellschaft gehandelt hat, der die Pflicht zur Bezahlung von Grunds-
tückgewinnsteuern auslösen musste. Die Veranlagungsverfügungen der Stadt K.
sowie der Einspracheentscheid der kantonalen Steuerverwaltung sind in Rechts-
kraft erwachsen und insofern für das Gericht bindend. Das vorliegende Verfahren
dreht sich daher einzig um die zivilrechtliche Frage, ob die G. AG den Berufungs-
klägern Schadenersatz aus Vertragsverletzung schuldet.
5.
Die Berufungskläger machen geltend, die G. AG habe sie bezüglich
der steuerlichen Folgen des Aktienverkaufs falsch beraten, wodurch ihnen ein Scha-
den entstanden sei. Die G. AG hält dem entgegen, die Berufungskläger hätten den
Schaden weder genügend behauptet, noch substantiiert oder bewiesen. Auch die
Vorinstanz geht in ihrem Entscheid davon aus, dass die Berufungskläger den Scha-
den nicht genügend behauptet, substantiiert und bewiesen haben.

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a) Gemäss Art. 118 ZPO ist es Sache der Parteien, dem Gericht das Tatsäch-
liche des Rechtsstreites darzulegen. Damit statuiert die bündnerische Zivilprozess-
ordnung die Verhandlungsmaxime. Folge der Verhandlungsmaxime ist, dass das
Gericht seinem Urteil nur Tatsachen zugrunde legen darf, die behauptet worden
sind („Quod non est in actis, non est in mundo“, „Da mihi facta, dabo tibi ius“). Oder
mit anderen Worten: Was nicht behauptet worden ist, darf vom Richter nicht berück-
sichtigt und kann auch nicht zum Beweis gestellt werden (Schmid, Basler Kommen-
tar, N 31 zu Art. 8 ZGB). Rechtsbegründende und rechtsaufhebende Tatsachen
müssen daher von den Parteien behauptet werden. Das Gericht legt seinem Ver-
fahren im weiteren nur rechtzeitig geltend gemachte Tatsachen zugrunde (soge-
nannte Eventualmaxime; Art. 118 2. Satz ZPO). Rechtzeitig bedeutet gemäss bünd-
nerischem Zivilprozessrecht in den Rechtsschriften vor der ersten Instanz (Art. 82
Abs. 1 Ziff. 3 ZPO, Art. 87 Abs. 3 ZPO; PKG 1987 Nr. 9, 1997 Nr. 5, 2002 Nr. 7;
Urteil der Zivilkammer des Kantonsgerichts Graubünden vom 2. Mai 2005, ZF 04
77, E 6d/bb). Eine Ergänzung der Behauptungen aufgrund des Beweisverfahrens
ist nicht zulässig. Wie weit die anspruchsbegründenden Tatsachen inhaltlich zu sub-
stantiieren sind, damit sie unter die massgeblichen Normen des materiellen Rechts
subsumiert werden können, bestimmt das materielle Bundesrecht (BGE 127 III 365
E 2b; 123 III 183 E 3e; 108 II 337 E 2, 3). Die jeweiligen Anforderungen ergeben
sich einerseits aus den Tatbestandsmerkmalen der angerufenen Norm und ande-
rerseits aus dem prozessualen Verhalten der Gegenpartei. Massgebende Tatsa-
chenbehauptungen müssen dabei so konkret formuliert sein, dass ein substantiier-
tes Bestreiten möglich ist oder der Gegenbeweis angetreten werden kann (BGE 127
III 365 E 2b, mit Hinweisen). Bestreitet der Prozessgegner das an sich schlüssige
Vorbringen der behauptungsbelasteten Partei, kann diese gezwungen sein, die
rechtserheblichen Tatsachen nicht nur in den Grundzügen, sondern so umfassend
und klar darzulegen, dass darüber Beweis abgenommen werden kann (BGE 127 III
365 E 2b mit Hinweisen; vgl. auch Hausheer/Jaun, Die Einleitungsartikel des ZGB,
Bern 2003, N 42 f. zu Art. 8, 9 und 10 ZGB). Diejenige Partei, die eine solchermas-
sen vorgeschriebene Substantiierung unterlässt, muss mit dem Verlust ihrer An-
griffs- beziehungsweise Verteidigungsmittel rechnen (Urteil des Bundesgerichts
vom 16. Mai 2002, 4C.218/2001, E 2a); unsorgfältige Prozessführung darf den Ver-
lust des materiellen Anspruchs nach sich ziehen (BGE 108 II 337 E 2c).
b) Die Berufungskläger verlangen von der G. AG Schadenersatz aus Ver-
tragsverletzung. Diejenige Partei, die Schadenersatz wegen Vertragsverletzung
geltend macht, hat die Anspruchsvoraussetzungen zu beweisen (Art. 8 ZGB; BGE
127 III 368). Zu den Anspruchsvoraussetzungen gehört neben der Vertragsverlet-

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zung, dem Verschulden und dem adäquaten Kausalzusammenhang insbesondere
der Schaden selbst. Schaden im rechtlichen Sinne ist eine unfreiwillige Vermögens-
verminderung, die in einer Verminderung der Aktiven, einer Vermehrung der Passi-
ven oder in entgangenem Gewinn bestehen kann. Er entspricht der Differenz zwi-
schen dem gegenwärtigen Vermögensstand und dem Stand, den das Vermögen
ohne das schädigende Ereignis hätte (BGE 132 III 359 E 4; 128 III 22 E 2e/aa, je
mit Hinweisen). Um einen Schaden zu belegen, sind mithin der gegenwärtige und
der hypothetische Vermögensstand, wie er sich ohne das schädigende Ereignis prä-
sentieren würde, darzutun.
c) Liest man die Rechtsschriften durch, welche die Berufungskläger vor der
ersten Instanz eingereicht haben, so wird augenscheinlich, dass der gegenwärtige
Vermögensstand behauptet und bewiesen ist. Er ergibt sich aus den Ausführungen
in den Rechtsschriften der Berufungskläger und lässt sich ohne weiteres errechnen
aus dem Kaufpreis von Fr. 2'000'000.-- gemäss Kaufvertrag vom 7. März 2001 für
sämtliche Aktien der H. AG (kB 2, S. 2 Ziff. 4) sowie aus den von der kantonalen
Steuerverwaltung am 4. Dezember 2003 (kB 25) und dem Steueramt der Stadt K.
am 11. Juni 2004 (kB 26) in Rechnung gestellten Grundstückgewinnsteuern in Höhe
von insgesamt Fr. 237'740.--. Wie hoch der hypothetische Vermögensstand der Be-
rufungskläger ohne das schädigende Ereignis, mithin ohne die unrichtige Beratung
durch die G. AG, wäre, lässt sich den Rechtsschriften jedoch nicht entnehmen. Es
lässt sich nur erahnen, dass die Berufungskläger wohl davon ausgehen, dass die
Grundstückgewinnsteuern bei entsprechendem Vorgehen vermeidbar gewesen
wären und aus diesem Grund bei korrekter Beratung durch die G. AG den Beru-
fungsklägern der ganze Kaufpreis ungeschmälert verblieben wäre. Konkrete Aus-
führungen und Behauptungen dazu fehlen in den Rechtsschriften jedoch gänzlich.
d) Damit ein Schaden bejaht werden könnte, hätte der Eintritt der Grunds-
tückgewinnsteuern überhaupt vermeidbar gewesen sein müssen. Die Berufungs-
kläger stellen in ihren Rechtsschriften vor der Vorinstanz diesbezüglich überhaupt
keine Behauptungen auf. Sie machen nicht einmal geltend, dass die Grundstückge-
winnsteuern bei anderem Vorgehen nicht angefallen wären, geschweige denn zei-
gen sie auf, wie die Grundstückgewinnsteuern hätten vermieden werden können.
Vor Schranken des Kantonsgerichts hat der Rechtsvertreter der Berufungskläger in
diesem Zusammenhang ausgeführt, die Berufungskläger seien nicht verpflichtet ge-
wesen, darzulegen, wie die Grundstückgewinnsteuern hätten vermieden werden
können, handle es sich dabei doch um eine Rechtsfrage, die vom Gericht zu beant-
worten sei. Unbesehen dieser Frage wäre es aber auf jeden Fall Aufgabe der Beru-

13
fungskläger gewesen, zumindest zu behaupten, dass die Grundstückgewinnsteuern
überhaupt hätten vermieden werden können. Dies gehört zum Klagefundament,
denn nur wenn die Grundstückgewinnsteuern - auf legale Weise - hätten vermieden
werden können, konnte durch die Erhebung eben dieser Steuern überhaupt ein
Schaden entstehen. Wären die Grundstückgewinnsteuern aber auf jeden Fall an-
gefallen, so bedeutete deren Erhebung kein Schaden. Die Berufungskläger haben
sich in ihren Rechtsschriften dazu mit keinem Wort geäussert. Erst anlässlich der
Hauptverhandlung vor der Vorinstanz hat der Rechtsvertreter der Berufungskläger
mehrere Möglichkeiten genannt, wie nach seiner Auffassung die Grundstückge-
winnsteuern hätten vermieden werden können. Diese Behauptungen sind jedoch
gemäss bündnerischem Zivilprozessrecht verspätet erfolgt (vgl. oben lit. a) und kön-
nen daher keine Beachtung finden. Soviel sei aber immerhin dazu ausgeführt: Es
erscheint dem Gericht äusserst zweifelhaft, dass die Grundstückgewinnsteuern mit-
tels einer zeitlich gestaffelten paketweisen Veräusserung der Aktien legal hätten
vermieden werden können. Denn eine Besteuerung mit der Grundstückgewinn-
steuer erfolgt immer dann, wenn mehrere Aktionäre, die je eine Minderheitsbeteili-
gung beziehungsweise höchstens 50% der Aktien an einer Immobiliengesellschaft
halten, beim Verkauf derselben aufgrund einer gemeinsamen Absprache zusam-
menwirken und dergestalt gesamthaft gesehen dem Erwerber eine Mehrheitsbetei-
ligung beziehungsweise eine beherrschende Stellung an der Immobiliengesell-
schaft übertragen. Dies gilt auch für den Fall, dass die Veräusserer aufgrund eines
einheitlichen Willensentschlusses sukzessive mehrere Minderheitsbeteiligungen
auf den Erwerber übertragen, wobei die verschiedenen Minderheitsbeteiligungen
gesamthaft eine Mehrheitsbeteiligung ausmachen (vgl. Praxisfestlegung der Steu-
erverwaltung des Kantons Graubünden, kB 35, S. 6 Ziff. 2.1.3). Aufgrund der Akten
(vor allem aufgrund der Protokolle der Verwaltungsratssitzungen und der General-
versammlungen, kB 3 - 15) ist ohne weiteres davon auszugehen, dass der Verkauf
der Aktien auf einen einheitlichen Willensentschluss der Berufungskläger zurück-
ging. Selbst wenn man den Berufungsklägern zu gute halten wollte, dass D. und C.
ihre Aktien nur widerwillig verkauften und daher bereit gewesen wären, diese auch
noch länger zu halten, so machte der Anteil der verkaufswilligen Aktionäre doch
mehr als 50% der Aktien aus. Auch in diesem Fall hätte somit der Verkauf einer
Mehrheitsbeteiligung auf einem einheitlichen Willensentschluss gefusst. Daran
hätte sich auch nichts geändert, wenn für jedes Aktienpaket ein eigener Kaufvertrag
angefertigt worden wäre oder wenn - um die 50%-Grenze nicht zu überspringen -
von einem Aktienpaket der verkaufswilligen Aktionäre nur ein Teil jetzt und der an-
dere Teil erst später verkauft worden wäre. Die Grundstückgewinnsteuer wäre mit-
hin auch dann angefallen, wenn die verkaufswilligen Aktionäre ihre Aktienpakete

14
zeitlich gestaffelt verkauft hätten, weil der Verkauf auf einem einheitlichen Willens-
entschluss beruhte.
e) Es fehlt in der Prozesseingabe und in der Replik der Berufungskläger aber
auch an Ausführungen zur Frage, wie sie sich verhalten hätten, wenn sie korrekt
beraten worden wären. Dieses sogenannte Alternativverhalten hätte von den Beru-
fungsklägern behauptet werden müssen. Denn erst wenn feststeht, dass die Beru-
fungskläger bei korrekter Beratung auf den Verkauf aller Aktien verzichtet und ein
Vorgehen gewählt hätten, bei dem keine Grundstückgewinnsteuern angefallen
wären, kann durch die Erhebung der Steuern ein Schaden entstanden sein. Der
Rechtsvertreter der Berufungskläger hat vor der Zivilkammer des Kantonsgerichts
dazu ausgeführt, dass sich die Berufungskläger in einer Beweisnotlage befinden
würden, wenn sie beweisen müssten, dass sie sich bei korrekter Beratung anders
verhalten hätten, denn ein anderes Vorgehen sei zwischen den Berufungsklägern
aufgrund der falschen Auskunft von F., auf die sie sich verlassen hätten, gar nie zur
Diskussion gestanden. Diese Ausführungen vermögen nichts daran zu ändern,
dass es Aufgabe der Berufungskläger gewesen wäre, Behauptungen zu ihrem Al-
ternativverhalten aufzustellen und so gut als möglich zu belegen. In diesem Zusam-
menhang ist darauf hinzuweisen, dass es um die Bestimmung eines hypothetischen
Vermögensstandes geht. Mit dem Ausdruck „hypothetisch“ wird ganz klar darauf
hingewiesen, dass der Vermögensstand grundsätzlich auf einer Annahme beruht,
weil sich die Realität ja eben gerade anders abgespielt hat. Insofern enthält der
hypothetische Vermögensstand immer einen gewissen Unsicherheitsfaktor, auch
wenn die Annahme aufgrund des wahrscheinlichsten hypothetischen Verlaufes der
Geschehnisse getroffen wird. Da es darum geht, ein vom tatsächlichen Gang der
Dinge abweichendes Geschehen zu beurteilen, kann es immer wieder vorkommen,
dass sich Prozessparteien erst im Rahmen des Prozesses die Frage stellen müs-
sen, wie sie sich denn verhalten hätten, wenn sie korrekte Informationen gehabt
hätten. Es ist aber auch in diesem Fall - aufgrund der Beweislast, die sie für die
Voraussetzungen eines Schadenersatzanspruches trifft - die Aufgabe der klagen-
den Partei, ihr hypothetisches Verhalten zu behaupten und Beweise anzubieten, die
diese Behauptung stützen beziehungsweise auf denen ihre Behauptung gründet.
Auch dies gehört zum Klagefundament. Es kann nicht Aufgabe des Gerichtes sein,
sich vorzustellen beziehungsweise aus den Akten Informationen zusammen zu su-
chen bezüglich der Frage, wie sich die Parteien wohl verhalten hätten, wenn sie
korrekt informiert gewesen wären. Die Berufungskläger haben sich zu ihrem Alter-
nativverhalten überhaupt nicht geäussert. In den Rechtsschriften, welche sie im
erstinstanzlichen Verfahren eingereicht haben, werden diesbezüglich keine Be-

15
hauptungen aufgestellt, geschweige denn Beweise zu dieser Frage angeboten. In
ihrem Parteivortrag vor der Vorinstanz haben sie zwar zwei Varianten aufgezählt,
wie sich die Grundstückgewinnsteuern nach ihrer Auffassung hätten vermeiden las-
sen, sie äussern sich aber mit keiner Silbe dazu, welche dieser Varianten sie allen-
falls aus welchen Gründen gewählt hätten, wenn sie richtig informiert gewesen
wären, was für die Würdigung ihrer Vorbringen aber notwendig gewesen wäre.
Diese Vorbringen waren zudem ohnehin verspätet (vgl. oben lit. a) und damit unbe-
achtlich. Im mündlichen Vortrag vor der Zivilkammer des Kantonsgerichts hat der
Rechtsvertreter der Berufungskläger in diesem Zusammenhang ausgeführt, dass
die Berufungskläger bei Kenntnis der wahren Sachlage unbestrittenermassen eine
Variante gewählt hätten, die keine Steuern zur Folge gehabt hätte, sei doch
während der ganzen Regelung der Nachfolge, die sich über mehrere Jahre hinge-
zogen habe, immer von einer steuerfreien Lösung die Rede gewesen. Neben dem
Umstand, dass diese Behauptungen - weil erst in der Berufungsverhandlung erfolgt
- offensichtlich verspätet waren, gehen die Berufungskläger auch zu Unrecht davon
aus, es sei unbestritten, dass sie bei korrekter Information eine Variante gewählt
hätten, die keine Steuern ausgelöst hätte. Die G. AG musste sich vor der Vorinstanz
zu dieser Frage nicht äussern, da die Berufungskläger die entsprechenden Behaup-
tungen nicht vorgebracht hatten. Aus der Nichtäusserung darf daher nicht geschlos-
sen werden, die G. AG würde diesen Sachverhalt nicht bestreiten. Liest man im
übrigen die Akten aufmerksam durch, so entsteht zumindest der Eindruck, dass sich
die Berufungskläger auch bei korrekter Beratung nicht anders verhalten hätten, als
sie es tatsächlich getan haben. Aus dem Protokoll der ausserordentlichen Genera-
lversammlung der H. AG vom 7. März 2001 (kB 15, S. 1 Ziff. 3) geht hervor, dass
die Firmenleitung in Pension ging und kein Nachfolger für die Weiterführung des
Betriebes vorhanden gewesen ist. Eine wie auch immer geartete Weiterführung des
Betriebes war gemäss Aktenlage in den verschiedenen Sitzungen und Versamm-
lungen der Aktionäre der H. AG denn auch nie ein Thema. Der Betrieb beziehungs-
weise die Aktiengesellschaft musste folglich verkauft oder liquidiert werden. Aus den
Akten geht im weiteren hervor, dass einzig die I. AG ernsthaft Interesse am Kauf
der H. AG gezeigt hat (vgl. Protokoll der Generalversammlung vom 15. Juni 2000,
kB 10, S. 2). Es waren mithin keine weiteren wirklich ernsthaft interessierte Käufer
vorhanden. Darüber hinaus wird aus den Akten ganz deutlich, dass das Interesse
der I. AG ausschliesslich den Immobilien und nicht dem Betrieb der H. AG galt (vgl.
zum Beispiel Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 2. Februar 1998, kB 6, in
welchem festgehalten wird, dass für die weiteren Verkaufsverhandlungen diverse
Unterlagen zu der Parzelle M. notwendig seien, und Protokoll der Verwaltungsrats-
sitzung vom 18. März 1999, kB 8, S. 1, wo darauf hingewiesen wird, dass die I. AG

16
dringend Raum für ihr Lager benötige). Es findet sich kein einziger Hinweis in den
Akten, dass die I. AG bereit gewesen wäre, die H. AG mit laufendem Betrieb zu
übernehmen. Dass sie nur an den Immobilien interessiert war, spricht sogar ganz
deutlich dagegen. Kommt hinzu, dass die I. AG auf ganz anderem Gebiet tätig ist,
als es die H. AG war. Auch dies spricht eindeutig gegen eine mögliche Übernahme
des laufenden Betriebes. Ebenso wenig lässt sich den Akten entnehmen, dass die
I. AG auch nur einen Teil der Aktien gekauft hätte, vor allem wenn sie dadurch nicht
Hauptaktionärin geworden wäre. Und schliesslich haben sich die Berufungskläger
auch ganz klar dagegen entschieden, den Betrieb zwar zu schliessen, die Immobi-
lien aber zu behalten und zu vermieten (Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom
N.. Januar 1998, kB 5). Bei diesem Entschluss stand klarerweise im Vordergrund,
dass es nach ihrer Ansicht wenig Sinn machte und mit Bezug auf die Rendite wenig
interessant war, einen stillgelegten Betrieb zu behalten, dass sie das Risiko mögli-
cherweise hoher Reparaturkosten als zu gross einschätzten und dass unsicher war,
ob in Zukunft ein besserer Verkaufspreis erreicht werden könnte (kB 5). Nur neben-
bei wurde auch darauf hingewiesen, dass in Zukunft eine Kapitalgewinnsteuer ein-
geführt werden könnte. Die Berufungskläger mussten und wollten offenbar auf jeden
Fall verkaufen. Die Akten zeichnen mithin das Bild, dass den Aktionären der H. AG
gar kein anderer Weg blieb, als den Betrieb einzustellen und die Aktien oder die
Immobilien zu verkaufen. Beides aber hätte die Grundstückgewinnsteuern aus-
gelöst. Die Akten sprechen mithin klarerweise gegen die Ausführungen des Rechts-
vertreters der Berufungskläger anlässlich der Berufungsverhandlung, die Beru-
fungskläger hätten bei entsprechender korrekter Information ein Vorgehen gewählt,
das keine Steuern ausgelöst hätte. Unter diesen Umständen erübrigen sich im wei-
teren auch Überlegungen zu der Frage, ob der in der deutschen Rechtsprechung
offenbar angewandte Grundsatz, dass derjenige, der vertragliche oder vorvertragli-
che Aufklärungspflichten verletzt, dafür beweispflichtig ist, dass der Schaden auch
eingetreten wäre, wenn er sich pflichtgemäss verhalten hätte, für das schweizeri-
sche Recht in Betracht zu ziehen ist, da keine Umstände festgestellt oder geltend
gemacht sind, welche darauf hindeuten würden, dass die Berufungskläger sich bei
korrekter Beratung anders entschieden hätten (vgl. dazu auch BGE 124 III 166).
Abschliessend sei noch erwähnt, dass aus den Verwaltungsratsprotokollen sehr
deutlich hervor geht, dass die I. AG nicht bereit gewesen ist, mehr als den von Be-
ginn weg gebotenen Preis von Fr. 10'000.-- pro Aktie zu bezahlen (vgl. Protokolle
der Generalversammlung vom 10. Juni 1999, kB 9, S. 2, und der Verwaltungsrats-
sitzung vom 25. November 2000, kB 12). Der Preis war mithin nicht in dieser Höhe
festgesetzt worden, weil die Berufungskläger davon ausgingen, die ganze Transak-
tion bleibe steuerfrei, sondern die Käuferin war schlicht und einfach nicht bereit,

17
mehr zu bezahlen. Dies wird auch deutlich belegt durch den Umstand, dass die
Berufungskläger zu Beginn einen wesentlich höheren Preis pro Aktie zu erzielen
suchten (vgl. Protokoll der Verwaltungsratssitzung vom 2. Februar 1998, kB 6), ob-
wohl sie in jenem Zeitpunkt bereits (fälschlicherweise) davon ausgingen, der Ver-
kauf sämtlicher Aktien löse keine Steuern aus. Die Berufungskläger hätten mithin -
entgegen ihrer Behauptung im mündlichen Vortrag an der Hauptverhandlung vor
der Vorinstanz - auch bei korrekter Beratung keinen höheren Preis erzielen können.
Im Übrigen fehlen auch zu dieser Frage jedwelche Behauptungen und Beweisoffer-
ten in den Rechtsschriften.
f) Zusammenfassend kann festgehalten werden, dass die Berufungskläger
es verabsäumt haben, in den Rechtsschriften vor der Vorinstanz substantiierte Be-
hauptungen aufzustellen und Beweise anzubieten, dass die Grundstückgewinn-
steuern bei korrekter Beratung hätten vermieden werden können und wie sie sich
bei richtiger Steuerberatung verhalten hätten. Damit aber sind sie ihrer Behaup-
tungs- und Beweislast nicht nachgekommen. Ein Schaden ist unter diesen Umstän-
den nicht nachgewiesen. Da für die Zusprechung von Schadenersatz aus Vertrags-
verletzung sämtliche Anspruchsvoraussetzungen kumulativ erfüllt sein müssen,
erübrigt sich unter diesen Umständen die Prüfung, ob überhaupt eine Vertragsver-
letzung, ein Verschulden der G. AG sowie ein adäquater Kausalzusammenhang
gegeben sind. Aufgrund des fehlenden Schadens erübrigt sich im weiteren auch die
Prüfung einer möglichen ausservertraglichen Haftung. Die Berufungskläger, die
gemäss Art. 8 ZGB den Schaden hätten dartun müssen, haben die Folgen der Be-
weislosigkeit zu tragen. Die Vorinstanz hat ihre Klage mithin zu Recht abgewiesen;
die Berufung ist in diesem Punkt nicht begründet. Ergänzend kann auch auf die
Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (Art. 229 Abs. 3 ZPO).
6.
Die Berufungskläger verlangen im weiteren die Rückerstattung einer
Zahlung der H. AG an die G. AG in Höhe von Fr. 24’000.--. Wie bereits ausgeführt
(vgl. oben Ziff. 3) sind sie diesbezüglich nicht legitimiert, soweit sie die Rückzahlung
der von der H. AG beglichenen Honorarforderung verlangen. Wegen der fehlenden
Legitimation der Berufungskläger erübrigen sich auch Überlegungen zur Frage der
ungerechtfertigten Bereicherung und der Verjährung. Die Berufungskläger haben
vor der Zivilkammer des Kantonsgerichts jedoch auch geltend gemacht, die Rech-
nung der G. AG datiere vom 31. Dezember 2000, also noch vor dem Verkauf der
Aktien, und sei damit klar zu Lasten der damaligen Aktionäre, also zu ihren Lasten,
gegangen. Damit wollen sie - wie vor der Vorinstanz - offenbar ausdrücken, dass
durch die angeblich ungerechtfertigte Honorarforderung und deren Zahlung durch

18
die H. AG der innere Wert ihrer Aktien gesunken sei, was einen Schaden verursacht
habe, den sie geltend machen würden. Neben dem Umstand, dass sich in den vor
der Vorinstanz eingereichten Rechtsschriften auch in diesem Zusammenhang keine
Behauptungen finden, ist insbesondere darauf hinzuweisen, dass die I. AG - wie
bereits ausgeführt - von Beginn weg darauf beharrt hat, nicht mehr als Fr. 10'000.--
pro Aktie zu bezahlen. Diesen Betrag haben die Berufungskläger schlussendlich
von der I. AG auch erhalten. Die Bezahlung der Honorarforderung der G. AG hatte
mithin entgegen der Auffassung der Berufungskläger keinen Einfluss auf den Kauf-
preis. Damit aber ist ein Schaden nicht dargetan. Da die Berufungskläger als be-
weisbelastete Partei die Folgen der Beweislosigkeit zu tragen haben, hat die Vorin-
stanz ihre Klage auch in diesem Punkt zu Recht abgewiesen. Ergänzend kann auch
auf die Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (Art. 229 Abs. 3 ZPO).
7.
Wird die Berufung der Berufungskläger in allen Teilen abgewiesen,
tragen sie die gesamten Kosten des Berufungsverfahrens (Art. 223 ZPO in Verbin-
dung mit Art. 122 Abs. 1 ZPO). Sie haften dafür solidarisch. Gemäss Art. 122 Abs.
2 ZPO haben die unterlegenen Berufungskläger ausserdem die vollständig obsie-
genden Berufungsbeklagten für deren notwendige Umtriebe im Berufungsverfahren
voll zu entschädigen. Der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten hat für seine
Bemühungen im Rechtsmittelverfahren eine Kostennote eingereicht. Darin macht
er neben dem Honorar nach Zeitaufwand auch einen Streitwertzuschlag geltend.
Nachdem der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten in seiner Kostennote für
seine Bemühungen im Verfahren vor der Vorinstanz noch keinen Streitwertzuschlag
geltend gemacht hatte, stand es ihm frei, einen solchen vor der Berufungsinstanz
zu verlangen (Art. 5 Abs. 5 der Honoraransätze des Bündnerischen Anwaltsverban-
des [Honoraransätze]). Gemäss Art. 5 Abs. 3 der Honoraransätze muss der Streit-
wertzuschlag in einem angemessenen Verhältnis zum Honorar nach Zeitaufwand
stehen. Der vor der Zivilkammer des Kantonsgerichts geforderte Streitwertzuschlag
beträgt ungefähr 125% des im erstinstanzlichen und im Berufungsverfahren geltend
gemachten und von den Berufungsklägern unbestritten gebliebenen Stundenhono-
rars. Er ist mithin auch in seiner Höhe nicht zu beanstanden (vgl. dazu PKG 2005
Nr. 6; Urteil des Kantonsgerichtsausschusses Graubünden vom 16. März 2004, ZB
04 7, Ziff. 3). Unter Berücksichtigung, dass die Kostennote auch den Streitwertzu-
schlag mitumfasst, erscheint dem Gericht der ausgewiesene Aufwand des Rechts-
vertreters der Berufungsbeklagten als der Schwierigkeit und Bedeutung der Sache
durchaus angemessen. Die Berufungskläger haben die Berufungsbeklagten daher
im geltend gemachten Umfange ausseramtlich zu entschädigen, wobei sie für diese
ausseramtliche Entschädigung solidarisch haften.

19
Demnach erkennt die Zivilkammer :
1.
Die Berufung wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens, bestehend aus einer Gerichtsgebühr
von Fr. 7'664.-- und einer Schreibgebühr von Fr. 336.--, insgesamt somit Fr.
8'000.--, gehen unter solidarischer Haftbarkeit zu Lasten der Berufungsklä-
ger, welche die Berufungsbeklagten solidarisch mit Fr. 9'723.40, inklusive
Mehrwertsteuer, zu entschädigen haben.
3.
Gegen diese, einen Streitwert von mindestens 30'000.-- Franken betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b des Bundesgerichts-
gesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische Bundes-
gericht geführt werden. Diese ist dem Bundesgericht schriftlich, innert 30 Ta-
gen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in der
gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Zuläs-
sigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen und das
Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und 90 ff. BGG.
4.
Mitteilung an:
__________
Für die Zivilkammer des Kantonsgerichts von Graubünden
Der Vizepräsident:
Die Aktuarin ad hoc: