gr_gerichte · SK1 2021 4 · 2022-07-21 · de
Strafprozessordnung

sexuelle Handlungen mit einem Kind etc. | StGB 187-200 Sexuelle Integrität

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Urteil vom 21. Juli 2022
(Mit Urteil 6B_1454/2022 vom 20. März 2023 hat das Bundesgericht eine gegen
dieses Urteil erhobene Beschwerde abgewiesen.)
Referenz
SK1 21 4
Instanz
I. Strafkammer
Besetzung
Moses, Vorsitzender
Richter und Michael Dürst
Michael-Walker, Aktuarin
Parteien
A._____
Privatkläger
vertreten durch Rechtsanwältin MLaw Laura Jost
Institut für Kindsvertretung, Zieglerstrasse 44, Postfach, 3001 Bern
gegen
Staatsanwaltschaft Graubünden
Rohanstrasse 5, 7001 Chur
B._____
Beschuldigter
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Luzi Bardill
Poststrasse 43, Postfach 46, 7001 Chur
Gegenstand
sexuelle Handlungen mit einem Kind etc.
Anfechtungsobj.
Urteil Regionalgericht Viamala vom 25.11.2020, mitgeteilt am
28.01.2021 (Proz. Nr. 515-2020-16)

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Mitteilung
07. November 2022

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Sachverhalt
A.
Am 25. November 2020 sprach das Regionalgericht Viamala B._____
(nachfolgend: Beschuldigter) vom Vorwurf der mehrfachen sexuellen Handlungen
mit einem Kind gemäss Art. 187 Ziff. 1 Abs. 1 StGB frei. Gleichzeitig sprach es ihn
des mehrfachen Vergehens gegen das Waffengesetz gemäss Art. 33 Abs. 1 lit. a
WG i.V.m. Art. 12 Abs. 1 WG, der Übertretung des Waffengesetzes gemäss
Art. 34 Abs. 1 lit. d WG i.V.m. Art. 26 WG, der Übertretung gegen das Bundesge-
setz über explosionsgefährliche Stoffe gemäss Art. 37 Ziff. 1 Abs. 2 SprstG und
der mehrfachen Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz gemäss Art. 19a
Ziff. 1 BetmG schuldig. Es bestrafte ihn mit einer Geldstrafe von 50 Tagessätzen
zu je CHF 120.00 und schob den Vollzug der Geldstrafe unter Ansetzung einer
Probezeit von 2 Jahren auf. Zusätzlich bestrafte es den Beschuldigten mit einer
Busse von CHF 1'700.00 und legte die Ersatzfreiheitsstrafe im Falle der Nichtbe-
zahlung der Busse auf 15 Tage fest. Das Regionalgericht Viamala verfügte den
Einzug und die Vernichtung der beschlagnahmten 3 Gramm Marihuana sowie der
beschlagnahmten Waffen und Munition. Die Zivilklage wies es ab. Die Verfahrens-
kosten von CHF 16'602.85 auferlegte es zu 1/5 dem Beschuldigten und zu 4/5
dem Kanton Graubünden. Das Gericht sprach dem Beschuldigten darüber hinaus
eine Entschädigung von 4/5 des geltend gemachten Honorars in Höhe von
CHF 13'137.00 zu, ebenso sprach es ihm eine Genugtuung von CHF 1'000.00 zu.
Die unentgeltliche Rechtsvertretung des Privatklägers wurde mit CHF 12'695.50
zulasten des Kantons Graubünden entschädigt.
B.
Gegen dieses Urteil erhob A._____ (nachfolgend: Privatkläger) am 4. De-
zember 2020 Berufung. Die Berufungserklärung datiert vom 22. Februar 2021. Der
Privatkläger wendet sich gegen den Freispruch wegen mehrfachen sexuellen
Handlungen mit einem Kind (Ziff. 1), die Abweisung der Zivilklage (Ziff. 6) sowie
sämtliche damit einhergehenden Kosten-, Entschädigungs- und Genugtuungsfol-
gen (Ziff. 7-9). Er beantragt, der Beschuldigte sei schuldig zu erklären der mehrfa-
chen sexuellen Handlungen mit einem Kind, begangen im Zeitraum von Ende Juni
2012 und dem 1. August 2017 in C._____ in D._____ zum Nachteil des Privatklä-
gers. Der Beschuldigte sei zudem schuldig zu erklären der mehrfachen Schän-
dung, begangen im Zeitraum von Ende Juni 2012 und dem 1. August 2017 in
C._____ in D._____ zum Nachteil des Privatklägers. Der Beschuldigte sei durch
das Kantonsgericht Graubünden unter den entsprechenden Kostenfolgen ange-
messen schwer zu bestrafen. Er sei zur Bezahlung einer Entschädigung in Höhe
von CHF 15'954.20 an den Privatkläger für seine Aufwendungen im Verfahren zu
verurteilen, unter Vorbehalt der gewährten unentgeltlichen Rechtspflege. Im Zivil-
punkt sei der Beschuldigte zur Ausrichtung einer Genugtuung in gerichtlich zu be-

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stimmender Höhe, mindestens jedoch von CHF 7'000.00, nebst Zins zu 5% seit
dem A._____ 2016 zu verurteilen. Eventualiter sei die Zivilforderung dem Grund-
satz nach gutzuheissen und im Übrigen auf den Zivilweg zu verweisen; alles unter
Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten des Beschuldigten. Die unentgeltliche
Rechtsvertreterin des Privatklägers stellte zusätzlich den Beweisantrag, es sei
eine Glaubhaftigkeitsbegutachtung der Aussagen des Privatklägers durch eine
hierfür qualifizierte Fachperson anzuordnen. In der Berufungserklärung führte sie
verschiedene Fragen auf, welche gutachterlich geklärt werden sollten.
C.
Mit Eingabe vom 26. Februar 2021 verzichtete die Staatsanwaltschaft auf
eine Stellungnahme gemäss Art. 400 Abs. 3 StPO.
D.
Mit
Verfügung
vom
19. August
2021
wies
der
Vorsitzende
der
I. Strafkammer den Beweisantrag des Privatklägers ab.
E.
Am 18. Januar 2022 wurden die Parteien zur Hauptverhandlung vom
19. Juli 2022 vorgeladen. Mit Eingabe vom 21. Januar 2022 ersuchte die Rechts-
vertreterin des Privatklägers um Dispensation ihres Mandanten vom persönlichen
Erscheinen an der Hauptverhandlung. Sie begründete dies damit, dass sich das
Opfer aufgrund seiner "geistigen Retardierung" auf dem Entwicklungsstand eines
Achtjährigen befinde und mutmasslich keine Aussagen zum Tatgeschehen werde
machen können, welche über die bereits gemachten Aussagen bei den Videobe-
fragungen der Kinderschutzgruppe und der Polizei hinausgingen. Dem Dispensa-
tionsgesuch wurde mit Verfügung vom 9. März 2022 stattgegeben.
F.
Anlässlich der Berufungsverhandlung bestätigte der Privatkläger seine ge-
stellten Anträge. Seine Rechtsvertreterin wiederholte zudem den bereits mit der
Berufungserklärung gestellten Beweisantrag betreffend die Einholung eines aus-
sagepsychologischen Gutachtens. Die Staatsanwaltschaft verzichtete auf das
Stellen von eigenen Anträgen. Sie merkte lediglich an, dass, sollte es zu einem
Schuldspruch wegen sexuellen Handlungen mit Kindern gemäss Art. 187 Ziff. 1
StGB kommen, sie zusätzlich zur bereits rechtskräftigen Bestrafung eine bedingte
Freiheitsstrafe von 20 Monaten als angemessen erachten würde, zudem sei dem
Beschuldigten diesfalls gestützt auf Art. 67 Abs. 1 aStGB für fünf Jahre zu verbie-
ten, pädagogische, medizinische und sportliche Berufe mit Kindern oder Jugendli-
chen auszuüben. Der Beschuldigte beantragte, er sei von jeglichen Vorwürfen be-
treffend sexuelle Handlungen, begangen an A._____, freizusprechen und es sei
ihm eine Entschädigung für die entstandenen Anwaltskosten gemäss der einge-
legten Honorarnote zuzusprechen. Eventualiter und im Falle eines Schuldspruchs

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sei er angemessen zu bestrafen und die Zivilforderung sei auf den Zivilweg zu
verweisen.
G.
Das Urteil wurde am 20. und 21. Juli 2022 beraten und den Parteien am
25. Juli 2022 im Dispositiv schriftlich mitgeteilt (Art. 84 Abs. 2 StPO).
Erwägungen
1.
Eintretensvoraussetzungen
1.1.
Gegen das angefochtene erstinstanzliche Urteil des Regionalgerichts Via-
mala ist die Berufung zulässig (Art. 398 Abs. 1 StPO). Die Eintretensvorausset-
zungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass. Auf die Berufung ist einzutreten.
1.2.
Das Berufungsgericht kann das Urteil in allen angefochtenen Punkten um-
fassend überprüfen (Art. 398 Abs. 2 StPO). Unter Vorbehalt von Art. 404 Abs. 2
StPO erwachsen die mit Berufungserklärung nicht angefochtenen Punkte in
Rechtskraft (BGer 6B_428/2013 v. 15.04.2014 E. 3.3 und 6B_694/2012
v. 27.06.2013, E. 1.3). Nicht angefochten wurde der Schuldspruch betreffend das
mehrfache Vergehen gegen das Waffengesetz gemäss Art. 33 Abs. 1 lit. a WG
i.V.m. Art. 12 Abs. 1 WG, die Übertretung des Waffengesetzes gemäss Art. 34
Abs. 1 lit. d WG i.V.m. Art. 26 WG, die Übertretung gegen das Bundesgesetz über
explosionsgefährliche Stoffe gemäss Art. 37 Ziff. 1 Abs. 2 SprstG und die mehrfa-
che Übertretung gegen das Betäubungsmittelgesetz gemäss Art. 19a Ziff. 1
BetmG sowie die dafür ausgesprochene Strafe samt gerichtlicher Einziehung und
Vernichtung der beschlagnahmten Gegenstände. Die entsprechenden Schuld-
sprüche sind damit in Rechtskraft erwachsen (vgl. Art. 437 StPO; Art. 402 StPO).
2.
Anklage
2.1.
Die Staatsanwaltschaft wirft dem Beschuldigten folgendes vor (StA
act. 1.74):
1.1
Mehrfache sexuelle Handlungen mit einem Kind gemäss Art. 187
Ziff. 1 StGB
"Über A._____, geb. _____ 2000, bestand seit dem 27. Juli 2009 eine Bei-
standschaft, die mit Erreichen der Volljährigkeit von A._____ in eine Er-
wachsenenschutzmassnahme umgewandelt wurde. Bei A._____ handelt
es sich um einen intellektuell stark beeinträchtigten inzwischen jungen Er-
wachsenen, bei welchem schon früh eine kombinierte Störung des Sozial-
verhaltens und der Emotionen sowie eine ausgeprägte Sprachserwerbs-
störung festgestellt wurden.

6 / 21
Mit Verfügung vom 19. April 2012 wurde der allein sorgeberechtigten
Kindsmutter E._____ die Obhut über ihren Sohn A._____ vom Fürsorge-
verband F._____ entzogen. Im Rahmen der Kindesschutzmassnahme
wurde A._____ mit Entscheid vom 31. Mai 2012 in die Pflegefamilie
G._____ nach C._____, Gemeinde H._____, platziert. Er gelangte Ende
Juni 2012 nach einer vorübergehenden Platzierung auf dem Bauernhof bei
I._____ im J._____ auf den Berghof K._____ ins H._____. Dort half er, so-
weit dies möglich war, im Bauernbetrieb der Familie K._____ mit. Der Be-
schuldigte, welcher als gelernter Landwirt im Betrieb seiner Eltern arbeitete,
wohnte in der Zeit als A._____ bei der Pflegefamilie K._____ war, in einer
im Stall in C._____ eingebauten Wohnung. Im Jahre 2016 übernahm der
Beschuldigte, der zwischenzeitlich (2011 - 2014) die Ausbildung zum Sozi-
alpädagogen abschloss, den elterlichen Bauernhof.
Um die schulische und soziale Weiterentwicklung zu fördern, wurde
A._____ für die Dauer des letzten Schuljahres mit Entscheid der Kindes-
und Erwachsenenschutzbehörde (KESB) Mittelland Süd vom 11. August
2017 ins Internat des Zentrums für Sonderpädagogik L._____ umplatziert.
Seit dem 18. Juni 2018 lebt A._____ bei seiner Mutter in M._____ bei
N._____.
Zu nicht näher bekannten Zeitpunkten im Zeitraum von Ende Juni 2012 und
dem 11. August 2017 hat der Beschuldigte an seinem damaligen Wohnort
in C._____ in in C._____, an A._____ unter mehreren Malen sexuelle
Handlungen vorgenommen und ihn in sexuelle Handlungen einbezogen.
Die sexuellen Übergriffe erfolgten jeweils in der Unterkunft des Beschuldig-
ten. Es kam zu folgenden sexuellen Handlungen:
-
Unter mehreren Malen küssten sich der Beschuldigte und A._____
gegenseitig auf den Mund;
-
mehrere Male zogen sich der Beschuldigte und A._____ die Kleider
gegenseitig aus, duschten gemeinsam und seiften sich gegenseitig
ein;
-
als A._____ 13 Jahre alt war, kam es zwischen ihm und dem Be-
schuldigen zum gegenseitigen Analverkehr, wobei sie sich gegen-
seitig in den After ejakulierten. Der gegenseitige Analverkehr wurde
zwischen den beiden bis ins 16. Altersjahr von A._____ fortgesetzt
bzw. vollzogen.
Bei all diesen sexuellen Übergriffen in den Jahren 2013 bis am 16. Februar
2016 wusste der Beschuldigte, dass A._____ noch nicht 16 Jahre alt war
und die mit ihm und an ihm vorgenommenen Verhaltensweisen sexuelle
Handlungen sind."
2.2.
Der Beschuldigte wies die Vorwürfe des Privatklägers von Beginn an von
sich und bestritt diese (vgl. StA act. 6.15; StA act. 6.29; RG act. II.2 C., Frage 1).
Dies tat er auch an der Berufungsverhandlung (act. H.5, V. Fragen 17-22, 25;
act. H.4, Schlusswort Beschuldigter S. 5).

7 / 21
3.
Konfrontationsrecht
3.1.
Die Verteidigung brachte bereits vor der Vorinstanz vor und hielt auch an-
lässlich der Berufungsverhandlung fest, dass die Videobefragung des Privatklä-
gers vom 5. September 2018, welche von einer Vertreterin der Kinderschutzgrup-
pe des Inselspitals Bern durchgeführt worden war, unter Verletzung der Partei-
rechte zustande gekommen sei (RG act. II.8, S. 3 f.; act. H.3, S. 5 f.).
3.2.1. Gemäss Art. 147 Abs. 1 StPO hat die beschuldigte Person das Recht, bei
Beweiserhebungen durch die Staatsanwaltschaft und die Gerichte anwesend zu
sein und einvernommenen Personen Fragen zu stellen. Dieses spezifische Teil-
nahme- und Mitwirkungsrecht fliesst aus dem Anspruch auf rechtliches Gehör
(Art. 107 Abs. 1 lit. b StPO). Es darf nur in den gesetzlich vorgesehenen Fällen
eingeschränkt werden (Art. 101 Abs. 1, Art. 108, Art. 146 Abs. 4 und Art. 149
Abs. 2 lit. b StPO; BGE 143 IV 397 E. 3.3.1; 141 IV 220 E. 4.4; 139 IV 25 E. 4.2).
Gemäss Art. 147 Abs. 4 StPO dürfen Beweise, die in Verletzung der Bestimmun-
gen von Art. 147 StPO erhoben worden sind, nicht zulasten der Partei verwendet
werden, die nicht anwesend war (BGE 143 IV 397 E. 3.3.1; 139 IV 25 E. 4.2; BGer
6B_1320/2020 v. 12.1.2022 E. 4.2.1). Vor Eröffnung einer Untersuchung durch die
Staatsanwaltschaft besteht der Anspruch auf Parteiöffentlichkeit nicht. Bei Bewei-
serhebungen durch die Polizei, etwa bei polizeilichen Einvernahmen von Aus-
kunftspersonen gestützt auf Art. 306 Abs. 2 lit. b StPO, sind die Parteien nicht zur
Teilnahme berechtigt (Art. 147 Abs. 1 StPO e contrario; BGE 143 IV 397 E. 3.3.2;
139 IV 25 E. 5.4.3; BGer 6B_415/2021 v. 11.10.2021 E. 2.3.2). Soweit die Polizei
nach Eröffnung der Untersuchung Einvernahmen im Auftrag der Staatsanwalt-
schaft durchführt, stehen den Verfahrensbeteiligten die Rechte zu, die ihnen bei
Einvernahmen durch die Staatsanwaltschaft zukommen (Art. 312 Abs. 2 StPO;
BGer 6B_1080/2020 v. 10.6.2021 E. 5.5). Daraus folgt, dass Parteien das Recht
haben, bei Einvernahmen, welche die Polizei im Auftrag der Staatsanwaltschaft
während deren Untersuchung durchführt, anwesend zu sein und Fragen zu stellen
(BGE 143 IV 397 E. 3.3.2; BGer 6B_14/2021 v. 28.7.2021 E. 1.3.3; 6B_1080/2020
v. 10.6.2021 E. 5.5; 6B_217/2015 v. 5.11.2015 E. 2.2, nicht publ. in BGE 141 IV
423). Die Durchführung einer Einvernahme ohne Teilnahme des Beschuldigten
steht einer Wiederholung der Beweiserhebung im Grundsatz zwar nicht entgegen.
Wird aber die Einvernahme wiederholt bzw. zu einem späteren Zeitpunkt eine
Konfrontationseinvernahme durchgeführt, darf die Strafbehörde nicht auf die Er-
gebnisse der vorausgegangenen Einvernahmen zurückgreifen, soweit diese ei-
nem Beweisverwertungsverbot unterliegen (BGer 6B_14/2021 v. 28.7.2021
E. 1.3.3).

8 / 21
3.2.2. Die Bestimmung des Art. 147 Abs. 1 StPO entspricht dem Konfrontations-
recht gemäss Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK. Nach den Verfahrensgarantien von Art. 29
Abs. 2 BV, Art. 32 Abs. 2 BV und Art. 6 Ziff. 1 i.V.m. Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK hat
die beschuldigte Person als Teilgehalt des Rechts auf ein faires Verfahren An-
spruch darauf, den Belastungszeugen Fragen zu stellen. Von hier nicht zutreffen-
den Ausnahmen, in denen eine Konfrontation aus objektiven, von den Strafverfol-
gungsbehörden nicht zu vertretenden Gründen nicht möglich war, ist eine belas-
tende (Zeugen)Aussage grundsätzlich nur verwertbar, wenn die beschuldigte Per-
son wenigstens einmal während des Verfahrens angemessene und hinreichende
Gelegenheit hatte, das Zeugnis in Zweifel zu ziehen und Fragen an den Belas-
tungszeugen zu stellen (BGE 133 I 33 E. 3.1; 131 I 476 E. 2.2; 129 I 151 E. 3.1, je
mit Hinweisen; BGer 6B_173/2022 v. 27.4.2022 E. 1.3.1). Damit die Verteidi-
gungsrechte gewahrt sind und die beschuldigte Person ihr Fragerecht wirksam
ausüben kann, muss diese in die Lage versetzt werden, die persönliche Glaub-
würdigkeit des Zeugen sowie die Glaubhaftigkeit seiner Aussage zu prüfen und
den Beweiswert der Aussagen in kontradiktorischer Weise auf die Probe und in-
frage stellen zu können (vgl. BGE 133 I 33 E. 3.1; 132 I 127 E. 2; 131 I 476 E. 2.2;
129 I 151 E. 3.1 und E. 4.2; BGer 6B_14/2021 v. 28.7.2021 E. 1.3.4; 6B_415/2021
v. 11.10.2021 E. 2.3.5; 6B_383/2019 v. 8.11.2019 E. 8.1.2, nicht publ. in BGE 145
IV 470). Dies setzt in aller Regel voraus, dass sich der Einvernommene in Anwe-
senheit des Beschuldigten (nochmals) zur Sache äussert (BGE 140 IV 172 E. 1.5;
BGer 6B_14/2021 v. 28.7.2021 E. 1.3.4; 6B_415/2021 v. 11.10.2021 E. 2.3.5;
6B_1003/2020 v. 21.4.2021 E. 2.2; 6B_886/2017 v. 26.3.2018 E. 2.3.2). Soweit
der Konfrontationsanspruch zur Diskussion steht, gilt dies unabhängig von der
Regelung in Art. 147 Abs. 1 StPO auch in Bezug auf die in der Voruntersuchung
gegenüber der Polizei gemachten Aussagen (vgl. BGE 125 I 127 E. 6a;
6B_415/2021 v. 11.10.2021 E. 2.3.5). Dass die Strafprozessordnung ein Teilnah-
merecht der Parteien nur bei Beweiserhebungen nach eröffneter Untersuchung,
nicht aber auch für das polizeiliche Ermittlungsverfahren vorsieht (vgl. Art. 147
Abs. 1 StPO), berührt den Konfrontationsanspruch nicht (vgl. BGer 6B_369/2013
v. 31.10.2013 E. 2.3.2).
3.2.3. Für eine wirksame Ausübung des Konfrontationsrechts der beschuldigten
Person ist es nicht erforderlich, dass der Zeuge seine Angaben aus der ersten
Einvernahme wortwörtlich wiederholt. Macht er Angaben zur Sache, so darf im
Rahmen einer Gesamtwürdigung auch auf die Ergebnisse der früheren Beweiser-
hebung ergänzend zurückgegriffen werden. Denn die Frage, ob bei widersprüchli-
chen Aussagen oder späteren Erinnerungslücken auf die ersten, in Abwesenheit
des Beschuldigten erfolgten Aussagen abgestellt werden kann, betrifft nicht die

9 / 21
Verwertbarkeit, sondern die Würdigung der Beweise (BGer 6B_14/2021 E. 1.3.4;
6B_1003/2020 v. 21.4.2021 E. 2.2; 6B_1133/2019 v. 18.12.2019 E. 1.3.2). Be-
schränkt sich die Wiederholung der Einvernahme aber im Wesentlichen auf eine
formale Bestätigung der früheren Aussagen, wird es dem Beschuldigten verun-
möglicht,
seine
Verteidigungsrechte
wirksam
wahrzunehmen
(vgl.
BGer
6B_415/2021 v. 11.10.2021 E.2.3.5; 6B_1080/2020 v. 10.6.2021 E. 6.1; 6B_
1003/2020 v. 21.4.2021 E. 2.2). Daher genügt es nicht, dass die befragte Person
ihre früheren Aussagen auf blossen Vorhalt hin bestätigt. Werden Aussagen, wel-
che der Befragte in Einvernahmen ohne Gewährung des Teilnahmerechts nach
Art. 147 Abs. 1 StPO machte, in späteren Konfrontationseinvernahmen dem Be-
fragten wörtlich vorgehalten, so werden diese Aussagen im Sinne von Art. 147
Abs. 4 StPO unzulässigerweise verwertet (vgl. BGE 143 IV 457 E. 1.6.1; BGer
6B_415/2021 v. 11.10.2021 E. 2.3.5). Es genügt somit nicht, wenn der Belas-
tungszeuge in Anwesenheit der beschuldigten Person auf die in einem früheren
Zeitpunkt gemachten Aussagen verweist und diese pauschal als richtig bestätigt.
Weigert sich der Zeuge, in Gegenwart der beschuldigten Person seine Belastun-
gen zu wiederholen und dessen Zusatzfragen zu beantworten, ist von der Nicht-
verwertbarkeit seiner früheren belastenden Aussagen auszugehen (vgl. Sarah
Summers/Aline Scheiwiller/David Studer, Das Recht auf Konfrontation in der Pra-
xis, in: ZStrR 3/2016, 351 ff., S. 379). Von einer Nichtverwertbarkeit der ersten
Einvernahme ist auch auszugehen, wenn eine (Auskunfts-)Person in einer späte-
ren Konfrontationseinvernahme von ihrem Aussageverweigerungsrecht Gebrauch
macht (BGer 6B_14/2021 v. 28.7.2021 E. 1.3.4).
3.2.4. Dem Konfrontationsanspruch gemäss Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK kommt
grundsätzlich absoluter Charakter zu (BGE 131 I 476 E. 2.2; 129 I 151 E. 3.1;
BGer 6B_173/2022 v. 27.4.2022 E. 1.3.1). Von einer direkten Konfrontation der
beschuldigten Person mit dem Belastungszeugen oder auf dessen ergänzende
Befragung kann nur unter besonderen Umständen abgesehen werden, wenn eine
persönliche Konfrontation nicht möglich oder eine Beschränkung des Konfrontati-
onsrechts dringend notwendig ist. Die ausgebliebene Konfrontation mit dem Be-
lastungszeugen verletzt die Garantie aber nicht, wenn dieser berechtigterweise
das Zeugnis verweigert oder die erneute Befragung nicht möglich ist, weil dieser
trotz angemessener Nachforschung unauffindbar bleibt, dauernd oder für lange
Zeit zur Einvernahme unfähig wird oder in der Zwischenzeit verstorben ist. Ge-
stützt auf Art. 6 Ziff. 1 und Ziff. 3 lit. d EMRK erfordert die Verwertbarkeit der ur-
sprünglichen Aussage allerdings, dass die beschuldigte Person zu den belasten-
den Erklärungen hinreichend Stellung nehmen konnte, diese sorgfältig geprüft
wurden und ein Schuldspruch sich nicht allein darauf abstützt, d.h. der belasten-

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den Aussage nicht ausschlaggebende Bedeutung zukommt bzw. sie nicht den
einzigen oder einen wesentlichen Beweis darstellt (BGE 131 I 476 E. 2.2; 129 I
151 E. 3.1; BGer 6B_173/2022 v. 27.4.2022 E. 1.3.1; 6B_369/2013 v. 31.10.2013
E. 2.3.1).
3.3.1. An der Befragung des Privatklägers durch eine Mitarbeiterin der Kinder-
schutzgruppe im Inselspital Bern vom 5. September 2018 nahm der Beschuldigte
unstreitig nicht teil; zu diesem Zeitpunkt war weder ein Verfahren im Sinne von
Art. 300 ff. StPO eröffnet noch ermittelte die Polizei im Sinne von Art. 306 ff. StPO.
Bei der (privaten) Befragung des Privatklägers vom 5. September 2018, welche
auf Video aufgezeichnet wurde, handelt es sich – wie die Vorinstanz richtig
festhält – somit nicht um eine Beweiserhebung nach der StPO durch die Strafver-
folgungsbehörden oder das Gericht (vgl. act. B.1, E. 5.2). Hingegen ist der Vor-
instanz entgegenzuhalten, dass dies nicht bedeutet, dass die private Videobefra-
gung ohne weiteres verwertbar wäre, nur weil darüber hinaus keine Unrechtmäs-
sigkeiten festzustellen seien, welche auf die Unverwertbarkeit des Interviews
schliessen lassen würden (vgl. act. B.1, E. 5.2).
Gemäss der unter Erwägung 3.2.1 abgebildeten Rechtsprechung und Lehre be-
steht vor Eröffnung einer Strafuntersuchung zwar kein Anspruch auf Parteiöffent-
lichkeit, womit die Parteien auch nicht zur Teilnahme an Beweiserhebungen durch
die Polizei berechtigt sind (vgl. BGE 143 IV 397 E. 3.3.2; 139 IV 25 E. 5.4.3; BGer
6B_415/2021 v. 11.10.2021 E. 2.3.2). Nichts Anderes kann für Beweiserhebungen
gelten, welche durch Privatpersonen durchgeführt werden. Der Beschuldigte war
damit zwar nicht zur Teilnahme an der privaten Videobefragung vom 5. September
2018 berechtigt. Gleichwohl ist eine Zeugenaussage aufgrund des in Art. 147
Abs. 1 StPO und Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK garantierten Konfrontationsrechts nur
verwertbar, wenn der Beschuldigte den Belastungszeugen wenigstens einmal
während des Verfahrens in direkter Konfrontation befragen konnte. Um sein Fra-
gerecht wirksam ausüben zu können, muss er hinreichende und angemessene
Gelegenheit gehabt haben, die persönliche Glaubwürdigkeit des Zeugen zu prüfen
und den Beweiswert der Aussagen in Frage zu stellen. Dies bedingt, dass sich der
Belastungszeuge in Anwesenheit des Beschuldigten (nochmals) zur Sache äus-
sert (vgl. E. 3.2.2). Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts gilt dieser Kon-
frontationsanspruch auch für Aussagen, die im polizeilichen Verfahren gemacht
wurden, bevor die Staatsanwaltschaft eine Untersuchung eröffnet hat und damit
auch dann, wenn die Teilnahmerechte der beschuldigten Person (noch) nicht be-
stehen (vgl. E. 3.2.2). Es sind keinerlei Gründe ersichtlich, weshalb der durch die
StPO, die BV und die EMRK garantierte Konfrontationsanspruch der beschuldig-

11 / 21
ten Person nicht auch für Beweiserhebungen gelten sollte, die durch Privatperso-
nen (bspw. zum Zweck der Ermittlung einer möglichen Straftat vor Einreichung
einer Strafanzeige) durchgeführt werden. Denn ebenso wenig wie die Teilnahme-
rechte der beschuldigten Person im polizeilichen Ermittlungsverfahren gelten, gel-
ten diese auch bei privaten Ermittlungen nicht. Wenn aber der Konfrontationsan-
spruch der beschuldigten Person nach der Rechtsprechung dennoch für das poli-
zeiliche Ermittlungsverfahren Geltung beansprucht, hat dies umso mehr für Be-
weiserhebungen durch Privatpersonen zu gelten. Ansonsten führten private (Vi-
deo-)Befragungen wie die vorliegende, für welche kein Teilnahmerecht der be-
schuldigten Person besteht und die als Beweismittel ins Strafverfahren einge-
bracht werden, im Ergebnis stets zu einer Umgehung des Konfrontationsrechts
der beschuldigten Person.
3.3.2. Damit ist festzuhalten, dass vorliegend der Konfrontationsanspruch des Be-
schuldigten auch in Bezug auf die private Videobefragung durch die Kinderschutz-
gruppe des Inselspitals Bern vom 5. September 2018 gilt. Folglich ist zu prüfen, ob
der Beschuldigte anlässlich der polizeilichen Videobefragung vom 30. April 2019,
an welcher er teilnahm, hinreichende und angemessene Gelegenheit im Sinne der
Rechtsprechung hatte, die Aussagen des Privatklägers aus der privaten Videobe-
fragung in Zweifel zu ziehen sowie deren Glaubhaftigkeit und Beweiswert in kon-
tradiktorischer Weise zu prüfen.
3.4.
Der Privatkläger sagte anlässlich der Videobefragung vom 30. April 2019
praktisch nichts mehr aus. Ab 14:33:48 Uhr bis zum Ende der Befragung um
15:11:00 Uhr schwieg er zu allen Fragen mit Ausnahme einer Ergänzungsfrage
des Verteidigers betreffend einen Schulkollegen, den er bejahte, zu kennen. Sein
Schweigen unterbrach er ein weiteres Mal, im Anschluss an die erwähnte Ergän-
zungsfrage, als der Privatkläger den ihn befragenden Polizisten fragte, ob er ihn
schlagen dürfe (vgl. StA act. 6.16; StA act. 6.19, S. 6). Zuvor, um 14:14:15 Uhr,
gab er zu Protokoll, der B._____ habe ihn geschlagen, wobei der ihn befragende
Polizist drei Mal nachfragte, was der B._____ gemacht habe ("ähm gschlage"),
wen er geschlagen habe ("dä B._____ Sohn"), nochmalige Nachfrage (wen habe
B._____ geschlagen) ("mir"). Auf die Frage, wo dieser ihn geschlagen habe, zeig-
te er sich auf die Brust. Auf Nachfrage bestätigte der Privatkläger, B._____ habe
ihn mit der Hand geschlagen, und zwar einmal (vgl. StA act. 6.16, 14:14:15; StA
act 6.19, S. 3). Schliesslich bejahte er um 14:29:05 die Frage des Polizisten, ob
B._____ mit ihm noch andere Sachen gemacht habe ("ja"). Auf die Frage, was
B._____ noch mit ihm gemacht habe, sagte er aus "ähm gfickt". Wie B._____ das
gemacht habe? "sich so bewegt". Das Wort "ficken" erklärte er mit "dä Schwanz in

12 / 21
dä Arsch ine tue". Auf die Frage, wer bei wem den "Schwanz in den Arsch getan"
habe, sagte er aus "ig bi ihm". Auf die Frage, was er unter "Schwanz" verstehe,
zeigte er sich zwischen die Beine und sagte "do". Der Polizist fragte ihn weiter, ob
er noch einen anderen Namen für "Schwanz" habe, worauf der Privatkläger
"Schnäbi" antwortete. Auf die Frage, wie oft er sein "Schnäbi" bei B._____ "hin-
eingetan" habe, sagte er, "weiss nid, bewegt". Auf die Frage, wer bewegt habe, ob
er bewegt habe: ("ig") oder ob der B._____ bewegt habe: ("er"). Wo das genau
gewesen sei? ("im huus"). In welchem Haus? ("bi ihm"). In welchem Raum das
gewesen sei? ("im Zimmer"). Auf die Frage, ob B._____ mit ihm auch so etwas mit
"gefickt" gemacht habe, sagte er "ja". Was B._____ mit ihm genau gemacht habe?
"sich so bewegt". Anschliessend sagte er, ob sie über etwas Anderes sprechen
könnten, das sei ein langweiliges Thema. Nachher beantwortete er keine der wei-
teren Fragen mehr (vgl. StA act. 6.6, 14:29:05-14:33:27; StA act. 6.19, S. 4). Der
Privatkläger bestätigte mit seinen Aussagen damit, wenn überhaupt, dann nur
formal, vereinzelte Aussagen aus der privaten Videobefragung vom 5. September
2018, wo er ausgesagt hatte, er und B._____ hätten zusammen "gefickt", jeder
habe sich mit dem "Schwanz" "im Arsch" des anderen "bewegt" (vgl. StA act. 3.5,
S. 3). Die einzige Äusserung, welche der Privatkläger anlässlich der polizeilichen
Videobefragung gegen den Beschuldigten im Sinne der Anklage vorbrachte, war,
dass dieser "sich so bewegt" habe. Er erklärte abstrakt, was er unter "ficken" ver-
stehe ("Schwanz in dä Arsch ine tue") und dass er dies beim Beschuldigten getan
habe ("ig bi ihm"). Alle weiteren Aussagen aus der ersten Einvernahme (dass sie
sich zusammen geduscht und eingeseift hätten, dass Sperma gekommen sei,
dass es gutgetan habe, dass er Schmerzen gehabt habe, dass es mehrmals vor-
gekommen sei und dass beide gesagt haben sollen, "ja mache mer mal", vgl. StA
act. 3.5, S. 3) wiederholte oder bestätigte er nicht. Er antwortete auf keine einzige
dahingehende Frage mehr, weder auf solche vom Polizisten noch vom Verteidi-
ger, machte schlichtweg nicht mehr mit und verweigerte jede weitere Aussage.
Dadurch wurde dem Beschuldigten aber jegliche Möglichkeit verwehrt, den Be-
weiswert der ihn belastenden Aussagen aus der ersten privaten Videobefragung
zu hinterfragen und die Glaubhaftigkeit der Aussagen des Privatklägers in kontra-
diktorischer Weise auf die Probe und infrage stellen zu können. Der Beschuldigte
konnte zu den belastenden Erklärungen des Privatklägers mithin nicht hinreichend
Stellung nehmen. Ein allfälliger Schuldspruch würde sich jedoch alleine auf die
belastenden Aussagen des Privatklägers aus der ersten Einvernahme abstützen,
womit diese den einzigen Beweis gegen den Beschuldigten darstellen würden.
Vom Erfordernis des Konfrontationsanspruchs des Beschuldigten kann deshalb –
vor dem Hintergrund der in Erwägung 3.2.4 abgebildeten Rechtsprechung – auch
nicht ausnahmsweise abgesehen werden. Da sich der Privatkläger weigerte, in

13 / 21
Gegenwart des Beschuldigten seine Belastungen zu wiederholen und dessen Zu-
satzfragen zu beantworten, ist im Ergebnis von der Nichtverwertbarkeit seiner be-
lastenden Aussagen vom 5. September 2018 auszugehen. Weil es keine weitere
Konfronteinvernahme mit dem Privatkläger gab und der Beschuldigte seine Ver-
teidigungsrechte anlässlich der durch die Polizei durchgeführten Videobefragung
vom 30. April 2019 nicht wirksam ausüben konnte, wurde sein Anspruch auf Kon-
frontation gemäss Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK verletzt. Infolgedessen erweist sich die
Videobefragung der Kinderschutzgruppe des Inselspitals Bern vom 5. September
2018 als nicht verwertbar. Verwertbar ist somit nur die (delegierte) polizeiliche
zweite Einvernahme des Privatklägers vom 30. April 2019.
4.
Beweiswürdigungs- und Beweislastregel in dubio pro reo
4.1.
Gemäss dem in Art. 32 Abs. 1 BV und in Art. 6 Ziff. 2 EMRK verankerten
Grundsatz "in dubio pro reo" ist bis zum gesetzlichen Nachweis der Schuld zu
vermuten, dass der wegen einer strafbaren Handlung Angeklagte unschuldig ist.
Als Beweiswürdigungsregel besagt die Maxime, dass sich der Strafrichter nicht
von der Existenz eines für den Angeklagten ungünstigen Sachverhalts überzeugt
erklären darf, wenn bei objektiver Betrachtung erhebliche und nicht zu unterdrü-
ckende Zweifel bestehen, ob sich der Sachverhalt so verwirklicht hat (BGE 127 I
38 E. 2.a; 120 Ia 31 E. 2). Als Beweislastregel besagt der Grundsatz, dass der
Beschuldigte freizusprechen ist, wenn der Beweis seiner Schuld nicht erbracht
werden kann (Niklaus Schmid/Daniel Jositsch, Handbuch des Schweizerischen
Strafprozessrechts [zit. Handbuch], 3. Aufl., Zürich 2017, N 234). Die Beweiswür-
digung als solche wird vom Grundsatz der freien und umfassenden Beweiswürdi-
gung beherrscht: Nach Art. 10 Abs. 2 StPO würdigt das Gericht die Beweise frei
nach seiner aus dem gesamten Verfahren gewonnenen Überzeugung (vgl. BGE
144 IV 345 E. 2.2.3.1; 141 IV 369 E. 6.1; 133 I 33 E. 2.1). Damit eine Verurteilung
erfolgen kann, ist beim Richter zunächst eine persönliche Gewissheit hinsichtlich
der Tatschuld notwendig. Es kann jedoch nicht verlangt werden, dass die Tat-
schuld unter allen Aspekten unwiderlegbar feststeht, da abstrakte und theoreti-
sche Zweifel immer möglich und kaum je ganz auszuräumen sind. Es genügt,
wenn vernünftige Zweifel an der Schuld des Angeklagten ausgeschlossen werden
können. Hingegen kann blosse Wahrscheinlichkeit für einen Schuldspruch nie
genügen (vgl. BGE 144 IV 345 E. 2.1; Niklaus Schmid/Daniel Jositsch, Schweize-
rische Strafprozessordnung [StPO], Praxiskommentar [zit. Praxiskommentar],
3. Aufl., Zürich 2018, N 6 zu Art. 10 StPO). Die Maxime der freien Beweiswürdi-
gung besagt, dass es keine Rangordnung der Beweise gibt. Vorausgesetzt, diese
wurden ordnungsgemäss erhoben und sie sind verwertbar, sind sie gleichwertig.

14 / 21
Die richterliche Autorität beruht nicht auf der äusseren, sondern alleine der inneren
Autorität eines Beweismittels, bestehend aus dessen zwingend-überzeugender
Kraft. Der Grundsatz in dubio pro reo besagt jedoch nicht, dass bei sich wider-
sprechenden Beweismitteln automatisch der für den Beschuldigten günstigere
Beweis zu übernehmen wäre. In einer Aussage gegen Aussage-Konstellation ist
indes eine besonders sorgfältige und überzeugende Beweiswürdigung erforderlich
(vgl. Schmid/Jositsch, Handbuch, a.a.O., N 225 ff., insb. auch Fn 401 zu N 235).
4.2.
Der Privatkläger ist in der Vergangenheit wiederholt wegen seines sexuali-
sierten Sprachgebrauchs und Verhaltens negativ in Erscheinung getreten (vgl. StA
act. 5.4, S. 2 f.; StA act. 5.9; StA act. 5.10; StA act. 5.18, S. 4). Seine Aussagen
anlässlich der polizeilichen Videobefragung vom 30. April 2019 erschöpfen sich in
einzelnen Wortäusserungen und abstrakten Darstellungen. Der Vorwurf an die
Adresse des Beschuldigten beschränkt sich dabei auf "ficken" bzw. "sich (so) be-
wegen" bzw. darin, dass er seinen "Schwanz" in den "Arsch" des Beschuldigten
"hineingetan" habe (wobei der Privatkläger dies nur bestätigte und nicht selber
aussagte) und darin, dass er die Frage bejahte, ob auch B._____ dasselbe bei
ihm getan habe. Diese Aussagen bzw. Bestätigungen sind sehr pauschal gehal-
ten, wenig aussagekräftig, nicht anschaulich und auch sonst nicht überzeugend,
als dass sie die vehementen Bestreitungen des Beschuldigten als blosse Schutz-
behauptungen erscheinen lassen würden. Daran, dass der Privatkläger über
tatsächlich Erlebtes berichtete, bestehen erhebliche Zweifel. Es ist vielmehr davon
auszugehen, dass er auf das ihm geläufige Vokabular zurückgriff und zutreffende
Definitionen lieferte, ohne jedoch Details zu den angeblichen Handlungen zu lie-
fern. Im Ergebnis besteht kein hinreichender Beweis dafür, dass sich der Beschul-
digte des Tatbestandes von Art. 187 Ziff. 1 StGB zum Nachteil des Privatklägers
schuldig gemacht hat. Er ist von diesem Vorwurf freizusprechen.
4.3.
Aufgrund des zu ergehenden Freispruches erübrigt sich auch die Einholung
eines aussagepsychologischen Gutachtens. Bezüglich der ersten Einvernahme,
die sich als unverwertbar erwies, ist ein Glaubhaftigkeitsgutachten obsolet. In Be-
zug auf die zweite Einvernahme erweist sich die Einholung eines Glaubhaftig-
keitsgutachtens als entbehrlich, da auch ein Gutachter aus einer Nicht-Aussage
nichts weiter abzuleiten vermag. Daran ändern auch die kognitiven Einschränkun-
gen des Privatklägers nichts. Im Übrigen hielt selbst die Rechtsvertreterin des Pri-
vatklägers fest, dass ihr Mandant mutmasslich keine Aussagen zum Tatgesche-
hen werde machen können, welche über die bereits gemachten Aussagen bei den
Videobefragungen der Kinderschutzgruppe und der Polizei hinausgingen, weshalb
sie um Dispensation des Privatklägers von der Berufungsverhandlung ersucht hat-

15 / 21
te (vgl. Sachverhalt lit. E.). Der Beweisantrag, es sei eine Glaubhaftigkeitsbegut-
achtung der Aussagen des Privatklägers durch eine hierfür qualifizierte Fachper-
son anzuordnen, ist deshalb abzulehnen.
5.
Zivilklage
5.1.
Nach Art. 126 Abs. 1 StPO entscheidet das Gericht über die anhängig ge-
machte Zivilklage, wenn es die beschuldigte Person freispricht und der Sachver-
halt spruchreif ist (Art. 126 Abs. 1 lit. b StPO). Dagegen verweist es die Zivilklage
auf den Zivilweg, wenn die beschuldigte Person freigesprochen wird, der Sach-
verhalt aber nicht spruchreif ist (Art. 126 Abs. 2 lit. d StPO). Entgegen der früheren
Regelung in vielen Kantonen und von aArt. 38 OHG verlangt der Gesetzgeber seit
1. Januar 2011 nach Möglichkeit auch im Falle eines Freispruchs eine materielle
Entscheidung der Zivilklage. Allerdings soll das Strafgericht die Zivilklage nur ent-
scheiden müssen, wenn die Sache spruchreif ist, d.h. über den Zivilanspruch ohne
Weiterungen auf Grund der im bisherigen Verfahren gesammelten Beweise ent-
schieden werden kann. Beweiserhebungen für die Zivilklage muss das Gericht im
Falle eines Freispruchs keine mehr tätigen (vgl. Annette Dolge, in: Nigg-
li/Heer/Wiprächtiger [Hrsg.], Basler Kommentar Schweizerische Strafprozessord-
nung/Jugendstrafprozessordnung, 2. Aufl., Basel 2014, N 19 zu Art. 126 StPO).
Der Prozess zwischen Zivilklägerschaft und beschuldigter Person soll nicht auf
dem Zivilweg weitergeführt werden, wenn die Situation bereits im Strafverfahren
klar ist. Die Bestimmung dient insofern den Interessen der beschuldigten und der
geschädigten Person, der Rechtssicherheit und dem Rechtsfrieden (vgl. Viktor
Lieber, in: Donatsch/Lieber/Summers/Wohlers [Hrsg.], Kommentar zur Schweize-
rischen Strafprozessordnung StPO, Art. 1-195 StPO, 3. Aufl., Zürich 2020, N 7 zu
Art. 126 StPO). Die Zivilklägerschaft trägt wie im Zivilprozess die (objektive) Be-
weislast (Art. 8 ZGB) für alle anspruchsbegründenden Tatsachen (vgl. Art. 41 ff.
OR). Damit trägt sie auch die Folgen der Beweislosigkeit. Allerdings sind diese im
Adhäsionsprozess insofern gemildert, als einerseits die zum Schuldpunkt ermittel-
ten Ergebnisse von Amtes wegen zu berücksichtigen sind und andererseits bei
ungenügender Begründung des Sachverhalts keine Klageabweisung, sondern
lediglich die Verweisung auf den Zivilweg droht. Doch sind auch die Interessen der
beschuldigten Partei an einem definitiven Entscheid über die Zivilklage zu beach-
ten. Hat es die geschädigte Partei versäumt, ihren Schaden rechtsgenüglich
nachzuweisen und ist der Fall spruchreif, muss auf dieser Grundlage ein materiel-
ler Entscheid gefällt werden (Dolge, a.a.O., N 25 zu Art. 122 StPO). Ist die Zivil-
klage dagegen noch nicht spruchreif, ist sie auf den Zivilweg zu weisen. Das ist
gegeben, wenn zwar rechtzeitig Beweisanträge eingereicht wurden, das Beweis-

16 / 21
verfahren aber noch durchgeführt werden müsste. Wurden keine Beweisanträge
gestellt und ist die Klage beziffert und substantiiert, ist die Spruchreife erreicht
(Dolge, a.a.O., N 42 zu Art. 126 StPO). Ergeht ein Freispruch aus rechtlichen
Gründen, namentlich mangels Erfüllung eines Tatbestands, und ist die Sache
spruchreif, hat dies in der Regel die Abweisung der Zivilklage zur Folge (vgl. Lie-
ber, a.a.O., N 8 zu Art. 126 StPO).
5.2.
Der Privatkläger stellte den Antrag auf Zusprechung einer Genugtuung in
gerichtlich zu bestimmender Höhe, mindestens jedoch von CHF 7'000.00, nebst
Zins zu 5% seit dem 16. Februar 2016; eventualiter sei die Zivilforderung dem
Grundsatz nach gutzuheissen und im Übrigen auf den Zivilweg zu verweisen
(act. A.2). Art. 47 OR bestimmt, dass der Richter bei Tötung eines Menschen oder
Körperverletzung dem Verletzten oder den Angehörigen des Getöteten unter Wür-
digung der besonderen Umstände eine angemessene Geldsumme als Genugtu-
ung zusprechen kann. Die Genugtuung bezweckt den Ausgleich für erlittene Un-
bill, indem das Wohlbefinden anderweitig gesteigert oder die Beeinträchtigung er-
träglicher gemacht wird (BGE 132 II 117 E. 2.2.2). Genugtuung kann beanspru-
chen, wer durch einen widerrechtlichen Eingriff immaterielle Unbill erlitten hat. Als
Norm für die Bemessung der Leistungspflicht eines Haftpflichtigen kommt Art. 47
OR jedoch nur zum Tragen, wenn die Haftungsvoraussetzungen einer Haftpflicht-
norm – mit Ausnahme des Schadens – gegeben sind. Stets vorausgesetzt für ei-
nen Genugtuungsanspruch sind somit die Widerrechtlichkeit der Tötung oder Kör-
perverletzung (Abwesenheit von Rechtfertigungsgründen) sowie ein adäquater
Kausalzusammenhang zwischen der Handlung des Haftpflichtigen, der Tötung
oder Körperverletzung und der immateriellen Unbill. Erforderlich ist im Weiteren
das Vorliegen von Verschulden (vgl. Martin A. Kessler, in: Widmer Lüchinger/Oser
[Hrsg.], Basler Kommentar Obligationenrecht I, 7. Aufl., Basel 2019, N 14 f. zu
Art. 47 OR).
5.3.
Über den vom Privatkläger beantragten Genugtuungsanspruch kann ohne
Weiterungen auf Grund des Ergebnisses des vorliegenden Strafverfahrens ent-
schieden werden; der Sachverhalt ist spruchreif. Da ein Freispruch ergeht, erübri-
gen sich weitergehende Beweiserhebungen für die Zivilklage. Weil der objektive
(und subjektive) Tatbestand der sexuellen Handlungen mit Kindern gemäss
Art. 187 Ziff.1 StGB nicht erfüllt ist, sind sämtliche Voraussetzungen für die Zu-
sprechung einer Genugtuung an den Privatkläger (Körperverletzung, Widerrecht-
lichkeit, Kausalzusammenhang und Verschulden) nicht gegeben (vgl. Art. 47 OR).
Demnach ist die Zivilklage gestützt auf Art. 126 Abs. 1 lit. b StPO abzuweisen.

17 / 21
6.
Kosten
6.1.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens gehen die Kosten grundsätzlich zulas-
ten des Staates (Art. 426 Abs. 1 StPO e contrario i.V.m. Art. 423 StPO). Da der
Beschuldigte im erstinstanzlichen Verfahren von der Vorinstanz vom Vorwurf der
sexuellen Handlungen mit Kindern ebenfalls freigesprochen wurde, allerdings für
die im Berufungsverfahren nicht angefochtenen Schuldsprüche des mehrfachen
Vergehens gegen das Waffengesetz gemäss Art. 33 Abs. 1 lit. a WG i.V.m. Art. 12
Abs. 1 WG, der Übertretung des Waffengesetzes gemäss Art. 34 Abs. 1 lit. d WG
i.V.m. Art. 26 WG, der Übertretung gegen das Bundesgesetz über explosionsge-
fährliche Stoffe gemäss Art. 37 Ziff. 1 Abs. 2 SprstG und der mehrfachen Übertre-
tung gegen das Betäubungsmittelgesetz gemäss Art. 19a Ziff. 1 BetmG verurteilt
wurde, ist die von der Vorinstanz getroffene Kostenregelung für die erstinstanzli-
chen Kosten zu bestätigen (vgl. für die zutreffende Begründung act. B.1, E. 9; vgl.
Art. 82
Abs. 4
StPO).
Demnach
gehen
die
Untersuchungskosten
von
CHF 8'602.85 zu 4/5 (CHF 6'882.30) zulasten des Kantons Graubünden (Staats-
anwaltschaft) und zu 1/5 (CHF 1'720.60) zulasten des Beschuldigten. Die Ge-
richtskosten des erstinstanzlichen Verfahrens von CHF 8'000.00 gehen ebenfalls
zu 4/5 (CHF 6'400.00) zulasten des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viama-
la) und zu 1/5 (CHF 1'600.00) zulasten des Beschuldigten. Die Kosten der unent-
geltlichen Rechtsverbeiständung des Privatklägers von CHF 12'695.50 gehen hin-
gegen vollumfänglich zulasten des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viama-
la) (vgl. Art. 30 Abs. 1 und Abs. 3 OHG). Gestützt auf Art. 429 Abs. 1 lit. a StPO ist
der Beschuldigte zudem für die angemessene Ausübung seiner Verfahrensrechte
zu entschädigen. Entsprechend des von der Vorinstanz festgelegten Verteil-
schlüssels ist er somit zu 4/5 des geltend gemachten Honorars der Verteidigung
(CHF 13'137.00) zulasten des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viamala) zu
entschädigen. Zu bestätigen ist sodann die von der Vorinstanz dem Beschuldigten
zugesprochene Genugtuung von CHF 1'000.00 (vgl. act. B.1, E. 9), die ebenfalls
zulasten des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viamala) geht.
6.2.1. Im Berufungsverfahren tragen die Parteien die Kosten nach Massgabe ih-
res Obsiegens oder Unterliegens (Art. 428 Abs. 1 StPO). Die Gerichtskosten des
Berufungsverfahrens werden in Anwendung von Art. 7 VGS (BR 350.210) in Ver-
bindung mit Art. 424 Abs. 1 StPO auf CHF 4'000.00 festgesetzt. Auch diese Kos-
ten gehen zulasten des Kantons Graubünden und werden auf die Gerichtskasse
des Kantonsgerichts verbucht.
6.2.2. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts ist es nicht zulässig, vom
Opfer im Falle eines Freispruchs die Rückerstattung der Kosten seiner unentgeltli-

18 / 21
chen Verbeiständung im Untersuchungs- und erstinstanzlichen Gerichtsverfahren
zu verlangen, sobald es seine wirtschaftlichen Verhältnisse erlauben. Anders ver-
hält es sich hingegen bezüglich der Kosten der unentgeltlichen Verbeiständung im
Rechtsmittelverfahren, wenn es bereits erstinstanzlich zu einem Freispruch kam,
der Freispruch auch im Berufungsverfahren bestätigt wurde und schliesslich in
Rechtskraft erwuchs. Insoweit geht die in Art. 138 Abs. 1 i.V.m. Art. 135 Abs. 4 lit.
a StPO statuierte Pflicht zur Rückerstattung der Kosten der unentgeltlichen Ver-
beiständung im Rechtsmittelverfahren Art. 30 Abs. 3 OHG vor (vgl. BGE 143 IV
154 E. 2.3.4 und E. 2.3.5). Da der Privatkläger mit seiner Berufung vollumfänglich
unterliegt, sind ihm entsprechend die Kosten seiner unentgeltlichen Rechtsverbei-
ständung für das Berufungsverfahren aufzuerlegen. Die von Rechtsanwältin Laura
Jost gemäss Honorarnote vom 19. Juli 2022 geltend gemachten Aufwendungen
von 16.9 Stunden à CHF 200.00 zzgl. Auslagen und 7.7% MwSt. (insgesamt
CHF 3'854.80, vgl. act. G.1) sind damit vom Privatkläger zu tragen und werden
einstweilen aus der Gerichtskasse des Kantonsgerichts bezahlt. Vorbehalten
bleibt die Rückerstattungspflicht gemäss Art. 138 Abs. 1 StPO i.V.m. Art. 135
Abs. 4 StPO. Da die unentgeltliche Rechtspflege für die Privatklägerschaft nicht
von der Bezahlung einer Parteientschädigung befreit (vgl. Art. 136 Abs. 2 StPO)
und der Beschuldigte vollumfänglich obsiegt, hat der Privatkläger den Beschuldig-
ten für dessen Aufwendungen im Berufungsverfahren zu entschädigen. Der von
Rechtsanwalt Luzi Bardill geltend gemachte Aufwand von 14.5 Stunden à
CHF 270.00 zzgl. 3% Spesen und 7.7% MwSt. (act. G.2) erscheint angemessen.
Somit hat der Privatkläger den Beschuldigten für das Berufungsverfahren mit
CHF 4'342.95 zu entschädigen.

19 / 21
Demnach wird erkannt:
1.
Es wird festgestellt, dass das Urteil des Regionalgerichts Viamala vom
25. November 2020, mitgeteilt am 28. Januar 2021 (Proz. Nr. 515-2020-16),
wie folgt in Rechtskraft erwachsen ist:
1.
[…]
1.
B._____ ist schuldig des mehrfachen Vergehens gegen das Waffenge-
setz gemäss Art. 33 Abs. 1 lit. a WG in Verbindung mit Art. 12 Abs. 1
WG, der Übertretung des Waffengesetzes gemäss Art. 34 Abs. 1 lit. d
WG in Verbindung mit Art. 26 WG, der Übertretung gegen das Bundes-
gesetz über explosionsgefährliche Stoffe gemäss Art. 37 Ziff. 1 Abs. 2
SprstG und der mehrfachen Übertretung gegen das Betäubungsmittel-
gesetz gemäss Art. 19a Ziff. 1 BetmG.
2.
a)
Dafür wird B._____ mit einer Geldstrafe von 50 Tagessätzen zu je
CHF 120.00 bestraft.
b)
Der Vollzug der Geldstrafe wird unter Ansetzung einer Probezeit
von 2 Jahren aufgeschoben.
3.
a)
Zudem wird B._____ mit einer Busse von CHF 1'700.00 bestraft.
b)
Die Ersatzfreiheitsstrafe für die Busse beträgt 15 Tage. Sie tritt an
die Stelle der Busse, soweit dieselbe schuldhaft nicht bezahlt wird.
4.
Die beschlagnahmten 3 Gramm Marihuana, die beschlagnahmten Waf-
fen und die Munition werden gestützt auf den Beschlagnahmebefehl
vom 15. Juni 2019 gerichtlich eingezogen und vernichtet.
5.
[…]
6.
[…]
7.
[…]
8.
[…]
9.
[…]
10. [Modalitäten Berufungsanmeldung]
11. [Mitteilungen]
2.
B._____ wird vom Vorwurf der mehrfachen sexuellen Handlungen mit ei-
nem Kind gemäss Art. 187 Ziff. 1 Abs. 1 StGB freigesprochen.
3.
Die Zivilklage wird abgewiesen.

20 / 21
4.
Die Untersuchungskosten von CHF 8'602.85 gehen im Umfang von
CHF 1'720.60 zulasten von B._____ und im Umfang von CHF 6'882.30 zu-
lasten des Kantons Graubünden (Staatsanwaltschaft).
5.1.
Die Kosten des erstinstanzlichen Verfahren von CHF 20'695.50 (Gerichts-
kosten von CHF 8'000.00, Kosten der unentgeltlichen Rechtsverbeistän-
dung des Privatklägers von CHF 12'695.50) gehen im Umfang von
CHF 1'600.00 zulasten von B._____ und im Umfang von CHF 19'095.50 zu-
lasten des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viamala).
5.2.
B._____ wird für das erstinstanzliche Verfahren mit CHF 13'137.00 zulasten
des Kantons Graubünden (Regionalgericht Viamala) entschädigt. Ihm wird
zudem eine Genugtuung von CHF 1'000.00 zulasten des Kantons
Graubünden (Regionalgericht Viamala) zugesprochen.
6.1.
Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens von CHF 4'000.00 gehen zu-
lasten des Kantons Graubünden (Kantonsgericht).
6.2.
Die Kosten der unentgeltlichen Rechtsverbeiständung des Privatklägers für
das Berufungsverfahren von CHF 3'854.80 gehen zulasten von A._____
und werden einstweilen aus der Gerichtskasse des Kantonsgerichts be-
zahlt. Vorbehalten bleibt die Rückerstattungspflicht gemäss Art. 138 Abs. 1
StPO i.V.m. Art. 135 Abs. 4 StPO.
6.3.
A._____ hat B._____ für das Berufungsverfahren mit CHF 4'342.95 zu ent-
schädigen.
7.
Gegen diese Entscheidung kann gemäss Art. 78 ff. BGG Beschwerde in
Strafsachen an das Bundesgericht geführt werden. Die Beschwerde ist dem
Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, schriftlich innert 30
Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in
der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die
Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen
und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 78 ff. und 90 ff.
BGG.
Hinsichtlich des Entschädigungsentscheids kann die unentgeltliche Rechts-
beiständin gemäss Art. 138 Abs. 1 StPO i.V.m. Art. 135 Abs. 3 lit. b StPO
und Art. 37 Abs. 1 StBOG (SR 173.71) Beschwerde an das Bundesstrafge-
richt erheben. Die Beschwerde ist dem Bundesstrafgericht, Viale Stefano

21 / 21
Franscini 7, Postfach 2720, 6501 Bellinzona, schriftlich innert 10 Tagen seit
Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss
Art. 385 StPO in Verbindung mit Art. 39 Abs. 1 StBOG vorgeschriebenen
Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdegründe, die weite-
ren Voraussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die
Art. 393 ff. StPO.
8.
Mitteilung an: