gr_gerichte · ZF 2006 24 · 2006-06-19 · de
Entscheide Obergericht

Forderung | OR Auftrag/Gesch\x27führung o. Auftrag/Bürgschaft etc. (OR 394-529)

Kantonsgericht von Graubünden
Tribunale cantonale dei Grigioni
Dretgira chantunala dal Grischun
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 19. Juni 2006
Schriftlich mitgeteilt am:
ZF 06 24
Urteil
Zivilkammer
Vorsitz
Vizepräsident Bochsler
RichterInnen
Rehli, Tomaschett-Murer, Hubert und Zinsli
Aktuar
Engler
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In der zivilrechtlichen Berufung
des Z., Kläger I und Berufungskläger I,
der Y . A G , Klägerin II und Berufungsklägerin II, sowie
des X., Kläger III und Berufungskläger III,
alle vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. Jennifer Picenoni, Rütimann Rechts-
anwälte, Limmatquai 50, Postfach 2590, 8022 Zürich,
gegen
das Urteil des Bezirksgerichtes M a l o j a vom 18. Januar 2006, mitgeteilt am 6.
Februar 2006, in Sachen der Klägerin und der Kläger gegen die W . S A , Beklagte
und Berufungsbeklagte, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Marc E. Wieser,
Dimvih, 7524 Zuoz,
betreffend Forderung aus Maklervertrag,
hat sich ergeben:

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A. 1.
Am 23. Februar 1989 schlossen sich V., U., Y., T., die aus S., R., Q.,
P. und O. bestehende einfache Gesellschaft N. sowie Dr. L. zur Baugesellschaft
M. zusammen, einer einfachen Gesellschaft mit dem allein oder im Zusammen-
wirken mit anderen Partnern zu verfolgenden Zweck: Erwerb und Überbauung von
Grundstücken sowie Begründung von Stockwerkeigentum und Verkauf der Stock-
werkeinheiten. Nach dem Tod von Dr. L. wurde die Baugesellschaft M. mit dessen
Erben fortgesetzt (unter ihnen lic. iur. K.). Ebenso wenig führten offenbar andere
personelle Änderungen innerhalb der Baugesellschaft M. – so das Ausscheiden
von V. am 22. Dezember 1992 und von Y. am 19. August 2003 – zu deren Auflö-
sung. Gleiches gilt für die einfache Gesellschaft N. (später N. II).
Mit Kaufvertrag vom 07. Februar 2002 erwarb die Baugesellschaft M. von
der J. SA mit Sitz in I. zum Preis von Fr. 1000.00 das Stück 435 der 500 Namen-
aktien der W. SA mit Sitz in I.. Letztere war schon damals und ist anscheinend
auch heute noch Eigentümerin der an der A. in I. gelegenen, mit dem Hotel W.
überbauten Parzelle Nr. 18 Plan 4 des Grundbuches der Gemeinde I..
Mit öffentlich beurkundetem Vertrag vom 17. Oktober 2003, der indessen
nie ins Grundbuch eingetragen wurde, verkaufte die W. SA die genannte Hotelpa-
rzelle zum Preis von 3,45 Millionen Franken an die am 25. Juli 2003 gegründete,
im Liegenschaftenhandel tätige H. mit Sitz in I.. Für die Käuferin handelte ihr Ver-
waltungsratsmitglied mit Einzelunterschrift G., für die Verkäuferin deren Verwal-
tungsratspräsident mit Einzelunterschrift lic. iur. K.. In Ziffer 4 der weiteren Ver-
tragsbestimmungen hielten die Parteien fest:
„Die Käuferin ist berechtigt, vorgängig des Grundbucheintrages auf eigene
Verantwortung und in eigenem Namen Baugesuche für das Kaufobjekt ein-
zureichen und alle notwendigen Abklärungen zu treffen. Die Verkäuferin
verpflichtet sich nötigenfalls zur Mitunterzeichnung von Baugesuchen, je-
doch ohne Übernahme von irgendwelchen Verantwortlichkeiten oder Kos-
ten.
Die Käuferin verpflichtet sich, bis Ende Oktober 2003 das Baugesuch ein-
zureichen. Weiter verpflichtet sich die Käuferin, unmittelbar nach Vorliegen
der Baubewilligung das Gesuch um Globalbewilligung betreffend BewG
einzureichen. Sollte die Baubewilligung und/oder die Globalbewilligung mit
einer Ausländerquote von 30 % bis 30.04.2004 nicht erteilt werden, ist die
Käuferin berechtigt, vorliegenden Vertrag entschädigungslos aufzuheben,
womit die bereits geleisteten Kaufpreisanzahlungen zinslos zurückerstattet
werden.“
Den Bestrebungen der H., die Hotelliegenschaft W. in ein Mehrfamilienhaus
mit Zweitwohnungen umzubauen oder wenigstens das Restaurant im Erdge-
schoss zu belassen und einzig in den oberen Stockwerken Wohnungen einzurich-

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ten, erwuchs von Seiten der Gemeinde I. und dem Kanton Widerstand. Überdies
erhob ein F. Einsprache gegen das entsprechende Baugesuch vom 17. Oktober
2003. Da sich nach Einschätzung der Käuferin die geplante Umnutzung nicht
würde erreichen lassen, traf sie am 08. Juni 2004 mit der Gemeinde I. eine Ver-
einbarung, wonach sie gegen eine Abfindung in der Höhe von Fr. 150'000.00 be-
reit sei, ihr Baugesuch wieder zurückzuziehen und die Unterschutzstellung des
Hotels W. hinzunehmen. In der Folge schrieb die Gemeinde I. mit Verfügung vom
28. Juli 2004 sowohl das Baugesuch wie die hiergegen erhobene Einsprache als
erledigt ab (Ziffern 1 und 2 des Dispositivs). Ausserdem ordnete sie in Ziffer 3 des
Dispositivs an, dass das Hotel W. unter Denkmalschutz gestellt werde; die Um-
nutzung der Liegenschaft zu anderen Zwecken als dem Betrieb eines Gasthauses
sei verboten; das Haus solle weiterhin der Öffentlichkeit als Hotel bzw. Restaurant
zugänglich bleiben; insbesondere müssten das Restaurant im Erdgeschoss sowie
die beiden Stuben im ersten Obergeschoss der Bewirtung und dem Aufenthalt von
Gästen vorbehalten bleiben.
Bereits am 06. Mai 2004 hatten sich die W. SA und die H. auf die Aufhebung
ihres am 17. Oktober 2003 abgeschlossenen Kaufvertrages geeinigt. Überdies
wurden im Verlauf des Jahres 2004 offenbar die Aktien der W. SA durch die F.
Stiftung übernommen.
2.
Die durch ihren Verwaltungsrat Y. handelnde Y. AG will gemeinsam
mit Z. und X. gestützt auf einen entsprechenden Auftrag, der ihnen über die Bau-
gesellschaft M. durch die W. SA erteilt worden sei, nach Kaufinteressenten für die
Hotelparzelle Nr. 18 Plan 4 des Grundbuches der Gemeinde I. gesucht haben. Sie
seien dabei erfolgreich gewesen und hätten der Eigentümerin der Liegenschaft
unter anderem als möglichen Erwerber G. genannt, mit dessen H. es dann zum
Abschluss des Kaufvertrages gekommen sei. Bei dieser Sachlage hätten sie An-
spruch auf eine Maklerprovision in der üblichen Höhe von 3 % des Kaufpreises
zuzüglich Mehrwertsteuer.
B.
Am 02. Dezember 2004 machten Z., die Y. AG und X. beim Kreisprä-
sidenten Oberengadin als Vermittler eine gegen die W. SA gerichtete Forderungs-
klage anhängig. Laut dem Leitschein vom 27. Januar 2005 hatten die Parteien an
der Sühneverhandlung vom gleichen Tag die folgenden Anträge gestellt:
Klägerisches Rechtsbegehren:

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„1.
Die Beklagte sei zu verpflichten, den Klägern CHF 112'980.00 zuzüg-
lich 5 % Zins seit 21.04.2004 zu bezahlen.
2.
Unter vermittleramtlicher, gerichtlicher und aussergerichtlicher Kos-
ten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beklagten.“
Beklagtisches Rechtsbegehren:
„1.
Abweisung der Klage.
2.
Unter voller Kosten- und Entschädigungsfolge nebst 7.6 % MwSt. un-
ter solidarischer Haftung zulasten der Klägerschaft.
C.
Mit Prozesseingabe vom 15. Februar 2005 unterbreiteten Z., die Y.
AG und X. die Streitsache dem Bezirksgericht Maloja, wobei sie an ihrem Rechts-
begehren gemäss Leitschein festhielten.
In ihrer Prozessantwort vom 18. April 2005 bestätigte auch die Beklagte
ihre an der Sühneverhandlung gestellten Anträge.
Ein zweiter Schriftenwechsel wurde nicht durchgeführt.
D.
An der erstinstanzlichen Hauptverhandlung vom 18. Januar 2006 re-
duzierten Z., die Y. AG und X. ihre Forderung geringfügig auf einen Betrag von
CHF 111'360.00 zuzüglich Zins. In der Folge erkannte das Bezirksgericht Maloja
mit Urteil vom gleichen Tag, mitgeteilt am 06. Februar 2006:
„1.
Die Klage wird vollumfänglich abgewiesen.
2.
Die Verfahrenskosten, bestehend aus einer Gerichtsgebühr von CHF
8000.00, einem Streitwertzuschlag von CHF 1500.00 und Schreibge-
bühren von CHF 500.00, sowie die vermittleramtlichen Kosten von
CHF 220.00 werden den Klägern auferlegt unter solidarischer Haftung
eines jeden für den gesamten Betrag.
3.
Die Kläger werden verpflichtet, die Beklagte mit CHF 15'070.45 aus-
seramtlich zu entschädigen unter solidarischer Haftung eines jeden für
den gesamten Betrag.
4.
(Rechtsmittelbelehrung).
5.
Mitteilung an: …“
E.
Hiergegen liessen Z., die Y. AG und X. am 24. Februar 2006 Beru-
fung an die Zivilkammer des Kantonsgerichts erklären mit dem Begehren:
„1.
Das angefochtene Urteil sei vollumfänglich aufzuheben.

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2.
Die Beklagte sei zu verpflichten, den Klägern den Betrag von Fr.
111'366.00 zuzüglich Zins zu 5 % seit 21. April 2004 zu bezahlen.
3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich 7.6 % MwSt. für
das vermittleramtliche Verfahren, das erstinstanzliche Verfahren so-
wie für das Berufungsverfahren zu Lasten der Beklagten.“
F.
An der mündlichen Berufungsverhandlung vom 19. Juni 2006 be-
stätigte die Rechtsvertreterin von Z., der Y. AG und von X. die schriftlichen Beru-
fungsbegehren.
Die W. SA liess demgegenüber beantragen, es sei die Berufung abzuwei-
sen und das angefochtene Urteil zu bestätigen, unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen für beide Instanzen zu Lasten der Gegenpartei.
Auf die weiteren Ausführungen der Rechtsvertreterin und des Rechtsver-
treters zur Begründung ihrer Anträge wird, soweit erforderlich, in den Erwägungen
eingegangen. Im Sinne von Art. 51 Abs. 1 lit. b OG gaben Rechtsanwältin Picenoni
und Rechtsanwalt Wieser überdies schriftliche Ausfertigungen ihrer Vorträge zu
den Akten.

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Die Zivilkammer zieht in Erwägung:
1.
Z., die Y. AG und X. fordern von der W. SA, einer juristischen Person
also, Maklerlohn in der Höhe von Fr. 111'366.00 zuzüglich Zins. Da für eine solche
Streitsache kein besonderer Gerichtsstand zu beachten ist, war die Klage gemäss
Art. 3 Abs. 1 lit. b GestG am Ort anhängig zu machen, an welchem sich der Sitz
der belangten Schuldnerin befindet (I.). Der massgebliche Anknüpfungspunkt liegt
also auf Gebiet des Bezirkes Maloja, weshalb nicht zu beanstanden ist, dass die
von der Klägerin und den Klägern angerufene Vorinstanz ihre örtliche Zuständig-
keit bejaht hat.
Zu beurteilen sind nach dem Gesagten vermögensrechtliche Ansprüche,
deren Streitwert den Betrag von Fr. 8000.00 übersteigt. Eine solche Klage fällt
gemäss Art. 19 Ziff. 1 ZPO in die sachliche Zuständigkeit des jeweiligen Bezirks-
gerichts, hier also jenes von Maloja, so dass auch insoweit einem Eintreten auf
die Streitangelegenheit durch die Vorinstanz nichts entgegenstand.
Bezirksgerichtliche Urteile im Sinne von Art. 19 ZPO, seien sie in vermö-
gensrechtlichen (Ziff. 1) oder nicht vermögensrechtlichen Streitsachen (Ziff. 2) er-
gangen, können gemäss Art. 218 Abs. 1 ZPO mit Berufung bei der Zivilkammer
des Kantonsgerichts angefochten werden. Da der ursprünglich erforderliche Streit-
wert (höher als Fr. 8000.00) im Zeitpunkt der Ausfällung des erstinstanzlichen Ur-
teils noch vorhanden war (vgl. PKG 1994-15-54), das Rechtsmittel überdies innert
Frist ergriffen wurde (Art. 219 Abs. 1 Satz 1 ZPO) und die Weiterzugserklärung
ausserdem den gesetzlichen Formerfordernissen entspricht (Art. 219 Abs. 1 Satz
2 ZPO), ist darauf einzutreten.
2.
Die Klägerin und die Kläger werfen dem Rechtsvertreter der Beklag-
ten (Dr. Marc E. Wieser) standeswidriges Verhalten vor. Als langjähriger Hausan-
walt der Y. AG hätte er das gegen seine ehemalige Klientin gerichtete Mandat der
W. SA nicht übernehmen dürfen. Dem hält Rechtsanwalt Wieser, ohne dass sich
dies aufgrund der Akten widerlegen liesse, vorab einmal entgegen, dass er ledig-
lich in bescheidenem Umfang in Belangen von untergeordneter Bedeutung bera-
tend für die Y. AG tätig gewesen sei. Ausserdem fehlen Hinweise, dass er von ihr
Tatsachen erfahren habe, die nunmehr im vorliegenden Fall gegen sie verwendet
werden könnten; insbesondere ist auch Rechtsanwältin Picenoni nicht in der Lage,

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dergleichen aufzuzeigen. Selbst wenn man nun davon ausginge, das Auftreten
gegen die frühere Klientin vermöge auch ohne solche erschwerenden Umstände
den Anschein einer Treuepflichtverletzung zu erwecken, käme dem kein derarti-
ges Gewicht zu, dass sich die Zivilkammer veranlasst sehen müsste, Rechtsan-
walt Dr. Marc E. Wieser von Amtes wegen bei der Aufsichtskommission über die
Rechtsanwälte zu verzeigen. Hiervon ist also abzusehen. Es bleibt freilich der Klä-
gerin und den Klägern unbenommen, näher zu prüfen, ob sie die Angelegenheit
selber der Disziplinarbehörde unterbreiten wollen.
3.
Durch den Maklervertrag erhält der Makler den Auftrag, gegen eine
Vergütung Gelegenheit zum Abschluss eines Vertrages nachzuweisen oder den
Abschluss eines Vertrages zu vermitteln (Art. 412 Abs. 1 OR). Der Maklerlohn
oder die Maklerprovision ist dabei nach Art. 413 Abs. 1 OR geschuldet, wenn der
im Maklervertrag bezeichnete Hauptvertrag, der die unterschiedlichsten Ge-
schäfte betreffen kann, durch die Nachweis- oder Vermittlungsbemühungen des
Maklers abgeschlossen wurde. Charakteristisch für einen Maklervertrag ist also
dessen Entgeltlichkeit und Erfolgsbedingtheit, wobei die einschlägigen Bestim-
mungen des Obligationenrechts nicht nur auf die berufsmässige, sondern auch
die nur gelegentliche Ausübung der Maklertätigkeit anwendbar sind (vgl. BGE 124
III 481 E. 3 S. 482 f.; Caterina AMMANN, Basler Kommentar, Obligationenrecht I,
[Hrsg.: Heinrich HONSELL, Nedim Peter VOGT und Wolfgang WIEGAND], 3. Aufl., Basel
2003, Art. 412 OR N. 1 ff.).
Der Maklervertrag kann formfrei abgeschlossen werden. Er kommt nament-
lich auch konkludent zustande, durch wissentliches Dulden oder stillschweigende
Genehmigung der Tätigkeit eines insbesondere berufsmässig handelnden Mak-
lers. Dies setzt voraus, dass dem Makler nicht bereits von der Gegenpartei ein
entsprechender Auftrag erteilt wurde. Eine wissentliche Duldung der Maklertätig-
keit kann dabei nur als erwiesen gelten, wenn erstellt ist, dass der Auftraggeber
sowohl die Person des Maklers wie die Tatsache kennt, dass dieser für ihn (und
nicht für die Gegenpartei) eine Vermittlungstätigkeit ausüben will. Beweispflichtig
hierfür ist der Makler. Vermag er solches darzutun, kann der Auftraggeber das
Zustandekommen des Maklervertrags nur noch durch den Nachweis widerlegen,
dass er sich die Maklertätigkeit ausdrücklich verbeten hat (vgl. AMMANN, a. a. O.,
Art. 412 OR N. 5).

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4.
Nach der eigenen Darstellung in ihrer Prozesseingabe sowie den
Ausführungen ihrer Rechtsvertreterin in ihren Vorträgen vor erster und zweiter In-
stanz wollen sich die Y. AG sowie Z. und X. in einer einfachen Gesellschaft zu-
sammengefunden haben, um im Liegenschaftenhandel tätig zu werden. In dieser
Eigenschaft soll ihnen am 03. Juni 2003 anlässlich einer Sitzung der Baugesell-
schaft M. (ihrerseits eine einfache Gesellschaft) der (entgeltliche) Auftrag erteilt
worden sein, für die Hotelparzelle W. in I. einen Käufer zu suchen. Die Beklagte
und Eigentümerin des Grundstücks (die W. SA) macht demgegenüber geltend,
dass weder damals noch sonst irgendwann eine derartige Übereinkunft erzielt
worden sei. In dieser Meinung wird sie durch das Bezirksgericht Maloja bestärkt.
Hierzu sowie zu allem Weiteren kann vorab einmal im Sinne von Art. 229 Abs. 3
ZPO auf die zutreffenden Ausführungen im angefochtenen Urteil verwiesen wer-
den; das Berufungsverfahren brachte keine neuen Erkenntnisse, welche es nahe
legen würden, die massgeblichen Streitfragen anders zu beantworten, als es die
Vorinstanz gemacht hat.
Im Protokoll der genannten Sitzung vom 03. Juni 2003, an welcher von den
Mitgliedern der Baugesellschaft M. K., O., U. und Y. teilnahmen, findet sich zum
hier interessierenden Geschäft einzig der Vermerk, dass es in Bezug auf den Ver-
kauf der Parzelle W. zur Zeit ruhig sei, was wohl so verstanden werden muss,
dass in naher Zukunft nicht mit einem erfolgreichen Abschluss der Verkaufs-
bemühungen gerechnet wurde, und auch erklären würde, warum man sich – so
die weiteren Ausführungen im Protokoll – Gedanken über eine Verlängerung des
bestehenden Pachtvertrages machte. Hingegen ist schlechthin nicht ersichtlich,
wie sich daraus ergeben soll, dass an dieser Sitzung einem der Anwesenden oder
gar Dritten neu ein (entgeltlicher) Auftrag erteilt wurde, im Hinblick auf die Veräus-
serung der Liegenschaft W. irgendwie tätig zu werden, bzw. dass ein solcher Auf-
trag gegenüber einem bereits verpflichteten Makler noch einmal bestätigt wurde.
Selbst wenn es zu entsprechenden Willensäusserungen gekommen sein sollte,
was sich freilich weder aus dem Sitzungsprotokoll noch den Aussagen der Zeugen
K., O. und U. ergibt, vermöchten die Kläger und die Klägerin daraus höchstens
dann etwas zur ihren Gunsten abzuleiten, wenn sie nach Treu und Glauben davon
hätten ausgehen dürfen, dass die Erklärungen namens der nunmehr ins Recht
gefassten Beklagten abgegeben wurden. Hierfür fehlen indessen genügende An-
haltspunkte. Dass K. nicht nur der Baugesellschaft M., sondern gleichzeitig auch
dem Verwaltungsrat der W. SA angehörte, besagt jedenfalls noch nicht, dass er
an einer Sitzung, die sowohl in der Vorladung wie im Protokoll als solche der ein-

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fachen Gesellschaft bezeichnet wurde, nicht als deren Mitglied, sondern als Ver-
treter einer Aktiengesellschaft teilnahm und dabei sie verpflichten wollte. Ebenso
wenig hilft der Klägerin und den Klägern der Umstand weiter, dass es schlussend-
lich Sache der W. sein würde, mit möglichen Kaufwilligen einen entsprechenden
Vertrag abzuschliessen. Dies ändert nichts daran, dass ihre Mehrheitsaktionäre in
ihrer Eigenschaft als Mitglieder der Baugesellschaft M. ein eigenständiges Inter-
esse hatten, das Zustandekommen eines solchen Geschäftes zu fördern und in
diesem Zusammenhang bei Bedarf jene Mitglieder unter ihnen, welche gleichzeitig
im Verwaltungsrat der W. SA sassen, anzuhalten, bei der Aktiengesellschaft für
die Einleitung der erforderlichen Begleitmassnahmen zu sorgen. Ihr Tätigwerden
im Rahmen der Zweckbestimmung der Baugesellschaft M. darf deshalb nicht un-
besehen der W. SA zugerechnet werden. Haltlos ist schliesslich die weitere Be-
hauptung der Klägerin und der Kläger, dass es sich bei der Sitzung der Baugesell-
schaft M. vom 03. Juni 2003 im Grunde um eine Universalversammlung der W.
SA gehandelt habe (Art. 701 OR), mit der Folge, dass sie (die Beklagte) durch die
damals gefassten Beschlüsse verpflichtet worden sei. Wäre dies tatsächlich die
Meinung der beteiligten Personen gewesen, hätten sie dies mit Sicherheit in der
Einladung zur Sitzung und im anschliessenden Protokoll über deren Verlauf zum
Ausdruck gebracht. Vergeblich berufen sich die Klägerin und die Kläger aber auch
auf den so genannten Schutzbrief vom 29. Juli 2003, in welchem Y. in Ichform auf
Papier der Y. AG geltend machte, er habe unter anderem einem Herrn G. die Ver-
kaufsunterlagen für die Hotelliegenschaft W. übergeben und er beanspruche hier-
für, falls das Geschäft zustande komme, eine entsprechende Maklerprovision. Da
das Schreiben an ein Mitglied der Baugesellschaft M. (U.) gerichtet war, das dem
Verwaltungsrat der W. SA nicht angehörte, durfte K., der mit einer Kopie hiervon
bedient wurde, davon ausgehen, dass er ebenfalls in seiner Eigenschaft als Mit-
glied der Baugesellschaft M. angesprochen war. Wenn er bei dieser Ausgangs-
lage das Schreiben unbeantwortet liess, kann darin noch keine stillschweigende
Genehmigung der behaupteten Maklertätigkeit durch die W. SA gesehen werden.
Erst recht gilt dies, wenn der Schutzbrief, was auf der Hand liegt, im Zusammen-
hang betrachtet wird mit der die Provisionsforderung enthaltenden Rechnung vom
09. Dezember 2003 sowie dem Kontoauszug hierüber vom 21. April 2004, die
beide ausdrücklich an die Baugesellschaft M. gerichtet waren. Was sonst noch
von Seiten der Klägerin und der Kläger vorgebracht wird, vermag ebenso wenig
darzutun, dass der angebliche Maklerauftrag – so er überhaupt erteilt wurde –
nicht etwa von der Baugesellschaft M., sondern von der W. SA stammte. So ist
schlechthin unerfindlich, wie U., der damals – wie gesehen – Mitglied der einfa-

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chen Baugesellschaft M. war, aber über keine Vertretungsmacht der W. SA ver-
fügte, für Letztere dadurch einen Maklervertrag abgeschlossen haben soll, dass
er, wie behauptet wird, Y. eine Verkaufsdokumentation der Liegenschaft W. aus-
gehändigt und ihm sowie X. überdies die Unterlagen eines Vorprojektes für den
Umbau des Hotelgebäudes zur Verfügung gestellt habe. Gleiches gilt für das
Nichtbeachten eines Schreibens des X. vom 07. August 2003, in welchem als
möglicher Käufer der Liegenschaft W. ein E. aus Mailand genannt und Anspruch
auf Maklerlohn erhoben wurde. Abgesehen davon, dass mit diesem Interessenten
in der Folge – nebenbei bemerkt – gar kein Kaufvertrag zustande kam, richtete
sich das betreffende Schreiben wie schon der Schutzbrief wiederum an U. von der
Baugesellschaft M. und nicht an ein Organ der W. SA. Ob der Empfänger aus der
genannten Stellung heraus Anlass zu einer Reaktion gehabt hätte und ob sein
Schweigen für ihn und die übrigen Mitglieder der Baugesellschaft M. von irgend-
welcher rechtlicher Relevanz war, kann offen bleiben. Der W. SA gegenüber ver-
mögen die Klägerin und die Kläger aus dem Nichttätigwerden von U. jedenfalls
keine Ansprüche herzuleiten. All dies wird auch nicht etwa durch den Umstand in
Frage gestellt, dass an dem mit der Politischen Gemeinde I. abgeschlossenen
Vergleich vom 08. Juni 2004 betreffend die Unterschutzstellung der Hotelliegen-
schaft W. nebst der Käuferin H. auch die Mehrheitsaktionäre der W. SA beteiligt
waren. Dies bedeutet nicht, dass im Rahmen der im Jahre 2003 getätigten
Bemühungen, für das genannte Objekt eine Käuferin oder einen Käufer zu finden,
die Abgabe und Entgegennahme von Willenserklärungen durch Mitglieder der
Baugesellschaft M. stets mit Wirkung für die W. SA erfolgte. – Bereits aufgrund
des bisher Gesagten ist es somit nicht zu beanstanden, dass die Klage der Y. AG
sowie des Z. und des X. durch die Vorinstanz abgewiesen wurde. Ergänzend kann
noch auf einen weiteren Umstand hingewiesen werden. Da von den Teilnehmern
an der Sitzung vom 03. Juni 2003 die Mitglieder U., O. und K. gemäss ihren nicht
zu widerlegenden Zeugenaussagen für ihre Bemühungen im Interesse der Bau-
gesellschaft M. nie Provisionen zugesprochen erhielten und in Bezug auf Y. ledig-
lich zugestanden wird, dass ihm gelegentlich etwas bezahlt wurde, erscheint es in
hohem Masse unwahrscheinlich, dass ihm damals ohne jede schriftliche Regelung
und ohne den geringsten Vermerk im Protokoll ein entgeltlicher Auftrag erteilt
wurde, einen Käufer für die Hotelparzelle W. zu suchen. Hinzu kommt, dass der
Maklerlohn nicht von ihm, sondern durch Z., die Y. AG sowie X. eingeklagt wurde.
Wenn Y. aber für Dritte als Makler tätig werden wollte, hätte er sich also an der
fraglichen Sitzung oder wann immer er den Auftrag erhalten haben will gegenüber
seinen Mitgesellschaftern als Vertreter der heutigen Klägerin und der heutigen

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Kläger zu erkennen geben müssen. Dass solches geschah, fehlen indessen wie-
derum genügende Anhaltspunkte. Der Umstand, dass Y. im Schutzbrief die Mak-
lerprovision noch für sich selber beansprucht hatte, spricht jedenfalls klar gegen
ein solches Vertretungsverhältnis.
Ist nach dem Gesagten in Übereinstimmung mit dem Bezirksgericht Maloja
als erstellt anzusehen, dass zwischen Z., der Y. AG sowie X. auf der einen und
der W. SA auf der anderen Seite nie ein Maklervertrag zustande gekommen ist,
braucht auf die weiteren Ausführungen von Rechtsanwältin Picenoni in ihrem Plä-
doyer vor der Berufungsinstanz – zum Abschluss des Kaufvertrages über die Lie-
genschaft W., zum Einfluss der Maklertätigkeit auf das Gelingen dieses Geschäfts,
zur Höhe des Provisionsanspruchs sowie zur Verzinsung des diesfalls geschulde-
ten Betrages – von vornherein nicht mehr eingegangen zu werden. Ebenso gegen-
standslos wird das, was Rechtsanwalt Wieser in seiner Eventualbegründung für
den Fall geltend machte, dass die Zivilkammer des Kantonsgerichts den Bestand
eines Maklervertrages bejahen sollte; dass nämlich auch dann keine Provision ge-
schuldet sei, weil der Vertrag unter einer aufschiebenden bzw. auflösenden Be-
dingung abgeschlossen worden sei, oder dass der Maklerlohn nach der Übung für
die blosse Nennung einer Kaufgelegenheit jedenfalls höchstens ein Prozent der
Kaufsumme betragen würde.
5.
Vor erster Instanz vermochten Z., die Y. AG sowie X. mit ihrer Klage
nicht durchzudringen, weshalb ihnen (unter solidarischer Haftung) sämtliche Ver-
fahrenskosten überbunden wurden (jene des Kreisamtes Oberengadin von Fr.
220.00 sowie jene des Bezirksgerichtes Maloja von Fr. 10'000.00). Dies ist nach
dem Ergebnis des Berufungsverfahrens so wenig zu beanstanden wie die weitere
Anordnung im angefochtenen Urteil, dass die Kläger und die Klägerin (unter soli-
darischer Haftung) der W. SA eine Umtriebsentschädigung in der Höhe von Fr.
15'070.45 zu entrichten hätten. Vor der Zivilkammer wurde denn auch zu Recht
nicht geltend gemacht, dass an der vorinstanzlichen Kosten- und Entschädigungs-
regelung (Ziffer 2 und 3 des Dispositivs) selbst dann etwas zu ändern sei, wenn
es im Wesentlichen beim bezirksgerichtlichen Urteil sein Bewenden haben sollte.
6.
Da die Klägerin und die Kläger mit ihrem Rechtsmittel keinen Erfolg
zu erzielen vermochten, gehen die Kosten des Berufungsverfahrens, bestehend
aus einer auf Fr. 8000.00 festzusetzenden Gerichtsgebühr sowie einer Schreib-

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gebühr von Fr. 195.00, total somit Fr. 8195.00, unter solidarischer Haftung eben-
falls zu ihren Lasten. Überdies haben sie (wiederum unter solidarischer Haftung)
der W. SA für deren Umtriebe im Verfahren vor der Zivilkammer eine angemes-
sene aussergerichtliche Entschädigung zu bezahlen. Sie ist dem mutmasslichen
notwendigen Aufwand entsprechend auf Fr. 3000.00 festzulegen.

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Demnach erkennt die Zivilkammer:
1.
Die Berufung wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Verfahrens vor der Zivilkammer des Kantonsgerichts von
Fr. 8195.00 (Gerichtsgebühr Fr. 8000.00, Schreibgebühr Fr. 195.00) gehen
unter solidarischer Haftung zu Lasten der Berufungsklägerin II sowie der
Berufungskläger I und III.
3.
Z., die Y. AG und X. werden überdies solidarisch verpflichtet, der W. SA für
das Berufungsverfahren eine Umtriebsentschädigung von Fr. 3000.00 zu
bezahlen, die Mehrwertsteuer eingeschlossen.
4.
Mitteilung an:
__________
Für die Zivilkammer des Kantonsgerichts von Graubünden
Der Vizepräsident
Der Aktuar