gr_gerichte · PZ 2007 150 · 2007-09-24 · de
Bezirksgerichtspräsident Surselva

Amtsbefehl | Amtsbefehl/Amtsverbot (ZPO 152/154)

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 24. September 2007
Schriftlich mitgeteilt am:
PZ 07 150
Verfügung
Kantonsgerichtspräsidium
Vorsitz
Präsident Brunner
Aktuar ad hoc
Thöny
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In der Beschwerde
des A., Gesuchsteller und Beschwerdeführer,
gegen
den Entscheid des Kreispräsidiums D. vom 20. August 2007, mitgeteilt am 21. Au-
gust 2007, in Sachen des B. Gesuchsgegner und Beschwerdegegner, gegen den
Gesuchsteller und Beschwerdeführer,
betreffend Amtsbefehl,
hat sich ergeben:

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A.
Gemäss öffentlicher Urkunde vom 10. Dezember 2001 erwarb A. von
C. das Eigentum an den Grundstücken Nr. E., F., G., H. und I. unter Vormerkung
eines Rückkaufsrechts für die Dauer von zehn Jahren, welches nur dann ausgeübt
werden könne, wenn der heutige Käufer die Selbstbewirtschaftung aufgebe. Zudem
wurde neu eine Personaldienstbarkeit begründet. Der jeweilige Eigentümer des
Grundstücks Nr. E. räume B. ein Benutzungsrecht an dem sich auf dem Grundstück
Nr. E. befindenden Futterhaus (Vers. Nr. J.) ein. Mit der Ausübung dieses Rechts
hätten die Berechtigten auf die Bedürfnisse des Eigentümers im Zusammenhang
mit der landwirtschaftlichen Nutzung wie Heuen, Weiden, Ausfüttern etc., Rücksicht
zu nehmen. Die Benutzung für landwirtschaftliche Zwecke gehe derjenigen durch
die Berechtigten vor. Das Benutzungsrecht sei lebenslänglich, höchstpersönlich
und deshalb unübertragbar und unvererblich. Die Berechtigten hätten ihre Benut-
zung dem Grundeigentümer nicht zu entschädigen. Sie hätten sich jedoch zur Mit-
hilfe bei allfälligen Sanierungsarbeiten zur Verfügung zu stellen. Diese öffentliche
Urkunde wurde am 10. Dezember 2001 ins Grundbuch der Gemeinde D. eingetra-
gen.
B.
Mit Eingabe vom 26. Juli 2007 ersuchte A. das Kreispräsidium D. um
Erlass eines Amtsbefehls. In seiner Begründung führte er im Wesentlichen aus, es
komme immer wieder zu Unannehmlichkeiten und Auseinandersetzungen betref-
fend die Benutzung des Ferienhauses auf K.. Im letzten Herbst seien die Tiere
während der vierwöchigen Weidezeit viermal durch den Zaun gebrochen, es habe
ihn jedoch niemand über diese Vorfälle informiert. Zudem würden ihm die Gesuchs-
gegner die im Grundstückkaufvertrag vom 10. Dezember 2001 zugesicherte Nut-
zung des Futterhauses im Zusammenhang mit der landwirtschaftlichen Bewirtschaf-
tung verunmöglichen. Er verlange ab sofort gemäss Dienstbarkeitsvertrag von sei-
nem Recht als Bewirtschafter Gebrauch machen zu können. Während dieser Zeit
wolle er der alleinige Benutzer des Futterhauses sein.
C.
C. erschien am 07. August 2007 beim Kreisamt D. und gab im Sinne
einer Vernehmlassung mündlich zu Protokoll, dass der Gesuchsteller im Sommer
2006 einen Teil des Bodens an L. verpachtet habe, weshalb der Eigentümer nur
noch einen Teil selbständig bewirtschafte. Nachdem A. seinen Teil gemäht und ein-
gebracht habe, habe er seine Maschinen zu Tal gebracht. Somit hätten sie davon
ausgehen dürfen, dass dieser mit seiner Arbeit fertig sei und der andere Teil wieder
durch L. bewirtschaftet werde. Am selben Tag, als sie sich wieder nach K. begaben,
sei der Gesuchsteller erneut mit seinen Maschinen aufgekreuzt und habe seinem
Freund bei der Heuernte geholfen. Zudem hätten er und seine Ehefrau nie den An-

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spruch erhoben, das Futterhaus während dem Heuet zu benützen. Der Gesuchstel-
ler habe das Haus jederzeit nutzen können, sie hätten ihm in ihrer Anwesenheit nie
den Zutritt verwehrt.
D.
Mit Entscheid vom 20. August 2007, welcher am 21. August 2007 der
Post übergeben und am 22. August 2007 von A. in Empfang genommen wurde,
wies das Kreispräsidium D. das Gesuch mit der Begründung ab, gemäss Kaufver-
trag hätten die Gesuchsgegner ein lebenslängliches Benutzungsrecht, wobei sie auf
die landwirtschaftlichen Bedürfnisse Rücksicht zu nehmen hätten. Sie seien hinge-
gen nicht verpflichtet, die Tiere zu beaufsichtigen. Zudem sei das Kreispräsidium
aufgrund der durchgeführten Erhebungen zum Schluss gekommen, dass die Ge-
suchsgegner dem Gesuchsteller die Benützung des Futterhauses im Zusammen-
hang mit der landwirtschaftlichen Nutzung weder verunmöglicht noch verweigert
hätten. Die bisherigen Unstimmigkeiten seien vielmehr darauf zurückzuführen, dass
sich die Parteien gegenseitig nicht absprechen und informieren würden, weshalb
die Voraussetzungen für den Erlass eines Amtsbefehls nicht gegeben seien.
E.
Gegen diesen Entscheid des Kreispräsidiums D. erhob A. mit Eingabe
vom 03. September 2007 - der Poststempel datiert vom 04. September 2007 - Be-
schwerde beim Kantonsgerichtspräsidium von Graubünden. Zur Begründung seiner
Anträge führte er im Wesentlichen aus, das Kreispräsidium D. habe es unterlassen,
ihm zu den Aussagen der Beschwerdegegner in deren Vernehmlassung die Mög-
lichkeit zur Stellungnahme einzuräumen. Während dieser fünf Jahre als Eigentümer
habe sich seine Benutzungszeit jeweils auf wenige Tage während der Heuernte er-
streckt. Wenn er aber in K. beim Mähen sei, müsse er feststellen, dass die Be-
schwerdegegner nur ungern und widerwillig das Haus verliessen. Zudem habe er
neben der kleinen Landwirtschaft eine 100%-Anstellung, weshalb er sich relativ
kurzfristig und wetterabhängig entschliessen müsse, wann gemäht werden könne.
Weiter hätten ihm die Beschwerdegegner in diesem Frühling den Zutritt zum Futter-
haus verwehrt, indem sie den Schlüssel zu sich nach Hause mitgenommen hätten.
Es könne nicht sein, dass die Beschwerdegegner, obwohl er Eigentümer sei, prak-
tisch ein uneingeschränktes Benutzungsrecht beanspruchen und ihm darüber hin-
aus während seiner landwirtschaftlichen Nutzung den Zugang zum Haus verwehren
könnten. Er beanspruche für sich eine Benutzungszeit von Mitte Mai bis Mitte Ok-
tober, die verbleibenden sieben Monate dürfe das Futterhaus von den Beschwer-
degegnern uneingeschränkt benutzt werden.

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F.
Mit Schreiben vom 12. September 2007 reichten die Beschwerdegeg-
ner ihre Stellungnahme ein. Darin wurde insbesondere ausgeführt, es sei auch in
diesem Jahr wieder zu Unstimmigkeiten betreffend die Benutzung des Futterhauses
gekommen. Der Beschwerdeführer sei ohne Ankündigung am Vorabend mit seinen
Maschinen aufgekreuzt. Am nächsten Morgen um 10:00 Uhr hätten sie das Futter-
haus verlassen. Zwei Wochen später, nachdem er schon längst geheut hatte, sei
der Beschwerdeführer erneut unangemeldet aufgekreuzt und habe sie erneut auf-
gefordert, das Futterhaus zu verlassen. Sie hätten sich diesmal aber geweigert, das
Haus zu verlassen, da es Aufgabe des Beschwerdeführers gewesen wäre, sich vor-
her anzumelden. Zudem gehöre das meiste Inventar im Futterhaus den Beschwer-
degegnern, insofern müsse sich der Beschwerdeführer vorher anmelden, damit sie
genügend Zeit hätten, ihr Eigentum wegzuräumen und einzuschliessen. Weil er eine
Ankündigung regelmässig unterlassen habe, hätten sie den Schlüssel vereinzelt mit
nach Hause genommen, da sie nicht wussten, wann der Beschwerdeführer das Fut-
terhaus wieder benötige. Eine Benutzung während der kalten Jahreszeit komme für
die Beschwerdegegner nicht in Frage, seien sie doch im Alter von 72 bzw. 77 Jah-
ren.
G.
Das Kreispräsidium D. reichte mit Eingabe vom 13. September 2007
seine Vernehmlassung ein. Dabei führte die Kreispräsidentin aus, auf Wunsch der
Beschwerdegegner sei die Vernehmlassung mündlich durchgeführt und protokolli-
ert worden. Sie habe dem Beschwerdeführer keine Zusage betreffend Teilnahme
an der mündlichen Vernehmlassung gemacht, sondern diesen lediglich darauf hin-
gewiesen, dass die Beschwerdegegner zuerst zur Vernehmlassung aufgefordert
würden und später allenfalls eine Verhandlung stattfinden würde. Da die Beschwer-
degegner aufgrund der Vorwürfe und Streitereien gesundheitlich angeschlagen
seien, hätten diese sie gebeten, auf eine solche Verhandlung zu verzichten. Der
Beschwerdeführer gehe in seiner Vernehmlassung von einer Benutzungszeit von
drei bis sieben Tagen aus, anlässlich des Beschwerdeverfahrens begehre er plötz-
lich fünf Monate für die Benutzung des Futterhauses. Er habe aber nie von seinem
Recht Gebrauch gemacht, da er sich nur tageweise in K. aufhalte. Es sei ihr weiter
nicht bekannt, dass ihm der Zutritt zum Futterhaus verwehrt werde. Es bestünde
keine Veranlassung, an den Aussagen der Beschwerdegegner zu zweifeln.
Auf die Ausführungen in den Rechtsschriften sowie im angefochtenen Ent-
scheid wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen.

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Das Kantonsgerichtspräsidium zieht in Erwägung :
1.
Gemäss Art. 146 Abs. 1 Ziff. 1 und 2 der Zivilprozessordnung des Kan-
tons Graubünden (ZPO; BR 320.000) ist das Befehlsverfahren zum Schutze eines
bedrohten Besitzstandes gemäss Art. 928 des Schweizerischen Zivilgesetzbuches
(ZGB; SR 210) und zur Wiedererlangung eines durch verbotene Eigenmacht entzo-
genen oder vorenthaltenen Besitzes, besonders in Fällen von Art. 716 und 927 ZGB
zulässig. Gegen Entscheide des Kreispräsidiums kann im Befehlsverfahren gemäss
Art. 145 ff. ZPO beim Kantonsgerichtspräsidium Beschwerde erhoben werden, wo-
bei für das Beschwerdeverfahren die Vorschriften von Art. 152 ZPO anzuwenden
sind (vgl. PZ 04 96). Die Beschwerde ist innert 10 Tagen seit der Mitteilung einzu-
reichen (Art. 152 Abs. 1 ZPO). Damit auf die Beschwerde eingetreten werden kann,
ist zunächst zu prüfen, ob der Beschwerdeführer seine Eingabe ans Kantonsge-
richtspräsidium innert Frist eingereicht hat.
2.
Der Entscheid des Kreispräsidiums D. vom 20. August 2007 wurde A.
am 21. August 2007 zugestellt, welchen er gemäss Track & Trace Zustellinformation
der Post am 22. August 2007 in Empfang genommen hat. Da das Befehlsverfahren
ein nach kantonalem Recht geregeltes Verfahren ist, beurteilt sich die Frage der
Rechtzeitigkeit der Beschwerdeführung nach kantonalem Recht. Die 10-tägige Frist
gemäss Art. 152 Abs. 1 ZPO begann demnach am Donnerstag 23. August 2007 zu
laufen und endete am Samstag 01. September 2007. Gemäss Art. 59 Abs. 3 ZPO
ist die Frist eingehalten, wenn die betreffende Eingabe oder Einlage am letzten Tag
der Frist einer Poststelle übergeben oder der zuständigen Amtsstelle innerhalb der
Bürozeit abgegeben worden ist. Fällt der letzte Tag der Frist wie im vorliegenden
Fall auf einen Samstag, Sonntag oder einen staatlich anerkannten Feiertag, gilt als
letzter Tag der Frist der nächstfolgende Werktag (Art. 59 Abs. 4 ZPO; PKG 2001
Nr. 42). Somit endete die Beschwerdefrist am Montag, 03. September 2007. Die
Eingabe ist am 04. September 2007 – und somit verspätet - der Post übergeben
worden. Daran vermag auch die fehlende Rechtsmittelbelehrung im Entscheid des
Kreispräsidiums D. vom 22. August 2007 nichts zu ändern, wenn der Beschwerde-
führer den Fehler bei pflichtgemässer Sorgfalt selber hätte feststellen können (BGE
vom 28. März 2007, 5P.468/2006, E. 3). Dies trifft vor allem dann zu, wenn sich das
im konkreten Fall zulässige Rechtsmittel bereits aus der Konsultation des Gesetzes
ergibt. Diese Regeln gelten selbst dann, wenn der eröffnete Entscheid vorschrifts-
widrig gar keine Rechtsmittelbelehrung enthalten würde (Weber-Dürler, Neuere
Entwicklungen des Vertrauensschutzes, ZBl 6/2002, S. 292 ff. mit Hinweisen). Art.
152 Abs. 1 ZPO hält unmissverständlich fest, dass gegen Entscheide im Amtsbe-

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fehlsverfahren innert 10 Tagen seit der Mitteilung beim Kantonsgerichtspräsidenten
Beschwerde erhoben werden könne. Auf die am 04. September 2007 der Post über-
gebene Beschwerde ist somit infolge verspäteter Eingabe nicht einzutreten.
3.
Sodann ist die Klage aus verbotener Eigenmacht, vorenthaltenen Be-
sitzes oder Besitzesstörung nach Art. 928 ZGB nur zulässig, wenn der Betroffene
gemäss Art. 929 ZGB sofort, nachdem ihm der Eingriff und der Täter bekannt ge-
worden sind, die Sache zurückfordert oder Beseitigung der Störung verlangt. Der
Betroffene muss mit anderen Worten unmittelbar nach Kenntnisnahme des Eingriffs
und des Täters reagieren. Dieser hat dabei nachzuweisen, dass er sich – sei es
gerichtlich oder aussergerichtlich – sofort und somit rechtzeitig gegen die Besitzess-
törung gewehrt hat. Dabei würde jede Willenserklärung des beeinträchtigten Besit-
zers ausreichen, wobei diese auch formlos erfolgen kann. Sie muss aber dem Geg-
ner zukommen. Die Reaktion des Betroffenen ist nur dann rechtzeitig, wenn sie un-
mittelbar nach Bekanntwerden des Eingriffs und der Person des Täters erfolgt. Der
Betroffene geht des Besitzesschutzes nur dann verlustig, wenn er gegen die Beein-
trächtigung nicht innert einer für eine erste Prüfung des Sachverhaltes angemesse-
nen Frist protestiert (vgl. Emil Stark, in: Heinrich Honsell/Nedim Peter Vogt/Thomas
Geiser (Hrsg.), Kommentar zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch, Zivilgesetzbuch
II, Art. 457-977 ZGB und Art. 1-61 SchlT ZGB, 2. Aufl., Basel 2003, N. 3 ff. zu Art.
929 ZGB). Dieser ist für seine rechtzeitige Reklamation beweispflichtig. Indem der
Beschwerdeführer erst am 26. Juli 2007 eine angeblich im Herbst 2006 stattgefun-
dene Besitzesstörung reklamiert und für eine frühere Beanstandung keinen Beweis
angeboten hat, fehlt der Nachweis des unverzüglichen Protestes im Sinne von Art.
929 ZGB. Die Störung war zu diesem Zeitpunkt verwirkt, weshalb schon die
Kreispräsidentin D. nicht auf das Amtsbefehlsgesuch vom 26. Juli 2007 hätte ein-
treten dürfen.
4.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens gehen die Kosten des Beschwer-
deverfahrens inkl. Schreibgebühren (vgl. Art. 8 Abs. 1 des Kostentarifs im Zivilver-
fahren, BR 320.075) gestützt auf 122 ZPO zu Lasten des Beschwerdeführers.

7
Demnach erkennt das Kantonsgerichtspräsidium :
1.
Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2.
Die Kosten des Beschwerdeverfahrens in Höhe von Fr. 1'000.00 (inkl.
Schreibgebühr) gehen zu Lasten von A..
3.
Gegen diese, einen Streitwert von weniger als Fr. 30'000.00 betreffende Ent-
scheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 2 lit. a des Bundesgerichtsge-
setzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das schweizerische Bundesge-
richt geführt werden, falls sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeu-
tung stellt. Diese ist dem Bundesgericht schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröff-
nung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 42
ff. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Be-
schwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der
Beschwerde gelten Art. 29 ff.,72 ff. und 90 ff. BGG.
4.
Mitteilung an:
__________
Für das Kantonsgerichtspräsidium von Graubünden
Der Präsident:
Der Aktuar ad hoc: