gr_gerichte · ZK1 2016 196 · 2018-07-19 · de
Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts

Erlass vorsorgliche Massnahmen im Ehescheidungsverfahren | Berufung ZGB Eherecht

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Ref.:
Chur, 19. Juli 2018
Schriftlich mitgeteilt am:
ZK1 16 196
17. September 2018
ZK1 16 197
Urteil
I. Zivilkammer
Vorsitz
Michael Dürst
RichterInnen
Schnyder und Pedrotti
Aktuar
Nydegger
In den zivilrechtlichen Berufungen
der X._____, Berufungsklägerin, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Luca Ten-
chio, Obere Plessurstrasse 36, 7000 Chur (ZK1 16 196),
und
des Y._____, Berufungskläger, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. et oec. Pius
Fryberg, Quaderstrasse 8, 7000 Chur (ZK1 16 197),
gegen
den Entscheid des Einzelrichters am Bezirksgericht Plessur vom 1. November
2016, mitgeteilt am 13. Dezember 2016, in Sachen der Parteien,
betreffend Erlass vorsorglicher Massnahmen im Ehescheidungsverfahren,
hat sich ergeben:

Seite 2 — 58
I. Sachverhalt
A.
X._____, geboren am _____ 1960, von O.1_____, und Y._____, geboren
am _____ 1958, von O.1_____, haben am _____ 1984 vor dem Zivilstandsamt
O.2_____ geheiratet. Aus der Ehe sind die Kinder A._____, geboren am _____
1985, B._____, geboren am _____ 1988, und C._____, geboren am _____ 1991,
hervorgegangen. Die Ehegatten haben sich anfangs 2013 getrennt. X._____ be-
zog per 1. Januar 2013 eine Mietwohnung in O.5_____, während Y._____ im ehe-
lichen Wohnhaus in O.3_____ verblieb. Kurz nach der Trennung unterbreitete
Y._____ seiner Ehefrau einen Vereinbarungsentwurf. Obwohl sie diesen nicht un-
terzeichnete, überwies er ihr in der Folge jeden Monat den im Entwurf vorgesehe-
nen Unterhaltsbeitrag von CHF 3'500.00.
B.
Am 9. Januar 2015 reichte Y._____ beim Bezirksgericht Plessur (seit 1.
Januar 2017: Regionalgericht Plessur) gestützt auf Art. 114 ZGB die Scheidungs-
klage ein (Proz. Nr. _____). Nachdem anlässlich der Einigungsverhandlung vom
12. Februar 2015 festgestellt worden war, dass sich die Parteien über den Schei-
dungspunkt einig seien, hinsichtlich des nachehelichen Unterhalts und der güter-
rechtlichen Auseinandersetzung aber Differenzen bestünden, setzte der Präsident
des Bezirksgerichts Plessur der Ehefrau gleichentags Frist zur Einreichung und
Begründung ihrer Scheidungsanträge. Mit Eingabe vom 31. März 2015 kam
X._____ dieser Aufforderung nach. Mit derselben Eingabe beantragte sie den Er-
lass vorsorglicher Massnahmen für die Dauer des Ehescheidungsverfahrens, wo-
bei sie folgende Rechtsbegehren stellte:
1.
Der Kläger sei zu verpflichten, ab 1. April 2014 an den laufenden Un-
terhalt der Beklagten CHF 7'105.00 / Monat zu bezahlen unter Ver-
rechnung ab 1. April 2014 der Beklagten bereits überwiesener Unter-
haltsbeiträge.
2.
Der Kläger sei zu verpflichten, dem Rechtsbeistand der Beklagten auf
sein Postkonto Nr. _____ CHF 10'000.-- als aussergerichtliche Ent-
schädigung zu überweisen.
3.
Das Grundbuchamt des Kantons Glarus, Zwinglistrasse 6, 8750 Gla-
rus sei gerichtlich anzuweisen, eine Verfügungsbeschränkung betr.
Grundstück Nr. _____ im GB O.3_____ nach Art. 960 Abs. 1 Ziff. 1
ZGB derart vorzumerken, dass über das genannte Grundstück nicht
ohne Zustimmung der Beklagten verfügt werden darf.
4.
Kosten- und Entschädigungsfolgen (letztere zuzüglich MwSt.), vorerst
bei der Prozedur, und danach zulasten des Klägers.
Ziff. 3 hiervor sei superprovisorisch anzuordnen.

Seite 3 — 58
C.
Mit superprovisorischem Entscheid vom 7. April 2015 ordnete der Einzel-
richter am Bezirksgericht Plessur die beantragte Vormerkung einer Verfügungsbe-
schränkung an. Gleichentags wurde Y._____ Frist zur Klageantwort und Stellung-
nahme betreffend vorsorgliche Massnahmen angesetzt. Mit Klageantwort vom 11.
Mai 2015 stellte er in Bezug auf die beantragten vorsorglichen Massnahmen fol-
gende Rechtsbegehren:
1.
Sämtliche Begehren seien abzuweisen, soweit darauf überhaupt ein-
getreten werden kann.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Gesuchsteller-
in.
D.
Am 11. Juli 2015 reichte X._____ ihre Replik zu den Scheidungsanträgen
ein. Darin hielt sie an ihrem Begehren auf Erlass vorsorglicher Massnahmen fest
und beantragte zusätzlich, den Ehemann superprovisorisch zu verpflichten, ihr in
Anrechnung an ihre Ansprüche einen Betrag von CHF 8'859.82 für das offene
Anwaltshonorar zu überweisen. Mit Verfügung vom 29. Juli 2015 lehnte der Ein-
zelrichter am Bezirksgericht Plessur eine superprovisorische Anordnung ab und
setzte dem Ehemann Frist, um eine Stellungnahme im Verfahren betreffend vor-
sorgliche Massnahmen einzureichen. Dieser Aufforderung kam Y._____ mit Ein-
gabe vom 10. August 2015 nach, wobei er nebst der Abweisung des Gesuches
beantragte, X._____ sei zu verpflichten, unverzüglich den Hausschlüssel für das
Wohnhaus in O.3_____ herauszugeben. Mit seiner Stellungnahme reichte er meh-
rere Auszüge aus dem E-Mail-Verkehr zwischen X._____ und D._____ aus der
Zeit von Oktober bis Dezember 2012 ein.
E.
Mit Entscheid vom 17. August 2015, mitgeteilt am 27. August 2015, erkann-
te der Einzelrichter am Bezirksgericht Plessur im Massnahmeverfahren (Proz. Nr.
135-2015-264), was folgt:
1. a) Y._____ wird verpflichtet, an den Unterhalt von X._____ mit Wirkung
ab 1. April 2015 monatlich im Voraus, jeweils auf den Ersten eines
jeden Monats, einen Betrag von CHF 5'750.00 zu bezahlen.
b) Y._____ wird für berechtigt erklärt, die X._____ seit 1. April 2015 be-
reits überwiesenen Unterhaltsbeiträge mit den Unterhaltsbeiträgen
gemäss Ziffer 1/a zu verrechnen.
2.
X._____ wird verpflichtet, Y._____ den sich allenfalls noch bei ihr be-
findlichen Hausschlüssel zum vormals ehelichen Wohnhaus an der
_____strasse 18 in O.3_____ innert 10 Tagen nach Vollstreckbarkeit
dieses Entscheides herauszugeben.
3.
Die mit Entscheid des Einzelrichters am Bezirksgericht Plessur vom
7. April 2015 superprovisorisch angeordnete Vormerkung einer Ver-
fügungsbeschränkung auf dem Grundstück Nr. _____ im Grundbuch
O.3_____ mit folgendem Wortlaut:

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"Rechtsgeschäfte bezüglich dieses Grundstückes zur Eintragung im
Grundbuch bedürfen der Zustimmung der Ehefrau X._____ wird
bestätigt.
4.
Der Antrag von X._____ auf Leistung eines Prozesskostenvorschus-
ses wird abgewiesen.
5. a) Die Gerichtskosten in Höhe von CHF 2'100.00 (Entscheidgebühr [in-
kl. Kosten Grundbuchamt]) gehen im Umfang von CHF 1'575.00 (3/4)
zu Lasten von Y._____ und im Umfang von CHF 525.00 (1/4) zu Las-
ten von X._____. Sie sind dem Bezirksgericht innert 30 Tagen mit
den beiliegenden Einzahlungsscheinen zu bezahlen.
b) Y._____ hat X._____ eine Parteientschädigung in Höhe von CHF
1'468.40 (inkl. Barauslagen und MwSt.) zu bezahlen.
6.
[Rechtsmittelbelehrung]
7.
[Mitteilung]
F.
Gegen diesen Entscheid erhoben beide Ehegatten Berufung an das Kan-
tonsgericht von Graubünden. Mit Urteil vom 7. Juli 2016, mitgeteilt am 8. Juli 2016,
wurde die Berufung von X._____ (ZK1 15 125) dahingehend entschieden, als der
angefochtene Entscheid aufgehoben und die Sache zur Neuentscheidung im Sin-
ne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen wurde. Die Berufung von
Y._____ (ZK1 15 124) wurde als gegenstandslos geworden vom Geschäftsver-
zeichnis abgeschrieben. Die I. Zivilkammer war zum Schluss gekommen, dass der
Vorderrichter das rechtliche Gehör von X._____ in schwerwiegender Weise ver-
letzt hat, indem er seinen Entscheid auf Vorbringen und Beweismittel des Ehe-
mannes stützte, zu welchen sich die Ehefrau vor Erlass des Entscheides nicht hat-
te äussern können.
G.
Am 12. September 2016 fand vor dem Einzelrichter am Bezirksgericht
Plessur eine mündliche Verhandlung statt, an welcher sowohl die strittigen Punkte
des Scheidungsverfahrens (Proz. Nr. _____) als auch die beantragten vorsorgli-
chen Massnahmen besprochen wurden. X._____ reichte eine schriftliche Stel-
lungnahme ein, mit welcher sie ihre bisherigen Rechtsbegehren in Anlehnung an
die mit ihrer Berufung (ZK1 15 125) gestellten Anträge wie folgt abänderte:

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a)
Materielle Begehren
1. a) Der Ehemann sei zu verpflichten, der Ehefrau mit Wirkung ab dem 1.
April 2014 monatlich im Voraus, jeweils auf den Ersten eines Monats,
einen Unterhaltsbeitrag von CHF 7'100.00 zu bezahlen.
b) Für die einmalige Zusatzsteuerlast (wohl im 2016) zufolge der pro
2014 und 2015 durch den Ehemann an die Ehefrau auszurichtenden
Differenzbeträge zwischen den ihr effektiv ausgerichteten und ihr
gemäss Ziff. 1 hiervor zuzusprechenden Unterhaltsbeiträge vom 1.
April 2014 bis 31. Dezember 2015 sei der Ehemann zusätzlich zu
verpflichten, der Ehefrau einen einmaligen Zusatzunterhalt von CHF
16'367.70 zu bezahlen.
c) Der Ehemann sei zu [recte: für] berechtigt zu erklären, die der Ehe-
frau seit 1. April 2014 bereits überwiesenen Unterhaltsbeiträge mit
[den] unter Ziff. 1a festgesetzten Unterhaltsbeiträgen zu verrechnen.
2.
Der Ehemann sei zu verpflichten, der Ehefrau einen Anwaltskosten-
vorschuss von CHF 20'000.00 für die bisherigen Aufwendungen im
ordentlichen Ehescheidungsverfahrens sowie sämtliche Aufwendun-
gen im vorsorglichen Verfahren zu bezahlen.
3.
Der Ehemann sei zu verpflichten, sämtliche Gerichtskosten des erst-
instanzlichen vorsorglichen Massnahmeverfahrens zu bezahlen.
4.
Der Ehemann sei zu verpflichten, die Ehefrau aussergerichtlich für
das erstinstanzliche Massnahmeverfahren mit total CHF 5'000.00 (in-
kl. MWSt.) zu entschädigen.
b)
Prozessuale Rechtsbegehren
Es seien die vom Ehemann mit seiner Eingabe vom 10. August 2015
offerierten klägerischen Beilagen Nr. 11-17, enthaltend den höchst-
persönlichen privaten E-Mail Verkehr zwischen der Berufungsklägerin
[recte: Gesuchstellerin] und D._____, aufgrund Erlangung durch wi-
derrechtliche Persönlichkeitsverletzung i.S.v. Art. 28 ZGB gestützt auf
Art. 152 Abs. 2 ZPO aus dem Recht zu weisen.
Auch Y._____ erneuerte sinngemäss die mit seiner Berufung (ZK1 15 124) ge-
stellten Rechtbegehren und beantragte somit, was folgt:
1.
Es sei festzustellen, dass die Gesuchstellerin mit Wirkung ab 01. Sep-
tember 2015 keinen Anspruch auf Unterhaltszahlungen mehr hat.
2.
Eventualiter sei der vom Ehemann zu bezahlende Unterhaltsbeitrag
mit Wirkung ab 01. September 2015 auf maximal CHF 1'000.00 pro
Monat festzusetzen.
Bezüglich des weiteren Vorgehens wurde vereinbart, dass vor Erlass eines erneu-
ten Massnahmeentscheides die aufgerufenen Zeugen D._____ und E._____ be-
fragt würden.
H.
Nachdem D._____ zur Zeugeneinvernahme vorgeladen wurde, teilte er
dem Gericht mit Schreiben vom 24. Oktober 2016 mit, er werde nicht zur Einver-
nahme erscheinen, und äusserte sich stattdessen schriftlich zur Scheidungsange-

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legenheit X./Y._____. Das Schreiben wurde den Parteien am 27. Oktober 2016
zur Kenntnis weitergeleitet.
Die Zeugeneinvernahme von E._____ fand am 1. November 2016 im Beisein der
Parteien sowie ihrer Rechtsvertreter statt.
I.
Am 31. Oktober 2016, eingegangen am 2. November 2016, reichte D._____
beim Bezirksgericht Plessur seinen Niederlassungsausweis der Gemeinde
O.4_____ ein. Der Rechtsvertreter von X._____ reichte am 4. November 2016 ein
weiteres Schreiben ein, mit welchem er die im Scheidungsverfahren mit Bezug auf
das Einkommen des Ehemannes gestellten Beweisanträge (Edition der Ge-
schäftsabschlüsse 2010-2015 der F._____ sowie der Lohnausweise 2010-2015
verschiedener Geschäftsleitungsmitglieder) erneuerte. Diese Dokumente wurden
den Parteien mit Schreiben vom 25. November 2016 zur Kenntnis gebracht.
J.
Mit Entscheid vom 1. November 2016, mitgeteilt am 13. Dezember 2016,
entschied der Einzelrichter am Bezirksgericht Plessur, wie folgt:
1. a) Y._____ wird verpflichtet, an den Unterhalt von X._____ mit Wirkung
ab 1. April 2015 monatlich im Voraus, jeweils auf den Ersten eines
jeden Monats, einen Beitrag von CHF 5'880.00 zu bezahlen.
b) Y._____ wird für berechtigt erklärt, die X._____ seit 1. April 2015 be-
reits überwiesenen Unterhaltsbeiträge mit den Unterhaltsbeiträgen
gemäss Ziffer 1/a zu verrechnen.
2.
X._____ wird verpflichtet, Y._____ den sich allenfalls noch bei ihr be-
findlichen Hausschlüssel zum vormals ehelichen Wohnhaus an der
_____strasse 18 in O.3_____ innert 10 Tagen nach Vollstreckbarkeit
dieses Entscheides herauszugeben.
3.
Die mit Entscheid des Einzelrichters am Bezirksgericht Plessur vom
7. April 2015 superprovisorisch angeordnete Vormerkung einer Ver-
fügungsbeschränkung auf dem Grundstück Nr. _____ im Grundbuch
O.3_____ mit folgendem Wortlaut:
"Rechtsgeschäfte bezüglich dieses Grundstückes zur Eintragung im
Grundbuch bedürfen der Zustimmung der Ehefrau X._____"
wird bestätigt.
4.
Im Übrigen wird das Gesuch abgewiesen.
5. a) Die Gerichtskosten in Höhe von CHF 2'100.00 (Entscheidgebühr [in-
kl. Kosten Grundbuchamt]) gehen je hälftig zu Lasten von X._____
und von Y._____. Sie sind dem Bezirksgericht innert 30 Tagen mit
den beiliegenden Einzahlungsscheinen zu bezahlen.
b) X._____ und Y._____ schulden sich für das vorliegende Verfahren
gegenseitig keine Parteientschädigung.
6.
[Rechtsmittelbelehrung]

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7.
[Mitteilung]
K.
Dagegen erhob X._____ (nachfolgend: Berufungsklägerin) mit Eingabe vom
23. Dezember 2016 Berufung an das Kantonsgericht von Graubünden (ZK1 16
196) und beantragte, was folgt:
1.
Ziff. 1 lit. a des Dispositivs des angefochtenen Entscheides sei aufzu-
heben und dahingehend abzuändern, dass Y._____ verpflichtet werde,
an den Unterhalt von X._____ mit Wirkung ab 1. April 2014 monatlich
im Voraus, jeweils auf den Ersten des Monats, einen Betrag von CHF
7'100 / Monat zu bezahlen.
2.
Ziff. 1 lit. b des Dispositivs des angefochtenen Entscheides sei für den
Fall der Gutheissung von Ziff. 1 hiervor dahingehend abzuändern,
dass Y._____ als berechtigt erklärt werde, die seit 1. April 2014 bereits
überwiesenen Unterhaltsbeiträge mit den Unterhaltsbeiträgen gemäss
Ziff. 1 lit. a zu verrechnen.
3.
Ziff. 4 des Dispositivs des angefochtenen Entscheides sei aufzuheben
a. für den Fall der Gutheissung von Ziff. 1 hiervor:
und Y._____ zu verpflichten, der Berufungsklägerin CHF 27'600 für die
zusätzlich einmalig anfallende Steuerlast im Jahre 2017 für die im
Steuerjahr 2017 zu versteuernde Differenz zwischen den seit 1. April
2014 bezahlten Unterhaltsbeiträgen und den gemäss Ziff. 1 hiervor
geschuldeten und 2017 zu bezahlenden Unterhaltsbeiträgen zu bezah-
len;
und
b. für den Fall der Abweisung von Ziff. 1 hiervor:
Y._____ zu verpflichten, der Berufungsklägerin CHF 20'000.- (inkl.
MwSt) an Gerichtskostenvorschuss für die Aufwendungen bis 12. Sep-
tember 2016 zu bezahlen.
4.
Für den Fall der Gutheissung von Ziff. 1 hiervor sei Ziff. 5 lit. a des
Dispositivs des angefochtenen Entscheides aufzuheben und der Beru-
fungskläger zu verurteilen, die Gerichtsfolgen [gemeint wohl: Gerichts-
kosten] für das vorinstanzliche Verfahren vollumfänglich zu tragen.
Ferner sei Ziff. 5 lit. b des Dispositivs des angefochtenen Entscheides
aufzuheben und der Berufungsbeklagte zu verpflichten, die Beru-
fungsklägerin für das vorinstanzliche Verfahren mit CHF 21'265.43 (in-
kl. MwSt) aussergerichtlich zu entschädigen.
5.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (letztere zuzüglich MwSt),
zulasten des Berufungsbeklagten.
Mit der Berufungsschrift legte sie neue Urkunden (Krankenversicherungspolicen
2017, Steuerberechnungen für die Jahre 2013-2017) ein. Zudem wiederholte sie
den vor erster Instanz gestellten Antrag, bei der F._____ die Bilanzen und Erfolgs-
rechnungen der Jahre 2010 bis 2015 edieren zu lassen.

Seite 8 — 58
L.
Am 23. Dezember 2016 erhob auch Y._____ (nachfolgend: Berufungsklä-
ger) Berufung an das Kantonsgericht von Graubünden (ZK1 16 197) und stellte
folgende Rechtsbegehren:
1.
Die Ziff. 1, lit. a und Ziff. 5 des Dispositivs des angefochtenen Ent-
scheides seien aufzuheben.
2.
Es sei festzustellen, dass der Berufungskläger seinen Unterhaltsver-
pflichtungen bis und mit 01. September 2015 vollumfänglich nachge-
kommen ist.
Es sei festzustellen, dass die Gesuchstellerin und heutige Berufungs-
beklagte mit Wirkung ab 01. September 2015 keinen Anspruch auf Un-
terhaltszahlungen mehr hat.
Eventualiter sei der vom Ehemann zu bezahlende Unterhaltsbeitrag
mit Wirkung ab 01. September 2015 auf maximal CHF 1'000.00 pro
Monat festzusetzen.
3.
Der Ehemann sei für berechtigt zu erklären, die seit 01. September
2015 zuviel bezahlten Unterhaltszahlungen von der Gesuchstellerin
und heutigen Berufungsbeklagten zurückzufordern, resp. mit allfälligen
Forderungen der Ehefrau aus Güterrecht zu verrechnen.
4.
Die Kosten des Bezirksgerichts Plessur seien der Gesuchstellerin und
Berufungsbeklagten aufzuerlegen, welche zudem zu verpflichten sei,
den Berufungskläger für das Verfahren vor Bezirksgerichtspräsidium
Plessur mit CHF 7'000.00, zuzüglich 8% MwSt., allenfalls mit einem
Betrag nach richterlichem Ermessen, zu entschädigen.
5.
Der Berufung sei in der Weise aufschiebende Wirkung zu erteilen, als
dass der Berufungskläger seiner Ehefrau weiterhin den gemäss Ent-
scheid vom 17./27. August 2015 festgelegten Unterhaltsbeitrag in
Höhe von CHF 5'750.00 bezahlt, hingegen nicht verpflichtet werden
kann, den neu festgelegten Betrag in Höhe von CHF 5'880.00 zu be-
zahlen und insbesondere nicht, die Differenz des Betrages seit 01.
April 2015 nachzubezahlen.
6.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge für das Berufungsverfahren
zulasten der Berufungsbeklagten.
M.
Mit Berufungsantwort vom 31. Dezember 2016 (Poststempel: 3. Januar
2017) beantragte die Berufungsklägerin die Abweisung der Berufung des Beru-
fungsklägers, unter Kosten und Entschädigungsfolge. Zudem stellte sie das Be-
gehren, dass die beiden Berufungsverfahren gestützt auf Art. 125 lit. c ZPO zu
vereinigen seien.
N.
Mit Berufungsantwort vom 13. Januar 2017 beantragte der Berufungsklä-
ger, die Berufung der Berufungsklägerin sei abzuweisen, soweit auf diese einge-
treten werden könne, und seine Berufung sei gutzuheissen, unter Kosten- und
Entschädigungsfolge. Zudem stellte er folgende Beweisanträge:

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4.1 Es sei der Lohnausweis 2016, ausgestellt am 09. Januar 2017, zu den
Akten zu nehmen.
4.2 Die Ehefrau sei zu verpflichten, sämtliche Bankauszüge seit 01. Janu-
ar 2013 bis 31. Dezember 2016 vorzulegen.
O.
Mit Verfügung der Vorsitzenden der I. Zivilkammer vom 19. Januar 2017
wurden die beiden Berufungsverfahren ZK1 16 196 und ZK1 16 197 gestützt auf
Art. 125 lit. c ZPO vereinigt. Der Antrag des Berufungsklägers um aufschiebende
Wirkung wurde dahingehend gutgeheissen, als die Vollstreckbarkeit der Unter-
haltsbeiträge für die Zeit vor dem 1. Januar 2017 aufgeschoben wurde. Im Übrigen
wurde der Antrag abgewiesen.
P.
Mit Stellungnahme vom 9. Februar 2017 hielt die Berufungsklägerin an ih-
ren in der Berufung gestellten Rechtsbegehren fest und beantragte, die in der Be-
rufungsantwort des Berufungsklägers vom 13. Januar 2017 gestellten Rechtsbe-
gehren seien abzuweisen. In teilweiser Erfüllung des mit der Berufungsantwort
gestellten Editionsantrages reichte sie ein Schreiben der G._____ vom 8. Februar
2017 mit Kopien sämtlicher Gutschriftsanzeigen für die von D._____ getätigten
Überweisungen seit Januar 2013 zu den Akten.
Q.
Am 16. Februar 2017 reichte der Berufungskläger ein weiteres Schreiben
ein, in welchem er die Ausführungen in der Stellungnahme der Berufungsklägerin
vom 9. Februar 2017 bestritt.
R.
Mit Eingabe vom 23. Februar 2017 ergänzte die Berufungsklägerin unter
Verweis auf das neue eheliche Vorsorgerecht ihre mit der Berufung gestellten
Rechtsbegehren unter den Ziffern 1 und 3a insofern, als der ihr zugesprochene
Unterhaltsbeitrag ab 1. Januar 2017 um monatlich CHF 1'711.10 zu erhöhen sei
und ihr für die auf den nachzuzahlenden Unterhaltbeiträgen zusätzlich anfallende
Steuerlast ein Betrag von CHF 29'000.00 zuzusprechen sei.
S.
Mit Stellungnahme vom 2. März 2017 beantragte der Berufungskläger, was
folgt:
1.
Auf die Novumeingabe vom 23. Februar 2017 sei nicht einzutreten;
eventualiter seien die Begehren abzuweisen.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Berufungskläge-
rin.
T.
Am 16. März 2017 überbrachte die Berufungsklägerin dem Kantonsgericht
ein von ihr persönlich verfasstes Schreiben, in welchem sie auf einzelne Punkte in
der gegnerischen Stellungnahme vom 2. März 2017 einging.

Seite 10 — 58
U.
Mit Schreiben vom 19. März 2018 reichte die Berufungsklägerin weitere
Urkunden (neuer Mietvertrag, Mietzinsanpassung, Auflistung Gutschriften D._____
2017, Steuererklärung 2017) ein, zu denen der Berufungskläger mit Schreiben
vom 19. März 2018 Stellung nahm. Dabei zog er den mit seiner Berufung gestell-
ten Eventualantrag, wonach der vom Ehemann zu bezahlende Unterhaltsbeitrag
mit Wirkung ab 1. September 2015 auf maximal CHF 1'000.00 pro Monat festzu-
setzen sei, für die Zeit ab 1. Januar 2018 zurück.
V.
Auf die Ausführungen in den Rechtsschriften sowie im angefochtenen Ent-
scheid wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen eingegangen.
II. Erwägungen
1.1.
Entscheide betreffend vorsorgliche Massnahmen im Ehescheidungsverfah-
ren werden vom Einzelrichter in Zivilsachen am Bezirksgericht (ab 1. Januar 2017:
vom Einzelrichter in Zivilsachen am Regionalgericht) im summarischen Verfahren
getroffen (vgl. Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 271 lit. a ZPO und Art. 4 Abs. 1 lit. a
des Einführungsgesetzes zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [EGzZPO; BR
320.100]). Gegen solche Entscheide kann - unter der Voraussetzung, dass eine
nicht vermögensrechtliche Streitigkeit vorliegt oder der Streitwert im Falle einer
vermögensrechtlichen Streitigkeit den Betrag von CHF 10'000.00 übersteigt - Be-
rufung im Sinne von Art. 308 ff. ZPO an das Kantonsgericht von Graubünden er-
hoben werden (Art. 308 Abs. 1 lit. b u. Abs. 2 ZPO, Art. 7 Abs. 1 EGzZPO). Inner-
halb des Kantonsgerichts liegt die Zuständigkeit für zivilrechtliche Berufungen auf
dem Rechtsgebiet des Zivilgesetzbuches bei der I. Zivilkammer (Art. 6 lit. a der
Verordnung über die Organisation des Kantonsgerichts [KGV; BR 173.100]).
1.2.
Die Berufung gegen einen im summarischen Verfahren ergangenen Ent-
scheid ist innert zehn Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids schrift-
lich und begründet einzureichen, wobei der angefochtene Entscheid beizulegen ist
(Art. 311 ZPO i.V.m. Art. 314 Abs. 1 ZPO). Der vorliegend angefochtene Ent-
scheid des Einzelrichters in Zivilsachen am Bezirksgericht Plessur vom 1. Novem-
ber 2016 wurde den Parteien am 13. Dezember 2016 mitgeteilt. Die dagegen er-
hobenen Berufungen jeweils vom 23. Dezember 2016 erweisen sich demzufolge
als fristgerecht und entsprechen überdies den an sie gestellten Formerfordernis-
sen. Sie haben einzig die (vorsorgliche) Unterhaltspflicht des Berufungsklägers (im
Folgenden als Ehemann bezeichnet) gegenüber der Berufungsklägerin (im Fol-
genden als Ehefrau bezeichnet) - unter Einschluss seiner Verpflichtung zur Bezah-

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lung eines Anwaltskostenvorschusses für das Scheidungsverfahren - zum Gegen-
stand, so dass eine rein vermögensrechtliche Angelegenheit vorliegt. Dabei ist in
Anbetracht der vor erster Instanz strittig gebliebenen Begehren der Ehefrau die
Streitwertgrenze von CHF 10'000.00 offenkundig erreicht. Auf die Berufungen ist
daher grundsätzlich einzutreten.
1.3.1. Gemäss Art. 310 ZPO können mit Berufung die unrichtige Rechtsanwen-
dung (lit. a) und die unrichtige Feststellung des Sachverhalts (lit. b) geltend ge-
macht werden. Die Berufungsinstanz verfügt mithin über eine vollständige Über-
prüfungsbefugnis der Streitsache und kann das erstinstanzliche Urteil sowohl auf
rechtliche wie tatsächliche Mängel hin überprüfen. Dies bedeutet aber nicht, dass
die Berufungsinstanz gehalten ist, von sich aus wie eine erstinstanzliche Gerichts-
behörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtlichen Fragen zu untersuchen,
wenn die Parteien diese in oberer Instanz nicht mehr vortragen. Sie hat sich - ab-
gesehen von offensichtlichen Mängeln - grundsätzlich auf die Beurteilung der in
der schriftlichen Begründung (Art. 311 Abs. 1 und Art. 312 Abs. 1 ZPO) gegen das
erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Bean-
standungen am angefochtenen Entscheid haben die Parteien innert der Beru-
fungs- bzw. Berufungsantwortfrist vollständig vorzutragen; ein allfälliger zweiter
Schriftenwechsel oder die Ausübung des Replikrechts dienen nicht dazu, die bis-
herige Kritik zu vervollständigen oder gar neue vorzutragen (BGE 142 III 413 E.
2.2.4 mit weiteren Hinweisen).
1.3.2. Vorliegend war der ordentliche Schriftenwechsel im Berufungsverfahren mit
der Erstattung der Berufungsantworten grundsätzlich abgeschlossen. Vorbehalten
blieb einzig die Einreichung allfälliger Bemerkungen zu neuen Vorbringen und
Beweismitteln der Gegenpartei, wozu sich in der Folge nur der Rechtsvertreter der
Ehefrau veranlasst sah und bei dieser Gelegenheit auch vom allgemeinen Replik-
recht Gebrauch machte (vgl. ZK1 16 196, act. A.3). Der Rechtsvertreter des Ehe-
mannes beschränkte sich auf eine Bestreitung der gegnerischen Ausführungen in
der Replik und verzichtete auf eigene Ausführungen (vgl. ZK1 16 196, act. A.4).
Erst nachdem die Ehefrau mit Eingabe vom 23. Februar 2017 (ZK1 16 196, act.
A.5) ihre Berufungsbegehren ergänzt hatte, liess er sich nochmals zu den bereits
bekannten Streitpunkten vernehmen. Soweit seine Stellungnahme (ZK1 16 196,
act. A.6) über das Thema der Noveneingabe hinausgeht, muss sie daher unbe-
achtlich bleiben. Dementsprechend ist auch die dazu eingegangene persönliche
Stellungnahme der Ehefrau (ZK1 16 196, act. A.7) nicht mehr zu berücksichtigen.

Seite 12 — 58
1.4.1. Noven werden im Berufungsverfahren unter den Voraussetzungen von Art.
317 Abs. 1 ZPO zugelassen (BGE 138 III 625 = Pra 2013 Nr. 26). Nach dieser
Bestimmung werden neue Tatsachen und Beweismittel im Berufungsverfahren nur
noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden (Art. 317 Abs. 1
lit. a ZPO) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorge-
bracht werden konnten (317 Abs. 1 lit. b ZPO). Praxisgemäss ist zwischen echten
und unechten Noven zu unterscheiden. Echte Noven sind Tatsachen und Be-
weismittel, die (erst) nach dem Ende der Hauptverhandlung des erstinstanzlichen
Verfahrens - genauer nach dem Zeitpunkt, in welchem Tatsachen und Beweismit-
tel vor erster Instanz letztmals vorgebracht werden konnten, bei Geltung der Un-
tersuchungsmaxime also nach dem Beginn der Urteilsberatung (Art. 229 Abs. 3
ZPO) - entstanden sind. Sie sind im Berufungsverfahren grundsätzlich immer
zulässig, wenn sie ohne Verzug nach ihrer Entdeckung vorgebracht werden. Un-
echte Noven sind Tatsachen und Beweismittel, die bereits bei Ende der erstin-
stanzlichen Hauptverhandlung - respektive bei Beginn der Urteilsberatung - vor-
handen waren. Ihre Zulassung wird im Berufungsverfahren weitergehend insofern
eingeschränkt, als sie ausgeschlossen sind, wenn sie bei Beachtung zumutbarer
Sorgfalt bereits im erstinstanzlichen Verfahren hätten vorgebracht werden können
(vgl. das Urteil des Bundesgerichts 5A_621/2012 vom 20. März 2013 E. 5.1; Mar-
tin H. Sterchi, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerische
Zivilprozessordnung, Band II, Art. 150–352 ZPO, Art. 400–406 ZPO, Bern 2012, N
4 ff. zu Art. 317 ZPO).
1.4.2. Die Voraussetzungen der Berücksichtigung jedes neuen Vorbringens und
jedes neuen Beweismittels hat diejenige Partei zu beweisen, welche sich auf das
betreffende Novum beruft. Mit anderen Worten hat die novenwillige Partei zu sub-
stantiieren und zu beweisen, dass ihr Vorbringen unverzüglich erfolgt ist und dass
ein Einbringen trotz zumutbarer Sorgfalt nicht bereits vor der Vorinstanz möglich
war. Eine Begründung ist nur dann nicht erforderlich, wenn die Zulässigkeit der
Noven offenkundig und unzweifelhaft ist (Karl Spühler, in: Spühler/Tenchio/
Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO],
3. Aufl., Basel 2017, N 10 zu Art. 317 ZPO; Thomas Alexander Steininger, in:
Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO],
Kommentar, Art. 197‒408 ZPO, 2. Auflage, Zürich 2016, N 5 und N 7 zu Art. 317
ZPO). Ob die Voraussetzungen für die Einbringung neuer Tatsachen und Be-
weismittel gegeben sind, hat das Berufungsgericht grundsätzlich von Amtes we-
gen zu prüfen. Eine solche Prüfung kann sich indessen erübrigen, wenn im Beru-
fungsverfahren durch eine Partei - sei dies von sich aus oder in (teilweiser) Erfül-

Seite 13 — 58
lung eines Auskunfts- bzw. Editionsbegehrens der Gegenpartei - neue Tatsachen
vorgebracht und durch Urkunden belegt werden, auf welche sich in der Folge auch
die Gegenpartei stützt und diese sich folglich gegen die entsprechende Einlage
nicht zur Wehr setzt. Ein solches Verhalten ist der (expliziten) Zustimmung der
Gegenpartei zur Einbringung des Novums gleichzusetzen, an welche das Beru-
fungsgericht bei Geltung der (beschränkten) Untersuchungsmaxime zwar nicht
gebunden ist, von diesem aber gleichwohl berücksichtigt werden kann (vgl. dazu
Peter Reetz/Sarah Hilber, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.],
Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Aufl., Zürich 2016,
N 26 zu Art. 317 ZPO).
1.4.3. Soweit die Parteien im vorliegenden Berufungsverfahren neue Tatsachen
und Beweismittel vorgebracht haben, ist auf die Frage der prozessualen Zulässig-
keit im entsprechenden Sachzusammenhang einzugehen.
2.1.
Nach Art. 276 Abs. 1 ZPO sind beim Erlass vorsorglicher Massnahmen die
Bestimmungen über die Massnahmen zum Schutz der ehelichen Gemeinschaft
sinngemäss anwendbar. Massgeblich sind demzufolge die Vorschriften über das
summarische Verfahren, unter Vorbehalt der Art. 272 und 273 ZPO (Art. 271 ZPO;
Thomas Sutter-Somm/Flora Stanischewski, in Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuen-
berger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3.
Aufl., Zürich 2016, N 41 zu Art. 276 ZPO; Marcel Leuenberger, in: Schwen-
zer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band II: Anhänge, 3. Aufl., Bern
2017, N 17 Anh. ZPO Art. 276). Nach Art. 272 ZPO stellt das Gericht den Sach-
verhalt von Amtes wegen fest. Zur Anwendung gelangt damit der sogenannte be-
schränkte oder soziale Untersuchungsgrundsatz. Dabei hat das Gericht durch ent-
sprechende Fragen und Aufforderungen auf die Vervollständigung des Sachver-
halts hinzuwirken. Es obliegt indes in erster Linie den Parteien, die rechtserhebli-
chen Tatsachen darzulegen und die nötigen Beweismittel zu nennen (eingehend
dazu Claudia M. Mordasini-Rohner, Gerichtliche Fragepflicht und Untersuchungs-
maxime in familienrechtlichen Verfahren, in: recht 2014, S. 20 ff.; Thomas Sutter-
Somm/Yannick
Sean
Hostettler,
in
Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger
[Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Aufl.,
Zürich 2016, N 11 f. u. N 14 zu Art. 272 ZPO; Stefanie Pfänder Baumann, in:
Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO],
Kommentar, Art. 197‒408 ZPO, 2. Aufl., Zürich 2016, N 5 zu Art. 272 ZPO).
2.2.
Was das Beweismass betrifft, so genügt hinsichtlich der behaupteten Tat-
sachen das blosse Glaubhaftmachen (Urteil des Bundesgerichts 5A_1003/2014

Seite 14 — 58
vom 26. Mai 2015, E. 3; Sutter-Somm/Hostettler, a.a.O., N 12 zu Art. 271 ZPO;
Leuenberger, a.a.O., N 17 Anh. ZPO Art. 276). Es braucht somit nicht die volle
Überzeugung des Gerichts vom Vorhandensein dieser Tatsachen herbeigeführt zu
werden, sondern es genügt, wenn eine gewisse Wahrscheinlichkeit dafür spricht,
auch wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht ver-
wirklicht haben könnten. Demnach darf das Gericht weder blosse Behauptungen
genügen lassen noch einen stichhaltigen Beweis verlangen (BGE 130 III 321 E.
3.3; 120 II 393 E. 4c).
3.1.
Art. 276 Abs. 1 ZPO verweist nicht nur in verfahrenstechnischer, sondern
auch in materieller Hinsicht auf die Bestimmungen über die Massnahmen zum
Schutz der ehelichen Gemeinschaft. Nach dem damit sinngemäss anwendbaren
Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB setzt das Gericht, ist die Aufhebung des gemeinsamen
Haushalts begründet, auf Begehren eines Ehegatten die Geldbeträge fest, die der
eine Ehegatte dem anderen schuldet. Dabei steht ihm ein weiter Ermessensspiel-
raum zu. Die Unterhaltspflicht bemisst sich nach der Leistungsfähigkeit und dem
Bedarf der Parteien. Auszugehen ist dabei von den bisherigen ausdrücklich oder
stillschweigend getroffenen Vereinbarungen der Ehegatten über Aufgabenteilung
und Geldleistungen nach Art. 163 Abs. 2 ZGB (PKG 2010 Nr. 19 E. 11; Ivo
Schwander, in: Honsell/Vogt/Geiser [Hrsg.], Basler Kommentar, ZGB I, Art. 1–456
ZGB, 5. Aufl., Basel 2014, N 2 zu Art. 176 ZGB). Bei den für die Dauer des Schei-
dungsverfahrens zu erlassenden vorsorglichen Massnahmen geht es um die Re-
gelung der Folgen des Getrenntlebens während bestehender Ehe, so dass Art.
163 ZGB die Grundlage der gegenseitigen Unterhaltspflicht der Ehegatten bleibt,
selbst wenn nicht mehr ernsthaft mit einer Wiederaufnahme des Zusammenlebens
zu rechnen ist (BGE 137 III 385 E. 3.1 = Pra 2012 Nr. 4; BGE 130 III 537 E. 3.2;
Rolf Brunner, in: Hausheer/Spycher [Hrsg.], Handbuch des Unterhaltsrechts, 2.
Aufl., Bern 2010, Rz. 04.107). Aufgrund der ehelichen Beistandspflicht besteht
eine grundsätzlich noch uneingeschränkte Unterhaltspflicht der Ehegatten (Annet-
te Dolge, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessord-
nung [ZPO], Kommentar, Art. 197‒408 ZPO, 2. Aufl., Zürich 2016, N 9 zu Art. 276
ZPO).
3.2.
Das Gesetz schreibt dem Sachrichter keine bestimmte Methode zur Unter-
haltsbemessung vor. Dieser geniesst im Rahmen seines grossen Ermessens bei
der Unterhaltsfestsetzung relativ weitreichende Freiheiten in der Gewichtung der
relevanten Kriterien. Immerhin muss er sich gegebenenfalls zur angewandten Me-
thode äussern und diese begründen (Urteil des Bundesgerichts 5A_363/2010 vom
1. Dezember 2010 E. 2.1 m.w.H.). Eine in der Lehre befürwortete und grundsätz-

Seite 15 — 58
lich mit dem Bundesrecht vereinbare Methode besteht in der Gegenüberstellung
der beidseitigen Existenzminima und des Gesamteinkommens mit anschliessen-
der Überschussverteilung. Gemäss dieser sog. zweistufigen Methode wird, wenn
das Gesamteinkommen der Ehegatten das (um gewisse Positionen erweiterte)
betreibungsrechtliche Existenzminimum der Parteien übersteigt, der Überschuss
in der Regel hälftig zwischen den Ehegatten geteilt, es sei denn, ein Ehegatte ha-
be für unmündige Kinder zu sorgen oder andere wichtige Gründe würden ein Ab-
weichen vom Grundsatz der Gleichbehandlung rechtfertigen (Urteil des Bundesge-
richts 5A_515/2008 vom 1. Dezember 2008 E. 2.1 m.w.H.; BGE 126 III 8 E. 3c;
Jann Six, Eheschutz, Ein Handbuch für die Praxis, 2. Auflage, Bern 2014, Rz.
2.171 f.).
4.
Auch im vorliegenden Fall hat der Vorderrichter den der Ehefrau zustehen-
den Unterhaltsbeitrag anhand der beschriebenen zweistufigen Berechnungsme-
thode bestimmt. Dabei rechnete er der Ehefrau, die seit dem 1. November 2014
arbeitslos war und trotz intensiver Stellensuche keine Anstellung mehr gefunden
hatte, kein hypothetisches Einkommen mehr an (angefochtener Entscheid, E.
7.d/dd). Im Gegensatz dazu war er im ersten Entscheid noch von einem erzielba-
ren Erwerbseinkommen von CHF 600.00 ausgegangen. Beim Einkommen des
Ehemannes berücksichtigte er den Durchschnitt der Jahre 2013 bis 2015 (CHF
12'140.00), womit sich im Vergleich zum ersten Entscheid, in welchem noch auf
den Durchschnitt der Jahre 2012 bis 2014 (CHF 12'485.00) abgestellt worden war,
ebenfalls ein etwas tieferes Einkommen ergab (angefochtener Entscheid, E.
7.d/cc). Dem neuen Entscheid liegt damit ein um fast CHF 1'000.00 tieferes Ge-
samteinkommen (CHF 12'140.00 statt CHF 13'085.00) zugrunde. Praktisch unver-
ändert blieb dagegen der jeweilige Grundbedarf der Ehegatten. Diesen bezifferte
der Vorderrichter - unter Berücksichtigung der zwischenzeitlich erhöhten Kranken-
kassenprämien - für den Ehemann auf CHF 3'425.70 und für die Ehefrau auf CHF
3'052.00. Wie schon in seinem ersten Entscheid ging der Vorderrichter somit wei-
terhin davon, dass die Ehefrau mit D._____ in einer kostensenkenden Wohn- und
Lebensgemeinschaft lebt, und berücksichtigte daher nur einen entsprechend re-
duzierten Grundbetrag und die Hälfte der Mietkosten (angefochtener Entscheid, E.
7.e/cc). Den aus der Gegenüberstellung von Einkommen und Grundbedarf resul-
tierenden Überschuss (CHF 5'662.30) teilte der Vorderrichter je hälftig auf beide
Ehegatten auf, womit sich ein Unterhaltsanspruch der Ehefrau von CHF 5'883.00
(Grundbedarf CHF 3'052.00, Überschussanteil CHF 2'831.15, eigenes Einkom-
men CHF 0.00) ergab. Dementsprechend verpflichtete er den Ehemann zur Be-
zahlung eines (gerundeten) Unterhaltsbeitrages von CHF 5'880.00, und zwar mit

Seite 16 — 58
Wirkung ab 1. April 2015, da er die Voraussetzungen für eine rückwirkende Unter-
haltsverpflichtung nicht als erfüllt erachtete (angefochtener Entscheid, E. 7.f).
5.
Die Ehefrau beanstandet mit ihrer Berufung zunächst, dass der Vorderrich-
ter eine rückwirkende Zusprechung von Unterhaltsbeiträgen zu Unrecht verweigert
habe.
5.1.
Der Vorderrichter hat in diesem Zusammenhang erwogen, der Ehemann
mache geltend, dass sich die Ehegatten nach der Trennung aussergerichtlich auf
einen Unterhaltbeitrag von CHF 3'500.00 geeinigt hätten, weshalb kein Raum für
die gerichtliche Festlegung eines davon abweichenden Unterhaltsbeitrags bleibe
und jedenfalls keine rückwirkenden Unterhaltsbeiträge zugesprochen werden
könnten. Die Ehefrau bestreite dagegen eine Einigung und berufe sich zudem auf
einen Grundlagenirrtum, da sie erst im November 2014 erfahren habe, dass der
Ehemann im Jahre 2013 rund CHF 20'000 mehr Einkommen erzielt habe als noch
2012. Fest stehe, dass die Parteien seit dem 1. Januar 2013 getrennt voneinander
leben würden und der Ehemann der Ehefrau Mitte Januar 2013 einen Trennungs-
vereinbarungsentwurf habe zukommen lassen, in welchem als monatliches Ein-
kommen des Ehemannes der Betrag von CHF 12'800.00 angegeben sei, was un-
gefähr dem durchschnittlichen monatlichen Einkommen des Ehemannes im Jahr
2012 (CHF 12'453.00) entspreche. Grundlage des Vertrages sei also das zu je-
nem Zeitpunkt bekannte Einkommen gewesen. Soweit die Ehefrau einen Irrtum
über einen künftigen Sachverhalt geltend machen wolle, müsste sich dieser Irrtum
auf Tatsachen beziehen, deren Eintritt bei Abschluss des Vertrages von beiden
Parteien als sicher angenommen worden sei. Dass beide Parteien als sicher an-
genommen hätten, dass sich das Einkommen des Ehemannes im Jahr 2013 nicht
massgeblich verändern könnte, sei aber weder geltend gemacht worden noch er-
gebe sich solches aus den Umständen. Die Voraussetzungen des Grundlagenirr-
tums seien folglich nicht erfüllt. Ob der Vertrag durch die vorbehaltlose Entgegen-
nahme der vereinbarten Unterhaltszahlungen und/oder durch die unterbliebene
Geltendmachung in einem früheren Stadium des Prozesses als genehmigt zu gel-
ten habe, könne offenbleiben. Aufgrund der Tatsache, dass der Ehemann über
Monate den im Vereinbarungsentwurf vorgesehenen Unterhaltsbeitrag bezahlt
habe, sei davon auszugehen, dass sich die Ehegatten auf diesen Unterhaltsbei-
trag verständigt hätten, ansonsten sich die Ehefrau bereits viel früher ans Gericht
gewendet hätte. Das Bestehen einer aussergerichtlichen Vereinbarung schliesse
nicht aus, dass der später angerufene Richter einen höheren Unterhaltsbeitrag
zuspreche. Ausgeschlossen sei aber regelmässig eine rückwirkende Zuspre-
chung, da sich beide Ehegatten auf den Bestand ihrer Abmachung verlassen kön-

Seite 17 — 58
nen müssten, solange die aussergerichtliche Verständigung andauere und keine
Ehegatte eine richterliche Regelung verlange (angefochtener Entscheid, E. 6).
Nicht zu hören seien die Ausführungen der Ehefrau, wonach selbst bei Vorliegen
einer aussergerichtlichen Einigung der Unterhaltsbeitrag rückwirkend festgelegt
werden müsse, da die bisherige Zahlung offensichtlich unangemessen gewesen
sei. Einerseits sei der Bedarf der Ehefrau mit den bisherigen Zahlungen gedeckt
gewesen und anderseits könne es nicht dem Ehemann angelastet werden, wenn
die Ehefrau infolge der aussergerichtlichen Einigung auf einen Anteil am Über-
schuss verzichtet habe (angefochtener Entscheid, E. 7f am Ende).
5.2.
Die Ehefrau bringt dagegen vor, eine stillschweigende Einigung über den
Trennungsunterhalt liege nicht vor. Insbesondere könne das blosse Nichtanrufen
des Eheschutzrichters "gestützt auf das damals berechtigte Vertrauen der Ehefrau
in die sich nachträglich als unzutreffend herausgestellten Einkommensgrundlagen
sowie zwecks Vermeidung unnötiger Prozesskosten angesichts von nicht lebens-
haltungskostendeckenden Unterhaltsbeiträgen" nicht zu einer stillschweigenden
Zustimmung mutieren. Stillschweigen könne nur dann zum Vertragsschluss
führen, wenn die Nicht-Reaktion nach den Umständen als Willenserklärung zu
qualifizieren wäre, was vorliegend nicht der Fall sei. Der Ehemann belege durch
sein eigenes Prozessverhalten, dass keine Einigung über die Trennungsvereinba-
rung zustande gekommen sei, ansonsten er die Unterhaltszahlungen entspre-
chend der darin enthaltenen Konkubinatsklausel nach Ablauf der betreffenden
Fristen hätte halbieren bzw. einstellen müssen. Die Trennungsvereinbarung sei
von ihr nicht bloss wegen der Konkubinatsklausel nicht unterschrieben worden,
sondern auch, weil der Unterhaltsbeitrag im Verhältnis zum darin deklarierten Ein-
kommen des Ehemannes zu tief gewesen sei. Mit der Nichtunterzeichnung habe
sie gezeigt, dass sie damit nicht einverstanden gewesen sei, sodass für die An-
nahme einer stillschweigenden Willenserklärung und/oder konkludentes Verhalten
kein Platz mehr sei. Für den Fall des Zustandekommens einer Einigung habe sie
rechtzeitig und mit voller Wirkung einen Grundlagenirrtum geltend gemacht, da sie
erst anfangs 2015 erfahren habe, dass der Ehemann im Jahr 2013 ein um rund
CHF 20'000.00 höheres Einkommen erzielt habe. Die von den Parteien anlässlich
der "Verständigung" im Januar 2013 angenommene wesentliche Vertragsgrundla-
ge habe sich nachträglich als falsch herausgestellt. Hätte sie gewusst, dass der
Ehemann so viel mehr verdiene, hätte sie den zu knapp bemessenen Unterhalts-
beitrag nicht toleriert. Die Entgegennahme der Unterhaltsbeiträge sei nicht im
Wissen um die fehlerhafte Vertragsgrundlage erfolgt, weshalb die Unterstellung
eines Verzichtes unzulässig sei. Der tatsächlich bezahlte Unterhaltsbeitrag (CHF

Seite 18 — 58
3'500.00) sei mit Blick auf den vom Vorderrichter ermittelten Unterhaltsanspruch
(CHF 5'850.00) und erst recht bei der Berechnung des Anspruchs, der sich bei
ansonsten unveränderten Parametern mit dem 2013 erzielten Einkommen (CHF
14'049.00) ergäbe (CHF 6'838.00) offensichtlich unangemessen, weshalb selbst
bei Annahme einer stillschweigenden Vereinbarung und Verneinung eines Grund-
lagenirrtums die Voraussetzungen für eine rückwirkende Zusprechung des höhe-
ren Unterhalts erfüllt seien (ZK1 16 196, act. A.1, S. 3 ff.).
5.3.
Der Ehemann macht hierzu geltend, Unterhaltsbeiträge seien grundsätzlich
ab jenem Datum zu bezahlen, an welchem das Gesuch eingereicht werde. In
praeteritum non vivitur. Grund für die Nichtunterzeichnung der Trennungsverein-
barung durch die Ehefrau sei die Konkubinatsklausel gewesen. Über die Höhe des
Unterhaltsbeitrages seien sich die Ehegatten einig gewesen. Die Ehefrau habe die
Zahlungen anstandslos entgegengenommen und nie reklamiert. Auf den Betrag
von CHF 3'500.00 hätten sich die Parteien geeinigt, weil beiden klar gewesen sei,
dass die Ehefrau zusammen mit ihrem Freund D._____ in O.5_____ wohne und
dieser für den Mietzins und den sonstigen Unterhalt der Ehefrau grösstenteils auf-
komme. Das Einkommen des Ehemannes sei nur unter dem Aspekt seiner Leis-
tungsfähigkeit von Bedeutung gewesen. Im Rahmen vorsorglicher Massnahmen
könne Unterhalt höchstens für die Zeit nach Einleitung des Scheidungsverfahrens,
nicht aber für eine frühere Zeit geltend gemacht werden. Da eine aussergerichtli-
che Verständigung über den Unterhaltsbeitrag vorgelegen habe, habe der Vorder-
richter die höheren Unterhaltsbeiträge (sofern überhaupt geschuldet) zu Recht
frühestens ab 1. April 2015 zugesprochen. Im Übrigen habe ein Irrtum über die
Einkommens- und Vermögensverhältnisse des Ehemannes nicht vorgelegen. Der
Ehefrau sei bekannt gewesen, dass der Betrag von CHF 3'500.00 nicht ausrei-
chen würde, um nebst dem Lebensunterhalt eine Wohnungsmiete von CHF
2'500.00 zu bezahlen. Sie sei damit einverstanden gewesen, weil damals festge-
standen habe, dass der Mietzins von ihrem Freund D._____ bezahlt werde, was in
der Folge auch so gewesen sei (ZK1 16 196, act. A. 2, S. 3 ff.).
5.4.
Unbestritten ist, dass der Ehemann der Ehefrau Mitte Januar 2013 einen
Trennungsvereinbarungsentwurf zukommen liess, den sie nicht unterzeichnet hat.
Der Vereinbarungsentwurf liegt in zwei verschiedenen Versionen im Recht: in der
vom Ehemann eingereichten Version (Akten RG Plessur, Dossier B act. IV/1) feh-
len die Angaben zum Einkommen von Ehemann und Ehefrau, in jener der Ehefrau
(Akten RG Plessur, Dossier B act. V/33) ist das Bruttoeinkommen des Ehemannes
mit CHF 12'800.00 und jenes der Ehefrau mit CHF 2'000.00, handschriftlich korri-
giert auf CHF 0, angegeben. Der Rechtsvertreter des Ehemannes hat in seiner

Seite 19 — 58
Stellungnahme vom 10. August 2015 (Akten RG Plessur, Dossier A act. 1/7 S. 2
f.) bestätigt, dass sein Mandant die Einkommensangaben im Entwurf ergänzt und
der Ehefrau die von ihr eingereichte Version vorgelegt hat. Es steht damit fest,
dass die Einkommensangaben von ihm selber stammen und diese eine Grundlage
für den offerierten Unterhaltsbeitrag bildeten. Der Entwurf sah einen Unterhaltsbei-
trag von CHF 3'500.00 vor, der sich nach sechsmonatiger Wohngemeinschaft mit
einem anderen Mann halbieren und nach einem Jahr vollständig entfallen sollte.
Trotz Nichtunterzeichnung hat der Ehemann der Ehefrau seit der Trennung mo-
natlich CHF 3'500.00 bezahlt (dies bis zum ersten Entscheid des Vorderrichters;
vgl. dazu Akten RG Plessur, Dossier B act. V/1.3, V/19 und V/54). Einen höheren
Unterhaltsbeitrag hat die Ehefrau, soweit aktenkundig, erstmals nach Einreichung
der Scheidungsklage durch den Ehemann mit ihren Anträgen vom 31. März 2015
(Haupt- und Massnahmebegehren; vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. I/2), ge-
fordert. Ihre Behauptung, sie habe den Ehemann bereits früher darauf hingewie-
sen, dass der Betrag zu tief bzw. nicht existenzdeckend sei, wurde vom Ehemann
umgehend bestritten (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/3 S. 3), worauf die Ehe-
frau ihre Behauptung zwar wiederholt, aber keinerlei Beweis dafür offeriert hat
(vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. I/5, S. 4). In ihrer Stellungnahme vom 12.
September 2016 (Akten RG Plessur, Dossier C act. I/2, S. 13) hat sie eine frühere
Reklamation nicht mehr geltend gemacht.
5.5.1. Die Zusprechung vorsorglicher Unterhaltsbeiträge für einen Zeitraum vor
Einleitung des Scheidungsverfahren ist nicht generell ausgeschlossen: sofern kein
Eheschutzverfahren durchgeführt wurde oder noch hängig ist, kann auch der
Scheidungsrichter in analoger Anwendung von Art. 173 Abs. 3 ZGB Unterhalts-
zahlungen für ein Jahr vor Einreichung des Gesuches anordnen (vgl. BGE 129 III
60 E. 3; Sutter-Somm/Stanischewski, a.a.O., N 32 zu Art. 276 ZPO). Ausge-
schlossen ist dies indessen bei vorheriger aussergerichtlicher Einigung (vgl. An-
nette Spycher, in: Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerische
Zivilprozessordnung, Band II, Art. 150–352 ZPO, Art. 400–406 ZPO, Bern 2012, N
27 zu Art. 276 ZPO). Dies entspricht denn auch konstanter Praxis des Kantonsge-
richts von Graubünden (dazu erstmals Urteil des Kantonsgerichts von Graubün-
den ZK1 11 18 vom 12. August 2011, E. 4d; bestätigt etwa im Urteil des Kantons-
gerichts von Graubünden ZK1 16 122 vom 25. April 2017, E. 4a).
5.5.2. Der Vorderrichter schliesst aus der Entgegennahme der Unterhaltsbeiträge
nicht auf das Zustandekommen der gesamten Trennungsvereinbarung gemäss
Entwurf, sondern bloss auf eine Einigung über die Höhe des Trennungsunterhalts.
Dass der Ehemann nach Ablauf der "Konkubinatsfrist" den Unterhaltsbeitrag un-

Seite 20 — 58
verändert weiterbezahlt hat, spricht daher nicht gegen die Annahme einer Eini-
gung über dessen Höhe, sondern nur gegen die Behauptung des Ehemannes, die
Parteien seien sich auch über den Wegfall des Unterhaltsanspruches einig gewe-
sen. Die (vorbehaltlose) Entgegennahme von Unterhaltszahlungen während rund
zwei Jahren darf vom anderen Ehegatten trotz Nichtunterzeichnung der Tren-
nungsvereinbarung zweifellos als Zustimmung zur Höhe des Beitrages verstanden
werden. Die Annahme einer konkludenten Vereinbarung ist daher nicht zu bean-
standen. Ebenfalls zutreffend ist die Feststellung des Vorderrichters zur Grundlage
des Vereinbarungsentwurfs (Einkommen 2012). Die spätere (vorübergehende)
Erhöhung des Einkommens hätte die Ehefrau nicht zur Anfechtung der Vereinba-
rung wegen Grundlagenirrtums berechtigt, sondern zur Anpassung des Unter-
haltsbeitrages an die veränderten Verhältnisse, allerdings nicht rückwirkend, son-
dern nur mit Wirkung ab Einreichung des Gesuches. Eine rückwirkende Erhöhung
des Unterhaltsbeitrages käme - wie bei der Abänderung eines gerichtlich festge-
setzten Beitrages - allenfalls in Betracht, wenn dem Unterhaltspflichtigen ein treu-
widriges Verhalten (Verschweigen der Einkommensveränderung trotz Offenba-
rungspflicht) vorzuwerfen und eine frühere Anrufung des Richters dadurch verhin-
dert worden wäre (vgl. Urteil des Kantonsgerichts von Graubünden ZK1 13 114
vom 12. September 2014, E. 5b/aa). Eine derartige Konstellation ist vorliegend
indessen nicht gegeben: Zunächst bestand für den Ehemann ausserhalb eines
hängigen Gerichtsverfahrens keine erhöhte Auskunftspflicht, aufgrund welcher er
die Ehefrau von sich aus über sein im Jahre 2013 erzieltes Einkommen hätte in-
formieren müssen. Sodann ist nicht ersichtlich, weshalb er hätte erkennen müs-
sen, dass der Unterhaltsbeitrag die Lebenshaltungskosten der Ehefrau nicht de-
cken sollte, zumal er bis im Jahre 2014 davon ausgehen durfte, dass die Ehefrau
noch selber erwerbstätig war (Einkommen 2012 CHF 15'670.00 und 2013 CHF
14'414.00; Akten RG Plessur, Dossier B act. V/15 und V/1.3), und die Ehefrau
auch nicht dargetan hat, dass ihm ihre (angeblichen) Vereinbarungen mit D._____
in Bezug auf die Bezahlung des Mietzinses für ihre Wohnung bekannt gewesen
wären.
5.5.3. Inwieweit das Einkommen des Ehemannes für die Ehefrau bei der Festle-
gung des Unterhalts eine Rolle spielte, kann unter diesen Umständen offenblei-
ben. Immerhin fällt auf, dass sie in ihren ersten Eingaben weder einen Irrtum gel-
tend machte (auf die Unverbindlichkeit einer allfälligen Einigung wegen Grundla-
genirrtums berief sie sich erstmals in ihrer Berufung vom 4. September 2015 [ZK1
15 125, act. A.1, S. 19] und dann in der Stellungnahme vom 12. September 2016
[Akten RG Plessur, Dossier C act. I/2, S. 13]) noch einwendete, dass sie bereits

Seite 21 — 58
früher an den Richter gelangt wäre, wenn sie um das höhere Einkommen des
Ehemannes im Jahre 2013 gewusst hätte. Dass sie sich nur im Vertrauen auf ein
unverändertes Einkommen des Ehemannes mit dem tiefen Unterhaltsbeitrag be-
gnügt haben soll (was sie in dieser Form erstmals in der neuen Berufung vor-
bringt), erscheint daher wenig glaubhaft. Im Übrigen hat der Ehemann einzig 2013
ein höheres Einkommen erzielt, als im Vereinbarungsentwurf angegeben wurde.
Im Zeitraum, für welchen die Ehefrau die Zusprechung von Unterhaltsbeiträgen
beantragt, lag sein Einkommen bereits wieder unter demjenigen von 2012 (vgl.
unten Erwägung 9.5). Für den in Frage stehenden Zeitraum lag damit jedenfalls
kein Irrtum über die tatsächliche Leistungsfähigkeit des Ehemannes vor, welcher
der Annahme eines Verzichts auf höheren Unterhalt entgegenstünde.
5.5.4. Zutreffend ist, dass der Betrag von CHF 3'500.00 um rund 40% unter dem
vom Vorderrichter ermittelten Unterhaltsanspruch liegt. Die Differenz wird jedoch
insofern verringert, als der Ehefrau nicht die vollen Mietkosten angerechnet wer-
den bzw. davon auszugehen ist, dass D._____ einen substantiellen Beitrag an
ihren finanziellen Bedarf leistet (vgl. unten Erwägung 7.6). Das "Missverhältnis"
wird sodann auch durch das eigene Einkommen der Ehefrau im Jahr 2013 gemil-
dert. Daraus folgt, dass immerhin ihr Grundbedarf durch den Betrag von CHF
3'500.00 gedeckt war. Eine offensichtliche Unangemessenheit liegt unter diesen
Umständen nicht vor. In Übereinstimmung mit dem Vorderrichter bleibt es deshalb
dabei, dass der Unterhalt der Ehefrau erst ab 1. April 2015 festzulegen ist.
6.
Beide Parteien wenden sich mit ihrer Berufung sodann gegen die Beurtei-
lung des Vorderrichters, wonach das Verhältnis zwischen der Ehefrau und
D._____ als kostensenkende Wohn- und Lebensgemeinschaft zu qualifizieren ist.
Während sich der Ehemann weiterhin auf den Standpunkt stellt, dass ein qualifi-
ziertes Konkubinat vorliege, so dass ab 1. September 2015 ein Unterhaltsan-
spruch der Ehefrau ganz entfalle bzw. höchstens noch im Umfang von CHF
1'000.00 (befristet bis Ende 2017) bestehe, bestreitet die Ehefrau sowohl das Be-
stehen einer Wohngemeinschaft als auch das Vorhandensein sonstiger finanziel-
ler Vorteile, welche sie aus der Beziehung mit D._____ ziehen könne. Dabei
macht sie in prozessualer Hinsicht eine Verletzung von Art. 152 Abs. 2 ZPO (Ver-
wertung rechtswidrig beschaffter Beweismittel) durch die Berücksichtigung der
vom Ehemann eingereichten E-Mail-Korrespondenz zwischen ihr und D._____
geltend, weshalb vorab auf diese Rüge einzugehen ist.
6.1.
Der Vorderrichter erwog hierzu, aus den Rechtsschriften der Parteien ergä-
ben sich keine Anhaltspunkte, wie der Ehemann in den Besitz der E-Mails ge-

Seite 22 — 58
kommen sei. Die Ehefrau gehe offenbar davon aus, dass der Ehemann die E-
Mails durch missbräuchliche Verwendung seiner Kenntnisse entweder direkt aus
ihrem E-Mail-Account oder aus einem von ihr angelegten Ordner bezogen habe.
Es sei nicht auszuschliessen, dass die E-Mails auf einem dem Ehemann zugängli-
chen Gerät gespeichert gewesen seien, die Ehefrau ihm die Kennwörter für ihren
Account mitgeteilt oder diese auf einem gemeinsam benutzten Gerät gespeichert
habe oder sie gar nicht mit einem Kennwort gesichert gewesen seien. Es sei mög-
lich, dass der Ehemann noch während des Zusammenlebens in den Besitz der E-
Mails gelangt sei. Zusammenfassend sei von einer Einwilligung der Ehefrau in die
Einsichtnahme in ihren E-Mail-Verkehr auszugehen; zumindest habe sie es in
Kauf genommen. Die Beweismittel seien folglich nicht widerrechtlich beschafft
worden (angefochtener Entscheid, E. 5).
6.2.
Die Ehefrau wendet gegen die Begründung des Vorderrichters ein, wenn es
zuträfe, dass der Ehemann noch während des ehelichen Zusammenlebens auf die
E-Mails Zugriff gehabt habe (und damit ein Einverständnis der Ehefrau unterstellt
werden könnte), hätte er die E-Mails bereits mit der Klageantwort vorgebracht. Die
Einlage erst mit der Duplik lasse mit überwiegender Wahrscheinlichkeit darauf
schliessen, dass er erst nach Kenntnis der Replik begonnen habe, widerrechtlich
zu "recherchieren" und seinen Anwalt mit den widerrechtlich (da ohne Einwilligung
der Ehefrau ausgeforscht) gefundenen E-Mails zu bedienen. Zu diesem Zeitpunkt
hätten Letztere nicht mehr dem hypothetisch unterstellten Einverständnis der Ehe-
frau unterstanden. Ob die E-Mails mit Passwort geschützt gewesen seien oder
nicht, sei nicht relevant, da bei Trennung der Ehegatten ein Einverständnis zur
Ausforschung privater E-Mails und Verwendung derselben in einem Gerichtsver-
fahren nicht mehr vorausgesetzt werden könne und das Ausforschen daher als
persönlichkeitsverletzend zu qualifizieren sei. Aufgrund der Persönlichkeitsverlet-
zung seien die E-Mails nicht verwertbar, wie in Ziff. 5 ff. der Stellungnahme vom
22. September 2015 bereits einlässlich vorgebracht worden sei. Dort machte die
Ehefrau geltend, dass eine Persönlichkeitsverletzung in einem der Verhandlungs-
maxime unterstehenden Verfahren zu einem absoluten Verwertungsverbot führe.
Dasselbe gelte im Falle eines Zugriffs vor der Trennung, da bei einem zerrütteten
Verhältnis der Ehegatten eine Einwilligung zur Einsichtnahme in private E-Mails
nicht unterstellt werden dürfe (ZK1 16 196, act. A. 1, S. 8 f.).
6.3.
In seiner Berufungsantwort (ZK1 16 196, act. A.2) äussert sich der Ehe-
mann nicht zur Verwertbarkeit der E-Mails (d.h. weder zu Art und Zeitpunkt ihrer
Beschaffung noch zu den rechtlichen Aspekten). Dasselbe gilt für seine eigene
Berufung (ZK1 16 197, act. A.1) und seine weiteren Eingaben vor Kantonsgericht.

Seite 23 — 58
6.4.
Die in Frage stehenden Auszüge aus dem E-Mail-Verkehr zwischen der
Ehefrau und D._____ aus der Zeit von Oktober bis Dezember 2012 (Akten RG
Plessur, Dossier B act. IV/11-17) hat der Ehemann mit seiner Stellungnahme vom
10. August 2015 (Akten RG Plessur, Dossier A act. I/7, S. 3 ff.) - und später auch
mit der Duplik im Hauptverfahren (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/6, S. 3 ff.) -
eingereicht, und zwar als Beweis dafür, dass die Liebesbeziehung zu D._____ der
Grund für die Trennung gewesen sei, die beiden übereingekommen seien, zu-
sammen in O.5_____ eine Wohnung zu beziehen, und D._____ bei seiner eige-
nen Ehefrau nicht mehr erwünscht gewesen sei. Er antwortete damit auf die Aus-
führungen der Ehefrau in deren Replik (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/5, S. 3
ff.) zu den Gründen der Trennung und der Wohnsitznahme in O.5_____, der von
ihr bestrittenen Wohngemeinschaft mit D._____ und den Hintergründen für die
Mietzinszahlungen von D._____ (Darlehen). Das Vorliegen eines qualifizierten
Konkubinats (Wohngemeinschaft seit Januar 2013, Zahlungen von D._____ für
Miete und sonstigen Unterhalt) hatte der Ehemann allerdings bereits in der Kla-
geantwort (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/4, S. 4) geltend gemacht, dies ge-
stützt auf einen E-Banking-Ausdruck mit Buchungen auf dem Konto der Ehefrau
(Akten RG Plessur, Dossier B act. IV/4) und mit dem Antrag auf Edition der Steu-
ererklärungen von D._____ (für den Fall, dass dessen Leistungsfähigkeit bestritten
werden sollte) sowie auf Zeugeneinvernahme von E._____. Angaben dazu, wie
und wann er in den Besitz der E-Mails gelangt ist, hat der Ehemann im vorinstanz-
lichen Verfahren nicht gemacht. Insbesondere hat er auf die Ausführungen der
Ehefrau in ihrer Stellungnahme vom 12. September 2016 nicht mehr reagiert, we-
der an der Verhandlung selber (an welcher die Stellungnahme offenbar nur einge-
reicht, aber nicht mündlich vorgetragen wurde) noch mit einer späteren schriftli-
chen Eingabe. Im Gegensatz dazu hatte er in seiner Berufungsantwort vom 21.
September 2015 (ZK1 15 125, act. A.2, S. 3) - nachdem die Verwertbarkeit der E-
Mails in der damaligen Berufung der Ehefrau erstmals bestritten worden war -
noch vorgebracht, die Ehefrau habe ihm die E-Mails in ihrer Verliebtheit teilweise
selber gezeigt und während ihres Zusammenlebens offen in der ehelichen Woh-
nung herumliegen lassen; sie habe nie die geringsten Anstalten getroffen, den E-
Mail-Verkehr mit ihrem Geliebten vor ihm geheim zu halten. Diese Behauptungen,
welche die Ehefrau umgehend bestritten hatte (vgl. ZK1 15 125, act. A.3. S. 3), hat
er vor erster Instanz nicht mehr wiederholt, weshalb in Bezug auf die Art und Wei-
se, wie sich der Ehemann die Auszüge beschafft hat, von der Darstellung der Ehe-
frau ausgegangen werden muss.

Seite 24 — 58
6.5.1. Die Ehefrau selber machte in ihrer Stellungnahme vom 12. September 2016
(Akten RG Plessur, Dossier C act. I/2, S. 7 f.) geltend, dass sie dem Ehemann nie
gestattet habe, ihre digitalen Dossiers zu konsultieren. Demzufolge habe er wider-
rechtlich Zugang zum E-Mail-Account und den abgelegten Ordnern erwirkt bzw.
seine Kenntnisse missbräuchlich verwendet, um in das E-Mail-Account der Ehe-
frau Einblick zu nehmen und ihre private Korrespondenz mit dem Zweck, diese im
Prozess zu verwerten, zu durchforsten. Damit räumt sie implizit ein, dass der Zu-
gang zu ihrem E-Mail-Account (oder zu ihrer Dateiablage auf einem beim Ehe-
mann verbliebenen Computer) entweder nicht passwortgeschützt war oder ihm
das Passwort bekannt war. Eine strafbare Handlung des Ehemannes steht damit
nicht zur Diskussion und wird auch von der Ehefrau nicht geltend gemacht. Der
Zugriff auf ein E-Mail-Konto ist als Eindringen in ein Datenverarbeitungssystem im
Sinne von Art. 143bis StGB nur strafbar, wenn eine Zugangssicherung (z.B. nicht
bekanntes Passwort) überwunden werden muss. Eine subsidiäre Anwendung von
Art. 50 FMG ist ausgeschlossen und eine Strafbarkeit nach Art. 179 StGB wird bei
einer nicht passwortgeschützten Mailbox von Lehre und Rechtsprechung ebenfalls
verneint (vgl. zum Ganzen Urteil des Bundesgerichts 6B_615/2014 vom 2. De-
zember 2014, E. 4 und 5).
6.5.2. Die Rechtswidrigkeit der Beschaffungshandlung als Voraussetzung für die
Unverwertbarkeit eines Beweismittels gemäss Art. 152 Abs. 2 ZPO wird von der
Ehefrau ausschliesslich mit dem Vorliegen einer Persönlichkeitsverletzung im Sin-
ne von Art. 28 ZGB begründet. Der Schutz der Persönlichkeit umfasst unter ande-
rem den Schutz der Privat- bzw. der Geheimsphäre. Das Persönlichkeitsrecht ge-
währt dem Verfasser eines Briefes daher Schutz vor unbefugter Kenntnisnahme
und Verbreitung seines geschriebenen Wortes und auferlegt dem befugten Emp-
fänger eine Diskretionspflicht, welche ihm die Verbreitung des (berechtigterweise)
Gelesenen verbietet. Beim persönlichkeitsrechtlichen Schutz des geschriebenen
Wortes geht es mit anderen Worten um die Wahrung der Vertraulichkeit des Wor-
tes und um den Schutz vor Indiskretionen (vgl. Michael Schweizer, Recht am
Wort, Bern 2012, S. 48 f.). Wie das Ausspionieren fremder Gespräche ohne tech-
nische Hilfsmittel trotz fehlender Strafbarkeit eine Persönlichkeitsverletzung dar-
stellen kann, ist auch die unbefugte Kenntnisnahme von schriftlichen Mitteilungen,
namentlich von Briefen oder eines Tagebuches, persönlichkeitsverletzend, wenn
das Interesse an der Geheimhaltung für den Nichtadressaten erkennbar ist. Dies
gilt insbesondere bei einem verschlossenen Brief, kann aber auch bei einer offe-
nen, an einen anderen adressierten Mitteilung der Fall sein (vgl. Schweizer,
a.a.O., S. 61 ff.). Eine Verletzung des Rechts am Wort liegt immer dann vor, wenn

Seite 25 — 58
ein Verhalten eines Dritten den berechtigten Erwartungen des Äusserers in Bezug
auf Zugänglichkeit und/oder Verwendung seiner Worte widerspricht und damit sei-
nen (geschützten selbstbestimmten Bereich der Lebens- und Beziehungsgestal-
tung mehr als geringfügig betrifft. Die Berechtigung der Erwartungshaltung beur-
teilt sich nach dem zwischen den Beteiligten bestehenden (Vertrags-)Verhältnis
und dem Gebot des Handelns nach Treu und Glauben (Art. 2 ZGB). Es gilt ein
individuell-objektiver Massstab, weshalb nicht subjektiv bestimmte Erwartungen
massgeblich sind, sondern es auf die Umstände des Einzelfalles, insbesondere
auf das konkrete Verhalten der beteiligten Personen ankommt (vgl. Schweizer,
a.a.O., S. 140).
6.5.3. Der Zugriff auf einen nicht passwortgeschützten E-Mail-Account oder auf
eine ungesicherte Dateiablage und das Durchsuchen der dort gespeicherten, an
einen andern adressierten E-Mails (mit dem Ziel, diese im Prozess gegen den
Ehegatten zu verwenden) geht über das Lesen eines offen herumliegenden Brie-
fes hinaus und widerspricht den berechtigten Erwartungen der Ehefrau. Auch
wenn sie dem Ehemann das Passwort (noch während des ehelichen Zusammen-
lebens) bekannt gegeben und/oder sie die Dateien auf dem ungesicherten Com-
puter in der ehelichen Wohnung zurückgelassen hat, kann daraus keine Einwilli-
gung in das Lesen sämtlicher an sie adressierter Sendungen abgeleitet werden.
Erst recht fehlt es an einer Einwilligung des Absenders dieser Sendungen, dessen
Privatsphäre durch die Verwendung im Prozess ebenfalls tangiert wird.
6.5.4. Dass kein eigentlicher (strafbarer) Gewahrsamsbruch stattgefunden hat,
schliesst die Annahme einer persönlichkeitsverletzenden Kenntnisnahme der
schriftlichen Äusserungen nicht aus. Dementsprechend hat das Bundesgericht
denn auch das Lesen und Verwenden eines in der ehelichen Wohnung aufgefun-
denen Lebenslaufes, in welchem die Ehefrau eine ehebrecherische Beziehung
schildert, als ohne Zweifel persönlichkeitsverletzend qualifiziert (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 5P.308/1999 vom 17. Februar 2000, E. 4b). Wann genau sich der
Ehemann die E-Mail-Ausdrucke beschafft hat, ist nicht relevant. Dass er mögli-
cherweise noch während des ehelichen Zusammenlebens in deren Besitz gelangt
sein könnte, wie der Vorderrichter (trotz Fehlens eines solchen Vorbringens vor
erster Instanz durch den Ehemann) spekuliert hat, scheint aufgrund des zeitlichen
Ablaufs aber jedenfalls wenig glaubhaft. Das Einreichen mit der Duplik spricht
vielmehr dafür, dass er erst als Reaktion auf die Ausführungen der Ehefrau in der
Replik danach gesucht hat. Auch die E-Banking-Auszüge mit Gutschriften und
Belastungen auf dem Konto der Ehefrau (Akten RG Plessur, Dossier B act. IV/3
und IV/18) hat sich der Ehemann im Übrigen erst während laufendem Schei-

Seite 26 — 58
dungsverfahren (unter Verwendung der ihm offenbar bekannten Zugangsdaten für
das Onlinie-Banking) beschafft. Entgegen der Auffassung des Vorderrichters liegt
damit eine persönlichkeitsverletzende und damit rechtswidrige Beschaffungshand-
lung im Sinne von Art. 152 Abs. 2 ZPO vor.
6.5.5. Die Ehefrau schliesst aus dem Umstand, dass der Ehemann mit dem
Durchforsten ihres elektronisch gespeicherten E-Mail-Verkehrs eine Persönlich-
keitsverletzung begangen hat, auf eine absolute Unverwertbarkeit der eingereich-
ten Auszüge und stützt sich dabei zur Hauptsache auf einen älteren Aufsatz von
Habscheid (vgl. Walter J. Habscheid, Beweisverbot bei illegal, insbesondere unter
Verletzung des Persönlichkeitsrechts, beschafften Beweismitteln, in SJZ 1993 S.
185 ff.). Dessen Auffassung fand in Lehre und Rechtsprechung zum damals gel-
tenden Prozessrecht allerdings keine Unterstützung (siehe dazu ausführlich ZR
1995 Nr. 114; aber auch Urteil des Bundesgerichts 5P.308/1999 vom 17. Februar
2000, E. 4a). In der Zwischenzeit hat der Gesetzgeber die Frage der Verwertbar-
keit eines rechtswidrig beschafften Beweismittels geregelt und sich mit Art. 152
Abs. 2 ZPO für einen Mittelweg entschieden. Rechtswidrig beschaffte Beweismittel
können im Prozess demnach nur, aber immerhin dann berücksichtigt werden,
wenn das Interesse an der Wahrheitsfindung überwiegt. Der Gesetzgeber hat da-
mit einem kategorischen Beweisverbot eine Absage erteilt, zugleich aber auch
eine generelle Zulassung abgelehnt. Konkret bedeutet dies, dass eine Güterab-
wägung vorgenommen werden muss. Einerseits ist das Schutzinteresse des bei
der Beweismittelbeschaffung verletzten Rechtsgutes und anderseits das Interesse
an der Wahrheitsfindung zu gewichten und hernach gegeneinander abzuwägen
(vgl. Yves Rüedi, Materiell rechtswidrig beschaffte Beweismittel im Zivilprozess,
Zürich 2009, Rz. 300 ff.; Franz Hasenböhler, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuen-
berger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3.
Aufl., Zürich 2016, N 36 zu Art. 152 ZPO). Auch eine Persönlichkeitsverletzung
führt demzufolge nicht zwingend zu einem Verwertungsverbot, sondern es ist an-
hand einer Abwägung zwischen dem Interesse an der Wahrheitsfindung und dem
Schutzinteresse der beeinträchtigten Geheimsphäre über die Zulassung des Be-
weismittels zu entscheiden. Von Bedeutung ist neben der Schwere der Persön-
lichkeitsverletzung, ob der Prozess der Verhandlungsmaxime oder der (be-
schränkten oder vollen) Untersuchungsmaxime unterliegt, ob eine Beweisnot das
rechtswidrige Vorgehen rechtfertigt (wobei für die Beurteilung im Sinne von Art.
152 Abs. 2 ZPO ein weniger strenger Massstab gilt als für die Annahme eines
Rechtfertigungsgrundes nach Art. 28 Abs. 2 ZGB) und ob die Person, welche ein
Geheimhaltungsinteresse geltend macht, im Prozess für die durch das Beweismit-

Seite 27 — 58
tel offenbarte Tatsache ein Verweigerungsrecht geltend machen könnte (vgl. zu
den Einzelheiten Rüedi, a.a.O., Rz. 341 ff.). Auf einer weitgehend identischen In-
teressenabwägung beruhte denn auch die vor Inkrafttreten des neuen Schei-
dungsrechts entwickelte Gerichtspraxis, wenn über die Verwertbarkeit privater
Korrespondenz zum Nachweis des Scheidungsgrundes zu entscheiden war (vgl.
dazu die Kasuistik in Rüedi, a.a.O., Rz. 14 und 39 ff.). Wie das Bundesgericht in
diesem Zusammenhang festgehalten hat, ging die damals vorherrschende Mei-
nung dahin, dass private Interessen des Verletzers die Widerrechtlichkeit aussch-
liessen könnten. Gerade im Scheidungsprozess würden zO.10_____läufig dem
Privat- oder Geheimbereich zuzuordnende Tatsachen über das Eheleben vor Ge-
richt aufgedeckt, was jedenfalls dann als gerechtfertigt gelten könne, wenn das
Vorbringen sachbezogen sei und sich auf das zur Durchsetzung der eigenen
Rechte Notwendige beschränke (vgl. wiederum das vorstehend zitierte Urteil
5P.308/1999, E. 4b). Diese Überlegungen gelten auch im vorliegenden Fall. Zu
berücksichtigen ist namentlich, dass sich Bestand und Qualität einer neuen Part-
nerschaft in einem summarischen Verfahren nur sehr schwer nachweisen lassen.
Diese Beweisnot mag zwar möglicherweise nicht ausreichen, um die Widerrecht-
lichkeit eines Eingriffs in die Geheimsphäre des anderen Ehegatten im Sinne von
Art. 28 Abs. 2 ZGB aufzuheben, sie rechtfertigt es aber immerhin, die Verwendung
privater Korrespondenz im Prozess zwischen den Ehegatten zuzulassen. Hinzu
kommt vorliegend, dass der Eingriff in die Privatsphäre der Ehefrau in Anbetracht
dessen, dass sie ihre E-Mails (auch nach der Trennung) nicht vor einem Zugriff
des Ehemannes schützte, nicht allzu schwer wiegt. Die Verwertbarkeit der von
Ehemann eingereichten Auszüge aus ihrem E-Mail-Verkehr mit D._____ ist daher
vom Vorderrichter im Ergebnis zu Recht bejaht worden.
7.
Hauptstreitpunkt unter den Parteien ist - wie erwähnt - die Frage, ob zwi-
schen der Ehefrau und D._____ eine kostensenkende Lebens- und Wohngemein-
schaft bzw. ein qualifiziertes Konkubinat besteht.
7.1.
Der Vorderrichter hielt hierzu fest, dem E-Mail-Verkehr zwischen der Ehe-
frau und D._____, dessen Schreiben zuhanden des Gerichts vom 24. Oktober
2016 sowie der Zeugenaussage von E._____ lasse sich insgesamt entnehmen,
dass die Ehefrau und D._____ eine Beziehung führten, im Jahre 2012 zusammen
eine Wohnung suchen wollten und per 1. Januar 2013 eine Wohnung in O.5_____
gefunden hätten. Obwohl D._____ geltend gemacht habe, sie hätten nicht die Ab-
sicht, räumlich oder wirtschaftlich miteinander zu leben, führe er aus, regelmässig
in der Wohnung in O.5_____ zu übernachten. Zudem bezahle er seit bald drei
Jahren den Mietzins für die nicht günstige Wohnung in O.5_____. Insgesamt sei

Seite 28 — 58
unter den genannten Umständen davon auszugehen, dass die Ehefrau und
D._____ eine einfache Wohn- und Lebensgemeinschaft führten. Auch wenn sich
beide nicht täglich sehen bzw. nicht jede Nacht zusammen verbringen würden,
schliesse dies eine Beziehung mit der damit verbundenen gegenseitigen Unter-
stützung keinesfalls aus. Nicht von Belang sei dabei der steuerliche Wohnsitz und
der den Steuerbehörden eingereichte Darlehensvertrag. Einsparungen in den Le-
benshaltungskosten bzw. der wirtschaftliche Vorteil der Ehefrau, den sie aus der
einfachen Wohn- und Lebensgemeinschaft ziehe, seien nicht von der Hand zu
weisen, weshalb nur die Hälfte des Ehegatten-Grundbetrages und die Hälfte der
Wohnkosten (Durchschnittsrechnung CHF 2'266.00, ohne Einstellplatz) zu
berücksichtigen seien. Wäre nicht von einer Wohngemeinschaft auszugehen,
müsste der Mietzins ohnehin herabgesetzt werden, da er übersetzt sei und die
Ehefrau nicht behaupte, auf die teure Wohnung direkt am Bahnhof O.5_____ an-
gewiesen zu sein (angefochtener Entscheid, E. 7e/cc).
7.2.
Die Ehefrau zitiert diesbezüglich zunächst BGE 138 III 97 E. 2.3, in wel-
chem das Bundesgericht die möglichen Auswirkungen des Zusammenlebens ei-
nes Ehegatten in einer neuen Partnerschaft behandelt hat, und äussert sich an-
schliessend zur Beweislage, aus welcher die Vorinstanz (selbst im Falle der be-
strittenen Verwertbarkeit der E-Mails) zu Unrecht bzw. willkürlich auf den Bestand
einer einfachen Wohn- und Lebensgemeinschaft geschlossen habe. Die E-Mails
würden kein ab 1. April 2014 oder 1. April 2015 bestehendes Konkubinat belegen,
sondern bloss die Tatsache, dass sie und ihr Brieffreund in ihren Ehen stark gelit-
ten hätten, sie sich Ende 2012 gegenseitig Mut und Hoffnung auf ein besseres
(emotionales) Leben gemacht hätten und sie sich im Winter 2012 einander ver-
bunden gefühlt hätten. Tatsache sei jedenfalls, dass D._____ auch drei Jahre
nach dem Briefwechsel vom Winter 2012 bis vor kurzem zusammen mit seiner
Ehefrau in O.6_____ gewohnt habe und O.6_____ eben gerade nicht, wie im Win-
ter 2012 in Aussicht gestellt, umgehend verlassen habe. Die Einvernahme von
E._____ habe keinerlei materielle Erkenntnisse in Bezug auf das behauptete Kon-
kubinat erbracht. Dem Schreiben von D._____ lasse sich ebenfalls nicht entneh-
men, dass sie gemeinsam eine Wohnung in O.5_____ gefunden hätten. Vielmehr
spreche er darin von der Absicht, vollständig unabhängig zu bleiben (räumlich,
wirtschaftlich und emotional), und führe aus, beruflich viel unterwegs zu sein, auch
in O.5_____, wo er die Gelegenheit wahrnehme, bei X._____ zu übernachten.
Diese Aussagen habe er durch Einreichung des neuen Niederlassungsausweises
der Gemeinde O.4_____ verstärkt. In Verbindung mit der Tatsache, dass D._____
den Mietzins nur als Darlehen, nicht als Schenkung finanziere, würden die Urkun-

Seite 29 — 58
den nur belegen, dass die beiden eine Beziehung pflegten und D._____ mitunter
(bei beruflichen Aufenthalten) bei ihr übernachte. In Widerspruch dazu nehme die
Vorinstanz an, er übernachte regelmässig in O.5_____. Gemäss den eingereich-
ten Urkunden verfüge sie selbst über keinerlei Einsparungen in den Lebenshal-
tungskosten und geniesse keinerlei wirtschaftlichen Vorteil aus der Beziehung zu
D._____. Die Aktenlage (betreffend Darlehen) lasse nur den Schluss zu, dass eine
wirtschaftliche Unabhängigkeit vorhanden sei und aktiv gelebt werde. Durch die
Verlegung des Wohnsitzes von O.6_____ nach O.4_____ habe sich die Tatsache
der vollständigen wirtschaftlichen Unabhängigkeit perpetuiert. Der Mietzins für die
Wohnung in O.5_____ samt Autoeinstellplatz sei sodann nicht überteuert. Sie ha-
be Anspruch auf Weiterführung der ehelichen Lebenshaltung, weshalb ihr mit Blick
darauf, dass sie mit dem Ehemann während Jahrzehnten in einem 10-Zimmer-
Einfamilienhaus gelebt habe und sie auch Platz für Übernachtungen der Kinder
und Enkel benötige, die ausgewiesenen Kosten für Wohnung und Parkplatz anzu-
rechnen seien (ZK1 16 196, act. A. 1, S. 9 ff.).
7.3.
Der Ehemann ist dagegen der Auffassung, dass seine Ehefrau in einer ge-
festigten Beziehung mit D._____ lebe. Er sei überzeugt, dass dieser für den ge-
samten Lebensunterhalt der Ehefrau aufkomme. Um dies nachzuweisen, werde
die Edition sämtlicher Bankauszüge seit 1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2016
beantragt (ZK1 16 196, act. A.2, S. 3). Gemäss BGE 138 III 97 vermindere sich
die Unterhaltsforderung des einen Ehegatten gegenüber dem andern soweit, als
er von seinem neuen Partner finanziell unterstützt werde. Die Vorinstanz habe
übersehen, dass es im konkreten Fall nicht um eine einfache Wohn- und Lebens-
gemeinschaft gehe, welche lediglich Kosteneinsparungen mit sich bringe, sondern
D._____ nicht nur für den Mietzins, sondern auch sonst für den Lebensunterhalt
der Ehefrau aufkomme. Diese habe daher keine Unterhaltsforderung mehr gegen
ihren Ehemann (ZK1 16 196, act. A.2, S. 5 f.). Denselben Standpunkt vertritt der
Ehemann in seiner eigenen Berufung. Auch wenn sich D._____ weigere, als Zeu-
ge auszusagen, und auch wenn es zutreffe, dass er steuerrechtlich Wohnsitz in
O.4_____ habe, würden er und die Ehefrau eine sehr enge Lebensgemeinschaft
führen. Nachdem die Ehefrau in einem gefestigten Konkubinat lebe, das schon
mehrere Jahre andauere, sei festzustellen, dass sie spätestens ab 1. September
2015 keinen Anspruch auf Unterhaltszahlungen mehr habe und ein bis dahin be-
stehender Anspruch mit den erbrachten Zahlungen von monatlich CHF 3'500.00
vollständig erfüllt worden sei (ZK1 16 197, act. A.1, S. 5 f.). Falls dennoch ein Un-
terhaltsbeitrag zuzusprechen wäre, wäre für die Miete kein Betrag einzusetzen, da

Seite 30 — 58
diese von D._____ bezahlt werde (ZK1 16 196, act. A.2, S. 6 f.; ebenso ZK1 16
197, act. A.1, S. 6).
7.4.1. Beide Parteien beziehen sich auf BGE 138 III 97, worin das Bundesgericht
zur hier interessierenden Frage, was folgt, ausgeführt hat:
"2.3. Wie sich das Zusammenleben eines Ehegatten in einer neuen Part-
nerschaft unterhaltsrechtlich auswirkt, ist im konkreten Einzelfall zu prüfen.
Es lassen sich dabei mehrere Tatbestände unterscheiden, die - unter Will-
kürgesichtspunkten - folgende Schlüsse gestatten:
2.3.1. Wird der unterhaltsberechtigte Ehegatte von seinem neuen Partner
finanziell unterstützt, vermindert sich seine Unterhaltsforderung gegenüber
dem anderen Ehegatten im Umfang der tatsächlich erhaltenen Unterstüt-
zungsleistungen. Lehre und Rechtsprechung lassen sich dabei vom Verbot
des offenbaren Rechtsmissbrauchs leiten […]. Das gleiche Ergebnis kann
auch in Anwendung von Art. 163 ZGB begründet werden, wonach sich ein
Ehegatte als Einkünfte anrechnen lassen muss, was er für eigene Leistun-
gen in der neuen Partnerschaft (z.B. durch Haushaltführung, Mithilfe im Be-
ruf o.ä.) erhält. Ein Abstellen auf die aktuellen wirtschaftlichen Verhältnisse
und damit die momentan tatsächlich erbrachte Unterstützung des neuen
Partners ist insofern gerechtfertigt, als der eheliche Unterhalt - im Gegen-
satz zum nachehelichen Unterhalt (vgl. Art. 129 ZGB) - unter erleichterten
Voraussetzungen an veränderte Verhältnisse angepasst […] und auch oh-
ne weiteres nachträglich erhöht werden kann […].
2.3.2. Erfolgt keine finanzielle Unterstützung oder sind entsprechende Leis-
tungen des neuen Partners nicht nachweisbar, kann immerhin eine sog.
(einfache) Wohn- und Lebensgemeinschaft ("communauté de toit et de ta-
ble"; "comunione di tetto e di tavola") vorliegen, die Einsparungen in den
Lebenshaltungskosten mit sich bringt. Entscheidend ist dabei nicht die
Dauer der Partnerschaft, sondern der wirtschaftliche Vorteil, der daraus ge-
zogen wird. In Anlehnung an die betreibungsrechtlichen Richtlinien tragen
die Partner die gemeinschaftlichen Kosten (Grundbetrag, Miete usw.) an-
teilsmässig, selbst wenn die tatsächliche Beteiligung geringer sein sollte.
Diese Kostenersparnis ist im Bedarf des unterhaltsberechtigten wie im Üb-
rigen auch des unterhaltspflichtigen Ehegatten zu berücksichtigen […].
2.3.3. Schliesslich ist auch im Rahmen des Eheschutzes nicht ausge-
schlossen, dass der unterhaltsberechtigte Ehegatte in einem sog. qualifi-
zierten oder gefestigten Konkubinat lebt. Darunter versteht die Rechtspre-
chung eine auf längere Zeit, wenn nicht auf Dauer angelegte umfassende
Lebensgemeinschaft zweier Personen unterschiedlichen Geschlechts mit
grundsätzlich Ausschliesslichkeitscharakter, die sowohl eine geistig-
seelische als auch eine wirtschaftliche Komponente aufweist. Verkürzt wird
diese etwa auch als Wohn-, Tisch- und Bettgemeinschaft ("communauté de
toit, de table et de lit"; "comunione di tetto, di tavola e di letto") bezeichnet.
Das Gericht hat diesbezüglich eine Würdigung sämtlicher massgebender
Faktoren vorzunehmen, wobei für die Beurteilung der Qualität einer Le-
bensgemeinschaft die gesamten Umstände des Zusammenlebens von Be-
deutung sind. Der Unterhaltsanspruch fällt weg, wenn der Ehegatte in einer
festen Beziehung lebt, die ihm ähnliche Vorteile bietet wie eine Ehe. Ent-
scheidend ist dabei nicht (mehr) das Kriterium des Rechtsmissbrauchs,
sondern vielmehr, ob der Unterhaltsberechtigte mit seinem neuen Partner

Seite 31 — 58
eine so enge Lebensgemeinschaft bildet, dass dieser bereit ist, ihm Bei-
stand und Unterstützung zu leisten, wie es Art. 159 Abs. 3 ZGB von Ehe-
gatten fordert. Ob die Partner über die dazu notwendigen finanziellen Mittel
überhaupt verfügen, ist unerheblich […].
7.4.2. Die Behauptungs- und Beweislast für die Umstände, aus denen sich ein
qualifiziertes Konkubinat ergibt, trägt - wie im Scheidungs- oder Abänderungsver-
fahren - der Unterhaltspflichtige, wobei im summarischen Verfahren Glaubhaftma-
chung genügt. Hat ein Konkubinat (im Zeitpunkt der Anhebung einer Klage auf
Abänderung des nachehelichen Unterhalts) allerdings fünf Jahre gedauert, greift
nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung eine (widerlegbare) Vermutung
dafür, dass ein gefestigtes Konkubinat im Sinne einer eheähnlichen Gemeinschaft
vorliegt. Die Sistierung oder Aufhebung der Unterhaltsverpflichtung zufolge eines
gefestigten Konkubinats ist grundsätzlich bereits möglich, bevor die Lebensge-
meinschaft die Dauer von fünf Jahren erreicht hat. Dies setzt indessen voraus, das
die Gemeinschaft aufgrund anderer Faktoren eine genügende Stabilität aufweist
(vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_593/2013 vom 20. Dezember 2013, E. 3.3.2).
Was das Beweisthema des Unterhaltpflichtigen, der auf Sistierung oder Wegfall
der nachehelichen Unterhaltspflicht klagt, anbelangt, hat das Bundesgericht in
BGE 118 II 235, E. 3, klargestellt, dass es selbst nach einer fünfjährigen Wohn-
gemeinschaft nicht ausreicht, wenn der Abänderungskläger nur dartut, dass die
Unterhaltsberechtigte mit einem Angehörigen des anderen Geschlechts in Haus-
gemeinschaft lebt und den Anschein einer ehelichen Lebensgemeinschaft ge-
schaffen hat. Damit in einem solchen Fall auf eine eheähnliche Gemeinschaft ge-
schlossen werden kann, muss vielmehr der volle Beweis für die Vermutungsbasis
erbracht werden, was bedeutet, dass konkrete Tatsachen dargetan und bewiesen
sein müssen, aus denen sich das Vorhandensein einer geistig-seelische, körperli-
che und wirtschaftliche Komponenten umfassenden Lebensgemeinschaft ergibt.
An dieser Rechtsprechung hat das Bundesgericht auch unter dem neuen Schei-
dungsrecht festgehalten (vgl. Pra 2003 Nr. 175 E. 2.4).
7.4.3. Ähnliches gilt mit Bezug auf die Beweislast für das Vorliegen einer kosten-
senkenden Wohngemeinschaft. Auch wenn im Rahmen vorsorglicher Massnah-
men noch kein gefestigtes Konkubinat zur Diskussion steht, sondern es erst dar-
um geht, die wirtschaftlichen Vorteile, die aus der häuslichen Gemeinschaft ent-
stehen, bei der Bemessung des Unterhalts zu berücksichtigen, müssen die Um-
stände, in welchen die unterhaltberechtigte Partei mit dem neuen Partner lebt, wie
auch die damit verbundenen Kosteneinsparungen erstellt sein (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 5A_807/2015 vom 7. März 2016, E. 2.3). Da es sich dabei um ei-
ne anspruchshindernde Tatsache handelt, trägt der Unterhaltspflichtige dafür die

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Beweislast (Art. 8 ZGB). Gelingt es ihm nicht, das Bestehen einer (dauernden)
Wohngemeinschaft glaubhaft zu machen, beispielsweise, weil der neue Partner
weiterhin über eine eigene Wohnung verfügt und noch in einer anderen Gemeinde
angemeldet ist, trägt er die Folgen der Beweislosigkeit.
7.5.1. In tatsächlicher Hinsicht steht vorliegend fest, dass die Ehefrau per 1. Ja-
nuar 2013 eine 3½-Zimmer-Wohnung in O.5_____ bezogen hat, dies obwohl sie
damals noch in Pfäffikon arbeitete und abgesehen von D._____ unbestrittener-
massen keine Beziehungen zu Graubünden hatte. Der Mietvertrag lautete anfäng-
lich auf D._____, welcher auch den Mietzins von CHF 2'510.00 (Wohnung CHF
2'350.00, Einstellplatz CHF 160.00) direkt an die Vermieterschaft bezahlte. Ab 1.
Dezember 2014 lautete der (am 10. November 2014 unterzeichnete) Mietvertrag
auf die Ehefrau (Akten RG Plessur, Dossier B act. V/20), welche seither auch die
Mietzinse bezahlt, von D._____ aber - nach ihrer Darstellung als Darlehen - mo-
natliche Überweisungen in derselben Höhe erhält (vgl. Akten RG Plessur, Dossier
B act. IV/3 und IV/18). Letzteres ergibt sich auch aus der Zusammenstellung sämt-
licher Gutschriften von D._____ auf dem Konto der Ehefrau (ZK1 16 196, act.
B.10), welche die Ehefrau in teilweiser Erfüllung des mit der Berufungsantwort ge-
stellten Editionsantrages des Ehemannes eingereicht hat. Obschon sich der Miet-
zins für die Wohnung schrittweise auf CHF 2'310.00 (ab 1. April 2015) bzw. CHF
2'251.00 (ab 1. Oktober 2015) reduzierte (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act.
V/55 und V/56), blieben die Überweisungen von D._____ unverändert bei CHF
2'510.00. Per 1. April 2017 bezog die Ehefrau eine 4½-Zimmer-Wohnung in
O.9_____, für welche der Mietzins anfänglich CHF 2'150.00 zuzüglich CHF 150.00
für den Tiefgaragenplatz betrug (ZK1 16 196, act. B.17) und per 1. April 2018 um
CHF 50.00 reduziert wurde (ZK1 16 196, act. B.18). Ab dem Umzug nach
O.9_____ wurden auch die Überweisungen von D._____ an den neuen Mietzins
angepasst (ZK1 16 196, act. B.19). Die Zulässigkeit dieser mit Eingabe vom 19.
März 2018 (ZK1 16 196, act. A.8) vorgebrachten (echten) Noven blieb seitens des
Ehemannes unbestritten, so dass sie vorliegend berücksichtigt werden können,
ohne dass im Einzelnen geprüft werden muss, ob die Voraussetzung eines unver-
züglichen Vorbringens erfüllt wäre. Ob sie den Ehemann seinerseits zur Änderung
seiner Rechtbegehren (Rückzug des Eventualantrages mit Wirkung ab 1. Januar
2018) berechtigen würden (im Kern wird der zugestandene Unterhaltsbeitrag da-
mit nachträglich einer Befristung unterstellt), braucht mit Blick auf die Beurteilung
des Hauptantrages, welche auch eine Gutheissung des geänderten Eventualan-
trages ausschliesst, nicht entschieden zu werden.

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7.5.2. Dass die Mietzinszahlungen von D._____ darlehensweise erfolgen, hat die
Ehefrau, die seit anfangs November 2014 - also kurz vor Übertragung des Miet-
vertrages auf sie - anwaltlich vertreten ist (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act.
V/2), erstmals mit ihrer Replik (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/5) ausgeführt,
dies unter Verweis auf die bereits mit der Klageschrift eingereichte Steuerer-
klärung 2014 (Akten RG Plessur, Dossier B act. V/19) und dem dort angehängten
Darlehensvertrag, beide datierend vom 31. März 2015, also demselben Tag, an
welchem auch die Klageschrift eingereicht wurde. Mit ihrer Stellungnahme zur Du-
plik (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/7) hat die Ehefrau denn auch eingeräumt,
dass das Darlehensverhältnis kurz vor Einreichung ihrer Anträge im Scheidungs-
verfahren noch schriftlich "zu Beweiszwecken" festgehalten worden sei. Im Darle-
hensvertrag ist von monatlichen Mietzinszahlungen in Höhe von CHF 2'670.00
(CHF 2'510.00 + CHF 160.00) seit dem 1. Januar 2013 zuzüglich der Mietzinskau-
tion von CHF 7'050.00 die Rede, obwohl die tatsächlichen Zahlungen bis dahin
stets CHF 2'510.00 betragen haben. Dieser Fehler wurde dann mit der Steuerer-
klärung 2015 (Akten RG Plessur, Dossier B act. V/54) bereinigt. Das jener Steu-
ererklärung beigelegte und von der Ehefrau und D._____ gemeinsam unterzeich-
nete Schreiben datiert vom 20. Mai 2016 und beziffert die von D._____ bezahlten
Mietzinse trotz der zwischenzeitlich erfolgten Reduktionen unverändert auf CHF
2'510.00. Auch in den beiden nachfolgenden Steuererklärungen 2016 und 2017
(ZK1 16 196, act. B.11 und B. 20) wird ein Darlehen von D._____ ausgewiesen
(Stand per 31. Dezember 2017 CHF 155'760.00). Im Gegensatz dazu war in der
Steuererklärung 2013 (Akten RG Plessur, Dossier B act. V/1.3) noch kein Darle-
hen von D._____ deklariert worden.
7.5.3. Die Notwendigkeit der Mietzinszahlungen durch D._____ hat die Ehefrau
durchwegs mit dem zu knappen Unterhaltsbeitrag des Ehemannes begründet (vgl.
Akten RG Plessur, Dossier B act. I/2 S. 12, act. I/5 S. 5 und act. I/7 S. 6 sowie
Dossier C, act. I/2 S. 10). Seit dem ersten Massnahmeentscheid bezahlt der Ehe-
mann allerdings unbestrittenermassen den darin festgesetzten Unterhaltsbeitrag
von CHF 5'750.00 (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. V/54 sowie die im Beru-
fungsverfahren eingereichten Zusammenstellungen in ZK1 16 196, act. B.11 und
B.20). Zumindest die Hälfte des Mietzinses wäre durch diese Beiträge gedeckt, so
dass für eine Weiterführung der Zahlungen von D._____ in voller Höhe kein Grund
mehr bestand.
7.5.4. Eine Wohngemeinschaft mit D._____ hat die Ehefrau von Beginn weg be-
stritten. Die Miete einer 3½-Zimmer-Wohnung hat sie mit dem Platzbedarf für
Übernachtungen ihrer Kinder und Enkel, dem ehelichen Standard und dem Ver-

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gleich mit dem Ehemann, der (anfänglich noch mit dem gemeinsamen Sohn, seit
August 2016 alleine) das eheliche Wohnhaus bewohnt, begründet. Als Beweis
dafür, dass D._____ noch zusammen mit seiner Frau in O.6_____ wohnt, hat sie
mit der Replik (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/5, S. 7) eine Wohnsitzbeschei-
nigung der Stadt O.6_____ und eine Bestätigung der kantonalen Steuerverwal-
tung über die gemeinsame Veranlagung des Ehepaars D./E._____, beide datie-
rend vom 11. Juni 2015, eingereicht (Akten RG Plessur, Dossier B act. V/34 und
V/35). Zudem hat sie die Einvernahme von E._____ beantragt. An der mündlichen
Verhandlung vom 12. September 2016 hat sie sodann die Befragung von D._____
verlangt, worauf der Ehemann seinerseits die Befragung von E._____ beantragte.
7.5.5. E._____ hat an ihrer Einvernahme vom 1. November 2015 folgende Aussa-
ge gemacht (Akten RG Plessur, Dossier C act. IV/7):
"Soweit ich das sehe, hat mein Mann eine Beziehung zu Frau X._____.
Mein Mann und ich haben uns getrennt. Wir hatten aber schon länger Pro-
bleme miteinander. Die Trennung hat aus meiner Sicht nichts mit Herr und
Frau X._____ zu tun. Ich bin im September 2015 in O.6_____ ausgezogen.
Wir wollten die Liegenschaft schon länger verkaufen, ich wollte diesen Pro-
zess beschleunigen. Zu den Wohn- und Lebensverhältnissen meines Ehe-
manns äussere ich mich nicht. Aus meiner Sicht ist das Privatsache."
Auch zur Miete in O.5_____ äusserte sich E._____ nicht. Ihre Aussagen zur Tren-
nung decken sich mit dem Ergebnis der gerichtlichen Adressnachforschung zum
Zwecke der Vorladung (vgl. Akten RG Plessur, Dossier C act. VI/3): ab dem 19.
September 2015 war sie in O.7_____ als Wochenaufenthalterin gemeldet (mit
Wohnsitz in O.6_____bruck) und ab 1. März 2016 verzeichnete sie Wohnsitz in
O.7_____.
7.5.6. D._____ erschien nicht zur Zeugeneinvernahme. Er machte geltend, der
kurz zuvor erfolgte Verkauf des Schlosses in O.6_____, in welchem er mit seiner
Frau fast 40 Jahre gelebt habe, habe ihn psychisch bzw. emotional dermassen
belastet, dass er sich ausserstande fühle, vor Gericht zu erscheinen. Stattdessen
teilte er dem Gericht mit Schreiben vom 24. Oktober 2016 (Akten RG Plessur,
Dossier C act. IV/4) "seine Betrachtungsweise zu der Scheidungsangelegenheit
X.Y._____" schriftlich mit. Zudem reichte er am 31. Oktober 2016 im Sinne einer
Ergänzung den Niederlassungsausweis der Gemeinde O.4_____ vom 31. Oktober
2016 (Akten RG Dossier C, act. IV/5 und IV/6) sowie am 31. Dezember 2016 -
also erst nach der Mitteilung des angefochtenen Entscheides, aber im vor-
instanzlichen Aktenverzeichnis aufgeführt - die Kopie seines neuen Mietvertrages
für ein 2-Familienhaus in O.4_____ (mit Mietbeginn am 1. Januar 2017, zur
Benützung als Wohn- und Geschäftsräume) ein (Akten RG Dossier C, act. IV/9

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und IV/10). D._____s Schreiben wird in der für das Hauptverfahren erlassenen
Beweisverfügung vom 11. Januar 2017 (Akten RG Plessur, Dossier B act. IIl/1) als
schriftliche Auskunft qualifiziert und für relevant erklärt. Darin hat er sich folgen-
dermassen geäussert:
"1 X._____ und ich haben weiterhin nicht die Absicht miteinander zu leben,
weder räumlich noch wirtschaftlich, und so wird es auch in Zukunft sein. Ei-
ne Zuneigung zueinander wird jedoch nicht bestritten. Wir legen jedoch
Wert auf eine vollständige Unabhängigkeit. Was mich betrifft, bin ich in ei-
nem Alter, 73, angelangt, welches mein Lebensende voraussehen lässt,
somit ich gefestigte Zukunftsstrukturen ablehne. Diese gelebte Unabhän-
gigkeit (wirtschaftlich wie emotional) ist soviel ich weiss, auch für X._____
von grosser Bedeutung, wegen der grossen Enttäuschung ihrer langjähri-
gen, gescheiterten Ehe.
2 Ich bin noch immer beruflich viel im O.8_____, Region Albula und dem
Oberhalbstein, aber auch in O.5_____ tätig. Dann nehme ich auch die Ge-
legenheit wahr, bei X._____ zu übernachten. Ausserdem steht mir aus
gleichem Grund jederzeit eine Dienstwohnung im Oberhalbstein zur Verfü-
gung, welche ich auch regelmässig benutze. Des Weiteren bin ich immer
noch in O.6_____ angemeldet, obwohl ich seit kurzer Zeit, nicht mehr dort
wohnhaft bin und neu in O.4_____ sesshaft sein werde.
3 X._____ und ich sind sehr sozialdenkende Menschen. Als ich sie vor 3½
Jahren kennen lernte, mussten wir feststellen, dass wir beide in unserer
langjährigen ehelichen Beziehung unglücklich waren, aber aus verschiede-
nen Gründen. Wir haben uns in dieser Hinsicht schnell gut verstanden und
eine wertvolle Freundschaft aufgebaut.
4 Beide von uns legen grossen Wert darauf, unser zukünftiges Leben auto-
nom und wirtschaftlich unabhängig voneinander zu gestalten. Ich werde
mich auch nicht scheiden lassen von meiner Frau E._____. Obwohl wir seit
einem Jahr getrennt leben, sind wir immer noch wirtschaftlich miteinander
verbunden."
7.6.1. Bei der gegebenen Beweislage kann der Berufung des Ehemannes kein
Erfolg beschieden sein, soweit er damit am Bestehen eines qualifizierten Konkubi-
nats festhält. Vorweg ist in formeller Hinsicht festzuhalten, dass er sich in der Be-
gründung seiner Berufung im Wesentlichen darauf beschränkt, seine eigenen Be-
hauptungen (umfassende finanzielle Unterstützung der Ehefrau durch D._____) zu
wiederholen, ohne dabei auf die im Recht liegenden Beweismittel einzugehen.
Eine substantiierte Darlegung, inwiefern bereits ab dem 1. September 2015 ein
qualifiziertes Konkubinat im Sinne der bundesgerichtlichen Rechtsprechung vorge-
legen haben soll und aus welchen Beweismitteln die dafür massgeblichen Um-
stände konkret hervorgehen, findet sich in der Berufungsschrift nicht. Insofern er-
scheint fraglich, ob die Berufungsbegründung den Anforderungen von Art. 311
ZPO überhaupt genügt. Was die behauptete vollumfängliche (oder zumindest
überwiegende) Finanzierung des Lebensunterhalts der Ehefrau durch ihren neuen
Partner anbelangt, hat der Ehemann erstmals mit seiner Berufungsantwort (ZK1

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16 196, act. A.2 S. 2 f.) einen Beweisantrag gestellt und die Edition sämtlicher
Bankauszüge seit 1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2016 aus Händen der Ehe-
frau verlangt. Eine Begründung dafür, weshalb dieser Antrag nicht bereits vor ers-
ter Instanz hätte gestellt werden können, fehlt wiederum vollständig. Soweit die
Ehefrau diesem Begehren mit Einreichung der Gutschriftsanzeigen für sämtliche
Überweisungen von D._____ auf ihr Konto bei der G._____ (ZK1 16 96, act. B.9
und B.10) nicht bereits freiwillig nachgekommen ist, ist daher darauf nicht einzutre-
ten (vgl. oben Erwägung 1.4.2). Aufgrund der vorhandenen Beweismittel erstellt
ist, dass die Ehefrau mit D._____ mehr als bloss eine (Brief-)Freundschaft pflegt.
Dass sie eine Liebesbeziehung führen, ergibt sich nicht nur aus der E-Mail-
Korrespondenz von Ende 2012, sondern auch aus der Aussage von E._____,
auch wenn sich diese nicht näher zu den Details der Beziehung äussern wollte.
Ebenfalls erstellt ist die Bereitschaft von D._____, die Mietzinsen der Ehefrau
(zumindest einstweilen) zu bezahlen. Ein dauerndes Zusammenleben (über gele-
gentliche Übernachtungen hinaus) ist aber mit Blick auf die Niederlassungsbe-
scheinigungen und die schriftlichen Ausführungen von D._____ nicht glaubhaft
gemacht und letztere sprechen auch gegen den gemeinsamen Willen, eine
eheähnliche Schicksalsgemeinschaft (mit gegenseitiger Bereitschaft zu umfas-
sender Unterstützung) einzugehen. Solches lässt sich auch den besagten E-Mails
nicht entnehmen, beschränken sich diese doch zur Hauptsache auf gegenseitige
Liebesbekundungen und die Absicht, gemeinsam eine Wohnung zu suchen. In
welcher Form sie ihre Beziehung seit Januar 2013 tatsächlich gelebt haben, kann
sich von vornherein nicht aus diesen E-Mails ergeben. Dazu müssen vielmehr die
anderen Beweismittel gewürdigt werden, welche indessen vorliegend nicht ausrei-
chen, um das Bestehen einer derart engen Lebensgemeinschaft glaubhaft zu ma-
chen, wie sie für die Annahme eines qualifizierten Konkubinats erforderlich wäre.
7.6.2. Zu prüfen bleibt somit, ob der Vorderrichter zumindest vom Vorliegen einer
kostensenkenden Wohngemeinschaft (mit den entsprechenden Auswirkungen auf
den Grundbedarf der Ehefrau) ausgehen durfte oder ob - nur, aber immerhin -
tatsächliche finanzielle Vorteile bestehen, welche die Ehefrau aus der Beziehung
zu D._____ zieht, namentlich hinsichtlich der Wohnkosten. Dabei ist zunächst
festzuhalten, dass ein gelegentliches Übernachten, wie es D._____ eingeräumt
hat, nicht ausreicht, um eine kostensenkende Wohngemeinschaft (mit Halbierung
des für ein Ehepaar geltenden Grundbetrages) anzunehmen. Anders als bei ei-
nem dauernden Zusammenleben, wo regelmässig von einer gemeinsamen Tra-
gung der anfallenden Haushaltskosten ausgegangen werden darf, ist bei bloss
gelegentlichen Übernachtungen nicht ersichtlich, dass der Ehefrau dadurch nen-

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nenswerte Einsparungen bei den im Grundbetrag berücksichtigten Kosten (Ver-
pflegung, Bekleidung, Körper- und Gesundheitspflege, Privatversicherungen,
Kochstrom etc.) ermöglicht würden. Anhaltspunkte dafür, dass sich D._____
mehrmals wöchentlich bei der Ehefrau aufhalten würde und entgegen seinen Aus-
führungen von einer eigentlichen Wohngemeinschaft auszugehen wäre, sind nicht
aktenkundig. Vielmehr sprechen die im Recht liegenden Niederlassungsbeschei-
nigungen und die Tatsache, dass D._____ nach dem Verkauf seiner Liegenschaft
in O.6_____ in O.4_____ ein Wohn- und Geschäftshaus mietete, dafür, dass er,
was das Wohnen anbelangt, eigenständig geblieben ist und dies bis auf weiteres
auch so beibehalten will. Was hingegen nicht in Abrede gestellt werden kann, ist
der Umstand, dass D._____ seit anfangs 2013 für die Wohnkosten der Ehefrau
aufgekommen ist, indem er anfänglich persönlich für sie eine Wohnung in
O.5_____ gemietet und ihr nach der Übertragung des Mietvertrages das Geld für
die Bezahlung des Mietzinses überwiesen hat. Nach der Darstellung der Ehefrau
soll D._____ diese Leistungen lediglich darlehensweise erbracht haben. Die Ur-
kunden, mit welchen ein Darlehensverhältnis belegt werden soll, wurden indessen
allesamt erst im Hinblick auf das vorliegende Gerichtsverfahren verfasst. Der am
Tage der Einreichung der Klageschrift unterzeichnete Darlehensvertrag nennt so-
dann einen zu hohen Mietzins, was darauf hindeutet, dass er von D._____ ohne
nähere Prüfung unterzeichnet wurde. Einzuräumen ist, dass die Ehefrau die Dar-
lehensschuld seither auch in ihren Steuererklärungen deklariert hat. Auf ihre Be-
steuerung hat die deklarierte Schuld allerdings keine Auswirkungen, da sie ohne-
hin über kein steuerbares Vermögen verfügt. Ob auch D._____ ein entsprechen-
des Guthaben deklariert hat, ist nicht aktenkundig. Selbst wenn dies der Fall wäre,
verblieben ernsthafte Zweifel, ob eine Rückerstattung der Mietzinszahlungen
tatsächlich von Beginn weg (und nicht erst zu Prozesszwecken) vereinbart wurde
und von D._____ auch durchgesetzt würde. Hätte eine derartige Vereinbarung
schon im Jahre 2013 bestanden, hätte nämlich bereits in der Steuererklärung
2013 eine Darlehensschuld deklariert werden müssen, was die Ehefrau nachweis-
lich nicht getan hat. Gegen die Behauptung, D._____ habe den Mietzins von Be-
ginn weg bloss darlehensweise bzw. im Sinne einer Überbrückungshilfe bezahlt,
spricht schliesslich auch das Zuwarten der Ehefrau mit der Geltendmachung eines
höheren Unterhaltsbeitrages, wäre in einem solchen Fall doch zu erwarten gewe-
sen, dass sie viel früher anwaltliche Beratung in Anspruch genommen hätte, um
ein Anwachsen der Darlehensschuld zu vermeiden. Unter Würdigung aller Aspek-
te, insbesondere aber des zeitlichen Ablaufs, erscheint dem Gericht das behaup-
tete Darlehensverhältnis daher als wenig glaubhaft. Ist jedoch davon auszugehen,
dass D._____ für die Wohnkosten der Ehefrau aufkommt und er diese zumindest

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in diesem Umfang finanziell unterstützt, ist dem Ehemann darin beizustimmen,
dass diesem Umstand bei der Bemessung des Unterhalts Rechnung zu tragen ist.
Konkret hat die finanzielle Unterstützung ihres neuen Partners zur Folge, dass bei
der Ehefrau mangels einer dauernden Wohngemeinschaft zwar der volle Grund-
betrag im Bedarf zu berücksichtigen ist, ihr aber keine Wohnkosten angerechnet
werden können.
7.6.3. Wie soeben dargelegt, beschränkt sich die finanzielle Unterstützung der
Ehefrau durch D._____ im Wesentlichen auf eine Übernahme der Wohnkosten.
Dies zeigt sich auch darin, dass er seine Überweisungen reduziert hat, als die
Ehefrau in eine günstigere Wohnung nach O.9_____ zog. Unverändert blieben
seine Überweisungen hingegen, solange die Ehefrau in O.5_____ wohnte, obwohl
der Mietzins für die dortige Wohnung schrittweise herabgesetzt wurde (vgl. oben
Erwägung 7.5.1.). Für die Zeit von April 2015 bis März 2017 erhielt sie daher total
CHF 2'022.00 (6 Monate à CHF 40.00 [= CHF 2'350.00 - CHF 2'310.00] und 18
Monate à CHF 99.00 [CHF 2'350.00 - CHF 2'251.00) mehr, als sie im gleichen
Zeitraum an Mietzinsen zu bezahlen hatte. Im Ergebnis zog sie daher aus ihrer
neuen Partnerschaft einen zusätzlichen finanziellen Vorteil, um den sich ihre Un-
terhaltsforderung gegen den Ehemann vermindert. Wie noch aufzuzeigen sein
wird (vgl. unten Erwägung 10.1), sind für die Unterhaltsberechnung zwei Phasen
zu unterscheiden, da sich die Krankenkassenprämien der Ehefrau ab 1. Januar
2017 nachweislich erhöht haben. Verteilt man den obgenannten Betrag von CHF
2'022.00 der Einfachheit halber auf die erste Phase (April 2015 bis Dezember
2016), ist der monatliche Unterhaltsanspruch der Ehefrau für jenen Zeitraum um
CHF 96.00 zu reduzieren.
8.1.
Für den Fall, dass das Berufungsgericht einen Unterhaltsanspruch bejaht,
macht der Ehemann in seiner Berufung geltend, dass der Unterhaltbeitrag nicht -
wie dies der Vorderrichter gemacht hat - nach der zweistufigen Methode, sondern
nach der einstufigen zu berechnen sei. Da die Miete der Ehefrau von D._____ be-
zahlt werde, betrage ihr Bedarf höchstens CHF 1'300.00 (Grundbetrag CHF
850.00, Krankenkasse CHF 469.00). Es sei davon auszugehen, dass D._____
auch den wesentlichen Teil des Unterhalts der Ehefrau berappe, weshalb von ei-
nem Bedarf von CHF 1'000.00 auszugehen sei. Ein höherer Bedarf habe die Ehe-
frau bis heute nicht einmal behauptet, geschweige denn nachgewiesen. Die vom
Vorderrichter vorgenommene zweistufige Berechnung mit Überschussteilung führe
zu einem unmöglichen Resultat. Die Überschussbeteiligung der Ehefrau betrage
fast CHF 3'000.00 und sei ungefähr gleich hoch wie der vom Vorderrichter berück-
sichtigte Grundbedarf (mit Mietkosten, welche die Ehefrau nicht bezahle, und

Seite 39 — 58
Steuern, die nur wegen des hohen Unterhalts anfallen würden). Die Überschuss-
teilung diene somit der Vermögensbildung, was nicht zulässig sei (ZK1 16 197,
act. A.1, S. 6 f.). Den identischen Standpunkt vertritt der Ehemann auch in seiner
Berufungsantwort. Ergänzend bringt er vor, dass ein Überschuss keinesfalls 50:50
zu teilen wäre, sondern die Ehefrau allerhöchstens Anspruch auf einen Viertel des
Überschusses hätte. Mit einer hälftigen Aufteilung resultiere ein Betrag, der es der
Ehefrau ermöglichen würde, Vermögen zu bilden, was nicht angehe (ZK1 16 196,
act. A.2, S. 6 f.).
8.2.
Die Ehefrau hält die vom Vorderrichter angewendete Methode für korrekt.
Die Anwendung dieser Methode werde vom Ehemann erstmals im vorliegenden
Rechtsmittelverfahren als unrichtig qualifiziert, weshalb von einem widersprüchli-
chen (Prozess-)Verhalten zu sprechen sei. Die zweistufige Methode könne auch
bei guten finanziellen Verhältnissen angewendet werden, wenn bisher das gesam-
te Einkommen für den ehelichen Unterhalt eingesetzt worden sei oder die bisheri-
ge Sparquote durch die trennungsbedingen Mehrkosten aufgebraucht werde. Vor-
liegend habe man es mit einer guten Einkommenssituation des Ehemannes zu
tun, welche aber nicht derart gut gewesen sei, dass sie erlaubt hätte, eine effekti-
ve Sparquote zu bilden. Jedenfalls würden die vorhandenen Quoten durch die
trennungsbedingten Mehrkosten bis zur Scheidung grösstenteils aufgebraucht
sein. Der mittels zweistufiger Methode errechnete Unterhaltsbeitrag ermögliche ihr
bei Weiterführung des bisherigen Lebensstandards, wie er in der Klageschrift dar-
getan worden sei, keine Vermögensbildung (ZK1 16 197, act. A.2, S. 14 f.).
8.3.
Wie aus dem Protokoll der Verhandlung vom 12. September 2016 (Akten
RG Plessur, Dossier C act. V/1, S. 4) hervorgeht, hat sich der Ehemann bereits
vor erster Instanz gegen eine Überschussbeteiligung der Ehefrau ausgesprochen.
Entgegen der Ansicht der Ehefrau kann ihm daher kein widersprüchliches Pro-
zessverhalten vorgeworfen werden. Die Einwände des Ehemannes gegen die
zweistufige Bemessungsmethode erweisen sich aber als unbegründet und sind,
was die behauptete Vermögensbildung anbelangt, auch nicht substantiiert. Allein
aus der Tatsache, dass der hälftige Überschuss den Grundbedarf einer Partei
übersteigt, kann nicht abgeleitet werden, dass damit eine Vermögensbildung er-
möglicht würde. Der Überschussanteil ist nicht mit dem Grundbedarf zu verglei-
chen, sondern mit der während des Zusammenlebens für den ehelichen Unterhalt
zur Verfügung stehenden Freiquote. Die Ehefrau hat in ihrer Klageschrift (Akten
RG Plessur, Dossier B act. I/2 S. 12) einen gebührenden Bedarf von CHF
7'105.00 geltend gemacht und mit dem unter dem Titel eheliche Lebenshaltung
aufgeführten Positionen (Auto, Versicherungen, Internet/TV, Telefon, Zeitungs-

Seite 40 — 58
abonnement, Dentalhygiene, Golf, Ferien) im Ergebnis eine eheliche Freiquote
von CHF 2'437.00 beansprucht. Dazu hat der Ehemann in seiner Klageantwort
(Akten RG Plessur, act. I/4 S. 7) lediglich ausgeführt, es werde zur Kenntnis ge-
nommen, dass die Ehefrau für sich einen weit höheren Bedarf ausweise als für ihn
selber. Die einzelnen Bedarfspositionen hat er - mit Ausnahme des Mietzinses
(von D._____ bezahlt) - nicht bestritten. Selbst wenn nun der vom Vorderrichter
errechnete Überschussanteil (CHF 2'831.15) über der von der Ehefrau bean-
spruchten Freiquote lag, führt dies nicht zwingend zur Schlussfolgerung, dass mit
dem zugesprochenen Unterhaltbeitrag ein höherer Lebensstandard als vor der
Trennung respektive eine Vermögensbildung ermöglicht würde. Zu beachten ist
nämlich, dass die Ehefrau - wenn ihr Antrag auf Zusprechung eines Anwaltskos-
tenvorschusses abgewiesen wird (vgl. unten Erwägung 12.4) - aus dem Über-
schuss auch die Prozesskosten des Scheidungsverfahrens finanzieren muss. Hin-
zu kommt, dass die Ehegatten vor der Trennung ein wesentlich höheres Einkom-
men erzielt haben als im nun zur Diskussion stehenden Zeitraum (ab April 2015).
So lag einerseits das durchschnittliche Einkommen des Ehemannes in den Jahren
2010-2012 bei rund CHF 13'000.00 pro Monat (vgl. dazu nachstehend Erwägung
9.5). Anderseits war damals auch die Ehefrau noch erwerbstätig und generierte
jährliche Einkünfte von rund CHF 7'500.00 in den Jahren 2010 und 2011 respekti-
ve CHF 15'670.00 im Jahr 2012 (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. V/13, V/14
und V/15). Dem nunmehr tieferen Einkommen steht der um die trennungsbeding-
ten Mehrkosten erhöhte Grundbedarf der Ehegatten gegenüber. Der verbleibende
Überschuss liegt damit jedenfalls unter demjenigen vor der Trennung, sodass
ausgeschlossen werden kann, dass der Ehefrau mit der hälftigen Teilung eine
höhere Freiquote zukommt als während des ehelichen Zusammenlebens. Selbst
wenn zu berücksichtigen wäre, dass die Ehegatten vor der Trennung gewisse Er-
sparnisse gebildet haben (gemäss den im Recht liegenden Steuererklärungen
nahm das Wertschriftenvermögen der Ehegatten von Ende 2010 bis Ende 2012
um rund CHF 18'000.00 zu), läge die daraus resultierende Sparquote von jährlich
CHF 9'000.00 - auf welche sich der Ehemann selber notabene nie berufen hat -
noch im Rahmen des zwischenzeitlich weggefallenen Einkommens und wäre im
Übrigen auch durch den Zusatzverdienst der Ehefrau ermöglicht worden, weshalb
sie nunmehr nicht allein vom Ehemann beansprucht werden könnte. Nach dem
Gesagten ist es nicht zu beanstanden, dass der Vorderrichter bei den gegebenen
Verhältnisse die zweistufe Bemessungsmethode angewendet hat, und ein Grund,
von der hälftigen Teilung des Überschusses abzuweichen, ist ebenfalls nicht er-
sichtlich.

Seite 41 — 58
9.
Strittig unter den Parteien ist im Weiteren die Höhe des Einkommens des
Ehemannes, welches der Unterhaltsberechnung zu Grunde zu legen ist.
9.1.
Der Vorderrichter hat diesbezüglich erwogen, der Ehemann habe sich we-
der dazu geäussert, weshalb sein Einkommen im Jahr 2014 rund CHF 30'000.00
tiefer ausgefallen sei als im Jahr 2013, noch habe er bestritten, dass er im Jahr
2013 in die Geschäftsleitung befördert worden sei. Es erscheine folglich ange-
messen, die Rechtsprechung des Bundesgerichts betreffend Einkommensberech-
nung bei schwankendem Einkommen analog anzuwenden und den Durchschnitt
der letzten drei Jahre (2013-2015), also CHF 12'140.00, zu berücksichtigen (ange-
fochtener Entscheid, E. 7d). Den Antrag der Ehefrau auf Edition der "Geschäfts-
zahlen" der Arbeitgeberin des Ehemannes (F._____) für die Jahre 2011 bis 2015
lehnte er ab, da der Beweisantrag unsubstantiiert und ohnehin nicht ersichtlich sei,
inwiefern "Geschäftszahlen" beweisen könnten, dass der Lohn des Ehemannes
absichtlich tief gehalten werde (angefochtener Entscheid, E. 4).
9.2.
Die Ehefrau moniert, trotz wiederholtem Ersuchen habe die Vorinstanz es
unterlassen, die Geschäftszahlen der Arbeitgeberin für die Jahre 2010-2015 edie-
ren zu lassen, um zu überprüfen, ob die Behauptung des Ehemannes, sein zeit-
gleich mit der Trennung tiefer werdendes Einkommen sei auf den Rückgang der
Geschäftstätigkeit (Umsatz- und Gewinnzahlen) zurückzuführen, den Tatsachen
entspreche. Während im Jahre 2012 das Einkommen auf CHF 12'800.00 ge-
schätzt worden, sei sich der Ehemann Ende 2013 gewahr geworden, dass die
Scheidung ins Haus stehe, und habe als Geschäftsführer vermutungsweise darauf
hingewirkt, dass sein Lohn trotz nach wie vor gutem Geschäftsgang künstlich sin-
ke, damit für die Berechnung des nachehelichen Unterhalts vorübergehend von
tieferen Einkommenszahlen ausgegangen werde. Obwohl die Ehefrau diese Tat-
sache wiederholt detailliert vorgebracht und die Vorinstanz ersucht habe, die ent-
sprechenden Bilanz- und Erfolgsrechnungszahlen seitens der Arbeitgeberin zu
edieren, habe diese dem Ersuchen ZPO-widrig nicht entsprochen, dies ungeachtet
der Offensichtlichkeit und des Ausmasses der Einkommensreduktion, welche den
hohen Verdacht der künstlichen Lohnsteuerung respektive Beeinflussung im Ein-
vernehmen mit der Arbeitgeberin aufkommen lasse. Statt den Verdacht mit der
Bewilligung der Edition auszuräumen, folgere die Vorinstanz aus den dargelegten
Umständen nur, dass von einem dreijährigen Durchschnitt auszugehen sei, wel-
cher bis Ende Scheidung Jahr für Jahr noch weiter sinken werde, da der Ehemann
seinen Lohn weiterhin tief halten werde. Diesem Vorgehen dürfe die Justiz keinen
Rechtsschutz gewähren, weshalb das Gericht ersucht werde, bei der F._____ die
entsprechenden Bilanzen und Erfolgsrechnungen zu edieren. Eventualiter sei vom

Seite 42 — 58
Durchschnittswert der Jahre 2010-2015 (CHF 12'878.00) auszugehen (ZK1 16
196, act. A.1, S. 14).
9.3.
Der Ehemann hält dem entgegen, mit der Behauptung, seine Arbeitgeberin
würde den Lohn bewusst tief halten, damit der Ehemann weniger Unterhaltszah-
lungen leisten müsse, werfe die Ehefrau der Arbeitgeberin Urkundenfälschung,
allenfalls gar Betrug etc., vor, wozu der Ehemann den Geschäftsführer angestiftet
haben soll. Er behalte sich vor, eine Strafanzeige gegen die Ehefrau und allenfalls
deren Rechtsvertreter einzureichen. Der Vorderrichter habe den Editionsantrag zu
Recht abgewiesen. Mit dessen Argumentation setze sich die Ehefrau in ihrer Beru-
fung nicht auseinander. Der Ehemann habe sich stets auf den Standpunkt gestellt,
dass die Ehefrau keinen Unterhaltsanspruch habe und ein solcher gegebenenfalls
einstufig zu bemessen sei, sodass sein Einkommen keine Rolle spiele. Es mache
daher überhaupt keinen Sinn, wenn er seine Arbeitgeberfirma anhalten würde,
den Lohn künstlich tief zu halten. Er habe keine Veranlassung, seiner Arbeitgebe-
rin ein Geschenk zu machen (ZK1 16 196, act. A.2, S. 6 f.). Ferner verweist der
Ehemann auf den mit der Berufungsantwort als echtes Novum eingereichten
Lohnausweis 2016 (act. C. 1) und macht geltend, im Falle, dass der Ehefrau ent-
gegen seinem Hauptantrag ein Unterhaltsbeitrag zugesprochen werde, so sei vom
darin ausgewiesenen Einkommen des Ehemannes in Höhe von CHF 10'897.50
auszugehen (ZK1 16 196, act. A.2, S. 3 und 6). Auch in seiner eigenen Berufung
kritisiert er, dass der Vorderrichter seiner Unterhaltsberechnung ein Einkommen
von über CHF 12'000.00 - ein Einkommen, welches er effektiv nicht verdiene - zu-
grunde gelegt habe. Aus den Akten ergebe sich vielmehr, dass sein Nettolohn al-
lerhöchstens CHF 10'954.80 pro Monat betrage (ZK1 16 197, act. A.1, S. 6).
9.4.
Dass der Vorderrichter den Beweisantrag der Ehefrau als unsubstantiiert
bezeichnet hat, dürfte darauf zurückzuführen sein, dass sie in ihrer schriftlich ein-
gereichten Stellungnahme vom 12. September 2016 (Akten RG Plessur, Dossier
C act. I/2 S. 3) lediglich von einer Edition der "Geschäftszahlen" gesprochen hat.
Zugleich hat sie allerdings auf ihre bereits früher gestellten Anträge verwiesen,
womit sie offenkundig auf ihre Replik (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/5, S. 10)
sowie auf ihre Stellungnahme vom 22. September 2015 (Akten RG Plessur, Dos-
sier B act. I/7, S. 11) Bezug nahm. In letzterer hatte sie - als Reaktion auf den An-
trag des Ehemannes, den Geschäftsführer der F._____ als Zeuge zu seinem Lohn
einzuvernehmen - explizit die Edition der Bilanzen und Erfolgsrechnungen der
Jahre 2010 bis 2014 (nebst der Lohnausweise für die anderen Geschäftsleitungs-
mitglieder) beantragt. Insofern konnte für den Vorderrichter kein Zweifel bestehen,
dass mit den "Geschäftszahlen" die Jahresrechnungen der Arbeitgeberin gemeint

Seite 43 — 58
waren. Dies gilt umso mehr, als an der mündlichen Verhandlung - nachdem der
Ehemann die Steuererklärung 2015 (Akten RG Plessur, Dossier C act. III/1) einge-
reicht und auf sein unverändert tiefes Einkommen (CHF 137'000.00) hingewiesen
hat - über die Edition der Bilanzen gesprochen wurde (Akten RG Plessur, Dossier
B act. II/2 S. 2 f.) und der Rechtsvertreter der Ehefrau den Beweisantrag mit
Schreiben vom 4. November 2016 - das im angefochtenen Entscheid (S. 7) trotz
dessen Datierung auf den 1. November 2016 noch berücksichtigt und den Partei-
en auch zur Kenntnisnahme zugestellt wurde - nochmals wiederholt und präzisiert
hat. Eine ungenügende Substantiierung des Beweisantrages kann der Ehefrau
somit nicht vorgeworfen werden. Als zutreffend erweist sich indessen die Erwä-
gung des Vorderrichters, dass mit der Edition der Geschäftsabschlüsse die be-
hauptete Einflussnahme des Ehemannes auf sein Gehalt nicht nachgewiesen
werden könnte. Diese vermöchten zwar über den Geschäftsgang der Arbeitsgebe-
rin im Allgemeinen gewisse Aufschlüsse zu geben. Da aber nicht bekannt ist, von
welchen Faktoren der Lohn des Ehemannes abhängig ist (Umsatz, Gewinn, ein-
zelne Geschäftsbereiche, Anzahl Vertragsabschlüsse, persönliche Zielerreichung
etc.), ist mit den Geschäftsabschlüssen allein noch nicht erstellt, dass der Ehe-
mann vor und während des Scheidungsverfahrens Einfluss auf seinen Lohn ge-
nommen hat. Dazu hätten weitere Beweisanträge gestellt werden müssen (z.B.
Edition der ab 2010 geltenden Arbeitsverträge und/oder Provisionsabrechnungen,
aus denen die Modalitäten der Beteiligung am Geschäftsergebnis hervorgehen).
Zwar trifft es zu, dass der Ehemann den Rückgang seines Einkommens zunächst
lediglich mit einem pauschalen Hinweis auf die verschlechterte wirtschaftliche Si-
tuation begründet hat (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. I/6, S. 6). An der Ver-
handlung vom 12. September 2016 führte er indessen ergänzend aus, das Pro-
blem sei, dass es keine Provisionen mehr gebe, da das Geschäft schlechter laufe
als vorher. Auf den erneuten Vorwurf des Rechtsvertreters der Ehefrau, er halte
das Einkommen extra tief, hielt er sodann fest, dass seine Arbeitgeberin zu einem
Grosskonzern in Belgien gehöre und er an der Aktiengesellschaft nicht beteiligt
sei, er sei ein kleiner Fisch (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act. II/2, S. 2 und 3).
Unter diesen Umständen ist nicht zu beanstanden, wenn der Vorderrichter den
Antrag als untauglich erachtet hat. Der im Berufungsverfahren erneuerte Antrag
auf Edition der Geschäftsabschlüsse ist daher abzuweisen.
9.5.
Der Ehemann ist gemäss den unbestritten gebliebenen Ausführungen der
Ehefrau (Akten RG Plessur, Dossier B act. I/2 S. 4 f.) gelernter Werkzeugmacher
mit Weiterbildung bis zum Master in Business Administration und seit vielen Jah-
ren in einer Kaderposition (früher als Verkaufsleiter und seit August 2013 als Mit-

Seite 44 — 58
glied der Geschäftsleitung) bei der F._____ in O.10_____ angestellt. Gemäss den
im Recht liegenden Belegen erzielte er in den letzten Jahren folgendes Einkom-
men:
Jahr
Jahreseinkommen
Monatseinkommen
Nachweis
2010
CHF 158'555.00
CHF 13'213.00
Dossier B act. V/13
2011
CHF 164'350.00
CHF 13'696.00
Dossier B act. V/14
2012
CHF 149'438.00
CHF 12'453.00
Dossier B act. V/15
2013
CHF 168'590.00
CHF 14'049.00
Dossier B act. V/16
2014
CHF 131'458.00
CHF 10'955.00
Dossier B act. V/17
2015
CHF 137'014.00
CHF 11'418.00
Dossier C act. III/1
2016
CHF 130'770.00
CHF 10'898.00
ZK1 16 196, act. C.1
Dass der vom Ehemann mit der Berufungsantwort eingereichte Lohnausweis 2016
als echtes Novum zu berücksichtigen ist, hat die Ehefrau in ihrer Stellungnahme
vom 9. Februar 2017 (ZK1 16 196, act. A.3, S. 3) ausdrücklich anerkannt. Sein
Einkommen hat sich demnach gegenüber den Vorjahren nochmals leicht redu-
ziert, wobei im Vergleich zum Jahr 2014, für welches ebenfalls ein Lohnausweis
bei den Akten liegt (ansonsten stammen die Zahlen aus den Steuererklärungen),
auffällt, dass sich der Bruttolohn von CHF 150'192.00 auf CHF 157'385.00 erhöht
hat, zugleich aber auch der BVG-Abzug - vermutlich altersbedingt - von CHF
14'602.00 auf CHF 20'532.00 angestiegen ist. Die Lohnausweise erbringen
grundsätzlich den vollen Beweis für den dem Ehemann ausbezahlten Lohn. Dass
die Arbeitgeberin einen tieferen Lohn bescheinigt hätte, als ihm im betreffenden
Jahr tatsächlich ausbezahlt wurde, kann ausgeschlossen werden und wird ihr im
Übrigen auch seitens der Ehefrau nicht unterstellt (vgl. ZK1 16 196 act. A.3 S. 6).
Diese hält indessen an ihrer Vermutung fest, dass die Arbeitgeberin den Lohn des
Ehemannes bis zum Ende des Scheidungsverfahrens unabhängig vom Ge-
schäftsgang tief halte. Anlass zu dieser Vermutung gab ihr offenbar die Tatsache,
dass der Lohnrückgang praktisch zeitlich mit seiner Beförderung einsetzte und der
Ehemann ein sehr gutes Verhältnis zum Geschäftsführer wie auch zu den anderen
Mitgliedern der Geschäftsleitung haben soll (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act.
I/2, S. 9). Dass die Organe der Arbeitgeberin, einer revisionspflichtigen Aktienge-
sellschaft, zu einem derartigen Vorhaben Hand bieten würden, erscheint jedoch
wenig glaubhaft. Insbesondere ist unwahrscheinlich, dass die Arbeitgeberin einen
Teil des vertraglich vereinbarten Lohnes (seien es nun Provisionen oder Gewinn-
beteiligungen) auf unbestimmte Zeit einfach zurückbehalten würde. Dass der
Ehemann gar definitiv auf Lohnansprüche verzichtet hätte, kann mit Blick auf sei-
nen im Scheidungsverfahren vertretenen Prozessstandpunkt schliesslich ebenfalls

Seite 45 — 58
ausgeschlossen werden. Unter diesen Umständen besteht kein Anlass, die für
2014 bis 2016 ausgewiesenen Einkommen unberücksichtigt zu lassen.
9.6.
Unbestritten ist, dass Boni und Provisionen etc. zum anrechenbaren Ein-
kommen gehören. Der unregelmässigen Höhe dieser Lohnbestandteile (schwan-
kendes Einkommen) kann rechtsprechungsgemäss dadurch Rechnung getragen
werden, dass auf den Durchschnittswert einer als massgebend erachteten Zeit-
spanne abgestellt wird. Ein solches Vorgehen bedeutet nicht nur eine Annäherung
an die tatsächlichen Verhältnisse über einen längeren Zeitraum, sondern auch
eine unter Verfassungsgesichtspunkten zulässige Vereinfachung (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 5A_454/2010 vom 27. August 2010, E. 3.2). Was die Dauer der zu
berücksichtigenden Zeitspanne anbelangt, wird bei Selbstständigerwerbenden in
der Regel auf die letzten drei Jahre abgestellt. Auffällige, d.h. besonders gute oder
besonders schlechte Abschlüsse können unter Umständen ausser Betracht blei-
ben. Nur bei stetig sinkenden oder steigenden Erträgen gilt der Gewinn des letzten
Jahres als massgebenden Einkommen (vgl. BGE 143 III 617 E. 5.1). Die Ver-
gleichsperiode ist umso länger zu bemessen, je höher die Einkommensschwan-
kungen ausgefallen sind (vgl. Urteil des Bundesgerichts 5A_132/2014 vom 20.
Juni 2014, E. 3.1.3; ebenso Urteile des Kantonsgerichts von Graubünden ZK1 14
14 vom 22. Mai 2014, E. 6a, und ZK1 15 25/28 vom 4. September 2015, E. 4c).
Vorliegend hat der Vorderrichter entgegen dem Antrag der Ehefrau nicht den
Durchschnittswert 2010-2014 (5 Jahre, ohne 2015), sondern den Durchschnitts-
wert 2013-2015 (3 Jahre) berücksichtigt. In der letztgenannten Vergleichsperiode
lag das höchste Einkommen (2013) um rund 28% über dem tiefsten Einkommen
(2015). Im Vergleich zu den Vorjahren (2010-2012) kann das Einkommen 2013
allerdings nicht als "Ausreisser" bezeichnet werden, bewegte es sich doch etwa in
derselben Höhe wie dasjenige von 2011. Mit einer Abweichung von 28% liegt zwar
eine relativ grosse Schwankung vor, welche aber noch nicht zwingend zu einer
längeren Vergleichsperiode führt. In der Zwischenzeit ist nun auch das Einkom-
men 2016 bekannt. Dieses ist - wie bereits erwähnt - nochmals etwas tiefer ausge-
fallen als in den Jahren 2014 und 2015 und bestätigt damit eine sinkende Ten-
denz. Dies spricht dafür, es bei einer dreijährigen Vergleichsperiode zu belassen
und im vorliegenden Entscheid den Durchschnittswert 2014-2016 (CHF 11'090.00)
zu berücksichtigen. Dies hat auch den Vorteil, dass damit für den zu beurteilenden
(in der Vergangenheit liegenden) Zeitraum (ab 1. April 2015) das tatsächlich er-
zielte Einkommen zur Anrechnung gelangt. Ein Grund, weshalb einzig auf das
tiefste Einkommen 2016 abgestellt werden sollte, wie der Ehemann geltend
macht, liegt dagegen nicht vor.

Seite 46 — 58
10.1. Dem Einkommen des Ehemannes von CHF 11'090.00 ist bei der zweistufi-
gen Bemessungsmethode - wie vorstehend dargelegt (oben Erwägung 3.2) - der
Grundbedarf beider Ehegatten gegenüberzustellen. Den Grundbedarf des Ehe-
mannes hat der Vorderrichter auf CHF 3'425.70 beziffert (Grundbetrag CHF
1'200.00, Hypothekarzinsen CHF 375.00, Gebäudeversicherung CHF 43.00, Lie-
genschaftsunterhalt CHF 400.00, Krankenkasse CHF 469.00, Zuschlag für aus-
wärtiges Essen CHF 238.70, Steuern CHF 700.00). Die Ehefrau geht in ihrer Be-
rufung für den Ehemann von einem Grundbedarf von CHF 3'412.70, ohne aller-
dings die von der vorinstanzlichen Berechnung abweichenden Positionen (Wohn-
kosten CHF 377.00, Krankenkasse CHF 454.00) zu begründen. Es bleibt somit bei
dem vom Vorderrichter ermittelten Betrag (gerundet CHF 3'426.00). Beim Grund-
bedarf der Ehefrau hat der Vorderrichter einen Betrag von CHF 3'052.00 berück-
sichtigt, bestehend aus dem hälftigen Grundbetrag (CHF 850.00), der Hälfte der
Wohnkosten (CHF 1'133.00), den Krankenkassenprämien (CHF 469.00) und den
Steuern (CHF 600.00). Aufgrund des vorstehend Ausgeführten (vgl. Erwägung
7.6) ist der Grundbetrag für die Ehefrau auf CHF 1'200.00 zu erhöhen. Dafür sind
in Anbetracht dessen, dass die Mietzinsen der Ehefrau seit Januar 2013 von
D._____ finanziert werden, die Wohnkosten aus dem Grundbedarf zu streichen.
Eine Veränderung ergibt sich sodann bei den Krankenkassenprämien, welche sich
gemäss den mit der Berufung eingereichten Policen (ZK1 16 196, act. B.2) ab
2017 auf CHF 527.00 belaufen. Für die Zeit davor bleibt es hingegen beim vom
Vorderrichter berücksichtigten Betrag. Für Steuern beansprucht die Ehefrau in
ihrer Berufung einen Betrag von CHF 1'200.00, dies allerdings auf der Basis des
von ihr beantragten Unterhaltsbeitrages von CHF 7'100.00 und einem daraus re-
sultierenden steuerbaren Einkommen von CHF 85'200.00 (ZK1 16 196, act. A.1 S.
14). Die Höhe der im Bedarf zu berücksichtigenden (ordentlichen) Steuerlast ist
abhängig vom zugesprochenen Unterhaltsbeitrag. Bei einem steuerbaren Ein-
kommen von CHF 50'000.00, resultierend aus den nachstehend berechneten Un-
terhaltsbeiträgen und den zulässigen Abzügen in Höhe von ca. CHF 8'000.00, wie
sie die Ehefrau bei den Berechnungen für die geltend gemachte Zusatzsteuerlast
selber anerkennt (vgl. ZK1 16 196, act. A.1 S. 16), ist gemäss Online-Rechner der
Steuerverwaltung Graubünden von einer monatlichen Steuerlast von gerundet
CHF 500.00 auszugehen. Ihr Grundbedarf beläuft sich demnach bis Ende 2016
auf CHF 2'169.00 und ab Januar 2017 auf CHF 2'227.00.
10.2. Mit einer hälftigen Teilung des Überschusses und unter Berücksichtigung
des zusätzlichen finanziellen Vorteils, welcher der Ehefrau mit den Zahlungen von

Seite 47 — 58
D._____ bis zu ihrem Umzug nach O.9_____ zugeflossen ist (vgl. oben Erwägung
7.6.3), resultieren demnach die folgenden Unterhaltsbeiträge:
Phase 1 (April 2015 bis Dezember 2016)
Einkommen
CHF
11'090.00
./. Grundbedarf Ehemann
CHF
3'426.00
./. Grundbedarf Ehefrau
CHF
2'169.00
Überschuss
CHF
5'437.00
Grundbedarf Ehefrau
CHF
2'169.00
Anteil Überschuss
CHF
2'747.00
./. Mehrleistung D._____
CHF
-96.00
Unterhaltsbeitrag
CHF
4'820.00
Phase 2 (ab Januar 2017)
Einkommen
CHF
11'090.00
./. Grundbedarf Ehemann
CHF
3'426.00
./. Grundbedarf Ehefrau
CHF
2'227.00
Überschuss
CHF
5'437.00
Grundbedarf Ehefrau
CHF
2'227.00
Anteil Überschuss
CHF
2'718.00
Unterhaltsbeitrag
CHF
4'945.00
10.3. Die vom Ehemann geschuldeten Unterhaltsbeiträge liegen über dem ur-
sprünglich bezahlten Beitrag von CHF 3'500.00, aber unter dem Betrag von CHF
5'750.00, den der Ehemann der Ehefrau seit der Mitteilung des ersten Mass-
nahmeentscheides - erstmals am 30. Oktober 2015 - überwiesen hat (vgl. Akten
RG Plessur, Dossier B act. V/54 sowie die im Berufungsverfahren eingereichten
Zusammenstellungen in ZK1 16 196, act. B.11 und B.20). Insgesamt hat der
Ehemann der Ehefrau somit bereits mehr bezahlt, als ihr gemäss vorliegendem
Urteil seit dem 1. April 2015 zusteht. Setzt das Berufungsgericht den erstinstanz-
lich festgesetzten Unterhalt herab, entsteht für den Betrag, den der Unterhalts-
pflichtige als Folge der Vollstreckbarkeit des angefochtenen Entscheides (Art. 315
Abs. 4 ZPO) zu viel geleistet hat, eine Verrechnungslage (vgl. Urteil des Bundes-
gerichts 5A_954/2012 vom 30. Januar 2013 E. 4). Der Ehemann hat daher im Um-
fang des zu viel Geleisteten einen Rückforderungsanspruch gegen die Ehefrau,
welchen er in den Schranken von Art. 125 Ziff. 2 OR mit deren Forderungen ver-
rechnen kann. Vorliegend hat der Ehemann mit seiner Berufung den Antrag ge-
stellt, er sei für berechtigt zu erklären, die seit 1. September 2015 zu viel bezahl-
ten Unterhaltszahlungen von der Ehefrau zurückzufordern respektive mit allfälligen

Seite 48 — 58
Forderungen der Ehefrau aus Güterrecht zu verrechnen (ZK1 16 197, act. A.1 S. 2
und 5). Die Ehefrau ihrerseits hat sich in der Berufungsantwort für den Fall, dass
der Berufung des Ehemannes stattgegeben und ihre eigene Berufung abgewiesen
werde, damit einverstanden erklärt, dass der Ehemann berechtigt erklärt werde,
die entsprechende Rückforderung mit den Forderungen der Ehefrau aus Güter-
recht zu verrechnen (ZK1 16 197, act. A.2 S. 4 f.). In diesem Umfang hat sie das
(neue) Rechtsbegehren des Ehemannes somit anerkannt, weshalb davon Vor-
merk zu nehmen ist (Art. 58 Abs. 1 ZPO). Für eine allgemeine Feststellung des
Rückforderungsrechts fehlt es hingegen am erforderlichen Rechtsschutzinteresse
(Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO), weshalb insoweit auf das Begehren des Ehemannes
nicht einzutreten ist.
10.4. Nach dem Gesagten unterliegt die Ehefrau nicht bloss mit ihrem Begehren
um rückwirkende Festsetzung der Unterhaltspflicht (ab 1. April 2014), sondern
auch mit Bezug auf die beantragte Erhöhung des Unterhaltsbeitrages auf CHF
7'100.00. Dementsprechend erübrigt sich eine Beurteilung ihres Antrages, den
Ehemann zur Bezahlung eines zusätzlichen Beitrages (von zuletzt CHF 29'000.00)
für die auf den nachzuzahlenden Unterhaltsbeiträgen einmalig anfallende Steuer-
last zu verpflichten, hat sie dieses Begehren doch explizit nur für den Fall der Gut-
heissung von Ziffer 1 ihrer Berufungsanträge gestellt. Die geltend gemachte Zu-
satzsteuerlast beruht denn auch offensichtlich auf der Annahme, dass der Ehe-
mann einen namhaften Betrag als rückständigen Unterhalt nachzuzahlen hätte. Zu
einer solchen Nachzahlung kommt es nach dem soeben Dargelegten nicht, wes-
halb der Ehefrau auch keine zusätzlichen Steuern anfallen.
11.1. Erstmals im Berufungsverfahren - mit Noveneingabe vom 23. Februar 2017
- verlangt die Ehefrau die Zusprechung von Vorsorgeunterhalt. Sie macht hierzu
geltend, am 1. Januar 2017 sei das neue eheliche Vorsorgerecht in Kraft getreten,
welches auch auf pendente, vorsorgliche Massnahmeverfahren vor kantonaler
Zweitinstanz anzuwenden sei. Das neue Vorsorgerecht sehe vor, dass die Vor-
sorgeleistungen am Tag der Erhebung der Scheidungsklage zu teilen seien. Bei
pendenten Verfahren sei der 31. Dezember 2016 massgebend. Für die Zeit nach
dem 1. Januar 2017 sei somit neu zusätzlich der Vorsorgeunterhalt geschuldet,
auch im vorsorglichen Massnahmeverfahren während des Scheidungsverfahrens.
Gemäss Lohnausweis 2016 des Ehemannes sei ein Arbeitnehmeranteil von CHF
20'532.00, zusammen mit dem Arbeitgeberanteil somit ein Betrag von CHF
41'064.00 der BVG zugeführt worden. Der hälftige Anteil zugunsten der Ehefrau
betrage somit CHF 1'711.00 (= [CHF 41'064.00 / 2] / 12). Bei einem Monatsein-
kommen des Ehemannes von CHF 12'878.00 und einem Eigenbedarf von CHF

Seite 49 — 58
3'412.70 bestehe beim Ehemann ein Freibetrag von CHF 9'374.30. Ein Totalbe-
trag von CHF 8'811.10 sei somit tragbar. In Anbetracht dessen, dass die Ehefrau
gemäss Rentenvorausberechnung lediglich eine AHV-Rente von ca. CHF 2'012
pro Monat erhalten werde und sie mit dem ihr zustehenden Teil der Austrittsleis-
tung des Ehemannes bloss eine Leibrente von CHF 800.00 pro Monat generieren
könne, sei sie sodann darauf angewiesen, zusätzlich zum ordentlichen Unterhalt
eine Vorsorge aufbauen zu können, die ihr ab Juni 2024 eine zusätzliche Rente
von monatlich mindestens CHF 1'000.00 generiere (ZK1 16 196, act. A. 5 S. 3 f.).
11.2. Der Ehemann hält dem entgegen, es sei bereits vorher allgemein bekannt
gewesen, dass das neue Vorsorgerecht auf den 1. Januar 2017 in Kraft trete. Es
handle sich daher nicht um ein Novum. Die Ehefrau hätte dies bereits in der Beru-
fung vom 23. Dezember 2016 geltend machen können. Auf die Noveneingabe sei
deshalb nicht einzutreten. Im Hauptverfahren habe die Ehefrau den Antrag ge-
stellt, er sei zu verpflichten, ihr bis zum ordentlichen Pensionsalter des Klägers
eine monatliche Unterhaltsrente von CHF 7'105.00 zu bezahlen. Die Berechnung
habe sie nach der einstufigen Methode vorgenommen. Für die Altersvorsorge ha-
be sie keinen Betrag eingesetzt. Damals habe sie wohl eingesehen, dass sie für
das Alter selbst vorsorgen könne. Darauf sei sie zu behaften, zumal der nachehe-
liche Unterhalt der Dispositionsmaxime unterliege. Wolle die Ehefrau trotzdem
Anspruch auf Vorsorgeleistungen während der Dauer des Scheidungsverfahrens
erheben, so habe sie ein entsprechendes Gesuch bei der Vorinstanz einzurei-
chen. Andernfalls gehe er einer Instanz verlustig. Auch aus diesem Grund sei auf
das Begehren nicht einzutreten. Im Übrigen verdiene er nicht mehr als im
Lohnausweis 2016 ausgewiesen (CHF 10'897.40). Müsste er der Ehefrau CHF
8'811.10 bezahlen, verblieben ihm noch genau CHF 2'086.40 (vgl. ZK1 16 196,
act. A.6 S. 3 f.).
11.3.1. Die Gesetzesänderung zum Vorsorgeausgleich bei Scheidung ist per 1.
Januar 2017 in Kraft getreten. Das neue Recht findet gemäss Art. 7d Abs. 2 SchlT
ZGB auch Anwendung auf Verfahren, die bei Inkrafttreten vor einer kantonalen
Instanz rechtshängig sind. Dasselbe gilt für das geänderte Verfahrensrecht (Art.
407c Abs. 1 ZPO). Gemäss Art. 407c Abs. 2 ZPO sind sodann neue Rechtsbe-
gehren, die durch den Wechsel des anwendbaren Rechts veranlasst worden sind,
zulässig. Dies gilt auch für die zweite Instanz, und zwar unabhängig von den sonst
geltenden prozessualen Beschränkungen der Klageänderung gemäss Art. 317
Abs. 2 ZPO. Erforderlich ist also keine neue Tatsache; es genügt, dass mit der
Revision die Rechtslage ändert. Die explizite Zulassung neuer Anträge aufgrund
der neuen Rechtslage rechtfertigt aber auch das erstmalige Vorbringen von Tat-

Seite 50 — 58
sachen und Beweismitteln. Demzufolge hebelt Art. 407c Abs. 2 ZPO die Noven-
beschränkung von Art. 317 Abs. 1 ZPO insofern aus, als erst die geänderte
Rechtslage die neuen Anträge und die diese begründenden Tatsachenbehaup-
tungen und Beweisanträge veranlasst (vgl. Ivo Schwander, in: Brunner/Gasser/
Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO], Kommentar, Art.
197‒408 ZPO, 2. Aufl., Zürich 2016, N 5 und 7 zu Art. 407c ZPO; Urteil des Ober-
gerichts Zürich LC160041 vom 23. Juni 2017, E. II.1.4 m.w.H.). Unter diesem As-
pekt erweist sich die Noveneingabe der Ehefrau als zulässig, und zwar sowohl
hinsichtlich des neuen/geänderten Rechtsbegehrens als auch hinsichtlich der
neuen Tatsachen und Beweismittel, zu deren Vorbringen erst die Änderung der
Rechtslage Anlass gegeben hat. Die zeitliche Limitierung (Vorbringen ohne Ver-
zug), wie sie Art. 317 Abs. 1 ZPO vorsieht, greift diesbezüglich nicht.
11.4.2. Gemäss BGE 143 III 42 darf ein Begehren, welches die Voraussetzungen
für eine Klageänderung gemäss Art. 317 Abs. 2 ZPO erfüllt, von der Rechtsmittel-
instanz nicht ins Abänderungsverfahren verwiesen werden. Der Grundsatz der
double instance erfährt insoweit eine Durchbrechung. Dies muss analog auch für
eine durch die Gesetzesänderung veranlasste Klageänderung gelten.
11.4.3. Während das bisherige Recht eine Teilung der Vorsorgeguthaben bis zur
rechtskräftigen Scheidung vorsah, wird der Stichtag nach neuem Recht (Art. 122
ZGB) auf den Zeitpunkt der Einleitung der Scheidung gelegt. Ob dieser Stichtag
auch für pendente Verfahren gilt, wurde in der Lehre kontrovers beurteilt. Die Ehe-
frau geht davon aus, dass in diesem Fall die Vorsorgeguthaben per 1. Januar
2017 zu teilen sind (ebenso offenbar der Vorderrichter, der mit Beweisverfügung
vom 11. Januar 2017 [Akten RG Plessur, Dossier B act. III/1] die Parteien zur Ein-
reichung der Ausweise über die bis zum 1. Januar 2017 angehäuften Pensions-
kassenguthaben aufgefordert hat). Diese Auffassung deckt sich mit der in der Leh-
re mehrheitlich vertretenen Auffassung, welcher sich auch das Obergericht Zürich
angeschlossen hat (vgl. wiederum Urteil des Obergerichts Zürich LC160041 vom
23. Juni 2017, E. II.13.4 mit zahlreichen Hinweisen, bestätigt im Urteil des Oberge-
richts Zürich LC170005 vom 13. September 2017, E. III.1.1.1). Das Bundesgericht
ist indessen gestützt auf den klaren Wortlaut von Art. 7d Abs. 2 SchlT ZGB und
die Materialien zu einem gegenteiligen Schluss gekommen und hat (bereits wie-
derholt) entschieden, dass der neue Stichtag auch für hängige Verfahren gilt (vgl.
Urteile des Bundesgerichts 5A_623/2017 vom 14. Mai 2018, E. 7.1.2;
5A_710/2017 vom 30. April 2018, E. 5, und 5A_819/2017 vom 20. März 2018, E.
10.2.2; ebenso das Kantonsgericht Luzern LGVE 2017 II Nr. 9). Vorbehältlich ei-
ner genehmigungsfähigen Vereinbarung der Ehegatten über eine abweichende

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Teilung (Art. 124b Abs. 1 ZGB) werden die Vorsorgeguthaben daher auch im vor-
liegenden Fall mit Stichtag per Einreichung der Scheidungsklage (9. Januar 2015)
zu teilen sein.
11.4.4. Unabhängig davon, ob die Teilung per 1. Januar 2017 oder per Einleitung
des Scheidungsverfahrens erfolgt, führt die Anwendung des neuen Rechts dazu,
dass der für den Vorsorgeausgleich massgebende Stichtag nicht mehr mit dem
Beginn des nachehelichen Unterhalts zusammenfällt und sich damit eine Lücke
zwischen dem Vorsorgeausgleich und dem beim nachehelichen Unterhalt zu
berücksichtigen Vorsorgeunterhalt öffnet. In der Lehre wird daher die Auffassung
vertreten, dass in Abänderung der bisherigen Praxis der Vorsorgeunterhalt bereits
bei dem für die Dauer des Scheidungsverfahrens zu leistenden Trennungsunter-
halt zu berücksichtigen sei (vgl. dazu Alexandra Jungo/Myriam Grütter, in:
Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band I: ZGB, 3. Aufl., Bern
2017, N 28 zu Art. 124b ZGB; Angelo Schwizer/Salvatore della Valle, Kindesun-
terhalt und Vorsorgeausgleich: Neurechtliche Bemessung in eherechtlichen Ver-
fahren und Übergangsrecht, in: AJP 12/2016, S. 1589 ff., S. 1600). Mit guten
Gründen anders entschieden hat hingegen das Kantonsgericht Basel-Landschaft
(vgl. Entscheid 400 17 270 vom 7. November 2017). Ein höchstrichterlicher Ent-
scheid zu dieser Frage liegt, soweit ersichtlich, noch nicht vor.
11.4.5. Wäre der Vorsorgeunterhalt beim Trennungsunterhalt zu berücksichtigen,
könnte unter diesem Titel jedenfalls nicht einfach die Hälfte der BVG-Beiträge des
Ehemannes (Arbeitgeber- und Arbeitnehmeranteil) zugesprochen werden. Zum
einen beinhalten diese nicht bloss die Beiträge an die Altersvorsorge, sondern
auch die Beiträge für die Risiken Invalidität und Tod. Zum andern würde damit der
Wille des Gesetzgebers, die Beteiligung an der beruflichen Vorsorge auf den Zeit-
punkt der Einleitung des Scheidungsverfahrens zu begrenzen, über das Unter-
haltsrecht umgangen. In Betracht käme höchstens die Anrechnung eines Betra-
ges, wie er beim nachehelichen Unterhalt zugesprochen werden kann (vgl. dazu
BGE 135 III 158: hypothetische AHV- und BVG-Beiträge auf dem gebührenden
Unterhalt). Dieser Betrag wäre bei einer zweistufigen Unterhaltsbemessung dem
Grundbedarf der Ehefrau hinzuzurechnen, mit der Folge, dass sich der zu teilende
Überschuss in gleichem Umfang vermindert. Eine Zusprechung von Vorsorgeun-
terhalt zusätzlich zum zweistufig berechneten Unterhaltsbeitrag (und damit einsei-
tig zulasten des Überschussanteils des Ehemannes) wäre jedenfalls ausgeschlos-
sen.

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11.4.6. Insgesamt sprechen aber mehr Gründe gegen die Zusprechung von Vor-
sorgeunterhalt im Rahmen vorsorglicher Massnahmen als für ein solches Vorge-
hen. Zwar trifft es zu, dass die Bestimmungen zum ehelichen Unterhalt (Art. 163
und 163 ZGB), die auch noch während des Scheidungsverfahrens Grundlage der
Unterhaltspflicht bilden, Raum liessen, um den Vorsorgebedarf des getrenntle-
benden Ehegatten einzubeziehen. Dieser Vorsorgebedarf hängt aber nicht bloss
vom Ergebnis der Vorsorgeteilung, sondern auch von anderen Faktoren ab (güter-
rechtliche Auseinandersetzung, sonstige Anwartschaften, Ausgestaltung des
nachehelichen Unterhalts). Wird ein lebenslänglicher Unterhaltsbeitrag zugespro-
chen, besteht allenfalls gar kein Bedarf nach einem zusätzlichen Vorsorgeaufbau.
Zuverlässig beurteilen lässt sich der Vorsorgebedarf regelmässig erst mit dem
Entscheid im Hauptverfahren, weshalb der Vorsorgeunterhalt zusammen mit den
anderen Nebenfolgen der Scheidung und nicht bereits im dafür nicht geeigneten
Massnahmeverfahren beurteilt werden kann.
11.4.7. Gemäss Art. 276 Abs. 1 ZPO trifft das Gericht die nötigen vorsorglichen
Massnahmen. Voraussetzung für eine Anordnung ist demnach deren Notwendig-
keit. Ein solche wurde durch das Kantonsgericht von Graubünden in Bezug auf
eine Erhöhung des Unterhalts bis anhin - wenn über vorsorgliche Massnahmen für
die Dauer des Berufungsverfahrens zu entscheiden war - verneint, wenn die Mög-
lichkeit bestand, den nachehelichen Unterhalt mit Wirkung ab Rechtskraft des
Scheidungspunktes zuzusprechen und der laufende Unterhalt durch die bisheri-
gen Beiträge gedeckt war (vgl. Verfügungen des Kantonsgerichts von Graubünden
ERZ 11 415 vom 28. Oktober 2011, E. 3b, und ERZ 09 112 vom 5. Oktober 2009,
E. 4b, jeweils mit weiteren Hinweisen). Eine ähnliche Situation liegt mit Bezug auf
den Vorsorgeunterhalt vor, da dieser nicht einen laufenden Bedarf deckt, sondern
die damit geäufnete Vorsorge erst nach Eintritt ins AHV-Alter zur Verfügung ste-
hen muss. Solange die Möglichkeit besteht, dem effektiven Vorsorgebedarf (und
damit auch der durch den vorgezogenen Stichtag für die Teilung der beruflichen
Vorsorge entstehenden Lücke) im Rahmen des Hauptentscheides Rechnung zu
tragen (vgl. zu den verschiedenen Koordinationsmöglichkeiten Jungo/Grütter,
a.a.O., N 28 zu Art. 124b ZGB, sowie Urteil des Bundesgerichts 5A_725/2012 vom
18. Februar 2013, E. 4.3), besteht keine Notwendigkeit, als Teil des vorsorglichen
Unterhalts einen Betrag für die Altersvorsorge zuzusprechen.
11.4.8. Vorliegend hat die Ehefrau im Hauptverfahren die Zusprechung eines le-
benslänglichen Unterhaltsbeitrages (bis zum AHV-Eintritt des Ehemannes CHF
7'105.00, danach bis zum AHV-Eintritt der Ehefrau CHF 6'000.00 und anschlies-
send bis zum Tod eines Ehegatten CHF 3'500.00) beantragt und nur für den Fall

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einer Befristung des nachehelichen Unterhalts bis zum Eintritt des Ehemannes ins
ordentliche Rentenalter einen auch den Vorsorgebedarf umfassenden höheren
Unterhaltsbeitrag (CHF 8'800.00) verlangt (vgl. Akten RG Plessur, Dossier B act.
I/2 S. 2 und S. 15 f.). Mit Blick auf diese Anträge sind die Voraussetzungen für die
Zusprechung eines Vorsorgeunterhalts als vorsorgliche Massnahme im Lichte der
vorstehenden Ausführungen nicht gegeben. Der entsprechende Antrag ist daher
abzuweisen.
12.1. Zu thematisieren ist schliesslich der von der Ehefrau beantragte Anwalts-
kostenvorschuss. Der Vorderrichter erwog hierzu, ein Ehegatte habe im Rahmen
vorsorglicher Massnahmen im Scheidungsverfahren Anspruch auf Ausrichtung
eines Prozesskostenvorschusses, sofern er für dessen Finanzierung auf den Bei-
stand des anderen Ehegatten angewiesen und dieser zur Bezahlung eines Vor-
schusses in der Lage sei. Die Entrichtung eines Prozesskostenvorschusses setze
damit einerseits Bedürftigkeit des ansprechenden und anderseits Leistungsfähig-
keit des angesprochenen Ehegatten voraus. Aus der von der Ehefrau eingereich-
ten Honorarnote ihres Rechtsvertreters vom 12. September 2016 ergebe sich,
dass sie ihm insgesamt CHF 20'635.43 überwiese habe und per dato noch ein
Betrag von CHF 630.00 zur Bezahlung offen gewesen sei. Damit sei belegt, dass
die Ehefrau im Stande gewesen sei, ihren Rechtsvertreter selbst zu bezahlen,
weshalb der Antrag abgewiesen werde. In der zweistufigen Berechnungsmethode
mit Überschussverteilung seien die Anwaltskosten zudem aus dem Überschuss-
anteil zu bezahlen (angefochtener Entscheid, E. 10).
12.2. Die Ehefrau akzeptiert die Abweisung des Antrags auf Bevorschussung der
Anwaltskosten für den Fall, dass Ziffer 1 ihres Berufungsbegehrens gutgeheissen
werde. Die korrekte Unterhaltspflicht führe diesfalls dazu, dass sie die „Altlasten"
tragen könne (ZK1 16 196, act. A.1, S. 18). Für den Fall der Abweisung des Un-
terhaltsbegehrens macht die Ehefrau geltend, dass ihr die Bezahlung der An-
waltskosten nur „mit Unterschreitung ihres Existenzminimums und Absparung je-
den Rappens" möglich gewesen sei. Sie begründet ihre Bedürftigkeit mit einer
Gegenüberstellung der bislang erhaltenen Unterhaltsbeiträge und der effektiv von
ihr zu tragenden Lasten (jeweils Grundbetrag CHF 1'200.00, Mietkosten gemäss
Mietvertrag, aktuelle Krankenkassenprämien und Steuern gemäss Online-
Berechnungen) für die Zeit von Januar 2013 bis September 2016 und ermittelt auf
diesem Weg einen Überschuss von CHF 4'266.00 bzw. - verteilt auf 45 Monate -
CHF 94.80 (ZK1 16 196, act. A.1, S 17 f.).

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12.3. Der Ehemann hält dem entgegen, die angefallenen Anwaltskosten seien
unbestrittenermassen bezahlt, so dass selbst bei Unterschreitung ihres Existenz-
minimums kein Raum für einen Prozesskostenvorschuss bestehe. Die Anwalts-
kosten würden ja nach Ausgang des Verfahrens den Parteien auferlegt. Der An-
trag der Ehefrau gehe auf eine andere Aufteilung der ausseramtlichen Kosten,
wofür kein Raum bestehe (ZK1 16 196, act. A.2, S. 8).
12.4. Aufgrund dessen, dass dem Begehren der Ehefrau um Zusprechung eines
Unterhaltsbeitrages von CHF 7'100.00 mit Wirkung ab 1. April 2014 nicht entspro-
chen wird, muss über den Eventualantrag betreffend Prozesskostenvorschuss
befunden werden. Mit ihren Ausführungen in der Berufungsschrift wendet sich die
Ehefrau ausschliesslich gegen die Auffassung des Vorderrichters, sie sei in der
Lage gewesen, ihren Rechtsvertreter selber zu bezahlen, d.h. gegen die Beurtei-
lung ihrer eigenen Bedürftigkeit. Dabei versucht sie, anhand einer Gegenüberstel-
lung der ihr zur Verfügung stehenden Mittel - notabene ohne Berücksichtigung
ihres in den Jahren 2013 und 2014 noch erzielten Erwerbseinkommens - und ei-
nes Grundbedarfs, der auch die von D._____ finanzierten Mietkosten umfasst,
aufzuzeigen, dass die Bezahlung der Anwaltskosten nur möglich war, indem sie
einen Eingriff in ihr Existenzminimum in Kauf nahm. Vor dem Vorderrichter hatte
sie dagegen noch argumentiert, sie habe sich wegen des zu tiefen Unterhaltsbei-
trages in erheblichem Umfang verschulden müssen, weshalb es rechtswidrig wä-
re, ihr zu unterstellen, sie könne für ihre Anwaltskosten selber aufkommen (vgl.
Akten RG Plessur, Dossier C act. I/2 S. 14 f.). Wie vorstehend dargelegt (vgl. oben
Erwägung 7.6.2), ist ein Darlehensverhältnis zwischen ihr und D._____ indessen
nicht glaubhaft, was zur Folge hat, dass die von ihm getragenen Wohnkosten
auch in ihrem Grundbedarf nicht anrechenbar sind. Mit einer von dieser Beurtei-
lung abweichenden Berechnung der von ihr zu tragenden Lasten lässt sich die
erforderliche Bedürftigkeit daher nicht dartun. Dazu kommt, dass für die Beurtei-
lung der eigenen Leistungsfähigkeit der Ehefrau nur der Zeitraum ab Einreichung
ihres Gesuches massgebend sein kann. Eine Verrechnung mit dem (angeblich bis
Ende März 2015) entstandenen Manko wäre daher von vornherein nicht zulässig.
Ab April 2015 erhält die Ehefrau einen Unterhaltsbeitrag, der einen Überschussan-
teil von rund CHF 2'700.00 pro Monat beinhaltet (vgl. oben Erwägung 10.2.).
Selbst wenn man berücksichtigt, dass bei der Beurteilung der zivilprozessualen
Bedürftigkeit - wie bei der Prüfung der Mittellosigkeit im Rahmen der unentgeltli-
chen Rechtspflege - der Grundbedarf um einen Zuschlag von 20% des Grundbe-
trages zu erweitern wäre, verfügt die Ehefrau damit über einen Überschuss, der
ihr die Bezahlung der Prozesskosten für das Scheidungsverfahren erlaubt. Jeden-
falls ist sie mit dem nach der zweistufigen Methode ermittelten Unterhaltsbeitrag,

Seite 55 — 58
was die frei verfügbaren Mittel anbelangt, gleich gestellt wie der Ehemann, so
dass auch aus diesem Grund kein Raum bleibt, um den Ehemann - zusätzlich zu
den Unterhaltsbeiträgen - zur Leistung eines Anwaltskostenvorschusses zu ver-
pflichten. Eine Ausnahme wäre allenfalls dann zu machen, wenn der andere Ehe-
gatte über ein grosses liquides Vermögen verfügt (vgl. PKG 2013 Nr. 6 E. 7; Rolf
Vetterli, in: Schwenzer/Fankhauser [Hrsg.], FamKomm Scheidung, Band II: An-
hänge, 3. Aufl., Bern 2017, N 21 Anh. ZPO Art. 271). Solches ist vorliegend jedoch
nicht dargetan. Der Antrag auf Zusprechung eines Anwaltskostenvorschusses
wurde demzufolge zu Recht abgewiesen. Anzumerken bleibt, dass die Ehefrau
selbst im Falle der Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags im Rahmen der
vermögensrechtlichen Auseinandersetzung im Scheidungsverfahren rückerstat-
tungspflichtig wäre, da die Vorschlussleistung bloss vorläufigen Charakter aufweist
und mithin durch den vorschusserbringenden Ehegatten keine definitive Finanzie-
rung von prozessualen Handlungen der Gegenpartei erfolgt (vgl. Urteil des Bun-
desgerichts 5A_170/2011 vom 9. Juni 2011, E. 4.3 mit weiteren Hinweisen).
13.1. Zusammenfassend ergibt sich, dass sich der ab April 2015 geschuldete
Unterhaltsbeitrag für die Ehefrau gegenüber dem angefochtenen Entscheid von
CHF 5'880.00 auf CHF 4'820.00 (bis Dezember 2016) bzw. CHF 4'845.00 (ab Ja-
nuar 2017) reduziert. Von einer rückwirkenden Unterhaltspflicht per April 2014 hat
der Vorderrichter zu Recht abgesehen. Dasselbe gilt mit Bezug auf den beantrag-
ten Beitrag für die auf einer Nachzahlung zusätzlich anfallende Steuerlast und den
Antrag auf Zusprechung eines Anwaltskostenvorschusses. Erfolglos bleibt die
Ehefrau schliesslich auch mit dem erst im Berufungsverfahren gestellten Antrag
bezüglich des Vorsorgeunterhalts. Im Ergebnis wird die Berufung des Ehemannes
daher teilweise gutgeheissen, soweit darauf einzutreten ist. Jene der Ehefrau wird
dagegen vollumfänglich abgewiesen.
13.2. Abschliessend bleibt über die Kosten zu befinden. Die Kosten des vorlie-
genden Berufungsverfahrens werden gestützt auf Art. 9 der Verordnung über die
Gerichtsgebühren in Zivilverfahren (VZG; BR 320.210) auf CHF 5'000.00 festge-
setzt. Trifft die Rechtsmittelinstanz einen neuen Entscheid, so entscheidet sie
gemäss Art. 318 Abs. 3 ZPO auch über die Prozesskosten des erstinstanzlichen
Verfahrens. Nach Art. 106 Abs. 1 ZPO werden die Prozesskosten, wozu sowohl
die Gerichtskosten als auch die Parteientschädigungen zählen (Art. 95 Abs. 1
ZPO), der unterliegenden Partei auferlegt. Hat keine Partei vollständig obsiegt, so
werden die Prozesskosten nach dem Ausgang des Verfahrens verteilt (Art. 106
Abs. 2 ZPO). Das Gericht kann in familienrechtlichen Verfahren von diesen Vertei-
lungsgrundsätzen abweichen und die Prozesskosten nach Ermessen verlegen

Seite 56 — 58
(Art. 107 Abs. 1 lit. c ZPO). Die erstinstanzlichen Kosten in Höhe von CHF
2'100.00 wurden den Parteien im angefochtenen Entscheid je zur Hälfte auferlegt
und die Parteikosten wettgeschlagen. Diese Kostenregelung erscheint trotz der
Reduktion des der Ehefrau zugesprochenen Unterhaltsbeitrages nach wie vor als
angemessen, zumal der Ehemann seine Unterhaltspflicht - jedenfalls ab 1. Sep-
tember 2015 - gänzlich bestritt und die Ehefrau damit, was die Höhe des Unter-
haltsbeitrages anbelangt, zu fast 70% durchgedrungen ist. Unterlegen ist sie aller-
dings mit Bezug auf die rückwirkende Unterhaltsverpflichtung (womit eine Nach-
zahlung von CHF 43'200.00 im Streit lag) und ihren übrigen Begehren (Zusatz-
steuerlast, Anwaltskostenvorschuss). Im Berufungsverfahren hinzugekommen ist
sodann das Unterliegen hinsichtlich des beantragten Vorsorgeunterhalts. Bei einer
Gesamtbetrachtung kann damit für beiden Instanzen von einem je hälftigen Ob-
siegen ausgegangen werden. Vor diesem Hintergrund wie auch mit Blick auf die
Leistungsfähigkeit der Ehegatten rechtfertigt es sich, auch die Kosten des Beru-
fungsverfahrens den Parteien je hälftig zu überbinden und die in diesem Verfah-
rensstadium entstandenen aussergerichtlichen Kosten wettzuschlagen.

Seite 57 — 58
III. Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung von X._____ (ZK1 16 196) wird abgewiesen.
2.
Die Berufung von Y._____ (ZK1 16 197) wird, soweit darauf einzutreten ist,
teilweise gutgeheissen und Dispositiv-Ziffer 1 des Entscheides des Einzel-
richters am Bezirksgericht Plessur vom 1. November 2016 wird aufgeho-
ben.
3. a)
Y._____ wird verpflichtet, X._____ die folgenden, monatlich im Voraus
zahlbaren Unterhaltsbeiträge zu leisten:
-
CHF 4'820.00 von April 2015 bis und mit Dezember 2016;
-
CHF 4'945.00 ab Januar 2017 bis zum Abschluss des Scheidungsver-
fahrens.
b)
Y._____ wird für berechtigt erklärt, die X._____ seit 1. April 2015 bereits
überwiesenen Unterhaltsbeiträgen mit den Unterhaltsbeiträgen gemäss
vorstehender Ziffer 3.a) zu verrechnen.
c)
Y._____ wird überdies für berechtigt erklärt, die seit 1. September 2015 zu
viel bezahlten Unterhaltsbeiträge mit allfälligen Forderungen von X._____
aus Güterrecht zu verrechnen.
4. a)
Die Kosten des Berufungsverfahrens in Höhe von CHF 5'000.00 gehen je
hälftig zu Lasten der Parteien. Sie werden mit den von X._____ und
Y._____ bezahlten Kostenvorschüssen von je CHF 2'500.00 verrechnet.
b)
Die ausseramtlichen Kosten für das Berufungsverfahren werden wettge-
schlagen.
5.
Gegen diese, einen Streitwert von mindestens CHF 30'000.00 betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG Beschwerde in
Zivilsachen an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, ge-
führt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht schriftlich, innert 30
Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in
der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die
Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen
und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und Art. 90
ff. BGG.

Seite 58 — 58
6.
Mitteilung an: