gr_gerichte · U 2014 41 · 2019-11-12 · de
indennità per insolvenza

Staatshaftung

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN
DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN
TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI
U 14 41
1. Kammer
Vorsitz
Audétat
Richter
Racioppi, von Salis
Aktuarin
Hemmi
URTEIL
vom 12. November 2019
in der Streitsache
A._____,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Martin Hablützel,
Klägerin
gegen
B._____,
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Thomas Casanova,
Beklagte
betreffend Staatshaftung

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1.
Im Januar 2006 verbrachte D._____ mit seinen Kindern aus erster Ehe Ski-
ferien in X._____. Er arbeitete als Flugzeugmechaniker und wohnte mit sei-
ner zweiten Ehefrau und dem gemeinsamen Kind in Y._____. Während des
von ihm besuchten Snowboardkurses stürzte er am 12. und 13. Januar
2006 mehrfach. Einzelne Stürze waren auf die Seite und auf die Schulter.
Am 12. Januar 2006 erfolgte ein Sturz auf den Kopf, der aber ohne Sym-
ptome und ohne Anzeichen einer Gehirnerschütterung blieb. Die erwähn-
ten Stürze führten bei D._____ zu keinen Beschwerden. Nach einem wei-
teren Sturz am 13. Januar 2006 auf das Gesäss brach D._____ den Snow-
boardkurs ab und begab sich um die Mittagszeit herum in sein Feriendomi-
zil. Dort traten nach ca. einer Stunde Nackenschmerzen, Schwindel, Übel-
keit und Erbrechen auf. D._____ wies sich daraufhin selbst in das Spital
E._____ ein. Auf dem Weg dorthin erlitt er einen Drehschwindel, musste
erbrechen und es sackten ihm die Beine weg. Der Spitaleintritt erfolgte vor
15.00 Uhr, da um 15.00 Uhr eine erste Beurteilung erfolgte, die keine Auf-
fälligkeiten zeigte. D._____ erhielt eine Infusion, eine Behandlung mit An-
algetika sowie einen Halskragen zur Stabilisierung der Halswirbelsäule. Die
von der Halswirbelsäule erstellten Röntgenbilder zeigten keine Fraktur oder
Instabilität. Im Überwachungsblatt sind keine aussergewöhnlichen Vor-
kommnisse verzeichnet. Am Morgen des 14. Januar 2006 wurde bereits
die Entlassung diskutiert, als sich gegen 09.30 Uhr der Gesundheitszu-
stand von D._____ dramatisch verschlechterte, indem er mehrmals erbre-
chen musste, einen Krampfanfall erlitt und das Bewusstsein verlor. In der
Folge wurde D._____ im Spital E._____ notfallmässig versorgt. Aufgrund
des Verdachts auf eine Hirnblutung wurde umgehend die Verlegung mit der
Schweizerischen Rettungsflugwacht (REGA) auf die Intensivpflegestation
des Spitals C._____ veranlasst.
2.
D._____ traf um ca. 11.00 Uhr auf der Notfallstation der Chirurgischen Kli-
nik des Spitals C._____ ein, wo er vom Anästhesie-Team übernommen
wurde. Der diensthabende Neurochirurg war informiert und ordnete aus

- 3 -
seinem Hintergrunddienst telefonisch ein CT des Schädels an, welches um
11.23 Uhr durchgeführt wurde. Eine regelrechte Beurteilung des Bewusst-
seins von D._____ konnte in der Notfallabteilung des Spitals C._____ nicht
vorgenommen werden, weil er in intubiertem und sediertem Zustand über-
führt wurde. Man vermutete einen generalisierten Krampfanfall wahr-
scheinlich nach Schädelkontusion. Der durch die Assistenzärztin vorerst
wohl mündliche, später auch schriftlich erfasste Befund lautete "bis auf ein
linksseitiges Hämatom temporal regelrechtes Schädel-CT". Der über die-
sen Befund telefonisch orientierte Neurochirurg empfahl einen Aufwachver-
such, worauf D._____ auf die Intensivpflegestation (IPS) verlegt wurde.
Diese Verlegung dürfte frühestens um 12.00 Uhr erfolgt sein. Der Grund
für den Aufwachversuch war der Widerspruch zwischen der initialen Beur-
teilung durch die Ärzte in X._____ und der REGA sowie dem negativen CT-
Befund. Es wurde also nach anderen Gründen für die Bewusstlosigkeit von
D._____ gesucht und ein Elektroenzephalogramm (EEG) veranlasst, was
jedoch nicht aufschlussreich war. Im Rahmen des sofort eingeleiteten Auf-
wachversuchs nach 14.00 Uhr zeigte D._____ um 15.00 Uhr Zeichen von
Wachheit. Dabei fiel auf, dass D._____ auf Anruf zwar die Augen öffnete,
jedoch die Extremitäten nicht aktiv bewegte. Dies sowie gewisse nachträg-
lich erhaltene Angaben zur Anamnese (Tochter und Ehefrau berichteten,
dass D._____ am 13. Januar 2006 ein wenig Nackenschmerzen verspürt
habe und nicht mehr richtig habe gehen und sprechen können, weshalb er
das Spital aufgesucht habe) führten zum Schluss, dass bei D._____ ein
Locked-in-Syndrom vorliegen musste. Man vermutete eine fortschreitende
Basilaris-Thrombose bzw. eine traumatische Dissektion der Arteria verte-
bralis und erachtete eine MRI-Untersuchung zur Klärung der Diagnose für
notwendig, musste jedoch feststellen, dass das hauseigene MRI defekt
war. Somit wurde eine Verlegung in das Universitätsspital Zürich (USZ) vor-
bereitet. Kurz vor 18.00 Uhr erteilte das USZ die Zusage für die Aufnahme.
Der Transport wurde zunächst mit der REGA in die Wege geleitet, was aber
aufgrund der schlechten Wetterbedingungen nicht möglich war. Um ca.

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19.00 Uhr verliess D._____ das Spital C._____ mit einem Ambulanzfahr-
zeug. Der mitgegebene Bericht der IPS enthielt die Angabe, dass D._____
vertikale Bulbusbewegungen zeigte, klar wach war und den eigenen Zu-
stand verstand.
3.
Im USZ wurde vor 21.00 Uhr ein erneutes CT (kontrastmittelverstärkt) des
Schädels von D._____ erstellt sowie um 21.00 Uhr ein Angio-CT am Hals
durchgeführt. Darin zeigte sich ein Pons-Infarkt (eine Einweichung der Brü-
cke) beidseits, rechtsbetont, sowie der Nachweis eines Thrombus im Be-
reich der Arteria basilaris. Ein Thrombolyseversuch wurde nicht mehr un-
ternommen. Durch die durchgeführte Tracheotomie, das Abringen eines
Blasenkatheters sowie das Anlegen einer Gastrostomie schaffte man die
Voraussetzungen für eine spätere Rehabilitation von D._____. Diese
wurde vom 30. Januar 2006 bis 9. November 2006 im Schweizer Paraple-
giker-Zentrum Nottwil durchgeführt, brachte jedoch den erhofften Erfolg
nicht. Am 9. November 2006 wurde D._____ in die Klinik F._____ in
Z._____ verlegt. Dort traten mehrere, allerdings in diesem Zustand erwart-
bare, Komplikationen durch Pneumonien und Sepsis auf. Am 19. Novem-
ber 2007 verstarb D._____ an den Folgen einer Pneumonie.
4.
Im Rahmen der juristischen Aufarbeitung des vorliegenden Falles einigten
sich das Spital C._____ bzw. ihre Haftpflichtversicherin und die hinterblie-
bene Ehefrau auf eine gemeinsame Begutachtung. Zuvor lehnte die hinter-
bliebene Ehefrau die vom Spital C._____ vorgeschlagene FMH-Gutachter-
stelle ab. Ebenfalls lehnte sie die vom Spital C._____ in der Folge zahlreich
vorgeschlagenen Gutachter ab und schlug Prof. Dr. G._____ als Experten
vor. Nach anfänglichem Zögern und längerer Korrespondenz unter den
Parteien betreffend Begutachtung und Gutachterfragen einigte man sich
trotzdem auf Prof. Dr. G._____, verbunden allerdings mit dem zwingenden
Auftrag, Fachärzte der Disziplinen Neuroradiologie, Intensivmedizin und
Neurochirurgie als Teilgutachter beizuziehen.

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5.
Am 1. Dezember 2009 übermittelte Prof. Dr. G._____ den Parteien sein
Gutachten samt Stellungnahmen der beigezogenen Fachärzte Prof. Dr.
H._____ (Neurochirurg), Prof. Dr. I._____ (Neuroradiologe) und Prof. Dr.
K._____ (Intensivmediziner). In seinem Gutachten kam Prof. Dr. G._____
zum Schluss, dass das Spital E._____, die REGA sowie das USZ medizi-
nisch korrekt vorgegangen seien und die anschliessende Betreuung von
D._____ im Schweizer Paraplegiker-Zentrum Nottwil und in der Klinik
F._____ in Z._____ vorbildlich gewesen sei. Hingegen stelle das Nicht-Er-
kennen des "dense artery sign" in dem am Spital C._____ erstellten CT als
Hinweis für eine Basilaris-Thrombose einen Fehler dar, der an einem gros-
sen Kantonsspital nicht entschuldbar sei. Dabei betonte der Experte, Ursa-
che für diesen Fehler sei wohl nicht das Fehlverhalten einer einzelnen Per-
son gewesen, sondern eine nicht angemessene Strukturierung des Zusam-
menspiels der einzelnen Instanzen. Dazu gehöre etwa die Nicht-Begleitung
der diensttuenden radiologischen Assistenzärztin durch einen erfahrenen
Radiologen, möglicherweise die nicht persönliche Betrachtung und Bespre-
chung des CT-Bildes durch den Radiologen mit dem für den Patienten ver-
antwortlich gewesenen Kliniker sowie die allenfalls nur telefonische Kon-
taktierung des Neurochirurgen, dessen neurologische Expertise im Rah-
men eines persönlichen Konsiliums am Patientenbett hätte zum Tragen
kommen können. Sodann führte Prof. Dr. G._____ aus, dass das weitere
diagnostische Vorgehen in der Chirurgischen Notfallstation des Spitals
C._____ nach der falschen Interpretation des CT-Befundes zunächst kor-
rekt gewesen sei. Allerdings sei nicht nachvollziehbar, weshalb nach der
Feststellung eines Locked-in-Syndroms und der damit einhergehenden
Vermutung einer fortschreitenden Basilaris-Thrombose um ca. 15.00 Uhr
keine notfallmässige erneute Betrachtung des CT stattgefunden habe.
Hätte man durch erneute Betrachtung und korrekte Interpretation des CT
die richtige Diagnose gestellt, wäre eine sofortige Verlegung in das USZ
zwecks Bestätigung der Verdachtsdiagnose mit einem MRI sowie Schaf-
fung einer Thrombolysemöglichkeit die richtige Massnahme gewesen. Weil

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die Erweichung der Brücke möglicherweise schon vor der Verlegung von
Chur nach Zürich bestanden habe, sei nicht sicher beurteilbar, ob eine ra-
schere Verlegung des Patienten nach Zürich eine therapeutische Möglich-
keit zur intravenösen Thrombolyse geschaffen hätte. Im Fall von D._____
hätte die Thrombolyse (intraarteriell oder intravenös) nicht später als um
15.30 Uhr durchgeführt werden müssen, wobei auch dann ein gutes tech-
nisches Ergebnis (Rekanalisation) nicht mit Sicherheit, aber mit einer
Wahrscheinlichkeit von 55 % - 65 % eingetreten wäre, ein gutes klinisches
Ergebnis hingegen nur mit einer statistischen Wahrscheinlichkeit von 20 %.
Der Umstand, dass der Patient schwerste klinische Symptome (zunächst
Koma und dann ein Locked-in-Syndrom) aufgewiesen habe, sei eine zu-
sätzliche Belastung für seine Prognose und senke die Wahrscheinlichkeit
eines klinisch befriedigenden Ergebnisses selbst bei frühzeitiger Diagnose-
stellung und Verlegung nach Zürich noch beträchtlich. Aufgrund von Studi-
energebnissen könne gesagt werden, dass selbst bei sofortiger spitzenme-
dizinischer Behandlung (Neurolyse) innerhalb der ersten wenigen Stunden
nur in 35 % der Fälle ein günstiges Ergebnis zu erwarten sei. Selbst dann
bestehe also eine Wahrscheinlichkeit von ca. 75 % (recte: 65 %) ein Pfle-
gefall ("severely disabled") oder verstorben zu sein. D._____ wäre somit
selbst bei korrekter Beurteilung des im Spital C._____ um 11.23 Uhr durch-
geführten CT und sofortiger Einleitung der sich daraus aufdrängenden
Massnahmen mit überwiegender Wahrscheinlichkeit weiterhin schwer be-
hindert oder hätte auf längere Sicht nicht überlebt.
6.
Mit Klage vom 3. Juni 2014 gelangte die hinterbliebene Ehefrau A._____
(nachfolgend: Klägerin) an das Verwaltungsgericht des Kantons Graubün-
den und beantragte, die B._____ sei zu verpflichten, ihr einen nach richter-
lichem Ermessen zu bestimmenden Betrag, mindestens Fr. 118'750.--,
nebst Zins von 5 % p.a. seit 14. Januar 2006 zu bezahlen. Zudem sei davon
Vormerk zu nehmen, dass es sich bei diesem Antrag um eine Teilklage
handle. Die Klägerin behalte sich vor, zu einem späteren Zeitpunkt weitere

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Ansprüche gegen die B._____ geltend zu machen; alles unter Kosten und
Entschädigungsfolge zulasten der B._____. Zur Begründung führte die Klä-
gerin im Wesentlichen aus, dass es sich beim Gutachten von Prof. Dr.
G._____ nicht um ein Schiedsgutachten handle, weshalb die entsprechen-
den Ausführungen für das Gericht nicht bindend seien. Vielmehr handle es
sich um ein gewöhnliches Beweismittel, das zusammen mit weiteren Be-
weismitteln zu würdigen sein werde. Das Gutachten von Prof. Dr. G._____
zeige klar auf, dass die behandelnden Ärzte des Spitals C._____ diverse
Sorgfaltspflichtverletzungen begangen hätten, weshalb Widerrechtlichkeit
vorliege. Sodann könne auf die Ausführungen im Gutachten von Prof. Dr.
G._____ zur Kausalität nicht abgestellt werden, weil ihnen einerseits nicht
die aktuellsten medizinischen Erkenntnisse zum hier interessierenden The-
menkreis zugrunde lägen und das Gutachten anderseits hinsichtlich des
Gesundheitszustandes nach Durchführung der Thrombolyse-Behandlung
zu wenig differenziere. Die Klägerin beantragte deshalb nebst der Einver-
nahme von diversen sachverständigen Zeugen die Einholung verschiede-
ner Gerichtsgutachten, darunter eines zur Frage der Wahrscheinlichkeit
des Ergebnisses unter Beachtung der "modified Rankin Scale" (mRS) bei
Durchführung einer rechtzeitig durchgeführten intraarteriellen Thrombo-
lyse-Behandlung bei D._____, und eines zur Frage der Wahrscheinlichkeit
des Ergebnisses unter Beachtung der mRS bei Durchführung einer recht-
zeitig durchgeführten intravenösen Thrombolyse-Behandlung bei D._____.
Des Weiteren stehe der Klägerin aufgrund der schweren Invalidität von
D._____ ein eigener Genugtuungsanspruch zu. Schliesslich machte die
Klägerin eventualiter, d.h. für den Fall, dass das Gericht den Kausalzusam-
menhang zwischen den begangenen Sorgfaltspflichtverletzungen und dem
schlechten Gesundheitszustand von D._____ verneinen sollte, einen Ge-
nugtuungsanspruch von mindestens Fr. 23'750.-- aus der Theorie der
"perte d'une chance" geltend.

- 8 -
7.
Mit Klageantwort vom 22. September 2014 beantragte die B._____ (nach-
folgend: Beklagte) die Abweisung der Klage unter ausseramtlicher und
amtlicher Kostenfolge zulasten der Klägerin. In prozessualer Hinsicht
wurde die Sistierung des Verfahrens bis zur Schaffung einer Rechtsmitte-
linstanz im Kanton Graubünden beantragt. Zur Begründung führte die Be-
klagte im Wesentlichen aus, eine unbezifferte Genugtuungsklage setze
voraus, dass die Bezifferung weder möglich noch zumutbar sei. Der vorlie-
gend zu beurteilende Sachverhalt gelte als abgeschlossen und der be-
hauptete Schaden bzw. die immaterielle Unbill lasse sich errechnen, unab-
hängig davon, ob dem Gericht ein Ermessensspielraum zustehe. Soweit
also die Klägerin ihr Rechtsbegehren mit dem Begriff "mindestens" für mehr
als Fr. 118'750.-- stelle, sei darauf nicht einzutreten. Sodann liege keine
Sorgfaltspflichtverletzung vor. Die vorliegend interessierende Diagnose
komme sehr selten vor. Trotzdem hätten die behandelnden Ärzte diese in-
nerhalb von wenigen Stunden korrekt gestellt, obschon die Vorgeschichte
weitgehend unbekannt gewesen sei. Ferner habe Prof. Dr. G._____ mit
überzeugenden Argumenten nachgewiesen, dass selbst bei optimalem Ab-
lauf das Zurückbleiben einer schweren Behinderung das weitaus Wahr-
scheinlichste bzw. die natürliche Kausalität nicht gegeben sei. Demge-
genüber beziehe sich die Klägerin auf Studien, die nach dem Unfallereignis
erstellt worden seien und ein Patientengut mit einem äusserst unterschied-
lichen Krankheitsbild erfassen würden. Es sei deshalb schwierig bis un-
möglich, gestützt auf diese breit angelegten Studien eine konkrete Schluss-
folgerung auf den vorliegenden Fall zu ziehen. Schliesslich habe das Bun-
desgericht die Rechtsfigur der "perte d'une chance" bisher nicht zugelas-
sen.
8.
In der Folge sistierte der Instruktionsrichter das Verfahren bis zur Ein-
führung des neuen Art. 85b VRG (Beschluss: 2. Februar 2016, Inkrafttre-
ten: 1. Februar 2016), mit welchem die bislang fehlende "double instance"
geschaffen wurde.

- 9 -
9.
Mit Replik vom 18. Mai 2016 vertiefte die Klägerin ihre Standpunkte und
nahm zur Klageantwort der Beklagten Stellung. Sie stellte neu den zusätz-
lichen Eventualantrag, die Beklagte sei zu verpflichten, ihr den Betrag von
Fr. 118'750.-- nebst Zins von 5 % p.a. seit 14. Januar 2006 zu bezahlen.
Zudem sei davon Vormerk zu nehmen, dass es sich bei diesem Eventual-
antrag um eine Teilklage handle. Die Klägerin behalte sich vor, zu einem
späteren Zeitpunkt weitere Ansprüche gegen die Beklagte geltend zu ma-
chen.
10.
Am 14. Juli 2016 hielt die Beklagte duplicando an ihren Anträgen fest, ver-
tiefte ihre bisherigen Ausführungen und nahm zur Replik der Klägerin Stel-
lung. Ergänzend hielt sie fest, dass das SHG nicht zur Anwendung gelange,
Ansprüche wie die vorliegenden aber mittels verwaltungsrechtlicher Klage
beim Verwaltungsgericht geltend zu machen seien.
11.
Mit Stellungnahme vom 9. August 2016 äusserte sich die Klägerin zu den
neuen Behauptungen in der Duplik der Beklagten. Sie hielt unter anderem
fest, unabhängig davon, ob auf das SHG oder (allenfalls analog) auf Ver-
tragstypen des Privatrechts zurückzugreifen sei, müsse beurteilt werden,
ob eine Sorgfaltspflichtverletzung vorliege und diese kausal für den Ge-
sundheitszustand des verstorbenen D._____ sei.
12.
Am 26. September 2016 nahm die Beklagte zur Eingabe der Klägerin vom
9. August 2016 Stellung.
13.
Am 28. September 2016 nahm die Klägerin zur Eingabe der Beklagten vom
26. September 2016 kurz Stellung.
14.
Mit Schreiben vom 29. Oktober 2019 teilte der Instruktionsrichter den Par-
teien mit, dass eine mündliche Beratung nicht vorgesehen sei, in einem

- 10 -
nächsten Schritt die Abnahme der offerierten Beweismittel behandelt
werde und danach entweder Beweisabnahmen angeordnet würden oder
ein Urteil gefällt werde.
15.
Auf die weiteren Ausführungen in den Rechtschriften der Parteien und die
weiteren Akten wird, sofern erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen
eingegangen.
Das Gericht zieht in Erwägung:
1.1.
Nach Art. 63 Abs. 1 lit. c des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege
(VRG; BR 370.100) beurteilt das Verwaltungsgericht des Kantons
Graubünden im Klageverfahren "Entschädigungsansprüche aus dem
Staatshaftungsgesetz". Gemäss Art. 64 Abs. 1 VRG wird die Klage durch
Einreichung beim Verwaltungsgericht rechtshängig. Nach Art. 65 Abs. 1
VRG sind dabei vorrangig die Bestimmungen über das Beschwerdeverfah-
ren vor Verwaltungsgericht (und somit auch Art. 38 VRG bezüglich Form-
erfordernisse an Rechtschriften [mit Rechtsbegehren, Sachverhalt und Be-
gründung]) anwendbar. Die erhobene Staatshaftungsklage (in Form einer
Teilklage) vom 3. Juni 2014 erfüllt diese Formerfordernisse und ist damit
formgerecht eingegangen und das Verwaltungsgericht zuständig für die
Beurteilung des Genugtuungsanspruchs, welcher vorliegend gestützt auf
das Gesetz über die Staatshaftung (SHG; BR 170.050) geltend gemacht
wird. Die weiteren Prozessvoraussetzungen geben keinen Anlass zu wei-
teren Bemerkungen (vgl. z.B. Art. 50 VRG i.V.m. Art. 65 Abs. 1 VRG).
1.2.1.
Die Klägerin fordert vorliegend im Rahmen einer Teilklage einen nach rich-
terlichem Ermessen zu bestimmenden Genugtuungsbetrag, mindestens je-
doch Fr. 118'750.--, zzgl. Zins zu 5 % p.a. seit 14. Januar 2006. Sie führt
diesbezüglich aus, dass das Bundesgericht für die Festsetzung der Genug-

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tuungsleistung Art. 42 Abs. 2 des Bundesgesetzes betreffend die Ergän-
zung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationen-
recht, OR; SR 220) anwende, weshalb sie ihr Rechtsbegehren nicht absch-
liessend beziffern müsse bzw. könne und dem Gericht diesbezüglich ein
erheblicher Ermessensspielraum zukomme. Die Klägerin fordere deshalb
einen Mindestbetrag und bringe sämtliche relevanten Behauptungen vor,
die dem Gericht die konkrete Bemessung ermöglichen würden.
Dem hält die Beklagte entgegen, dass die Genugtuungsklage als bezifferte
oder unbezifferte Voll- oder Teilklage erhoben werden könne. Eine unbe-
zifferte Genugtuungsklage setze voraus, dass die Bezifferung weder mög-
lich noch zumutbar sei. Grundsätzlich sei festzuhalten, dass Art. 42 Abs. 2
OR als Ausnahmebestimmung im Verhältnis zu Art. 42 Abs. 1 OR zu be-
trachten sei. Voraussetzung für die Anwendung von Art. 42 Abs. 2 OR sei
zunächst die Unmöglichkeit des Beweises durch eine zahlenmässige Be-
rechnung, die sich auf reale Daten stützen könnte. Der Unmöglichkeit sei
die Unzumutbarkeit des Beweises gleichzustellen. Der beurteilende Sach-
verhalt habe sich vor Jahren zugetragen und gelte als abgeschlossen. Der
aus dem Sachverhalt behauptete Schaden bzw. die immaterielle Unbill
lasse sich errechnen, unabhängig davon, ob dem Gericht ein Ermessens-
spielraum zustehe. Gemäss Art. 58 Abs. 1 der Schweizerischen Zivilpro-
zessordnung (ZPO; SR 272) dürfe das Gericht einer Partei nicht mehr und
nichts anderes zusprechen, als sie verlange. In Anwendung des Dispositi-
onsgrundsatzes bestimme die Klägerin, in welchem Umfang sie ihren An-
spruch geltend machen wolle. Die Entscheidkompetenz des Richters
werde durch den Parteiantrag begrenzt. Soweit also die Klägerin ihr
Rechtsbegehren mit dem Begriff "mindestens" für mehr als Fr. 118'750.--
stelle, sei darauf nicht einzutreten.
1.2.2.
Art. 85 Abs. 1 ZPO sieht vor, dass die klagende Partei eine unbezifferte
Forderungsklage erheben kann, falls es ihr unmöglich oder unzumutbar ist,

- 12 -
ihre Forderung bereits zu Beginn des Prozesses zu beziffern. Sie muss
jedoch einen Mindestwert angeben, der als vorläufiger Streitwert gilt. Diese
ZPO-Bestimmung kann im Rahmen eines Staatshaftungsprozesses über
die Verweisungsnorm in Art. 65 Abs. 2 VRG (Subsidiäres Recht) zur An-
wendung kommen. Es stellt sich nun aber die Frage, wann es überhaupt
zulässig ist, eine Forderung nicht oder nicht abschliessend zu beziffern.
1.2.3.
Gemäss herrschender Lehre und bundesgerichtlicher Rechtsprechung
kommt die unbezifferte Forderungsklage unter anderem in denjenigen Fäl-
len in Betracht, in denen das Gericht eine Schadensschätzung nach Art. 42
Abs. 2 OR vorzunehmen hat bzw. immer dann, wenn das materielle Recht
dem Gericht bei der Sachverhaltsfeststellung Ermessen einräumt und sich
die Höhe des zuzusprechenden Betrags erst aus dieser Feststellung ergibt
(vgl. FÜLLEMANN, in: BRUNNER/GASSER/SCHWANDER [Hrsg.], ZPO-Kommen-
tar, 2. Aufl., Zürich/St. Gallen 2016, Art. 85 Rz. 2 mit weiteren Hinweisen).
Eine andere Frage ist dann, inwieweit das Gericht tatsächlich eine Scha-
densschätzung vornehmen muss.
1.2.4.
Voraussetzung für die Anwendung von Art. 42 Abs. 2 OR ist zunächst die
Unmöglichkeit des Beweises durch eine zahlenmässige Berechnung, die
sich auf reale Daten stützen könnte. Das Ermessen des Gerichts gemäss
Art. 42 Abs. 2 OR beginnt erst dort, wo die vernünftigerweise möglichen
Beweise aufhören. Der Unmöglichkeit ist die Unzumutbarkeit des Beweises
gleichzustellen, so z.B., wenn der Beweis Kosten verursachen würde, die
nicht mehr in einem vernünftigen Verhältnis zum Schaden stehen oder
wenn die Beweisführung Persönlichkeitsrechte oder Geschäftsgeheim-
nisse verletzen würde. In solchen Fällen, wenn alle formalen Beweisregeln
ausgespielt haben, versteht sich, dass nur ein liberales Beweisrecht der
Situation gerecht werden kann. Die richterliche Schadensschätzung nach
Art. 42 Abs. 2 OR betrifft die Sachverhaltsfeststellung (Sachfrage) (vgl.
BREHM, in: HAUSHEER/WALTER [Hrsg.], Berner Kommentar, 4. Aufl., Bern

- 13 -
2013, Art. 42 Rz. 47 mit Hinweisen). Demgegenüber ist Rechtsfrage, wel-
chen Grad die Wahrscheinlichkeit, dass ein Schaden eingetreten ist, errei-
chen muss, um die Anwendung von Art. 42 Abs. 2 OR zu rechtfertigen (vgl.
Urteil des Bundesgerichts 4C.283/2005 vom 18. Januar 2006 E.2.1).
In BGE 130 III 321 hat das Bundesgericht in E.3.2 f. Folgendes festgehal-
ten: "Die Beweiserleichterung setzt eine "Beweisnot" voraus. Diese Vor-
aussetzung ist erfüllt, wenn ein strikter Beweis nach der Natur der Sache
nicht möglich ist (…). Glaubhaft gemacht ist eine Tatsache schon dann,
wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn
das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirk-
licht haben könnte."
1.2.5.
Vor dem Hintergrund des Dargelegten ist die Vorgehensweise der Klägerin
in formeller Hinsicht korrekt; ob sie es auch in materieller Hinsicht ist, ist
keine Eintretensvoraussetzung. Die Beantwortung dieser Frage hängt von
den Beweisofferten ab und ist daher nicht an dieser Stelle zu beantworten.
Da somit die Eintretensvoraussetzungen erfüllt sind, ist auf die Klage ein-
zutreten.
2.1.
Was das anwendbare Recht betrifft, so ist die Beklagte der Ansicht, dass
das Staatshaftungsgesetz nicht zur Anwendung komme, Ansprüche wie
die vorliegenden aber mittels verwaltungsrechtlicher Klage beim Verwal-
tungsgericht geltend zu machen seien. Die Klägerin führt bezüglich des an-
wendbaren Rechts aus, die Beklagte gehe implizit zu Recht davon aus,
dass sich für das vorliegende Verfahren nichts ändern würde, wenn das
Staatshaftungsgesetz nicht zur Anwendung käme. Unabhängig davon, ob
auf das Staatshaftungsgesetz (das in Art. 1 Abs. 4 auf das OR verweise)
oder (allenfalls analog) auf Vertragstypen des Privatrechts zurückzugreifen
sei, müsse hier beurteilt werden, ob eine Sorgfaltspflichtverletzung vorliege

- 14 -
und diese kausal für den Gesundheitszustand des verstobenen D._____
sei.
2.2.
Die Frage des anwendbaren Rechts stellt sich vorliegend, da sich der streit-
gegenständliche Vorfall im Januar 2006 ereignete, als das Verantwortlich-
keitsgesetz (VG; aBR 170.050) in Kraft war. Das SHG und das VRG traten
indes beide erst per 1. Januar 2007 in Kraft.
Hinsichtlich örtlicher und sachlicher Zuständigkeit des Gerichts muss der
Zeitpunkt der Einreichung der Klage bzw. deren Rechtshängigkeit vor Ge-
richt massgeblich sein, mithin das VRG bzw. das SHG. Dasselbe gilt auch
für das anwendbare Verfahrensrecht (vgl. dazu mit einlässlicher Begrün-
dung die Urteile des Verwaltungsgerichts des Kantons Graubünden [VGU]
U 14 98 vom 21. Mai 2019 E.2.2 und U 09 70 vom 23. Juni 2016 E.2c). Als
materielles Recht ist hingegen dasjenige anzuwenden, welches im Zeit-
punkt der schädigenden Handlung anwendbar war, vorliegend also das VG
(vgl. dazu VGU U 14 98 vom 21. Mai 2019 E.2.2). Die Bündner Staatshaf-
tung ist im VG als Verschuldenshaftung ausgestaltet (vgl. Botschaft der Re-
gierung an den Grossen Rat betreffend Totalrevision des Gesetzes über
die Verantwortlichkeit der Behörden und Beamten und die Haftung der öf-
fentlich-rechtlichen Körperschaften, Heft Nr. 11/2006 – 2007, S.1347). Aus
Art. 26 Abs. 1 der Kantonsverfassung (KV: BR 110.100) i.V.m. Art. 104 KV
ergibt sich nach Auffassung des Gerichts jedoch eine direkte und unmittel-
bare Anwendbarkeit der Kausalhaftung mit Inkrafttreten der Kantonsverfas-
sung am 1. Januar 2004, weil die Kantonsverfassung der kantonalen Ge-
setzgebung vorgeht (vgl. TOLLER, in: Kommentar zur Kantonsverfassung
des Kantons Graubünden, Chur 2006, Art. 26 Rz. 1 und 21 sowie Art. 104
Rz. 8 mit Hinweis auf das Legalitätsprinzip). Die neue Verfassungsbestim-
mung (Art. 26 KV) ist aufgrund des Legalitätsprinzips und des Fehlens einer
konkreten Übergangsbestimmung (Art. 104 KV) unmittelbar anwendbar,
derogiert also anderslautende kantonale Gesetze. Faktisch gilt damit vor-

- 15 -
liegend die Regelung des SHG (Verschulden ist dort nicht als Haftungsvor-
aussetzung genannt).
3.
Die materiellen Voraussetzungen der Staatshaftung sind somit folgende:
1.) Widerrechtlichkeit (vgl. E.4.1 ff.), 2.) Kausalzusammenhang (vgl. E.5.1
ff.) und 3.) Schaden (vgl. E.6). Das Verschulden ist – wie gesehen – keine
Haftungsvoraussetzung. Die einzelnen Voraussetzungen, welche einen
Schadenersatz begründen, müssen kumulativ erfüllt sein.
4.1.
Bezüglich der Haftungsvoraussetzung der Widerrechtlichkeit verweist die
Klägerin zunächst auf das Gutachten von Prof. Dr. G._____, soweit darin
Sorgfaltspflichtverletzungen festgestellt werden. Zusätzlich sieht sie eine
Sorgfaltspflichtverletzung im Umstand, dass im Spital C._____ keine com-
putertomographische Angiographie durchgeführt worden sei, die auf-
schlussreiche Fakten hätte zu Tage fördern können. Eine solche sei vom
USZ unmittelbar nach Eintreffen von D._____ veranlasst worden. Über die
technische Möglichkeit hätte die Beklagte verfügt. Hinsichtlich der geltend
gemachten Sorgfaltspflichtverletzungen beantragt die Klägerin die Einho-
lung eines Gerichtsgutachtens.
Demgegenüber bestreitet die Beklagte das Vorliegen einer Sorgfaltspflicht-
verletzung und damit die Widerrechtlichkeit. Sie hält fest, unbestritten sei,
dass die Ärzte im Spital C._____ gegen 15.00 Uhr die richtige Diagnose
gestellt hätten. Aufgrund der Anamnese bei Eintritt von D._____ in das Spi-
tal C._____ habe in verschiedene Richtungen untersucht werden müssen.
Es seien zu diesem Zeitpunkt lediglich rudimentäre Angaben und Aufzeich-
nungen seitens des Spitals E._____ und der REGA vorgelegen. Zudem sei
D._____ nicht ansprechbar gewesen und hätte nicht untersucht werden
können. Die Radiologin sei aufgrund der anfänglich vorliegenden Ana-
mnese von einer Hirnkontusion ausgegangen, mithin von einem gänzlich
anderen Krankheitsbild. Das Teilgutachten von Prof. Dr. I._____ stelle fest,

- 16 -
dass eine klinisch präzisiere Verdachtsdiagnose wünschenswert gewesen
wäre und die Aufmerksamkeit der Radiologin auf die Gefässe hätte lenken
können. Bei Kenntnis einer Hirnstammsymptomatik, so der Teilgutachter
weiter, wäre die erhöhte Dichte der Arteria basilaris der Radiologin mögli-
cherweise aufgefallen oder zumindest eine Angio-CT-Untersuchung mit
Kontrastmittelbolus erfolgt. Die Beklagte hält dazu fest, dass das CT als
Sofortmassnahme dazu gedient habe, das Vorliegen eines Schädelhirn-
traumas abzuklären. Es sei der Radiologin deshalb in dieser ersten Phase
der Untersuchung keine Sorgfaltspflichtverletzung zuzuschreiben. Im
Nachhinein sei es natürlich einfach, eine Veränderung zu finden, wenn klar
sei, wo bzw. wonach gesucht werden müsse. Es sei somit nicht erstellt,
dass hinsichtlich der ärztlichen Diagnostik am Spital C._____ eine Sorg-
faltspflichtverletzung zu sehen sei.
4.2.
Die Anforderungen an die ärztliche Sorgfaltspflicht lassen sich nicht ein für
allemal festlegen; sie richten sich vielmehr nach den Umständen des Ein-
zelfalles, namentlich nach der Art des Eingriffs oder der Behandlung, den
damit verbundenen Risiken, dem Ermessensspielraum, den Mitteln und der
Zeit, die dem Arzt im einzelnen Fall zur Verfügung stehen, sowie nach des-
sen Ausbildung und Leistungsfähigkeit. Allgemein lässt sich immerhin sa-
gen, dass seine Haftung sich nicht auf grobe Verstösse gegen Regeln der
ärztlichen Kunst beschränkt. Der Arzt hat Kranke stets fachgerecht zu be-
handeln, zum Schutze ihres Lebens oder ihrer Gesundheit insbesondere
die nach den Umständen gebotene und zumutbare Sorgfalt zu beachten,
grundsätzlich folglich für jede Pflichtverletzung einzustehen. Der Begriff der
Pflichtverletzung darf jedoch nicht so verstanden werden, dass darunter
jede Massnahme oder Unterlassung fällt, welche aus nachträglicher Be-
trachtungsweise den Schaden bewirkt oder vermieden hätte. Eine Pflicht-
verletzung ist nur dort gegeben, wo eine Diagnose, eine Therapie oder ein
sonstiges ärztliches Vorgehen nach dem allgemeinen fachlichen Wissens-
stand nicht mehr als vertretbar erscheint und damit ausserhalb der objekti-

- 17 -
vierten ärztlichen Kunst steht (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_679/2010
vom 11. April 2011 E.6.2 mit weiteren Hinweisen).
4.3.
Vorliegend führt Prof. Dr. G._____ in seinem Gutachten vom 1. Dezember
2009 unter Hinweis auf sämtliche drei Teilgutachten aus, dass das Nicht-
Erkennen des "dense artery sign" im CT als Hinweis für eine Basilaris-
Thrombose ein Fehler darstelle, der an einem grossen Kantonsspital nicht
entschuldbar sei. Dabei sei die Ursache für diesen Fehler wohl nicht im
Fehlverhalten einer einzelnen Person zu erblicken, sondern in einer gan-
zen Reihe von Faktoren, die im Gutachten als "nicht angemessene Struk-
turierung des Zusammenspiels der einzelnen Instanzen" umschrieben wer-
den. Konkret nennt Prof. Dr. G._____ die Nicht-Begleitung der diensttuen-
den radiologischen Assistenzärztin durch einen erfahrenen Radiologen,
möglicherweise die nicht persönliche Betrachtung und Besprechung des
CT-Bildes durch den Radiologen mit dem für den Patienten verantwortlich
gewesenen Kliniker, die allenfalls nur telefonische Kontaktierung des Neu-
rochirurgen, dessen neurologische Expertise im Rahmen eines persönli-
chen Konsiliums am Patientenbett hätte zum Tragen kommen können etc.
(vgl. Gutachten S. 15 ff.) Zentral für das streitberufene Gericht ist die Aus-
sage des Gutachters, wonach bei einer Begleitung der noch unerfahrenen
Assistenzärztin der Radiologie durch eine/n radiologische/n Oberärztin/arzt
– erst recht bei Kenntnis des Zustandsbildes des Patienten – mit überwie-
gender Wahrscheinlichkeit das Erkennen des "dense artery sign" möglich
gewesen wäre (vgl. Gutachten S. 16). Vor diesem Hintergrund ist vorlie-
gend von einer Sorgfaltspflichtverletzung (im Organisationsbereich) auszu-
gehen. Die Widerrechtlichkeit ist somit gegeben, womit sich die Einholung
eines Gerichtsgutachtens betreffend Sorgfaltspflichtverletzungen erübrigt.
In einem nächsten Schritt ist die Haftungsvoraussetzung des Kausalzu-
sammenhangs zu prüfen.

- 18 -
5.1.
Der natürliche Kausalzusammenhang betrifft die Beziehung zwischen
Schadenursache(n) und dem tatsächlichen Schaden. Zu seiner Feststel-
lung wird in der Lehre und Praxis die sog. "conditio sine qua non"-Formel
verwendet; es wird danach gefragt, ob der Schaden auch eingetreten wäre,
wenn sich der betreffende Umstand nicht verwirklicht hätte. Der natürliche
Kausalzusammenhang ist zu bejahen, wenn das infrage stehende Ereignis
eine notwendige Bedingung für den Schaden darstellt, wenn also die Ursa-
che nicht weggedacht werden kann, ohne dass damit auch der eingetre-
tene Erfolg entfiele (vgl. REY/WILDHABER, Ausservertragliches Haftpflicht-
recht, 5. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2018, Rz. 621 mit weiteren Hinweisen).
Der natürliche Kausalzusammenhang ist dann adäquat, wenn die betref-
fende Ursache nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge und der allgemei-
nen Lebenserfahrung an sich geeignet war, den eingetretenen Erfolg zu
bewirken, sodass der Eintritt dieses Erfolges als durch die fragliche Tatsa-
che allgemein begünstigt erscheint (vgl. REY/WILDHABER, a.a.O., Rz. 633
mit weiteren Hinweisen).
Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts muss derjenige, der einen
Kunst- bzw. Behandlungsfehler beklagt, neben dem eigentlichen Kausal-
zusammenhang überdies auch das den Schaden verursachende Verhalten
des medizinischen Personals genau bezeichnen bzw. beweisen. So hat er
insbesondere detailliert anzugeben, welche Handlung oder Unterlassung
des Arztes (fehlerhafte Diagnose, konkreter Eingriff, konkrete Therapiebe-
handlung, falsche Medikamentenabgabe usw.) den Kunst- oder Behand-
lungsfehler bewirkte bzw. die adäquate Ursache des Schadens im Sinne
einer "conditio sine qua non" darstellte (vgl. KUHN, Arzt und Haftung aus
Kunst- bzw. Behandlungsfehlern, in: KUHN/POLEDNA [Hrsg.], Arztrecht in
der Praxis, 2. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2007, S. 613).
Im Fall einer Unterlassung (vorliegend: Nicht-Erkennen des "dense artery
sign" im CT, Nichtvornahme der zusätzlichen Applikation von intravenösem

- 19 -
Kontrastmittel bzw. die Nicht-Durchführung eines Angio-CT, spätestens
nachdem im Nativ-CT eine Blutung ausgeschlossen worden war) bestimmt
sich der Kausalzusammenhang danach, ob der Schaden auch bei Vor-
nahme der unterlassenen Handlung eingetreten wäre. Es geht um einen
hypothetischen Kausalverlauf, für den nach den Erfahrungen des Lebens
und dem gewöhnlichen Lauf der Dinge eine überwiegende Wahrscheinlich-
keit sprechen muss. Grundsätzlich unterscheidet die Rechtsprechung auch
bei Unterlassungen zwischen natürlichem und adäquatem Kausalzusam-
menhang. Während bei Handlungen die wertenden Gesichtspunkte erst bei
der Adäquanz zum Tragen kommen, spielen diese Gesichtspunkte bei Un-
terlassungen in der Regel schon bei der Feststellung des hypothetischen
Kausalverlaufs eine Rolle. Es ist daher bei Unterlassungen in der Regel
nicht sinnvoll, den festgestellten oder angenommenen hypothetischen Ge-
schehensablauf auch noch auf seine Adäquanz zu prüfen (vgl. REY/WILD-
HABER, a.a.O., Rz. 712 mit Hinweis u.a. auf BGE 132 III 715 E.2.3; dort hält
das Bundesgericht auch fest, dass die Prüfung der hypothetischen Kausa-
lität bei einer Unterlassung trotz der enthaltenen Adäquanzfragen in der
Regel eine Tatfrage darstelle und somit das Bundesgericht entsprechend
binde).
Die zivilrechtliche Lehre hält zur überwiegenden Wahrscheinlichkeit fest,
dass bei ihr die Zweifel zwar ernsthafter sein dürfen als bei der Anwendung
des Regelbeweismasses (Beweisgrad der an Sicherheit grenzenden Wahr-
scheinlichkeit), aber diese sind weiterhin auf ein stark untergeordnetes Ge-
wicht verwiesen, weshalb die Wahrheitswahrscheinlichkeit beim Beweis-
mass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit auf mindestens 75 % beziffert
wird (vgl. Urteil des Obergerichts des Kantons Appenzell Ausserrhoden AR
GVP 26/2014 Nr. 3627 vom 27. Februar 2013 E.5 mit Hinweis auf WALT-
HER, Beweis und Beweislast im Haftpflichtprozess, in: FELLMANN/WEBER
[Hrsg.], Haftpflichtprozess 2009, Zürich 2009, S. 54 ff.). Gleich hat das
Obergericht des Kantons Thurgau in seinem Urteil ZBR.2002.47 vom 25.

- 20 -
März 2003 (in: RBOG 2003 N. 10, S. 77 ff.) entschieden, worauf GRONER,
Beweisrecht – Beweise und Beweisverfahren im Zivil- und Strafrecht, Bern
2011, Ziff. 12.5.3.2, S. 187, verweist. Dieses Beweismass gilt selbstver-
ständlich auch für den Gegenbeweis.
Auf den vorliegenden Fall bezogen bedeutet dies, dass es das Gericht für
die Bejahung des Kausalzusammenhangs als überwiegend wahrscheinlich
ansehen muss, dass die von der Beklagten zu vertretende Verzögerung bei
der richtigen Diagnosestellung und die sich daraus ergebende Verzöge-
rung bei der Verlegung von D._____ in das USZ ursächlich ist für die ein-
getretene Gesundheitsschädigung in diesem Ausmass; umgekehrt genügt
für die Verneinung des Kausalzusammenhangs die in die andere Richtung
gewonnene Erkenntnis, wonach überwiegend wahrscheinlich auch eine ra-
sche und fehlerfreie Diagnose am Spital C._____ mit anschliessender
Überführung von D._____ in das USZ die Gesundheitsschädigung in die-
sem Ausmass nicht verhindert bzw. nicht wesentlich reduziert hätte.
5.2.
Prof. Dr. G._____ stützt sich in seinem Gutachten vom 1. Dezember 2009
bezüglich seiner Angaben zu den Wahrscheinlichkeiten hauptsächlich auf
zwei Studien, nämlich auf diejenige von L._____/M._____ (2006) sowie
von N._____/O._____/P._____ et al. (2004). Weiter stützt sich der Experte
auf ein persönliches Gespräch mit Heinrich M._____, der an beiden zitier-
ten Studien mitbeteiligt war, sowie auf eine zum Zeitpunkt dieses Ge-
sprächs zwar abgeschlossene aber noch nicht publizierte Studie, in wel-
cher insgesamt 619 Fälle aus einem weltweiten Register analysiert wurden.
Prof. Dr. G._____ erwähnt, dass noch weitere Studien angeführt werden
könnten, insbesondere diejenigen, welche im Teilgutachten von Prof. Dr.
I._____ zitiert würden, wobei in keiner Angaben zu finden wären, welche
im Widerspruch zu den beiden erstgenannten Veröffentlichungen stünden.

- 21 -
In der aus schweizerischen Kliniken stammenden Studie N._____ und Mit-
arbeitern (2004) wurden 40 Patienten mit Basilaris-Verschluss intraarteriell
thrombolysiert. Die Zeit, die zwischen Symptombeginn und Durchführung
der Thrombolyse verstrich, betrug im Mittel 5 1/2 Stunden und schwankte
zwischen 2, 3 und 11 Stunden. Das Ergebnis war günstig bei 35 %, unbe-
friedigend bei 23 % und 42 % der Patienten verstarben. Dies, obwohl bei
80 % technisch eine Rekanalisation der Basilararterie gelang, in 20 %
vollständig und in 60 % teilweise. Dies belege, dass selbst bei technisch
gelungener Thrombolyse das klinische Ergebnis durchaus unbefriedigend
sein könne bzw. dennoch der Tod eintreten könne. Im Weiteren ergab die
Analyse jener 40 Fälle, dass die Prognose umso ungünstiger war, je tief-
greifender die Ausfälle (Bewusstsein und neurologische Funktionen) beim
Betroffenen gemäss NIH-Schlaganfall-Skala waren (vgl. Gutachten S. 19
f.).
In der Studie L._____/M._____ (2006) wurden insgesamt 420 Fälle von Ba-
silarisarterienverschluss an verschiedenen Kliniken beurteilt. Von diesen
wurden 76 Patienten durch intravenöse und 344 Patienten durch intraarte-
rielle Thrombolyse behandelt, wobei das Ergebnis in beiden Gruppen etwa
gleich war, nämlich 78 % bzw. 76 % der Patienten verstarben oder blieben
schwer behindert und abhängig. Mit der intraarteriellen Thrombolyse ge-
lang es in 65 % der Fälle, die Basilararterie wieder durchgängig zu machen,
wobei in beiden Behandlungsgruppen das Überleben mit 50 % bzw. 45 %
etwa gleich häufig gelang. 24 % der intraarteriell und 22 % der intravenös
Thrombolysierten erreichten ein gutes Ergebnis, während bei den Fällen
ohne Rekanalisation ein gutes Ergebnis praktisch nicht vorkam (lediglich
bei 2 %) (vgl. Gutachten S. 20).
In dem erwähnten persönlichen Gespräch des Gutachters mit M._____
äusserte Letzterer die Ansicht, dass die Thrombolyse bei Basilaris-Ver-
schlüssen, die später als 6 Stunden nach Beginn der klinischen Symptome
durchgeführt werde, fast keine guten Ergebnisse mehr aufweise. Diese
Fachmeinung stützt sich auf eine zu diesem Zeitpunkt abgeschlossene und

- 22 -
bei der Zeitschrift Lancet Neurology zur Veröffentlichung eingereichte BA-
SICS-Studie (unter Mitwirkung von M._____), in welcher insgesamt 619
Fälle aus einem weltweiten Register analysiert wurden (vgl. Gutachten S.
20) (Anmerkung durch das Gericht: Die Studie ist in der Zeitschrift Lancet Neurology am
1. August 2009 erschienen, Band 8, Ausgabe 8, S. 724 - 730. Titel: Treatment and outco-
mes of acute basilar artery occlusion in the Basilar Artery International Cooperation Study
(BASICS): a prospective registry study. Autoren: Wouter J Schonewille, Christine A C Wij-
man, Patrik Michel, Christina M Rueckert, Christian Weimar, Heinrich P Mattle, Stefan T
Engelter, David Tanne, Keith W Muir, Carlos A Molina, Vincent Thijs, Heinrich Audebert,
Thomas Pfefferkorn, Kristina Szabo, Perttu J Lindsberg, Gabriel de Freitas, L Jaap Kap-
pelle, Ale Algra, BASICS study group).
Auf den konkreten Fall von D._____ bezogen kommt der Gutachter zum
Schluss, dass die Thrombolyse (intraarteriell oder intravenös) nicht später
als um 15.30 Uhr hätte durchgeführt werden müssen. Auch dann wäre ein
gutes technisches Ergebnis (Rekanalisation) nicht mit Sicherheit, aber mit
einer Wahrscheinlichkeit von 55 % - 65 % eingetreten, ein gutes klinisches
Ergebnis allerdings nur mit einer statistischen Wahrscheinlichkeit von 20
%. Dass D._____ schwerste klinische Symptome (zunächst Koma und
dann ein Locked-in-Syndrom) aufgewiesen habe, belaste seine Prognose
noch zusätzlich und senke die Wahrscheinlichkeit eines klinisch befriedi-
genden Ergebnisses selbst bei frühzeitiger Diagnosestellung und Verle-
gung nach Zürich noch beträchtlich (vgl. Gutachten S. 20 f.).
Die Klägerin behauptet, auf das Gutachten von Prof. Dr. G._____ vom 1.
Dezember 2009 könne aus zwei Gründen nicht abgestellt werden. Zum ei-
nen lägen diesem nicht die aktuellsten medizinischen Erkenntnisse zum
hier interessierenden Themenkreis zu Grunde und zum anderen differen-
ziere das Gutachten zu wenig hinsichtlich des Gesundheitszustandes nach
Durchführung der Thrombolyse-Behandlung. Ihre Kritik stützt die Klägerin
hauptsächlich auf die am 20. Dezember 2007 erschienene Studie von
M._____ et al. "Comparison of Intraarterial and Intravenous Thrombolysis
for Ischemic Stroke With Hyperdense Middle Cerebral Artery Sign", publi-

- 23 -
ziert in Stroke 2008; 39: S. 379 - 383 (Studie M._____ 2008, vgl. klägeri-
sche Akten [Kl-Akten] 14). Dieser Studie, welche den Zustand der Patien-
ten drei Monate nach der Thrombolyse-Behandlung festhalte, sei zu ent-
nehmen, dass bei zeitgerechter (d.h. innert 6 Stunden) Durchführung einer
intraarteriellen Thrombolyse-Behandlung bei D._____ mit 53 % Wahr-
scheinlichkeit ein gutes Ergebnis hätte erzielt werden können; eine solche
Behandlung wäre im USZ auch durchgeführt worden, weil dort eine ent-
sprechende "Stroke-Unit" verfügbar gewesen wäre. Die Klägerin rechnet
sodann vor, dass D._____ bei einer Verlegung mit der REGA um ca. 13.30
Uhr im USZ angekommen wäre und selbst bei einer Verlegung mit der Am-
bulanz nicht später als um 14.15 Uhr, mithin in beiden Fällen gut innerhalb
des Zeitfensters von 6 Stunden seit Auftreten des Verschlusses. Bei Durch-
führung einer intraarteriellen Thrombolyse-Behandlung innert des genann-
ten Zeitfensters wäre somit mit überwiegender Wahrscheinlichkeit (53 %)
ein gutes Ergebnis erzielt worden, welches D._____ das Führen eines un-
abhängigen Lebens ermöglicht hätte. Bei Durchführung einer intravenösen
Thrombolyse-Behandlung hätten zwar nur 23 % der Fälle ein gutes Ergeb-
nis erzielt und ein gleich hoher Prozentsatz sei verstorben, doch müsse bei
den 54 % der Fälle mit schlechtem Ergebnis berücksichtigt werden, dass
darunter alle Schweregrade nach der mRS von 3-5 zu verstehen seien. Die
mRS ist eine standardisierte Masszahl, welche das Ausmass einer Behin-
derung nach einem Schlaganfall beschreibt:
0 – Keine Symptome
1 – Keine relevante Beeinträchtigung. Kann trotz gewisser Symptome Alltagsaktivitäten verrichten.
2 – Leichte Beeinträchtigung. Kann sich ohne Hilfe versorgen, ist aber im Alltag eingeschränkt.
3 – Mittelschwere Beeinträchtigung. Benötigt Hilfe im Alltag, kann aber ohne Hilfe gehen.
4 – Höhergradige Beeinträchtigung. Benötigt Hilfe bei der Körperpflege, kann nicht ohne Hilfe gehen.
5 – Schwere Behinderung. Bettlägerig, inkontinent, benötigt ständige pflegerische Hilfe.
6 – Tod infolge des Apoplex.
Der angeführten Studie sei zu entnehmen, dass die Fälle mit schlechtem
Ergebnis (54 %) zu unterteilen seien in 21 % mit einem Schweregrad 3 und
33 % mit einem Schweregrad 4. Somit hätte D._____ mit überwiegender

- 24 -
Wahrscheinlichkeit im Rahmen der schlechten Ergebnisse den Schwere-
grad 3 oder 4 aufgewiesen, womit sein Gesundheitszustand auf die sorg-
faltswidrig nicht durchgeführte Behandlung (die im Schweregrad 5 geendet
habe) zurückgeführt werden könne und somit der Kausalzusammenhang
gegeben sei.
Die Klägerin stützt sich sodann auf eine Studie aus dem Jahr 2012 ("Impact
of Thrombolysis on Stroke Outcome at 12 Months in a Population: The Bern
Stroke Project", Stroke 2012; 43: S. 1039 - 1045; Studie 2012, vgl. Kl-Akten
20), welche den Zustand von Hirnschlagpatienten, die im Jahr 2008 inner-
halb von 48 Stunden nach Beginn der Symptome in einem bernischen Spi-
tal hospitalisiert wurden, 12 Monate nach dem Ereignis festhält. Gemäss
dieser Studie haben 44.6 % der Patienten nach 12 Monaten ein selbstän-
diges Leben führen und den Alltag bewältigen können; 28 % der Patienten
waren auf Hilfe angewiesen und 27.4 % der Patienten sind verstorben.
Berücksichtige man, dass D._____ etwa 5 Stunden nach Auftreten der
Symptome hätte thrombolysiert werden können und überdies den Schlag-
anfall auch ohne die Thrombolyse-Behandlung überlebt habe, sei überwie-
gend wahrscheinlich, dass er nach 12 Monaten ein unabhängiges Leben
hätte führen können.
Schliesslich kritisiert die Klägerin, dass im Gutachten von Prof. Dr. G._____
nur von einem schlechten Ergebnis gesprochen werde, dieses aber nicht
in die mRS der Kategorien 3-5 unterteilt werde. Selbst bei Abstellen auf die
Studie N._____ und Mitarbeitern (2004) hätte der dort festgehaltene Pro-
zentsatz unbefriedigender Ergebnisse im Fall von D._____ zu einer über-
wiegenden Wahrscheinlichkeit eines mRS-Schweregrades 3 führen müs-
sen, zumindest aber zu einem mRS-Schweregrad 3-4. Dieselbe Argumen-
tation bringt die Klägerin in Bezug auf die Studie L._____/M._____ (2006)
vor; auch hier sei zwar nicht von einem guten Ergebnis auszugehen, doch
fehle mit Blick auf die mRS eine Aussage darüber, welche Behinderungen
im Rahmen der 78 % bzw. 76 % schlechter Ergebnisse zurückgeblieben
wäre.

- 25 -
Die von der Klägerin mehrfach erwähnte Studie M._____ 2008 (vgl. Kl-Ak-
ten 14), welche die Wahrscheinlichkeit eines guten Ergebnisses deutlich
höher angibt als die Studie L._____/M._____ 2006, auf welche sich Prof.
Dr. G._____ stützt, kann offensichtlich zur Kritik am Gutachten des erwähn-
ten Experten vom 1. Dezember 2009 nicht herangezogen werden, zumal
sie nicht dieselbe Krankheit bzw. dasselbe Ereignis beschreibt: Während
sich die Studie L._____/M._____ 2006 spezifisch mit dem Verschluss der
Arteria basilaris befasst, beschreibt die Studie M._____ 2008 Verschlüsse
der Arteria cerebri media, welche aus der vorderen Halsschlagader (Arteria
carotis interna) versorgt wird. Die Beklagte weist zu Recht darauf hin, dass
die beiden Studien in keiner Weise vergleichbar sind, weil sich die Vorfälle
punkto Häufigkeit, Frühsymptome und generell punkto Prognose stark un-
terscheiden. Zudem werden in der Studie M._____ 2008 nicht Fälle mit Be-
handlung und Spontanverlauf (Nichtbehandlung) verglichen, sondern nur
die Erfahrungen der beiden Zentren Zürich und Bern, in welchen die Lyse-
behandlung damals einen unterschiedlichen Ablauf aufwies. Die Aussage-
kraft ist somit entsprechend gemindert. Ausserdem beziehen sich die aus
der Studie abgeleiteten Prozentzahlen nur auf die Gruppe der Überleben-
den und die "guten Resultate" wiederum nur auf die Untergruppe der in
Bern Überlebenden. Damit vermag diese Studie das Gutachten von Prof.
Dr. G._____ vom 1. Dezember 2009 in keiner Art und Weise zu erschüttern.
Weiter verweist die Klägerin auf die Studie 2012 (vgl. Kl-act. 20), gemäss
welcher Hirnschlagpatienten, die innerhalb von 48 Stunden nach Beginn
der Symptome eines Hirnschlags hospitalisiert wurden, mit einer Wahr-
scheinlichkeit von 44.6 % 12 Monate nach dem Ereignis ein selbständiges
Leben führen konnten. Das Ziel dieser Studie war es, herauszufinden, ob
eine Thrombolyse den Zustand der Patienten 3 Monate nach dem Ereignis
verbessert und ob diese Verbesserung auch ein Jahr nach dem Ereignis
anhält. Erfasst wurden von Dezember 2007 bis Dezember 2008 Hirn-
schlagpatienten, welche in ein Akutspital des Kantons Bern eingewiesen

- 26 -
wurden; insgesamt wurden 807 Patienten erfasst. Die Studienlage lässt un-
schwer erkennen, dass es hier nicht spezifisch um Verschlüsse der Arteria
basilaris geht, sondern um jedwelche Verschlüsse hirnversorgender Arte-
rien. Dass das generelle Krankheitsbild eines Hirnschlagpatienten augen-
fällig anders ausfällt als das spezifische Krankheitsbild beim Verschluss der
Arteria basilaris geht schon aus dem Umstand hervor, dass in der Studie
Hirnschlagpatienten erfasst wurden, welche innerhalb von 48 Stunden seit
Symptombeginn in eines der Spitäler eingewiesen wurden. Es bleibt denn
auch weitgehend unklar, was die Klägerin aus dieser Studie zu ihren Guns-
ten bzw. zur Erschütterung des Gutachtens von Prof. Dr. G._____ vom 1.
Dezember 2009 ableiten will, wenn sie doch in ihrer Argumentation der zeit-
lichen Komponente eines Eingreifens innerhalb des Zeitfensters von 6
Stunden eine entscheidende Bedeutung zumisst und dann auf eine Studie
abstellen will, in welcher eine Behandlung innert 48 Stunden zum Massstab
genommen wird. Jedenfalls passt auch diese Studie nicht zum vorliegen-
den Themenkreis, weshalb auch damit das Gutachten von Prof. Dr.
G._____ vom 1. Dezember 2009 nicht erschüttert werden kann.
Bleibt noch die Frage bzw. der Kritikpunkt am Ergebnis im besagten Gut-
achten, wonach ein gutes klinisches Ergebnis nur mit einer statistischen
Wahrscheinlichkeit von 20 % vorhanden gewesen wäre, womit nicht beant-
wortet werde, in welche Kategorien der mRS die 80 % der schlechten Er-
gebnisse einzuteilen wären. Entgegen der Behauptung der Klägerin hat
Prof. Dr. G._____ eine klare Einschätzung vorgenommen: Die statistisch
nur mit 20 % vorhandene Wahrscheinlichkeit eines klinisch guten Ergeb-
nisses schränkt der besagte Experte mit der (nachvollziehbaren) Aussage
ein, dass die schwersten klinischen Symptome (Koma, Locked-in-Syn-
drom) die Prognose von D._____ noch zusätzlich belasten und die Wahr-
scheinlichkeit eines klinisch befriedigenden Ergebnisses selbst bei frühzei-
tiger Diagnosestellung und Verlegung nach Zürich noch beträchtlich sen-
ken würden. Die nachfolgenden aus dem Gutachten vom 1. Dezember

- 27 -
2009 zitierten Schlussfolgerungen sprechen dabei für sich (vgl. Gutachten
S. 23):
"Selbst wenn in dem am 14.1.2006 um 12 Uhr durchgeführten CT bzw. auf zusätzlich
indizierten Angio-CT bzw. CT mit Kontrastmittel die richtige Diagnose gestellt worden
wäre, ist mit überwiegender Wahrscheinlichkeit davon auszugehen, dass die dann noch
benötigte Zeit für die Organisation der Überführung des Patienten in das Universitätsspital
Zürich (Kontaktaufnahme, Absprache, Strassentransport wegen Wetterbedingungen) und
die am USZ verstrichene Zeit bis zur Thrombolyse dieses therapeutische Vorgehen mit
überwiegender Wahrscheinlichkeit erst nach 15.30 Uhr, also nach 6 Stunden ermöglicht
hätte."
"Daraus ergibt sich, dass auch bei optimalem diagnostischem Verhalten im Kantonsspital
Graubünden die Chancen von D._____ auf eine positiv sich auswirkende Therapie sehr
gering gewesen wären, und auch bei optimalem Ablauf eine Behinderung zurückgeblieben
wäre."
"Das Ausmass der dann noch zurückbleibenden Behinderung ist nicht mit genügender
Sicherheit definierbar, das Zurückbleiben einer schweren Behinderung ist aber das weit-
aus Wahrscheinlichste."
Dem Vorbringen der Klägerin, die Aussagen von Prof. Dr. G._____ zum
Ohnehinverlauf seien unvollständig und gäben nicht den aktuellen Stand
der medizinischen Forschung wieder, kann nicht gefolgt werden. Gemäss
Auffassung des angerufenen Gerichts kommt dem Gutachten von Prof. Dr.
G._____ vom 1. Dezember 2009 voller Beweiswert zu. Gleichzeitig operiert
der klägerische Rechtsvertreter – ob bewusst oder unbewusst bleibe da-
hingestellt – mit ungenauen und deshalb irreführenden Zitaten aus dem
Gutachten von Prof. Dr. G._____. Zum Beispiel wird das oben an letzter
Stelle stehende Zitat in der Klageschrift wie folgt falsch wiedergegeben: "…
wobei das Ausmass dieser Behinderung nicht mit überwiegender Sicher-
heit definierbar sei" (vgl. Klage vom 3. Juni 2014 Ziff. 42).
Hinsichtlich des Zeitfensters zeigt Prof. Dr. G._____ konzis auf, dass die
Therapie für D._____ im USZ mit überwiegender Wahrscheinlichkeit erst
nach 15.30 Uhr möglich gewesen wäre. Die Klägerin bringt dann den

- 28 -
REGA-Transport sowie generell einen schnelleren Ablauf vor, sodass
D._____ bei richtigem handling bereits um 13.30 Uhr (REGA), spätestens
jedoch um 14.15 Uhr (Ambulanz) im USZ eingetroffen wäre. Dass die
REGA am 14. Januar 2006 nicht fliegen konnte, liegt einerseits ausserhalb
der Einfluss-Sphäre des Spitals und ist anderseits nachvollziehbar, weil an
jenem Tag ganztags eine Hochnebeldecke über Zürich lag und die REGA
damals in ihren Helikoptern über keine Radarausrüstung verfügte, sie mit-
hin auf Sicht fliegen musste, was offensichtlich für die Region Zürich ganz-
tags zu gefährlich war (vgl. beklagtische Akten [Bk-act.] 6 und 19). Ausser-
dem blendet die Klägerin im Rahmen der Verlegung die organisatorischen
Aspekte aus und rechnet das Erstellen eines Angio-CT bzw. eines CT mit
Kontrastmittel nicht mit ein.
Ferner geht das Gutachten von Prof. Dr. G._____ vom 1. Dezember 2009
nicht auf den Umstand ein, dass D._____ bereits am 13. Januar 2006, als
er sich selber in das Regionalspital E._____ einwies, einen Hirninfarkt erlitt,
konkret einen Kleinhirninfarkt links (der die Symptome am 13. Januar 2006
auslöste) (vgl. die Zusammenfassung im Teilgutachten von Prof. Dr.
I._____ [Kl-act. 8], S. 9, mit Hinweis auf das Schädel-MR vom 16. Januar
2006 [USZ], in welchem ein im Vergleich zum Hirnstamm besser demar-
kierter und somit zeitlich vorausgehender Kleinhirninfarkt links beschrieben
wird). Inwieweit dieser Umstand die Wahrscheinlichkeit für ein günstiges
Ergebnis noch zusätzlich schmälert, vermag das streitberufene Gericht
nicht zu beurteilen; eine Begünstigung des mutmasslichen Verlaufs durch
diesen Umstand dürfte aber ausgeschlossen werden.
Sodann hat die Klägerin vor dem gemeinsamen Gutachten von Prof. Dr.
G._____ zwei Berichte bei Dr. Q._____ eingeholt. Diese sind Prof. Dr.
G._____ ebenfalls vorgelegt worden; er fasste die zwei Stellungnahmen
von Dr. Q._____ denn auch in seinem Gutachten vom 1. Dezember 2009
zusammen (vgl. Gutachten S. 12 f.) (Anmerkung durch das Gericht: in den Ge-

- 29 -
richtsakten befindet sich nur der Bericht vom 2. März 2007 [vgl. Kl-act. 11], nicht jedoch
derjenige vom 22. Mai 2008). In der Expertise und der Beantwortung der Fragen
geht Prof. Dr. G._____ nicht weiter auf die erwähnten Berichte von Dr.
Q._____ ein. Sinngemäss kann daraus geschlossen werden, dass der be-
sagte Experte die Ausführungen von Dr. Q._____ als nicht richtig erachtet.
Die Beklagte weist zudem zu Recht darauf hin, dass die Fachmeinung von
Dr. Q._____ mit Vorsicht zu geniessen sei, da er als von einem Verschluss
der Arteria basilaris mit Locked-in-Syndrom direkt Betroffener emotional zu
stark am strittigen Fall sei (die Vorgeschichte von Dr. Q._____ wird mit ei-
nem Weltwoche-Artikel untermauert, vgl. Bk-act. 11); ausserdem gehe Dr.
Q._____ in seinem Bericht aktenwidrig von einer vollständigen Anamnese
im Zeitpunkt des Eintreffens des Patienten mit der REGA am Spital
C._____ aus und er führe zum damaligen Zeitpunkt medizinisch umstrit-
tene Behandlungsmethoden als medizinischen Standard an. Aus Sicht des
angerufenen Gerichts ist der Bericht von Dr. Q._____ vom 2. März 2007
tatsächlich mit einigen Fragezeichen versehen, was seinen Beweiswert
deutlich mindert. Auch er vermag jedenfalls das Gutachten von Prof. Dr.
G._____ vom 1. Dezember 2009 in keiner Art und Weise zu erschüttern.
5.3.
Als Zwischenfazit kann festgehalten werden, dass das Gutachten von Prof.
Dr. G._____ samt seinen Teilgutachten eine in jeder Hinsicht schlüssige,
vollständige und nachvollziehbare medizinische Expertise darstellt, welche
unter vollem Einbezug beider Prozessparteien zu Stande gekommen ist.
Prof. Dr. G._____ ist ein Experte alter Schule mit klaren Aussagen, welche
bisweilen nicht besonders differenziert werden. Dies tut dem Gutachten
aber keinen Abbruch, im Gegenteil, es bringt die Überzeugung des Exper-
ten gut zum Ausdruck. Umgekehrt wirkt die Argumentation der Klägerin,
welche das Gutachten von Prof. Dr. G._____ erschüttern und zu einem Ge-
richtsgutachten führen soll, unbeholfen und widersprüchlich. Aus Sicht des
Gerichts kommt dem Gutachten von Prof. Dr. G._____ voller Beweiswert
zu. Folglich ist für die Beantwortung der Frage des hypothetischen Kausa-

- 30 -
lzusammenhangs folgende Erkenntnis des Gutachters entscheidend: "Da
bei ihm die dramatischen klinischen Symptome am 14.1.2006 bereits um
09.30 Uhr begannen, hätte die Thrombolyse (intraarteriell oder intravenös)
nicht später als um 15.30 Uhr durchgeführt werden müssen. Auch dann
wäre ein gutes technisches Ergebnis (Rekanalisation) nicht mit Sicherheit,
aber mit einer Wahrscheinlichkeit von 55-65% eingetreten, ein gutes klini-
sches Ergebnis allerdings nur mit einer statistischen Wahrscheinlichkeit
von 20 % vorhanden gewesen. Dass er schwerste klinische Symptome
(zunächst Koma und dann ein Locked-in-Syndrom) aufwies, belastet seine
Prognose noch zusätzlich und senkt die Wahrscheinlichkeit eines klinisch
befriedigenden Ergebnisses selbst bei frühzeitiger Diagnosestellung und
Verlegung nach Zürich noch beträchtlich" (vgl. Gutachten S. 20 f.). Somit
ist der von der Klägerin behauptete Kausalzusammenhang zwischen Wi-
derrechtlichkeit und Schaden nicht rechtsgenüglich nachgewiesen. Die
Sorgfaltspflichtverletzung ist also im Rechtssinne nicht Ursache für die ein-
getretene Schädigung und kann der Beklagten daher auch nicht vorgewor-
fen werden.
6.
Bezüglich der Haftungsvoraussetzung Schaden bzw. immaterielle Unbill
bringt die Klägerin vor, dass durch die Sorgfaltspflichtverletzung einerseits
zuerst bei D._____ ein Schaden entstanden sei, der nach dessen Ableben
auf seine Erben übergegangen sei. Anderseits sei ein Schaden direkt bei
den Erben entstanden. Die Schadenspositionen umfassten insbesondere
den Versorgerschaden, den Pflegeschaden, den Haushaltsschaden sowie
Genugtuungen, wobei im vorliegenden Verfahren nur die Angehörigenge-
nugtuung der Klägerin geltend gemacht werde. Unter Berücksichtigung der
beruflichen und familiären Situation von D._____ vor dem Unfall errechnet
die Klägerin eine Genugtuungssumme in der Höhe von mindestens Fr.
118'750.--. Die Ausführungen der Beklagten zu diesem Punkt erfolgen nur
eventualiter. Sie bringt denn auch Argumente für eine massgebliche Kür-

- 31 -
zung der beantragten Summe vor. Da vorliegend die Kausalität – wie ge-
sehen – zu verneinen ist, ist die Beklagte nicht ersatzpflichtig.
7.1.
Schliesslich verlangt die Klägerin unter dem Titel "perte d'une chance"
eventualiter, d.h. für den Fall, dass das Gericht den Kausalzusammenhang
zwischen den Sorgfaltspflichtverletzungen der Beklagten und dem schlech-
ten Gesundheitszustand von D._____ verneinen sollte, eine Genugtuung
von mindestens Fr. 23'750.--; dies mit der Begründung, dass D._____ (un-
geachtet der Wahrscheinlichkeiten) mangels Behandlung von Anfang an
die Chance komplett genommen worden sei, überhaupt ein gutes Ergebnis
zu erzielen. Wenn sich also das Gericht auf das Gutachten von Prof. Dr.
G._____ abstützen sollte, würde D._____ bzw. seinen Erben immer noch
ein Schadenersatz im Umfang von 20 % des erlittenen Schadens zustehen.
Gleiches müsse auch für die Genugtuung der Klägerin gelten.
Demgegenüber verweist die Beklagte auf BGE 133 III 462 sowie auf das
gestützt darauf ergangene Urteil 4A_516/2012 vom 8. Februar 2013, wo-
nach das Bundesgericht in dem der "perte d'une chance" zu Grunde geleg-
ten Konzept eine Bejahung des Schadenersatzes gestützt auf die Wahr-
scheinlichkeit, dass das haftungsbegründende Verhalten den Schaden ver-
ursacht habe, sehe; um aber den Verlust einer Chance als Schadensposi-
tion im Schadenersatzrecht einzuführen, bedürfe es einer Gesetzesände-
rung.
7.2.
Ist der Kausalzusammenhang zwischen der ärztlichen Unterlassung und
der Gesundheitsschädigung vorliegend nicht mit überwiegender Wahr-
scheinlichkeit nachgewiesen, so hilft der Klägerin auch die in solchen Fäl-
len schon angerufene Theorie der entgangenen Chance nicht weiter (sog.
"perte d'une chance", vgl. REY/WILDHABER, a.a.O., Rz. 172). Gemäss Bun-
desgericht bildet das der "perte d'une chance" zu Grunde liegende Kon-
zept, nämlich der Verlust der Möglichkeit, eine bestimmte Vermögensver-

- 32 -
mehrung zu erzielen bzw. eine -verminderung zu vermeiden, keinen ei-
genständigen Schadensposten (vgl. BGE 133 III 462 E.3 und E.4 = Pra
2008, Nr. 27, Anm. dazu JAUN, ZBJV 2012, S. 496 ff.; Urteile des Bundes-
gerichts 4A.516/2012 vom 8. Februar 2013 E.8 und E.9, 4A.277/2007 vom
26. September 2007 E.3.5). Somit bleibt es auch für den vorliegenden Fall
dabei, dass es einer gesetzlichen Grundlage, wie sie derzeit nicht nur im
schweizerischen Zivilrecht, sondern auch im kantonalen Staatshaftungs-
recht fehlt, bedürfte, um den Verlust einer Behandlungschance als Scha-
densposition einzuführen.
8.
Zusammenfassend konnte die Klägerin beim angerufenen Gericht keine
massgeblichen Zweifel an dem von den Prozessparteien gemeinsam bei
Prof. Dr. G._____ unter Beizug von drei Teilgutachtern eingeholten Gut-
achten erwecken, sodass vorliegend kein Anlass besteht, ein gerichtliches
Gutachten einzuholen bzw. Einvernahmen durchzuführen. Vielmehr stützt
sich das Gericht bei seinem Entscheid wesentlich auf die Schlussfolgerun-
gen des Gutachters Prof. Dr. G._____ und der beigezogenen Teilgutachter.
Aufgrund dieses Umstandes sieht es denn auch das streitberufene Gericht
als nicht erwiesen an, dass die zeitliche Verzögerung bei der richtigen Dia-
gnosestellung mit überwiegender Wahrscheinlichkeit ursächlich ist für den
Gesundheitsschaden und letztlich den Tod von D._____. Anders gesagt
wäre der Gesundheitszustand von D._____ mit überwiegender Wahr-
scheinlichkeit nicht weniger beeinträchtigt gewesen, wenn im Spital
C._____ auf Anhieb die richtige Diagnose gestellt worden wäre. Deshalb
liegt für den eingeklagten Anspruch keine natürliche Kausalität vor. Weil die
Klägerin auch mit der eventualiter eingeklagten "perte d'une chance" auf-
grund fehlender gesetzlicher Grundlage nicht durchdringt, ist die Klage voll-
umfänglich abzuweisen.
9.1.
Es bleibt über die Kosten zu befinden. Angesichts des Ausgangs dieses
Verfahrens werden die Gerichtskosten gestützt auf Art. 73 Abs. 1 VRG voll-

- 33 -
umfänglich der unterliegenden Klägerin auferlegt. Unter Berücksichtigung
des Streitwerts von rund Fr. 120'000.-- sowie der eher hohen Komplexität
des Falles erachtet das Gericht eine Staatsgebühr von Fr. 6'000.-- als an-
gemessen (vgl. VGU U 15 91 vom 13. Juni 2017 [Staatsgebühr von Fr.
7'000.-- bei einem Streitwert von rund Fr. 200'000 und einer hohen Kom-
plexität], U 14 100 vom 7. Mai 2019 [Staatsgebühr von Fr. 5'000.-- bei ei-
nem Streitwert von rund Fr. 240'000 und einer geringen Komplexität]).
9.2.
Eine aussergerichtliche Parteientschädigung steht der Beklagten nicht zu,
da sie als mit öffentlich-rechtlichen Aufgaben betraute Organisation
gemäss Art. 78 Abs. 2 VRG behandelt wird und lediglich in ihrem amtlichen
Wirkungskreis obsiegte.
10.
Zur Rechtsmittelbelehrung sei hier noch erwähnt, dass das streitberufene
Verwaltungsgericht bei Staatshaftungsfragen als erste Gerichtsinstanz fun-
giert und gegen dessen Urteil (ab Zustellungsdatum) innert 30 Tagen die
Weiterzugsmöglichkeit an das Kantonsgericht Graubünden besteht, soweit
es sich um einen erstinstanzlichen Endentscheid in unmittelbarem Zusam-
menhang mit Zivilrecht im Sinne von Art. 72 Abs. 2 lit. b des Bundesgeset-
zes über das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) handelt (vgl. zum Ganzen
Art. 85b VRG als Übergangsbestimmung betreffend "doppelter Instanzen-
zug" im Kanton Graubünden; Botschaft der Regierung zur Teilrevision des
Gerichtsorganisationsgesetzes [GOG/Gebietsreform Heft Nr. 7/2015-2016,
S. 373]; laut Kantonsamtsblatt vom 4. Februar 2016 ist Art. 85b VRG rück-
wirkend per 1. Februar 2016 in Kraft gesetzt worden; VGU U 15 91 E.12).
Die Aufzählung in Art. 72 Abs. 2 BGG ist nicht abschliessend und es kön-
nen auch öffentlich-rechtliche Entscheidungen mit staatshaftungsrechtlil-
chen Fragestellungen darunterfallen, falls sie einen engen Bezug zum Zi-
vilrecht haben, sich also die Haftung nach denselben Grundsätzen richtet
(vgl. KLETT/ESCHER, in: NIGGLI/UEBERSAX/WIPRÄCHTI-GER/KNEUBÜHLER
[Hrsg.], Basler Kommentar, Bundesgerichtsgesetz, 3. Aufl., Basel 2018,

- 34 -
Art. 72 Rz. 8; vgl. für die Staatshaftung infolge fehlerhafter Behandlung in
einem öffentlichen Spital: BGE 139 III 252 und Urteil des Bundesgerichts
4A_546/2013 vom 13. März 2014 E.2.1). Weiter hat das Bundesgericht ent-
schieden, dass sich aus Art. 85 Abs. 1 lit. a BGG nicht zwingend ergebe,
dass alle Fragen der Staatshaftung der Beschwerde in öffentlich-rechtli-
chen Angelegenheiten unterliegen (abermals Urteil 4A_546/2013 E.3.2.2).
Die Beschwerde in Zivilsachen setzt jedoch eine "double instance" voraus
(siehe Art. 75 Abs. 2 BGG; BGE 139 III 252 E.1.6). Nach Art. 22 BGG i.V.m.
Art. 36 Abs. 1 und 2 des Reglementes für das Bundesgericht (BGerR; SR
173.110.131) bestimmt sich die Zuteilung eines Geschäfts an die Abteilung
danach, auf welcher Rechtsfrage das Schwergewicht der Entscheidung
liegt und im Einzelfall kann wegen der Natur des Geschäfts auch von der
reglementarischen Geschäftsverteilung abgewichen werden. Dementspre-
chend ist für die vorliegende Angelegenheit eine Qualifikation als öffentlich-
rechtlicher Endentscheid mit unmittelbarem Zusammenhang zum Zivilrecht
nicht auszuschliessen und zur Sicherstellung des ordnungsgemässen In-
stanzenzugs der Rechtsmittelweg an das Kantonsgericht Graubünden
gemäss Art. 85b VRG aufzuzeigen (vgl. aber nunmehr BGE 144 II 281
E.1.1. f., welcher hinsichtlich des Erfordernisses einer "double instance" als
Zulässigkeitsvoraussetzung für die Beschwerde in Zivilsachen in Staats-
haftungsfällen unklar ist).
Demnach erkennt das Gericht:
1.
Die Klage wird abgewiesen.
2.
Die Gerichtskosten, bestehend
- aus einer Staatsgebühr von
Fr.
6'000.--
- und den Kanzleiauslagen von
Fr.
680.--

- 35 -
zusammen
Fr.
6'680.--
gehen zulasten von A._____ und sind innert 30 Tagen seit Zustellung dieses
Entscheides an die Finanzverwaltung des Kantons Graubünden, Chur, zu
bezahlen.
3.
[Rechtsmittelbelehrung]
4.
[Mitteilungen]