gr_gerichte · ZK2 2019 5 · 2019-06-20 · it
KES Fürsorgerische Unterbringung

misure giusta l'art. 731b CO | Berufung OR AG/andere Handelsgesellschaft/Genossenschaft

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
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Sentenza del 20 giugno 2019
N. d'incarto
ZK2 19 5
Istanza
Seconda Camera civile
Composizione
Pedrotti, presidente
Hubert e Pritzi
Baldassarre, attuario
Parti
X._____
appellante
contro
Y._____
appellata
Oggetto
misure giusta l'art. 731b CO
Atto impugnato
decisione Tribunale regionale Moesa del 24 gennaio 2019,
comunicata lo stesso giorno (no. d'incarto 135.19.14)
Comunicazione
25 giugno 2019

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Ritenuto in fatto:
A.
Con istanza 18 gennaio 2019 al Tribunale regionale Moesa, Y._____, facendo
valere un'asserita irreperibilità della liquidatrice della X._____, signora A._____, ha
preteso – con richiamo in particolare agli artt. 731b CO e 154 ORC – la fissazione di
un termine alla convenuta per "ripristinare la situazione legale" e, in caso di scadenza
infruttuosa di detto termine, lo scioglimento della società convenuta.
B.
Con decisione 24 gennaio 2019, comunicata alle parti lo stesso giorno, il Pre-
sidente del Tribunale regionale Moesa, in veste di giudice unico, ha accolto senz'altra
formalità la citata istanza e ha deciso, in applicazione dell'art. 731b CO, lo sciogli-
mento e la liquidazione della società convenuta secondo le prescrizioni applicabili al
fallimento.
C.
Avverso detta decisione la X._____ (in seguito: appellante) ha, in data 29
gennaio 2019, inoltrato appello, chiedendone l'annullamento con protesta di tasse,
spese e ripetibili. Nel suo atto impugnativo l'appellante lamenta in particolare che il
giudice di primo grado ha accolto l'istanza di Y._____ (in seguito: appellata), senza
prima fissarle un termine suppletorio. L'appellante ha inoltre contestato l'irreperibilità
della sua liquidatrice e quindi l'applicabilità dell'art. 731b cpv. 1 cifre 1-3 CO.
D.
Mediante disposizione ordinatoria 30 gennaio 2019 il Presidente della Secon-
da Camera civile ha trasmesso l'appello all'appellata fissandole un termine di 10
giorni per presentare la sua risposta. In detta diposizione si ricordava che, qualora
non fosse inoltrata risposta al reclamo (recte: appello) la procedura avrebbe continu-
ato il suo corso anche senza di essa. Entro detto termine l'appellata non ha inoltrato
la sua risposta.
E.
In data 6 marzo 2019 il Presidente della Seconda Camera civile ha informato
le parti che, in vista della Camera di consiglio, il collegio giudicante avrebbe potuto
verificare d'ufficio, se nel caso concreto avrebbe dovuto trovare applicazione l'art.
153a ORC anziché l'art. 731b CO in unione all'art.154 ORC e quindi, di conseguen-
za, se era data la giurisdizione e competenza del Tribunale regionale Moesa. A tal
riguardo ha fissato loro un termine scadente il 19 marzo 2019 per prendere posizio-
ne.
F.
L'appellante ha inoltrato le sue osservazioni in data 18 marzo 2019. Ha fatto
valere che nella fattispecie non trovano applicazione né l'art. 731b CO né l'art. 153a
ORC, contestando quindi la competenza sia del Tribunale regionale Moesa sia del
registro di commercio. Entro il termine fissato l'appellata non ha inoltrato alcunché.

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G.
In data 22 marzo 2019 il Presidente della Seconda Camera civile ha inoltrato
all'appellata le osservazioni di controparte, specificando che non era prevista ulterio-
re corrispondenza al riguardo.
Considerando in diritto:
1.1.
Contro le decisioni dei tribunali distrettuali (dal 1° gennaio 2017: tribunali regi-
onali) quali giurisdizioni di prima istanza in materie civili può essere interposto appel-
lo (art. 308 cpv. 1 CPC), a condizione che il valore litigioso sia di almeno CHF
10'000.00 (art. 308 cpv. 2 CPC).
1.2.
L'appello, scritto e motivato, deve essere proposto al Tribunale cantonale dei
Grigioni, quale autorità giudiziaria superiore ai sensi dell'art. 7 cpv. 1 della Legge d'-
applicazione del Codice di diritto processuale civile svizzero del 16 giugno 2010
(LACPC; CSC 320.100), entro dieci giorni dalla notificazione della decisione motivata
(art. 314 CPC). Competente è la Seconda Camera civile del Tribunale cantonale (art.
7 cpv. 1 lett. a dell'Ordinanza sull'organizzazione del Tribunale cantonale del 14 di-
cembre 2010 [OOTC; CSC 173.100]).
1.3.
Il presente contenzioso essendo di natura patrimoniale, la ricevibilità dell'ap-
pello presuppone un valore litigioso di almeno CHF 10'000.00 (art. 308 cpv. 2 CPC).
Oggetto del presente contenzioso è lo scioglimento di una società anonima. In caso
di scioglimento di una ditta individuale o di una società a garanzia limitata, il Tribuna-
le federale riconosce di principio un valore litigioso superiore a CHF 30'000.00 (cfr.
sentenze del Tribunale federale 4A_578/2010 dell'11 aprile 2011 consid. 1.1;
4A_425/2011 del 12 dicembre 2011 consid. 1.2). Di norma, una società anonima
tende ad avere un'importanza economica maggiore rispetto a una ditta individuale o
una società a garanzia limitata. Nella fattispecie si considera pertanto dato un valore
litigioso superiore a CHF 30'000.00. Conseguentemente la soglia richiesta per il ri-
corso di cui all'art. 308 cpv. 2 CPC è manifestamente raggiunta. È inoltre senz'altro
raggiunta la soglia del valore litigioso per il ricorso in materia civile al Tribunale fe-
derale giusta l'art. 74 cpv. 1 lett. a LTF (cfr. art. 112 cpv. 1 lett. d LTF).
1.4.
L'appello della X._____, interposto il 29 gennaio 2019, è stato quindi proposto
nel termine di dieci giorni dalla notifica del 24 gennaio 2019 ed è pertanto tempestivo
e ricevibile in ordine.
2.1.
Giusta l'art. 310 CPC, con l'appello possono essere censurati l'errata applica-
zione del diritto e l'errato accertamento dei fatti. L'atto di appello deve esporre i motivi
per i quali la decisione impugnata è ritenuta errata. In particolare, non è sufficiente
reiterare la propria interpretazione dei fatti, limitarsi a riprodurre le proprie conclusioni

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senza un esame approfondito delle motivazioni della decisione impugnata o rivolgere
critiche di carattere generale contro la stessa (DTF 138 III 374 consid. 4.3.1). È in
altre parole richiesta la designazione precisa dei passaggi contestati e delle prove
sulle quali si fondano le critiche addotte (sentenza del Tribunale federale
4A_474/2013 del 10 marzo 2014 consid. 3.1 segg.).
2.2.
Nell'atto d'appello del 29 gennaio 2019, l'appellante censura un'errata applica-
zione dell'art. 731b cpv. 1 cifre 1-3 CO e un accertamento errato dei fatti relativi all'-
asserita irreperibilità della liquidatrice A._____. Nelle sue osservazioni del 18 marzo
2019, l'appellante censura inoltre che l'applicazione dell'art. 153a ORC dovrebbe
anch'essa portare all'annullamento della sentenza impugnata.
2.3.
Le censure dell'appellante sono pertanto ammissibili.
3.1.
Giusta l'art. 731b cpv. 1 cifra 3 CO, se la società è priva di uno degli organi
prescritti o uno di tali organi non è composto conformemente alle prescrizioni, un
azionista, un creditore o l’ufficiale del registro di commercio può chiedere al giudice di
prendere le misure necessarie; il giudice può segnatamente assegnare alla società,
sotto comminatoria di scioglimento, un termine per ripristinare la situazione legale.
Qualora la società o il detentore del domicilio comunica la cancellazione del domicilio
legale senza comunicare quello nuovo, non vi alcuna lacuna organizzativa ai sensi
dell'art. 731b CO. Lo stesso vale nel caso in cui terzi comunicano all'ufficio del regis-
tro di commercio che una società non dispone più di un domicilio. Il procedimento è
regolato in tale evenienza dagli artt. 153 come pure 153a sino a 153c ORC. La pro-
cedura prevista dall'art. 153b ORC è considerata lex specialis rispetto all'art. 731b
CO (Christoph B. Bühler, Organisationsmängel: Typische Anwendungsfälle von Art.
731b OR und gesondert geregelte Konstellationen, in: SJZ 114 (2018) 19, pagg. 441
segg., pag. 448; Lukas Müller/ Pascal Müller, Organisationsmängel in der Praxis,
Ausgewählte Aspekte zu Art. 731b OR aus Sicht des Handelsregisters und der
Rechtsprechung, in: AJP 2016, pagg. 42 segg., pag. 50).
3.2.
Giusta l'art. 153a ORC, se terzi comunicano all’ufficio del registro di commer-
cio che un ente giuridico presumibilmente non dispone più di un domicilio legale,
l’ufficio del registro di commercio intima all’organo superiore di direzione o di ammi-
nistrazione dell’ente giuridico di notificare per l’iscrizione, entro 30 giorni, un nuovo
domicilio legale nel luogo di sede o di confermare la validità del domicilio legale iscrit-
to. La diffida menziona le prescrizioni determinanti e le conseguenze giuridiche in
caso di violazione di tale obbligo (cpv. 1). Se entro il termine impartito non è presen-
tata alcuna notificazione o conferma, l’ufficio del registro di commercio pubblica la
diffida nel Foglio ufficiale svizzero di commercio. La diffida menziona le prescrizioni

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determinanti e le conseguenze giuridiche in caso di violazione di tale obbligo (cpv. 3).
L'art. 153b cpv. 1 ORC prevede poi che, se l’ente giuridico non dà seguito alla diffida
pubblicata nel Foglio ufficiale svizzero di commercio entro il termine impartito, l’ufficio
del registro di commercio emana segnatamente una decisone circa lo scioglimento
della persona giuridica e della società di persone o la cancellazione della ditta indivi-
duale e della succursale (lett. a).
3.3.
Il Codice di procedura civile non è applicabile a questioni legate a registri (re-
gistro dello stato civile, registro fondiario, registro di commercio, ecc.). Queste sotto-
stanno invece al procedimento amministrativo e sono disciplinate da norme specifi-
che. L'unica eccezione è costituita dalle misure necessarie previste dagli artt. 731b
CO e 941a CO nel caso di lacune organizzative di una società (Dominik Vock/ Chri-
stoph Nater, in: Karl Spühler/ Luca Tenchio/ Dominik Infanger [edit.], Basler Kom-
mentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 3.a edizione, no 6 ad art. 1 CPC).
3.4.
Visto quanto sopra, l'appellata si è rivolta a torto al Tribunale regionale Moesa,
non essendovi nella fattispecie alcuna lacuna organizzativa ai sensi dell'art. 731b
CO. Ne consegue che la norma e quindi la procedura da essa prevista non sono ap-
plicabili nel presente caso. Esclusa l'applicabilità dell'art. 731b CO, la questione ri-
mane di natura prettamente amministrativa e non può pertanto essere sopposta al
Tribunale regionale Moesa. Infatti, la competenza di quest'ultimo si fonda sulla CPC,
legge per l'appunto non applicabile (consid. 3.3). L'appellata avrebbe dovuto quindi
avvisare l'ufficio del registro di commercio competente dell'asserita mancanza di un
domicilio legale funzionante.
3.5.
Il sussistere di una causa civile costituisce presupposto processuale ai sensi
dell'art. 59 CPC e deve essere pertanto verificato d'ufficio (art. 60 CPC). Nel caso in
cui un tribunale civile emana una decisione in una controversia amministrativa, tale
decisione non è nulla bensì annullabile (Thomas Sutter-Somm/ Rafael Klingler in:
Thomas Sutter-Somm/ Franz Hasenböhler/ Christoph Leuenberger [edit.], Kommen-
tar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3.a edizione, no 4b ad art.1
CPC). Nel caso in cui non fosse dato un presupposto processuale, il caso non è de-
ciso nel merito, bensì viene emanata una decisione di non entrata in materia; non è
necessaria una richiesta in tal senso di una parte, trovando applicazione la massima
ufficiale (Myriam A. Gehri, in: Karl Spühler/ Luca Tenchio/ Dominik Infanger [edit.],
loc. cit., no 11 ad art. 60 CPC).
4.
L'appello deve pertanto essere accolto e la decisione impugnata annullata,
l'istanza 18 gennaio 2019 presentata da Y._____ essendo irricevibile.

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5.1.
Il Tribunale di prime cure non ha prelevato tasse di giustizia e non ha asse-
gnato ripetibili. Si giustifica pertanto non mettere a carico dell'appellata, qui soccom-
bente, alcuna tassa di giustizia. Per quanto concerne l'assegnazione delle ripetibili,
questa sottostà alla massima dispositiva statuita all'art. 58 cpv. 1 CPC (DTF 140 III
444 consid. 3.2.2; 139 III 334 consid. 4.3; sentenza del Tribunale federale
4A_465/2016 del 15 novembre 2016 consid. 4.2; ciascuna con rinvii). Poiché l'appel-
lante non ha preteso ripetibili nella procedura di prima istanza, non si possono per-
tanto assegnare ripetibili a quest'ultima.
5.2.
La tassa di giustizia per la procedura d’appello è fissata e ripartita d’ufficio (art.
105 cpv. 1 CPC). Giusta l'art. 9 cpv. 1 dell'Ordinanza sugli emolumenti in cause civili
(OECC; CSC 320.210), il Tribunale cantonale riscuote una tassa di giustizia in pro-
cedure d'appello compresa tra CHF 1'000.00 e CHF 30'000.00. Nella fattispecie, in
considerazione delle circostanze concrete si giustifica fissare le spese processuali in
CHF 2'000.00. Le spese giudiziarie della procedura d'appello vanno integralmente a
carico dell'appellata, soccombente (art. 106 cpv. 1 CPC).
5.3.
Parimenti, il Tribunale cantonale fissa d’ufficio le ripetibili (art. 105 cpv. 2 e art.
96 CPC; art. 2 cpv. 1 dell'Ordinanza sulla determinazione dell'onorario degli avvocati
[OOA; CSC 310.250]), se postulate. Nel caso concreto non si assegnano ripetibili, o
meglio nessuna indennità per spese, l'appellante non essendo patrocinata e la stes-
sa non avendo né motivato né documentato i suoi oneri.

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La Seconda Camera civile giudica:
1.
L'appello è accolto. La decisione del Tribunale regionale Moesa del 24 gen-
naio 2019 è annullata.
2.
Non si entra nel merito dell'istanza 18 gennaio 2019 di Y._____.
3.
Per il procedimento di prima istanza non sono prelevate tasse processuali e
non sono assegnate ripetibili.
4.
La tassa di giustizia per la procedura di appello, di CHF 2'000.00, va a carico
di Y._____ e viene prelevata dall'anticipo di stessa entità anticipato dalla
X._____. Y._____ è tenuta a rimborsare direttamente alla X._____ CHF
2'000.00. Non si assegnano ripetibili.
5.
Contro questa decisione con un valore litigioso di almeno CHF 30'000.00 può
essere interposto ricorso in materia civile ai sensi degli artt. 72 e 74 cpv. 1 lett.
b LTF. Il ricorso è da inoltrare al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, per
scritto entro 30 giorni dalla notificazione della decisione con il testo integrale
nel modo prescritto dagli artt. 42 seg. LTF. Per l'ammissibilità, il diritto al ricor-
so, gli ulteriori presupposti e la procedura di ricorso fanno stato gli artt. 29
segg., 72 segg. e 90 segg. LTF.
6.
Comunicazione a: