gr_gerichte · ZK2 2021 23 · 2021-10-19 · de
1C_670/2021

Forderung aus Arbeitsvertrag | Berufung OR Arbeitsvertrag

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Urteil vom 19. Oktober 2021
Referenz
ZK2 21 23
Instanz
II. Zivilkammer
Besetzung
Nydegger, Vorsitzender
Hubert und Bergamin
Guetg, Aktuar
Parteien
A._____
Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. et oec. Pius Fryberg
Quaderstrasse 8, 7000 Chur
gegen
B._____
Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Andrea Mani
Obere Gasse 24, Postfach 413, 7001 Chur
Gegenstand
Forderung aus Arbeitsvertrag
Anfechtungsobj.
Entscheid des Regionalgerichts Plessur vom 25.03.2021, mitge-
teilt am 05.05.2021 (Proz. Nr. 115-2019-45)
Mitteilung
20. Oktober 2021

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Sachverhalt
A.
Am 14. Februar 2017 wurde zwischen B._____, C._____, und A._____,
D._____, Inhaberin der Einzelunternehmung "E._____", ein Arbeitsvertrag ge-
schlossen. Gemäss Vertrag trat B._____ per _____ 2017 eine Anstellung als
Kosmetikerin in der Firma von A._____ an, wobei sie im Februar 2017 zu 80% und
danach zu 100% arbeitete. Der vereinbarte monatliche Bruttolohn betrug ab März
2017 CHF 3'600.00. Ein 13. Monatslohn stand ihr nicht zu.
B.
Mit Wirkung per 1. Januar 2018 wurde zwischen den Parteien ein neuer
unbefristeter Arbeitsvertrag abgeschlossen. Wiederum wurde B._____ als Kosme-
tikerin zu 100% angestellt, wobei der monatliche Bruttolohn auf CHF 3'800.00 er-
höht wurde. Ferner wurde ihr ein Anspruch auf einen 13. Monatslohn und ein "Re-
tention Bonus" gewährt.
C.
Am 28. August 2018 fand ein Mitarbeitergespräch zwischen den Parteien
statt, bei der Kundenreklamationen Thema waren. Man vereinbarte ein Folgege-
spräch einen Monat später, um erwartete Verbesserungen zu verifizieren. Dieses
Gespräch fand nicht statt. Stattdessen fand am 11. Dezember 2018 ein weiteres
Gespräch zwischen den Parteien statt. Gleichentags sprach A._____ gegenüber
B._____ die fristlose Kündigung des Arbeitsvertrages aus.
D.
Nachdem anlässlich der Schlichtungsverhandlung vom 28. Mai 2018 vor
dem Vermittleramt der Region Plessur keine Einigung erzielt werden konnte,
reichte B._____, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Andrea Mani, am 2. Juli
2019 Klage beim Regionalgericht Plessur ein mit folgenden Begehren:
1.
Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin den Lohn für die Zeit
vom 12. Dezember 2018 bis 28. Februar 2019 von brutto
CHF 11'506.00 sowie den darauf entfallenden Anteil des 13. Monats-
lohnes von brutto CHF 959.00, total somit CHF 12'465.00, nebst 5%
Verzugszins seit 15. Januar 2019 zu bezahlen.
2.
Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin eine berichtigte Schluss-
lohnabrechnung zukommen zu lassen.
3.
Unter gesetzlicher Kosten- und Entschädigungsfolge.
E.
A._____, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. et. oec. Pius Fryberg, reichte
am 5. August 2019 ihre Klageantwort samt Widerklage mit folgenden Anträgen
ein:
1.
Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen, somit [sic!] darauf eingetre-
ten werden kann.
2.
Widerklage

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Die Klägerin sei zu verpflichten, A._____ den Betrag von
CHF 4'000.00, allenfalls einen Betrag nach richterlichem Ermessen
nebst 5% Zins seit 12.12.2018 zu bezahlen.
3.
Unter Kosten und Entschädigungsfolge zu Lasten der Klägerin.
F.
Mit Eingabe vom 28. März 2019 nahm B._____ zur Widerklage Stellung,
deren kostenfällige Abweisung sie beantragte, und replizierte zugleich zur Kla-
geantwort. Im weiteren Schriftenwechsel blieben die Begehren unverändert.
G.
Mit Entscheid vom 25. März 2021, mitgeteilt am 5. Mai 2021, erkannte das
Regionalgericht Plessur, was folgt:
1.
A._____ wird verpflichtet, B._____ CHF 12'465.00 zuzüglich Zins zu
5% seit dem 15. Januar 2019 zu bezahlen.
2.
Das Begehren von B._____, ihr sei eine berichtigte Schlusslohnab-
rechnung zukommen zu lassen, wird abgewiesen.
3.
Die Widerklage von A._____ wird abgewiesen.
4. a) Die Gerichtskosten von CHF 5'000.00 gehen zu Lasten der Gerichts-
kasse.
b) A._____ hat B._____ eine Parteientschädigung von CHF 8'000.00
(inkl. Barauslagen und MwSt.) zu bezahlen.
5. a) (Rechtsmittel Hauptentscheid)
b) (Rechtsmittel Kostenentscheid)
6.
(Mitteilung)
H.
Gegen diesen Entscheid liess A._____ (fortan: Berufungsklägerin) mit Ein-
gabe vom 3. Juni 2021 Berufung an das Kantonsgericht von Graubünden erheben
und das Folgende beantragen:
1.
Das angefochtene Urteil sei aufzuheben.
2.
Die Klage der Frau B._____ sei vollumfänglich abzuweisen.
3.
Eventualiter sei die Angelegenheit an die Vorinstanz zur Neubeurtei-
lung zurückzuweisen.
4.
Die Kosten des Gerichts seien auf die Gerichtskasse zu nehmen.
5.
Die Klägerin sei zu verpflichten, der Beklagten für das Verfahren vor
Regionalgericht Plessur eine ausseramtliche Entschädigung in Höhe
von CHF 6'356.35 zu bezahlen.
6.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Berufungsbe-
klagten.
I.
In ihrer Berufungsantwort vom 21. Juni 2021 liess B._____ (fortan: Beru-
fungsbeklagte) die kostenfällige Abweisung der Berufung beantragen.
Erwägungen

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1.
Mit der vorliegenden Berufung wendet sich die Berufungsklägerin gegen
einen eine arbeitsvertragliche Streitigkeit betreffenden erstinstanzlichen Endent-
scheid, welchem ein Streitwert von über CHF 10'000.00 zugrunde lag. Die Beru-
fung erweist sich als zulässiges Rechtsmittel (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2
ZPO). Die sachliche Zuständigkeit des Kantonsgerichts von Graubünden ergibt
sich aus Art. 4 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 7 Abs. 1 EGzZPO (BR 320.00). Die 30-
tägige Frist zur Einreichung der Berufung gegen den am 5. Mai 2021 mitgeteilten
Entscheid wurde mit Berufungseingabe vom 3. Juni 2021 gewahrt (Art. 311 Abs. 1
ZPO). Die übrigen Eintretensvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen
Anlass, sodass auf die überdies schriftlich und begründet erfolgte Berufung einge-
treten werden kann.
2.
Mit der Berufung als vollkommenes Rechtsmittel kann eine unrichtige
Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend ge-
macht werden (Art. 310 lit. a und b ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über eine
vollständige Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbeschränkte
Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, einschliesslich der Frage richtiger Er-
messensausübung (Angemessenheitsprüfung; BGer 5A_184/2013 v. 26.04.2013
E. 3.1; Peter Reetz/Stefanie Theiler, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger
[Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Aufl.,
Zürich 2016, N 5 ff. zu Art. 310 ZPO). Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung
ist die Berufungsinstanz nicht gehalten, von sich aus wie eine erstinstanzliche Ge-
richtsbehörde alle sich stellenden tatsächlichen und rechtlichen Fragen zu unter-
suchen, wenn keine entsprechenden Rügen der Parteien vor der zweiten Instanz
vorliegen. Abgesehen von offensichtlichen Mängeln hat sich die Berufungsinstanz
grundsätzlich auf die Beurteilung der in der Berufung und Berufungsantwort gegen
das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Rü-
gen der Parteien geben mithin das Prüfungsprogramm der Berufungsinstanz vor.
In rechtlicher Hinsicht ist das Berufungsgericht, in Anwendung des Grundsatzes
iura novit curia (Rechtsanwendung von Amtes wegen), bei dieser Prüfung jedoch
weder an die Erwägungen der ersten Instanz noch an die Argumente der Parteien
gebunden. In tatsächlicher Hinsicht ist es nicht an die Feststellungen des erstin-
stanzlichen Gerichts gebunden, auch wenn mangels entsprechender Sachver-
haltsrügen der Parteien im Berufungsverfahren der erstinstanzliche Entscheid
nach dem Gesagten in der Regel als Grundlage des Rechtsmittelverfahrens dient
(BGE 144 III 394 E. 4.1.4; 142 III 413 E. 2.2.4; BGer 4A_184/2017 v. 16.05.2017
E. 4.2.1; 4A_397/2016 v. 30.11.2016 E. 3.1; 4A_258/2015 v. 21.10.2015 E. 2.4.3;
je m.w.H.). Im Ergebnis besteht für die Berufungsinstanz eine Prüfungspflicht hin-
sichtlich der in der Berufungsschrift geltend gemachten Mängel und ein Prüfungs-

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recht bezüglich allfälliger anderer Mängel des angefochtenen Entscheids. Das gilt
auch im Bereich der eingeschränkten Untersuchungsmaxime und trotz der
Rechtsanwendung von Amtes wegen (Art. 57 ZPO; ZR 110 Nr. 80).
3.
Die Vorinstanz hielt einleitend fest, dass die in der Klageschrift als Beklagte
aufgeführte "E._____" als Einzelfirma nicht parteifähig sei. Weil klar sei, dass sich
die eingeklagte Forderung auf die Berufungsklägerin beziehe, welcher aus der
Berichtigung der falschen Parteibezeichnung keine Nachteile erwachsen würden,
und sie sich immer zur Wehr habe setzen können, sei die Parteibezeichnung von
Amtes wegen zu korrigieren (angefochtener Entscheid, E. 2).
Die Berufungsklägerin hatte im vorinstanzlichen Verfahren vorgetragen, die Beru-
fungsbeklagte habe die Zeiterfassung manipuliert und sich im Oktober/November
und Dezember 2018 mehrmals als anwesend eingetragen, obschon sie nicht im
Geschäft gewesen sei. Weiter habe sie einen Kunden heimgeschickt, obwohl die-
ser pünktlich erschienen sei und einem weiteren Kunden habe sie einen anderen
Schönheitssalon empfohlen. Die Vorinstanz erwog diesbezüglich, dass die von der
Berufungsklägerin aufgeführten Vorfälle aus dem Oktober und November 2018
stammen würden. Der jüngste Vorfall datiere vom 3. Dezember 2018. Die Beru-
fungsklägerin habe weder geltend gemacht noch nachgewiesen, dass die monier-
ten Zwischenfälle innerhalb von wenigen Tagen vor dem Aussprechen der fristlo-
sen Kündigung am 11. Dezember 2018 vorgefallen wären. Die Vorfälle seien folg-
lich ausserhalb der von der Rechtsprechung zugestandenen Frist ausgesprochen
worden, zumal keine Gründe gegeben seien, welche ein weiteres Hinauszögern
der fristlosen Kündigung rechtfertigen würden. Die Kündigung sei damit unge-
rechtfertigt erfolgt. Den Hinweis der Berufungsklägerin, die Berufungsbeklagte ha-
be mit Unterzeichnung des Besprechungsprotokolls vom 11. Dezember 2018 ihr
Einverständnis zur fristlosen Kündigung erteilt, liess die Vorinstanz mangels ent-
sprechender Anhaltspunkte im Protokoll nicht gelten (vgl. angefochtener Ent-
scheid, E. 6).
Die Vorinstanz sprach der Berufungsbeklagten sodann einen Betrag in Höhe von
CHF 12'645.00 zzgl. Zins zu 5% seit dem 15. Januar 2019 zu. Gemäss Vorinstanz
setzt sich dieser Betrag einerseits gestützt auf Art. 337c Abs. 1 OR aus dem Er-
satz für den hypothetischen Verdienst bis zum ordentlichen Kündigungstermin und
andererseits aus einer Pönale (Art. 337c Abs. 3 OR) zusammen. Die Vorinstanz
quantifizierte dabei die Forderung gestützt auf Art. 337c Abs. 1 OR auf einen hal-
ben Monatslohn (CHF 2'175.00 brutto). Den eingeklagten Betrag in Höhe von
CHF 12'465.00 sprach die Vorinstanz hierfür nicht vollumfänglich zu, weil die Be-
rufungsbeklagte den Nachweis nicht erbracht habe, dass sie ihrer Schadensmin-

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derungspflicht vollumfänglich nachgekommen sei. Dafür quantifizierte sie die
Pönale auf den um die gesprochene Lohnzahlung reduzierten eingeklagten Forde-
rungsbetrag. Nach Ansicht der Vorinstanz wird damit die Dispositionsmaxime trotz
fehlendem Antrag nicht verletzt, da der zugesprochene Forderungsbetrag
(CHF 12'465.00 zzgl. Zins von 5% seit dem 15. Januar 2019) letztlich dem einge-
klagten Betrag entspreche (vgl. angefochtener Entscheid, E. 9 und 10).
4.
Die Berufungsklägerin weist in ihrer Berufung explizit darauf hin, dass die
Abweisung ihrer Widerklage nicht Gegenstand ihrer Berufung bilde (vgl. act. A.1,
S. 3, Ziff. 4). Erwägungen hierzu erübrigen sich. Was das von der Berufungsbe-
klagten vor Vorinstanz gestellte Begehren, ihr sei eine berichtigte Schlusslohnab-
rechnung zukommen zu lassen, anbetrifft, so wurde dieses im angefochtenen Ent-
scheid abgewiesen. Die Berufungsbeklagte hat dagegen kein Rechtsmittel erho-
ben. Damit hat es sein Bewenden.
5.1.
Unbestrittenermassen ist die von der Berufungsbeklagten in ihrer Klage als
Beklagte bezeichnete Einzelunternehmung "E._____" nicht parteifähig (RG act.
I/1, Rubrum). Umstritten ist jedoch die Zulässigkeit der von der Vor-instanz von
Amtes wegen vorgenommenen Berichtigung der Parteibezeichnung neu lautend
auf A._____ (angefochtener Entscheid, E. 2). Die Berufungsklägerin moniert die-
ses Vorgehen als unzulässig (vgl. act. A.1, Ziff. 5).
5.2.1. Fehlt die von Amtes wegen zu prüfende Prozessvoraussetzung der Par-
teifähigkeit (Art. 60 i.V.m. Art. 59 Abs. 2 lit. c ZPO), so führt dies grundsätzlich zum
Nichteintreten auf die Klage. Gemäss Rechtsprechung kann eine unrichtige Par-
teibezeichnung durch den Richter berichtigt werden, während ein Parteiwechsel
nur unter den Voraussetzungen von Art. 83 ZPO zulässig ist (BGer 4A_242/2016
v. 5.10.2016 E. 3.4).
5.2.2. Die unrichtige Bezeichnung einer Partei – sei es ihres Namens oder ihres
Sitzes – betrifft lediglich ein rein formelles Versehen, das deren Fähigkeit, Partei
zu sein, berührt, mag die irrtümliche Bezeichnung auch auf eine tatsächlich exis-
tierende Drittperson zutreffen. Sie kann berichtigt werden, sofern weder nach Auf-
fassung des Richters noch der Parteien vernünftige Zweifel an der Identität der
Partei bestehen, so namentlich, wenn sich die Identität aus dem Streitgegenstand
ergibt (Pra 2018 Nr. 46 E. 3.2.1; BGer 4A_242/2016 v. 5.10.2016 E. 3.4, nicht pu-
bliziert in BGE 142 III 623; 4A_116/2015 v. 9.11.2015 E. 3.5.1, nicht publiziert in
BGE 141 III 539; Pra 2005 Nr. 135 E. 2.2; Pra 78 Nr. 229 E. 3; vgl. auf dem Gebiet
der Schuldbetreibung Pra 83 Nr. 279; BGE 114 III 62 E. 1a). Dies setzt natürlich
voraus, dass das Schlichtungsgesuch bzw. die Klage tatsächlich der passivlegiti-

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mierten Partei und nicht einem Dritten zugestellt worden ist, mit anderen Worten
also, dass sie davon Kenntnis erlangt hat; andernfalls kann auf ihrer Seite nicht
vorausgesetzt werden, dass sie erkannt hat oder nach Treu und Glauben hätte
erkennen müssen, dass gegen sie eine Klage eingeleitet worden ist (BGer
4A_560/2015 v. 20.5.2015 E. 4.3.1 in fine). Irrelevant ist, ob die sich unrichtig aus-
drückende Partei ihr Versehen bei Anwendung der zumutbaren Sorgfalt hätte be-
merken können (Nadja Erk, in: Haas/Marghitola [Hrsg.], Fachhandbuch Zivilpro-
zessrecht, Zürich 2020, N 10.97). Damit eine unrichtige Parteibezeichnung im
hängigen Verfahren (zum Beispiel vor dem mit der Klage befassten Gericht) einer
Berichtigung zugänglich ist, ist darüber hinaus erforderlich, dass die unrichtig be-
zeichnete beklagte Partei persönlich an die Schlichtungsverhandlung erschienen
ist (Art. 204 ZPO); sonst ist die Klagebewilligung nicht gültig und die eingereichte
Klage ist für unzulässig zu erklären, weil es an einer Prozessvoraussetzung man-
gelt (BGE 140 III 70 E. 5; Pra 2014 Nr. 6 E. 5). Ist es nicht mehr möglich, die Un-
richtigkeit im laufenden Verfahren zu berichtigen, so bleibt dem Kläger nichts an-
deres übrig, als erneut eine Klage einzureichen (vgl. zum Ganzen Pra 2018 Nr. 46
E. 3.2.1).
5.2.3. Die unrichtige Parteibezeichnung darf nicht mit dem Fehlen der Aktiv- oder
Passivlegitimation verwechselt werden (BGE 141 III 539 E. 3.5.1 in fine). An der
Aktiv- oder Passivlegitimation mangelt es, wenn es nicht der Inhaber eines Rechts
ist, der sich als Kläger konstituiert hat, beziehungsweise wenn es nicht der aus
einem Recht Verpflichtete ist, der ins Recht gefasst wird. Ein solcher Mangel lässt
sich nicht berichtigen, sondern führt zur Abweisung der Klage.
5.2.4. In der Praxis wurden Berichtigungen von Parteibezeichnungen für zulässig
erachtet, wenn beispielsweise eine Einzelfirma statt deren Inhaber als physische
Einzelperson, eine einfache Gesellschaft unter einer Firmenbezeichnung statt der
einzelnen Gesellschafter, die "Erben des H.S." statt die in der Klage genannten
einzelnen Erben oder ein Verstorbener statt die in den Akten genannten Erben als
Partei aufgeführt wurden (vgl. Laurent Killias, Berner Kommentar, Schweizerische
Zivilprozessordnung, Bern 2012, N 7 [FN 8] zu Art. 221 ZPO; Richard Frank/Hans
Sträuli/Georg Messmer, Kommentar zur zürcherischen ZPO, 3. Aufl., Zürich 1997,
N 5 zu §108 ZPO, mit zahlreichen Hinweisen auf die Rechtsprechung; Christoph
Leuenberger, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3. Aufl., Zürich 2016, N 22 zu Art.
221 ZPO).
5.3.
Im vorliegenden Fall klagte die Klägerin gegen die "E._____". Letzterer fehlt
es als Einzelunternehmung (vgl. RG act. II/2/15) an der Parteifähigkeit, was von

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Amtes wegen zu berücksichtigen ist und grundsätzlich zu einem Nichteintreten auf
die Klage führen würde. Die Vorinstanz hielt unter Berufung auf den Beschluss
des OGer ZH PS190008-O v. 12.2.2019 aber fest, dass in einer Konstellation wie
der vorliegenden die Parteibezeichnung von Amtes wegen korrigiert werden kön-
ne. Es sei klar, auf wen sich die eingeklagte Forderung beziehe und dieser Person
würden aus der falschen Parteibezeichnung keine Nachteile erwachsen. Ob der
von der Vorinstanz zitierte Beschluss im vorliegenden Fall überhaupt einschlägig
ist, kann offenbleiben (im Beschluss wurde lediglich eine mögliche Nichtigkeit ei-
nes Zahlungsbefehls geprüft). Aufgrund der oben zitierten Rechtsprechung und
Lehrmeinungen ist die von der Vorinstanz vorgenommene Berichtigung der Par-
teibezeichnung im Ergebnis nicht zu beanstanden. Die Berichtigung führt zu kei-
nem Parteiwechsel. Aus der gewählten Bezeichnung der Einzelunternehmung
lässt sich sodann zweifellos auf die eigentlich einzuklagende und parteifähige
A._____ schliessen. So firmierte das Einzelunternehmen zum damaligen Zeitpunkt
gemäss Handelsregister unter der Bezeichnung "E._____" (RG act. II/2/15). Ein-
zelunternehmen und die natürliche Person A._____ sind untrennbar miteinander
verbunden. Eine Verwechslung ist folglich – insbesondere mit Blick auf den in der
Klageschrift umschriebenen Prozessgegenstand – ausgeschlossen. A._____ war
sodann in den gesamten Prozess eingebunden und auch schon anlässlich der
Schlichtungsverhandlung vom 28. Mai 2019 anwesend und in der Lage, sich zur
Sache einlässlich zu äussern (vgl. RG act. II/1/1B). Die Rüge der Berufungskläge-
rin zielt vor dem Hintergrund des Gesagten ins Leere.
6.1.
Die Ausführungen der Vorinstanz zu den rechtlichen Voraussetzungen der
fristlosen Kündigung gemäss Art. 337 OR sind nicht zu beanstanden (vgl. ange-
fochtener Entscheid, E. 5). So kann nach Art. 337 OR der Arbeitgeber wie der Ar-
beitnehmer das Arbeitsverhältnis aus wichtigen Gründen jederzeit fristlos auflösen
(Abs. 1). Als wichtiger Grund gilt jeder Umstand, bei dessen Vorhandensein dem
Kündigenden nach Treu und Glauben die Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses
nicht mehr zugemutet werden darf (Abs. 2). Über das Vorhandensein solcher Um-
stände entscheidet das Gericht nach seinem Ermessen (Abs. 3). Nach der Recht-
sprechung zu Art. 337 OR ist eine fristlose Kündigung durch den Arbeitgeber nur
bei besonders schweren Verfehlungen des Arbeitnehmers gerechtfertigt. Diese
müssen einerseits objektiv geeignet sein, die für das Arbeitsverhältnis wesentliche
Vertrauensgrundlage zu zerstören oder zumindest so tiefgreifend zu erschüttern,
dass dem Arbeitgeber die Fortsetzung des Vertrages nicht mehr zuzumuten ist
und andererseits auch tatsächlich dazu geführt haben. Sind die Verfehlungen we-
niger schwerwiegend, müssen sie trotz Verwarnung wiederholt vorgekommen
sein. Zu berücksichtigen ist sodann auch die verbleibende Zeit bis zur ordentlichen

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Beendigung des Arbeitsverhältnisses. Ob die dem Arbeitnehmer vorgeworfene
Pflichtverletzung die erforderliche Schwere erreicht, lässt sich nicht allgemein sa-
gen, sondern hängt von den konkreten Umständen des Einzelfalles ab (vgl. zum
Ganzen BGE 142 III 579 E. 4.2).
6.2.
Die fristlose Entlassung ist umgehend nach Kenntnis des Entlassungsgrun-
des zu erklären. Wer mit der fristlosen Entlassung zuwartet, bekundet damit, dass
die Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses nicht unzumutbar ist. Der Entlassungs-
grund verwirkt und die fristlose Kündigung wird dann als ungerechtfertigt qualifi-
ziert. Als Faustregel gilt eine Zeit von etwa drei Tagen als angemessene Reakti-
onszeit (vgl. etwa BGer 4A_559/2016 v. 18.1.2017 E. 4.1). Ein Hinauszögern die-
ser Zeitspanne ist nur gerechtfertigt, wenn es mit Rücksicht auf die praktischen
Erfordernisse des Alltags- und Wirtschaftslebens als verständlich und berechtigt
erscheint (bspw. Öffentliches Dienstrecht, Aussprechen einer fristlosen Kündigung
durch ein Gremium, lange Dienstwege etc.; siehe auch Ullin Streiff/Adrian von
Kaenel/Roger Rudolf, Arbeitsvertrag, Praxiskommentar zu Art. 319-362 OR, 7.
Aufl., Zürich 2012, N 17 zu Art. 337 OR). Von der Zeit zur Reaktion auf einen fest-
gestellten Entlassungsgrund zu unterscheiden ist die Abklärungszeit zur Feststel-
lung des Entlassungsgrundes. Diese Abklärung kann durchaus längere Zeit in An-
spruch nehmen, je nach der Komplexität des Falles. Ist die Untersuchung aber
einmal abgeschlossen, so muss man sofort reagieren. Es gibt in diesem Fall keine
weitere Überlegungsfrist (BGer 4C.345/2001 v. 16.5.2002 E. 3.2).
7.1.
Die Vorinstanz hiess die Klage mit der Begründung gut, die fristlose Kündi-
gung seitens der Berufungsklägerin sei verspätet erfolgt und damit nicht gültig
ausgesprochen worden. Die Berufungsklägerin habe bereits im November 2018
festgestellt, dass die Klägerin die Zeiterfassung manipuliere, habe aber mit der
fristlosen Entlassung bis zum 11. Dezember 2018 zugewartet.
7.2.
Die Berufungsklägerin moniert in diesem Zusammenhang, dass die angeb-
lich verspätet erklärte Kündigung seitens der Berufungsbeklagten nie behauptet
worden sei. Zumindest sinngemäss rügt sie damit eine Verletzung der Verhand-
lungsmaxime (Art. 55 Abs. 1 ZPO). Gemäss dieser Maxime, die grundsätzlich
auch im vereinfachten Verfahren Anwendung findet, ist es Sache der Parteien,
dem Gericht das Tatsächliche des Rechtsstreites beizubringen. Die Parteien müs-
sen die wesentlichen Tatschen von sich aus behaupten und den erforderlichen
Beweis durch Einreichung der greifbaren Beweismittel oder durch Stellung von
Beweisanträgen erbringen. Den Parteien obliegt damit die Behauptungslast, deren
Unterlassung dazu führt, dass die betreffende Tatsache unberücksichtigt bleibt.
Der Richter darf für sein Urteil nur jene Tatsachen beiziehen, die im Verlauf des

10 / 15
Prozesses geltend gemacht wurden (vgl. zum Ganzen Alain Muster, in: Geh-
ri/Jent-Sørensen/Sarbach [Hrsg.], Orell Füssli Kommentar, ZPO, 2. Aufl., Zürich
2015, N 2 zu Art. 55 ZPO). In der vorliegenden arbeitsrechtlichen Streitigkeit mit
einem unter CHF 30'000.00 liegenden Streitwert wird die Verhandlungsmaxime
durch die soziale Untersuchungsmaxime zwar in gewisser Weise eingeschränkt
(Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO). Aber auch im Anwendungsbereich des sozialen
Untersuchungsgrundsatzes sind die Parteien nicht von ihrer Behauptungs- und
Substantiierungslast entbunden. Dies gerade auch dann, wenn, wie im vorliegen-
den Fall, sich auf beiden Seiten anwaltlich vertretene Parteien gegenüberstehen
(vgl. zum Ganzen Michael Lazopoulos/Stefan Leimgruber, in: Gehri/Jent-
Sørensen/Sarbach [Hrsg.], Orell Füssli Kommentar, ZPO, 2. Aufl., Zürich 2015, N
5 und 8 zu Art. 247 ZPO m.w.H.).
7.3.
Das Vorbringen der Berufungsklägerin ist unbegründet, übersieht sie mit
diesem doch, dass die Beweis- und Behauptungslast für die Rechtzeitigkeit ihr als
Kündigende obliegt (vgl. OGer ZH LA180026 v. 22.5.2019 E. 2.2 mit Hinweis auf
Streiff/von Kaenel/Rudolf, a.a.O., N 17 zu Art. 337 OR m.w.H.). So hätte sich min-
destens aus ihrem Tatsachenvortrag ergeben müssen, dass sie rechtzeitig i.S.v.
Art. 337 OR, d.h. innert 2-3 Arbeitstagen, gehandelt hat. Dies ist vorliegend nicht
der Fall. Die Berufungsklägerin behauptete lediglich, dass das Zeitjournal letzt-
mals am 3. Dezember 2018 manipuliert worden sei, ehe sie am 11. Dezember
2018 die fristlose Kündigung ausgesprochen habe. Dass sie von den Manipulatio-
nen des Zeitjournals erst 2-3 Arbeitstage vor dem 11. Dezember 2018 Kenntnis
erhalten hätte, behauptete sie nicht. Die Rechtzeitigkeit der fristlosen Kündigung
ist damit nicht dargelegt, was nach der erwähnten Beweislastregel zum Nachteil
der Berufungsklägerin geht. Aufgrund ihrer anwaltlichen Vertretung war die Vorin-
stanz nicht gehalten, die Berufungsklägerin auf dieses Versäumnis hinzuweisen.
8.
Die Berufungsklägerin macht weiter geltend, die Vorinstanz hätte ihr Gele-
genheit geben müssen, sich zur möglichen Verspätung der Kündigungserklärung
zu äussern (act. A.1, S. 4, Ziff. 4). Damit misst sie der gerichtlichen Fragepflicht
bzw. dem im vorliegenden Verfahren geltenden sozialen Untersuchungsgrundsatz
gemäss Art. 247 Abs. 2 lit. b Ziff. 2 ZPO eine zu grosse Bedeutung bei. Wie be-
reits erwähnt (vgl. E. 7.2), entbindet auch der soziale Untersuchungsgrundsatz die
Parteien nicht von ihrer Behauptungs- und Substantiierungslast. Gerade dieser
Pflicht ist die anwaltlich vertretene Berufungsklägerin aber im vorinstanzlichen
Verfahren nicht nachgekommen. Sie hat sich schlicht nie zur Rechtzeitigkeit der
von ihr ausgesprochenen Kündigung geäussert. Zudem soll die soziale Untersu-
chungsmaxime nach Art. 247 ZPO nur so weit greifen, als sie zum Ausgleich eines

11 / 15
sozialen Machtgefälles zwischen den Parteien oder bei einem ungleichen Know-
how dient. Stehen sich zwei anwaltlich vertretene Parteien gegenüber, so darf und
soll sich das Gericht wie im ordentlichen Prozess verhalten (BGer 4A_476/2015 v.
11.1.2016 E. 3; 4A_517/2010 v. 11.11.2010 E. 3.2.3; Botschaft zur Schweizeri-
schen Zivilprozessordnung [ZPO], BBl 2006 7221, 7348; Lazopoulos/Leimgruber,
a.a.O., N 8 zu Art. 247 ZPO m.w.H.). Auch dieses Vorbringen erweist sich als un-
begründet.
9.1.
In materieller Hinsicht rügt die Berufungsklägerin, die Vorinstanz habe fäl-
schlicherweise auf eine verspätet erfolgte fristlose Kündigung geschlossen. Ihr sei
erst Mitte Dezember 2018 die Erklärung der fristlosen Kündigung möglich gewe-
sen. Erst anlässlich des gemeinsamen Gespräches vom 11. Dezember 2018 habe
die Berufungsbeklagte zugegeben, dass die gegen sie erhobenen Vorwürfe richtig
seien. Eine frühere Kündigungserklärung wäre einer Kündigung auf Verdacht
gleichgekommen. Sie sei gehalten gewesen, ihren Verdacht weiter abzuklären.
Erst als die Verfehlungen am 11. Dezember 2018 festgestanden hätten, sei sie
verpflichtet gewesen, die Kündigung sofort auszusprechen.
9.2.
Gleich vorneweg: Der angefochtene Entscheid ist auch in materieller Hin-
sicht nicht zu beanstanden. Wie bereits erwähnt, gibt die Vorinstanz die Rechtsla-
ge bezüglich Rechtzeitigkeit des Aussprechens der fristlosen Kündigung zutref-
fend und ausführlich wieder (vgl. E. 6.1 f.; angefochtener Entscheid E. 6). Die von
der Berufungsklägerin genannten Vorfälle, mit denen sie die fristlose Kündigung
zu begründen versucht, lagen zum Zeitpunkt der Kündigungserklärung unbestrit-
tenermassen mindestens acht Tage oder länger zurück. So datiert die zum dama-
ligen Zeitpunkt jüngste mutmassliche Verfehlung vom 3. Dezember 2018 (vgl. RG
act. I/2, S. 4). Die anwaltlich vertretene Berufungsklägerin hatte im vorinstanzli-
chen Verfahren nie behauptet, von den Verfehlungen erst zu einem späteren Zeit-
punkt genügend sichere Kenntnisse erhalten zu haben, um die Kündigung auszu-
sprechen. Soweit sie dies nun im vorliegenden Berufungsverfahren nachholen
möchte, scheitert sie an Art. 317 Abs. 1 ZPO. Abgesehen davon, dass es ihr ob-
liegen würde, die Zulässigkeitsvoraussetzungen zur Einreichung dieses unechten
Novums zu substantiieren (Peter Reetz/Sarah Hilber, in: Sutter-Somm/Hasen-
böhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung
[ZPO], 3. Aufl., Zürich 2016, N 60 ff. zu Art. 317 ZPO), was sie vorliegend gänzlich
unterlässt, wäre ihr auch entgegenzuhalten, dass es ihr zumutbar gewesen wäre,
das Novum schon vor der Vorinstanz in den Prozess einzubringen (Art. 317 Abs. 1
lit. b ZPO). Sodann ist mit der Vorinstanz festzustellen, dass keine Gründe für ein
Hinauszögern der fristlosen Kündigung vorgelegen haben (beispielsweise not-

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wendige Rücksichtnahme auf praktische Erfordernisse des Alltags- und Wirt-
schaftslebens). Solche Umstände wurden denn im vorinstanzlichen Verfahren
auch nicht behauptet. Soweit die Berufungsklägerin sich nun im Rahmen der Be-
rufung auf entsprechende Umstände berufen möchte (vgl. etwa act. A.1, S. 5 Ziff.
6 und 7), ist sie nicht zu hören, versäumt sie doch abermals, die Zulässigkeitsvor-
aussetzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO substantiiert darzutun. Vor diesem Hinter-
grund hat die Berufungsklägerin die fristlose Kündigung verspätet erklärt und da-
mit ihr fristloses Kündigungsrecht verwirkt. Die fristlose Kündigung erweist sich
damit als ungerechtfertigt.
9.3.
Vor dem Hintergrund des Gesagten kann offenbleiben, ob die mutmassli-
chen Verfehlungen der Berufungsbeklagten die von Art. 337 Abs. 1 und Abs. 2 OR
geforderte Qualität erreichen würden, um als "wichtige Gründe" die ausgespro-
chene fristlose Kündigung zu rechtfertigen. Entsprechend zielt auch das Vorbrin-
gen der Berufungsklägerin ins Leere, die Berufungsbeklagte habe mit Unterzeich-
nung des Besprechungsprotokolls vom 11. Dezember 2018 anerkannt, dass die
fristlose Kündigung gerechtfertigt sei. Denn dieses Vorbringen ändert letztlich
nichts daran, dass das Recht zur Erklärung der fristlosen Kündigung infolge Ver-
spätung bereits verwirkt war und sich die fristlose Kündigung mithin so oder an-
ders als ungerechtfertigt erweist. Letztlich geht aus dem Protokoll auch nicht mit
genügender Sicherheit hervor, dass die Berufungsbeklagte mit ihrer Unterschrift
die Richtigkeit der Vorwürfe oder lediglich deren Kenntnisnahme bestätigte (vgl.
RG act. II/1/6).
10.1. Entlässt der Arbeitgeber den Arbeitnehmer fristlos ohne wichtigen Grund,
hat letzterer Anspruch auf Ersatz dessen, was er verdient hätte, wenn das Ar-
beitsverhältnis unter Einhaltung der Kündigungsfrist oder durch Ablauf der be-
stimmten Vertragszeit beendigt worden wäre (Art. 337c Abs. 1 OR). Der Arbeit-
nehmer muss sich daran anrechnen lassen, was er infolge Beendigung des Ar-
beitsverhältnisses erspart hat und was er durch anderweitige Arbeit verdient oder
zu verdienen absichtlich unterlassen hat (Abs. 2). Überdies kann der Richter den
Arbeitgeber verpflichten, dem Arbeitnehmer eine Entschädigung zu bezahlen, die
er nach freiem Ermessen unter Würdigung aller Umstände festlegt; diese Ent-
schädigung darf jedoch den Lohn des Arbeitnehmers für sechs Monate nicht über-
steigen (Abs. 3).
10.2. Nachdem feststeht, dass die ausgesprochene fristlose Kündigung in casu
ungerechtfertigt erfolgte, ist die Zusprechung einer Entschädigung gestützt auf Art.
337c Abs. 1 und Abs. 3 OR grundsätzlich nicht zu beanstanden. Hinsichtlich der
zugesprochenen Entschädigung in Höhe von CHF 12'645.00 zzgl. Zins zu 5% seit

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dem 15. Januar 2019 belässt es die Berufungsklägerin beim pauschalen Hinweis,
dass die Vorinstanz der Klägerin ohne entsprechende Behauptung eine Pönale
gemäss Art. 337c Abs. 3 OR zugesprochen habe (vgl. act. A.1, S. 6, Ziff. 9). In
diesem Vorbringen ist keine rechtsgenügliche Rüge zu erblicken, setzt sich die
Berufungsklägerin mit dem vorinstanzlichen Entscheid doch nicht hinreichend
auseinander. Soweit sie damit eine Verletzung der Dispositionsmaxime (Art. 58
Abs. 1 ZPO) rügen möchte, ist das Vorbringen darüber hinaus unbegründet. Denn
auch mit Zusprechung der Pönale (zusätzlich zur zugesprochenen Erwerbsein-
busse gemäss Art. 337c abs. 1 OR) bleibt das der Berufungsbeklagten Zugespro-
chene in quantitativer Hinsicht im Rahmen des von ihr Beantragten
(CHF 12'465.00 zzgl. Zins von 5% seit dem 15. Januar 2019). Das Gleiche ist hin-
sichtlich der zugesprochenen Anspruchsart selbst festzuhalten, bleibt es doch bei
einer Geldleistung. Bei Klagen auf Geldleistungen ist es selbstverständlich, dass
das Gericht berechtigt und verpflichtet ist, im Rahmen des tatsächlich Behaupte-
ten jede Grundlage zu prüfen, aus der sich der geltend gemachte Leistungsan-
spruch ableiten lässt. Überdies beruht die zugesprochene Pönale auf dem glei-
chen Lebensvorgang wie der eigentlich mit Klagebegehren 1 gestützt auf Art. 337c
Abs. 1 OR eingeklagte Lohnausfall und resultiert letztlich aus einer Rechtsanwen-
dung von Amtes wegen (Art. 337 Abs. 3 OR; Art. 57 ZPO; vgl. zur Frage der Ver-
letzung der Dispositionsmaxime und des Grundsatzes ne ultra petita: Daniel Glasl,
in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], DIKE Kommentar, ZPO, 2. Aufl., Zürich
2016, N 11 ff. und N 22 m.w.H. zu Art. 58 ZPO; ferner Wolfgang Wiegand, Iura
novit curia vs. ne ultra petita, in: Greiner/Berger/Güngerich [Hrsg.], Festschrift für
Franz Kellerhals, Bern 2005, S. 134).
11.
Vor dem Hintergrund des Gesagten sind sämtliche Rügen der Berufungs-
klägerin unbegründet. Der angefochtene Entscheid ist nicht zu beanstanden und
die dagegen erhobene Berufung ist abzuweisen.
12.1. Da es sich vorliegend um eine Streitigkeit aus einem Arbeitsverhältnis mit
einem unter CHF 30'000.00 liegenden Streitwert handelt, werden keiner Partei
Gerichtskosten auferlegt (Art. 114 lit. c ZPO). Gleichwohl sind die angefallenen
Gerichtskosten für das vorliegende Berufungsverfahren zwecks gerichtsinterner
Verbuchung auf CHF 3'000.00 festzusetzen (Art. 9 der Verordnung über die Ge-
richtsgebühren im Zivilverfahren [VGZ; BR 320.210]).
12.2. Art. 114 ZPO regelt nur die Gerichtskosten; Parteientschädigungen werden
hingegen weiterhin nach den allgemeinen Regeln festgesetzt und auferlegt. Da die
Berufungsklägerin mit ihren Anträgen vollumfänglich unterliegt, hat sie die Beru-
fungsbeklagte zu entschädigen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Da die Berufungsbeklagte

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keine Honorarnote eingereicht hat, ist die beantragte Parteientschädigung nach
Ermessen festzulegen (Art. 2 HV [BR 310.250]). Zu berücksichtigen ist dabei ein
Stundenansatz von CHF 270.00, der durch die im Recht liegende Honorarverein-
barung ausgewiesen wird (RG act. VI/5, letztes Blatt). Aufgrund der nicht allzu ho-
hen Komplexität des Falles und der rudimentären Ausführungen in der Berufungs-
antwort (4 Seiten exkl. Deckblatt und Beilagenverzeichnis [vgl. act. A.2]), erachtet
die entscheidende Kammer einen zu entschädigenden Aufwand von rund 3 Stun-
den als angemessen. Es resultiert eine Entschädigung in Höhe von CHF 900.00
(inkl. 3% Spesen und 7.7% MwSt.).

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Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung von A._____ wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens von CHF 3'000.00 verbleiben beim
Kanton Graubünden und werden zu Lasten der Gerichtskasse verbucht.
3.
A._____ hat B._____ für das Berufungsverfahren mit CHF 900.00 (inkl.
Spesen und MwSt.) zu entschädigen.
4.
Gegen diese, einen Streitwert von weniger als CHF 15'000.00 betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72 und Art. 74 Abs. 2 lit. a BGG Beschwer-
de an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, geführt wer-
den, wenn sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung stellt. An-
dernfalls ist die subsidiäre Verfassungsbeschwerde gemäss Art. 113 ff.
BGG gegeben. In beiden Fällen ist das Rechtsmittel dem Bundesgericht
schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der
Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzu-
reichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Vor-
aussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72
ff., 90 ff. und 113 ff. BGG.
5.
Mitteilung an: