gr_gerichte · ZF 2006 64 · 2007-02-20 · it
Bezirksgericht Prättigau/Davos

pretesa di credito | OR Kauf/Tausch/Schenkung

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
___________________________________________________________________________________________________
Rif.:
Coira, 20 febbraio 2007
Comunicata per iscritto il:
ZF 06 64
Sentenza
Camera civile
Presidenza
Presidente Brunner
Giudici
Rehli, Sutter-Ambühl, Tomaschett-Murer e Giger
Attuario
Crameri
——————
Visto l’appello civile
della A . S A , attrice ed appellante, rappresentata dall’avv. dott. iur. Bernardo Lardi,
Reichsgasse 65, 7002 Coira,
contro
la sentenza del Tribunale distrettuale Bernina dell’11 maggio 2006, comunicata il 26
giugno 2006, in re dell’attrice ed appellante contro E., convenuto ed appellato, rap-
presentato dall’avv. lic. iur. Fabrizio Keller, Palazzo Polti, 6537 Grono,
concernente credito,
è risultato:

2
A.
La A. SA, iscritta il 24 febbraio 1999 nel registro di commercio di B.,
ha quale scopo l’esercizio di un ufficio cambi, ogni attività finanziaria, la costruzione,
l’acquisto, la vendita e l’amministrazione di immobili nonchè l’importazione e
l’esportazione di merce. Amministratore unico della società è C., D..
E., titolare del distributore di benzina F. a G. e cambista, ha acquistato valuta
estera dalla A. SA. A questo scopo, il 4 aprile 2000, le ha inoltrato il formulario A
conformemente agli artt. 3 e 4 della legge federale relativa alla lotta contro il
riciclaggio di denaro nel settore finanziario (legge sul riciclaggio di denaro, LRD, RS
955.0), attestando che era contraente e avente diritto economico dei valori
patrimoniali.
Il 28 marzo 2000 E. è stato nominato procuratore della H. SA, I., (detta
appresso H. SA). Questa società, costituita fra l’altro allo scopo di commerciare
divisa estera, è stata iscritta nel registro di commercio di J. il 3 agosto 1999. Il 27
febbraio 2001 essa è stata affiliata quale intermediario finanziario all’Organismo di
Autodisciplina dei Fiduciari del Cantone Ticino.
Tra il 1° gennaio 2001 e il 6 marzo 2002 la A. SA ha venduto valuta estera
per l’importo totale di fr. 14'772'377.60, per cui le sono stati versati fr. 14'221'335.10.
Il 6 marzo 2002 il saldo a suo favore del conto ammontava quindi a fr. 551'042.50.
La A. SA fa valere che la divisa estera è stata acquistata e pagata da E.. Questi
sostiene invece che le compere e i pagamenti sono stati effettuati dalla H. SA.
B.
Con istanza del 3 novembre 2003 al Presidente del Circolo di Brusio
la A. SA ha proposto azione creditoria dell’importo di fr. 551'042.50 contro E.. Fallito
il tentativo di conciliazione, il 12 dicembre 2003 è stato rilasciato il libello con i
seguenti petiti:
Di parte attrice:
“1.
La condanna del convenuto al pagamento della somma di CHF
551'042.50, oltre l’interesse del 5% a decorrere dal 28.03.2002.
2.
Protestate spese e ripetibili.”
Di parte convenuta:
“1.
L’istanza, per quanto ricevibile, sia respinta.
2.
Protestate spese, tasse e ripetibili.”

3
Proseguita la causa colle stesse richieste con istanza processuale del 16
gennaio 2004, risposta del 23 febbraio 2004 e un secondo scambio di scritti del 16
aprile 2004, rispettivamente del 28 maggio 2004, con sentenza dell’11 maggio 2006,
comunicata il 26 giugno 2006, il Tribunale del Distretto Bernina ha giudicato:
“1.
L’azione è respinta.
2.
Le spese di conciliazione di CHF 150.-- nonché le spese giudiziarie di
CHF 25'361.30 (tassa di giustizia CHF 12'000.--, spese di scritturazione
CHF 1'331.30, spese in contanti CHF 210.--, spese sentenza accessoria
03.12.2004/17.12.2004 CHF 820.--, supplemento sul valore litigioso
CHF 11'000.--) vanno a carico dell’attrice. Da questo importo viene
dedotto l’anticipo di CHF 3'500.--, la rimanenza di CHF 21'861.30 deve
essere versata al Tribunale del Distretto Bernina entro 30 giorni dalla
presente comunicazione, tramite il bollettino di versamento allegato. Il
deposito di CHF 3'500.-- pagato dal convenuto gli viene restituito. Le
spese di conciliazione di CHF 150.-- sono già state anticipate dall’attrice
al Circolo di Brusio.
3.
L’attrice rifonde al convenuto l’importo di CHF 34'432.50 a titolo di
ripetibili.
4.
Comunicazione.”
C.
Contro questo giudizio l’attrice è insorta con appello del 17 agosto
2'006 al Tribunale cantonale dei Grigioni ed ha chiesto:
“1.
L’appello è accolto, la sentenza impugnata è integralmente annullata e
il convenuto è condannato al pagamento della somma di fr. 551'042.50,
oltre all’interesse del 5% dal 28.03.2002.
2.
Con protesta di spese, tasse e ripetibili di prima e seconda istanza.”
Il convenuto ha proposto, con protesta di spese e ripetibili, la reiezione
dell’appello. L’istanza precedente ha rinunciato a prendere posizione.
La Camera civile considera :
1.
Dichiarato con proposte formulate il 17 agosto 2006 contro la sentenza
del Tribunale distrettuale Bernina dell’11 maggio 2006, comunicata il 26 giugno
2006, e debitamente motivato con memoria del 10 ottobre 2006, l’appello adempie
i requisiti formali giusta gli artt. 218, 219 e 224 cpv. 2 CPC. Di conseguenza è
ricevibile in ordine.
2.
L’stanza precedente ha respinto l’azione per mancanza di
legittimazione passiva di E.. La questione di sapere che persona per una
determinata pretesa deve essere citata in giudizio e quindi contro chi va rivolta

4
l’azione non è d’ordine, bensì di merito. Conseguenza è che la carenza di
legittimazione passiva non comporta l’irricevibilità, ma la reiezione dell’azione (PTC
1988 no. 28, 1977 no. 11 con riferimenti alla dottrina e prassi). L’attore deve quindi
citare in giudizio il convenuto legittimato ad agire e da lui deve essere fornita la
prova della legittimazione passiva. Il rischio di convenire erroneamente la
controparte va tutto a suo carico, poiché è lui che intenta il processo.
3.
In sostanza i primi giudici hanno ammesso che il convenuto
rappresentava la H. SA, quindi non agiva in nome proprio, anzitutto perché egli il 28
marzo 2000 era stato nominato procuratore di questa società anonima. Inoltre
perché per il periodo dal 6 febbraio 2001 al 6 marzo 2002 tutti i pagamenti per la
valuta estera fornita dall’attrice erano stati effettuati dalla K. SA, L., addebitando il
conto M., intestato alla rappresentata. Infine perché con certificato del 27 febbraio
2001 la rappresentata era stata affiliata quale intermediario finanziario
all’Organismo di Autodisciplina dei Fiduciari del Cantone Ticino e di conseguenza,
per l’osservanza degli obblighi, sottoposta alla vigilanza di quest’organismo.
Sempre a loro dire poi non era documentato che il convenuto aveva riconosciuto il
debito in nome proprio.
4.1
Ai sensi dell’art. 32 cpv. 2 CO se al momento della conclusione del
contratto il rappresentante non si è fatto conoscere come tale, il rappresentato
diventa direttamente creditore o debitore nel solo caso in cui l’altro contraente
dovesse inferire dalle circostanze la sussistenza di un rapporto di rappresentanza o
gli fosse indifferente la persona con cui stipulava.
Due sono quindi le condizioni a cui il legislatore subordina la relazione tra il
rappresentato (non il rappresentante) e l’altro contraente, se il contratto è stipulato
dal rappresentante: da una parte la conclusione - tratta dalle circostanze - di
sussistenza di una rapporto di rappresentanza, dall’altra l’indifferenza dell’altro
contraente nei confronti della persona concludente il contratto.
4.2
Come rettamente considerato dai giudici di primo grado, non è per
niente documentato che il rapporto contrattuale fra la A. SA e E., che
manifestamente esisteva il 4 aprile 2000 (atto III/27), perdurava anche negli anni
2001 e 2002. Piuttosto quella dalle circostanze avrebbe dovuto inferire che
dall’inizio del 2001 s’era instaurata una relazione fra lei e la H. SA e che di
conseguenza tra quest’ultima e il convenuto v’era un rapporto di rappresentanza.
Questi rapporti sono rivelati, oltre che dalle circostanze su cui si sono basati i giudici

5
precedenti - funzione di procuratore della H. SA del convenuto e di conseguenza
cambista in nome di questa società, non più in nome proprio (atto IV/3), pagamento
di tutta la valuta estera fornita dall’attrice da febbraio 2001 a marzo 2002 da parte
della H. SA (atti IV/4 - 8), affiliazione della H. SA quale intermediario finanziario
all’Organismo di Autodisciplina dei Fiduciari del Cantone Ticino (atto III/26) - anche
dai fatti che il 4 marzo 2002 la K. SA, su ordine della H. SA, ha versato fr. 330'000.--
alla N. SA, B., a favore dell’attrice (atto III/9), che lo stesso giorno questo
versamento, addebitato per errore, nuovamente su incarico della H. SA, è stato
stornato (atto III/10), che l’attrice con scritto del 13 marzo 2002 ha contestato
l’annullamento di quest’accredito (atto III/11), che colla replica (pag. 6) l’attrice ha
ammesso d’essere stata al corrente dei pagamenti fatti dal convenuto in nome della
sua società e d’essere stata resa attenta sul cambiamento del contraente (atto II/4)
e che infine colla motivazione d’appello (pag. 4) l’appellante non contesta che i
versamenti sono stati addebitati al conto dell’intermediario finanziario H. SA.
Tutte queste circostanze, manifestamente note all’attrice, lasciano inferire
all’agire della H. SA, rappresentata dal convenuto, e questa conclusione non è per
niente invalidata dagli argomenti d’appello. Che la valuta estera sia stata ordinata
dal convenuto ed allo stesso recapitata, che le comunicazioni siano state fatte dal
convenuto e che l’attrice abbia intestato le fatture nonchè il conto (atto III/25) al
convenuto sono fatti irrilevanti ai fini del giudizio. Il convenuto era organo della H.
SA e in questa funzione agiva in nome della società. In particolare, contrariamente
all’assunto dell’appellante, da queste contingenze di fatto non può esser concluso,
che contraente era il convenuto in veste di persona fisica.
4.3
Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale l’art. 32 cpv. 2 in fine
CO (l’indifferenza dell’altro contraente nei confronti della persona concludente il
contratto) s’applica anche quando il terzo non poteva rendersi conto che quello con
cui trattava voleva stipulare il contratto in nome di un altro. In questa ipotesi è
necessario che il rappresentante ha avuto la volontà d’agire come tale; in mancanza
di questa esigenza la qualità di cocontraente - se in questa ha voluto agire -
potrebbe essergli negata dal terzo o dal rappresentato e verrebbe così a trovarsi
nel ruolo di semplice rappresentante. È la volontà del rappresentante d’agire in
nome di un altro data, l’indifferenza del terzo rimpiazza allora la manifestazione di
questa volontà, di modo che l’effetto di rappresentanza si produce anche se il terzo
ignora l’esistenza di un tale rapporto. Su questo punto il testo dell’art. 32 cpv. 2 in
fine CO non può essere interpretato diversamente. Esso suppone la volontà del
rappresentante d’agire per un altro; di conseguenza il rappresentato è di massima

6
già determinato oggettivamente al momento della conclusione del contratto anche
se il terzo ancora non lo conosce. Coll’art. 32 cpv. 2 in fine CO il legislatore, tenendo
conto degli interessi, ha permesso che gli effetti della rappresentanza diretta si
applicano anche agli affari che esteriormente sembrano essere stati conclusi col
rappresentante in nome proprio e che normalmente dovrebbero essere sottoposti
alle regole della rappresentanza indiretta. L’art. 32 cpv. 2 in fine CO s’applica non
solo in caso d’ignoranza da parte del terzo sull’esistenza di un rapporto di
rappresentanza. Per la sua applicazione basta che sia stato indifferente al terzo
stipulare il contratto col rappresentante o con colui nel cui nome quello aveva la
volontà d’agire e che in seguito ha fatto conoscere quale rappresentato. Altrimenti
detto, l’effetto di rappresentanza si produce anche nel caso d’indifferenza del terzo
di trattare col rappresentante o col rappresentato (DTF 117 II 387 cons. 2 con
riferimenti alla dottrina).
Sulla scorta dei summenzionati atti l’attrice sapeva che a partire dal 2001 era
entrata in gioco la H. SA e che quindi il contraente non poteva più essere il
convenuto. In qualità d’intermediario finanziario ai sensi dell’art. 2 LRD, l’attrice
avrebbe quindi dovuto osservare gli obblighi di diligenza degli intermediari finanziari,
segnatamente identificare la controparte in base ad un documento probante (art. 3
cpv. 1 LRD), accertare per il tramite di una dichiarazione scritta l’avente
economicamente diritto, se non c’era identità tra la controparte e l’avente diritto
economico o se sussistevano dubbi in merito (art. 4 cpv. 1 lit. a LRD) e rinnovare
l’identificazione o l‘accertamento dell’avente economicamente diritto, se nel corso
della relazione d’affari aveva dei dubbi in merito all’identità della controparte o
dell’avente economicamente diritto (art. 5 cpv. 1 LRD). Dato che a tal proposito
l’attrice nulla ha intrapreso, è lecito inferire che ad essa era indifferente trattare col
convenuto o colla H. SA. In tal caso s’è però prodotto l’effetto di rappresentanza,
per cui dev’essere ammesso, che la H. SA (la rappresentata), non il convenuto, è
divenuta debitrice.
5.
In simili circostanze gli ulteriori argomenti dell’appellante non le sono
d’aiuto. Essa fa valere che come cambista il convenuto doveva affiliarsi ad un
organismo di autodisciplina o subordinarsi direttamente al controllo del Dipartimento
federale di giustizia e polizia (recte: o richiedere un’autorizzazione all’Amministra-
zione federale delle finanze, art. 17 LRD). Sempre a suo dire il convenuto s’era
affiliato alla H. SA, che come intermediario finanziario non era attiva soltanto per il
convenuto, ma anche per 13 ulteriori istituti finanziari (pagg. 5 e 6 della motivazione
d’appello). Sennonché proprio questo argomento, da cui l’appellante muove, non è

7
per niente provato. Dalla dichiarazione di completezza della H. SA (atto IV/11) si
evince unicamente che il numero di mandati assoggettati alla LRD da lei assunti
ammontava a 14. È però fuori discussione che il convenuto s’era affiliato alla H. SA,
vale a dire che questa agiva da intermediario finanziario in nome del convenuto. Per
niente documentata è inoltre l’allegazione secondo cui con effetto dal mese di
dicembre 2000 i pagamenti del convenuto sovente sono stati fatti tramite il conto
della H. SA (pag. 5 della motivazione d’appello). Infine parimenti per niente
dimostrata è la tesi di riconoscimento del debito da parte del convenuto. A ragione
i giudici precedenti hanno rilevato che l’identità del debitore non è assodata. Questa
constatazione è pertinente per cui ad essa si può fare riferimento. Infatti non è sta
fornita la prova che il convenuto ha riconosciuto il debito in nome proprio. Privi di
riscontro negli atti, tutti questi argomenti non possono esser considerati.
6.
Da
quanto
esposto,
le
pretese
dell’appellante
si
rivelano
manifestamente infondate per cui la sentenza impugnata merita di essere
confermata. L’appello va pertanto respinto.
Gli oneri processuali e l’indennità a titolo di ripetibili seguono la soccombenza
(art. 122 cpv. 1 e 2 CPC).

8
La Camera civile giudica:
1.
L’appello è respinto.
2.
I costi della procedura d’appello, consistenti nella tassa di giustizia di fr.
7'750.-- (inclusi fr. 2'750.-- di supplemento sul valore litigioso) ed in quella di
scritturazione di fr. 128.--, quindi dell’importo totale di fr. 7'878.--, vanno a
carico dell’appellante, che rifonde all’appellato un’indennità a titolo di ripetibili
di fr. 4'000.-- (IVA inclusa).
3.
Contro questa decisione relativa ad una causa di valore litigioso di almeno fr.
30'000.-- può essere interposto ricorso in materia civile ai sensi degli artt. 72
e 74 cpv. 1 lit. b della legge sul Tribunale federale (LTF) al Tribunale federale.
Questo è da inoltrare per iscritto entro 30 giorni dalla notificazione della de-
cisione col testo integrale nel modo prescritto dagli artt. 42 seg. LTF. Per
l’ammissibilità, il diritto, gli ulteriori presupposti e la procedura di ricorso fanno
stato gli artt. 29 segg., 72 segg. e 90 segg. LTF.
4.
Comunicazione a:
__________
Per la Camera civile del Tribunale cantonale dei Grigioni
Il Presidente
L'Attuario