gr_gerichte · ZK2 2022 5 · 2023-05-23 · de
tödlicher Bergunfall

Forderung aus Werkvertrag | Berufung OR Werkvertrag/Verlagsvertrag

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Urteil vom 23. Mai 2023
(Mit Urteil 4A_358/2023 vom 10. Oktober 2023 hat das Bundesgericht die gegen
dieses Urteil erhobene Beschwerde abgewiesen, soweit darauf eingetreten wur-
de.)
Referenz
ZK2 22 5
Instanz
II. Zivilkammer
Besetzung
Nydegger, Vorsitzender
Hubert und Bergamin
Diggelmann, Aktuar ad hoc
Parteien
A._____ AG
Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. HSG Hermann Just
Masanserstrasse 35, Postfach 414, 7001 Chur
gegen
B._____ AG
Berufungsbeklagte und Anschlussberufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Christian Lippuner
Teufener Strasse 36, 9000 St. Gallen
Gegenstand
Forderung aus Werkvertrag
Anfechtungsobj.
Entscheid Regionalgericht Imboden vom 02.11.2021, mitgeteilt am
05.01.2022 (Proz. Nr. 115-2020-31)
Mitteilung
30. Mai 2023

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Sachverhalt
A.
Die A._____ AG mit Sitz in C._____ führt statutengemäss eine General-
und Totalunternehmung. Sie realisierte ab 2009 die Ferien- und Wohnsiedlung
"D._____" auf der E._____, welche fünf Häuser umfasste: A, B, C, D und E. Für
Holzarbeiten und Türen schloss sie mit der F._____ AG, G._____, im März/April
2009 einen Werkvertrag. Für die Häuser C, D und E erbrachte die F._____ AG
offenbar noch im Jahr 2009 die vertraglichen Leistungen; diese sind nicht im
Streit. Die Arbeiten in den Häusern A und B wurden ab September 2015 erbracht,
aber nicht von der F._____ AG, sondern von der B._____ AG mit Sitz in
H._____/Gemeinde I._____.
Die B._____ AG stellte der A._____ AG für ihre Arbeit Rechnung und fasst sie nun
dafür ins Recht. Auf Einzelheiten der Auseinandersetzung ist zurückzukommen.
B.
Die B._____ AG gelangte am 17. April 2020 an das zuständige Vermittler-
amt der Region Imboden mit folgendem Begehren:
1.
Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin den Betrag von CHF
70'026.30 zuzüglich Zins zu 5% seit dem 24. März 2016 zu bezahlen.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten.
Nach erfolgloser Verhandlung wurde am 8. Juni 2020 die Klagebewilligung ausge-
stellt (RG act. I/1).
Mit Klageschrift vom 9. Oktober 2020 an das Regionalgericht Imboden, bei diesem
eingegangen am 12. Oktober 2020, leitete die B._____ AG das gerichtliche Ver-
fahren ein, wobei sie das Rechtsbegehren zum Zins leicht modifizierte, den sie
nun ab dem 18. Juni 2016 verlangte (RG act. I/2). In der Hauptverhandlung redu-
zierte sie die Klagesumme auf CHF 68'380.40 (RG act. I/7 S. 2).
C.
Das Regionalgericht entschied über die Klage am 2. November 2021 wie
folgt (RG act. I/8):
1.
Die Klage wird gutgeheissen und die Beklagte verpflichtet, der Kläge-
rin CHF 68'380.40 nebst Zins zu 5% seit 18. Juni 2016 zu bezahlen.
2. a)Die Gerichtskosten in Höhe von CHF 8'000.00 gehen zu Lasten der
Beklagten und werden mit dem von der Klägerin geleisteten Vorschuss
von insgesamt CHF 8'000.00 verrechnet.
Die Kosten des Vermittleramtes Imboden in Höhe von CHF 500.00
gehen ebenfalls zu Lasten der Beklagten.
b) Die Beklagte hat der Klägerin die mit den geleisteten Vorschüssen ver-
rechneten Gerichtskosten in Höhe von CHF 8'500.00 (CHF 8'000.00
Regionalgericht, CHF 500.00 Vermittleramt) zu ersetzen.

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c) Ausseramtlich hat die Beklagte die Klägerin mit CHF 17'508.00 (inkl.
Mehrwertsteuer) zu entschädigen.
3./4.(Rechtsmittelbelehrung, Mitteilungen)
Das Urteil wurde am 5. Januar 2022 an die Parteien versandt.
D.
Die A._____ AG (im Folgenden: die Berufungsklägerin) führte mit Eingabe
vom 7. Februar 2022 Berufung, mit den Anträgen (act. A.1, S. 2):
1.
In Gutheissung der Berufung seien Ziff. 1., 2. a), 2. b) und 2. c) des
angefochtenen Urteils aufzuheben.
2.
Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen.
3.
Die Gerichtskosten des Verfahrens vor Bezirksgericht [recte: Regio-
nalgericht] Imboden seien der Klägerin und Berufungsbeklagten auf-
zuerlegen, welche zu verpflichten ist, die Beklagte und Berufungsklä-
gerin für das Verfahren vor Vorinstanz mit CHF 11'343.65 ausseramt-
lich zu entschädigen.
4.
Unter voller Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich 7.7% Mehr-
wertsteuer für das Berufungsverfahren vor Kantonsgericht von
Graubünden zu Lasten der Klägerin und Berufungsbeklagten.
E.
Die B._____ AG (im Folgenden: die Berufungsbeklagte) stellte am 4. März
2022 folgende Anträge, teilweise als Anschlussberufung (act. A.2, S. 2):
1.1. Die Berufung sei abzuweisen, das Urteil des Regionalgerichtes Imbo-
den (Proz. Nr. 115-2020-31) vom 2. November 2021 in den Ziffern 1.
und 2.a) und 2.b) zu bestätigen und die Beklagte zu verpflichten, der
Klägerin den Betrag von CHF 68'380.40 zuzüglich Zins zu 5% seit 18.
Juni 2016 zu bezahlen.
1.2. Das Urteil des Regionalgerichtes Imboden (Proz. Nr. 115-2020-31)
vom 2. November 2021 sei in Ziffer 2.c) aufzuheben und der Klägerin
für das Verfahren vor erster Instanz eine ausseramtliche Entschädi-
gung von CHF 19'070.60 jnkl. [recte: inkl.] MwSt. zuzusprechen.
1.3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen für die Verfahren vor Regio-
nal- und Kantonsgericht zu Lasten der Beklagten.
Zur Berufungsantwort und Anschlussberufung nahm die Berufungsklägerin am 25.
Mai 2022 resp. am 8. April 2022 schriftlich Stellung (act. A.3 und A.4). Diese
Rechtsschriften wurden der Berufungsbeklagten zugestellt (act. D.9).
F.
Bei der Bearbeitung der Sache wurde das Gericht im Sinne von Art. 4 Abs.
3 der Kantonsgerichtsverordnung (KGV; BR 173.100) unterstützt von Aktuar ad
hoc Peter Diggelmann.
Erwägungen
1.1.
Die formellen Voraussetzungen der Berufung und der Anschlussberufung
geben grundsätzlich zu keinen Bemerkungen Anlass. Besonders hinzuweisen ist

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einzig darauf, dass eine Anschlussberufung auch dann zulässig ist, wenn sie sich
– wie vorliegend – lediglich gegen den Kostenentscheid richtet (KGer GR ZK1 19
144 v. 9.7.2021 E. 1.3; Peter Reetz/Sarah Hilber, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/
Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO],
3. Aufl., Zürich 2016, N 43 zu Art. 313 ZPO m.w.H.).
1.2.
Wenn das Verfahren wie hier dem Verhandlungs- (Art. 55 Abs. 1 ZPO) und
dem Dispositionsgrundsatz (Art. 58 Abs. 1 ZPO) untersteht, ist die Berufung keine
Fortsetzung des erstinstanzlichen Verfahrens. Sie dient vielmehr der Überprüfung
des angefochtenen Entscheides und des Verfahrens der ersten Instanz (Art. 310
ZPO). Es obliegt den Parteien, geltend gemachte Mängel aufzuzeigen. Die das
Rechtmittel führende Partei hat den geltend gemachten Fehler aufzuzeigen, und
zwar nicht nur allgemein, sondern so präzis, dass es die Berufungsinstanz ohne
Mühe verstehen kann. Sie darf nicht einfach auf Vorbringen in erster Instanz ver-
weisen, sondern muss sowohl die Passagen im angefochtenen Urteil als auch die
angerufenen Aktenstücke genau bezeichnen. Das Bundesgericht formuliert es im
grundlegenden Urteil so: (von der Partei werde verlangt) "de motiver son appel
(art. 311 al. 1 CPC), c'est-à-dire de démontrer le caractère erroné de la motivation
attaquée. Pour satisfaire à cette exigence, il ne lui suffit cependant pas de
renvoyer aux moyens soulevés en première instance, ni de se livrer à des
critiques toutes générales de la décision attaquée. Sa motivation doit être
suffisamment explicite pour que l'instance d'appel puisse la comprendre aisément,
ce qui suppose une désignation précise des passages de la décision que le
recourant attaque et des pièces du dossier sur lesquelles repose sa critique" (BGE
138 III 374).
Abgesehen von offensichtlichen Mängeln beschränkt sich die Rechtsmittelinstanz
auch bei voller Kognition darauf, die Beanstandungen zu beurteilen, welche die
Parteien in ihren schriftlichen Begründungen (Art. 311 Abs. 1 und Art. 312 Abs. 1
ZPO) gegen das erstinstanzliche Urteil erheben – das ist gleichsam das "Prüfpro-
gramm". Das Bundesgericht ist mit den Anforderungen an die Berufung streng:
neuestens kritisierte es, das Kantonsgericht hätte in einem Urteil nicht solche Ar-
gumente und Behauptungen des Klägers im erstinstanzlichen Verfahren berück-
sichtigen und würdigen dürfen, welche in der Berufung nicht ausdrücklich wieder-
holt wurden (BGer 4A_186/2022 v. 22.8.2022 E. 4.4 mit Bezug auf KGer GR ZK2
21 27 v. 15.3.2022). Soweit die Berufung dem Erfordernis der Begründung genügt,
ist das angerufene Gericht nach Art. 57 ZPO dann weder an die Argumente, wel-
che die Parteien zur Begründung ihrer Beanstandungen vorbringen, noch an die

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Erwägungen der ersten Instanz gebunden (BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGE 141 III
576 E. 2.3.3).
Diese Anforderungen sind immerhin mit Augenmass, nach Treu und Glauben (Art.
52 ZPO) zu handhaben. Wenn der Berufung bei loyalem Bemühen zu entnehmen
ist, was warum kritisiert werden soll, und wenn das angefochtene Urteil den Punkt
nicht besonders eingehend abhandelt, sodass auch ohne das Bezeichnen einzel-
ner Seiten oder Absätze klar wird, was gemeint ist, lässt sich die Kritik häufig ohne
Schwierigkeiten ("aisément", sagt das Bundesgericht) verstehen und beurteilen.
Jedenfalls dürfen die formellen Anforderungen nicht überspannt oder überspitzt
formalistisch angewendet werden. Im Einzelnen lässt sich das freilich nur bei der
Diskussion konkreter Kritikpunkte beurteilen.
1.3.
In der Berufung sind neue Vorbringen mit wenigen Ausnahmen ausge-
schlossen (Art. 317 ZPO). Die Parteien müssen, um den vorstehend genannten
Erfordernissen zu genügen, die Voraussetzungen einer der gesetzlichen Ausnah-
men begründen. Wenn sie in der Berufung tatsächliche Behauptungen vortragen,
die nicht auf den ersten Blick etwas betreffen, wovon schon das erstinstanzliche
Gericht ausging, werden sie als neu betrachtet, ohne dass die Berufungsinstanz
die erstinstanzlichen Rechtsschriften und Akten darauf hin zu durchsuchen hätte,
wo die Behauptung allenfalls schon aufgestellt worden sein könnte. Auch neue
Beweismittel unterliegen der Noven-Beschränkung.
Novenrechtlich unzulässige Vorbringen oder Dokumente sind allerdings nicht nach
einem häufig verwendeten Ausdruck in einem physischen Sinn "aus dem Recht zu
weisen". Wohl sind sie wie unzulässige neue Behauptungen beim Entscheid nicht
zu beachten. Weil aber eine obere Instanz ihre Zulässigkeit anders beurteilen mag
und nur schon aus Gründen der Transparenz und der Vollständigkeit des Dossiers
im Sinne einer tatsächlichen Chronologie dürfen sie aus den Akten nicht etwa ent-
fernt und dem Einleger zurückgeschickt werden. Ebenso unrichtig ist die oft anzu-
treffende Floskel, ein Argument sei "nicht zu hören". Der Anspruch auf rechtliches
Gehör (Art. 53 ZPO) verlangt, dass auch Unzulässiges, Verspätetes oder Unge-
bührliches (Art. 132 ZPO) "gehört" wird – wie damit umzugehen ist und ob es für
die Entscheidfindung verwendet werden kann und darf, ist eine andere Frage.
2.
Die Berufungsklägerin rügt, das Regionalgericht habe Beweis zu nicht Be-
hauptetem abgenommen: es sei nicht behauptet, dass ihr die "Bekanntmachung"
über die künftige "Kooperation" der F._____ AG und der Berufungsbeklagten je
zugestellt worden sei (act. A.1, S. 4 f. Rz. 2 f.).

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Die prozessualen Vorschriften zum Verfahren sind ebenso wie materielle Normen
zum Werkvertrag oder zur Übertragung von Rechten und Pflichten von einem
Rechtssubjekt auf ein anderes "Recht" im Sinne von Art. 310 lit. a ZPO. Die Rüge
der Berufungsklägerin ist zulässig.
Was die Berufungsbeklagte zur Kommunizierung der erwähnten "Bekanntma-
chung" in erster Instanz behauptet hat, ist nachstehend zu erörtern (Erwägung
3.1). Der Hinweis der Berufungsklägerin, dass nur form- und fristgerecht Behaup-
tetes im Beweisverfahren Thema sein kann, und dass nur solches dem Urteil
überhaupt zugrunde gelegt werden kann, ist allerdings richtig. Es ergibt sich gene-
rell aus Art. 55 Abs. 1 ZPO und für den Zeitpunkt der Einführung ins Verfahren aus
Art. 229 ZPO (welcher mit der noch nicht in Kraft gesetzten Revision der ZPO vom
17. März 2023 präzisiert, aber nicht grundlegend geändert wurde).
An dieser Stelle ist aber kritisch auf ein anderes Element hinzuweisen. Das Regi-
onalgericht hat erklärt, es nehme Beweis ab dazu, dass "[der Klägerin / Beru-
fungsbeklagten] die eingeklagte Werklohnforderung zusteht" (RG act. I/6 S. 3 un-
ten). Solche Formulierungen werden von den Regionalgerichten regelmässig ver-
wendet. Sie sind gleichwohl falsch und waren das schon nach dem kantonalen
Prozessrecht. Dieses bestimmte: "Es ist Sache der Parteien, dem Gericht das
Tatsächliche des Rechtsstreites darzulegen. Das Gericht legt seinem Verfahren
nur rechtzeitig geltend gemachte Tatsachen zugrunde" (Art. 118 ZPO/GR; Art. 98
ZPO/GR enthielt auch eine der heutigen analoge Noven-Schranke), und "Das Ge-
richt wendet das Recht von Amtes wegen an" (Art. 117 Abs. 2 ZPO/GR). Daraus
war zu schliessen, was allgemeiner Auffassung entsprach, nämlich dass die in Art.
97 ZPO/GR genannten Beweismittel nur zu behaupteten Sachverhalten, und nicht
zu Rechtsfragen abzunehmen waren. Max Guldener (Schweizerisches Zivilpro-
zessrecht, 3. Aufl., Zürich 1979, S. 318) formulierte prägnant: "Im Vordergrund
stehen die Tatsachen, welche Tatbestandsmerkmal des Rechtssatzes bilden,
dessen Anwendung in Frage steht". Das einheitliche schweizerische Verfahrens-
recht, in Kraft seit dem 1. Januar 2011, hat daran nichts geändert.
Das Kantonsgericht hat es in einem jüngeren Entscheid als unzulässig betrachtet,
in einem komplexen Streit über eine Bauabrechnung Beweis abzunehmen über
"Bestand, Höhe und Fälligkeit des […] eingeklagten Geldbetrages von CHF
436'224.20". Die Sache musste zur Durchführung eines gesetzeskonformen Ver-
fahrens an die erste Instanz zurückgewiesen werden (KGer GR ZK2 22 3 v.
21.7.2022). In einem anderen Fall sollten die Parteien beweisen, dass die ange-
fochtenen Beschlüsse einer Gemeinschaft von Stockwerkeigentümern "gegen Ge-
setz oder Statuen verstossen" resp. dass dem nicht so sei. Konkrete von den Par-

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teien behauptete Elemente zum Sachverhalt der anzuwendenden Normen (Art. 75
i.V.m. Art. 712m Abs. 2 ZGB) wurden nicht genannt. Das Kantonsgericht stellte
fest, dass in erster Instanz keine ausreichenden Behauptungen aufgestellt worden
waren, welche – falls unstreitig oder bewiesen – den rechtlichen Schluss erlaubt
hätten, die Versammlung der Stockwerkeigentümer habe einen rechtswidrigen
Beschluss gefasst. Da die Sache einfach und im Sinne von Art. 318 Abs. 1 lit. b
ZPO spruchreif war, konnte von einer Rückweisung an das Regionalgericht abge-
sehen werden (KGer GR ZK1 21 154 v. 22.11.2022).
Dass das Regionalgericht im vorliegenden Fall Rechtsfragen zum Beweis stellte,
welche es nach Art. 57 ZPO selber beantworten muss, ergibt sich schon aus der
Formulierung des Beweissatzes. Es wird zusätzlich klar, wenn man sich verge-
genwärtigt, worüber das Gericht dann im Urteil Erwägungen anstellt: es überlegt,
wie bei einem bestehenden und noch nicht erfüllten Werkvertrag eine andere Par-
tei als der ursprüngliche Unternehmer nicht nur zum Subakkordanten des Letzte-
ren, sondern im Verhältnis zum Besteller direkt zur Vertragspartei werden kann.
Dazu stellt es in keinem Punkt auf Ergebnisse eines Beweisverfahrens ab, son-
dern legt einzig unstreitige Handlungen und Unterlassungen der Parteien aus. Ob
sich die Berufungsbeklagte auf eine Abtretung stützen könne (was das Gericht
bejaht), bedarf nach dem Urteil ebenfalls keiner Würdigung von Beweisen, denn
eine Abtretungsurkunde liegt vor und ist in ihrer Echtheit nicht bestritten. Das Re-
gionalgericht überlegt einzig, ob dieses Papier aus rechtlichen Gründen die Klage
zu stützen vermag.
Es ist daher im Folgenden zu prüfen, ob die Sache trotz des klaren Verfahrens-
mangels spruchreif ist. Wenn ja, sind Weiterungen entbehrlich und kann insbe-
sondere von einer Rückweisung an das Regionalgericht abgesehen werden.
3.
In der Sache genügt die Berufung den vorstehend in Erwägung 1.2 darge-
stellten Anforderung grösstenteils nicht. Es wird zwar argumentiert, und es werden
Behauptungen aufgestellt, weitestgehend aber ohne Hinweis darauf, wo diese Be-
hauptungen schon in erster Instanz aufgestellt wurden resp. unter konkreter An-
gabe, wo sich in den Akten oder im Urteil kritisierte Äusserungen/Erwägungen der
Gegenpartei finden. Ausnahmen sind der mehrfache Hinweis auf die Verlautba-
rung der ursprünglichen Unternehmerin (RG act. II/8; act. A.1, S. 4 Ziff. 3, S. 7 Ziff.
3, S. 8 Ziff. 4 und 6), auf eine Mail der Berufungsklägerin (RG act. II/11; act. A.1,
S. 4 Ziff. 3 unten), pauschale Hinweise auf Erwägung 2.1 und 2.2 des angefochte-
nen Urteils (act. A.1, S. 7 Ziff. 1 und S. 10 Ziff. 10), ein Zitat aus der Klageschrift
Ziff. 3.2.3 (act. A.1, S. 7 Ziff. 3) und eine Bestreitung dazu in der Klageantwort Ziff.
III/7 (ebenda, vgl. zu diesem Punkt auch act. A.1, S. 11 Ziff. 14).

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Es ist daher so gut als möglich und nach Treu und Glauben (Art. 52 ZPO) zu eru-
ieren, was die Berufungsklägerin rügt, und das ist zu prüfen.
3.1.
Die Berufungsklägerin rügt die Erwägung des Regionalgerichts, es gehe ihr
nur darum, der Unternehmerin den ihr zustehenden Werklohn vorzuenthalten (act.
A.1, S. 10 Ziff. 12 Mitte, zwar ohne Bezug auf eine konkrete Stelle im angefochte-
nen Urteil, aber offenbar gemünzt auf dessen S. 8 unten und S. 9 oben).
Der Einwand ist berechtigt. Zum Prozess kommt es nur, wenn eine beklagte Partei
sich dem Begehren der Klägerin widersetzt, und das darf sie tun. Diese Haltung
kann mehr oder weniger gut begründet sein. Dafür sind die Behauptungen der
Parteien und die möglichen anwendbaren Rechtssätze in Zusammenhang zu
bringen und zu analysieren. Dabei mag Art. 2 Abs. 2 ZGB eine Rolle spielen: dass
es rechtsmissbräuchlich und daher unbeachtlich sein kann, wenn sich jemand auf
ein formell bestehendes Recht beruft. So argumentiert das Regionalgericht an der
fraglichen Stelle allerdings nicht. Es geht ja gerade nicht davon aus, die Beru-
fungsklägerin könnte nach der rechtlichen Lage die Zahlung an die Berufungsbe-
klagte verweigern, aber dieser Standpunkt sei aus bestimmten Gründen miss-
bräuchlich. Vielmehr drückt es aus, wenn die Leistung erbracht sei, sei sie zu zah-
len, und genauere Fragen nach der Legitimation der Rechnungsstellerin seien un-
angebracht, eben rechtsmissbräuchlich. Solche moralisierenden Überlegungen
führen allerdings nicht zum Ziel. Wenn der Standpunkt der Berufungsklägerin
rechtlich begründet ist, muss die Klage abgewiesen werden. Das ist im Folgenden
zu prüfen.
3.2.
Zwischen den heutigen Parteien wurde über die von der Berufungsbeklag-
ten ausgeführten Arbeiten kein formeller Vertrag aufgesetzt. Es ist unstreitig, dass
die Berufungsbeklagte das ausführte, was aufgrund des Vertrages der Berufungs-
klägerin mit der F._____ AG bei den Häusern A und B als zweiter Etappe der
Überbauung "D._____" zu leisten war. In Frage stehen aus rechtlicher Sicht eine
Stellung der Berufungsbeklagten als Subunternehmerin der F._____ AG oder aber
ein Übergang der Rechte und Pflichten für die Arbeiten an Haus A und B aus dem
ursprünglichen Vertrag Berufungsklägerin/F._____ AG auf die heutigen Prozess-
parteien. Das angefochtene Urteil stellt die Grundlagen dafür zutreffend dar (E. 2.1
S. 5); es kann darauf verwiesen werden. Das Regionalgericht erkennt, es habe
eine stillschweigende Auswechslung des Unternehmers stattgefunden, was die
Berufungsklägerin bestreitet (act. A.1, S. 4 f. Ziff. 3).
Eine wesentliche Rolle in den Erwägungen des angefochtenen Urteils spielt die
undatierte Mitteilung der F._____ AG und der Berufungsbeklagten an ihre "ge-

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schätzten Geschäftspartner", dass J._____ sich altershalber zurückziehen wolle
und die beiden Unternehmungen ab 2012 eine "enge Zusammenarbeit" beschlos-
sen hätten (RG act. II/8); auf Einzelheiten ist zurückzukommen. Die Berufungsklä-
gerin kritisiert, es sei weder behauptet noch bewiesen, dass diese Mitteilung an
sie versandt worden sei (act. A.1, S. 4 Ziff. 3 unten). Das erste ist nicht richtig. In
der Klageschrift behauptete die Berufungsbeklagte zwar, diese Mitteilung sei öf-
fentlich erfolgt, nannte dafür aber keine Beweismittel. Weiter führte sie aber aus,
die Mitteilung sei "an ihre Geschäftspartner" gegangen, also aus dem Zusammen-
hang an jene sowohl der F._____ AG als auch an die der Berufungsbeklagten.
Nachdem der Werkvertrag Berufungsklägerin/F._____ AG erst teilweise erfüllt war
– wie gesehen war die erste Etappe der Überbauung "D._____" gebaut, die zweite
zurückgestellt worden –, war daraus zwanglos zu verstehen, auch die Berufungs-
klägerin habe diese Mitteilung erhalten. Dazu sagte die Berufungsklägerin einzig:
"Diese Bekanntmachung hat keine rechtliche Bedeutung. Mehr dazu, da rechtli-
cher Natur, vor Schranken" (RG act. I/3, S. 3 Ziff. 4 "ad 3.1.3"). Sie bestritt also
weder die öffentliche Bekanntmachung noch die Zustellung an sie als Geschäfts-
partnerin der F._____ AG. In der Duplik (RG act. I/5) brachte sie dazu nichts Wei-
teres vor. Anlässlich der Hauptverhandlung war die Novenschranke damit ge-
schlossen (Art. 229 ZPO). Die Bemerkung der Berufungsklägerin, die Bekanntma-
chung sei "weder datiert noch adressiert" (RG act. I/ S. 4) war damit als Bestrei-
tung nicht mehr zulässig, hätte aber ohnehin nichts geändert, da damit die Zustel-
lung gar nicht bestritten wurde. Es war daher kein Beweis abzunehmen (Art. 150
Abs. 1 ZPO: "Gegenstand des Beweises sind rechtserhebliche, streitige Tatsa-
chen").
Die Berufungsklägerin zitiert die genannte Bekanntmachung damit, dass die bei-
den Holzbau-Unternehmen eine enge Zusammenarbeit ankündigten und während
einer Übergangsphase beide am Markt auftreten würden (act. A.1, S. 4 Ziff. 3). Die
Tragweite der Bekanntmachung ist eine rechtliche Frage, und entsprechende
Überlegungen sind daher auch in der Berufung zulässig (Art. 57 und Art. 310 lit. a
ZPO). Die Berufungsklägerin übergeht allerdings entscheidende Elemente: vor-
weg teilt J._____ mit, er wolle sich "von der Operative zurück ziehen", da er "Ende
2011 pensioniert wurde". Dann heisst es ausdrücklich, die heutige Berufungsbe-
klagte werde "neu die betrieblichen Tätigkeiten der F._____ AG übernehmen", und
"Während der Übergangsphase bis Ende 2012 werden noch beide Unternehmen
ihre Betriebsstätten beibehalten und parallel auf dem Markt auftreten". Das hätte
gewiss noch präziser formuliert werden können. Was etwa für ein Projekt gelten
sollte, welches die F._____ AG noch vor Ende 2012 in Angriff nehmen und wel-
ches am 31. Dezember 2012 bis auf reine Abschlussarbeiten fertig gestellt sein

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würde, bedurfte der Auslegung oder vernünftigerweise einer klärenden Absprache
jener drei Parteien (der F._____ AG, jener Bestellerin und der Berufungsbeklag-
ten). Mit Bezug auf das Projekt "D._____", um welches es heute geht, bestand
aber nach Treu und Glauben kein Zweifel: die F._____ AG hatte bereits im Jahr
2009 einen Teil der Leistungen (für die Häuser C, D und E) erbracht, und die zwei-
te Etappe wurde erst 2015 in Angriff genommen. Die "Übergangsphase", auch
wenn man sie mit einer gewissen Unschärfe versteht, war damals schon eine ge-
raume Zeit vorbei. Die Arbeiten für die Häuser A und B fielen im Jahr 2015 un-
zweifelhaft unter die Formulierung, dass die Berufungsbeklagte "die betrieblichen
Tätigkeiten der F._____ AG übernehmen" werde. Das bedurfte entgegen der Auf-
fassung der Berufungsklägerin keiner (weiteren) Offerte der beiden Holzbauer zu
einer Vertragsübernahme, und auch keiner "Gliederung in Einzeltatsachen" (act.
A.1, S. 8 Ziff. 6), und ebenso wenig eines ausdrücklichen Akzepts durch die Be-
stellerin. Die Berufungsklägerin hätte die Berufungsbeklagte als neue Vertrags-
partnerin zwar ablehnen können. Bei einem Werkvertrag ist es dem Besteller in
aller Regel keineswegs "gleichgültig, mit wem er den Vertrag schliesst" (Art. 32
Abs. 2 OR analog). Je nach den Umständen – etwa wenn besondere Fähigkeiten
oder Erfahrung gefragt sind, kann er die Ausführung durch einen Unterakkordan-
ten ablehnen (Art. 68 Abs. 1 OR). Das ist hier aber nicht aktuell, da die Berufungs-
klägerin die Berufungsbeklagte ohne Weiteres die Arbeiten ausführen liess und
damit der Vertragsübernahme stillschweigend zustimmte.
Mit Recht bemängelt die Berufungsklägerin, dass die Berufungsbeklagte behaup-
tete, die fragliche Bekanntmachung sei "im Jahre 2014" erfolgt (act. A.1, S. 4 Ziff.
3 unten, S. 5 Ziff. 6 und S. 8 Ziff. 6, zu RG act. I/1, S. Ziff. 3.1.3). Die Datierung mit
2014 ist allerdings offenkundig irrtümlich, und die Berufungsbeklagte kann nach
Treu und Glauben (Art. 52 ZPO) nicht dabei behaftet werden. Die Mitteilung ver-
weist darauf, J._____ sei Ende 2011 (also in der Vergangenheit) pensioniert wor-
den, und man werde bis Ende 2012 (in der Zukunft) weiter je für sich arbeiten, be-
vor die Berufungsbeklagte "die betrieblichen Tätigkeiten der F._____ AG über-
nehme". Damit muss die Mitteilung im Laufe des Jahres 2012 verfasst worden
sein, und aus der Darstellung der Berufungsbeklagten ergibt sich sinngemäss
auch die Behauptung, sie sei mehr oder weniger zeitnah publiziert/versandt wor-
den. Wann das genau zu datieren ist, geht aus den Vorbringen der Berufungsbe-
klagten nicht hervor, ist aber nicht entscheidend. Die Berufungsklägerin behauptet
nicht, J._____ habe entgegen seiner Ankündigung, sich auf Ende 2012 zurückzu-
ziehen und der Berufungsbeklagten "die betrieblichen Tätigkeiten" zu übertragen,
die offenen Arbeiten für das Projekt "D._____" noch im Jahr 2015 in eigener Ver-

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antwortung und auf eigene Rechnung durch die Berufungsbeklagte als Subunter-
nehmerin ausführen wollen.
Damit bleibt es unerheblich, dass die Berufungsklägerin über diese Arbeiten, so-
weit den Akten zu entnehmen ist, ausschliesslich mit der Berufungsbeklagten
kommunizierte – wie sich etwa aus dem Mail RG act. II/11 sowie aus den Mittei-
lungen RG act. II/18 und II/19 ergibt, was auch nicht völlig ausgeschlossen gewe-
sen wäre, wenn die Berufungsbeklagte als Unterakkordantin tätig geworden sein
sollte. Mit der Position der Berufungsklägerin ist es aber nicht zu vereinbaren,
dass sie zunächst gegen die Person der Rechnungsstellerin nicht widersprach
(RG act. II/21- 26) und auch mit ihr über die Höhe des Werklohnes stritt (RG act.
55 und 56), denn wenn die Berufungsbeklagte aus der Sicht der Berufungskläge-
rin nur Unterakkordantin war, hatte sie nur gegen die F._____ AG eine Forderung,
und die Berufungsklägerin schuldete ihr nichts – wie sie das jetzt im Prozess gel-
tend macht. Das stellt ein zusätzliches, wenn auch nicht notwendiges Element dar,
welches die Berufungsbeklagte nach Treu und Glauben als Zustimmung zum Ver-
tragsübergang verstehen durfte und musste.
Damit kann die Berufungsbeklagte von der Berufungsklägerin die Bezahlung der
für die Häuser A und B erbrachten Leistungen verlangen. In dem Umfang, in wel-
chem sie zunächst noch einen Rest-Werklohn für von der F._____ AG erbrachte
Arbeiten einklagte (RG act. I/1, S. 8 Ziff. 3.2.13), hat sie wie ausgeführt (vgl. oben
Sachverhalt lit. B) die Klage zurückgezogen (RG act. I/7, S. 2).
3.3.
Die Berufungsklägerin kritisiert weiter die Erwägungen des Regionalgerichts
zu der von der Berufungsbeklagten vorgelegten Abtretung. Mit dem Dokument RG
act. II/9 trat die F._____ AG am 19. Mai 2020 der Berufungsbeklagten "sämtliche
ihr der A._____ AG aus dem mit dieser abgeschlossenen Werkvertrag Nr. 22 vom
17./20. April 2009 allenfalls noch zustehenden Forderungen […] ab". Das ange-
fochtene Urteil scheint anzunehmen, diese Zession stütze die Klage, denn die
F._____ AG habe die Arbeiten für die erste Etappe längst abgerechnet gehabt,
und die Abtretung müsse sich daher auf die Arbeiten für die zweite Etappe bezie-
hen – welche die Berufungsbeklagte ausgeführt hat (Urteil S. 7 ff., E. 2.3). Die Be-
rufungsklägerin hält dem entgegen, die Abtretung beziehe sich ausdrücklich nur
auf "allfällige" Forderungen der F._____ AG. Solche seien darin nicht spezifiziert
und seien auch nicht bestimmbar, so lange für die Arbeiten aus der ersten Etappe
keine Schlussrechnung vorliege (act. A.1, S. 11 Ziff. 13 f.).
Die Kritik ist nicht leicht zu verstehen, ebenso wenig sind es allerdings die kritisier-
ten Erwägungen.

12 / 19
Unbegründet ist der Einwand der Berufungsklägerin, die abgetretenen Forderun-
gen seien in der Erklärung nicht ausreichend bestimmt. Diese erfasst zwar poten-
tiell eine Mehrzahl von Forderungen, welche aber als Gruppe präzis umschrieben
sind: die der Zedentin aus dem Werkvertrag Nr. 22 vom 17./20. April 2009 (damit
offenkundig gemeint RG act. II/6) gegenüber der Berufungsklägerin noch zuste-
hende Forderungen. Eine solche generelle Umschreibung ist zulässig (Daniel
Girsberger/Johannes Lukas Hermann, in: Widmer Lüchinger/Oser [Hrsg.], Kom-
mentar zum OR, Bd. I, 7. Aufl., Basel 2019, N 40 f. zu Art. 164 OR), und die routi-
nemässig geprüften rechtlichen Bedenken bei einer Pauschal- oder Globalzessi-
on, ob das im Sinne von Art. 27 ZGB so weit gehe, dass es die Persönlichkeits-
rechte des Abtretenden verletzte, sind ohne Weiteres unbegründet. Dass (nur)
"allfällige" Forderungen abgetreten werden, schadet entgegen der Auffassung der
Berufungsklägerin nicht, denn auch künftige, streitige oder eben unsichere Forde-
rung können abgetreten werden (speziell zur hier aktuellen Frage, wem eine For-
derung zustehe, Art. 168 Abs. 1 OR).
Die Berufungsklägerin vermisst eine Schlussabrechnung durch die F._____ AG;
ohne eine solche könne sie nicht erkennen, ob die Rechnung der Berufungsbe-
klagten – zu ergänzen: in der Höhe – begründet sei (act. A.1, S. 11 Ziff. 14). Das
leuchtet nicht ein, und sie begründet es auch nicht näher. Die Rechnung der Beru-
fungsbeklagten für die von dieser im Jahr 2015 ausgeführten Arbeiten an den
Häusern A und B haben die heutigen Prozessparteien untereinander bereinigt (RG
act. II/21-26). Wenn die Berufungsklägerin glaubte, die endgültige Abrechnung
über die Leistungen der F._____ AG stehe noch aus, müsste sie sich an diese
wenden. Gegenüber der Berufungsbeklagten müsste sie aber mindestens be-
haupten, es stehe ihr noch ein Guthaben zu, und plausibel machen, dass sie das
mit der heute eingeklagten Forderung verrechnen könne. Dazu macht sie keine
Ausführungen.
Der Stand der Abrechnung für die Rechnung(en) betreffend die Häuser C, D und
E könnte eine Rolle gespielt haben, so lange die Berufungsbeklagte auch noch
einen Restbetrag aus den Arbeiten für die erste Etappe geltend machte. Das Ver-
hältnis der Rechnungen der F._____ AG vom 7. September 2009 (RG act. II/34)
und derjenigen der Berufungsbeklagten vom 14. März 2016 (RG act. II/31) ist nicht
ganz klar. Auf den ersten Blick scheinen sie unterschiedliche Arbeiten zu betref-
fen. Denkbar wäre, dass das in der zweiten Rechnung erwähnte "Garagetore un-
ten nachschneiden" eine Garantiearbeit betraf. "Anfertigen und montieren von
Simsen in Garagen" könnte Bestandteil der Offerten/Rechnungen für die Arbeiten
aus dem Jahr 2009 gewesen und bereits von der F._____ AG fakturiert und ihr

13 / 19
bezahlt worden sein. Das sind allerdings Spekulationen, die im Vortrag der Beru-
fungsklägerin für die Begründung ihrer Berufung keine Grundlage haben und da-
her nicht weiterverfolgt werden können (Art. 55 Abs. 1 ZPO).
Mit dem Rückzug des entsprechenden Teils der Klage sind Diskussionen um die-
sen Teilbetrag freilich gegenstandslos geworden. Sie waren das schon, als das
angefochtene Urteil redigiert wurde und sind es erst recht jetzt in der Berufung.
Es kommt dazu, dass nicht recht zu sehen ist, wie die Berufungsbeklagte für die
heutige Auseinandersetzung davon profitieren sollte, dass sie sich Forderungen
abtreten liess, die zuvor der F._____ AG zustanden (und nur solche könne begriff-
lich zediert worden sein). Regionalgericht und Kantonsgericht gehen davon aus,
dass die Berufungsbeklagte den Vertrag der Berufungsklägerin mit der F._____
AG für die Arbeiten an der zweiten Etappe übernommen hat. Die Berufungsbe-
klagte hat diese Leistungen also aus eigenem Recht und für eigene Rechnung
erbracht. Die F._____ AG hatte damit nichts mehr zu tun, sie erwarb durch die
Arbeiten keine Forderung (anders wäre es, wenn die Berufungsbeklagte im Unter-
akkord tätig geworden wäre, was aber gerade nicht zutrifft) und konnte also in die-
sem Bereich auch nichts abtreten. Aus der Sicht der Berufungsbeklagten war die
Abtretung als Eventual-Standpunkt sinnvoll, aber nach der Beurteilung durch die
Gerichte und dem Teil-Rückzug der Klage hat sie nun keinen praktischen Wert.
3.4.
Es bleibt daher dabei, dass die vom Regionalgericht gutgeheissene Forde-
rung begründet ist. Beweise waren und sind dafür nicht abzunehmen, sodass die
Mangelhaftigkeit der Beweisverfügung des Regionalgerichts (vgl. Erwägung 3.1)
ohne Folgen bleibt. Die Berufung ist in der Sache abzuweisen, und das angefoch-
tene Urteil ist insofern zu bestätigen.
Der teilweise Rückzug der Klage scheint beim Regionalgericht keine Reaktion
ausgelöst zu haben. Das Gesetz sieht vor, dass das Gericht sein Verfahren ab-
schreibt (Art. 241 Abs. 3 ZPO), und das gilt auch für einen nur teilweisen Rückzug.
Hätte das Gericht dem nachgelebt, wäre ihm der Punkt wohl auch bei der Rege-
lung der Kosten nicht entgangen (Urteil, E. 3a). Keine der Parteien beanstandet
den formellen Fehler, der im Übrigen keine weiteren Konsequenzen hat, da die
Folgen des Klagerückzuges, namentlich das Bestehen einer "abgeurteilten Sache"
im Sinne von Art. 59 Abs. 2 lit. e ZPO von Gesetzes wegen schon vor einer und
ohne ausdrückliche Abschreibung durch das Gericht eintraten (Art. 241 Abs. 2
ZPO), sodass es damit sein Bewenden hat.
4.
Damit bleiben die Kosten zu regeln.

14 / 19
4.1.
Das angefochtene Urteil setzt die Entscheidgebühr unangefochten auf CHF
8'000.00 fest. Es auferlegt sie und die Kosten der Vermittlung von CHF 500.00
gänzlich der Berufungsklägerin (Dispositiv Ziff. 2b). Dabei geht es davon aus, die
letztere sei vollumfänglich unterlegen (Urteil, E. 3a). Das trifft nicht zu, weil die Be-
rufungsbeklagte die Klage in einem Teilbetrag zurückzog, was das Gesetz als Un-
terliegen behandelt (Art. 106 ZPO). In aller Regel werden die Kosten rein mathe-
matisch nach Obsiegen und Unterliegen verteilt, wird also der Aufwand für einzel-
ne Teile der Auseinandersetzung nur dann besonders gewichtet, wenn er ausser-
ordentlich ungleich verteilt anfiel. In diesem Fall dürfte der betragsmässig unbe-
deutende zurückgezogene Teil weder beim Gericht noch bei der Gegenpartei ei-
nen besonders hohen Aufwand nach sich gezogen haben. Die Berufungsklägerin
beanstandet zwar die Kostenauflage, aber einzig im Zusammenhang mit der
Hauptsache. Bei der gänzlichen Kostenauflage an sie hat es bei diesem Ausgang
der Berufung daher zu bleiben.
4.2.
Das Regionalgericht erwägt, die Berufungsbeklagte habe keine Honorar-
vereinbarung eingereicht, und setzt die Parteientschädigung ausgehend von ei-
nem mittleren Stundenansatz von CHF 240.00 fest. Die Berufungsbeklagte bean-
standet das (act. A.2, S. 17 Ziff. 6). Die Rüge ist begründet, die Honorarvereinba-
rung liegt im Recht (RG act. II/38). Dass sie der oder die Redaktor/in im Dossier
nicht entdeckte, liegt vermutlich in der eigenwilligen Aktenführung durch das Regi-
onalgericht begründet. Dieses lässt verschiedene Mäppchen anlegen, ange-
schrieben mit "Rechtsschriften", "klägerische Urkunden" etc., hält sich dann aber
nicht an diese Ordnung. Unter den "Rechtsschriften", worunter allgemein und auch
bei den Bündner Gerichten schriftliche Sachvorbringen der Parteien verstanden
werden, finden sich die Beweisverfügung, das Protokoll der Hauptverhandlung
und das Urteil (RG act. I/6-8). Diese Dokumente sind bei den "Rechtsschriften"
offenkundig am falschen Ort; man könnte dafür beispielsweise ein Mäppchen
"Protokolle/Entscheide" führen. Die Plädoyer-Notizen der Anwälte sind im Mäpp-
chen "Vollmachten/Kostennoten" abgelegt (RG act. IV/6-7), wo sie ebenfalls mit
Sicherheit nicht hingehören und wo niemand sie vermuten wird. In diesem Mäpp-
chen (welches an anderen Regionalgerichten "Vollmachten/Honorare" heisst)
würde man nach der Honorarvereinbarung suchen – diese ist aber nicht hier, son-
dern bei den "klägerischen Urkunden" zu finden. Das Gebot von Treu und Glau-
ben (Art. 52 ZPO) gilt auch für die Gerichte. Dazu gehört eine nachvollziehbare
Aktenordnung, welche anderen Instanzen und vor allem den Parteien beim Wahr-
nehmen ihres Rechts auf Akteneinsicht (Art. 53 Abs. 2 ZPO) das Auffinden von
Aktenstücken ohne grosse Suchbemühungen erlaubt. Das Regionalgericht wird
der Aktenordnung mehr Sorgfalt zu widmen haben.

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Die Berufungsbeklagte verlangt mit der Anschlussberufung eine Erhöhung der
Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 1 lit. b ZPO; die unter dem kantonalen Prozess-
recht [Art. 40 und 122 ZPO/GR] verwendete Bezeichnung "ausseramtliche Kos-
ten/Entschädigung" sollte entsprechend der gesetzlichen und auch in der kantona-
len Honorarverordnung verwendeten Terminologie aufgegeben werden). Sie bezif-
fert diese mit CHF 19'070.60, basierend auf einem Stundenansatz von CHF
270.00 bei einem Aufwand von 46.5 Stunden, einem Zuschlag von CHF 4'550.00,
Barauslagen von pauschal 4% des Honorars und Fahrspesen von CHF 880.00
(RG act. IV/4). Die Berufungsklägerin hält eine Erhöhung der Entschädigung für
nicht gerechtfertigt. Sie kritisiert, dass die Honorarvereinbarung erst im April 2020
geschlossen und nicht mit der ersten Rechtsschrift eingereicht wurde. Der
Zeitaufwand umfasse Aufwendungen ab November 2018 und damit vermutlich
Aufwendungen für eine erste, nicht prosequierte Klagebewilligung. Die Reisezei-
ten seien nicht zu entschädigen, da das auf den Beizug eines St. Galler Anwaltes
zurück gehe, wogegen es in Chur genügend Anwälte gebe (act. A.3, S. 3).
Dass die ersten Leistungen des Anwaltes im November 2018 ausgewiesen wer-
den und die Honorarvereinbarung vom April 2020 datiert, kann auf einen Verstoss
gegen Art. 12 lit. i BGFA hindeuten: nach dieser Bestimmung hat der Anwalt die
Klientin "bei Übernahme des Mandates" über die Grundsätze seiner Rechnungs-
stellung aufzuklären. Es ist aber denkbar, dass das in diesem Fall zunächst münd-
lich erfolgte (für die "Grundsätze" der Rechnungsstellung genügt das) und die de-
taillierte Honorarvereinbarung erst aufgesetzt wurde, als es konkret um das Einlei-
ten des Verfahrens ging. Weiterungen sind nicht angezeigt.
Die Honorarvereinbarung ist nicht nur "praxisgemäss", wie die Berufungsklägerin
schreibt, sondern nach der Vorschrift von Art. 4 Abs. 1 der Honorarverordnung
(HV; BR 310.250) "zu Beginn des Verfahrens" einzureichen. Die Einreichung der
Honorarvereinbarung zu einem späteren Zeitpunkt des Verfahrens führt indessen
nicht in jedem Fall dazu, dass diese zum Vornherein unbeachtlich wäre (vgl. den
Wortlaut von Art. 4 Abs. 1 HV, der als "Kann"-Vorschrift abgefasst ist). Der Sinn
und Zweck von Art. 4 Abs. 1 HV liegt darin, zu vermeiden, dass eine im Laufe des
Verfahrens eingetretene Prozesssituation ausgenutzt werden könnte (vgl. Art. 4
Abs. 2 HV; zum Ganzen auch KGer GR ZK2 11 45 v. 28.10.2011 E. 5d). Mit ande-
ren Worten darf eine spätere als zu Beginn des Verfahrens erfolgte Einreichung
der Vereinbarung nicht dazu führen, dass eine Partei den sich abzeichnenden
Prozesserfolg mit einem hohen Stundenansatz für die Parteientschädigung aus-
nützen könnte. Im vorliegenden Fall gibt es jedoch keinerlei Anhaltspunkte, wo-
nach die Honorarvereinbarung erst aufgrund einer sich abzeichnenden Prozesssi-

16 / 19
tuation vereinbart worden wäre. Die eingereichte Honorarvereinbarung wurde be-
reits am 2. April 2020 unterzeichnet (vgl. RG act. II/38), mithin noch vor Einleitung
des Schlichtungsverfahrens. Ausserdem wurde sie zwar nicht mit der Klageschrift,
aber doch in einem noch frühen Prozessstadium eingereicht, sodass nicht ersicht-
lich ist, inwieweit eine Prozesssituation hätte ausgenutzt werden können. Die Ho-
norarvereinbarung ist daher zu berücksichtigen.
Zum Honorar im Einzelnen: Vor der Leistung "Aufsetzen Vermittlungsbegehren"
weist der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten einen Zeitaufwand von 8.25
Stunden aus. Um sich ein Bild von der Auseinandersetzung zu machen, was bei
einer juristisch nicht versierten Partei in der Regel mit einigem Aufwand verbunden
ist, konnte er ohne Weiteres so viel Zeit aufwenden. Ob es schon damals ein
Vermittlungsbegehren gab, wie die Berufungsklägerin ausführt, welches dann
nicht weiterverfolgt wurde, ändert daran nichts. Reisezeit wird soweit ersichtlich
nicht fakturiert. Die Reisespesen fallen mit CHF 880.00 für ebenso viele Kilometer
ins Gewicht, sind aber nicht übermässig. Wenn eine Churer oder Landquarter An-
wältin ans Regionalgericht Bernina oder Moesa fährt, fallen ebenfalls relativ erheb-
liche Fahrspesen an, ohne dass man es beanstanden dürfte, es sei keine lokale
Vertreterin mandatiert worden; das BGFA will zudem die kantonsübergreifende
Anwaltstätigkeit bewusst fördern. Unter diesem Titel ist die Kritik unberechtigt (vgl.
zur Weg- und Zeit-Entschädigung für ausserkantonale Rechtsvertreter auch PKG
2018 Nr. 22 E. 5). Die geltend gemachte Spesenpauschale entspricht dem Ver-
einbarten (vgl. RG act. II/38). Der Stundenansatz hält sich im Rahmen der Verord-
nung, die im Ganzen aufgewendete Zeit ist eher hoch, aber nicht unangemessen
im Sinne von Art. 2 Abs. 2 Ziff. 3 HV. Man kann sich einzig fragen, ob der verein-
barte Honorarzuschlag gerechtfertigt und angezeigt war. Die Praxis des Kantons-
gerichts dazu ist zurückhaltend (vgl. PKG 2021 Nr. 9 E. 6.4 f.). Die Berufungsklä-
gerin kritisiert den Zuschlag aber in diesem Fall nicht, und er ist auch nicht klarer-
weise unangebracht. In der Höhe hat sich die Berufungsbeklagte allerdings ver-
rechnet: nach der Honorarvereinbarung (RG act. II/38), welche in diesem Punkt
Art. 3 HV entspricht, bewegt er sich bei einem Streitwert von CHF 50'000.00 bis
CHF 100'000.00 zwischen CHF 2'500.00 und CHF 4'000.00 und ist durch Interpo-
lation zu ermitteln. Danach beträgt er hier CHF 3'050.00, und nicht CHF 4'550.00
wie nach der ursprünglichen oder CHF 3'615.00 nach der dem Kantonsgericht
eingereichten korrigierten Honorarnote (act. G.3). Schliesslich gilt zu beachten,
dass die Berufungsbeklagte gemäss Unternehmens-Identifikations-Register UID
mehrwertsteuerpflichtig ist und daher die ihrer Rechtsvertretung bezahlte Mehr-
wertsteuer als Vorsteuer abziehen kann. Demzufolge kann im konkreten Fall die

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Mehrwertsteuer nicht zugesprochen werden (vgl. KGer GR ZK2 18 56 v.
28.12.2021 E. 8.2).
Zu entschädigen wären damit richtigerweise CHF 12'555.00 nach Zeit, ein Interes-
senwertzuschlag von CHF 3'050.00 sowie Auslagen von CHF 624.20 (Spesen
4%) und CHF 880.00 (für 880 km), insgesamt somit CHF 17'109.20. Dieser Betrag
ist kleiner als derjenige, den die Vorinstanz der Berufungsbeklagten zugesprochen
hat (CHF 17'508.00 [inkl. Spesen und MWSt.]). Es bleibt damit beim von der Vor-
instanz zugesprochenen Betrag, was zur Abweisung der Anschlussberufung führt.
4.3.
Die Entscheidgebühr für das Berufungsverfahren ist in Anwendung von Art.
8 VGZ (BR 320.210) auf CHF 8'000.00 festzusetzen. Zwar wurden sowohl die Be-
rufung als auch die Anschlussberufung abgewiesen. Zu berücksichtigen ist jedoch
auch, dass die Bedeutung der Anschlussberufung im Vergleich zum Streitwert der
Hauptsache marginal ist. Zudem erwiesen sich die Einwände der Berufungskläge-
rin gegen die Anschlussberufung als unzutreffend; die Abweisung der Anschluss-
berufung trotz Zugrundelegung eines höheren Stundenansatzes erfolgte insbe-
sondere wegen der von Amtes wegen zu erfolgenden Nichtberücksichtigung der
Mehrwertsteuer. Unter diesen Umständen scheint es gerechtfertigt, der Beru-
fungsklägerin sämtliche Kosten des Berufungsverfahrens zu auferlegen und mit
dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss in derselben Höhe zu verrechnen.
4.4.
Die Berufungsbeklagte beansprucht gemäss ihrer Honorarnote (act. G.4)
eine Parteientschädigung von CHF 6'653.20 einschliesslich Spesen und Mehr-
wertsteuer. Die Berufungsklägerin findet, der Aufwand von zwei Stunden noch vor
dem Studium ihrer Berufung und dem Ausarbeiten der Berufungsantwort sei nicht
zu ersetzen (act. A.3, S. 3 unten und 4). Der Einwand ist unbegründet; ein einge-
hendes Studium des Entscheides ist einer Partei auch bei (vollständigem bzw.
grundsätzlichem) Obsiegen zuzugestehen (zumal ein entsprechender Aufwand
auch nicht im Sinne von "Abschlussarbeiten" für das erstinstanzliche Verfahren in
Rechnung gestellt wurde). Dafür sind zwei Stunden nicht übersetzt. Hingegen hat
sich der Anwalt verrechnet: die 17 Stunden, welche er beansprucht, machen nach
dem Ansatz von CHF 270.00 CHF 4'590.00 aus und nicht CHF 5'940.00 (act.
G.4); das ist ein offenkundiger Irrtum und ohne Weiteres richtig zu stellen. Die
Spesenpauschale von 4% der Honorarsumme (vgl. act. G.4) reduziert sich ent-
sprechend auf CHF 183.60. Zudem gilt wiederum anzumerken, dass die Beru-
fungsbeklagte gemäss Unternehmens-Identifikationsregister UID mehrwertsteuer-
pflichtig ist und daher die ihrer Rechtsvertretung bezahlte Mehrwertsteuer als Vor-
steuer abziehen kann. Demzufolge kann im konkreten Fall die Mehrwertsteuer

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nicht zugesprochen werden (vgl. oben Erwägung 4.2). Die Parteientschädigung
beträgt demnach CHF 4'773.60 (CHF 4'590.00 + CHF 183.60).

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Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung der A._____ AG wird abgewiesen.
2.
Die Anschlussberufung der B._____ AG wird abgewiesen.
3.
Die Entscheidgebühr für das Berufungsverfahren wird auf CHF 8'000.00
festgesetzt. Sie wird der A._____ AG auferlegt und mit dem von dieser in
gleicher Höhe geleisteten Vorschuss verrechnet.
4.
Die A._____ AG wird verpflichtet, der B._____ AG für das Berufungsverfah-
ren eine Parteientschädigung von CHF 4'773.60 (inkl. Spesen) zu bezahlen.
5.
Gegen diese, einen Streitwert von mindestens CHF 30'000.00 betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG Beschwerde in
Zivilsachen an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, ge-
führt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht schriftlich, innert 30
Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung in
der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die
Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen
und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und Art. 90
ff. BGG.
6.
Mitteilung an: