gr_gerichte · ZK2 2022 29 · 2022-12-20 · it
Zivilprozessordnung

cancellazione d'ufficio | Berufung OR Handelsregister/Handelsfirma/kaufmännische Buchführung

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Sentenza del 20 dicembre 2022
N. d'incarto
ZK2 22 29
Istanza
Seconda Camera civile
Composizione
Moses, presidente
Bensbih, attuaria
Parti
A._____ SA
appellante
Oggetto
cancellazione d'ufficio
Atto impugnato
decisione dell'Ispettorato del registro fondiario e registro di com-
mercio del 17.06.2022 (no. d'incarto GVZ 519-2022)
Comunicazione
20 dicembre 2022

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Ritenuto in fatto:
A.
La A._____ SA è stata iscritta a registro di commercio il 28 gennaio 2011,
con sede a B._____ all'indirizzo C._____ da maggio 2021. Il suo scopo sociale è:
"La compravendita, il noleggio, l'installazione, la rappresentanza, la gestione di
servizi, materiali e prodotti nell'insieme dei settori energetici, idraulici, elettrici, in-
formatici, telefonici, tecnologici sorveglianza, e telematici. La società può compra-
vendere e gestire brevetti, marchi di fabbrica e licenze in relazione allo scopo so-
ciale. La società può acquistare, vendere e gestire immobili in Svizzera ed all'este-
ro alfine di conseguire lo scopo sociale. La società può partecipare ad altre società
con scopo analogo in Svizzera e all'estero e fondare succursali ovunque".
B.
A seguito di una segnalazione da parte dell'Amministrazione delle imposte
del Cantone dei Grigioni datata 26 gennaio 2022 – a cui è stato allegato un atte-
stato di carenza di beni a carico della A._____ SA – con raccomandata del 3 feb-
braio 2022 dapprima e in seguito, in data 24 marzo 2022, con pubblicazione nel
Foglio ufficiale svizzero di commercio e nel Foglio ufficiale cantonale, l'Ispettorato
del registro fondiario e registro di commercio dei Grigioni, rilevando la cessazione
dell'attività commerciale e l'assenza di attivi realizzabili, ha impartito alla A._____
SA un termine di 30 giorni per comunicare un eventuale interesse al mantenimen-
to dell'iscrizione, con l'indicazione delle conseguenze giuridiche della mancata
osservanza del termine.
C.
Scaduto infruttuoso il summenzionato termine, l'Ispettorato del registro fon-
diario e registro di commercio ha quindi proceduto con le tre pubblicazioni nel Fo-
glio ufficiale svizzero di commercio e nel Foglio ufficiale cantonale del 26, 27 e
28 aprile 2022, invitando terzi interessati a comunicare un eventuale interesse al
mantenimento dell'iscrizione nel registro di commercio della ditta in parola. Anche
tali termini sono scaduti infruttuosi.
D.
Con decisione del 17 giugno 2022, l'Ispettorato del registro fondiario e regi-
stro di commercio (in seguito: Ispettorato), ritenendo che l'attività commerciale del-
la società fosse cessata e che essa non disponesse più di alcun attivo realizzabile,
ne ha ordinato la cancellazione d'ufficio dal registro di commercio secondo quanto
prescritto dagli artt. 934 cpv. 2 e 938 cpv. 2 CO.
E.
In data 7 luglio 2022 (data del timbro postale) la A._____ SA (in seguito:
appellante) ha presentato appello avverso la menzionata decisione chiedendone
l'annullamento.

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F.
Con scritto del 28 settembre 2022, l'Ispettorato ha rinunciato a produrre una
risposta, osservando di aver già inoltrato tutti gli atti relativi alla decisione del
17 giugno 2022.
Considerando in diritto:
1.
La competenza di questa Camera e la tempestività del gravame sono date
dagli artt. 14b cpv. 2 Legge d'introduzione al Codice svizzero delle obbligazioni del
20 ottobre 2004 (LICO; CSC 210.200), 7 cpv. 1 Ordinanza sull'organizzazione del
Tribunale cantonale del 14 dicembre 2010 (OOTC; CSC 173.100) e
942 cpv. 1 e 2 CO. L'appello, motivato, è pertanto ricevibile in ordine.
2.
In data 1° gennaio 2021 sono entrate in vigore le nuove disposizioni del
Codice delle obbligazioni sul registro di commercio (artt. 927 segg. CO) e
dell'Ordinanza sul registro di commercio (artt. 152 segg. ORC, relativi alle
iscrizioni d'ufficio). In particolare, gli artt. 934 seg. CO in combinato disposto con
gli artt. 152 segg. ORC regolano la procedura delle iscrizioni d'ufficio di enti
giuridici a registro di commercio.
3.
Giusta l'art. 934 cpv. 1 CO se un ente giuridico non esercita più alcuna
attività e non ha più attivi realizzabili – condizioni cumulative (Messaggio
concernente la modifica del Codice delle obbligazioni del 15 aprile 2015, FF 2015
2874; Rino Siffert, in: Aebi-Müller/Müller [edit.], Berner Kommentar, Obligationen-
recht, Das Handelsregister art. 927-943 CO, Berna 2021, n. 7 ad art. 934 CO;
Clemens Meisterhans/Michael Gwelessiani, Praxiskommentar zur Handelsregi-
sterverordnung, 4a ed., Zurigo 2021, n. 636 ad art. 152 ORC) – l’ufficio del registro
di commercio lo cancella d’ufficio dal registro di commercio. Per attività commer-
ciale si intende l'insieme delle attività economiche che l'ente giuridico svolge per
adempiere al proprio scopo sociale. La cessazione dell'attività commerciale deve
essere definitiva (Siffert, op. cit., n. 9 ad art. 934 CO; Meisterhans/Gwelessiani,
op. cit., n. 637 ad art. 152 ORC).
4.
Secondo l'art. 959 cpv. 2 prima frase CO negli attivi sono iscritti gli elementi
patrimoniali di cui l’impresa può disporre in virtù di eventi passati, se è probabile
che comportino un afflusso di mezzi e il loro valore può essere stimato in modo
attendibile. Gli attivi sono da considerarsi realizzabili qualora possano essere con-
vertiti in contanti nell'ambito di un procedimento esecutivo secondo la Legge fede-
rale sulla esecuzione e sul fallimento (Meisterhans/Gwelessiani, op. cit., n. 638
ad art. 152 ORC). Sulla base dell'ultimo bilancio dell'ente giuridico può pertanto

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essere stabilito se esso disponga di attivi, non invece se tali attivi siano realizzabili
(Meisterhans/Gwelessiani, op. cit., n. 639 ad art. 152 ORC). La disponibilità di at-
testati definitivi di carenza di beni indica che l'ente giuridico è senza attivi realizza-
bili (FF 2015 2874; Siffert, op. cit., n. 8 ad art. 934 CO). Spesso sono gli uffici
d’esecuzione, gli uffici dei fallimenti o le autorità fiscali a comunicare al registro di
commercio che l’ente giuridico non ha più attivi realizzabili (FF 2015 2874; Siffert,
op. cit., n. 8 ad art. 934 CO). Tuttavia tali indizi da soli non sono sufficienti per
concludere che l'ente giuridico abbia cessato definitivamente la propria attività
commerciale, bisogna quindi di principio procedere a ulteriori accertamenti
(FF 2015 2874; Siffert, op. cit., n. 8 ad art. 934 CO).
5.
La procedura di cancellazione d'ufficio dal registro di commercio di enti
giuridici senza attività commerciale e senza attivi è regolata dall'art. 934 cpv. 2 e
3 CO e dalle disposizioni esecutive di cui agli artt. 152 segg. ORC.
L’ufficio del registro di commercio intima all’ente giuridico di comunicargli un
eventuale interesse al mantenimento dell’iscrizione (art. 934 cpv. 2 prima frase
CO). Se questa diffida rimane infruttuosa, mediante tre pubblicazioni successive
nel Foglio ufficiale svizzero di commercio intima agli altri interessati – in particolare
soci, creditori o debitori (FF 2015 2874; Siffert, op. cit., n. 26 ad art. 934 CO; Mei-
sterhans/Gwelessiani, op. cit., n. 644 ad art. 152 ORC) – di comunicargli un tale
interesse (art. 934 cpv. 2 seconda frase CO). Se anche questa diffida rimane
infruttuosa, cancella l’ente giuridico (art. 934 cpv. 2 terza frase CO). Se altri
interessati fanno valere un interesse al mantenimento dell’iscrizione, l’ufficio del
registro
di
commercio
trasmette
il
caso
al
giudice
per
decisione
(art. 934 cpv. 3 CO).
Le norme esecutive precisano che l’ufficio del registro di commercio deve quindi
ingiungere all’ente giuridico di procedere alla notificazione necessaria o di
comprovare che l’iscrizione, la modifica o la cancellazione non è necessaria
(art. 152 cpv. 1 prima frase ORC). L'ufficio impartisce all’ente giuridico un termine
a tal fine (art. 152 cpv. 1 seconda frase ORC). La diffida menziona le prescrizioni
determinanti e le conseguenze giuridiche nel caso in cui non le sia dato seguito
(art. 152 cpv. 2 ORC). Giusta l'art. 152a cpv. 1 ORC le diffide dell'ufficio del
registro di commercio sono notificate: mediante invio postale raccomandato o in
altro modo contro ricevuta al domicilio legale dell'ente giuridico (lett. a); o secondo
le disposizioni sulla comunicazione elettronica (lett. b). La notificazione è
considerata avvenuta quando è presa in consegna al domicilio legale dell'ente
giuridico (art. 152a cpv. 2 prima frase ORC). Qualora l'ente giuridico non fosse
raggiungibile, non è necessario procedere ad una notifica all'indirizzo privato delle

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persone tenute a presentare la comunicazione (Meisterhans/Gwelessiani, op. cit.,
n. 671 ad art. 152a ORC). Secondo l'art. 152a cpv. 2 seconda frase ORC l’invio
postale raccomandato che non è stato ritirato è considerato avvenuto il settimo
giorno dal tentativo di consegna infruttuoso, sempreché l’ente giuridico dovesse
aspettarsi un invio. Conformemente all'art. 152a cpv. 3 ORC la notificazione è fatta
mediante pubblicazione nel Foglio ufficiale svizzero di commercio se: il domicilio
legale iscritto dell'ente giuridico non corrisponde più ai fatti e non può essere
individuato con ricerche ragionevolmente esigibili (lett. a); o nel caso in cui una
notificazione non è possibile o comporterebbe un onere straordinario (lett. b).
Le norme sopracitate si ispirano agli artt. 138-141 CPC che disciplinano le
notificazioni giudiziarie, sicché in caso di domande d'interpretazione delle
disposizioni in materia di notificazione delle diffide dell'ufficio del registro di
commercio si può rinviare alla dottrina e alla giurisprudenza relative agli articoli del
codice di procedura civile (Siffert, op. cit., n. 16 ad art. 934 CO).
6.
Secondo il codice di procedura civile, la notificazione di citazioni, ordinanze
e decisioni è fatta mediante invio postale raccomandato o in altro modo contro
ricevuta (art. 138 cpv. 1 CPC). Tale norma lascia dunque al giudice la possibilità di
scegliere una seconda opzione di notificazione a distanza, sempre che essa gene-
ri ricevuta; per esempio tramite la polizia (cfr. Julia Gschwend, in: Spü-
hler/Tenchio/Infanger [edit.], Basler Kommentar Schweizerische Zivilprozessord-
nung, 3a ed., Basilea 2017, n. 8 ad art. 138 CPC; Francesco Trezzini, in: Trezzi-
ni/Fornara/Cocchi/Bernasconi/Verda Chiocchetti [edit.], Commentario pratico al
Codice di diritto processuale civile svizzero, vol. 1, 2a ed., Lugano 2017, n. 30 seg.
ad art. 138 CPC).
Giusta l'art. 141 cpv. 1 CPC la notificazione è invece fatta mediante pubblicazione
nel Foglio ufficiale cantonale o nel Foglio ufficiale svizzero di commercio se: il luo-
go di dimora del destinatario è sconosciuto e non può essere individuato nemme-
no con debite, ragionevoli ricerche (lett. a); una notificazione è impossibile o do-
vesse comportare difficoltà straordinarie (lett. b); oppure ancora se una parte con
domicilio o sede all'estero non ha designato un recapito in Svizzera nonostante
l’invito rivoltole dal giudice (lett. c). Una notifica per via edittale può avvenire uni-
camente se le altre forme di notificazioni non sono possibili. Si tratta dell'ultimo
mezzo a cui il tribunale può ricorrere, nel caso in cui sia dato uno dei tre motivi
enunciati nell'art. 141 cpv. 1 CPC (Roger Weber, in: Oberhammer/Domej/Haas
[edit.], Kurzkommentar ZPO, 3a ed., Basilea 2021, n. 1 ad art. 141 CPC; Gsch-
wend, op. cit., n. 1 ad art. 141 CPC). Poiché la notifica per via edittale deve rima-
nere una facoltà a cui ricorrere solo sussidiariamente, nel senso di una ultima ra-

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tio, un luogo di dimora sconosciuto o una notificazione impossibile sono da am-
mettere solamente quando sono state esaurite tutte le ricerche che si potevano
ragionevolmente e oggettivamente esigere nel caso concreto (TF 4A_646/2020
del 12.4.2021 consid. 3.2; TF 4A_578/2014 del 23.2.2015 consid. 3.2.1; cfr. per la
LEF: DTF 136 III 571 consid. 5; DTF 119 III 60 consid. 2a). Una notificazione è
impossibile o comporta difficoltà straordinarie, qualora l'invio non possa essere
preso in consegna dal destinatario stesso, né da un suo procuratore, né da una
persona legittimata alla ricezione (Gschwend, op. cit., n. 3 ad art. 141 CPC; Reto
M. Jenny/Daniel Jenny, in: Gehri/Jent-Sørensen/Sarbach [edit.], Schweizerische
Zivilprozessordnung, Kommentar, 2a ed., Zurigo 2015, n. 4 ad art. 141 CPC).
7.
Nel caso in esame, l'appellante si è espressa riguardo alla sua
cancellazione d'ufficio dal registro di commercio per la prima volta con l'appello del
7 luglio 2022, rimproverando all'Ispettorato alcune manchevolezze di natura
formale e materiale (act. A.1). Nello specifico, l'appellante lamenta anzitutto di non
essere stata informata della segnalazione dell'Amministrazione delle imposte del
Cantone dei Grigioni del 26 gennaio 2022. Essa sostiene inoltre che la diffida
all’ente giuridico di comunicare all'ufficio del registro di commercio un eventuale
interesse al mantenimento dell’iscrizione non sarebbe avvenuta correttamente,
non solo in ragione del fatto che l'appellante non avrebbe mai ricevuto la
raccomandata del 3 febbraio 2022, ma pure considerato come nella decisione
impugnata l'Ispettorato avrebbe a torto ritenuto che il domicilio legale iscritto non
corrispondesse più ai fatti e non potesse essere individuato con ricerche
ragionevolmente esigibili. A tal proposito, l'appellante osserva inoltre di non aver
ricevuto alcuna diffida neppure al domicilio dei suoi membri. Essa ritiene quindi di
non essersi potuta esprimere in merito alla cancellazione d'ufficio della società.
Quanto alle censure di natura materiale, l'appellante sostiene in sostanza di
esercitare tuttora un'attività commerciale.
Ora, ci si può esimere dal chinarsi su ogni singolo aspetto sollevato dall'appellante
poiché, per le ragioni esposte di seguito, la cancellazione d'ufficio non è in ogni
caso avvenuta conformemente a quanto disposto dalle norme procedurali
sopramenzionate.
8.
Sulla base di un attestato di carenza di beni, con scritto del 26 genna-
io 2022 l'Amministrazione delle imposte del Cantone dei Grigioni ha comunicato
all'Ispettorato che l'appellante non disponeva manifestamente più di attivi realizza-
bili, né esercitava un'attività commerciale (act. IRFRC 1). A seguito di tale segna-
lazione, l'Ispettorato ha spedito all'appellante la diffida ex artt. 934 cpv. 2 CO e
152 ORC tramite raccomandata del 3 febbraio 2022, all'indirizzo C._____ a

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B._____ corrispondente al recapito della società figurante a registro di commercio.
Dopo che in data 16 febbraio 2022 tale scritto raccomandato è ritornato
all'Ispettorato con l'indicazione "non ritirato" (act. IRFRC 2), in data 24 marzo 2022
l'autorità ha pubblicato la diffida sul Foglio ufficiale svizzero di commercio e sul
Foglio ufficiale cantonale (act. IRFRC 3 seg.). Ora, la raccomandata del 3 febbraio
2022 è ritornata all'Ispettorato per mancato ritiro, e non per indirizzo sconosciuto o
non valido. Non può quindi essere ritenuto che l'appellante fosse irreperibile e,
senza procedere prima a un nuovo tentativo di notifica presso la sede della socie-
tà in C._____, tramite ad esempio un agente di polizia (supra consid. 6), non può
essere dedotta l’impossibilità di procedere alla notificazione se non in via edittale.
Dalla documentazione agli atti non risulta inoltre che l'appellante fosse a cono-
scenza della pendenza della procedura di cancellazione d'ufficio per assenza di
attività commerciale e attivi, non essendole lo scritto dell'Ispettorato del 3 febbraio
2022 mai pervenuto, né tantomeno la segnalazione del 26 gennaio 2022 di cui
neppure era destinataria. L'appellante stessa indica piuttosto di essere venuta a
conoscenza di tale procedura unicamente a seguito della decisione impugnata
(act. A.1; act. IRFRC 7). Ne consegue che i presupposti stabiliti dall’art. 152a cpv.
2 e 3 ORC non erano in concreto adempiuti.
9.
Visto quanto precede, la notifica edittale della diffida è viziata. In accogli-
mento dell'appello, la decisione impugnata va quindi annullata.
10.
Nella presente procedura, visto l'esito di quest'ultima, la tassa di giustizia di
CHF 800.00 è posta a carico del Cantone dei Grigioni (art. 107 cpv. 2 CPC), e l'-
importo di CHF 2'000.00 versato dall'appellante quale anticipo delle spese le va
restituito (act. D.1).
11.
Manifestamente fondato, l'appello può essere deciso a giudice unico
(art. 18 cpv. 3 LOG).

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La Seconda Camera civile pronuncia:
1.
L'appello è accolto. Di conseguenza la decisione dell'Ispettorato del registro
fondiario e registro di commercio del 17 giugno 2022 è annullata.
2.
La tassa di giustizia della procedura d'appello di CHF 800.00 è posta a
carico del Cantone dei Grigioni. L'importo di CHF 2'000.00 anticipato dalla
A._____ SA le è restituito.
3.
Contro questa decisione può essere interposto ricorso in materia civile ai
sensi dell'art. 72 LTF. Il ricorso è da inoltrare al Tribunale federale, 1000
Losanna 14, per scritto entro 30 giorni dalla notificazione della decisione
con il testo integrale nel modo prescritto dagli artt. 42 seg. LTF. Per
l'ammissibilità, il diritto, gli ulteriori presupposti e la procedura di ricorso
fanno stato gli artt. 29 segg., 72 segg. e 90 segg. LTF.
4.
Comunicazione a: