gr_gerichte · JAK 2009 1 · 2009-03-02 · de
Departement für Justiz, Sicherheit und Gesundheit

Ausstand | Ausstand GOG 46

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
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Ref.:
Chur, 02. März 2009
Schriftlich mitgeteilt am:
JAK 09 1
Beschluss
Justizaufsichtskammer
Besetzung
Vorsitz
Präsident Brunner
RichterInnen
Vizepräsident Schlenker und Kantonsrichter Bochsler
Redaktion
Aktuar Engler
__________________________________________
In der Justizaufsichtssache
Z., Gesuchstellerin
gegen
den Kreispräsidenten Y., Dr. iur. X., Gesuchsgegner I, sowie
Dr. iur. W., Gesuchsgegner II
betreffend den Ausstand des Gesuchsgegners I
(in einem von der Gesuchstellerin gegen den Gesuchsgegner II angestrengten
Ehrverletzungsverfahren)
__________________________________________

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Sachverhalt
A.
Beim Kreisamt Y. ist ein Ehrverletzungsverfahren anhängig, welches Z. ge-
gen Rechtsanwalt Dr. iur. W. angestrengt hat (Proz. Nr. SS 03/08). Mit Schreiben
vom 03. Juli 2008 forderte die Strafklägerin den Kreispräsidenten auf, in dieser
Streitsache in den Ausstand zu treten. Sie berief sich dabei vorab einmal auf den
gescheiterten Sühneversuch vom 11. März 2008 und machte geltend, dass der Ver-
lauf der Verhandlung nicht protokolliert worden sei und dass sich Dr. X. und Dr. W.
geduzt hätten. Ausserdem bezog sie sich auf ihre Vorsprache auf dem Kreisamt Y.
vom 01. Juli 2008, bei welcher sich gezeigt habe, dass sich die Akten des Verfah-
rens SS 03/08 in einem völlig ungeordneten Zustand befänden und dass nicht ein-
mal ein Aktenverzeichnis vorhanden sei. Schliesslich beanstandete sie noch, dass
ihr das Kreisamt Y. die Zeugenfragethemen der Gegenpartei nicht zugestellt habe.
In seinem Antwortschreiben vom 04. Juli 2008, in welchem er zu den einzelnen
Vorwürfen Stellung bezog, bestritt der Kreispräsident Y., dass gegen ihn Ausstands-
gründe vorlägen. Er sei gegenüber Z. in keiner Weise voreingenommen. Darauf wird
soweit erforderlich in den Erwägungen zurückzukommen sein.
In einer Eingabe vom 18. Juli 2008, in welcher sich Z. zum Antrag des Beschuldigten
auf Zulassung zum Entlastungsbeweis vernehmen liess, hielt sie ihr gegen den
Kreispräsidenten Y. gerichtetes Ausstandsbegehren aufrecht.
In Zusammenhang mit geplanten Zeugeneinvernahmen forderte schliesslich Z. den
Kreispräsidenten Y. am 16. Dezember 2008 auf, die umstrittene Ausstandsfrage
dem Kantonsgericht zum Entscheid zu unterbreiten.
B.
Am 27. Dezember 2008 legte Z. bei der Beschwerdekammer (nunmehr der
II. Strafkammer) des Kantonsgerichts Beschwerde ein (BK 08 54). Ihre Anträge be-
zogen sich einmal auf bereits erfolgte bzw. möglicherweise erst noch zu ergrei-
fende, nicht genehme Untersuchungsmassnahmen (Ziff. 2 ihres Rechtsbegehrens).
Ausserdem verlangte sie (Ziff. 1 ihres Rechtsbegehrens), es sei der Kreispräsident
Y. zu verpflichten, das gegen ihn gerichtete Ausstandsbegehren dem Kantonsge-
richt zur Beurteilung vorzulegen, bei gleichzeitiger Sistierung des Ehrverletzungs-
verfahrens SS 03/08.
Mit Verfügung vom 05. Januar 2009, schriftlich mitgeteilt am 07. Januar 2009,
überwies der Vorsitzende der II. Strafkammer die Angelegenheit, soweit sie den
Ausstand des Kreispräsidenten Y. betreffe, der Justizaufsichtskammer. Gleichzeitig

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ordnete er an, dass das Beschwerdeverfahren BK 08 54 bis zu einem endgültigen
Entscheid über die umstrittene Ausstandsfrage sistiert werde.
C.
Mit Eingabe vom 05. Januar 2009, von der auch die Strafklägerin und Dr. W.
Kenntnis erhielten, unterrichtete der Kreispräsident Y. seinerseits die Justizauf-
sichtskammer darüber, dass sein Ausstand verlangt werde, und er ersuchte sie,
hierüber zu befinden. Er bestritt allerdings, befangen zu sein. Ausserdem machte er
geltend, dass Z. einen allfälligen Anspruch auf Ernennung eines anderen Richters
verwirkt habe, weil sie ihre Ausstandseinrede nicht innert zehn Tagen seit dem ge-
scheiterten Sühneversuch vom 11. März 2008 erhoben habe.
Am 05. Januar 2009 teilte der Kreispräsident Y. der Strafklägerin sowie dem Ange-
schuldigten und der Justizaufsichtskammer in einem separaten Schreiben zudem
noch mit, dass das Ehrverletzungsverfahren SS 03/08 bis zur abschliessenden Be-
urteilung des Ausstandsbegehrens sistiert werde.
D.
Mit Verfügung vom 06. Januar 2009 wurde den Betroffenen Gelegenheit ge-
geben, sich zur Eingabe des Kreispräsidenten Y. zu äussern.
In seiner Vernehmlassung vom 08. Januar 2009 machte Dr. W. geltend, dass nichts
vorliege, was den Kreispräsidenten Y. als befangen erscheinen lasse. Im Übrigen
sei das Ausstandsbegehren ohnehin verspätet gestellt worden.
Am 13. Februar 2009 liess sich auch Z. vernehmen. Im Hauptpunkt beharrt sie dar-
auf, dass der Kreispräsident Y. in der hier interessierenden Ehrverletzungssache in
den Ausstand zu treten habe. Ebenso hält sie an den Beanstandungen fest, welche
sie in ihrer Eingabe vom 03. Juli 2008 an der Amtsführung von Dr. X. geäussert
hatte. Ausserdem stellt sie den Antrag, es sei die Ziff. 1 ihres Rechtsbegehrens
gemäss der Beschwerde vom 27. Dezember 2008 an die II. Strafkammer des Kan-
tonsgerichts als durch Anerkennung erledigt abzuschreiben; unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolge zu Lasten des Kreisamtes Y..
Erwägungen
1.
Ob der bei einer unzuständigen Behörde eingereichte Antrag, es sei der
Kreispräsident Y. anzuhalten, das gegen ihn gerichtete Ausstandsbegehren dem
Kantonsgericht zur Beurteilung zu unterbreiten, noch förmlich abgeschrieben wer-
den muss, nachdem die umstrittene Ausstandsfrage mit Verfügung des Vorsitzen-
den der II. Strafkammer vom 05. Januar 2009 an die Justizaufsichtskammer weiter-

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geleitet wurde, hat nicht Letztere zu entscheiden. Hierüber wird allenfalls im Verfah-
ren BK 08 54 vor der II. Strafkammer zu befinden sein.
Entgegen der Meinung des Kreispräsidenten Y. und des Angeschuldigten im Ehr-
verletzungsverfahren SS 03/08 ist das am 03. Juli 2008 erhobene Ausstandsbegeh-
ren nicht als Ganzes offenkundig verspätet, mit Sicherheit insoweit nicht, als es sich
auf Eindrücke bezieht, welche Z. am 01. Juli 2008 gewonnen haben will. Die Vor-
schrift von Art. 44 Abs. 1 des Gerichtsorganisationsgesetzes (GOG), wonach die
Parteien einen Ausstandsgrund innert zehn Tagen, seit sie von ihm Kenntnis erhiel-
ten, geltend zu machen haben, wurde damit also zumindest in Bezug auf einen Teil
der gerügten Auffälligkeiten klarerweise eingehalten. Ob immer dann, wenn ein
Ausstandsbegehren mit einer Vielzahl nicht besonders schwer wiegender Vor-
kommnisse begründet werden soll, auch weiter zurückliegende Ereignisse heran-
gezogen werden dürfen, kann offen bleiben. Im vorliegenden Fall liegt, wie noch zu
zeigen sein wird, so oder so kein genügender Ausstandsgrund vor.
Von vornherein nicht näher eingegangen zu werden braucht auf die Mutmassungen
von Z., dass der Vorsitzende der Justizaufsichtskammer den Kreispräsidenten Y.
über den Eingang der Beschwerde vom 27. Dezember 2008 bei der II. Strafkammer
unterrichtet und ihn aufgefordert habe, selber noch schnell an die Aufsichtsbehörde
zu gelangen; offensichtlich in der Absicht, verschleiern zu können, dass sie (die
Strafklägerin) gezwungen gewesen sei, wegen der Amtsführung von Dr. X. an das
Kantonsgericht zu gelangen. Diese Verdächtigungen sind völlig haltlos und bieten
damit auch keine Handhabe, um die Unvoreingenommenheit des Kantonsgerichts-
präsidenten in Zweifel zu ziehen. Z. sah denn auch zu Recht davon ab, gegen ihn
ein Ausstandsbegehren zu stellen.
Fakt ist nach dem Gesagten, dass es sich bei dem, was der Vorsitzende der II.
Strafkammer, und dem, was Dr. X. der Justizaufsichtskammer zum Entscheid un-
terbreiten, um die auf dem gleichen Lebenssachverhalt beruhende Frage handelt,
ob der Kreispräsident Y., was er verneint und die Strafklägerin fordert, in der Ehr-
verletzungssache zwischen ihr und dem Angeschuldigten Dr. W. in den Ausstand
zu treten hat. Solches fällt in die Zuständigkeit der Justizaufsichtskammer, ist sie
doch gemäss Art. 46 Abs. 3 GOG in Verbindung mit Art. 5 der Verordnung über die
Organisation des Kantonsgerichts (KGV) berechtigt und verpflichtet, über bestrit-
tene Ausstandsbegehren zu befinden, welche sich gegen einen Kreispräsidenten
oder eine Kreispräsidentin bzw. deren Stellvertreterin oder Stellvertreter richten.

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2.
Nach der materiell unverändert von Art. 58 aBV in Art. 30 Abs. 1 BV über-
führten, ebenfalls in Art. 6 Ziff. 1 EMRK enthaltenen Garantie des verfassungsmäs-
sigen Richters hat der Einzelne Anspruch darauf, dass seine Sache von einem un-
parteiischen, unvoreingenommenen und unbefangenen Richter ohne Einwirken
sachfremder Umstände entschieden wird. Liegen bei objektiver Betrachtungsweise
Gegebenheiten vor, die den Anschein der Befangenheit und die Gefahr der Vorein-
genommenheit zu begründen vermögen, ist die Garantie verletzt (BGE 131 I 113 E.
3.4 S. 116, 127 I 196 E. 2b S. 198). – Zur Umsetzung dieser Grundsätze im kanto-
nalen Recht siehe die Regelung in Art. 42 lit. a-g GOG (vor dem 01.01.2008 Art. 18
lit. a-g GVG) sowie die Praxis der Justizaufsichtskammer, welche zu der in lit. g
enthaltenen Generalklausel ergangen ist (PKG 1992-13-64 f.; Beschluss AB 02 26
vom 17. Dezember 2002 E. 2).
Anzumerken ist hierzu etwa, dass eine Mängel aufweisende richterliche Entschei-
dung – sei es wegen Verfahrensfehlern oder unrichtiger Anwendung materiellen
Rechts – noch nicht ohne weiteres die Ablehnung des betreffenden Amtsinhabers
erlaubt; nur sehr schwere oder wiederholt begangene Fehler, die eine eigentliche
Amtspflichtverletzung darstellen, vermögen den Anschein der Befangenheit zu be-
gründen (Urteil des Schweizerischen Bundesgerichts vom 17. März 2003
1P.76/2003 E. 3.5; BGE 115 Ia 400 E. 3b S. 404; PKG 1992-17-82).
3.
Nach den Darlegungen des Kreispräsidenten Y. in seinem Schreiben vom
04. Juli 2008, denen zu misstrauen kein Grund besteht, erhielt Z. am 01. Juli 2008
umfassend Einsicht in die Akten des Ehrverletzungsverfahrens SS 03/08. Sie
konnte sich hiervon nach Belieben Kopien anfertigen lassen, insbesondere auch
von den durch die Gegenpartei eingereichten Zeugenfragethemen. Insoweit liegt
also von vornherein nichts vor, was Anlass geben könnte, den Kreispräsidenten Y.
der Voreingenommenheit gegenüber der Strafklägerin zu verdächtigen, selbst dann
nicht, wenn ihre Einschätzung zutreffen sollte, dass die Gewährung der Aktenein-
sicht durch eine Kanzleiangestellte etwas zögerlich erfolgt sei.
Festzuhalten ist in diesem Zusammenhang überdies, dass bei den Kreisämtern in
Bezug auf die Anlage und die Handhabung der Akten keine einheitliche Praxis be-
steht und dass es in diesem Bereich durchaus zu Auffälligkeiten kommen kann,
welche von einzelnen Rechtsuchenden je nach deren Vorstellungen von einem ge-
ordneten Verfahrensgang als störend empfunden werden. Dies reicht indessen re-
gelmässig nicht aus, um deswegen den Ausstand des betreffenden Amtsinhabers
zu erwirken, jedenfalls dann nicht, wenn wie hier keinerlei Anhaltspunkte vorliegen,
dass einzelne Personen schlechter behandelt werden als andere. Es ist also nicht

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weiter von Belang, wenn das Scheitern des Sühneversuchs statt in einem förmli-
chen Protokoll in der anschliessenden Verfügung über den Fortgang des Verfahrens
festgehalten wird, wenn auf Rechtsschriften und anderen Schreiben zwar das Ein-
gangsdatum vermerkt, jenes der Postaufgabe jedoch nicht angegeben wird, wenn
Zustellcouverts nicht durchwegs, sondern nur insoweit aufbewahrt werden, als die
Rechtzeitigkeit der Postaufgabe fraglich erscheint, wenn nicht von allem Anfang an
ein Aktenverzeichnis geführt wird oder wenn die Aktenanlage von Aussenstehen-
den nicht ohne weiteres als logisch empfunden wird.
Dass sich der Kreispräsident Y. und der Angeschuldigte duzen, wie dies unter Jus-
tizpersonen und Anwälten häufig der Fall ist, bedeutet noch nicht, dass zwischen
ihnen ein eigentliches Freundschaftsverhältnis besteht, zumal beide eine über das
rein Kollegiale hinaus gehende Beziehung verneinen. Auch insoweit besteht also
kein Grund, Dr. X. als voreingenommen anzusehen. In der Zwischenzeit scheint Z.
selber von nichts anderem auszugehen.
Nachdem die Strafklägerin am 03. Juli 2008 den Ausstand des Kreispräsidenten Y.
verlangt und er umgehend bestritten hatte, dass hierzu Anlass bestehe, hielt Z. ihr
Begehren am 18. Juli 2008 aufrecht. Auf den ersten Blick mag es etwas irritieren,
dass der Kreispräsident Y. in der Folge rund sechs Monate verstreichen liess, bis
er die umstrittene Ausstandsfrage auf eine erneute Beanstandung durch die Straf-
klägerin hin der Justizaufsichtskammer zur Beurteilung unterbreitete. Wie bereits
das GVG enthält auch das GOG keine ausdrückliche Vorschrift, dass diese Weiter-
leitung umgehend oder innert einer konkret bezeichneten Frist zu erfolgen habe.
Gerade in jenen Fällen, in denen ihrer Meinung nach offenkundig kein Ausstands-
grund vorliege, sind deshalb die Kreispräsidenten versucht, die Angelegenheit erst
einmal auf sich beruhen zu lassen, in der Hoffnung, dass die betreffende Partei an
ihrem Begehren nicht länger festhalte und dass auf diese Weise unnötige Sistierun-
gen und damit unliebsame Prozessverzögerungen vermieden werden können. Mit
der Unfähigkeit oder dem fehlenden Willen, die im Hauptverfahren anstehenden
Streitfragen frei von sachfremden Gesichtspunkten zu behandeln, hat dies nichts zu
tun. Von einer krassen Fehlleistung, welche klarerweise den Eindruck zu erwecken
vermöge, dass der angerufene Richter der Strafklägerin gegenüber nicht mehr un-
befangen sei, kann also auch hier nicht gesprochen werden, weder für sich allein
betrachtet noch im Zusammenhang mit den übrigen Verfahrensauffälligkeiten.
Dies führt zur Abweisung des Ausstandsbegehrens.

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4.
In Verfahren um den Ausstand von Gerichtspersonen werden den Beteiligten
in aller Regel keine Gebühren in Rechnung gestellt. Es besteht kein Grund, im vor-
liegenden Fall hiervon abzuweichen. Die Kosten dieses Beschlusses gehen des-
halb zu Lasten des Kantons Graubünden.
Ebenso wenig steht den Beteiligten eine Umtriebsentschädigung zu; Z. schon des-
halb nicht, weil sie mit ihrem Ausstandsbegehren nicht durchzudringen vermochte.

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Entscheidung ─ Dispositiv
1.
Das Ausstandsbegehren wird abgewiesen.
2.
Die Kosten dieses Beschlusses von Fr. 800.00 gehen zu Lasten des Kantons
Graubünden.
3.
Gegen diesen selbständigen Vorentscheid über eine Ausstandsfrage kann
gemäss Art. 92 in Verbindung mit Art. 78 Abs. 1 des Bundesgerichtsgesetzes
(BGG) Beschwerde in Strafsachen an das Schweizerische Bundesgericht
geführt werden. Sie ist dem Bundesgericht innert 30 Tagen seit Eröffnung
der vollständigen Ausfertigung der Entscheidung schriftlich in der gemäss
Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit,
die Beschwerdelegitimation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfah-
ren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 78 ff. und 90 ff. BGG.
4.
Mitteilung an: