gr_gerichte · ZK2 2013 19 · 2015-02-11 · de
Zivilprozessordnung

Forderung | Berufung OR Werkvertrag/Verlagsvertrag

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
Ref.:
Chur, 11. Februar 2015
Schriftlich mitgeteilt am:
ZK2 13 19
2. März 2015
(Mit Urteil 4A_339/2013 vom 08. Oktober 2013 ist das Bundesgericht auf die ge-
gen dieses Urteil erhobene Beschwerde nicht eingetreten.)
Urteil
II. Zivilkammer
Vorsitz
Hubert
Richter
Pritzi und Schnyder
Aktuar
Wolf
In der zivilrechtlichen Berufung
der X._____, Beklagte, Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte,
gegen
den Entscheid des Bezirksgerichts Maloja vom 13. November 2012, mitgeteilt am
5. März 2013, in Sachen der Y . _ _ _ _ _ A G , Klägerin, Berufungsbeklagte und
Anschlussberufungsklägerin, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Stefan Metzger,
Via dal Bagn 3, 7500 St. Moritz, gegen die Beklagte, Berufungsklägerin und An-
schlussberufungsbeklagte,
betreffend Forderung,
hat sich ergeben:

Seite 2 — 28
I. Sachverhalt
A.
Mit öffentlich beurkundetem Kaufvertrag vom 5. Juni 2008 erwarb die durch
ihren Sohn A._____ vertretene X._____ von B._____ die damals noch zu erstel-
lende Stockwerkeigentumseinheit Nr. _____ (5½ - Zimmerwohnung Nr. A3 im 2.
und 3 Obergeschoss) am Grundstück Nr. _____ im Grundbuch der Gemeinde
O.1_____ sowie zwei Autoeinstellplätze in derselben Liegenschaft. Der Kaufpreis
betrug Fr. 2'800'000.--. In den weiteren Vertragsbestimmungen verpflichtete sich
der Verkäufer - in Abweichung von der bisherigen Baubewilligung und den zu-
gehörigen Aufteilungsplänen gemäss Anlage B-1 und der Baubeschreibung
gemäss Anlage B-2 - die Bauausführung gemäss den als Anlage C-1 beigefügten
Plänen und der als Anlage C-2 beigefügten Änderungsbeschreibung auszuführen.
Mit der geänderten Bauausführung sollte die damalige C._____AG beauftragt
werden. Da der Kaufpreis für die Eigentumswohnung auf Basis der Aufteilungs-
pläne Anlage B-1 und der Baubeschreibung Anlage B-2 kalkuliert war, wurde ver-
einbart, dass die C._____AG die sich allfällig aus den genannten Änderungen er-
gebenden Baumehr- oder Bauminderkosten sowie die dadurch bedingten Pla-
nungsmehrkosten direkt gegenüber der Käuferin abrechnen konnte. Zu diesem
Zweck sollte noch eine gesonderte Vereinbarung zwischen der C._____AG und
der Käuferin abgeschlossen werden. Die sich ergebenden Baumehr- oder Bau-
minderkosten und Planungsmehraufwendungen sollten von der Generalunter-
nehmerin "unter Vorlage entsprechender Subunternehmerofferten beziehungswei-
se Abrechnungen sowie Planerabrechnungen" prüfbar aufgelistet werden. Bezüg-
lich Mehrkosten der Fassadenvormauerung in Naturstein wurde vereinbart, dass
die Käuferin lediglich den auf die Aussenmauern im Bereich ihrer Sondereigen-
tumseinheit entfallenden Anteil zu tragen habe. Allfällige zusätzliche Sonderaus-
bau- und Änderungswünsche über die Anlagen C-1 und C-2 hinaus sollte die Käu-
ferin direkt an die C._____AG übertragen und mit dieser abrechnen.
Am 29. Mai/5. Juni 2008 schlossen die C._____AG und X._____, letztere als
"Käuferschaft" wiederum vertreten durch ihren Sohn, eine Vereinbarung für die
Abwicklung und Ausführung der Käuferwünsche, worin X._____ die C._____AG
mit der Planung und der Ausführung ihrer Käuferwünsche beauftragte. Der zweit-
unterzeichnende Sohn von X._____ beschränkte den Anwendungsbereich dieser
Vereinbarung handschriftlich auf "Änderungen und Sonderwünsche über die Anla-
ge C-2 zum Kaufvertrag hinaus" und beanspruchte - ebenfalls in handschriftlicher
Ergänzung der Vereinbarung - die "Abrechnungsmodalitäten gemäss Kaufver-
trag".

Seite 3 — 28
B.
Ende Dezember 2009 wurden A._____ informell die Schlüssel der Eigen-
tumswohnung seiner Mutter übergeben. A._____ bewohnte darauf erstmals die
Eigentumswohnung.
C.
Am 21. Juli 2010 sandte die C._____AG X._____ für den Kostenanteil an
der Natursteinfassade und die Sonderausbauten zwei Rechnungen (Nrn. _____
und _____) über Fr. 142'106.45 sowie Fr. 281'011.45 zu. Nachdem eine Zahlung
ausgeblieben war, mahnte die C._____AG X._____ am 9. September 2010, am 6.
Oktober 2010 und am 20. Oktober 2010. Am 9. November 2010 bewirkte die
C._____AG die Verarrestierung der Stockwerkeinheit von X._____ sowie deren
Miteigentumsanteile an der Autoeinstellhalle (Arrest-Nr. _____ des Betreibungs-
amts Oberengadin).
D.
Am 16. November 2010 liess die C._____AG beim Kreisamt Oberengadin
ein Vermittlungsbegehren einreichen. Mit Valuta vom 26. November 2010 beglich
X._____ die Rechnung Nr. _____ im Umfang von Fr. 55'224.62 und die Rechnung
Nr. _____ im Umfang von Fr. 20'783.26. Nach den Sühneverhandlungen vom 17.
Dezember 2010 und 4. Mai 2011, welchen X._____ fern blieb, bezog die
C._____AG am 13. September 2011 den Leitschein mit folgenden klägerischen
Rechtsbegehren:
„1. Die Beklagte sei in Prosequierung des Arrests Nr. _____ Betreibungs-
amt Oberengadin zu verpflichten, der Klägerin CHF 363'656.02 nebst
7% Zins ab 27. November 2010 zu bezahlen.
2.
Die Beklagte sei weiter zu verpflichten, der Klägerin CHF 100'000.00
nebst 7% Zins ab 16. November 2010 zu bezahlen.
3.
Unter vermittleramtlicher, gerichtlicher und aussergerichtlicher Kosten-
und Entschädigungsfolge zuzüglich Mehrwertsteuer zu Lasten der Be-
klagten.“
E.
Mit Prozesseingabe vom 19. September 2011 prosequierte die C._____AG
die Streitsache an das Bezirksgericht Maloja. Dabei stellte sie das Rechtsbegeh-
ren, X._____ sei unter Kosten- und Entschädigungsfolge zur Bezahlung von Fr.
360'220.67 nebst Zins von 7% seit dem 27. November 2010 zu verpflichten. Mit
Prozessantwort vom 14. Dezember 2011 beantragte X._____ die kosten- und ent-
schädigungspflichtige Abweisung der Klage sowie die Aufhebung des Arrests Nr.
_____. In ihrer Replik vom 6. März 2012 hielt die C._____AG an ihren in der Pro-
zesseingabe gestellten Begehren fest und beantragte, auf das gegnerische Be-
gehren um Aufhebung des Arrests sei nicht einzutreten. X._____ duplizierte am
27. März 2012, worauf die C._____AG am 30. März 2012 noch eine Stellungnah-
me gemäss Art. 87 Abs. 2 GR-ZPO einreichte. Nach durchgeführtem Beweisver-

Seite 4 — 28
fahren und Vorladung zur Hauptverhandlung legte die C._____AG am 26. Oktober
2012 schliesslich unter Berufung auf Art. 98 Ziff. 1 GR-ZPO neue Urkunden ins
Recht.
F.
Mit Entscheid vom 13. November 2012, mitgeteilt am 5. März 2013 erkann-
te das Bezirksgericht Maloja wie folgt:
„1. Die Klage wird teilweise gutgeheissen und die Beklagte verpflichtet,
der Klägerin den Betrag von CHF 284'976.10 zuzüglich Zins von 5%
auf CHF 83'572.50 seit 27. November 2010 zu bezahlen.
Die Beklagte wird zudem verpflichtet, der Klägerin den Betrag von Fr.
6'132.10 zuzüglich Zins von 5% seit 17. Dezember 2010 zu bezahlen.
2.
Die Kosten des Verfahrens von CHF 30'000.--, bestehend aus einer
Gerichtsgebühr von CHF 24'000.--, Schreibgebühren von CHF 1'000.--
und von einem reduzierten Streitwertzuschlag von CHF 5'000.--, sowie
die vermittleramtlichen Kosten von CHF 300.-- werden zu einem
Sechstel der Klägerin und zu fünf Sechsteln der Beklagten auferlegt.
3.
Die Beklagte hat die Klägerin mit CHF 28'419.50 ausseramtlich zu ent-
schädigen.
4.
[Rechtsmittelbelehrung]
5.
[Mitteilung]“
Das Bezirksgericht kam zum Schluss, die Position gemäss der Rechnung Nr.
_____ (Rechnungsbetrag Fr. 142'106.45) sei im Umfang von Fr. 83'572.50 und die
Position gemäss der Rechnung Nr. _____ sei im vollen Rechnungsbetrag von Fr.
281'011.45 zu schützen. Unter Berücksichtigung, dass die Klägerin ihre Klage an
der Hauptverhandlung um Fr. 3'600.-- reduziert habe, nach Hinzurechnung der
Kosten aus dem Arrestverfahren von Fr. 6'132.10 (Arrestgebühren Fr. 1'465.35 +
Kosten Vermittlungsverfahren Fr. 300.-- + Anwaltskosten für Arrestverfahren Fr.
4'366.75) sowie nach Abzug der von der Beklagten geleisteten Anzahlung verblei-
be ein Betrag von Fr. 291'108.17. In diesem Umfang sei die Klage gutzuheissen.
G.
Dagegen erhob X._____ am 8. April 2013 (Datum des Poststempels) Beru-
fung an das Kantonsgericht von Graubünden und stellte dabei folgende Anträge:
„1. Das Urteil des Bezirksgerichts Maloja vom 13.11.2012 sei aufzuheben
und das Urteil wie folgt abzuändern:
1.1.
Die Klage sei abzuweisen.
1.2.
Der Arrest Nr. _____ sei aufzuheben.
1.3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zuzüglich Mehrwert-
steuer zu Lasten der Berufungsbeklagten.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Berufungsbe-
klagten.

Seite 5 — 28
Mit Berufungsantwort vom 6. Mai 2013 beantragte nunmehr die Y._____AG, die
Berufung sei "im Ergebnis" abzuweisen, unter Kosten- und Entschädigungspflicht
zu Lasten von X._____. Gleichzeitig erhob sie Anschlussberufung mit folgenden
Anträgen:
„1. Der Passus "auf CHF 83'572.50" in Ziff. 1 Abs. 1 des Urteilsdispositivs
des vorinstanzlichen Urteils sei ersatzlos aufzuheben.
Eventualiter:
Ziff. 1 Abs. 1 des vorinstanzlichen Urteilsdispositivs sei wie folgt zu er-
gänzen (Ergänzung durch Unterstreichung hervorgehoben): "Die Klage
wird teilweise gutgeheissen und die Beklagte verpflichtet, der Klägerin
den Betrag von CHF 284'976.10 zuzüglich Zins von 5% auf CHF
83'572.10 seit 27. November 2010 sowie 5% Zins auf CHF 201'403.60
seit 27. November 2010 bis 8. April 2011 sowie seit 1. September 2011
zu bezahlen."
Subeventualiter:
Ziff. 1 Abs. 1 des vorinstanzlichen Urteilsdispositivs sei wie folgt zu er-
gänzen (Ergänzung durch Unterstreichung hervorgehoben): "Die Klage
wird teilweise gutgeheissen und die Beklagte verpflichtet, der Klägerin
den Betrag von CHF 284'976.10 zuzüglich Zins von 5% auf CHF
83'572.10 seit 27. November 2010 sowie 5% Zins auf CHF 201'403.60
seit 1. September 2011 zu bezahlen."
Subsubeventualiter:
Ziff. 1 Abs. 1 des vorinstanzlichen Urteils sei wie folgt zu ergänzen (Er-
gänzung durch Unterstreichung hervorgehoben): "Die Klage wird teil-
weise gutgeheissen und die Beklagte verpflichtet, der Klägerin den Be-
trag von CHF 284'976.10 zuzüglich Zins von 5% auf CHF 83'572.10
seit 27. November 2010 sowie 5% Zins auf CHF 201'403.60 seit 13.
November 2011 zu bezahlen."
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Anschlussberufungs-
beklagten."
Mit Anschlussberufungsantwort vom 7. Juni 2013 hielt X._____ an ihren in der
Berufung gestellten Rechtsbegehren fest und beantragte die kosten- und entschä-
digungspflichtige Abweisung der Anschlussberufung. Ausserdem begehrte sie, es
sei ein zweiter Schriftenwechsel anzuordnen und ihr somit eine Frist zur Replik
anzusetzen. Gegen die Verweigerung der Anordnung eines zweiten Schriften-
wechsels für das Berufungsverfahren durch den Vorsitzenden der II. Zivilkammer
wehrte sich X._____ beim Bundesgericht, welches mit Urteil vom 8. Oktober 2013
auf die Beschwerde jedoch nicht eintrat.
Auf die Erwägungen im angefochtenen Entscheid und auf die Ausführungen der
Parteien in ihren Rechtsschriften wird, soweit erforderlich, im Folgenden einge-
gangen.

Seite 6 — 28
II. Erwägungen
1.
Der angefochtene Entscheid des Bezirksgerichts Maloja vom 13. November
2012 wurde den Parteien am 5. März 2013, somit lange nach Inkrafttreten der
Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO; SR 272) am 1. Januar 2011, mitge-
teilt. Damit ist im Gegensatz zum vorinstanzlichen Verfahren, welches sich noch
nach der alten Bündnerischen Zivilprozessordnung richtete (GR-ZPO; BR
320.000; Art. 404 Abs. 1 ZPO), auf das Rechtsmittelverfahren die Schweizerische
Zivilprozessordnung anwendbar (Art. 405 Abs. 1 ZPO).
2.a)
Gemäss Art. 308 Abs. 1 ZPO sind mit der Berufung erstinstanzliche End-
und Zwischenentscheide sowie erstinstanzliche Entscheide über vorsorgliche
Massnahmen anfechtbar. In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Beru-
fung nur zulässig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbe-
gehren mindestens Fr. 10'000.-- beträgt (Art. 308 Abs. 2 ZPO). Die Berufung ist
unter Beilage des angefochtenen Entscheids innert 30 Tagen seit der Zustellung
desselben beim Kantonsgericht von Graubünden schriftlich und begründet einzu-
reichen (Art. 311 ZPO und Art. 7 Abs. 1 des kantonalen Einführungsgesetzes zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung [EGzZPO; BR 320.100]).
b)
Mit dem angefochtenen Entscheid liegt ein Endentscheid vor, denn damit
wurde das vorinstanzliche Verfahren durch Sachentscheid (Teilgutheissung der
Klage) beendet (vgl. Art. 236 Abs. 1 ZPO; Reetz/Theiler, in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivil-
prozessordnung, 2. Aufl., Zürich 2013, Art. 308 N 14). Zudem übersteigt der
Streitwert ganz offensichtlich Fr. 10‘000.--. Weiter wurde der angefochtene Ent-
scheid vom 13. November 2012 der Berufungsklägerin am 7. März 2013 zuge-
stellt, weshalb die am Montag, 8. April 2013 der Schweizerischen Post übergebe-
ne Berufung rechtzeitig erfolgt ist. Sie ist ferner formgerecht, das heisst die Anträ-
ge auf Abänderung des erstinstanzlichen Entscheids sowie eine schriftliche Be-
gründung enthaltend. Gleiches gilt auch für die am 6. Mai 2013 erhobene An-
schlussberufung. Demnach kann auf die Berufung und auf die Anschlussberufung
eingetreten werden.
3.
Abgesehen von einem Handelsregisterauszug der Y._____AG vom 4. April
2013, welcher eine allseits unbestrittene neue Tatsache (Übernahme sämtlicher
Aktiven und Passiven der C._____AG durch die Y._____AG mit Fusionsvertrag
vom 25. März 2013) betrifft und für das Berufungsverfahren einen Parteiwechsel
zur Folge hat (vgl. Art. 83 Abs. 4 ZPO in Verbindung mit Art. 22 Abs. 1 des Fusi-

Seite 7 — 28
onsgesetzes [SR 221.301]), liegen grundsätzlich alle von den Parteien der II. Zivil-
kammer eingereichten Urkunden bereits bei den vorinstanzlichen Akten. Dabei
handelt es sich nicht um neue Beweismittel, was auch für die dem Bezirksgericht
Maloja offenbar abhanden gekommene, von der Y._____AG aber nachgereichte
Eingabe der Berufungsbeklagten vom 26. Oktober 2012 gilt. Gleich verhält es sich
mit den von der Y._____AG bereits vor der Vorinstanz gestellten und im Beru-
fungsverfahren wiederholten Beweisanträgen um Einholung von Expertisen (Beru-
fungsantwort und Anschlussberufung S. 52). Von der Einholung von Gutachten ist
jedoch auch im Berufungsverfahren abzusehen. Die Fragen, ob die von der Beru-
fungsbeklagten verrechneten Leistungen und Preise orts- und branchenüblich sind
sowie ob die Ausmassberechnung der Natursteinfassade korrekt erfolgte, bilden
nicht Gegenstand des vorliegenden Prozesses, denn die Berufungsklägerin be-
streitet in erster Linie die Fälligkeit des eingeklagten Vergütungsanspruchs und
geht nur ganz vereinzelt auf den materiellen Bestand und die Höhe dieser Forde-
rung ein. Die Modalitäten der Inrechnungstellung und insbesondere die Prüfbarkeit
der der Berufungsklägerin zugestellten Rechnungen betreffen sodann vom Gericht
zu beurteilende Rechtsfragen, über welche es keiner Auskünfte eines Sachver-
ständigen bedürfte. Schliesslich verlangt die Beantwortung der Frage nach der
Einhaltung der Schallnormen in der Eigentumswohnung der Berufungsklägerin
keine bauakustische Messung. Eine solche wurde nämlich bereits durchgeführt
und es ist weder dargetan noch sonst ersichtlich, weshalb eine nochmalige Mes-
sung zu weiteren oder anderen Erkenntnissen führen könnte.
4.a/aa)
Zum von der Berufungsklägerin bereits im vorinstanzlichen Verfahren
erhobenen Einwand, der eingeklagte Werklohn sei mangels Einhaltung der für die
Rechnungsstellung vereinbarten Kriterien (fehlende Zustellung von Abrechnun-
gen, Plänen, Offerten und Ausmassen der Subunternehmer) gar nicht fällig, hat
die Vorinstanz festgehalten, zunächst frage sich, ob die entsprechende Bestim-
mung im Kaufvertrag für die Klägerin überhaupt verbindlich sei, zumal sie nicht
Vertragspartei gewesen sei. Selbst wenn dies so wäre, sei in der Bestimmung be-
treffend Vorlage bestimmter Unterlagen keine Vereinbarung über die Fälligkeit zu
erblicken. Diese Bestimmung halte etwas Selbstverständliches fest, nämlich dass
die Bauunternehmerin die Baumehr- oder Bauminderkosten unter Vorlage der
entsprechenden Unterlagen derart aufzulisten habe, dass eine Prüfung möglich
sei. Sie regle nicht, dass die Vergütung erst mit der Rechnungsstellung durch den
Unternehmer oder erst mit dem Eingang einer prüffähigen Rechnung fällig werde.
Dass die Fälligkeit erst nach dem Vorliegen einer prüffähigen Rechnung eintrete,
lasse sich auch nicht auf den Wortlaut der zwischen den Verfahrensparteien ge-

Seite 8 — 28
schlossenen Vereinbarung vom 29. Mai/5. Juni 2008 oder auf deren handschriftli-
che Ergänzungen durch A._____ stützen. Die Forderung sei deshalb nach der
Ablieferung des Werks per 28. Dezember 2009 spätestens 30 Tage nach der am
21. Juli 2010 erfolgten Rechnungsstellung, also am 21. August 2010, fällig gewor-
den (angefochtener Entscheid S. 7 f.).
a/bb) Die Berufungsklägerin beanstandet diese Erwägungen und bringt im We-
sentlichen vor, die Berufungsbeklagte habe ihr mit ihren einschlägigen Rechnun-
gen (gemeint: mit der Rechnung Nr. _____ vom 21. Juli 2010) lediglich Kopien der
Änderungsprotokolle Nr. 1 und Nr. 2 übersandt. Diese würden weder irgendwelche
Ausmasse der entfallenden oder zusätzlichen Leistungen noch irgendwelche Of-
ferten oder Abrechnungen der einschlägigen Subunternehmer enthalten, aus de-
nen sich die Einheitspreise dieser Leistungen entnehmen liessen. Auch die erst im
Zuge des Verfahrens angefertigten und eingereichten Unterlagen würden die not-
wendigen Informationen nicht enthalten. Die auch im Zeugenbeweis nicht detail-
liert belegte angebliche Möglichkeit zur Einsichtnahme in irgendwelche undefinier-
ten Unterlagen beziehungsweise die Durchsprache der Änderungsprotokolle mit
dem Sohn der Berufungsklägerin ersetze mit Sicherheit nicht die vereinbarte prüf-
bare Auflistung der Mehr- und Minderkosten mit detaillierten Ausmassen, Subun-
ternehmerofferten und Subunternehmerabrechnungen. Bereits die Tatsache, dass
die Berufungsbeklagte während der langen bisherigen Verfahrensdauer bis heute
nicht in der Lage gewesen sei, eine derartige prüfbare Auflistung vorzulegen, zei-
ge, dass eine solche tatsächlich niemals erstellt und der Berufungsklägerin nie-
mals vorgelegt worden sei. Ebenso habe die Vorinstanz im Zusammenhang mit
der Natursteinfassade (Rechnung Nr. _____) ihrer Klagegutheissung ohne Über-
prüfung den von der Berufungsbeklagten in keiner Weise vereinbarungsgemäss
unter Vorlage der einschlägigen Subunternehmerabrechnungen belegten Ein-
heitspreis von Fr. 1'114.30 pro m3 zugrunde gelegt und hiervon nicht einmal den
ebenfalls von der Berufungsbeklagten nicht vereinbarungsgemäss nachgewiese-
nen Preis für die entfallene Kunststeinfassade der ursprünglichen Baubeschrei-
bung abgezogen (Berufung S. 6 f.).
a/cc) Nach Auffassung der Berufungsbeklagten sind die bei den Akten liegenden
Vorausmasse der Naturstein-Fassadenflächen (Vorinstanz act. II./8) übersichtlich
und nachvollziehbar dargestellt und damit überprüfbar aufgelistet. Das erste Ände-
rungsprotokoll Nr. 1 vom 3. April 2009 (Vorinstanz act. II./21) habe Herr D._____,
der Architekt des Projektes, mit A._____ besprochen, wobei Letzterer zahlreiche
Posten der Planer und Ämter bestätigt habe. Danach habe die Berufungsbeklagte
im Einverständnis mit der Berufungsklägerin die Wünsche realisiert. Ins revidierte

Seite 9 — 28
Änderungsprotokoll Nr. 1 vom 2. Februar 2010 (Vorinstanz act. II./22) seien weni-
ge Änderungen aufgenommen worden, worauf E._____ das revidierte Änderungs-
protokoll mit A._____ in der Wohnung der Berufungsklägerin mit sämtlichen Unter-
lagen "prüfbar aufgelistet" besprochen habe. Bei dieser Besprechung habe es le-
diglich einen Diskussionspunkt betreffend weniger kleiner Positionen im Gesamt-
betrag von maximal Fr. 10'000.-- gegeben. Im Weiteren habe sich A._____ nicht
bereit erklärt, die Mehrkosten für den Bodenausgleich von circa Fr. 10'000.-- zu
bezahlen. Das Änderungsprotokoll Nr. 2 vom 25. Juni 2010 (recte gemäss Vorin-
stanz act. II./24: vom 1. Juli 2010) habe E._____ "prüfbar aufgelistet" mit A._____
besprochen, wobei es eine Korrektur bei der Baureinigung von Fr. 3'600.-- gege-
ben habe. Darauf habe die Berufungsbeklagte im Einverständnis mit der Beru-
fungsklägerin die Wünsche realisiert, die Rapporte und Abrechnungen nach er-
folgter Leistung mit der Berufungsklägerin besprochen und dieser in der Folge kor-
rekt Rechnung gestellt. Die Berufungsklägerin habe damit sämtliche ausgeführten
Sonderwünsche bis auf Fr. 23'600.-- als korrekt abgerechnet anerkannt, indem
A._____ die Änderungsprotokolle Nr. 1 und 2 genehmigt habe (Berufungsantwort
und Anschlussberufung S. 16 und 27 ff.).
b/aa) Es stellt sich zunächst die Frage, wie die von der Berufungsklägerin wie-
derholt angerufene Klausel in den weiteren Bestimmungen des zwischen ihr und
B._____ abgeschlossenen Kaufvertrags zu verstehen ist, wonach die sich aus den
Anlagen C-1 und C-2 ergebenden Baumehr- oder Bauminderkosten und Pla-
nungsmehraufwendungen von der Generalunternehmerin "unter Vorlage entspre-
chender Subunternehmerofferten beziehungsweise Abrechnungen sowie Plane-
rabrechnungen prüfbar [aufzulisten]" waren. Wie es scheint, beabsichtigte die Be-
rufungsklägerin, diese Regelung auch zum Inhalt der mit der Berufungsbeklagte
abgeschlossenen Vereinbarung für die Abwicklung und Ausführung der Käufer-
wünsche vom 29. Mai/5. Juni 2008 zu machen, indem sie beziehungsweise ihr sie
vertretende Sohn A._____ darin handschriftlich auf die "Abrechnungsmodalitäten
gemäss Kaufvertrag" verwies. Der Berufungsklägerin ist insoweit zuzustimmen,
als Hintergrund dieser Vertragsklausel offensichtlich das Bestreben bildete, der
Berufungsklägerin die Möglichkeit einzuräumen, die ihr von der Generalunterneh-
merin direkt in Rechnung zu stellenden Arbeiten für Sonderwünsche zu überprü-
fen. Entgegen der berufungsklägerischen Auffassung, welche auch von A._____
anlässlich seiner Zeugeneinvernahme angetönt wurde (Vorinstanz act. IV./5 S. 4),
sieht die Klausel aber nicht vor, dass irgendwelche Unterlagen im Zusammenhang
mit der Überprüfung oder Überprüfbarkeit der Abrechnungen der Berufungskläge-
rin zu übergeben oder zuzustellen wären. Vielmehr sollte der Berufungsklägerin

Seite 10 — 28
einzig die Möglichkeit eingeräumt werden, die Rechnungsbeträge zu plausibilisie-
ren, was auch etwa durch Bereitstellung der entsprechenden Unterlagen in den
Räumlichkeiten des bauleitenden Architekten erfolgen konnte. Ebenso wenig stellt
die besagte Klausel eine Fälligkeitsabrede dar. Zwar kann durchaus vereinbart
werden, dass ein bestimmter Vergütungsbetrag erst mit dem Eingang einer
prüffähigen Rechnung fällig wird (vgl. dazu Gauch, Der Werkvertrag, 5. Aufl.,
Zürich 2011, N 1165a). Jedoch spricht zumindest die Systematik des mit B._____
abgeschlossenen Kaufvertrags nicht für die Annahme einer Fälligkeitsabrede,
denn darin findet sich die besagte Klausel unter den (verkäuferseitigen) Verpflich-
tungen zur Bauausführung und nicht unter den Zahlungsmodalitäten (insbesonde-
re den Zahlungsfristen) für die Begleichung des Kaufpreises. Wie im Folgenden
aufzuzeigen ist, kann aber letztlich offen bleiben, ob es sich bei der besagten
Klausel um eine Fälligkeitsabrede handelt.
b/bb) Die Rechnungsstellung durch den Unternehmer hat grundsätzlich ebenso
wenig Einfluss auf die nach Art. 372 Abs. 1 OR mangels einer gegenteiligen Abre-
de mit Ablieferung des Werkes eintretende Fälligkeit der Vergütung wie etwa die
gegenseitige Anerkennung eines tatsächlichen Ausmasses, mag auch der betref-
fende Unternehmer nach einer vereinbarten oder gesetzlichen Vorschrift zur
Rechnungsstellung verpflichtet sein. Das gilt auch für den Fall, da die exakte Höhe
der Vergütungsforderung dem Besteller erst mit Erhalt der Unternehmerrechnung
bekannt wird, weil sie sich zum Beispiel ganz oder teilweise nach Einheitspreisen
oder nach Aufwand (Art. 374 OR) bestimmt. Auch im Fall, in dem der Besteller die
Höhe der geschuldeten Vergütung vor Erhalt der Rechnung nicht oder nur unge-
fähr kennt, tritt zwar die Fälligkeit des Vergütungsanspruchs unter Vorbehalt einer
besonderen Fälligkeitsabrede unabhängig von der Rechnungsstellung durch den
Unternehmer ein. Mit eingetretener Fälligkeit ist der Unternehmer befugt, seinen
Anspruch geltend zu machen und vom Besteller die Zahlung zu verlangen. Doch
kann er diese Befugnis nur ausüben, indem er den fällig gewordenen Anspruch,
dessen Höhe dem Besteller sonst unbekannt ist, durch Vorlegung einer prüffähi-
gen und dementsprechend substantiierten Rechnung beziffert. Solange der Be-
steller eine solche Rechnung nicht erhalten hat und demzufolge ausserstande ist,
die Berechtigung des geltend gemachten Anspruches nachzuprüfen, ist ihm keine
Zahlung zuzumuten. Solange bleibt es dem Unternehmer (trotz Fälligkeit seines
Anspruchs) auch verwehrt, etwa den Besteller durch Mahnung in Verzug zu set-
zen. Insofern wird zwar nicht die Fälligkeit, wohl aber die Fälligkeitswirkung bis zur
Rechnungsstellung hinausgeschoben. Für die Verjährung des Anspruchs hinge-
gen bleibt es dabei, dass sie nach Art. 130 Abs. 1 OR schon mit dem Eintritt der

Seite 11 — 28
Fälligkeit, nicht erst mit der nachträglichen Rechnungsstellung zu laufen beginnt.
Der Unternehmer kann also nicht durch Zuwarten mit der Rechnungsstellung die
Fälligkeit seiner Vergütungsforderung hinausschieben (zum Ganzen Gauch,
Werkvertrag, a.a.O., N 1159 f.; Schumacher, Vertragsgestaltung, Systemtechnik
für die Praxis, Zürich 2004, N 785 ff.).
b/cc) An die Prüffähigkeit einer Unternehmerrechnung sind keine überspannten
Anforderungen zu stellen. Insbesondere sind sie nicht mit der im Bauprozess bei
entsprechenden Bestreitungen des Gegners notwendigen Substantiierung und
dem Beweis der vom Unternehmer vorgenommenen vergütungspflichtigen Auf-
wendungen zur Erstellung des geschuldeten Werkes zu vermengen. Die
Prüffähigkeit der Unternehmerrechnung soll dem Besteller oder anderweitigen
Schuldner der Vergütungsforderung lediglich einen fundierten Einblick in die
Rechnungsgrundlagen wie insbesondere (vereinbarte) Einheitspreise, Ausmasse
und den Umfang von Regiearbeiten gewähren, indem dem Besteller entsprechen-
de Informationen und allfällige Dokumente zur Verfügung gehalten werden. Dem
Unternehmer obliegt aber nicht, mittels Vorlage von Dokumenten den strikten Be-
weis der seiner Rechnung zugrunde liegenden Arbeiten und Aufwendungen zu
erbringen. Dazu ist er gegebenenfalls erst im gerichtlichen Bauprozess gehalten.
Auch wenn die Vermeidung eines solchen in aller Regel erstrebenswert ist, kann
der Unternehmer zur beschriebenen Beweisführung, welche oftmals mit ganz er-
heblichem Aufwand verbunden ist, grundsätzlich nicht schon vor dem Bauprozess
gezwungen werden. Mangels einer Verständigung zwischen den Parteien im
Rahmen der Überprüfung einer Baurechnung folgt unausweichlich eine gerichtli-
che Auseinandersetzung.
b/dd) Zumal generelle Aussagen über die Prüffähigkeit von Unternehmerrech-
nungen schwerfallen, wird im Folgenden kurz auf die entsprechenden Regelungen
gemäss der SIA-Norm 118 eingegangen, welche aber insoweit weder im Kaufver-
trag noch in der Vereinbarung über die Abwicklung und Ausführung der Käufer-
wünsche übernommen wurden. Gemäss Art. 154 Abs. 1 SIA-Norm 118 hat die
von der Bauleitung zu prüfende Schlussabrechnung eine ordnungsgemässe Ab-
rechnung zu enthalten, indem sie den einschlägigen Bestimmungen des Werkver-
trags oder der Verkehrsübung entspricht und überprüfbar ist. Beim Einheitspreis-
vertrag erfordert die Überprüfbarkeit die Gliederung der Aufstellung nach dem
Leistungsverzeichnis. Die Schlussabrechnung ist so aufzustellen, dass die Leis-
tungen, die endgültigen Ausmasse, die vereinbarten Einheitspreise und der Ge-
samtpreis geprüft und nachvollzogen werden können. Zur Abgrenzung der Fest-
preise von den Regierechnungen ist häufig erforderlich, dass der Bauleitung nicht

Seite 12 — 28
nur die Schlussabrechnung samt Ausmassurkunden, sondern auch die Regie-
rechnungen vorliegen (zum Ganzen vgl. Gauch, Kommentar zur SIA-Norm 118,
Zürich 1992, Art. 151 N 9; Spiess/Huser, Handkommentar, Norm SIA 118, Bern
2014, Art. 154 N 5 f.). Die Regierechnungen basieren auf den täglich zu erstellen-
den Regierapporten, welche als Belege dienen (Gauch, Kommentar zur SIA-Norm
118, a.a.O., Art. 55 N 3).
b/ee) Indem die Parteien des Kaufvertrages festhielten, die sich aus den Anlagen
C-1 und C-2 ergebenden Baumehr- oder Bauminderkosten und Planungsmehr-
aufwendungen seien von der Generalunternehmerin unter Vorlage entsprechen-
der Subunternehmerofferten beziehungsweise Abrechnungen sowie Planerab-
rechnungen prüfbar aufzulisten, bezweckten sie, X._____ als Erwerberin der ge-
kauften Stockwerkeinheit zu ermöglichen, die ihr von der Generalunternehmerin
direkt in Rechnung zu stellenden, durch Sonderwünsche verursachten Mehrkosten
zu überprüfen. Darin erschöpfte sich aber zugleich der Zweck dieser Klausel.
Selbst die Berufungsklägerin macht nichts anderes geltend. Nach ihren Aus-
führungen hatte die besagte Klausel den Hintergrund, dass sich X._____ mit fast
90 Jahren ausser Stande gesehen habe, die Abrechnung selbst zu prüfen und
diese einem externen Sonderfachmann zur Überprüfung habe vorlegen wollen
(Berufung S. 4). Zwar ist nicht davon auszugehen, dass die Berufungsklägerin, die
sich im Zusammenhang mit der vorliegend zur Diskussion stehenden Eigentums-
wohnung ausnahmslos durch ihren Sohn mit seiner jahrzehntelangen Erfahrung in
der Baubranche vertreten liess, zur Überprüfung von Baurechnungen, wie sie ge-
genständlich zur Diskussion stehen, eines externen Gutachters bedurfte. Immer-
hin geht aus den berufungsklägerischen Ausführungen deutlich hervor, dass auch
X._____ den Sinn und Zweck der besagten Vertragsklausel auf die Überprüfbar-
keit der Rechnung für Sonderwünsche beschränkte. Dies erscheint auch vernünf-
tig, denn zum Zeitpunkt des Abschlusses des Kaufvertrags wussten dessen Par-
teien selbst nicht einmal abschliessend, welche Sonderwünsche die Berufungs-
klägerin überhaupt haben würde. Ausserdem waren die Einzelheiten über die Ver-
gabe der Sonderwünsche durch die Generalunternehmerin an (Sub-)Unternehmer
zum Zeitpunkt des Abschlusses des Kaufvertrags völlig unbekannt. Entsprechend
konnte die Berufungsklägerin nicht davon ausgehen, dass dereinst für jede Bau-
kostenposition etwa eine (Sub-)Unternehmerofferte vorliegen würde. Gleiches gilt
übrigens für allfällige Regierapporte. Ob und in welchen Zeitabständen ein (Sub-
)Unternehmer Regierapporte zu erstellen hat, hängt allein vom konkreten Werk-
vertrag ab (Gauch, Werkvertrag, a.a.O., N 1029). Bei Übernahme der SIA-Norm
118 trifft den Unternehmer etwa eine Rapportpflicht (Art. 47 SIA-Norm 118). Wenn

Seite 13 — 28
die Parteien dieses Regelwerk aber nicht zum Vertragsinhalt erheben, kann nicht
ohne Weiteres von einer Rapportpflicht ausgegangen werden. Schliesslich ist we-
der dargetan noch sonst ersichtlich, welches Interesse die Berufungsklägerin an
der Vorlage weiterer und damit für die Prüfbarkeit der Baurechnungen nicht erfor-
derlicher Unterlagen hat, woran auch nichts ändert, dass sie sich dies dem Wort-
laut nach versprechen lassen hat.
b/ff)
Davon ausgehend, dass die - nach der Absicht der Berufungsklägerin auch
zum Inhalt ihrer Vereinbarung für die Abwicklung und Ausführung der Käuferwün-
sche mit der Berufungsbeklagten erhobene - kaufvertragliche Klausel zur Plausibi-
lisierung der Abrechnung für Sonderwünsche auch die Berufungsbeklagte bindet,
führt das vorstehend Ausgeführte zum bereits von der Vorinstanz gezogenen
Schluss, dass damit nichts anderes vereinbart wurde, als ganz allgemein und
auch ohne besondere Abrede gilt. Denn eine nicht überprüfbare Rechnung zu be-
gleichen, ist niemandem zumutbar. Damit stellt sich die Frage, ob die X._____ von
der Berufungsbeklagten zugestellten Rechnungen für Erstere überprüfbar sind.
Dabei kann es wie gesagt nicht darum gehen, ob jeder einzelne in Rechnung ge-
stellte (Teil-)Betrag im Sinne eines strikten Beweises ausgewiesen erscheint.
Vielmehr ist eine Unternehmerrechnung bereits dann prüfbar, wenn sie dem Be-
steller unter Einbezug von den vom Unternehmer bereitgehalten Informationen
und einsehbaren weiteren Dokumenten einen hinreichend fundierten Einblick in
die Rechnungsgrundlagen wie insbesondere Einheitspreise, Ausmasse und den
Umfang von Regiearbeiten gewährt.
c/aa) Weshalb die Rechnung Nr. _____ vom 21. Juli 2010 für die Natursteinfas-
sade über Fr. 142'106.45 für die Berufungsklägerin beziehungsweise deren sie
vertretenden Sohn nicht prüfbar sein sollte, ist nicht ersichtlich. Diese Rechnung
stützt sich auf eine bei den Akten liegende Kostenaufteilung, welche auf den 3.
April 2009 datiert ist und sämtliche Ausmasse sowie die durch die Natursteinfas-
sade verursachten Mehrkosten mit Gebühren und Honorare enthält. Unabhängig
davon, ob es sich dabei - wie die Berufungsbeklagte vor der II. Zivilkammer betont
- um ein vor der Ausführung der Natursteinfassade mit der Berufungsklägerin ver-
einbartes Vorausmass handelt oder nicht, gibt die Kostenaufteilung genügend
Aufschluss über die Grundlagen der Rechnung Nr. _____. Eine Überprüfung der-
selben durch tatsächliches Ausmessen sowie Verifizierung der Mehrkosten er-
scheint durchaus möglich. Der von der Berufungsklägerin verlangten Unterlagen
bedarf es hierfür nicht. Im Übrigen herrscht über die Einzelheiten der Vergabe der
Fassadenarbeiten an (Sub-)Unternehmer keine Klarheit. Insbesondere ist unbe-
kannt, ob für die entsprechenden Arbeiten jemals schriftliche Offerten eingeholt

Seite 14 — 28
wurden und inwieweit Unternehmerabrechnungen weitergehende Aufschlüsse
über die vorgenommenen Arbeiten liefern könnten. Jedenfalls erscheinen weitere
Informationen oder Dokumentationen über die vorgenommenen Fassadenarbeiten
auch für eine umsichtige Prüfung der in Frage stehenden Rechnung nicht notwen-
dig (vgl. in diesem Zusammenhang auch die Zeugenaussage von B._____ [Vorin-
stanz act. IV./1 S. 2 und 4], der den ihn betreffenden Teil der Rechnung geprüft
hat und die Masse in der Kostenaufteilung auch für prüfbar hält). Entgegen der
Berufungsklägerin handelt es sich beim in der Kostenaufteilung veranschlagten
Einheitspreis von Fr. 1'114.56 schliesslich klarerweise nicht um sämtliche Kosten
der Natursteinfassade, deren Vergütung die Berufungsbeklagte zusätzlich zu den
Kosten der ursprünglich geplanten Kunststeinfassade verlangen würde. Vielmehr
wurde ausdrücklich nur der Mehrkostenaufwand veranschlagt.
c/bb) Damit steht fest, dass der Einwand der Berufungsklägerin, die Berufungs-
beklagte könne den mit der Rechnung Nr. _____ verlangten Betrag mangels Prüf-
barkeit der Rechnung nicht fordern, nicht zu hören ist.
d/aa) Die Rechnung Nr. _____ vom 21. Juli 2010 für die übrigen Sonderwünsche
über Fr. 281'011.45 wurde der Berufungsklägerin mit zwei Änderungsprotokollen
(Nr. 1 und 2) zugestellt, welche auf den 2. Februar 2010 beziehungsweise den 25.
Juni 2010 datiert sind. Die Änderungsprotokolle sind nach Baukostenpositionen
gegliedert, enthalten Details zu jeder Position und führen zu den einzelnen Leis-
tungen den entsprechenden Minder- oder Mehrpreis an. Soweit es sich dabei um
Leistungen zu Einheitspreisen handelt, finden sich in den Änderungsprotokollen
neben den Einheitspreisen auch die den in Rechnung gestellten Beträgen zu
Grunde liegenden Ausmasse. Insoweit gilt nichts anderes, als was bereits im Zu-
sammenhang mit der Rechnung Nr. _____ ausgeführt wurde. Welche weiteren
Informationen oder Dokumente zur Rechnungsprüfung notwendig oder nützlich
sein könnten, ist auch hier nicht ersichtlich. Im Übrigen herrscht über die Einzel-
heiten der Vergabe der Fassadenarbeiten an (Sub-)Unternehmer keine Klarheit.
Insbesondere ist unbekannt, ob für die entsprechenden Arbeiten jemals konkrete
Offerten eingeholt wurden und inwieweit Unternehmerabrechnungen weitergehen-
de Aufschlüsse über die vorgenommenen Arbeiten liefern könnten. Auch soweit es
sich bei den in den Änderungsprotokollen aufgeführten Positionen um Regiearbei-
ten (verstanden als sämtliche [Einzel-]Leistungen ohne festen Preis, vgl. Gauch,
Werkvertrag, a.a.O., N 948) handelt, ist die Überprüfbarkeit der für die einzelnen
Baukostenpositionen eingetragenen Beträge gewährleistet. Die Änderungsproto-
kolle enthalten insoweit detaillierte Auflistungen der vorgenommenen Arbeiten und
der dafür in Rechnung gestellten Preise mit Verweisen auf die jeweiligen (Sub-

Seite 15 — 28
)Unternehmerrechnungen oder gar unter Verweis auf die einzelnen Regierapporte.
Einer diesbezüglichen Überprüfung der Rechnungsbeträge durch einen Sachver-
ständigen oder auch einem mit bautechnischen Angelegenheiten versierten
Fachmann wie dem Sohn und Vertreter der Berufungsklägerin stünde damit nichts
im Weg. Weitere Dokumente zum Beleg der Regiearbeiten sind hierfür nicht erfor-
derlich, sondern sind gegebenenfalls erst auf entsprechende Bestreitungen der
Gegenseite hin im Rahmen der zivilprozessualen Beweisführung erforderlich.
d/bb) Es ist nicht nachvollziehbar, wenn die Berufungsklägerin ausführen lässt,
die Rechnung Nr. _____ mitsamt den Änderungsprotokollen sei selbst nach Ein-
reichung zahlreicher Unterlagen im vorliegenden Verfahren nicht prüfbar. Unter
Inanspruchnahme ihres Rechts zum Stellen nachträglicher Beweisanträge gemäss
Art. 98 Ziff. 1 GR-ZPO reichte die Berufungsbeklagte im vorinstanzlichen Verfah-
ren mehr oder weniger umfangreiche Dokumente zur Plausibilisierung der Ände-
rungsprotokolle ein, welche sie teilweise älteren Versionen der Änderungsproto-
kolle anheftete. Dabei handelt es sich vor allem um (Sub-)Unternehmer-
abrechnungen, Regierapporte und Belege für weitere von der Generalunterneh-
merin getragene Kosten. Auch wenn die Zusammenheftung der Änderungsproto-
kolle mit den Belegen unhandlich ist und sich die Zuordnung der einzelnen Positi-
onen in den Änderungsprotokollen zu den entsprechenden Belegen deshalb nicht
ganz einfach gestaltet, weil ein Teil der Belege seitenverkehrt angeheftet wurde,
erweist sich die Zuordnung der Belege als durchaus möglich. Selbst wenn die
Rechnung Nr. _____ aufgrund der Änderungsprotokolle allein nicht als prüfbar
angesehen würde, wäre nach dem Gesagten angesichts der im erstinstanzlichen
Verfahren eingereichten Unterlagen von deren Prüfbarkeit auszugehen.
d/cc) In Anbetracht dessen, dass die Berufungsbeklagte die in den Änderungs-
protokollen enthaltenen Positionen und Unterpositionen selbst in ihren Rechts-
schriften im Einzelnen aufgeführt hat und zu deren Plausibilisierung zuordenbare
(Sub-)Unternehmerabrechnungen und andere Belege einreicht, wäre es im Übri-
gen in prozessualer Hinsicht an der Berufungsklägerin gewesen, im Einzelnen
darzulegen, welche Positionen sie anhand der beigehefteten Belege nur mit Mühe
oder gar nicht plausibilisieren können will. Die Berufungsklägerin hat die
Prüffähigkeit der ihr zugestellten Rechnungen indessen lediglich pauschal in Ab-
rede gestellt. Gemäss Art. 156 Abs. 1 Satz 2 GR-ZPO gilt zwar als bestritten, was
nicht zugestanden wird, weshalb nicht grundsätzlich ausgeschlossen scheint, eine
(behauptete) Tatsache pauschal in Abrede zu stellen. Kommt dieser Tatsache
(hier: Prüffähigkeit einer Rechnung) jedoch aufgrund der Parteibehauptungen pro-
zessentscheidende Bedeutung zu, so sind die einzelnen Behauptungen auch ein-

Seite 16 — 28
zeln zu bestreiten (vgl. BGE 113 Ia 433 E. 4.b sowie PKG 1987 Nr. 10, wo diese
Frage noch offen gelassen wurde). Dieser Schluss drängt sich umso mehr auf, als
der Sohn und Vertreter der Berufungsklägerin nach eigenen Aussagen zwecks
Rechnungsprüfung einen Termin in den Räumlichkeiten des die Bauleitung für die
Generalunterunternehmerin innehabenden Architekturbüros F._____ in O.2_____
wahrnahm (Zeugeneinvernahme A._____, Vorinstanz act. IV./5 S. 3). Auch wenn
nicht mit Sicherheit nachgewiesen ist, dass die sich auf verschiedenen Versionen
der Änderungsprotokolle befindlichen und für die Prüfbarkeit der Rechnung Nr.
_____ sprechenden Häkchen und Bemerkungen aus der Feder von A._____
stammen, kommt die II. Zivilkammer dennoch zur Überzeugung, dass der Sohn
und Vertreter der Berufungsklägerin diese Rechnung anlässlich des besagten
Termins im Architekturbüro F._____ prüfen konnte und auch tatsächlich geprüft
hat. Dies ergibt sich nicht nur aus den Zeugenaussagen von E._____ vom Archi-
tekturbüro F._____, wonach sich abgesehen von insgesamt rund Fr. 23'600.-- bei
der Besprechung der Änderungsprotokolle keine Differenzen ergeben haben (Vor-
instanz act. IV./4 S. 2 f.). Da das Architekturbüro F._____ die Bauleitung für die
Berufungsbeklagte inne hatte, sind die Aussagen von E._____ mit Zurückhaltung
zu würdigen. Zu berücksichtigen ist vielmehr auch, dass die Berufungsklägerin die
Rechnung Nr. _____ teilweise beglichen hat. Dies hätte sie aber vernünftigerweise
nicht getan, wenn sie diese Rechnung im entsprechenden Ausmass nicht als prüf-
bar und ausgewiesen gehalten hätte. Diese Sachlage hätte erheischt, die Prüfbar-
keit der besagten Rechnung und der ihr zugrunde liegenden Änderungsprotokolle
nicht nur pauschal, sondern im Einzelnen zu bestreiten. Es ist nicht Aufgabe des
Gerichts, anhand mehr oder weniger umfangreicher Dokumente die Prüfbarkeit
zahlreicher Rechnungs- beziehungsweise Baupositionen zu untersuchen, welche
die Rechnungsschulderin selbst zumindest teilweise für prüfbar und ausgewiesen
befunden hat.
e)
Als Zwischenergebnis kann festgehalten werden, dass sich die Rechnung
Nr. _____ als prüfbar erweist und dem sich auf die gegenteilige Annahme stüt-
zenden Einwand der Berufungsklägerin mithin nicht gefolgt werden kann. Ebenso
ist die Rechnung Nr. _____ aufgrund der beiden ihr zugrunde liegenden Ände-
rungsprotokolle prüfbar. Selbst wenn Letzteres nicht der Fall wäre, wäre die
Rechnung
Nr.
_____
aufgrund
der
bei
den
Akten
liegenden
(Sub-)
Unternehmerabrechnungen, Regierapporte und der übrigen Belege für die von der
Generalunternehmerin erbrachten Leistungen prüfbar. Der Klarheit halber ist in
diesem Zusammenhang anzumerken, dass davon auszugehen ist, dass diese Un-
terlagen der Berufungsklägerin bereits zum Zeitpunkt der Rechnungsstellung zur

Seite 17 — 28
Verfügung standen. Auf eine Zusendung der Unterlagen hatte die Berufungskläge-
rin wie bereits gesehen keinen Anspruch. Die berufungsbeklagte Generalunter-
nehmerin konnte sich vielmehr damit begnügen, der Berufungsklägerin in den
Räumlichkeiten des bauleitenden Architekturbüros die Einsicht in dieselben anzu-
bieten. Es bestehen keine Anhaltspunkte, dass anlässlich des vom Sohn und Ver-
treter der Berufungsklägerin in Anspruch genommenen Besprechungstermins im
bauleitenden Architekturbüro (noch) nicht sämtliche im vorinstanzlichen Verfahren
eingereichten Unterlagen zur Verfügung gestanden wären. Gegenteiliges könnte
jedenfalls nur angenommen werden, wenn die Berufungsklägerin diesbezüglich
substantiierte Ausführungen gemacht und insbesondere vorgebracht hätte, welche
Dokumente ihr anlässlich ihres Besprechungstermins noch nicht vorgelegen ha-
ben sollen. Darauf hat sie jedoch verzichtet. Unter Vorbehalt möglicher anderer,
der Fälligkeit entgegen stehender Gründe, erweist sich die eingeklagte Werklohn-
forderung demzufolge spätestens seit der Übernahme der Eigentumswohnung
Ende Dezember 2009 als fällig (vgl. dazu Art. 372 Abs. 1 OR, welche Bestimmung
insoweit Geltung beansprucht, als Ziff. 2.d der Vereinbarung für die Abwicklung
und Ausführung der Käuferwünsche auf die eingeklagte Werklohnforderung keine
Anwendung findet; vgl. zur Ablieferung des Werkes ausserdem die zutreffenden
und unangefochtenen Ausführungen der Vorinstanz im angefochtenen Entscheid
S. 5 f.).
5.a)
Die Berufungsklägerin bringt weiter vor, es sei unstreitig, dass im August
2010 noch massive Mängel bei der Schallisolation des Autoaufzuges und im Be-
reich der Lüftungsanlage der Wohnung vorhanden gewesen seien. Ausserdem
bestünden bis heute mehrfach gerügte Mängel im Bereich des Gemeinschaftsei-
gentums. So sei der Treppenhausputz im Haus A sehr ungleichmässig ausgeführt
und ausserdem seien in der Natursteinfassade horizontal angebrachte Holzfens-
terbänke verbaut worden, die in kürzester Zeit in Folge des stehenbleibenden Nie-
derschlagswassers verfaulen würden und ersetzt werden müssten. Die tatsächli-
che Mängelbeseitigung im Bereich des Autoaufzuges und der Lüftungsanlage sei
erst im Laufe des Jahres 2012 erfolgt und die gerügten Mängel im Bereich des
Gemeinschaftseigentums bestünden bis heute. Daher habe die Berufungsklägerin
das Recht gehabt, den Betrag des erforderlichen Mängelbeseitigungsaufwandes
für den Autoaufzug und die Lüftungsanlage bis zur tatsächlichen Mängelbeseiti-
gung im Jahre 2012 zurückzuhalten. Das Rückbehaltungsrecht bezüglich der
Mängel des Gemeinschaftseigentums bestehe bis heute. Die Vorinstanz habe
verkannt, dass die Fälligkeit erst mit einer mängelfreien Ablieferung des Werkes
eintrete. Demgegenüber habe sie ein Rückbehaltungsrecht des Bestellers bei

Seite 18 — 28
mangelhafter Leistung angenommen. Fälligkeit beinhalte aber auch die Möglich-
keit, die Forderung durchzusetzen. Ob die Forderung nicht fällig sei oder ob ein
Rückbehaltungsrecht bestehe, sei jedoch nicht entscheidend, nachdem die Vor-
instanz ohne weitere Einschränkung und ohne Bedingung die von der Berufungs-
beklagten eingeklagte Forderung geschützt habe. Denn damit gehe die Vorinstanz
davon aus, dass weder die Fälligkeit aufgeschoben worden sei noch eine Rück-
behaltung zu gewähren sei (Berufung S. 8 f.).
b)
Die Berufungsbeklagte macht geltend, da im Zeitpunkt der Anhängigma-
chung der Klage keine Mängelrechte ausgeübt worden seien, sei der eingeklagte
Werklohn fällig gewesen und habe auch kein Zurückbehaltungsrecht bestanden.
Die Berufungsklägerin sei damit nach erfolgter Mahnung, spätestens aber nach
Klageeinleitung, zum gesetzlichen Zinsfuss in Verzug gesetzt worden. Die
während des hängigen Prozesses im Jahre 2011 geltend gemachten Mängel sei-
en umgehend aus Kulanz behoben worden, soweit die Berufungsbeklagte hierfür
die Verantwortung getragen habe. Diese Mängel seien aber von äusserst unter-
geordneter Bedeutung gewesen und hätten keinen Franken Rückbehalt gerecht-
fertigt, was auch für den Schallschutz gelte. In dieser Hinsicht sei die SIA-Norm
118 eingehalten worden, was genügend gewesen sei. Im Übrigen seien die Män-
gel erst mit grosser Verspätung gerügt worden, weshalb entsprechende An-
sprüche bereits verwirkt gewesen seien (Berufungsantwort und Anschlussberu-
fung S. 38 f.). In ihrer Anschlussberufung wirft die Y._____AG der Vorinstanz vor,
zu Unrecht für den sich auf die Rechnung betreffend Sonderausbauten stützenden
Betrag keinen Verzugszins zugesprochen zu haben. Für die Zeit nach der Abliefe-
rung bis und mit Rechnungsstellung im Sommer 2010 fehlten Mängelrügen. Die im
Recht liegenden Mängelrügen würden inhaltlich vollumfänglich bestritten. Sie sei-
en verspätet erfolgt und insbesondere zu einem Zeitpunkt, in welchem die Beru-
fungsklägerin fast schon seit einem Jahr in Verzug gewesen sei. Die Mängelrügen
seien während des Prozesses mit dem Zweck erfolgt, die Berufungsbeklagte zu
Geständnissen zu bewegen (Berufungsantwort und Anschlussberufung S. 47).
c)
Wird ein mangelhaftes Werk abgeliefert, so hat der Besteller, der sein
Nachbesserungsrecht ausübt, nach Art. 82 OR das Recht, die geschuldete Ver-
gütung bis zur Erfüllung der Nachbesserungsschuld zurückzuhalten, ohne dass er
auf den zurückbehaltenen Betrag Zinsen schulden würde. Dieses Recht besteht
bis zum Zeitpunkt, da der Unternehmer die verlangte Mangelbeseitigung vollstän-
dig und ordnungsgemäss ausgeführt und die Nachbesserungsarbeit abgeliefert
hat. Das Rückbehaltungsrecht setzt aber voraus, dass ein Nachbesserungsan-
spruch tatsächlich besteht, was wiederum bedingt, dass der Besteller spätestens

Seite 19 — 28
dann, wenn er die Einrede des nicht erfüllten Vertrags (Art. 82 OR) erhebt, auch
die Nachbesserungsschuld begründet, indem er vom Unternehmer die Nachbes-
serung zu Recht verlangt. Verlangt der Besteller die Nachbesserung nicht oder
steht ihm überhaupt kein Nachbesserungsrecht zu, so ist er nicht befugt, die Ver-
gütung zurückzuhalten. Dasselbe gilt, wenn der Besteller das Nachbesserungs-
recht verwirkt, auf die Nachbesserung verzichtet oder sie unmöglich gemacht hat.
Nach der Ablieferung des vollendeten Werks kann also der Besteller gegenüber
dem Vergütungsanspruch des Unternehmers die Einrede des nicht erfüllten Ver-
trages nur, aber doch so weit erheben, als er damit die Erfüllung der Nachbesse-
rungsschuld verlangt. Entgegen der früheren Rechtsprechung hat der Werkman-
gel aber keineswegs zur Folge, dass die Fälligkeit der Vergütung über den Zeit-
punkt der Ablieferung (Art. 372 Abs. 1 OR) hinausgeschoben wird, was heutzuta-
ge auch das Bundesgericht so sieht (zum Ganzen Gauch, Werkvertrag, a.a.O., N
2377 und 2379 f. mit weiteren Hinweisen). Das Rückbehaltungsrecht des Bestel-
lers setzt nicht voraus, dass der zu beseitigende Mangel eine bestimmte Grösse
oder Bedeutung hat. Der Besteller darf daher die Vergütung auch dann zurückhal-
ten, wenn die Mängel sich lediglich auf untergeordnete Punkte beziehen und die
Gebrauchsfähigkeit des Werkes nicht ernstlich beeinträchtigen (Gauch, Werkver-
trag, a.a.O., N 2378; a.M. Leu, in: Honsell/Vogt/Wiegand [Hrsg.], Basler Kommen-
tar Obligationenrecht I, Basel 2011, Art. 82 N 9 in fine). Dem Grundsatz nach er-
streckt sich das Rückbehaltungsrecht auf die ganze noch ausstehende Vergütung,
die jetzt mit der vom Unternehmer geschuldeten Verbesserung im Austauschver-
hältnis steht, also nicht bloss auf den als Deckungskapital bezeichneten Betrag
der zu erwartenden Verbesserungskosten. Einschränkend gilt allerdings, dass das
Rückbehaltungsrecht vom Prinzip von Treu und Glauben begrenzt wird. Der Be-
steller darf deshalb von der geschuldeten Vergütung (nur) so viel zurückbehalten,
als erforderlich ist, um den konkreten Nachbesserungsanspruch ausgiebig zu si-
chern und darüber hinaus angemessenen Druck auf den Unternehmer auszuüben,
damit dieser die geschuldete Nachbesserung umgehend vornehme. Dabei ist auf
die Umstände des Einzelfalles abzustellen (Gauch, Werkvertrag, a.a.O., N 2388
ff.).
d)
Die Vorinstanz ist unter anderem gestützt auf die Äusserung der Beru-
fungsklägerin anlässlich der vorinstanzlichen Hauptverhandlung, wonach die
Mängel bei der Ausführung von Arbeiten offenbar grösstenteils behoben worden
sind (Plädoyer RA Steiner S. 4), zum Schluss gekommen, die Berufungsbeklagte
habe sämtliche von ihr zu verantwortenden Mängel behoben (angefochtener Ent-
scheid S. 13). In der Tat hat die Berufungsklägerin an der Hauptverhandlung vor

Seite 20 — 28
Bezirksgericht Maloja keinen einzigen Mangel namhaft gemacht. Ausserdem fin-
det sich in den Akten auch kein Hinweis, dass zum Zeitpunkt des angefochtenen
Entscheids (vgl. Art. 117 Abs. 1 GR-ZPO) oder später noch irgendwelche Mängel
an der von der Berufungsklägerin erworbenen Eigentumswohnung bestanden ha-
ben könnten. Demnach kann der Berufungsklägerin nicht gefolgt werden, wenn sie
bis zum heutigen Tag von Mängeln an gemeinschaftlichen Teilen betroffen sein
will. Im Widerspruch dazu anerkennt sie in der Anschlussberufungsantwort denn
auch (wiederum), dass "die Mängel unterdessen behoben" wurden (S. 4). Folglich
kann sie sich jedenfalls seit der vorinstanzlichen Hauptverhandlung auf kein
Rückbehaltungsrecht mehr berufen, weshalb der Geltendmachung der Werklohn-
forderung auf dem Klageweg nichts entgegen steht. In diesem Punkt ist der ange-
fochtene Entscheid demgemäss zu bestätigen und die Berufung entsprechend
abzuweisen.
e)
Im Zusammenhang mit dem unter den Parteien umstrittenen Zinsenlauf und
der in diesem Punkt erhobenen Anschlussberufung stellt sich aber die Frage, ob
die Berufungsklägerin dem gegen sie gerichteten Vergütungsanspruch in der Zeit
vor der Fällung des angefochtenen Entscheids jemals ein Rückbehaltungsrecht
entgegensetzen konnte. In Erwägung, dass der sein Nachbesserungsrecht ausü-
bende Besteller keine Zinsen auf dem zurückbehaltenen Betrag schulde, hat die
Vorinstanz Verzugszinsen nur auf die vorinstanzlich auf Fr. 83'572.50 bezifferte
Position für die Fassadenverkleidung zugesprochen und im Übrigen von der Zu-
sprechung von Verzugszinsen abgesehen (angefochtener Entscheid S. 15). Da-
gegen erhebt die Berufungsbeklagte Anschlussberufung und verlangt Verzugszin-
sen auf dem ganzen zugesprochenen Betrag. Für die Zeit bis zur Fällung des an-
gefochtenen Entscheids anerkennt die Berufungsbeklagte gewisse - unterdessen
behobene - Mängel, ohne dass bekannt wäre, um welche Mängel genau es sich
dabei handelt. Ebenso ergibt sich aus den Zeugenaussagen, dass die Berufungs-
beklagte für verschiedene Mängel verantwortlich war, wobei es sich ganz über-
wiegend um kleinere Fehler handelte (vgl. etwa die Zeugeneinvernahmen von
B._____ [Vorinstanz act. IV./1 S. 3] und von G._____ [Vorinstanz act. IV./2 S. 4]).
Viel Konkretes über diese Mängel ist jedoch aus dem Beweisverfahren nicht her-
vorgegangen. Insbesondere ist ungewiss, ob die mit den im Recht liegenden
Schreiben der Berufungsklägerin vom 8. April 2011 und vom 5. August 2011 (Vor-
instanz act. III./2-3) gegenüber der Berufungsbeklagten beziehungsweise dem
bauleitenden Architekturbüro gerügten Mängel tatsächlich aufgetreten sind. Die
erwähnten Schreiben der Berufungsklägerin erwecken den Eindruck, dass ihr
Sohn jeweils zahlreiche Mängel beanstandete, und die Fehlerliste offenbar zumin-

Seite 21 — 28
dest teilweise nach freiem Belieben ergänzte oder reduzierte. So wurden etwa die
angeblichen Mängel beim Treppenhausputz sowie die angeblich unsachgemäss
eingebauten Holzfensterbänke, welche nach den Ausführungen in der Berufung
bis heute bestehen sollen, zwar im Schreiben vom 8. April 2011 gerügt. Bereits in
der - nach Absicht der Berufungsklägerin wohl abschliessenden ("[…] folgende
noch vorhandene Baumängel […]) - Aufzählung von Baumängeln vom 5. August
2011 findet sich aber keinerlei Hinweis mehr auf den Treppenhausputz und die
Holzfensterbänke. Abgesehen von der Schallisolation des Autoaufzugs und den -
in der Berufung keine Erwähnung mehr findenden - Trittschallwerten der internen
Treppe im 2. Obergeschoss, welche eine bauakustische Messung vom 3. Mai
2010 als unzureichend befunden hat (vgl. Anhang Zeugeneinvernahme von
H._____, Vorinstanz act. IV./3), ist die Berufungsklägerin sowohl den Beweis für
das Vorhandensein der von ihr gerügten Mängel schuldig geblieben als auch
dafür, dass diese von der Berufungsbeklagten zu verantworten wären (vgl. dazu
auch die Zeugenaussagen von B._____ [Vorinstanz act. IV./1 S. 3 f.], G._____
[Vorinstanz act. IV./2 S. 4] und von E._____ [Vorinstanz act. IV./4 S. 4], welche
alle übereinstimmend ausgesagt haben, die Berufungsklägerin habe im Zusam-
menhang mit dem Ausbau gewisse Arbeiten direkt vergeben). Darauf ein Rückbe-
haltungsrecht zu stützen, war und ist ihr daher verwehrt.
f)
Ein Mangel liess sich wie gesagt lediglich in Bezug auf die Schallisolation
des Autoaufzugs und die Trittschallwerte der internen Treppe im 2. Obergeschoss
erstellen. Die vom bauleitenden Architekturbüro in Auftrag gegebene bauakusti-
sche Messung vom 3. Mai 2010 stellte bei der internen Treppe im Bereich von
150 Hz einen massiven Einbruch fest und bemängelte das Vorhandensein einer
Schallbrücke. Der Autolift konnte bei zwei Messungen die massgebende Norm
nicht einhalten. Die Nachmessungen vom 20. April 2011 ergaben schliesslich,
dass der Trittschall auf der internen Treppe die normativen Werte einhalten konn-
te. Ebenso hatten die Nachbesserungen beim Autolift Erfolg gebracht, sodass die
Normwerte eingehalten werden konnten. Die Geltendmachung eines Rückbehal-
tungsrechts setzt indessen nicht nur einen Werkmangel, sondern auch die Be-
gründung einer Nachbesserungsschuld voraus, indem der Besteller zu Recht sein
Nachbesserungsrecht ausübt. In diesem Zusammenhang hat sich die Berufungs-
klägerin darauf beschränkt, drei an die Adresse des bauleitenden Architekturbüros
zu Handen der Berufungsbeklagten gerichtete Schreiben aus dem Jahr 2011 ein-
zureichen (Vorinstanz act. III./2-4). Daraus geht hervor, dass die Berufungsbeklag-
te mit Schreiben vom 8. April 2011 und vom 5. August 2011 zur Nachbesserung
der besagten Mängel aufgefordert wurde. Nun sind aber ernsthafte Zweifel ange-

Seite 22 — 28
bracht, ob am 8. April 2011 die am 3. Mai 2010 bauakustisch festgestellten Män-
gel überhaupt noch Bestand hatten, denn bereits die Nachmessungen vom 20.
April 2011 ergaben die Einhaltung der Normwerte. Unter diesen Umständen kann
nicht davon ausgegangen werden, die Berufungsklägerin habe am 8. April 2011
tatsächlich eine Nachbesserungsschuld begründet. Dass die Berufungsklägerin zu
einem früheren Zeitpunkt ihr Nachbesserungsrecht ausgeübt haben könnte, ergibt
sich nicht aus den Akten. Zwar lässt die tatsächliche Nachbesserung der Mängel
in der Schallisolation durch die Berufungsbeklagte darauf schliessen, dass die Be-
rufungsklägerin schliesslich mit der Mängelbehebung zumindest einverstanden
war. Das Bestehen eines Nachbesserungsanspruchs während einer bestimmten
Dauer ist damit aber noch nicht erwiesen. Ein Rückbehaltungsrecht stand der Be-
rufungsklägerin damit auch für die erwiesenen Baumängel nicht zu.
g)
Somit steht fest, dass von einem Rückbehaltungsrecht nicht ausgegangen
werden kann, denn das Bestehen eines Nachbesserungsanspruchs konnte nicht
nachgewiesen werden. Weitgehend fehlt es bereits am Nachweis eines Mangels
und soweit eine fehlerhafte Werkherstellung erwiesen ist, fehlt der Beweis, dass
die Berufungsklägerin noch vor Beseitigung des Mangels dessen Nachbesserung
verlangt hätte. Ob es daneben auch an einer rechtzeitigen Mängelrüge fehlen
würde, kann bei dieser Erkenntnis offen bleiben. Immerhin hat das bauleitende
Architekturbüro - wohl auf Meldung der Berufungsklägerin hin - eine bauakusti-
sche Messung in Auftrag gegeben und hat die Berufungsbeklagte die daraus re-
sultierenden Mängel in der Schallisolation - wenn nach ihrer Darstellung auch aus
blosser Kulanz - behoben. Der beschriebene Zustand der Beweislosigkeit wirkt
sich zulasten der Berufungsklägerin aus, die sich spätestens seit der Klageeinlei-
tung (vgl. dazu Wiegand, in: Honsell/Vogt/Wiegand [Hrsg.], Basler Kommentar,
Obligationenrecht I, 5. Aufl., Basel 2011, Art. 102 N 9) mit der Bezahlung der
(prüfbaren) Baurechnungen im Verzug befindet und mit der Anrufung eines Rück-
behaltungsrechts den Verzugsfolgen (Leistung von Verzugszinsen) zu entgehen
versucht. Demzufolge ist die Anschlussberufung gutzuheissen und die Berufungs-
klägerin in Abweichung von Ziffer 1 des Dispositivs des angefochtenen Entscheids
zu verpflichten, der Berufungsbeklagten den Betrag von Fr. 284'976.10 zuzüglich
Zins zu 5% seit dem 27. November 2010 antragsgemäss auf dem ganzen zuzu-
sprechenden Betrag zu bezahlen. Nur kurz sei auf die Ausführungen der Beru-
fungsklägerin in der Anschlussberufungsantwort eingegangen. Darin geht die Be-
rufungsklägerin entgegen der einhelligen Auffassung in Lehre und Rechtspre-
chung davon aus, sobald Mängel geltend gemacht würden, sei ein Rückbehalt bis
zu deren Behebung oder bis zur Klärung der Mangelfreiheit durch ein gerichtliches

Seite 23 — 28
Urteil möglich. In Wahrheit entsteht ein Rückbehaltungsrecht aber nur, wenn sämt-
liche Voraussetzungen der Haftung des Unternehmers für Werkmängel erfüllt sind
und der Besteller in Übereinstimmung mit den gesetzlichen und vertraglichen Vor-
gaben die Nachbesserung des Mangels verlangt. Die Mängelhaftung setzt mithin
den Nachweis eines tatsächlichen Mangels voraus, nicht bloss die Behauptung
eines solchen. Wer ein Rückbehaltungsrecht geltend macht, handelt auf eigene
Gefahr und trägt die Konsequenzen (hier: Leistung von Verzugszinsen), wenn das
im Nachhinein erkennende Gericht zum Schluss kommt, dass die Voraussetzun-
gen für ein Rückbehaltungsrecht nicht gegeben sind oder gegeben waren. Es ver-
steht sich von selbst, dass einem nicht unerheblichen Prozessrisiko ausgesetzt ist,
wer wie die Berufungsklägerin auf beweissichernde Massnahmen völlig verzichtet
und im Prozess weitgehend vom Anbieten von Beweismitteln absieht.
6.a)
Gegen den materiellen Bestand der Forderung, zu deren Bezahlung sie
verurteilt worden ist, sowie gegen deren Höhe erhebt die Berufungsklägerin nur
vereinzelt Einwendungen, obwohl die ihr zugestellten Baurechnungen wie gese-
hen durchaus prüfbar sind. So behauptet sie etwa, vom der Rechnung Nr. _____
zugrunde liegenden Einheitspreis für die Natursteinfassade sei der Preis der ent-
fallenden Kunststeinfassade gemäss der ursprünglichen Baubeschreibung nicht
abgezogen worden (Berufung S. 7). Dass und weshalb dies nicht zutrifft, wurde
bereits dargelegt (vorstehend E. 4.c/aa). Soweit die Berufungsklägerin sodann
halbherzig ihre Passivlegitimation in Frage stellt (Berufung S. 5 und 7), kann ihr
schon deshalb nicht gefolgt werden, weil sie andernorts (Berufung S. 5 und 11)
ausdrücklich die Auffassung vertritt, die Berufungsbeklagte habe das Recht, die
Mehrkosten der Änderungen gemäss den Anlagen C-1 und C-2 des zwischen
B._____ und der Berufungsklägerin abgeschlossenen Kaufvertrags sowie die
Mehrkosten der späteren Sonderwünsche direkt gegenüber der Letzteren abzu-
rechnen. Angesichts dessen braucht auf den Rechtsgrund der eingeklagten An-
sprüche nicht weiter eingegangen zu werden. Dazu sei nur bemerkt, dass nahe-
liegend wäre, in diesem Zusammenhang von einem Vertrag zugunsten einer Drit-
ten (der Berufungsbeklagten) auszugehen, soweit vernünftige Gründe gegen die
Annahme eines direkten Vertragsverhältnisses zwischen den Verfahrensparteien
sprechen.
b)
Auf die einzelnen, den Baurechnungen zugrunde liegenden Baukostenposi-
tionen ist die Berufungsklägerin im vorinstanzlichen Verfahren nicht eingegangen
und tut dies auch im Rechtsmittelverfahren nicht. Nachdem die Berufungsbeklagte
die Baukostenpositionen in ihren Rechtsschriften einzeln und im Detail sowie unter
Beilage von Beweismittelofferten aufgeführt hat und sich die Baurechnungen als

Seite 24 — 28
prüfbar erweisen, hätte es der Berufungsklägerin oblegen, diese Positionen nicht
nur unter dem Gesichtspunkt der Prüfbarkeit der Rechnung (vgl. dazu vorstehend
E. 4.d/cc), sondern zumindest im Sinne einer Eventualbegründung auch in materi-
eller (bestandesmässiger) Hinsicht im Einzelnen zu bestreiten. Da die besagten
Baukostenpositionen Grundlage der eingeklagten Rechnungsbeträge bilden, be-
treffen sie prozessentscheidende Tatsachen, weshalb sie unbesehen der Bestim-
mung von Art. 156 Abs. 1 Satz 2 GR-ZPO im Einzelnen zu bestreiten sind, an-
dernfalls auf Anerkennung geschlossen werden muss. Es ist nicht Aufgabe des
Gerichts, aufgrund einer bloss pauschalen Bestreitung zu prüfen, inwieweit sich
die detailliert behaupteten Rechnungspositionen auf die angebotenen Beweismit-
tel stützen lassen. Dies gilt umso mehr, als die Baurechnungen teilweise bereits
beglichen wurden (vgl. dazu - allerdings im Zusammenhang mit der Prüfbarkeit
der Rechnungen - vorstehend E. 4.d/cc). Insofern irrt sich die Berufungsklägerin in
der Annahme, die Überprüfung, ob und gegebenenfalls in welcher Höhe der Beru-
fungsbeklagten eine Forderung zustehe, müsse nunmehr durch das Kantonsge-
richt erfolgen (Berufung S. 12).
c)
Die Berufungsbeklagte wendet sich sodann für den Fall der Bestätigung
des angefochtenen Entscheids hinsichtlich des eingeklagten Rechnungsbetrags
für Sonderausbauten über Fr. 281'011.45 (Rechnung Nr. _____) ausdrücklich
nicht gegen die vorinstanzliche Kürzung ihrer Rechnung für die Natursteinfassade
(Berufungsantwort und Anschlussberufung S. 42 f.) und erhebt in diesem Punkt
auch keine Anschlussberufung. Damit steht fest, dass sich die II. Zivilkammer
nicht weiter mit dem Bestand und der Höhe der Werklohnschuld zu beschäftigen
braucht, sondern es insoweit beim vorinstanzlichen Erkenntnis zu bleiben hat.
d)
Die Berufungsklägerin wehrt sich schliesslich weder gegen die im ange-
fochtenen Entscheid vorgenommene Hinzurechnung der Arrestkosten noch gegen
deren Höhe oder Zusammensetzung (angefochtener Entscheid S. 14). Ebenso-
wenig beanstandet sie den von der Vorinstanz festgelegten Zinsenlauf ab dem 17.
Dezember 2010. Auch darauf ist in Ermangelung diesbezüglicher Rügen nicht wei-
ter einzugehen.
7.a)
Letztlich wendet sich die Berufungsklägerin gegen die vorinstanzliche Kos-
tenverteilung. Die Vorinstanz ging von einem Streitwert von Fr. 360'220.67 "zuzüg-
lich Zins" aus. Angesichts dessen, dass sie die Klage im Umfang von Fr.
291'108.17 guthiess, erwog sie, die Klägerin sei zu rund 1/6 unterlegen und die
Beklagte zu rund 5/6 (angefochtener Entscheid S. 16). Dementsprechend aufer-
legte sie die Verfahrenskosten von Fr. 30'000.-- (Gerichtsgebühr von Fr. 24'000.--,

Seite 25 — 28
Schreibgebühren von Fr. 1'000.-- und reduzierter Streitwertzuschlag von Fr.
5'000.--) sowie die vermittleramtlichen Kosten von Fr. 300.-- zu 1/6 der Klägerin
und zu 5/6 der Beklagten. Die Berufungsklägerin erblickt in dieser Berechnung
einen Rechenfehler und hält die Kostenverteilung aus diesem Grund für offen-
sichtlich unrichtig. Nehme man die vom Bezirksgericht genannten Zahlen, so er-
gebe sich, dass sie zu 19.19% durchgedrungen sei, was näher an 1/5 als an 1/6
sei (Berufung S. 10).
b)
Nach der dem Gericht einen erheblichen Ermessensspielraum einräumen-
den Bestimmung von Art. 122 Abs. 1 GR-ZPO wird der unterliegende Teil in der
Regel zur Übernahme sämtlicher Kosten des Verfahrens verpflichtet (Satz 1). Hat
keine Partei vollständig obsiegt, können die Kosten verhältnismässig verteilt wer-
den (Satz 2). Davon kann insbesondere dann abgewichen werden, wenn die un-
terliegende Partei sich in guten Treuen zur Prozessführung veranlasst sah oder
der genaue Umfang des Anspruchs für den Kläger aus objektiven Gründen nicht
überblickbar war (Satz 3). Nach Abs. 2 der Bestimmung wird die unterliegende
Partei überdies in der Regel verpflichtet, der obsiegenden alle ihr durch den
Rechtsstreit verursachten, notwendigen Kosten zu ersetzen (Satz 1). Fällt das Ur-
teil nicht ausschliesslich zu Gunsten einer Partei aus, können die aussergerichtli-
chen Kosten nach den gleichen Grundsätzen wie die gerichtlichen verteilt werden
(Satz 2).
c)
Wie der klare Wortlaut von Art. 122 Abs. 1 GR-ZPO einleitend erkennen
lässt, bildet die ausgangsgemässe Verteilung der Kosten die Regel, mithin ist bei
der Kostenzuteilung in der Regel auf das formelle Obsiegen und Unterliegen ab-
zustellen. Das Verhältnis des Obsiegens und Unterliegens ergibt sich dabei durch
einen Vergleich der Rechtsbegehren der betreffenden Partei einerseits mit dem
Urteilsdispositiv andererseits. Die Vorinstanz hat dies zu Recht und von den Par-
teien unangefochten insoweit präzisiert, als sie dabei dem Anschein nach auf das
streitwertrelevante Rechtsbegehren abgestellt hat. Bei näherer Betrachtung der
klägerischen Aufstellung der ausstehenden Forderungen (Prozesseingabe vom
19. September 2011 S. 17 f.) ergibt sich nun, dass der Kläger die nach seiner
Meinung aufgelaufenen Zinsen im Umfang von Fr. 6'978.55 (entsprechend Zinsen
von 7% vom 1. September 2010 bis 25. November 2010 auf einem Betrag von Fr.
423'117.90) zum eingeklagten Kapital geschlagen hat. Diese Position ist zur Er-
mittlung des Streitwerts aber ausser Acht zu lassen (Art. 22 Abs. 1 GR-ZPO) und
für die Kostenverteilung drängt sich dieselbe Überlegung auf. Wird demzufolge
vom streitwertrelevanten Rechtsbegehren ausgegangen, lässt sich die vorinstanz-
liche Kostenverteilung nicht beanstanden, ist die Berufungsbeklagte diesfalls doch

Seite 26 — 28
zu 82.4% durchgedrungen. Im Ergebnis ist die vorinstanzliche Kostenverteilung
demnach zu schützen. Doch selbst wenn für das Verhältnis von Obsiegen und
Unterliegen ungeachtet der kapitalisierten Zinsen auf den formellen Betrag
gemäss Rechtsbegehren abgestellt würde, müsste es bei der vorinstanzlichen
Kostenverteilung bleiben. Die Beurteilung des zwischen den Verfahrensparteien
umstrittenen Zinsenlaufs verursachte nämlich bereits vor der Vorinstanz einen
nicht unwesentlichen Aufwand, weshalb sich bei der Kostenverteilung die Berück-
sichtigung des Umstands rechtfertigt, dass die Berufungsbeklagte nach der Gut-
heissung der Anschlussberufung auch in diesem Punkt überwiegend durchge-
drungen ist. Nach dem Gesagten hat es in jedem Fall bei der von der Vorinstanz
vorgenommenen Kostenregelung zu bleiben. Die Berufung ist in diesem Punkt
entsprechend abzuweisen und der angefochtene Entscheid ist bezüglich der Re-
gelung der gerichtlichen sowie der nicht weiter beanstandeten aussergerichtlichen
Kosten zu bestätigen.
8.a)
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Berufung abzuweisen ist,
während die Anschlussberufung gutgeheissen werden muss. Die Berufungskläge-
rin ist in Abweichung von Ziffer 1 Absatz 1 des Dispositivs des angefochtenen
Entscheids zu verpflichten, der Berufungsbeklagten antragsgemäss Fr. 284'976.10
zuzüglich Zins von 5% seit dem 27. November 2010 auf dem gesamten zugespro-
chenen Betrag zu bezahlen. Im Übrigen behält der angefochtene Entscheid un-
verändert seine Gültigkeit. Dies betrifft nicht nur die Zusprechung der Kosten aus
dem Arrestverfahren samt Zinsen gemäss Ziffer 1 Absatz 2 des Dispositivs des
angefochtenen Entscheids, sondern auch die Regelung der gerichtlichen und aus-
sergerichtlichen Kosten nach den Ziffern 2 und 3 des Dispositivs des angefochte-
nen Entscheids. Schliesslich besteht bei dieser Erkenntnis kein Grund, den über
die Eigentumswohnung der Berufungsklägerin erwirkten Arrest aufzuheben.
b)
Bei diesem Ausgang des Verfahrens gehen die Prozesskosten des Beru-
fungsverfahrens, bestehend aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung
(Art. 95 Abs. 1 ZPO), vollumfänglich zu Lasten der Berufungsklägerin (vgl. Art. 106
Abs. 1 ZPO). Die gestützt auf Art. 9 der Verordnung über die Gerichtsgebühren in
Zivilverfahren (VGZ; BR 320.210) auf Fr. 10'000.-- festzusetzenden Gerichtskos-
ten sind demzufolge der Berufungsklägerin aufzuerlegen. Rechtsanwalt Metzger
hat für das Berufungsverfahren eine Honorarnote eingereicht, welche einen Auf-
wand von 26 Stunden und 50 Minuten zum vereinbarten Stundenansatz von Fr.
270.-- sowie Spesen von Fr. 110.-- ausweist. In Anbetracht der sich stellen Sach-
und Rechtsfragen sowie des Umfangs der eingereichten Berufungsschrift er-
scheint dieser Aufwand angemessen. Damit ist die Berufungsklägerin zur Bezah-

Seite 27 — 28
lung einer Entschädigung von Fr. 7'943.40 inkl. Spesen und MwSt. an die Beru-
fungsbeklagte zu verpflichten.

Seite 28 — 28
III. Demnach wird erkannt:
1.
Die Berufung wird abgewiesen und die Anschlussberufung wird gutgeheis-
sen.
2.
Ziffer 1 des Dispositivs des angefochtenen Entscheids wird aufgehoben.
3.a)
Die Klage der Y._____AG wird teilweise gutgeheissen und X._____ wird
verpflichtet, der Y._____AG Fr. 284'976.10 zuzüglich Zins von 5% seit dem
27. November 2010 zu bezahlen.
b)
X._____ wird zudem verpflichtet, der Y._____AG Fr. 6'132.10 zuzüglich
Zins von 5% seit dem 17. Dezember 2010 zu bezahlen.
4.
Im Übrigen bleibt der angefochtene Entscheid unverändert.
5.a)
Die Gerichtskosten des Berufungs- und Anschlussberufungsverfahrens von
Fr. 10'000.-- gehen zu Lasten von X._____ und werden mit dem von ihr ge-
leisteten Kostenvorschuss von Fr. 10'000.-- verrechnet. Der von der
Y._____AG geleistete Kostenvorschuss von Fr. 2'000.-- wird ihr durch das
Kantonsgericht erstattet.
b)
X._____ hat der Y._____AG ausserdem für das Berufungs- und Anschluss-
berufungsverfahren eine Parteientschädigung von Fr. 7'943.40 inkl. Spesen
und MwSt. zu bezahlen.
6.
Gegen diese, einen Streitwert von mindestens 30'000 Franken betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. b des Bundesge-
richtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, geführt werden. Die Beschwerde ist
dem Bundesgericht schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollstän-
digen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorge-
schriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegi-
timation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der Beschwerde
gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und Art. 90 ff. BGG.
7.
Mitteilung an: