gr_gerichte · ZF 2008 70 · 2009-03-10 · de
Forderung aus vormundschaftlicher Verantwortlichkeit

Forderung aus Arbeitsvertrag | OR Arbeitsvertrag

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni
___________________________________________________________________________________________________
Ref.:
Chur, 10. März 2009
Schriftlich mitgeteilt am:
ZF 08 70
Urteil
II. Zivilkammer
Vorsitz
Hubert
RichterInnen
Bochsler und Michael Dürst
Aktuarin ad hoc Thoma
_________________
In der zivilrechtlichen Berufung
des X., Kläger und Berufungskläger, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Thomas
Schütt, Via Stredas 4, Postfach 342, 7500 St. Moritz,
gegen
das Urteil des Bezirksgerichts Inn vom 1. April 2008, mitgeteilt am 31. Juli 2008, in
Sachen des Klägers und Berufungsklägers gegen die Y . S A , Beklagte und Beru-
fungsbeklagte, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Peter Schnyder, Gelbes Haus,
7220 Schiers,
betreffend Forderung aus Arbeitsvertrag,
hat sich ergeben:

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A.
X. war bei der Y. SA seit Mai 1996 als Saisonnier und seit Mai 2003 als Jah-
resangestellter zuerst als Küchenmitarbeiter und dann als Küchenchef tätig. Der
Jahresarbeitsvertrag wurde letztmals am 28. Februar 2006 erneuert. Mit Schreiben
vom 24. April 2006 kündigte die Y. SA den Arbeitsvertrag per 31. Oktober 2006. Da
X. damit nicht einverstanden war, machte er am 24. Juli 2006 beim Kreispräsidenten
F. eine Klage anhängig. Anlässlich der Vermittlung vom 30. August 2006 kam zwi-
schen den Parteien keine Einigung zustande, weshalb der Leitschein am 31. August
2006 ausgestellt wurde.
B.
Mit Prozesseingabe vom 14. September 2006 prosequierte X. die Klage an
das Bezirksgericht Inn mit dem Begehren um Feststellung, dass die Kündigung vom
24. April 2006 nichtig sei. Zur Begründung führte er aus, die Y. SA habe das dem
L-GAV (Landes-Gesamtarbeitsvertrag des Gastgewerbes) unterstehende Arbeits-
verhältnis während den vertraglichen Ferien aufgelöst, was gemäss L-GAV nicht
zulässig, und daher die Kündigung unwirksam sei.
C.
Aufgrund des hängigen Verfahrens sah sich die Y. SA veranlasst, vorsorgli-
cherweise für den Fall, dass sich die Kündigung als ungültig erweisen sollte, eine
zweite Kündigung auszusprechen. Das Kündigungsschreiben sollte vom Treuhän-
der der Y. SA, C., in Anwesenheit von B. am 18. September 2006 übergeben wer-
den. X. weigerte sich dabei, den Empfang der Kündigung unterschriftlich zu
bestätigten. Im Verlaufe des darauffolgenden Gesprächs bezeichnete er seinen
Vorgesetzten A. als „Arschloch“. Aufgrunddessen wurde er am 20. September 2006
erneut ins Büro zitiert und aufgefordert, in Anwesenheit von B., C. sowie A. und
einer weiteren Person, seine Aussagen zu wiederholen. Dieser Aufforderung kam
er nicht nach, sondern meinte, er wolle zur ganzen Sache gar nichts mehr sagen.
Daraufhin wurde sofort die fristlose Kündigung ausgesprochen, welche mit anwalt-
lichem Schreiben vom 21. September 2006 bestätigt wurde (vgl. zum Ganzen act.
2/3, 2/4 sowie Zeugenaussagen C. und B.).
D.
Am 4. Oktober 2006 machte X. beim Kreispräsidenten F. eine zweite Klage
anhängig, mit welcher er die fristlose Kündigung anfocht. Am 5. Dezember 2006
prosequierte er die Klage ans Bezirksgericht Inn. Er forderte Lohn für die Monate
Oktober 2006 bis April 2007, abzüglich der geschuldeten Sozialversicherungsbei-
träge und der Quellensteuer, zuzüglich 5% Verzugszinsen, die Ausstellung einer
Lohnabrechnung für die Monate Oktober 2006 bis April 2007 und die Ausstellung
eines Arbeitszeugnisses mit einem von ihm vorgegebenen Wortlaut. Darüber hinaus
beantragte er die Zusammenlegung dieses zweiten Verfahrens mit demjenigen be-
treffend Nichtigerklärung der Kündigung vom 24. April 2006.

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E.
Mit Eingabe vom 8. Januar 2007 beantragte die Arbeitgeberin, die beiden
Prozesse nicht zu vereinigen. Dem Kläger sei eine Frist anzusetzen, innert derer er
sich darüber zu erklären habe, ob er die Klage im Erstprozess zurückziehe. Falls
kein Klagerückzug erfolge, sei zur Frage der Zulässigkeit der Erstklage eine Ge-
richtsverhandlung gemäss Art. 93 der Zivilprozessordnung des Kantons Graubün-
den (ZPO; BR 320.000) anzusetzen.
Der Arbeitnehmer hielt in der Stellungnahme vom 8. Februar 2007 zur Frage der
Prozessvereinigung an seinen Begehren fest.
F.
Mit Verfügung vom 26. Februar 2007, mitgeteilt am 1. März 2007, legte der
Bezirksgerichtspräsident Inn die Verfahren 110-2006-6 und 110-2006-10 zusam-
men und räumte der Arbeitgeberin eine Frist bis zum 26. März 2007 ein, um eine
Prozessantwort zu beiden Klagen einzureichen. In der Folge reichte die Arbeitge-
berin innert erstreckter Frist am 18. Mai 2008 die Prozessantwort ein und bean-
tragte, auf die erste Klage sei nicht einzutreten, eventuell sei sie abzuweisen; die
zweite Klage sei abzuweisen.
G.
Am 5. Juli 2007 erliess der Bezirksgerichtspräsident Inn die Beweisverfü-
gung, welche unangefochten blieb. Am 31. Oktober 2007 wurden daraufhin die Zeu-
gen A., C., D., E. und B. in Anwesenheit beider Parteien befragt.
H.
Am 1. April 2008 fand die Hauptverhandlung vor dem Bezirksgericht Inn statt.
Nachdem den Parteien am 12. April 2008 das Urteil gemäss Art. 121 Abs. 2 ZPO
im Dispositiv zugestellt worden war, beantragte X. mit Schreiben vom 23. April 2008
fristgemäss ein vollständig begründetes Urteil. Am 31. Juli 2008 wurde das Urteil
vom 1. April 2008 mit vollständiger Begründung mitgeteilt. Demnach erkannte das
Bezirksgericht Inn:
„1. Auf die Feststellungsklage vom 24. Juli 2006 wird nicht eingetreten.
2. Die Forderungsklage vom 4. Oktober 2006 wird abgewiesen.
3. Die Kosten des Bezirksgerichts Inn, bestehend aus
einer Gerichtsgebühr von (inkl. Streitwertzuschlag)
CHF 9'500.00
einer Schreibgebühr von
CHF 720.00
Barauslagen von
CHF 375.00
Total somit
CHF 10'595.00
gehen zu Lasten des Klägers.
4. Der
Kläger
wird
verpflichtet,
die
Beklagte
ausseramtlich
mit
CHF 15'197.60 (inklusive Mehrwertsteuer und Spesen) zu entschädigen.
5. (Rechtsmittel).

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6. (Mitteilung).“
Zur Begründung wurde im Wesentlichen ausgeführt, der Kläger habe mit seiner
zweiten Eingabe eine Leistungsklage eingereicht, welche auch den Prozessgegen-
stand der Feststellungsklage umfasse. Es bestehe somit kein rechtlich geschütztes
Interesse an der ersten Klage, weshalb auf sie nicht einzutreten sei. Die fristlose
Kündigung erachtete das Bezirksgericht Inn als gerechtfertigt. Gestützt auf die Zeu-
genaussagen von B. und C. sei das Vorliegen einer Situation erhöhter Spannung
nicht ausgewiesen. Insbesondere sei nicht nachgewiesen, dass der Kläger durch B.
oder C. provoziert worden sei. Mit der Beschimpfung als „Arschloch“ habe der Ar-
beitnehmer in die Persönlichkeit seines Vorgesetzten eingegriffen und dessen Au-
torität untergraben, weshalb die Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses nicht mehr
zumutbar gewesen sei. Davon sei sowohl im Falle der Nichtigkeit als auch bei An-
nahme der Rechtmässigkeit der Kündigung vom 24. April 2006 auszugehen. Im ers-
ten Fall hätte das Arbeitsverhältnis bis Ende April 2007, im zweiten Fall bis Ende
Oktober 2006, also noch 6 Wochen, gedauert. Bei einer dermassen gravierenden
Untergrabung der Autorität des Vorgesetzten, wäre der Beklagten aber selbst eine
nurmehr 6-wöchige Fortführung des Arbeitsverhältnisses nicht zumutbar gewesen.
Erweise sich die fristlose Kündigung als gerechtfertigt, stünden dem Kläger für den
Zeitraum danach auch keine weiteren Ansprüche mehr zu.
I.
Hiergegen liess X. am 2. September 2008 zivilrechtliche Berufung an das
Kantonsgericht erklären mit den Begehren:
„1. In Abänderung von Ziff. 2 des angefochtenen Urteils sei die Berufungs-
beklagte zu verpflichten, dem Berufungskläger die Monatslöhne Oktober
2006 bis und mit April 2007 zu zahlen, entsprechend einem Betrag von
brutto Fr. 62'718.25 (inkl. Kinderzulagen, inkl. Anteil 13. Monatslohn).
Eventualiter sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, dem Berufungs-
kläger den Lohn bis zum 31. Oktober 2006 zu zahlen.
2. Vom genannten Betrag gemäss Ziff. 1 seien die ordentlichen Sozialver-
sicherungsabzüge und die Quellensteuer abzuziehen, und es sei die Be-
rufungsbeklagte zu verpflichten, dem Berufungskläger für die Dauer der
Lohnnachzahlung gemäss Ziff. 1 eine Lohnabrechnung zuzustellen.
3. Die Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, dem Berufungskläger auf dem
Nettolohn gemäss Ziff. 2 jährlich 5% Verzugszinsen seit 1. November
2006 zu zahlen.
4. Ziff. 3 des angefochtenen Urteils sei aufzuheben. Stattdessen seien der
Berufungsbeklagten die erstinstanzlichen Gerichtskosten aufzuerlegen.
5. Ziff. 4 des angefochtenen Urteils sei aufzuheben. Stattdessen sei die Be-
rufungsbeklagte zu verpflichten, dem Berufungskläger für das erstinstanz-
liche Verfahren eine ausseramtliche Entschädigung von CHF 18'761.00
zu zahlen.

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6. Unter gesetzlicher Kosten- und Entschädigungsfolge für das Berufungs-
verfahren zu Lasten der Berufungsbeklagten.“
In der Begründung wurde zunächst ausgeführt, dass X. keine höhere leitende Tätig-
keit ausübe und die Vorinstanz daher zu Unrecht die Bestimmungen des L-GAV
nicht angewendet habe. Nach diesen Bestimmungen sei eine während den gesetz-
lichen Ferien erfolgte Kündigung als nichtig zu erachten. Demzufolge sei die am 24.
April 2006 - während den Ferien des Berufungsklägers - ausgesprochene Kündi-
gung ungültig. Weiter wurde der Ablauf des Gesprächs vom 20. September 2006
dargelegt und erklärt, weshalb sich der Berufungskläger zu der Aussage hinreissen
liess, dass sein Vorgesetzter ein „Arschloch“ sei. Gemäss der höchstrichterlichen
Rechtsprechung sei die fristlose Entlassung als Folge der Beschimpfung des Vor-
gesetzten vor der gesamten Belegschaft als „profitgeiles Arschloch“ hart an der
Grenze des Zulässigen. Der vorliegende Fall sei damit jedoch nicht vergleichbar,
seien doch weder die gesamte Belegschaft noch der Vorgesetzte selbst anwesend
gewesen. Zudem wäre es vorliegend zumutbar gewesen, die ordentliche Kündi-
gungsfrist abzuwarten, weil zwischen dem Vorgesetzten, der hauptsächlich als In-
vestor auftrete, und dem Arbeitnehmer, der in der Küche arbeite, so gut wie keine
Berührungspunkte bestünden. Im Übrigen erweise sich die fristlose Kündigung auch
deshalb als unverhältnismässig, weil der Arbeitnehmer vor dem besagten Ereignis
nie abgemahnt worden sei. Für den Fall, dass das angerufene Gericht davon aus-
gehe, die ordentliche Kündigungsfrist ende bereits am 31. Oktober 2006, werde eine
Pönalentschädigung im Umfang von sechs Monatslöhnen gefordert. Diese Höhe
wurde einerseits mit der langen Dauer des Arbeitsverhältnisses und andererseits
mit dem Vertrauen des Berufungsklägers auf einen überdurchschnittlichen sozialen
Schutz (vertragliche Kündigungsfrist von sechs Monaten) begründet. Werde eine
Pönalentschädigung abgelehnt, käme das Eventualbegehren zum Tragen, wonach
die Lohnzahlung bis zum 31. Oktober 2006 anbegehrt werde.
J.
Am 21. Januar 2009 beantragte die Y. SA in ihrer Berufungsantwort:
„1. Die Berufung sei abzuweisen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten des Berufungsklägers.“
Zur Begründung wurde im Wesentlichen vorgetragen, weder im Rechtsbegehren
vor Bezirksgericht noch in der Berufungserklärung, noch in den Rechtsschriften
habe der Kläger eine Entschädigung nach Art. 337c Abs. 3 des Obligationenrechts
(OR; SR 220) verlangt. Das entsprechende Begehren, welches erstmals mit der
schriftlichen Berufungsbegründung gestellt worden sei, sei daher zum vornherein
verspätet. Ebenfalls unzulässig sei die im Berufungsverfahren erstmals erhöhte
Zinsforderung. Zur Frage, ob die fristlose Kündigung rechtmässig erfolgt sei, habe

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der Berufungskläger u.a. ausgeführt, er habe eine Woche vor Abschluss des Ar-
beitsvertrages vom 28. Februar 2006 schriftlich auf Fr. 7'000.-- verzichtet, so dass
er anlässlich der Aushändigung der zweiten Kündigung skeptisch gewesen sei, ein
weiteres Dokument zu unterschreiben. Weiter habe er behauptet, C. habe ihn „in
gewohnt autoritärer Weise…unter Druck gesetzt“, worauf das Gespräch eskaliert
sei. Der Berufungskläger habe für seine Behauptungen jedoch keinen einzigen Be-
weis vorgelegt und auch das übrige Beweisverfahren habe keine wie auch immer
geartete Bestätigung für seine Behauptungen erbracht. Zusammenfassend könne
festgehalten werden, dass die fristlose Entlassung rechtmässig erfolgt sei. Sollte
das Gericht entgegen dieser Ansicht zum Schluss gelangen, die fristlose Kündigung
sei nicht rechtmässig erfolgt, würde die Beklagte dem Kläger noch den Lohn für den
Monat Oktober 2006 schulden. Ein weitergehender Schadenersatz sei weder ein-
geklagt, noch begründet worden.
K.
Mit Verfügung vom 24. Oktober 2008 hiess das Kantonsgerichtspräsidium
gestützt auf Art. 40 Abs. 1 ZPO ein Gesuch der Berufungsbeklagten vom 14. Okto-
ber 2008 um Anordnung einer Sicherstellung der mutmasslichen aussergerichtli-
chen Kosten für das Berufungsverfahren gut und verpflichtete den Berufungskläger,
einen Betrag von Fr. 3'000.-- auf das Konto des Kantonsgerichtes Graubünden zu
bezahlen. Diese Sicherheitsleistung wurde in der Folge erbracht.
Die II. Zivilkammer zieht in Erwägung:
1.
Gegen Urteile der Bezirksgerichte über vermögensrechtliche Streitigkeiten
im Betrag von über Fr. 8'000.-- kann innert zwanzig Tagen seit Mitteilung Berufung
an das Kantonsgericht ergriffen werden (Art. 218 Abs. 1 ZPO in Verbindung mit Art.
19 ZPO, Art. 219 ZPO). Vorliegend macht der Berufungskläger eine Forderung von
Fr. 62'718.25, abzüglich Sozialversicherungsbeiträge, zuzüglich 5 % Zins seit dem
1. November 2006, geltend. Dieser Betrag überschreitet den notwendigen Streitwert
offensichtlich bei weitem. Die Zuständigkeit des Kantonsgerichts von Graubünden
zur Beurteilung der Streitsache als Berufungsinstanz ist damit gegeben. Die Beru-
fung gegen das Urteil des Bezirksgerichts Inn vom 1. April 2008, mitgeteilt am 31.
Juli 2008, wurde im Übrigen frist- und formgerecht eingereicht, so dass darauf ein-
getreten werden kann.
2.
Gegenstand der vorliegenden Berufung in materieller Hinsicht bildet Ziffer 2
des vorinstanzlichen Urteilsdispositivs, womit die Forderungsklage vom 4. Oktober
2006 abgewiesen wurde. Der Kläger vertritt - entgegen der Vorinstanz - die Auf-

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fassung, die fristlose Entlassung sei zu Unrecht erfolgt und macht gestützt darauf
Ansprüche geltend. Nicht angefochten wurde das Urteil, soweit damit die Klage be-
treffend Arbeitszeugnis abgewiesen wurde. Dieser Punkt steht somit vorliegend
nicht mehr zur Diskussion. In einem ersten Schritt geht es nachfolgend darum, zu
beurteilen, ob die fristlose Entlassung rechtmässig erfolgte. Ist dies zu verneinen,
wäre in einem zweiten Schritt zu prüfen, ob und in welchem Umfang eine Entschä-
digungsforderung besteht, was wiederum davon abhängt, ob die Bestimmungen
des L-GAV zur Anwendung gelangen bzw. ob die erste Kündigung vom 24. April
2006 gültig ist.
3. a)
Beim Vorliegen wichtiger Gründe kann sowohl der Arbeitgeber als auch der
Arbeitnehmer jederzeit das Arbeitsverhältnis fristlos auflösen (Art. 337 Abs. 1 OR).
Als wichtigen Grund nennt das Gesetz in Art. 337 Abs. 2 OR jeden Umstand, bei
dessen Vorhandensein dem Kündigenden nach Treu und Glauben die Fortsetzung
des Arbeitsverhältnisses nicht mehr zugemutet werden darf. Über das Vorhanden-
sein solcher Umstände entscheidet der Richter nach seinem Ermessen, darf aber
in keinem Fall die unverschuldete Verhinderung des Arbeitnehmers an der Arbeits-
leistung als wichtigen Grund anerkennen (Art. 337 Abs. 3 OR). Entlässt der Arbeit-
geber den Arbeitnehmer fristlos ohne wichtigen Grund, so hat dieser Anspruch auf
Ersatz dessen, was er verdient hätte, wenn das Arbeitsverhältnis unter Einhaltung
der Kündigungsfrist oder durch Ablauf der bestimmten Vertragszeit beendigt wor-
den wäre. Eine fristlose Entlassung ist nur bei besonders schweren Verfehlungen
des Arbeitnehmers gerechtfertigt. Sie müssen einerseits objektiv geeignet sein, die
für das Arbeitsverhältnis wesentliche Vertrauensgrundlage zu zerstören oder zu-
mindest so tief greifend zu erschüttern, dass dem Arbeitgeber die Fortsetzung des
Vertragsverhältnisses nicht mehr zuzumuten ist. Daneben ist zusätzlich erforderlich,
dass sich das beanstandete Verhalten auch tatsächlich so ausgewirkt hat, es also
zu einer entsprechenden Zerstörung oder Erschütterung des gegenseitigen Ver-
trauens gekommen ist. Wiegen die Verfehlungen weniger schwer, müssen sie trotz
Verwarnung wiederholt vorgekommen sein, um hinreichend Anlass zu geben für
eine sofortige Beendigung des Arbeitsverhältnisses (vgl. BGE 130 III 213, E. 3.1).
b)
Diffamierende Äusserungen von Seiten des Arbeitnehmers können eine frist-
lose Entlassung auch ohne vorherige Abmahnung rechtfertigen (Urteil des Bundes-
gerichts vom 2. Februar 2005 [4C.435/2004], E. 4.1). Hingegen lässt die bundesge-
richtliche Rechtsprechung eine Beschimpfung dann nicht als ausreichenden Grund
für eine fristlose Entlassung gelten, wenn diese sich in einer Situation erhöhter
Spannung zugetragen hat und der Beschimpfte selbst durch sein vertrags- bzw.
gesetzeswidriges Verhalten diese Spannung zu verantworten hat (Urteil des Bun-

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desgerichts vom 18. März 1998 [4C.21/1998], E. 1b, wiedergegeben in: JAR 1999,
S. 282 ff.; Portmann, in: Honsell/Vogt/Wiegand (Hrsg.), Basler Kommentar zum Ob-
ligationenrecht I, 3. Aufl., Basel/Bern/Zürich 2007, N 24 zu Art. 337 OR). Bereits die
Vorinstanz hat in E. 5.d) die Rechtsprechung zur fristlosen Entlassung wegen Be-
schimpfung umfassend und zutreffend dargelegt, so dass an dieser Stelle auf wei-
tere Wiederholungen verzichtet und auf die sorgfältigen Ausführungen im angefoch-
tenen Entscheid verwiesen werden kann (Art. 229 Abs. 3 ZPO).
c)
Nicht in Abrede gestellt wird vorliegend, dass X. seinen Vorgesetzten A. an-
lässlich des Gesprächs mit B. und C. als „Arschloch“ bezeichnete. Diese klar diffa-
mierende Aussage stellt eine schwere Beschimpfung des Arbeitgebers dar, welche
geeignet ist, die für das Arbeitsverhältnis wesentliche Vertrauensgrundlage zu zer-
stören oder zumindest so tiefgreifend zu verletzen, dass dem Arbeitgeber eine Fort-
führung des Arbeitsverhältnisses nicht zugemutet werden kann. Es darf nicht ver-
kannt werden, dass der Berufungskläger die Stellung als Betriebsleiter im Bereich
der Küche innehatte. Die Anforderungen, die an sein Verhalten gegenüber dem Ar-
beitgeber gestellt werden können, sind daher höher als bei einem Arbeitnehmer
ohne leitende Funktion (vgl. BGE 130 III 31). Seine Situation ist nicht mit derjenigen
eines Küchenarbeiters zu vergleichen, welcher mit anderen Mitarbeitern schlecht
über den Arbeitgeber spricht. Wer sich in leitender Position so abfällig über seinen
Vorgesetzten äussert, verletzt seine Loyalitätspflichten in schwerer Weise. Dass er
dies nicht vor versammelter Belegschaft, sondern gegenüber dem Treuhänder C.
und B., welche ebenfalls als Betriebsleiterin auf der gleichen Stufe stand wie er,
getan hat, ändert nichts an der Tatsache, dass er die Autorität seines Vorgesetzten
untergraben hat. Denn auch eine diffamierende Äusserung über den Arbeitgeber
gegenüber Dritten kann eine fristlose Kündigung rechtfertigen (Streiff/von Kaenel,
Arbeitsvertrag, Praxiskommentar zu Art. 319-362 OR, 6. Aufl., Zürich 2006, S. 741
mit Hinweisen; SJZ 99 (2003) Nr. 2, S. 39 f.). Im Übrigen dürfte Treuhänder C. kaum,
Frau B. aber sicher nicht als Dritte bezeichnet werden. Negativ ins Gewicht fällt
weiter der Umstand, dass er sich tags darauf nicht zu einer Entschuldigung durch-
ringen konnte, was zusätzlich auf ein zerrüttetes Verhältnis zwischen den Parteien
schliessen lässt. Weiter kann auch in diesem Zusammenhang auf die zutreffenden
Ausführungen in E. 5d des vorinstanzlichen Urteils verwiesen werden (Art. 229 Abs.
3 ZPO).
Somit ist eine schwere Beschimpfung des Arbeitgebers zu bejahen, die in der Regel
eine fristlose Entlassung zu rechtfertigen vermag. Zu prüfen bleibt, ob sich die Be-
schimpfung in einer Situation erhöhter Spannung zugetragen hat, welche der Ar-

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beitgeber selbst durch ein vertrags- bzw. gesetzeswidriges Verhalten zu verantwor-
ten hat.
d)
Der Berufungskläger führt in seiner Eingabe aus, dass er von B. sowie dem
Treuhänder C. ins Büro zitiert und aufgefordert worden sei, den Empfang der zwei-
ten Kündigung zu unterschreiben. Dies deshalb, weil die Arbeitgeberin den Vertrag
ein zweites Mal habe auflösen wollen, nachdem sie eingesehen habe, dass die
erste Kündigung ungültig gewesen sei. Aufgrund früherer Erfahrungen und wegen
der angespannten Situation sei er zu Recht skeptisch gewesen und habe die Unter-
schrift verweigert. Daraufhin hätten Treuhänder C. und Frau B. sein Verhalten wohl
als „bockig“ betrachtet. In der gewohnt autoritären Weise sei er daher unter Druck
gesetzt worden, um nachzugeben und den Empfang der Kündigung zu bestätigen.
Es habe sich ein unerfreulicher Wortwechsel entwickelt, welcher sich nach und nach
gesteigert habe, was es schwierig mache, die „Schuld“ an dieser Gesprächsent-
wicklung auf die Anwesenden zu verteilen, weil alle ihren Teil zur Eskalation beige-
tragen hätten. Er habe es gleich mit zwei „Gegnern“ zu tun gehabt, weshalb er sich
in die Enge getrieben gefühlt habe. Zudem habe er unter Zeitdruck gestanden, sei
er doch aus der Küche abdelegiert worden, wo er mit den Vorbereitungen für das
Abendessen die Hände voll zu tun gehabt habe. Er habe sich ungerecht behandelt
gefühlt, weil er befürchtet habe, man wolle ihn über den Tisch ziehen und ihm eine
Unterschrift abringen aus Rache dafür, dass er die erste Kündigung beim Gericht
angefochten habe. Aus all diesen Gründen habe er sich auf dem Gipfel der Ge-
sprächsdynamik zur Aussage hinreissen lassen, aufgrund des ganzen Verhaltens,
welches A. in letzter Zeit an den Tag gelegt habe, sei dieser sowieso „ein Arsch-
loch“.
Die Berufungsbeklagte weist darauf hin, dass ein vertrags- oder gesetzeswidriges
Verhalten ihrerseits bzw. ihrer Organe weder behauptet noch bewiesen worden sei.
Hinzu komme, dass an den Kläger als Küchenchef, d.h. als Kadermitglied, gegenü-
ber einem normalen Arbeitnehmer erhöhte Anforderungen an die Selbstdisziplin zu
stellen seien.
e)
Die Vorbringen des Berufungsklägers zielen darauf ab, darzulegen, wieso er
sich anlässlich des Gesprächs mit B. und C. in verständlicher Erregung befunden
und sich in dieser Situation dazu habe hinreissen lassen, A. als „Arschloch“ zu be-
zeichnen. Es ist zwar nachvollziehbar, dass er dem Gespräch mit B. und C.
zunächst skeptisch gegenüberstand. Dies insbesondere deshalb, weil er bereits im
April 2006 eine Kündigung erhalten und dagegen Klage erhoben hatte. Auch der
Umstand, dass er aus der Küche ins Büro zitiert wurde, obwohl er offenbar mit den

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Vorbereitungen für das Abendessen unter Zeitdruck stand, lässt auf ungünstige Be-
dingungen für ein solches Gespräch schliessen. Allerdings lassen sich die Darstel-
lungen des Berufungsklägers zum Gespräch selbst, wonach er von seinen Ge-
sprächspartnern in die Enge getrieben worden sei, sie sein Verhalten wohl als „bo-
ckig“ erachtet und daher „in der gewohnt autoritären Weise“ ihn unter Druck gesetzt
hätten, damit er den Empfang des Kündigungsschreibens bestätigen würde, an-
hand der Akten nicht nachweisen. Weder die Zeugenaussage von B. (act. 41) noch
diejenige von C. (act. 37) deuten darauf hin, dass der Berufungskläger von ihnen
provoziert oder sonstwie in autoritärer Weise behandelt wurde. Auch den übrigen
Unterlagen lässt sich nichts entnehmen, was die Behauptungen des Berufungsklä-
gers bestätigen könnte. Die Vorbringen des Beschwerdeführers, er sei von seinen
Gesprächspartnern in eine Situation erhöhter Spannung gesetzt worden, sind nicht
rechtsgenüglich nachgewiesen. Es liegen keine konkreten Anhaltspunkte vor, die
belegen würden, dass sich der Berufungskläger in einer derartigen Ausnahmesitua-
tion befand, wodurch die Bezeichnung des Vorgesetzten als „Arschloch“ sozusagen
als verständlich erachtet werden müsste. Auch wenn davon ausgegangen werden
darf, dass eine gewisse Anspannung vorhanden war, kann diese gesamthaft gese-
hen aufgrund der vorhandenen Beweislage keineswegs derart schwerwiegend ge-
wesen sein, dass sie die Reaktion des Arbeitnehmers gerechtfertigt hätte.
f)
In diesem Zusammenhang ist weiter darauf hinzuweisen, dass nach der bun-
desgerichtlichen Praxis eine Situation erhöhter Spannung eine fristlose Entlassung
nur dann ausschliessen könnte, wenn der Beschimpfte - in casu A. - diese Situation
durch sein vertrags- und gesetzeswidriges Verhalten hervorgerufen hat. Davon ist
vorliegend gerade nicht auszugehen. Entsprechend behauptet der Berufungskläger
dies in seiner Berufungserklärung auch nicht. Einzig der Prozesseingabe vom 5.
Dezember 2006 an das Bezirksgericht Inn ist zu entnehmen, dass A. gegenüber
dem Berufungskläger eine Woche vor Abschluss des Arbeitsvertrages am 28. Fe-
bruar 2006 im Rahmen einer Verzichtserklärung einen gewissen Druck ausgeübt
habe. Dieses Ereignis fand jedoch rund 7 Monate vor dem besagten Gespräch des
Berufungsklägers mit C. und B. statt, weshalb der Berufungskläger im vorliegenden
Verfahren zu Recht nicht mehr darauf zurück gekommen ist. Im Gegenteil, weist er
doch sogar selbst darauf hin, dass es schwierig sei, die „Schuld“ an der Gespräch-
sentwicklung auf die Anwesenden zu verteilen, weil alle ihren Teil zur Eskalation
beigetragen hätten. Dies bestätigt, dass die behauptete angespannte Situation,
selbst wenn sie nachgewiesen wäre, nicht der Arbeitgeberin bzw. ihrem Organ, A.,
im Sinne eines vertrags- und gesetzeswidrigen Verhaltens, zur Last gelegt werden
könnte.

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4.
Ist nach dem Gesagten weder das Vorliegen einer angespannten Situation
nachgewiesen noch deren vertrags- und gesetzeswidrige Verursachung durch die
Arbeitgeberin erstellt, erweist sich die fristlose Kündigung grundsätzlich als gerecht-
fertigt. Zu prüfen bleibt nunmehr, ob es der Arbeitgeberin zumutbar gewesen wäre,
aufgrund der am 24. April 2006 per 31. Oktober 2006 ausgesprochenen Kündigung,
die ordentliche Kündigungsfrist abzuwarten.
a)
Der Berufungskläger hat die Gültigkeit der am 24. April 2006 per 31. Oktober
2006 ausgesprochenen Kündigung bestritten und diese gerichtlich angefochten. Er
begründet dies damit, dass er dem L-GAV unterstehe und ihm deshalb nicht
während den Ferien hätte gekündigt werden dürfen. Zum Zeitpunkt der fristlosen
Kündigung vom 20. September 2006 war dieses Verfahren noch hängig. Die Arbeit-
geberin konnte somit nicht davon ausgehen, dass das Arbeitsverhältnis in jedem
Fall per 31. Oktober 2006 und somit innert 6 Wochen ende. Vielmehr musste sie
davon ausgehen, dass noch geraume Zeit verstreichen würde, bis feststand, ob die
ausgesprochene ordentliche Kündigung überhaupt rechtswirksam wird.
b)
Wäre die Kündigung vom 24. April 2006 für ungültig erklärt worden, hätte das
Arbeitsverhältnis bis zum 30. April 2007 weitergedauert. Der Arbeitgeberin wäre es
aber nicht zumutbar gewesen, bei einer so diffamierenden Äusserung wie „Arsch-
loch“ das Arbeitsverhältnis noch für weitere sechs Monate (bis Ende April 2007)
fortzusetzen. Dies umso mehr als der Berufungskläger als Betriebsleiter angestellt
war und in dieser Funktion das Vertrauensverhältnis von besonderer Wichtigkeit ist.
Durch sein Verhalten hat er dieses Vertrauensverhältnis zerstört und damit die wei-
tere Zusammenarbeit verunmöglicht (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 14. Fe-
bruar 2002 [4C.106/2001], E. 3c mit Hinweisen). Infolgedessen ist die am 20. Sep-
tember 2006 ausgesprochene fristlose Kündigung rechtmässig erfolgt. Erweist sich
die fristlose Kündigung als rechtmässig, stehen dem Berufungskläger für den Zeit-
raum danach auch keine Lohnansprüche und Entschädigungen mehr zu, weshalb
auf die diesbezüglichen Begehren nicht weiter einzugehen ist. Die Berufung ist so-
mit in allen Punkten abzuweisen.
5.
Bei diesem Ausgang gehen die Kosten des Berufungsverfahrens vollumfäng-
lich zu Lasten des Berufungsklägers, welcher die Berufungsbeklagte mit Fr. 3'000.--
ausseramtlich zu entschädigen hat (Art. 223 in Verbindung mit Art. 122 Abs. 1 ZPO).
Die beim Kantonsgericht von Graubünden vom Berufungskläger sichergestellten Fr.
3'000.-- werden nach Eintritt der Rechtskraft des Urteils der Berufungsbeklagten
überwiesen.

Seite 12 — 12
Demnach erkennt die II. Zivilkammer:
1.
Die Berufung wird abgewiesen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 7'208.-- (Gerichtsgebühr
Fr. 7'000.-- zuzüglich Schreibgebühr von Fr. 208.--) gehen zu Lasten des Be-
rufungsklägers, der zudem die Berufungsbeklagte ausseramtlich mit
Fr. 3'000.-- inkl. MwSt zu entschädigen hat. Die beim Kantonsgericht von
Graubünden vom Berufungskläger sichergestellten Fr. 3'000.-- werden nach
Eintritt der Rechtskraft des Urteils der Berufungsbeklagten überwiesen.
3.
Gegen diese, einen Streitwert von mindestens 15'000 Franken betreffende
Entscheidung kann gemäss Art. 72, Art. 74 Abs. 1 lit. a des Bundesgerichts-
gesetzes (BGG) Beschwerde an das Schweizerische Bundesgericht, 1000
Lausanne 14, geführt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht
schriftlich, innert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der
Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorgeschriebenen Weise einzu-
reichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die weiteren Vor-
aussetzungen und das Verfahren der Beschwerde gelten die Art. 29 ff., 72 ff.
und Art. 90 ff. BGG.
4.
Mitteilung an: