ge_gerichte · ATA/8/2010 · 2010-01-12 · fr

Résumé:
 Recours dirigé contre un "licenciement" prononcé par l'Université de Genève. Le rectorat est l'autorité compétente pour procéder à l'engagement d'un assistant. Le professeur responsable du poste d'assistanat n'a pas la compétence pour engager un assistant. La signature d'un cahier des charges de la part du professeur ne peut lier l'Université. Dès lors qu'il n'y a pas eu d'engagement valable, aucune décision de licenciement n'a pu être rendue. Le recours est irrecevable.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/227/2009-FPUBL 
ATA/8/2010
ARRÊT 
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
du 12 janvier 2010 
 
dans la cause 
 
Madame E______ 
représentée par Me Christian Bruchez, avocat 
contre 
UNIVERSITÉ DE GENÈVE 
et 
FACULTÉ DE PSYCHOLOGIE ET DES SCIENCES DE L’ÉDUCATION 
 


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A/227/2009 
EN FAIT 
1. 
 
Le 1er octobre 2008, la faculté de psychologie et des sciences de l'éducation 
(ci-après : la faculté) de l'Université de Genève (ci-après : l’université) a publié 
une annonce pour le remplacement d'un poste d'assistante en psychologie du 
développement cognitif, pour la durée du congé maternité de la titulaire, 
Madame G______. 
 
 
Les dossiers de candidatures, comportant un curriculum vitae et une lettre de 
motivation, pouvaient être envoyés par courrier électronique à Mme G______, ou 
par courrier au Professeur B______, enseignant responsable de ce poste 
d'assistant. 
2. 
 
Par courrier électronique du même jour, adressé tant au Pr B______ qu'à 
Mme G______, Madame E______ a fait part de son intérêt ce remplacement. Elle 
devait rendre son mémoire de doctorat à la mi-octobre 2008, puis devait attendre 
le mois de mars pour pouvoir soutenir cette thèse. 
3. 
 
Le 2 octobre 2008, le Pr B______ a accusé réception de cette candidature 
par courrier électronique. Le 14 du même mois, Mme G______ a, également par 
courrier électronique, convoqué Mme E______ pour un entretien, appointé le 
mercredi 22 octobre 2008 à 9h00. 
4. 
 
Après cet entretien, soit le 23 octobre 2008, Mme G______ a indiqué à 
l'administration de la faculté que le remplacement serait effectué par 
Mme E______. L'administration devait prendre contact avec cette dernière pour 
préparer les documents nécessaires à la rédaction du contrat. 
5. 
 
Le 28 octobre 2008, le Pr B______ et Mme E______ ont signé « un cahier 
des charges assistante et maître assistante » indiquant un taux d'activité à 80% 
pendant cent douze jours. 
6. 
 
Au début du mois de novembre, Mme E______ a été informée oralement du 
fait que son engagement posait problème : elle avait déjà occupé une fonction 
d'assistante pendant six ans. 
 
 
Pour pallier cette difficulté, l'université a proposé de l'embaucher en qualité 
de secrétaire, puis de collaboratrice scientifique. 
7. 
 
Le 7 novembre 2008, Mme E______ a pris contact avec Madame C______, 
assistante administrative, pour l'informer que son conseiller au sein de l'office 
cantonal de l'emploi avait donné son aval au changement de fonction. 
Mme C______ lui a alors indiqué qu'elle devait accepter de travailler à 80% pour 


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un engagement officiel à 60%, afin de compenser les annuités plus élevées des 
collaborateurs scientifiques par rapport aux assistants. 
8. 
 
Le 9 novembre 2008, Mme E______ a contacté le Pr B______, par courrier 
électronique. Elle avait commencé à travailler le 30 octobre 2008, suite à 
l'accouchement de Mme G______. Il avait accepté que le contrat soit rédigé pour 
un poste de secrétaire, puis pour un poste de collaboratrice scientifique. Il insistait 
toutefois pour que le temps de recherche personnelle de 40% et un salaire 
équivalent à celui d'une assistante A2, en classe 8 annuité 12, auquel elle pouvait 
prétendre dans l'échelle des traitements, lui soient accordés. 
 
 
Une directive du rectorat permettait de prolonger de deux ans la période 
d'assistanat, à certaines conditions. 
9. 
 
Le 12 novembre 2008, une réunion a eu lieu entre Mme E______, Mme 
C______ et le Pr B______. 
 
 
Il a été demandé à Mme E______ de signer un cahier des charges avec un 
taux d'activité de 55%, pour un travail à 80%. 
 
 
Mme E______ n’ayant pas accepté cette proposition, les négociations ont 
été rompues et elle a été priée de cesser de travailler avec effet immédiat. 
10. 
 
Le 18 novembre 2008, Mme E______ a formé opposition à son 
licenciement avec effet immédiat. Elle demandait à être réintégrée, sans délai, et à 
toucher l'intégralité de son salaire pour la période prévue. 
 
 
Cette opposition a été confirmée par un courrier du conseil de 
Mme E______, daté du 11 décembre 2008. 
 
 
Mme E______ avait été engagée lors de la signature du cahier des charges 
du 28 octobre 2008 ; dès lors qu'il n'existait pas de motif justifiant une révocation 
avec effet immédiat de cet engagement à durée déterminée, la décision de 
résiliation était contraire au droit et devait être annulée. Mme E______ avait droit 
à l'intégralité de son salaire pendant la période de remplacement, ce dernier devant 
être calculé sur la base de la classe 8 de l'échelle des salaires, annuité 12 au vu de 
l'expérience et du précédent engagement de l'intéressée. 
11. 
 
Par décision sur opposition du 23 décembre 2008, l'université a rejeté 
l'opposition. 
 
 
Mme E______, qui s'était vu antérieurement opposer un refus de 
prolongation d'un mandat d'assistante, savait qu'elle ne pouvait effectuer plus de 
six années d'assistanat. Elle n'avait pas précisé lors de l'entretien d'embauche avoir 
déjà travaillé en cette qualité pendant ce laps de temps. 


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Lorsque Mme G______ et le Pr B______ avaient appris qu'ils ne pouvaient 
engager Mme E______ en qualité d'assistante, ils lui avaient proposé un poste de 
secrétaire, dans lequel elle aurait concrètement œuvré en qualité d'assistante. Ce 
poste ne reflétant pas ses capacités, un poste de collaboratrice scientifique lui avait 
été offert. Le taux d'activité de 60% (recte : 55 %) proposé avait été calculé en 
fonction de l'enveloppe budgétaire à disposition. Cet arrangement purement 
formel n'aurait pas dispensé Mme E______ d’occuper le poste initialement prévu 
au taux de 80%. Cette modification du taux de travail n'aurait pas modifié les 40% 
du temps disponible pour ses recherches personnelles. 
 
 
Mme E______ n'avait pas été licenciée : le Pr B______ avait simplement 
renoncé à l'engager. De toute façon, un éventuel engagement en qualité 
d'assistante n'était pas valable. La volonté du Pr B______ était viciée lors de 
l'entretien d'embauche et de la signature du cahier des charges, puisqu'il ne savait 
pas que Mme E______ avait travaillé en qualité d'assistante pendant six ans. 
12. 
 
Par acte mis à la poste le 23 janvier 2009, Mme E______ a saisi le Tribunal 
administratif du litige, reprenant et développant son argumentation antérieure. 
 
 
Elle avait été engagée lors de la signature du cahier des charges, et son statut 
était dès ce moment celui de suppléante. 
 
 
Lors de l'entretien d'embauche, le Pr B______ connaissait son cursus 
universitaire et dès lors, le nombre d'années d'assistanat qu'elle avait déjà 
effectuées. Elle-même ne connaissait pas cette limitation et ne s'était jamais vu 
refuser la prolongation d'un mandat d'assistanat, comme le prétendait l'université. 
 
 
De plus, il était douteux que la règle des six ans s'applique, dans la mesure 
où un certain nombre de ses années d'assistanat avaient été effectuées à mi-temps. 
La durée du poste de suppléant, pour lequel elle était engagée, était de cent douze 
jours. La législation prévoyait qu'il ne pouvait dépasser un an. De plus, des 
dérogations étaient prévues dans la loi pour la règle des six ans, dont 
elle remplissait les conditions. 
13. 
 
Le 6 mars 2009, l'université s'est opposée au recours. 
 
 
Mme E______ avait été assistante pendant six ans. 
 
Selon la directive interne relative aux statuts et aux conditions d'engagement 
des assistants, la provenance des fonds et le taux d'activité étaient sans pertinence 
pour calculer la durée de l'assistanat. 
 
 
La durée maximale de la fonction d'assistant était de cinq ans. Mme 
E______ avait déjà bénéficié d'une prolongation exceptionnelle en 2004-2005, 
pour lui permettre de terminer sa thèse. Une prolongation intervenant après 
plusieurs années d'interruption n'était pas envisageable. 


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14. 
 
Le 6 avril 2009, les parties ont été entendues lors d’une audience de 
comparution personnelle. 
 
a. 
Mme E______ a indiqué que, lors de l'entretien d'embauche, le Pr B______ 
lui avait posé des questions sur ses compétences scientifiques et que les éléments 
figurant dans la rubrique « positions académiques » n’avaient pas été abordés. 
 
b. 
Une nouvelle audience de comparution personnelle a eu lieu le 4 mai 2009, 
au cours de laquelle le Pr B______ était présent. 
 
 
Ce dernier a confirmé que l'entretien d'embauche avait porté sur les 
compétences scientifiques de Mme E______ ; il n'avait pas été question de la 
durée de l'assistanat antérieur. Ce n'est que quelques jours plus tard que la 
secrétaire de l'administrateur l'avait informé de l'impossibilité d'engager 
Mme E______ comme assistante. 
 
 
Après cela, il avait cherché à contourner la difficulté en proposant d'engager 
l'intéressée comme secrétaire, puis comme collaboratrice scientifique. Les 
discussions étaient un peu floues et tendues et il fallait adapter le temps de travail 
des postes à l'enveloppe budgétaire à disposition. 
 
 
Mme E______ demandait un temps de réflexion avant d'accepter ou de 
refuser la proposition ; elle lui avait dit que la décision lui appartenait. Il avait 
alors décidé d'interrompre la procédure d'embauche. Mme G______ n'avait 
finalement pas été remplacée pendant son congé maternité. Pour le montant du 
salaire, l'université disposait d'une enveloppe correspondant au salaire qui n'était 
pas versé à Mme G______ et il était nécessaire de faire cadrer cette somme avec 
le poste pour lequel Mme E______ aurait été embauchée. Concrètement, 
l'intéressée aurait dû travailler à 80% et aurait disposé du temps nécessaire pour 
ses recherches personnelles. 
 
 
Mme E______ a souligné qu'elle n'avait jamais été informée d'une 
enveloppe qui limiterait le nombre d'annuités ; l'offre d'emploi indiquait un poste 
d'assistante en classe 8, avec un minimum salarial et la prise en compte de 
l'expérience. 
 
 
Au surplus, les parties ont campé sur leur position. 
 
c. 
Une troisième audience de comparution personnelle a eu lieu le 
11 mai 2009, au cours de laquelle l'université était représentée notamment par 
Mme C______, secrétaire de l'administrateur de la faculté. 
 
 
Au cours de l'entretien, elle s'était étonnée que Mme E______ n'ait pas 
signalé qu'elle avait déjà effectué six ans d'assistanat. Lorsqu'il avait été proposé 
d'engager l'intéressée dans un poste de collaboratrice scientifique, cette dernière 
avait indiqué désirer prendre des conseils à l'extérieur. 


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Mme C______ avait le sentiment d’essayer d'aider Mme E______ et ne 
comprenait pas ses tergiversations puisqu'en tout état celle-ci percevrait le même 
salaire et effectuerait les mêmes tâches. Les discussions portaient sur la 
conclusion d'un contrat, et non sur la modification d'un cahier des charges. 
 
 
L'université a, de plus, précisé que pour un remplacement de congé 
maternité, elle disposait d'une enveloppe correspondant à 80% du salaire de la 
personne à remplacer. Le taux d'activité et la durée du contrat devaient être 
adaptés pour que la personne qui remplace bénéficie des annuités auxquelles elle 
avait droit tout en respectant l'enveloppe budgétaire à disposition. 
 
 
Mme E______ a indiqué qu'au moment où le cahier des charges avait été 
signé, il n'y avait pas eu de discussion au sujet de la rémunération. Cette question 
avait été abordée dans la discussion ultérieure avec Mme C______. 
 
 
Au terme de cette audience de comparution personnelle, la procédure a été 
gardée à juger. 
EN DROIT 
1. 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable (art. 56A de la loi sur l’organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - 
LOJ - E 2 05 ; art. 63 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 
12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
2. 
 
L'ancienne loi sur l'université du 26 mai 1973 (aLU) a été abrogée par la loi 
sur l’université du 13 juin 2008 (LU - C 1 30). De même, le règlement 
d'application de la loi sur l'université du 10 mars 1986 (aRALU) ainsi que le 
règlement sur le traitement du corps enseignant universitaire du 10 mars 1986 
(aRTCEU) ont été abrogés lors de l'adoption du règlement sur le rectorat de 
l'Université de Genève du 16 mars 2009 (RRU - C 1 30.10). 
 
 
En l'espèce, l'ensemble des faits litigieux s’est déroulé sous l'empire de 
l'ancien droit et seront analysés selon les dispositions légales en vigueur à l'époque 
(ATA/593/2009 du 17 novembre 2009, consid. 4). 
 
 
Selon l'art. 24 al. 4 let. f aLU, le corps enseignant de l'université est 
notamment composé des collaborateurs dans l'enseignement et de la recherche, 
ainsi que de leurs suppléants éventuels, notamment des assistants. Aux termes de 
l'art. 26 al. 1 aLU, les membres du corps enseignant sont nommés par le Conseil 
d'Etat sur proposition de l'université ou de la commission de coordination et 
d'arbitrage. 


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Toutefois, pour les assistants et les maîtres assistants, le Conseil d'Etat peut 
déléguer la compétence de nomination au rectorat (art. 57E al. 3 aLU). Une telle 
délégation a résulté de l'art. 15 al. 2 aRALU. 
3. 
 
En l'espèce, aucune décision de nomination n'a été prise par le rectorat de 
l'université concernant le remplacement de Mme G______, pendant son congé 
maternité, par Mme E______. Cette dernière, qui s'était vu notifier à plusieurs 
reprises de telles décisions pour ses périodes d'assistanat antérieures, ne pouvait 
ignorer qu’elle était l'autorité compétente pour procéder à l'engagement d'un 
assistant. 
 
 
En conséquence, aucune décision de licenciement n’a pu être rendue. 
L’opposition aurait dû être déclarée irrecevable pour ce motif. Au surplus, 
l’université a indemnisé Mme E______ pour les neuf jours où elle a œuvré, ce qui 
ne laisse plus d’espace à une action contractuelle. 
4. 
 
Il est encore nécessaire de déterminer si, en application du principe de la 
bonne foi, le Pr B______, en signant le cahier des charges, pourrait avoir lié 
l'université alors qu’il n’avait aucune compétence pour engager la remplaçante de 
son assistante. 
 
a. 
Découlant directement de l'art. 9 de la Constitution fédérale de la 
Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101) et valant pour l’ensemble 
de l’activité étatique, le principe de la bonne foi protège le citoyen dans la 
confiance légitime qu’il met dans les assurances reçues des autorités lorsqu'il a 
réglé sa conduite d'après des décisions, des déclarations ou un comportement 
déterminé de l'administration (ATF 131 II 627 consid. 6.1 p. 637 ; 129 I 161 
consid. 4.1 p. 170 ; 128 II 112 consid. 10b/aa p. 125 ; 126 II 377 consid. 3a p. 387 
et les arrêts cités). Selon la jurisprudence, les assurances ou les renseignements 
erronés donnés par les autorités confèrent des droits aux justiciables lorsque les 
cinq conditions cumulatives suivantes sont remplies. Tout d’abord, on doit être en 
présence d’une promesse concrète effectuée à l’égard d’une personne déterminée. 
Il faut également que l’autorité ait agi dans le cadre et dans les limites de sa 
compétence, que la personne concernée n’ait pas été en mesure de se rendre 
compte immédiatement de l’inexactitude du renseignement fourni, qu’elle se soit 
fondée sur ce renseignement pour prendre des dispositions qu’elle ne peut ensuite 
modifier sans subir de préjudice et, enfin, que la loi n’ait pas subi de changement 
depuis le moment où la promesse a été faite (ATF131 II 627 consid. 6.1 p. 637 ; 
129 I 161 consid. 4.1 p. 170 ; 122 II 113 consid. 3b/cc p. 123 et les références 
citées ; Arrêt du Tribunal fédéral 1P.373/2006 du 18 octobre 2006 consid. 2 ; 
G. MULLER/U. HÄFELIN/ F.UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 
Zürich 
2006, 
5ème 
éd., 
p. 
130ss 
; 
A. 
AUER/ 
G. MALINVERNI/ 
M. HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, Berne 2006, Vol. 2, 2ème éd., 
p. 546, n. 1165ss ; P. MOOR, Droit administratif, Berne 1994, Vol. 1, 2ème éd., 
p. 430, n. 5.3.2.1). 


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b. 
En l'espèce, un professeur de l'université n'a pas la compétence d'engager un 
assistant. De plus, Mme E______, par son expérience en qualité d'assistante, 
pouvait se rendre compte immédiatement de cette incompétence. Dès lors, deux 
des conditions nécessaires à l'application du principe de la bonne foi font défaut. 
 
5. 
Au vu de ce qui précède, le recours sera déclaré irrecevable. Un émolument, 
de CHF 400.-, sera mis à la charge de la recourante, qui succombe (art. 87 LPA). 
Il ne lui sera pas alloué d’indemnité de procédure. 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
à la forme : 
déclare irrecevable le recours interjeté le 23 janvier 2009 par Madame E______ contre 
la décision de l'Université de Genève du 23 décembre 2008 ; 
au fond : 
met à la charge de Mme E______ un émolument de CHF 400.- ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Christian Bruchez, avocat de la recourante, ainsi qu'à 
l'Université de Genève et à la faculté de psychologie et des sciences de l’éducation. 


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A/227/2009 
 
Siégeants : M. Thélin, président, Mmes Bovy, Hurni et Junod, M. Dumartheray, juges. 
Au nom du Tribunal administratif : 
la greffière-juriste adj. a.i. :
 
 
F. Rossi 
 
le vice-président : 
 
 
Ph. Thélin 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :