ge_gerichte · ACJC/82/2024 · 2024-01-24 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties, ainsi qu'à l'Office des faillites, à l'Office 
des poursuites, au Registre du commerce et au Registre foncier, par plis recommandés 
et au Tribunal de première instance le 24 janvier 2024. 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/21122/2023 
ACJC/82/2024 
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU MARDI 23 JANVIER 2024 
 
Entre 
A______ SA, sise ______ [GE], recourante contre un jugement rendu par la 5ème 
Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 16 novembre 2023, 
représentée par Me Alexandre STEINER, avocat, Gillioz Dorsaz & Associés, rue du 
Général-Dufour 11, 1204 Genève, 
et 
B______ AG, sise ______ [BE], intimée, représentée par C______ SA, mandataire, 
______ [FR]. 
 


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C/21122/2023 
EN FAIT 
A. 
Par jugement JTPI/13419/2023 rendu le 16 novembre 2023, communiqué pour 
notification aux parties par plis recommandés du 23 novembre 2023, le Tribunal 
de première instance, statuant par voie de procédure sommaire, a déclaré 
A______ SA en état de faillite dès le 16 novembre 2023 à 14 :15 heures (ch. 1 du 
dispositif), a arrêté les frais judiciaires à 200 fr., compensés avec l'avance 
effectuée par B______ AG (ch. 2), mis à la charge de A______ SA et condamné 
celle-ci à les verser à celle-là qui en avait fait l'avance (ch. 3). 
B. 
Par acte expédié au greffe de la Cour de justice le 18 décembre 2023, 
A______ SA forme recours contre ce jugement, qu'elle dit avoir reçu le 
11 décembre 2023, et en sollicite l'annulation. 
 
Elle fait valoir qu’en raison de nombreux vols de courriers, pour lesquels une 
plainte pénale a été déposée, ni la commination de faillite, ni la convocation à 
l’audience de faillite du 16 novembre 2023 n’ont été portée à sa connaissance. 
A______ SA soutient n’avoir conclu aucun contrat avec B______ AG. 
 
Elle fait également valoir que B______ AG a retiré la réquisition de faillite, 
poursuite n° 1______. 
C. 
Par décision du 3 janvier 2024, la Cour a accordé la suspension de l'effet 
exécutoire attaché au jugement entrepris et des effets juridiques de l'ouverture de 
la faillite. 
D. 
Les faits pertinents suivants ressortent du dossier. 
a. Le 16 octobre 2023, B______ AG a requis du Tribunal la faillite de 
A______ SA, dans le cadre de la poursuite n° 1______. 
 
b. Une citation à comparaître pour une audience devant se tenir le 16 novembre 
2023 a été envoyée à A______ SA le 24 octobre 2023. 
 
Le pli, revenu "non réclamé", a été réexpédié à son destinataire par courrier 
simple le 6 novembre 2023. 
 
c. Lors de l'audience devant le Tribunal du 16 novembre 2023, aucune des parties 
n'était présente ni représentée. 
 
Le même jour le Tribunal a rendu le jugement querellé. 
 
d. Le 18 décembre 2023, B______ AG a informé le Tribunal de ce qu’elle retirait 
sa requête de faillite. 
 
 


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C/21122/2023 
EN DROIT 
1. 
1.1.1 S'agissant d'une procédure de faillite, seule la voie du recours est ouverte 
(art. 309 let. b ch. 7 et 319 let. a CPC; art. 174 al. 1, art. 194 al. 1 LP). 
Le recours doit être interjeté dans le délai de dix jours à compter de la notification 
de la décision motivée (art. 321 al. 1 et 2 CPC). 
1.1.2 Les citations, les ordonnances et les décisions sont notifiées par envoi 
recommandé ou d'une autre manière contre accusé de réception (art. 138 
al. 1 CPC). 
L'acte est réputé notifié, en cas d'envoi recommandé, lorsque celui-ci n'a pas été 
retiré : à l'expiration d'un délai de sept jours à compter de l'échec de la remise, si 
le destinataire devait s'attendre à recevoir la notification (art. 138 al. 3 let. a CPC). 
La fiction de notification valant en cas d'envoi recommandé ne s'applique pas à 
l'avis de l'audience de faillite (art. 168 LP; ATF 138 III 225 consid. 3). En effet, 
comme le prévoit expressément l'art. 138 al. 3 let. a CPC, un acte judiciaire ne 
peut être réputé notifié que si son destinataire devait s'attendre à le recevoir. Un 
rapport procédural, qui impose aux parties de se comporter conformément aux 
règles de la bonne foi, soit, notamment, de se préoccuper de ce que les actes 
judiciaires concernant la procédure puissent leur être notifiés, ne prend toutefois 
naissance qu'à partir de la litispendance (ATF 138 III 225 consid. 3.1; 130 III 396 
consid. 1.2.3 et les références; arrêt du Tribunal fédéral 5D_130/2011 du 
22 septembre 2011 consid. 2.1, publié in Pra 2012 (42) 300). Or, la procédure 
tendant au prononcé de la faillite est une nouvelle procédure par rapport aux 
étapes précédentes y menant. Elle ne fait automatiquement suite ni à la procédure 
préalable, ni à la commination de faillite (art. 159 ss LP). Ainsi, la procédure de 
faillite n'est pendante qu'à partir de la réquisition de faillite et le devoir des parties 
de se comporter selon la bonne foi ne naît qu'après la création du rapport de 
procédure en découlant (ATF 138 III 225 consid. 3.2). 
L'avis aux parties de l'audience de faillite avant la tenue de celle-ci (art. 168 LP) 
est une condition formelle de la décision de faillite. Si cet avis n'a pas lieu, le droit 
des parties d'être entendues, protégé par l'art. 29 al. 2 Cst., est violé, car il découle 
de ce droit notamment le droit d'être cité régulièrement aux débats. Cette garantie 
a pour but d'assurer à chaque partie le droit de ne pas être condamnée sans avoir 
été mise en mesure de défendre ses intérêts (ATF 131 I 185 consid. 2.1; 
117 Ib 347 consid. 2b/bb et les références). En particulier, le débiteur est privé de 
la possibilité de prouver les faits qui doivent conduire au rejet de la réquisition de 
faillite (art. 172 LP). L'atteinte causée par le défaut d'une citation valablement 
notifiée est d'une gravité telle qu'elle ne peut pas être réparée devant l'instance de 
recours; si cette atteinte est réalisée, la cause doit être renvoyée à l'autorité de 
première instance (ATF 138 III 225 consid. 3.3 et les références). 


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La nullité doit être constatée d'office, en tout temps et par l'ensemble des autorités 
étatiques; elle peut aussi être constatée en procédure de recours (ATF 137 III 217 
consid. 2.4.3; 132 II 342 consid. 2.1; 122 I 97 consid. 3a), y compris en dépit de 
l'irrecevabilité éventuelle du recours (arrêt du Tribunal fédéral 7B.20/2005 du 
14 septembre 2005 consid. 1.3 non publié aux ATF 131 III 652). 
1.2 En l'espèce, la partie recourante n'a pas retiré le pli recommandé contenant la 
citation à comparaître à l'audience du Tribunal. Or, l'avis aux parties de l'audience 
de faillite avant la tenue de celle-ci est une condition formelle de la décision de 
faillite. 
 
Il résulte de ce qui précède que le droit d'être entendue de la partie recourante a 
été violé puisqu'elle n'a pas été valablement convoquée à l'audience du 
16 novembre 2023 et qu'elle a ainsi été privée de la possibilité de faire valoir ses 
arguments devant le Tribunal. 
La violation du droit d'être entendue de la partie recourante ne peut pas être 
réparée dans le cadre du présent recours puisque la Cour ne dispose pas d'un 
pouvoir d'examen complet. Enfin, rien ne permet de penser en l'état que le renvoi 
constituerait une démarche purement formaliste conduisant à un retard inutile, 
incompatible avec l'intérêt de l'intimée, étant relevé que la réquisition de faillite a 
été retirée, par courrier du 18 décembre 2023 adressé au Tribunal. 
Il résulte de ce qui précède que la décision querellée doit être annulée, ce que la 
Cour peut constater d'entrée de cause (art. 253 CPC), sans préjudice de la 
recevabilité du recours, de sorte qu'il n'y a pas lieu d'examiner plus avant la 
tardiveté éventuelle de celui-ci. 
La cause sera dès lors retournée au Tribunal, qui a choisi la procédure orale 
(art. 253 CPC), pour qu'il cite valablement les parties à comparaître afin que la 
partie recourante puisse, le cas échéant, faire valoir ses arguments. 
2. 
2.1 Selon l'art. 104 al. 1 CPC, le Tribunal statue sur les frais en règle générale 
dans la décision finale. Compte tenu du renvoi de la cause au Tribunal, le sort des 
frais de première instance sera réglé avec le jugement final (art. 104 al. 1 et 
art. 318 al. 3 CPC). 
Les frais judiciaires qui ne sont pas imputables aux parties ni aux tiers peuvent 
être mis à la charge du canton si l'équité l'exige (art. 107 al. 2 CPC). 
2.2 En l'espèce, les frais judiciaires de recours seront fixés à 220 fr. (art. 48 et 
61 OELP). Compte tenu de l'issue du recours, il se justifie de mettre les frais à la 
charge du canton. 
Il n'y a pas lieu d'allouer de dépens à la partie recourante, l’art. 107 al. 2 CPC ne 
permettant pas de mettre des dépens à la charge de l’Etat de Genève. 
* * * * * 


- 5/5 - 
 
C/21122/2023 
PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
Annule le jugement JTPI/13419/2023 rendu le 16 novembre 2023 par le Tribunal de 
première instance dans la cause C/21122/2023-5 SFC. 
Renvoie la cause au Tribunal de première instance pour nouvelle décision. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Sur les frais : 
Arrête les frais judiciaires du recours à 220 fr. et les met à la charge de l'Etat de Genève. 
Dit qu'il n'est pas alloué de dépens de recours. 
Siégeant : 
Madame Pauline ERARD, présidente; Madame Nathalie LANDRY-BARTHE, 
Monsieur Ivo BUETTI, juges; Madame Mélanie DE RESENDE PEREIRA, greffière. 
 
La présidente : 
Pauline ERARD 
 
La greffière : 
Mélanie DE RESENDE PEREIRA 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa 
notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal 
fédéral par la voie du recours en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF indifférente (art. 74 
al. 2 let. d LTF).