ge_gerichte · CAPH/249/2005 · 2005-11-29 · de

Résumé:
 Dès 1989, T, ressortissant marocain, a travaillé irrégulièrement comme portier de nuit dans un hôtel appartenant à la chaÎne hôtelière de E. En 1994, l'activité de T est devenue plus importante et plus régulière. En outre, il a travaillé de jour, comme contrôleur de mini-bars. En 1998, il a changé de lieu de travail pour exercer l'activité de portier de nuit extra dans un des autres hôtels de E. Se basant sur les catégories de salaires de la convention collective de travail dans l'hôtellerie et la restauration (CCNT), T a réclamé un complément de salaire, le paiement de jours de congé travaillés et le paiement d'heures supplémentaires.
S'agissant de la catégorie d'employés, la Cour confirme le raisonnement du Tribunal. La formation suivie par T au Maroc ne peut être qualifiée d'équivalente à un apprentissage professionnel effectué en Suisse. En effet, T, auquel incombait le fardeau de la preuve, n'a ni allégué, ni établi que sa formation a été suivie à temps plein durant deux ans. Les matières enseignées sont certes indiquées sur les pièces produites, mais celles-ci ne renseignent ni sur le nombre d'heures suivies par semaine ni sur le type d'examens sanctionnant l'enseignement prodigué. T ne peut donc prétendre à être rémunéré comme un travailleur au bénéfice d'un apprentissage professionnel ou d'une formation équivalente. Au demeurant, il ne bénéficie pas des 5 ans d'expérience professionnelle nécessaire au classement dans la catégorie en question.
Quant à la prétention relative à la rémunération des jours de congé travaillés, la Cour retient que T travaillait irrégulièrement et en qualité d'auxiliaire. Il était rémunéré à la journée de travail et non au mois et ne peut donc prétendre à des jours de congé à teneur de la CCNT.
Enfin, la Cour admet que T a droit à être rémunéré en heures supplémentaires pour le travail effectué en sus des 220 heures mensuelles prévues par la CCNT.

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g: RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

* POUVOIR JUDICIAIRE

Monsieur

T

p.a. Mme A

Service du Tuteur Général
Secteur Juridique

Case postale 5011

1211 Genève 11

Partie appelante

D'une part

Juridiction des prud'hommes
Cause n° C/13839/2000 - 2

* COUR D’APPEL*

CAPH/249/2005

Rue
12

Partie intimée

D'autre part

ARRÊT

du mardi 29 novembre 2005

M. Marguerite JACOT-DES-COMBES, présidente

MM. Jean-Paul METRAL et Daniel CHAPELON, juges employeurs

MM. Max DETURCHE et Jean-Daniel BONNELANCE, juges salariés

Mme Hamideh FIORE, greffière d’audience

Juridiction des prud'hommes
Cause n° C/13839/2000- 2

* COUR D’APPEL *

EN FAIT

Par acte du 23 mars 2001, T a recouru contre un jugement du
Tribunal des Prud’hommes rendu à la suite d’une délibération du 4 décembre
2002 et communiqué par plis du 22 février 2001, condamnant
E (ci-après E___) à lui verser fr. 5'124.- brut avec intérêts à
5% l’an dès le 1” janvier 2000 et déboutant les parties de toutes autres
conclusions.

L’appelant a conclu à la condamnation d’E à lui verser en totalité
fr. 85944.50 brut avec intérêts à 5% l’an dès le 1° janvier 2000, soit fr. 32'450.-, à
titre de différence de salaire, fr. 39'543.- à titre d’heures supplémentaires,
fr. 7340.50 à titre de différence pour les vacances et fr. 6611.10 à titre de
différence sur le 13°" salaire. En substance, l’appelant estime n’avoir pas été
rémunéré conformément à sa catégorie salariale et n’avoir pas été payé pour
toutes les heures supplémentaires effectuées.

L’intimée a déclaré « reconnaître le jugement » attaqué.

Après le renvoi de l’audience en raison de l’hospitalisation de l’appelant, la
procédure est restée en suspens jusqu’à nomination d’un curateur à ce dernier en
la personne d’A , en application des art. 392 ch. 1 et 393 ch. 2
CC. Par ordonnance du 25 juin 2005, le Tribunal tutélaire a autorisé la curatrice à

plaider dans le cadre de la présente procédure.

Sur quoi, les parties ont persisté dans leurs conclusions lors de l’audience du
26 septembre 2005.

Les éléments suivants résultent du dossier :

T , de nationalité marocaine, a obtenu en 1988 un diplôme de
l’Institut des hautes études économiques et sociales de Casablanca, sanctionnant
des études de deux ans après obtention du baccalauréat.

En 1988 également, il a aussi obtenu un diplôme d’études supérieures, délivré par
la section (ou antenne) marocaine de l’Ecole Internationale du Tourisme de
Bruxelles, soit un « graduat » en gestion touristique et hôtelière, sanctionnant des
épreuves théoriques et pratiques après deux ans d’études. Ce diplôme a été
homologué par le Ministère de l’Education nationale marocain ; il est reconnu par
la Chambre économique européenne ; en revanche, d’après les renseignements
fournis par le Département de l’instruction publique de la Ville de Bruxelles, il

* COUR D’APPEL *

s’agit d’un diplôme délivré par une école privée, qui n’est pas homologué en
Belgique par le Ministère compétent en matière d’enseignement. Selon les
renseignements obtenus par l’intimée, il s’agit d’une formation par
correspondance, non reconnue en Suisse.

Lors de cette formation, il a fait des stages totalisant cinq mois dans deux hôtels
marocains, ainsi qu’un stage dans une agence de voyage. L’appelant n’a pour le
surplus fourni aucun renseignement sur le nombre d’heures d’enseignement
(hebdomadaire, trimestriel ou semestriel) qu’impliquait la formation suivie. Il
n’est pas davantage précisé si les stages effectués l’étaient à plein temps ou à
temps partiel.

T soutient, sans toutefois en justifier par pièces, avoir encore
obtenu un CAP d’études bancaires à Casablanca, sanctionnant des cours du soir
pris en 1986/1987.

De septembre 1988 à septembre 1989, il a travaillé comme agent de tourisme dans
une agence de voyage au Maroc.

T est ensuite venu à Genève, dans l’intention d’y suivre une
formation universitaire.

En parallèle avec les études entreprises à Genève, T a, dès
novembre 1989, travaillé irrégulièrement comme portier de nuit remplaçant pour
E_

Aucun contrat de travail n’a été établi. Il n’est par ailleurs pas démontré qu’au
moment de son engagement, T ait fait part à E de la
formation qu’il avait suivie au Maroc.

Avec le temps, soit dès l’été 1994, son activité a été plus importante et plus
régulière. En sus de son travail de portier de nuit, T a en effet
également travaillé de jour, comme contrôleur de mini-bars.

T a travaillé pour E jusqu’à fin septembre 1996, date pour
laquelle les rapports de travail ont été résiliés par l’employeur.

En 1998, T a été engagé par l’Hôtel Z , appartenant à la
même chaîne hôtelière qu’E en qualité de portier de nuit extra, à raison de
10 à 20 heures hebdomadaires. La demande d’autorisation de travail fait état d’un
salaire journalier de fr. 144.-. Aux termes d’un nouveau contrat signé avec

* COUR D’APPEL *

E et prenant effet le 30 novembre 1999, T a enfin été
engagé en qualité de réceptionniste, pour un salaire mensuel brut de 3'350 fr.

T était payé à la nuit ou au jour de travail : son activité de portier
de nuit, respectivement celle de contrôleur de mini-bars, donnait ainsi lieu,
indistinctement, au même salaire journalier. Les décomptes de salaire étaient éta-
blis de mois en mois, sans toutefois toujours correspondre exactement aux
périodes travaillées le mois en question : selon les explications d’E , ces
décomptes tenaient en effet, dans une certaine mesure, compte de jours travaillés
précédemment.

C’est le lieu de préciser que le travail de portier de nuit représentait un horaire de
10 heures consécutives, de 22h00 à 6h00 (tém. A ____,B ), alors que celui
de contrôleur de mini-bars représentait 6 heures (tém. A ), sous réserve de
la période de mai à juillet 1994, où un relevé d’heures de présence précis est
mentionné sur les fiches de présence, et qu’il arrivait à T

d’enchaîner les deux périodes de travail. Sur le sujet, seules certaines fiches de
présence produites comportent l’indication du nombre d’heures travaillées : la
plupart se contentent d’indiquer si T a travaillé de jour ou de
nuit.

A teneur des pièces produites, vérifiées par la Cour, en 1994,
T a ainsi été rémunéré en 1994 pour 221 périodes de travail, à
hauteur de fr. 33'378.30, vacances (fr. 2°846.15) et 13°" salaire (fr. 2438.30)
inclus, étant précisé que la fiche de salaire de janvier 1994 n’est pas produite,
mais que T admet, dans ses écritures, avoir reçu ce mois-là
un salaire identique à celui de février 1994, pour un nombre de jours travaillé
identique également. En 1995, il a été rémunéré pour 292 périodes de travail, à
hauteur de fr. 45'625.35, indemnité-maladie (1'496 fr. 40), vacances (fr. 4'023.20)
et 13° salaire (fr. 3'529.50) inclus. En 1996. il a été rémunéré pour 205 périodes
de travail, à hauteur de fr. 32'047.75, indemnité-maladie (fr. 872.90), indemnité-
vacances

(fr. 2'824.50) et 13° salaire (fr. 2'465.20) inclus.

En 1994, T a effectivement travaillé 221 périodes (et non 222
comme retenu par les premiers juges) et le salaire reçu correspond à un salaire
brut journalier de base de fr. 127.85 + 9,5% pour les vacances de janvier à juin
1994, et de fr. 126.70 + 10,5% pour les vacances de juillet à décembre. En 1995, il
a effectivement travaillé 277 périodes de travail, et a perçu un salaire brut
journalier de base de fr. 131.22 + 10,5% pour les vacances. En 1996, il a
effectivement travaillé 178 périodes de travail pour un salaire journalier brut de
base identique à celui de 1995.

* COUR D’APPEL *

Le 14 décembre 1999, T a réclamé à E __ différentes sommes
qu’il estimait lui être dues à titre de différence de salaire ou d’indemnité pour
heures supplémentaires. Il s’en est suivi un vain échange de correspondance, les
parties n’arrivant pas à un accord sur ces points.

S’en est suivie, le 13 juin 2000, l’introduction de la présente action en paiement.
T a ainsi, en première instance, réclamé la condamnation

d’'E à lui verser fr. 59'701.15 avec intérêts à 5% l’an dès le 1° janvier 2000
en totalité, soit

- fr. 25'828.70 à titre de jours de congé non rémunérés

- fr. 2794285 à titre de différence de salaire pour les vacances

- fr. 26'346.75 à titre d’indemnité pour heures supplémentaires

- fr. 4731.45 à titre de différence de salaire pour le 13ème salaire

A l’appui de sa position, T a en substance fait valoir qu’il aurait

dû être rémunéré au salaire prévu par l’art. 29 IV de la Convention collective
nationale de travail en vigueur dans l’Hôtellerie, version 1992, en raison de sa
formation et de son expérience. Ainsi, le salaire horaire brut auquel il pouvait
prétendre était de fr. 111.33 en 1994, fr. 188.33 pour 1995 et fr. 119.- pour 1996.
Il pouvait en outre prétendre à une rémunération pour 88,4 jours de congé non
rémunérés en 1994, 116,8 jours en 1995 et 82 jours en 1996. L’indemnité-
vacances devait en outre être calculée sur la base du salaire journalier auquel il
pouvait prétendre et il en était de même du 13°% salaire. Enfin, dans la mesure où
il effectuait un horaire journalier de 10 heures, cela représentait 1,5 heure de plus
que l’horaire prévu à la CCNT 1992 et 1996, ce qui lui donnait droit à recevoir,
pour la différence, une indemnité pour heures supplémentaires.

E s’est opposée à la demande. Elle a fait valoir que l’école suivie
par T n’était pas reconnue et que lors de son engagement, il
n’avait pas fait valoir sa formation; partant, l’art. 29 IV CCNT n'était pas
applicable. Le salaire versé incluait les jours de congé et était supérieur au salaire
minimal pour sa catégorie de travailleurs. En définitive, seul un montant de fr.
229.32 devait lui être versé à titre d’indemnité pour heures supplémentaires.

Le jugement entrepris retient en substance que les rapports des parties sont régis
par la Convention collective de travail des hôtels, cafés et restaurants, version
1992 (CCNT), étendue par arrêté du Conseil fédéral du 10 décembre 1992,
jusqu’au 30 juin 1992. Pour la période postérieur, les parties en avaient en outre
tacitement accepté l’application. Le salaire minimal auquel T

pouvait prétendre était quant à lui fixé par les accords salariaux négociés par le

* COUR D’APPEL *

partenaires sociaux genevois, les parties étant membres des associations
sociétaires.

T ne pouvait prétendre à la classe salariale de l’art. 29 IV
CENT ; en effet, 1l n’avait pas prouvé que la formation qu’il avait suivie était
équivalente à un apprentissage professionnel. Il n’avait pas non plus établi avoir
une expérience professionnelle de plus de 5 ans, faute d’avoir établi son taux
d’occupation antérieur à 1994 et d’avoir informé E au sujet de sa formation
au moment de son engagement. Ainsi, le salaire brut journalier auquel
T pouvait prétendre était celui de l’art. 29. II CENT, ou
fr. 101.65 en 1994, fr.102.35 en 1995 et fr. 103.35 en 1996 et il ne pouvait
prétendre à aucune différence de salaire.

Les jours de congé non payés devaient être assimilés à des heures supplémentaires
donnant droit à une rémunération au taux de 125% et T ne
pouvait ainsi prétendre à une rémunération spécifique de ce chef. Même si
T avait travaillé durant certaines périodes à un rythme équivalent
à un plein temps, il devait être considéré comme un auxiliaire au sens de l’art. 73
ch. 3 CCNT. Les montants reçus à titre d’indemnité-vacances et de 13°% salaire
étaient partant corrects et T ne pouvait prétendre à rien de plus

de ce chef.

La question des heures supplémentaires devait être examinée en relation avec une
durée de travail maximale de 42 heures hebdomadaires, d’un horaire journalier
moyen de 8,5 heures (moyenne entre 10 heures la nuit et 6 heures le jour), et d’un
salaire augmenté de 25%, soit de fr. 18.80 puis fr. 18.65 en 1994, et de fr. 19.39
en 1995 et 1996. Il devait enfin être tenu compte que certains jours non travaillés
avaient été payés et que le versement d’un salaire journalier plein pour l’activité
de contrôleur de mini-bars compensait en partie les heures supplémentaires
effectuées de nuit. En définitive, T pouvait prétendre au
paiement de fr. 5'124.- au titre des heures supplémentaires.

Les arguments des parties en appel seront repris ci-après dans la mesure utile.

* COUR D’APPEL *

EN DROIT

L’appel a été formé dans le délai et suivant la forme prescrite par la loi. Il est dès
lors recevable.

Les conclusions de l’appelant sont en revanche irrecevables, en tant qu’elles
excédent celles soumises aux premiers juges.

La Cour d’appel dispose d’une cognition complète.

Selon l’art. 357 CO, les clauses d’une convention collective relative au contrat
individuel de travail ont un effet direct et impératif envers les employeurs et les
travailleurs qu’elles lient ; il ne peut y être dérogé qu’en faveur des travailleurs.
En effet, la convention collective sert en premier lieu à protéger la partie
économiquement la plus faible, c’est-à-dire le travailleur, en lui conférant des
garanties minimales et en imposant à l’autre partie un minimum d’obligations
(ATF II 231 consid. 4a et réf. citées).

In casu, les parties ne contestent à juste titre pas l’application, à leurs rapports, de
la Convention collective nationale applicable dans le secteur hôtelier, dans sa
version de 1992 (CCNT). Celle-ci leur est en effet applicable de manière
impérative pour la période antérieure au 30 juin 1996, date de sa dénonciation, en
raison de l’arrêté d’extension du Conseil fédéral. Pour la période postérieure, les
premiers juges ont en outre avec raison considéré que les parties en avaient admis
l’application, puisqu'elles y font toutes deux référence dans le cadre de la présente
procédure.

Par ailleurs, les parties sont toutes deux membres d’une association genevoise
signataire des accords genevois instaurant des salaires minimaux, dans le cadre de
la CCNT précitée. Ces accords leur sont dès lors également applicables, ce
qu’elles ne contestent d’ailleurs ni l’une ni l’autre, s’y référant au contraire,
s’agissant de la quotité du salaire minimum.

L’appelant réclame une différence de salaire pour les années 1994, 1995 et 1996.

La présente procédure a été initiée le 13 juin 2000. Les prétentions de l’appelant
antérieures au 13 juin 1995 sont ainsi atteintes par la prescription. L’intimée ne
s’est toutefois jamais prévalue de la prescription dans la présente procédure, que
ce soit en première instance ou en appel.

4.1.

4.2

Juridiction des prud'hommes

Cause n° C/13839/2000- 2

* COUR D’APPEL *

Les premiers juges sont ainsi entrés en matière à juste titre sur l’entier des
prétentions émises par l’appelant pour les années 1994, 1995 et 1996.

L’appelant soutient qu’il entrait dans la catégorie de travailleurs prévue à l’art. 29
IV CENT, version 1992, ce qui lui donnait droit à un salaire supérieur à celui qui
lui a été versé.

L'art. 29 IV CCNT, version 1992, dont l’appelant se prévaut, concerne les
travailleurs ayant réussi un apprentissage professionnel ou suivi une formation
équivalente et qui possèdent 5 ans d’expérience professionnelle (temps de
formation inclus). Les autres catégories de travailleurs sont les suivantes : (1)
employés sans apprentissage ni formation élémentaire; (II) employés sans
apprentissage professionnel, qui exercent une activité professionnelle qualifiée ou
qui ont suivi une formation élémentaires ; (III) employés ayant suivi un
apprentissage professionnel ou une formation jugée équivalente.

L’accord salarial genevois, conclu par des associations professionnelles dont les
deux parties sont membres, prévoyait, pour les employés de la catégorie IV, le
salaire minimal mensuel brut suivant : fr. 3'500.- dès le 1° janvier 1993 ; fr.
3'550.- dès le 1°” avril 1994 ; fr.3'575.- dès le 1° janvier 1995 ; fr. 3'595.- pour les
cuisiniers et fr. 3'570.- pour les sommeliers, dès le 1° janvier 1996.

En l’espèce, il est constant que l’appelant n’a réussi en Suisse aucun examen
professionnel sanctionnant un apprentissage quelconque dans le domaine de
l’hôtellerie, ni aucune autre formation équivalente. Il justifie en revanche avoir
suivi, au Maroc, une formation portant sur deux ans dans le domaine du tourisme
et de l’hôtellerie. Certes, l’appelant relève que la Cour d’appel a reconnu comme
«équivalente » à un apprentissage une formation de réceptionniste de deux ans,
suivie dans une école professionnelle (cause C/16839/2000). Il s’agissait toutefois
en l’espèce d’une formation dispensée par une école spécialisée en Suisse. La
formation suivie par l’appelant au Maroc ne saurait en revanche être qualifiée
d’équivalente. En effet, l’appelant — à qui incombait le fardeau de la preuve — n’a
ni allégué, ni produit de documents dont il résulterait que la formation en question
a été suivie à plein temps durant deux ans. Si les matières enseignées sont
indiquées sur les pièces produites, il n’en est rien du nombre d’heures
d’enseignement prodiguées dans chaque matière, ou du nombre d’heures de cours
suivies par semaine, enfin, de la nature des examens sanctionnant l’enseignement
suivi. Enfin, aucun document n’est fourni, s’agissant des conditions auxquelles est
soumise la reconnaissance alléguée de ce diplôme par la Chambre économique
européenne.

Les études économiques et sociales suivies par l’appelant à Casablanca ne
sauraient non plus être considérées comme une formation équivalente à un

43

44

Juridiction des prud'hommes

Cause n° C/13839/2000- 2

* COUR D’APPEL *

apprentissage dans l’hôtellerie. L’appelant n’en a en effet ni précisé la nature, ni
indiqué en quoi elles ont consisté exactement, ni enfin par quels examens elles ont
été sanctionnées.

Au demeurant, la formation dont se prévaut l’appelant dût-elle être considérée
comme suffisante, que celui-ci devrait encore justifier d’une expérience
professionnelle de 5 ans pour pouvoir bénéficier de la classe de salaire prévue
pour la catégorie de travailleurs prévue à l’art. 29 IV CCNT. Or, certes, l’appelant
a-t-il travaillé pour l’intimée depuis 1989. II ne fournit cependant aucun document
dont il résulterait qu’avant la période présentement litigieuse, il se soit agi d’autre
chose que d’une activité occasionnelle et accessoire à ses études, ce qui ne saurait
suffire. Il résulte d’ailleurs des fiches de présence produites que ce n’est qu’en
juin 1994 que les périodes travaillées, qui ont représenté 13 jours au plus dans les
premiers mois de l’année, ont connu un accroissement notable.

Il s’ensuit que les premiers juges ont avec raison retenu que l’appelant n’entrait
pas dans la catégorie de l’art. 29 IV CENT, mais dans la catégorie II dudit article,
à savoir celle des employés sans apprentissage professionnel, exerçant une activité
professionnelle qualifiée ou qui ont suivi une formation élémentaire.

Pour les employés de la catégorie II, le salaire minimum brut mensuel prévu est
de fr. 3'000.- dès le 1” janvier 1993 ; de fr. 3'050.- dès le 1® avril 1994 ; de
fr. 3'070.- dès le 1° janvier 1995 et de fr. 3'100.- dès le 1° janvier 1996.

Pendant toute la durée des rapports de travail, l’appelant a été payé sur une base
journalière, recevant le même salaire qu’il ait travaillé de nuit comme portier
remplaçant, ou de jour, comme contrôleur de mini-bar, et ce quel qu’ait été le
nombre d’heures travaillées, ainsi qu’il résulte des fiches de salaire produites.
L’appelant n’a jamais contesté ce mode de rémunération pendant la durée des
rapports de travail; en particulier, 1l n’a jamais réclamé à être payé sur une base
horaire ou au contraire mensuelle. C’est également ce mode de rémunération
auquel tant l’appelant que l’intimée se réfèrent dans la présente procédure. La
Cour tient dès lors pour acquis que la réelle et commune volonté des parties était
que l’appelant soit rémunéré non sur une base mensuelle, mais par jour travaillé,
et suivant un tarif journalier identique, qu’il travaille de jour ou de nuit et quelle
que soit la durée de la période de travail concernée.

L'art. 27 al. 4 CCNT prévoyant que le salaire journalier brut représente le 30°"° du
salaire mensuel brut, le salaire minimum journalier auquel l’appelant pouvait
prétendre était dès lors de fr. 100.- pour la période du 1* au 31 mars 1994, fr.
102.35 pour l’année 1995 et fr.103.35 pour l’année 1996.

-10-
* COUR D'APPEL *

En l’espèce, l’appelant a été rémunéré sur la base d’un salaire journalier supérieur,
puisque celui-ci a représenté fr. 127.85 jusqu’en juin 1994, fr. 126.70 de juillet
1994 à décembre 1994, fr. 131.22 depuis le 1° janvier 1995 ceci même si
le salaire comprend l’indemnité vacances. L’appelant ne conteste en outre pas que
les indemnités-maladie reçues durant certaines périodes représentaient bien ce à
quoi il pouvait prétendre.

Il s’ensuit que les premiers juges ont avec raison retenu que l’appelant ne pouvait
prétendre à aucune différence de salaire pour la période du 1° janvier 1994 au 30
septembre 1996, partant, à aucun complément de 13°" salaire ou d’indemnité-
vacances.

L’appelant réclame en outre une rémunération pour des jours de congés travaillés.

Sur le sujet, les premiers juges ont rappelé la teneur des art. 66 et 73 CCNT, aux
termes desquels les jours de repos non pris à la fin des rapports de travail doivent
être indemnisés comme des vacances, ce qui implique une rémunération identique
au salaire de base. Cette règle doit toutefois se comprendre comme concernant
uniquement le cas du travailleur qui demeure créancier de jours de repos non pris
à l’expiration des rapports de travail. Lorsque au contraire, le travailleur est
soumis régulièrement à un horaire excédant l’horaire normal, les jours travaillés
en sus doivent être considérés comme des heures supplémentaires et rémunérés
comme tels (CAPH du 13 mars 1997, cause IV/461/95).

In casu, l’appelant travaillait irrégulièrement et en qualité d’auxiliaire, parfois
quelques jours par mois et parfois davantage ; 1l était rémunéré à la journée de
travail et non au mois. Partant, il ne peut prétendre à des jours de congés à teneur
de la CENT. Aussi, pour les mois où il a travaillé à temps complet, voire
davantage, la question doit être examinée sous l’angle des heures supplémentaires,
comme l’ont retenu les premiers juges.

L’appelant réclame enfin le paiement d’heures supplémentaires.

Sur le sujet, ainsi que l’ont rappelé les premiers juges, la durée moyenne de la
semaine de travail doit être de 42 heures au maximum (art. 60 ch. 1 CCNT), un
horaire flexible pouvant être introduit par dérogation à ce qui précède, en cas de
surcroît ou de manque de travail, permettant ainsi la compensation entre heures
supplémentaires et heures négatives dans un délai raisonnable, sous réserve des
heures supplémentaires donnant droit à indemnisation au sens de l’art. 62 ch. 3
CENT (art. 61 CENT). La durée mensuelle du travail ne peut excéder 220 heures
(art. 61 ch. 5 CCNT) et les heures supplémentaires dépassant cette limite doivent
être payées avec un supplément de 25% (art. 62 ch. 3 CCNT), étant précisé que le

-11-
* COUR D'APPEL *

supplément pour heures supplémentaire n’est pas dû pour les heures
supplémentaires accomplies par les travailleurs à temps partiel et le personnel
auxiliaire, jusqu’à concurrence de la durée de travail normal dans l’établissement
(art. 62 ch. 4 CENT), la durée hebdomadaire maximale de travail des travailleurs
régulièrement occupés étant pertinente pour trancher la question des heures
supplémentaires due au travailleur auxiliaire ou à temps partiel. Enfin, à la fin des

rapports de travail, toutes les heures supplémentaires doivent être payées (art. 62
ch. 5 CCNT).

En l’espèce, les premiers juges se sont avec raison fondés sur un horaire de travail
de 42 heures hebdomadaires, dans la mesure où il n’a été ni allégué, ni établi,
qu’un autre horaire de travail ait été en vigueur pour les travailleurs réguliers de
l’intimée. Par ailleurs, il n’a pas été allégué que l’intimée aurait introduit un
horaire flexible au sens de l’art. 61 CCNT.

Comme l’ont rappelé les premiers juges, 42 heures hebdomadaires correspondent
à 8,5 heures par jour travaillé en moyenne. Les parties ayant convenu d’un salaire
identique, supérieur au salaire minimum fixé par l’accord salarial genevois pour la
catégorie de travailleurs dont fait partie l’appelant, que celui-ci ait travaillé une
période de 10h (lorsqu'il travaillait comme portier de nuit) ou de 6 heures
(lorsqu'il travaillait de jour comme contrôleur de mini-bars), il s’ensuit que
seules les heures excédant 220 heures par mois donnent droit à une rémunération
majorée de 25%.

Sur la base du salaire contractuel, le salaire horaire brut de l’appelant est de
fr. 15.04 jusqu’en juin 1994, fr. 14.90 du juillet à décembre 1994 et de fr. 15.43 en
1995 et 1996. Augmentées de 25%, le salaire horaire pour les heures
supplémentaires dépassant 220 heures mensuelles représente dès lors
respectivement 18 fr. 80 jusqu’à fin juin 1994, fr. 18.65 pour la période du 1°
juillet au 31 décembre 1994, fr. 19.30 en 1995 et 1996.

Selon les plannings horaires produits, les heures effectuées au-delà de 220 heures
ont représenté 138 en 1994 et 240 en 1995, soit 20 en juillet 1994 (heures
effectuées : 240); 118 en août 1994 (heures effectuées 338); 18 en février
1995 (heures effectuées : 238) ; 22 en mai 1995 (heures effectuées 22); 50 en
juillet 1995 (heures effectuées 270) ; 94 en août 1995 (heures effectuées 314 ; 56
en octobre 1995 (heures effectuées : 276).

Au salaire augmenté de 25%, les heures excédant 220 heures mensuelles donnent
droit à une rémunération brute de fr. 2573.70 (ou 138 x fr. 18.65) pour celles
effectuées en 1994, et de fr. 4'632.- (240 x fr. 19.30) pour celles effectuées en

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* COUR D'APPEL *

1995, étant rappelé qu’il n’y en a pas eu en 1996, ce qui donne un total de
fr. 7205 .70 brut.

Les premiers juges ont cependant retenu que l’appelant avait été rémunéré, en
1994, 1995 et 1996, pour plus de périodes journalières que celles travaillées, à
teneur des fiches de présence produites, déduisant de la somme due le salaire soi-
disant ainsi versé en trop.

Certes, les pièces produites révèlent que si T a été rémunéré en
1994 pour les 221 périodes de travail effectuées cette année-là, en 1995, il a été
rémunéré pour 292 périodes de travail, alors qu’il n’en a travaillées que 277 et, en
1996, pour 205 périodes de travail, alors qu’il n’en a effectuées que 178.
Toutefois, si aucune explication précise n’a été fournie sur le sujet, cette situation
provient de manière hautement vraisemblable du fait que, comme l’a d’ailleurs
admis l’intimée, les décomptes de salaire mensuels ne correspondent pas aux jours
travaillés dans le même mois, mais tiennent compte de périodes journalières
travaillées précédemment. Faute d’avoir produit les fiches de présence et de
salaire des années écoulées, l’intimée n’a ainsi pas démontré avoir payé à
l’appelant plus de périodes journalières que celles réellement effectuées. Au
demeurant, l’intimée n’a jamais allégué avoir rémunéré l’appelant pour
d’avantage de périodes qu’il n’en aurait réellement travaillé et n’a jamais, ni en
première instance ni en appel, invoqué de compensation à cet égard. A l’appui de
sa position, elle a en effet uniquement invoqué qu’elle entendait « compenser » les
heures supplémentaires éventuelles par le fait qu’elle versait à l’appelant un
salaire journalier complet, même lorsqu'il ne travaillait que 6 heures, ce dont il a
déjà été tenu compte ci-avant.

Il en résulte que le montant dû à l’appelant au titre du paiement des heures
supplémentaires représente fr. 7'205.70 brut et non fr. 5'124.-, comme retenu par
les premiers juges, ce qui conduit à une modification du jugement attaqué sur ce
point.

L’appel n’est que très partiellement fondé. Il se justifie en conséquence de mettre
l’émolument d’appel à la charge de l’appelant pour fr. 650.- et à la charge de
l’intimée pour fr. 150.-.

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* COUR D'APPEL *

PAR CES MOTIFS

La cour d’appel des Prud’hommes, groupe 2,

A la forme :

- Reçoit l’appel interjeté par T , représenté par sa curatrice
Mme A , contre le jugement rendu à la suite de la délibération
du 4 décembre 2000 dans la cause C/13839/2000-2.

Au fond :
- Annule ledit jugement.

Statuant à nouveau :

- Condamne E à verser à T fr.7'205.70 (sept
mille deux cent cinq francs et septante centimes) brut avec intérêts à 5% l’an dès
le 1° janvier 2000.

- Invite la partie qui en a la charge à opérer les déductions sociales et légales
usuelles.

- Condamne E à verser à l’Etat de Genève un émolument
d’appel de fr. 150.-.

- Condamne T à verser à l’Etat de Genève un émolument
d’appel de fr. 650.-

- Déboute les parties de toutes autres conclusions.

La greffière de juridiction La présidente