ge_gerichte · ATA/1261/2020 · 2020-12-15 · fr

Résumé:
 Procédure administrative sanctionnant un pharmacien pour violation de son devoir de diligence. Absence de violation du principe ne bis in idem, l'objet et la finalité de celle-ci se distinguant de la procédure pénale dont le recourant a fait l'objet. L'intéressé ne démontre pas avoir satisfait à toutes les « déviations » constatées par le pharmacien cantonal lors de ses inspections. Utilisation correcte du pouvoir d'appréciation du département, fondé sur le préavis de la commission de surveillance. Sanction proportionnée vu la quantité et la gravité des faits reprochés. Recours rejeté.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/2962/2020-PROF 
ATA/1261/2020 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 15 décembre 2020 
 
 dans la cause 
 
M. A______ 
 
contre 
DÉPARTEMENT DE LA SÉCURITÉ, DE L'EMPLOI ET DE LA SANTÉ 
 


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A/2962/2020 
EN FAIT 
1) 
 
Depuis 1998, M. A______ est le pharmacien responsable de la Pharmacie 
B______ (ci-après : la pharmacie). 
2) 
 
Le 7 août 2013, C______ (ci-après : C______) a informé le pharmacien 
cantonal d'un cas d'abus de carte d'assuré pour se faire délivrer des médicaments, 
commis par M. D______, client de la pharmacie. 
 
 
Mme E______, assurée de C______ domiciliée à Bienne, avait signalé ne 
pas être l'auteure de l'achat, auprès de la pharmacie, de plusieurs médicaments 
onéreux pour un montant total de CHF 37'647.65, entre février et mai 2013. 
 
 
Aux dires de M. A______, auditionné le 5 janvier 2013 par C______, M. 
D______ avait obtenu des médicaments, en se légitimant avec une photocopie de 
la carte d'assurée de Mme E______, prétextant être un ami et devoir lui apporter 
des médicaments, sur la base d'ordonnances des Docteurs F______et G______. 
En procédant de la même façon, il avait utilisé l'identité de deux autres personnes 
auprès de la pharmacie. 
 
 
Parmi les médicaments remis, il y avait du Casodex (indiqué en cas de 
cancer de la prostate, CHF 411.30 l'emballage), de l'Aranesp (en cas d'anémie, 
CHF 1'489.55 l'emballage), de l'Exjade (indiqué en cas de surcharge en fer 
chronique, CHF 1'422.70 l'emballage), du Simulect (indiqué en cas de prévention 
du rejet aiguë après transplantation rénale, CHF 2'310.10 l'emballage) et du 
Genotropin (hormone de croissance, CHF 1'613.25 l'emballage). 
 
 
C______ et d'autres praticiens envisageaient de déposer plainte pénale. 
3) 
 
Par courrier du 9 août 2013, le service du pharmacien cantonal (ci-après : le 
pharmacien cantonal) a signalé ces faits à la commission de surveillance des 
professions de la santé et des droits des patients (ci-après : la commission de 
surveillance). Au vu de la quantité et de la nature des médicaments remis, une 
infraction aux obligations concernant la validation des ordonnances était 
vraisemblable. 
4) 
a. 
Le 12 septembre 2013, la commission de surveillance a ouvert une 
procédure disciplinaire à l'encontre de M. A______ (cause n° 49/13/5), ce dont 
elle l'a informé. 
 
b. 
L'intéressé n'ayant pas adressé ses observations dans le délai imparti à cet 
effet, la sous-commission 5 en charge de l'instruction du dossier, l'a auditionné le 
20 mars 2014. 


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À cette occasion, M. A______ a confirmé les explications données à 
C______. Il reconnaissait la diversité des médicaments prescrits sur les 
ordonnances et n'avoir pas pris les mesures nécessaires pour justifier de tels 
traitements divers et variés. Malgré l'usage délicat de ces médicaments, en 
particulier des injections, il n'avait pas contacté Mme E______ pour savoir si elle 
en connaissait l'utilisation, leurs effets secondaires et leurs modalités 
d'administration. Vu la marge réduite prise sur ces médicaments, l'aspect financier 
n'avait pas été une incitation à leur remise. Il avait décidé de prendre des mesures 
depuis ce cas, à savoir de contacter les différents médecins et d'exiger d'eux une 
ordonnance par personne. 
 
c. 
Sur demande de la sous-commission 5, M. A______ lui a adressé 
ultérieurement une copie des ordonnances en question et précisé qu'il n'avait 
aucun autre cas semblable dans sa clientèle, hormis celui de M. D______, pour 
lequel C______ lui refusait un remboursement de plus de CHF 4'000.-. 
5) 
a. 
Le 6 juin 2014 a eu lieu une inspection de la pharmacie par le pharmacien 
cantonal. 
 
 
Plusieurs « déviations » ont alors été constatées : 
- présence d'un stock important de médicaments déconditionnés, issus 
d'emballages retournés par des patients et servant à la remise dite d'« urgence » ; 
- présence d'un emballage de Lexotanil de cent comprimés, duquel avaient été 
prélevés trente comprimés pour un patient. M. A______ avait expliqué que 
l'emballage devait être complété dans le futur avec un nouvel emballage de trente 
comprimés (mélange de lots) ; 
- défaut de contrôles de la température des locaux et défaut de contrôle de la 
balance (derniers relevés datant de 2012) ; 
- s'agissant des préparations magistrales, absence de report, dans le registre 
d'ordonnances, du numéro de préparation d'un médicament fabriqué par une autre 
pharmacie et absence de mention d'un délai d'utilisation des médicaments 
fabriqués ; 
- absence, dans la procédure de stockage des médicaments, de la mention d'un 
contrôle documenté des températures. Dans la procédure de fabrication, il était 
demandé d'ajouter qu'un délai d'utilisation soit indiqué sur les étiquettes de 
posologie et reporté dans l'ordonnancier ; 
- défaut de mise à jour de la comptabilité pour les stupéfiants, de sorte qu'elle 
n'avait pas pu être contrôlée, et présence de stupéfiants échus pris pour 
destruction ; 


- 4/19 - 
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Parmi les « déviations » constatées, certaines avaient déjà été relevées lors 
de précédentes inspections en 2009 et 2012, à savoir : 
- laboratoire encombré : s'agissant de la zone de fabrication de médicaments, il 
était demandé qu'elle soit nettoyée et débarrassée des éléments n'entrant pas 
directement dans la fabrication des médicaments ; 
- absence des pharmacopées en vigueur ; 
- suspension de charbon périmée. 
 
 
Un délai au 30 août 2014 était imparti à M. A______ pour remédier à ces « 
déviations ». 
 
b. 
Par courrier du 24 juin 2014, le pharmacien cantonal a transmis à la 
commission de surveillance son rapport y relatif, sous forme de dénonciation. 
 
 
Les deux « déviations » relatives à la remise dite d'« urgence » d'emballages 
retournés par des clients, ainsi que celle portant sur le déconditionnement de 
grands emballages en de plus petits, les premiers emballages étant ensuite 
complétés et présentant ainsi un mélange de lots, étaient qualifiées de majeures. 
 
 
Le pharmacien cantonal en a informé M. A______ par courrier du 27 juin 
2014. 
6) 
 
Le 9 juillet 2014, la commission de surveillance a ouvert une seconde 
procédure disciplinaire à l'encontre de M. A______ (cause n° 21/14/5). 
 
 
Malgré le délai accordé et prolongé, ce dernier n'a pas transmis ses 
observations. 
7) 
 
Le 17 décembre 2014, le pharmacien cantonal a procédé à une inspection de 
suivi de la pharmacie. 
 
 
 
Parmi les « déviations » constatées précédemment, M. A______ n'avait 
pas remédié aux manquements suivants : 
- absence de mention d'un délai d'utilisation des médicaments fabriqués ; 
- absence des pharmacopées en vigueur ; 
- absence, dans la procédure de stockage des médicaments, de la mention d'un 
contrôle documenté des températures et, dans la procédure de fabrication, du délai 
d'utilisation sur les étiquettes de posologie avec report dans l'ordonnancier. 
 
 
Un délai au 31 janvier 2015 était imparti à M. A______ pour y remédier. 


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8) 
 
Lors de son audition du 15 janvier 2015 par la sous-commission 5, 
M. A______ a expliqué comment il procédait au déconditionnement des grands 
emballages pour répondre à la demande de sa clientèle ne souhaitant qu'un petit 
emballage. Il déconditionnait le grand emballage, puis le complétait avec un petit 
emballage commandé à cette fin. Seul le petit emballage était facturé à la caisse 
ou au client. Cette pratique, couramment appliquée à l'officine, visait à dépanner 
les clients, et non multiplier les ventes. Il avait pris conscience du problème et y 
avait remédié. Il pratiquait également le déconditionnement – occasionnel – de 
médicaments retournés par la clientèle pour souci de dépannage (doses 
« starter »). Les médicaments remis n'étaient pas échus et n'étaient par ailleurs pas 
facturés. Il ne pouvait pas systématiquement fournir la notice avec le médicament, 
mais assurait qu'un contrôle des plaquettes était effectué au moment de la remise. 
Il ne pouvait donner aucune garantie sur la qualité du médicament qui avait été 
auparavant stocké chez le client. Ces déconditionnements n'étaient pas facturés à 
la clientèle, seul l'était l'emballage que le client venait chercher le lendemain. La 
majorité des autres « déviations » avait été corrigée. 
9) 
a. 
 En parallèle, durant la période du mois de juin au mois d'octobre 2014, 
l'application MESA – permettant le contrôle des livraisons de stupéfiants et 
psychotropes, dont le Dormicum, aux pharmacies genevoises – a indiqué que 
quatre-vingt-cinq emballages de trente comprimés de Dormicum de 15 mg et 
vingt emballages de cent comprimés de Dormicum de 15 mg avaient été livrés à la 
pharmacie. 
 
b. 
Selon un compte-rendu du pharmacien cantonal du 13 janvier 2015, celui-ci 
avait contrôlé sur place, le 17 décembre 2014, les justificatifs de dispensation de 
ces médicaments. La pharmacie ne détenait pas de stock de Dormicum 15 mg à 
cent comprimés. Sur les vingt-six emballages de cent comprimés de Dormicum 
commandés, seule la remise de quatre de ceux-ci avait été documentée. Les 
vingt-deux emballages restants avaient été remis à un patient pour lequel il 
n'existait pas de dossier et la remise des médicaments n'était pas effectuée sur la 
base d'ordonnances. Le paiement se faisait par fraction de CHF 100.-, selon les 
moyens financiers du patient. Aucune comptabilité ou facturation n'était tenue. 
Concernant le Dormicum 15 mg à trente comprimés, le contrôle avait porté sur la 
livraison de quarante-et-un emballages. Seules vingt-et-une dispensations avaient 
été documentées dans le dossier patient. Pour les vingt restantes, M. A______ 
admettait les avoir remises sans ordonnance dans le cadre de « dépannages ». 
Plusieurs ordonnances applicables avaient ainsi été enfreintes. 
 
 
À cet égard, le 30 août 2011, le pharmacien cantonal avait informé les 
pharmacies genevoises de la modification de la législation sur les stupéfiants 
entrée en vigueur le 1er juillet 2011, comportant notamment trois ordonnances 
spécifiques. Les 5 décembre 2011 et 5 février 2013, il leur avait adressé deux 


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autres circulaires concernant la tenue de la comptabilité et l'inventaire des 
stupéfiants. 
 
c. 
Ces faits ont été dénoncés le 15 janvier 2015 à la commission de 
surveillance, laquelle a ouvert une troisième procédure disciplinaire à l'encontre 
de M. A______ (cause n° 3/15/5). 
 
 
Ce dernier n'a pas donné suite aux trois délais qui lui ont été accordés pour 
transmettre ses observations à cet égard. 
10) 
Par courrier du 7 juillet 2015, M. A______ a été informé de la clôture de 
l'instruction des trois procédures précitées et de leur jonction (cause n° 3/15/5). 
11) 
Le 23 décembre 2015, la commission de surveillance a reçu du pharmacien 
cantonal un procès-verbal d'audition de M. A______ du 18 novembre 2015 et un 
rapport de renseignements de la police judiciaire du 23 novembre 2015, établis 
dans le cadre de la procédure pénale 1______2013. 
 
 
Il en ressort que l'intéressé reconnaissait avoir remis à M. D______, en 
échange des ordonnances que celui-ci lui avait confiées, des produits cosmétiques, 
des rasoirs et des brosses à dents électriques, pour des dizaines de milliers de 
francs. Toutes les grosses factures émises depuis celle du 26 juillet 2012 étaient 
fausses. Il les adressait ensuite aux assurances-maladies, afin de déstocker de la 
marchandise permettant des marges plus importantes que s'il avait commandé et 
vendu les médicaments onéreux et peu rentables mentionnés sur les ordonnances. 
Il ne s'était pas rendu compte que celles-ci étaient falsifiées et ne connaissait pas 
tous les médicaments mentionnés. Il reconnaissait de la négligence et un manque 
de diligence dans le contrôle des documents remis. Lors de son audition par la 
commission de surveillance, il n'avait pas indiqué qu'il remettait d'autres produits 
que les médicaments listés sur les factures. Il avait fait croire que les médicaments 
avaient bien été délivrés. L'endettement de sa pharmacie avoisinait les 
CHF 500'000.-. Celle-ci ne lui permettait pas d'assurer des revenus adéquats, en 
particulier du fait du volume des charges et du manque de liquidités. Il avait 
également des difficultés à remplir son stock. Il lui manquait de nombreux 
médicaments, ainsi que beaucoup de produits de parapharmacie qui, s'ils n'étaient 
pas essentiels, généraient une bonne partie de son revenu. Il était aux abois 
financièrement, engagé dans cette situation, sans savoir comment l'arrêter. 
12) 
Par courrier du 18 mars 2016, la commission de surveillance a informé 
M. A______ de sa décision de rouvrir l'instruction en raison des faits précités. 
Elle lui impartissait un délai au 22 avril 2016 pour faire valoir ses observations. 
 
 
L'intéressé n'y a pas donné suite. 
13) 
Par décision du 5 avril 2017, la sous-commission 5 a suspendu l'instruction 
de la cause jusqu'à droit jugé sur la procédure pénale 1______2013. 


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14) 
Par ordonnance pénale du 27 juin 2019 – dont une copie a été transmise à la 
commission de surveillance des professionnels de la santé le 4 février 2020 –, le 
Ministère public a condamné M. A______ à une peine pécuniaire de cent-quatre-
vingt jours-amende, sous déduction d'un jour-amende correspondant à un jour de 
détention avant jugement, pour escroquerie, tentative d'escroquerie et faux dans 
les titres. Cette peine était complémentaire à la condamnation prononcée le 28 mai 
2015. 
 
 
M. A______ avait reconnu les faits reprochés, à savoir « d'avoir, à Genève, 
en 2012 et 2013, de concert avec M. D______, dans le but de se procurer un 
enrichissement illégitime, établi de fausses factures afin de tromper 
astucieusement 
plusieurs 
assurances-maladie 
au 
sujet 
de 
médicaments 
prétendument remis à M. D______, pour son compte ou le compte de tiers, et 
d'avoir, 
dans 
ces 
circonstances, 
encaissé 
indument 
de 
la 
part 
d'assurances-maladie des sommes d'argent importantes pour des médicaments qui 
n'avaient en réalité pas été remis, occasionnant, de la sorte, un dommage exact 
indéterminé de plusieurs milliers de francs » auxdites assurances. 
15) 
À la suite de sa séance du 25 février 2020, la sous-commission 5 a clos son 
instruction, ce dont elle a informé M. A______ par courrier du 8 avril 2020. 
16) 
Dans son préavis du 6 juillet 2020, la commission de surveillance a proposé 
au département un retrait temporaire de l'autorisation de pratiquer de M. A______ 
pour 
une 
durée 
de 
six 
mois, 
à 
l'échéance 
de 
laquelle 
celui-ci n'aurait le droit que de pratiquer sous la surveillance d'un pharmacien au 
bénéfice d'une autorisation de pratiquer sous sa propre responsabilité 
professionnelle. 
 
 
Les faits dénoncés relevaient de la responsabilité de M. A______ en sa 
qualité de pharmacien responsable de la pharmacie. 
 
 
La procédure pénale avait établi que M. A______ avait facturé à plusieurs 
assurances-maladie des médicaments qu'il n'avait en fait jamais remis. Ce 
comportement était inacceptable en regard de l'obligation d'agir avec soin et 
diligence. 
 
 
En déconditionnant de grands emballages et procédant à une remise dite 
« d'urgence » de médicaments issus d'emballages retournés par des patients, 
M. A______ n'était plus à même de garantir la traçabilité des lots et contrevenait 
aux dispositions légales applicables en la matière. Les patients étaient également 
privés d'une information claire au sujet des médicaments prescrits (absence de 
posologie vu l'absence d'étiquette, absence d'information sur les indications, les 
contre-indications, les effets secondaires et les conditions de conservation, en 
raison de l'absence de notice). Pour les remises dite « d'urgence » de médicaments 
retournés, le pharmacien ne pouvait pas garantir leur qualité, ne sachant plus 


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depuis combien de temps ni dans quelles conditions ceux-ci avaient été stockés 
avant leur retour à la pharmacie. 
 
 
L'inspection de suivi du 17 décembre 2014 avait montré que M. A______ 
n'avait pas remédié à trois des « déviations » constatées lors de l'inspection du 6 
juin 2014, soit l'absence de mention d'un délai d'utilisation des médicaments 
fabriqués, l'absence des pharmacopées en vigueur (déviation déjà constatée en 
2014 et pour laquelle les rappels à l'ordre du pharmacien cantonal n'avaient pas 
été suivis) et l'absence dans la procédure de stockage des médicaments, de la 
mention d'un contrôle documenté des températures et, dans la procédure de 
fabrication, du délai d'utilisation sur les étiquettes de posologie avec report dans 
l'ordonnancier. Les « déviations » restantes (notamment l'encombrement des 
locaux, le défaut de contrôle de la température, etc.) avaient été corrigées par M. 
A______ entre les deux inspections précitées. Elles continuaient néanmoins à 
illustrer l'absence de soin et de diligence de l'intéressé dans l'exercice de sa 
profession de pharmacien. 
 
 
S'agissant de la prescription de Dormicum, M. A______ avait violé son 
obligation de ne remettre des médicaments soumis à contrôle que sur ordonnance. 
Pour les cas de « dépannages », l'intéressé n'avait pas démontré qu'il s'agissait de 
cas d'urgence ni qu'il n'avait pas pu obtenir de prescription d'un médecin. Il n'avait 
pas non plus établi de procès-verbal à l'attention du pharmacien cantonal. Pour les 
autres remises de Dormicum sans ordonnance, il n'avait donné aucune explication 
les justifiant. La remise, sans ordonnance, de vingt-deux emballages de cent 
comprimés de Dormicum 15 mg au même client entre les mois de juin et d'octobre 
2014, impliquait une consommation moyenne d'environ treize comprimés par jour 
sur cinq mois. Cette quantité dépassant de façon importante la posologie usuelle, 
M. A______ aurait dû s'inquiéter de la situation et investiguer. En ne documentant 
pas la remise de quarante-deux emballages de Dormicum et ne tenant pas de 
dossier 
pour 
le 
patient 
à 
qui 
il 
avait 
remis 
les 
vingt-deux emballages susmentionnés, M. A______ n'avait pas respecté ses 
obligations relatives à la tenue d'une comptabilité et d'un dossier pour chaque 
patient. 
 
 
La condamnation pénale de M. A______ pour escroquerie, tentative 
d'escroquerie et faux dans les titres, reflétant la gravité des faits reprochés, était 
contraire à la notion de bonne moralité et incompatible avec l'exercice de la 
profession de pharmacien. L'intéressé avait également menti lors de son audition 
du 20 mars 2014. N'étant ainsi pas digne de confiance, il ne remplissait plus l'une 
des conditions d'octroi de l'autorisation de pratiquer, de sorte que pour ce motif 
déjà, un retrait du droit de pratiquer devait être prononcé. En outre, l'intéressé 
avait commis de nombreux manquements professionnels, constituant des 
violations particulièrement graves de ses devoirs de pharmacien et dénotant d'un 
important manque de diligence ne laissant présager aucune amélioration dans 


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l'exploitation de sa pharmacie et représentant un danger pour la santé publique. Le 
département partageait l'appréciation de la commission de surveillance quant à la 
gravité des fautes commises, de sorte que les sanctions concernées étaient 
proportionnelles à celle-ci. 
17) 
Faisant sien le préavis précité, le conseiller d'État en charge du département 
de la sécurité, de l'emploi et de la santé (ci-après : DSES ou le département) a, par 
arrêté du 21 août 2020, retiré à M. A______ l'autorisation de pratiquer la 
profession de pharmacien pour une durée de six mois. À l'échéance de ce délai, 
l'intéressé n'aurait le droit que de pratiquer sous la surveillance d'un pharmacien 
au bénéfice d'une autorisation de pratiquer sous sa propre responsabilité 
professionnelle. 
18) 
Par acte envoyé le 18 septembre 2020, M. A______ a recouru auprès de la 
chambre administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre 
administrative) contre l'arrêté précité, en demandant son annulation. 
 
 
Il avait toujours exprimé des regrets concernant la délivrance de 
médicaments et autres produits pharmaceutiques à M. D______, même s'il avait 
eu des doutes concernant la complicité des personnes pour lesquelles celui-ci lui 
avait présenté les cartes d'assurances. Il estimait avoir payé très cher cette erreur 
puisque les assurances-maladie ne lui avaient pas remboursé une partie des 
factures et qu'il avait été sanctionné d'une lourde amende pour ces faits. Il la 
réglait encore actuellement par mensualités et avait des échéances à respecter 
durant plus d'une année. Sa condamnation représentait ainsi une double, voire une 
triple peine pour les mêmes faits. 
 
 
En outre, la commission de surveillance lui avait reproché plusieurs 
« déviations » qui avaient toutes été corrigées. 
 
 
Les décomptes retenus concernant la remise excessive de Dormicum étaient 
contestés. L'accoutumance inhérente aux produits stupéfiants, nécessitait une 
augmentation des prescriptions pour lesquelles les médecins n'étaient, pour leur 
part, pas sanctionnés. 
 
 
Exerçant sa profession depuis plus de trente ans, sa clientèle avait toujours 
été satisfaite de ses services. Un retrait de son droit de pratiquer pendant six mois 
et une reprise de son activité sous le contrôle d'un pharmacien équivalait à la 
fermeture de son officine et certainement à sa mise au chômage jusqu'à l'âge de sa 
retraite. Sa pharmacie n'avait pas les moyens d'employer deux pharmaciens. Il 
sollicitait donc qu'un « sursis »lui soit accordé. 
19) 
Dans ses écritures responsives du 23 octobre 2020, le département a conclu 
au rejet du recours. 


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Le recourant ne contestait pas les infractions ni les fautes commises, mais se 
prévalait du fait que la sanction prononcée à son encontre ne respectait pas le 
principe de la proportionnalité. 
 
 
La procédure pénale avait établi que M. A______ avait facturé à plusieurs 
assurances-maladie des médicaments qu'il n'avait en réalité jamais remis. Il avait 
également déconditionné des médicaments, ainsi que négligé de tenir les dossiers 
des patients correctement et d'indiquer des durées de vie de médicaments, ce qui 
pouvait potentiellement s'avérer dangereux pour la santé des patients. Un tel 
comportement était inacceptable en regard de l'obligation d'agir avec soin et 
diligence. Un pharmacien commettant des actes allant à l'encontre de la protection 
des patients et mettant ainsi en danger l'intérêt public, devait se voir retirer son 
droit de pratiquer dans la mesure où la santé publique devait être protégée. Les 
agissements du recourant étaient graves et contraires à l'obligation de diligence 
dont tout professionnel de la santé devait faire preuve. Cela justifiait une sanction 
sur le plan administratif, outre sa condamnation pénale, les deux n'ayant pas le 
même but. Compte tenu du cumul des actes transgressifs et de la gravité des actes 
retenus par la justice pénale, le département ne disposait d'aucun élément 
favorable à la restitution de l'autorisation de pratiquer au recourant. Au contraire, 
l'autoriser à pratiquer de manière indépendante mettrait gravement en péril les 
intérêts des patients. Le recourant ne démontrait pas en quoi la sanction était 
disproportionnée. Contrairement à ses allégations, les « déviations » constatées 
lors des inspections du pharmacien cantonal n'avaient pas toutes été corrigées 
immédiatement, plusieurs rappels ayant été nécessaires. 
20) 
Le recourant n'ayant pas répliqué dans le délai imparti, la cause a été gardée 
à juger. 
EN DROIT 
1) 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 - 
LOJ - E 2 05 ; art. 62 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 
12 septembre 1985 - LPA - E 5 10 ; art. 135 de la loi sur la santé du 7 avril 2006 - 
LS - K 1 03 ). 
2) 
a. 
D’une manière générale, s’appliquent aux faits dont les conséquences 
juridiques sont en cause les normes en vigueur au moment où ces faits se 
produisent (ATA/171/2012 du 27 mars 2012 consid. 3 ; Pierre MOOR/Alexandre 
FLÜCKIGER/Vincent MARTENET, Droit administratif, vol. 1, 3ème éd., 2012, 
p. 184 n. 2.4.2.3). 
 
b. 
Les faits s’étant déroulés entre 2013 et 2015, la présente espèce doit être 
jugée selon les dispositions de la loi fédérale sur les professions médicales 


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universitaires du 23 juin 2006 (LPMéd - RS 811.11) et de la LS, dans leur version 
en vigueur au 1er janvier 2015. 
 
c. 
La procédure est régie par la loi sur la commission de surveillance du 7 avril 
2006 (LComPS - K 3 03). 
3) 
 
Le litige porte sur la conformité au droit de l'arrêté du 21 août 2020, par 
lequel l'intimé a infligé au recourant un retrait de son autorisation de pratiquer 
pour une durée de six mois, et soumis, à l'échéance de ce délai, son droit de 
pratiquer à la surveillance d'un pharmacien au bénéfice d'une autorisation de 
pratiquer sous sa propre responsabilité professionnelle. 
4) 
a. 
Selon l'art. 61 al. 1 LPA, le recours peut être formé pour violation du droit y 
compris l'excès et l'abus du pouvoir d'appréciation (let. a), pour constatation 
inexacte ou incomplète des faits pertinents (let. b). Les juridictions administratives 
n'ont pas compétence pour apprécier l'opportunité de la décision attaquée, sauf 
exception prévue par la loi (art. 61 al. 2 LPA), hypothèse non réalisée en l'espèce. 
 
 
Il n'en résulte toutefois pas que l'autorité est libre d'agir comme bon lui 
semble (ATA/211/2018 du 6 mars 2018 consid. 4). Il y a abus du pouvoir 
d'appréciation lorsque l'autorité, tout en restant dans les limites du pouvoir 
d'appréciation qui est le sien, se fonde sur des considérations qui manquent de 
pertinence et sont étrangères au but visé par les dispositions légales applicables, 
ou viole des principes généraux de droit tels que l'interdiction de l'arbitraire et de 
l'inégalité de traitement, le principe de la bonne foi et le principe de la 
proportionnalité (ATF 137 V 71 consid. 5.1 ; 123 V 150 consid. 2). 
 
b. 
Compte tenu du fait que la commission de surveillance est composée de 
spécialistes, mieux à même d'apprécier les questions d'ordre technique, la chambre 
de céans s'impose une certaine retenue (ATA/409/2017 du 11 avril 2017 
consid. 4g). 
5) 
 
Dans un premier grief, le recourant invoque avoir déjà été sanctionné pour 
la remise des médicaments et autres produits pharmaceutiques sur la base 
d'ordonnances qui n'étaient pas claires. D'une part, les assurances ne lui avaient 
remboursé qu'une partie de ces factures. D'autres part, il avait déjà fait l'objet 
d'une lourde amende, qu'il payait encore mensuellement. 
 
a. 
Au titre de sanctions administratives, l'art. 128 al. 1 LS prévoit que le droit 
de pratiquer d'un professionnel de la santé peut être limité ou retiré : si une 
condition de son octroi n'est plus remplie (let. a) ; en cas de violation grave des 
devoirs professionnels ou malgré des avertissements répétés (let. b). Le retrait 
peut porter sur tout ou partie du droit de pratique et être d'une durée déterminée ou 
indéterminée (al. 2). 


- 12/19 - 
A/2962/2020 
 
b. 
Selon la jurisprudence, le principe ne bis in idem, qui est un corollaire de 
l'autorité de chose jugée, interdit qu'une personne soit pénalement poursuivie deux 
fois pour les mêmes faits. L'autorité de chose jugée et le principe ne bis in idem 
supposent qu'il y ait identité de l'objet de la procédure, de la personne visée et des 
faits retenus (ATF 123 II 464 consid. 2b ; 120 IV 10 consid. 2b ; 
118 IV 269 consid. 2). 
 
 
Concernant l'application de ce principe en droit administratif, le Tribunal 
fédéral s'est penché sur d'éventuelles violations de celui-ci notamment dans le 
cadre des procédures administratives en matière de retrait de permis, en concluant 
que la double procédure pénale et administrative prévue par la loi fédérale sur la 
circulation routière du 19 décembre 1958 (LCR - RS 741.01) ne viole pas le 
principe ne bis in idem (ATF 137 I 363 consid. 2.4). De même, il a jugé que la 
décision de révoquer un permis de séjour à la suite d'une infraction pénale qui a 
valu à l'intéressé une condamnation pénale ne constitue pas une double peine et ne 
viole pas ledit principe (arrêts 2C_459/2013 du 21 octobre 2013 consid. 4 et 
2C_432/2011 du 13 octobre 2011 consid. 3.3). De même, pour un avocat, une 
condamnation pénale pour des faits incompatibles avec la profession d'avocat peut 
entraîner, au plan administratif, une radiation du registre des avocats (arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_187/2011 du 28 juillet 2011 consid. 7.2). 
 
c. 
En l'espèce, la présente procédure fait suite à trois procédures disciplinaires 
ouvertes par la commission de surveillance à l'encontre du recourant pour divers 
manquements à ses obligations en tant que pharmacien responsable d'une 
pharmacie, fondées sur des normes de droit administratif. Il s'agit d'une procédure 
administrative, dont l'objet et la finalité se distinguent de la procédure pénale au 
terme de laquelle le recourant a été condamné par ordonnance pénale 27 juin 
2019. 
 
 
Il n'y a donc in casu pas lieu d'appliquer le principe ne bis in idem, au même 
titre que dans les autres domaines du droit administratif précités. 
6) 
 
Dans un second grief, le recourant fait valoir que toutes les « déviations » 
relevées lors des inspections du pharmacien cantonal avaient été corrigées. Il 
conteste également les décomptes retenus concernant la remise excessive de 
Dormicum. En raison d'une accoutumance au médicament, inhérente à la notion 
même de stupéfiant, une augmentation des doses sous contrôle médical pouvait 
être nécessaire, conformément aux prescriptions des médecins. 
 
a. 
Les pharmaciens sont considérés comme exerçant une profession médicale 
universitaire (art. 2 al. 1 let. d LPMéd). 
 
 
La LS a pour but de contribuer à la promotion, à la protection, au maintien 
et au rétablissement de la santé des personnes, des groupes de personnes, de la 
population et des animaux, dans le respect de la dignité, de la liberté et de l'égalité 


- 13/19 - 
A/2962/2020 
de chacun (art. 1 al. 1 LS). Sauf dispositions contraires de la LS, les devoirs 
professionnels prévus à l'art. 40 LPMéd s'appliquent à tous les professionnels de 
la santé (art. 80 LS). 
 
 
Les personnes exerçant une profession médicale universitaire à titre 
d'activité économique privée sous leur propre responsabilité professionnelle 
doivent exercer leur activité avec soin et conscience professionnelle et respecter 
les limites des compétences qu'elles ont acquises dans le cadre de leur formation 
universitaire, de leur formation postgrade et de leur formation continue (art. 40 
let. a LPMéd). 
 
b. 
La commission de surveillance et le pharmacien cantonal sont compétents 
pour traiter des plaintes et des dénonciations résultant d'une infraction à la LS ou à 
ses dispositions d'exécution (art. 125B al. 1 LS). 
 
 
Le pharmacien cantonal est chargé des tâches que lui attribuent la LS et la 
législation fédérale, notamment le contrôle des produits thérapeutiques, des 
stupéfiants et des toxiques (art. 9 al. 2 LS). 
 
 
 
Selon l'art. 9 du règlement sur les institutions de santé du 22 août 2006 
(RISanté - K 2 05.06), dans sa version en vigueur au 1er janvier 2015 
(correspondant à l'art. 12 RISanté du 9 septembre 2020), afin de s'assurer du 
respect de la législation en vigueur, l'autorité compétente peut inspecter ou faire 
inspecter tout local d'une institution de santé (al. 1). Pour contrôler que 
l'exploitation est conforme aux règles en vigueur, l'inspecteur peut consulter tout 
document ou élément lié à l'activité de l'institution. Il rédige un rapport 
d'inspection et communique par écrit ses observations à l'exploitant ou au 
responsable. Le cas échéant, il requiert les modifications nécessaires (al. 2). 
 
c. 
L’ordonnance sur le contrôle des stupéfiants du 25 mai 2011 
(OCStup - RS 812.121.1) régit l’autorisation et le contrôle des stupéfiants, des 
substances psychotropes, des précurseurs et des adjuvants chimiques définis à 
l’art. 2 de la loi fédérale sur les stupéfiants et les substances psychotropes du 
3 octobre 1951 (LStup - RS 812.121) ainsi que les matières premières et les 
produits ayant un effet similaire à celui des substances et des préparations au sens 
de l’art. 7 LStup. 
 
 
Selon les art. 3 al. 1 et 2 let. a et b. OCStup, le département fédéral de 
l’intérieur (ci-après : DFI) désigne les substances soumises à contrôle et détermine 
les mesures de contrôle auxquelles elles sont soumises. À cet effet, il établit des 
tableaux définis aux let. a à g, seules les let. a et b étant pertinentes en l’espèce. Le 
tableau a) (let. a) désigne les substances soumises à contrôle soumises à toutes les 
mesures de contrôle. Le tableau b) (let. b) désigne les substances soumises à 
contrôle soustraites partiellement aux mesures de contrôle. 


- 14/19 - 
A/2962/2020 
 
 
Selon l'art. 51 OCStup, les pharmaciens responsables d’une pharmacie ou 
d’une pharmacie d’hôpital ne peuvent se procurer des substances soumises à 
contrôle qu’auprès d’une personne ou d’une entreprise titulaire d’une autorisation 
d’exploitation et seulement sur commande écrite (al. 1). Les pharmaciens d’une 
pharmacie peuvent remettre des médicaments contenant des substances soumises 
à contrôle sur présentation d’une ordonnance rédigée par : une personne exerçant 
une profession médicale qui est autorisée à prescrire des médicaments contenant 
des substances soumises à contrôle (al. 2 let. a) ; une personne étrangère exerçant 
une profession médicale qui est autorisée à pratiquer dans la zone frontière et qui 
est habilitée à utiliser et à prescrire des médicaments contenant des substances 
soumises à contrôle (art. 10 al. 2 LStup ; al. 2 let. b). L’acquisition partielle de 
médicaments prescrits contenant des substances soumises à contrôle figurant dans 
les tableaux b et c est possible pendant la durée de validité de l’ordonnance. La 
quantité remise et le centre de remise doivent être précisés sur l’ordonnance 
(al. 4). 
 
 
En cas d’urgence et s’il est impossible d’obtenir la prescription d’un 
médecin, le pharmacien responsable peut exceptionnellement remettre sans 
ordonnance le plus petit emballage commercialisé d’un médicament contenant des 
substances soumises à contrôle (art. 51 al. 1 OCStup). Il doit établir un 
procès-verbal relatif à la remise de médicaments contenant des substances 
soumises à contrôle figurant dans les tableaux a et b, et de médicaments autorisés 
contenant des substances soumises à contrôle figurant dans le tableau d en 
indiquant le nom et l’adresse du destinataire ainsi que le motif pour lequel le 
médicament a été remis. Ce procès-verbal doit être remis dans les cinq jours à 
l’autorité cantonale compétente. Le médecin traitant doit être informé 
simultanément (art. 51 al. 2 OCStup). 
 
 
Si des circonstances font présumer l’existence d’un abus, les personnes 
responsables procèdent aux investigations nécessaires, le cas échéant avec le 
concours de l’association professionnelle ou faîtière concernée ou de la personne 
ayant prescrit le produit, et informent immédiatement l’autorité de contrôle 
compétente. En pareil cas, la substance soumise à contrôle ne peut être transmise 
que si les investigations font apparaître que le soupçon est infondé (art. 10 
al. 3 OCStup). 
 
 
Les responsables d’une pharmacie ou d’une pharmacie d’hôpital doivent à 
tout moment être en mesure de produire les documents attestant l’acquisition et la 
remise de substances soumises à contrôle (art. 63 al. 1 OCStup). Les remises 
doivent être attestées au moyen des ordonnances de stupéfiants, sauf pour les 
médicaments contenant des substances soumises à contrôle figurant dans les 
tableaux b et c (art. 63 al. 3 OCStup). 


- 15/19 - 
A/2962/2020 
 
 
Pour chaque substance soumise à contrôle, la comptabilité tenue en 
application de l’art. 17 LStup doit contenir les indications prévues à l'art. 57 
al. 1 OCStup. 
 
d. 
En l'occurrence, le pharmacien cantonal a procédé à plusieurs inspections de 
l'officine du recourant. Après avoir constaté diverses « déviations » lors de 
l'inspection du 6 juin 2014 – dont certaines d'entre elles l'avaient déjà été en 2012 
–, il a imparti au recourant un délai au 30 août 2014 pour y remédier. Nonobstant 
cela, il ressort de son rapport du 13 janvier 2015 relatif à l'inspection de suivi du 
17 décembre 2014, que le recourant n'avait pas corrigé trois des « déviations » 
relevées précédemment, à savoir l'absence de mention d'un délai d'utilisation des 
médicaments fabriqués, l'absence des pharmacopées en vigueur et l'absence, dans 
la procédure de stockage des médicaments, de la mention d'un contrôle documenté 
des températures et, dans la procédure de fabrication, du délai d'utilisation sur les 
étiquettes de posologie avec report dans l'ordonnancier. 
 
 
Bien que l'intéressé conteste n'avoir pas totalement satisfait aux demandes 
du pharmacien cantonal à cet égard – dont la légitimité n'est pas remise en 
cause –, il n'apporte aucun élément probant attestant ses dires. 
 
 
Il en va de même s'agissant des décomptes retenus concernant la remise 
excessive de Dormicum. 
 
 
Le principe actif de ce médicament, le midazolam, figure sur le tableau b) 
de l’OTStup-DFI. Il s’agit d’une benzodiazépine, à savoir une substance 
psychotrope à laquelle s’appliquent les dispositions relatives aux stupéfiants selon 
l’art. 2b LStup. 
 
 
Tel que retenu par le pharmacien cantonal, la commission de surveillance et 
l'intimé, il en résulte plusieurs obligations spécifiques pour le pharmacien 
responsable, dont notamment celle de ne remettre ce médicament que sur 
ordonnance, un devoir de diligence dans le cadre de la remise de celui-ci, ainsi 
que l'obligation de tenir une comptabilité précise et un dossier pour chaque 
patient. 
 
 
Tandis que le pharmacien cantonal a pu se fonder sur les relevés de 
l'application MESA indiquant le nombre d'emballages de Dormicum livrés au 
recourant pendant la période du mois de juin au mois d'octobre 2014, l'intéressé 
n'a pas été en mesure de justifier toutes les remises dudit médicament lors du 
contrôle du 17 décembre 2014. Au contraire, il a alors admis en avoir remis sans 
ordonnance dans le cadre de « dépannages ». Ainsi, presque la moitié des 
emballages de Dormicum reçus n'avait fait l'objet d'aucune comptabilité ni 
facturation. 


- 16/19 - 
A/2962/2020 
 
 
En ces circonstances, aucun élément ne permet d'étayer les allégations du 
recourant, alors qu'il est toutefois établi que, sur les quarante-et-un emballages de 
Dormicum livrés à sa pharmacie entre les mois de juin et octobre 2014, seuls 
vingt-et-un emballages ont été remis sur la base d'ordonnances. À cet égard, le fait 
que cette substance puisse entraîner une accoutumance et ainsi une augmentation 
de la prise n'est pas pertinent, dès lors que le recourant ne pouvait les remettre que 
sur ordonnance et en tenant un dossier pour le patient concerné. 
 
 
Par conséquent, en se fondant sur le préavis de la commission de 
surveillance du 6 juillet 2020, reprenant les constatations effectuées par le 
pharmacien cantonal lors de ses inspections à la pharmacie, le département n'a pas 
excédé ni abusé de son pouvoir d'appréciation. Ce grief doit donc être écarté. 
7) 
 
Finalement, le recourant soulève une violation du principe de la 
proportionnalité en lien avec la sanction infligée. Celle-ci impliquerait la 
fermeture de sa pharmacie, alors qu'il exerce sa profession à titre indépendant 
depuis plus de vingt ans et que sa clientèle a toujours été satisfaite de ses services. 
 
a. 
L'art. 43 al. 1 LPMéd prévoit qu'en cas de violation des devoirs 
professionnels, des dispositions de la présente loi ou de ses dispositions 
d'exécution, l'autorité de surveillance peut prononcer les mesures disciplinaires 
suivantes : un avertissement (let. a), un blâme (let. b), une amende de 
CHF 20'000.- au plus (let. c), une interdiction de pratiquer à titre d'activité 
économique privée sous propre responsabilité professionnelle pendant six ans au 
plus (let. d), une interdiction définitive de pratiquer à titre d'activité économique 
privée sous propre responsabilité professionnelle pour tout ou partie du champ 
d'activité (let. e). 
 
 
L’art. 43 LPMéd contient une liste exhaustive de mesures disciplinaires 
pouvant être prononcées par les cantons, que ceux-ci ne peuvent pas modifier 
s’agissant des personnes exerçant une profession médicale universitaire à titre 
indépendant (ATF 143 I 352 consid. 3.3). Les cantons ne peuvent ainsi prévoir la 
publication d’une sanction prononcée à l’encontre d’un professionnel de la santé 
tombant sous le coup de la LPMéd, en tant qu’une telle mesure n’est pas prévue 
par le droit fédéral et est contraire au système du registre prévu aux 
art. 51 ss LPMéd, qui contient les mesures disciplinaires ne pouvant être 
consultées que par les autorités chargées d’octroyer les autorisations de pratiquer 
et par les autorités de surveillance selon l’art. 53 al. 2 LPMéd (ATF 143 I 352 
consid. 4.1 et 4.2). 
 
b. 
L'autorité compétente pour prononcer des sanctions administratives à 
l'encontre des professionnels de la santé est le département, s’agissant de 
l’interdiction de pratiquer une profession de la santé, à titre temporaire, pour six 
ans au plus, et de l’interdiction de pratiquer une profession de la santé, à titre 
définitif, pour tout ou partie du champ d’activité (art. 127 al. 1 let. b et c LS). 


- 17/19 - 
A/2962/2020 
 
 
La commission instruit en vue d’un préavis ou d’une décision les cas de 
violation des dispositions de la LS, concernant les professionnels de la santé et les 
institutions de santé, ainsi que les cas de violation des droits des patients 
(art. 7 al. 1 let. a LComPS). Elle émet un préavis à l’intention du département 
lorsqu’elle constate, au terme de l’instruction, qu’un professionnel de la santé ou 
qu’une institution de santé a commis une violation de ses obligations susceptible 
de justifier une interdiction temporaire ou définitive de pratique, pour tout ou 
partie du champ d’activité, ou une limitation ou un retrait de l’autorisation 
d’exploitation, conformément à la LS (art. 19 LComPS). Ce préavis répond à la 
définition de l’acte interne à l’administration, destiné à faciliter la tâche de 
l’organe de décision, telle que définie (arrêt du Tribunal fédéral 2C_66/2013 du 
7 mai 2013 consid. 3.2.2). 
 
c. 
La quotité de la sanction doit respecter le principe de la proportionnalité, 
selon lequel une mesure restrictive doit être apte à produire les résultats escomptés 
et que ceux-ci ne puissent être atteints par une mesure moins incisive. Ce principe 
interdit toute limitation allant au-delà du but visé et exige un rapport raisonnable 
entre celui-ci et les intérêts publics ou privés compromis (ATA/324/2016 du 
19 avril 2016 consid. 14 et les références citées). 
 
d. 
Il n'est pas contesté que le recourant est pharmacien responsable depuis plus 
de vingt ans. Il ne ressort pas du dossier qu'il aurait fait l'objet, avant le prononcé 
de la décision litigieuse, d'une sanction pour violation de ses devoirs 
professionnels, ni pour un autre motif. 
 
 
Les erreurs commises par le recourant doivent toutefois être qualifiées de 
graves. Certaines d'entre elles ont d'ailleurs justifié une condamnation pénale, 
tandis que d'autres ont été répétées. De plus, les lacunes constatées en matière de 
remise d'une substance soumise à contrôle ne sauraient être minimisées, compte 
tenu de leur impact sur la santé publique. 
 
 
Au regard de l'ensemble de ces éléments, de la quantité et de la gravité des 
faits reprochés, la sanction infligée apparaît proportionnée. La décision entreprise 
sera donc confirmée. 
 
 
Entièrement mal fondé, le recours sera rejeté. 
8) 
 
Vu l'issue du litige, un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge du 
recourant, qui succombe (art. 87 al. 1 LPA), et aucune indemnité de procédure ne 
sera allouée (art. 87 al. 2 LPA). 
 
* * * * * 


- 18/19 - 
A/2962/2020 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 18 septembre 2020 par M. A______ contre la 
décision du département de la sécurité, de l'emploi et de la santé du 21 août 2020 ; 
au fond : 
le rejette ; 
met à la charge de M. A______ un émolument de CHF 1'000.- ; 
dit qu'il n'est pas alloué d'indemnité de procédure ; 
dit que conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l'envoi ; 
communique le présent arrêt à M. A______, au département de la sécurité, de l'emploi 
et de la santé, ainsi qu'au département fédéral de l'intérieur. 
Siégeant : M. Mascotto, président, Mmes Krauskopf, Payot Zen-Ruffinen, Lauber et 
Tombesi, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
le greffier-juriste : 
 
 
M. Mazza 
 
le président siégeant : 
 
 
M. Mascotto 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 


- 19/19 - 
A/2962/2020 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :