ge_gerichte · CAPH/94/2006 · 2006-05-18 · fr

Résumé:
 Les activités de Z, socitété active dans l'hydraulique et le pneumatique, sont reprises par E, qui conserve les locaux, l'infrastructure, le personnel et l'équipement. Il reprend également l'avenant au contrat signé par les parties et ramenant le délai de congé à un mois, de sorte que T ne peut obtenir le paiement d'un délai de congé plus long. La résiliation du contrat de T, au motif que ses absences maladie, même justifiées, ne sont pas compatibles avec l'organisation d'une petite structure de 6 ou 7 personne n'est pas abusive, car est en lien avec le travail, ce d'autant plus que T prenait des libertés avec les horaires de travail.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12710/2005 - 3 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/94/2006) 
 
 
 
Monsieur T__________ 
Dom. élu : Me Nicolas RIEDO 
Boulevard Georges-Favon 19 
Case postale 5121 
1211 Genève 11 
 
 
 
 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
E______________ 
_________________________ 
12_____________ 
 
 
 
 
 
 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 18 mai 2006 
 
 
 M. 
Guy STANISLAS, président 
 
 
 MM. 
Marcel KLAUS et Alphonse SURDEZ, juges employeurs 
 
 MM. 
Cédric JORDAN et Jean-Pierre SEYDOUX, juges salariés 
 
 
 M. 
Philippe GORLA, greffier d’audience 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12710/2005-3 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
EN FAIT 
 
A. 
Z____________ 
est 
une 
société 
anonyme 
avec 
siège 
à 
F______ 
(______________ ___________), constituée en 1977, ayant pour but toutes 
activités dans les domaines de la mécanique de précision et de l’hydraulique. 
 
 
Jusqu’en 1996, la société comportait notamment deux divisions : une division 
mécanique de précision et une division hydraulique et pneumatique. 
 
 
B. 
Par contrat de travail du 19 février 1991, T__________ fut engagé par 
Z____________ en qualité de responsable de la division hydraulique et 
pneumatique. Son activité a débuté le 25 février 1991. Après une période d’essai, 
son salaire mensuel a été porté à 4'700 fr. 
 
 
Le contrat de travail a été conclu pour une durée indéterminée, la résiliation des 
rapports de travail devant obéir à un préavis de trois mois. 
 
 
C. 
Après quelques mois d’activité, par accord du 1er juillet 2001, les parties ont 
décidé de ramener le délai de congé de trois mois à un mois. 
 
 
D. 
En septembre 1996, les actionnaires de Z____________ (la famille A____) 
décidèrent de séparer les activités « mécanique » et « hydraulique » de la société. 
La division mécanique est restée chez Z____________ alors que la division 
hydraulique a été reprise par une société, initialement à la raison sociale 
« Y____________________ », dont la famille A____ avait racheté le manteau 
d’actions. Le 11 septembre 1996, la raison sociale de cette société fut modifiée en 
E_____________, le siège social fut transféré à F______ dans les locaux ___ 


 
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Cause n° C/12710/2005-3 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
______________________ et le but social modifié se référait dorénavant à toutes 
activités dans le domaine hydraulique. 
 
 
E. 
L’activité de E__________ s’est déroulée dans les même locaux que celle 
précédemment déployée par Z____________, avec les mêmes équipements et le 
même personnel, soit 6 ou 7 personnes. Ce dernier a été informé par oral d’une 
modification de la raison sociale de leur employeur. Les employés n’ont connu 
aucune modification de leur statut (activité, salaire, hiérarchie, etc…) lors de leur 
passage chez E__________. 
 
 
F. 
La division mécanique, restée chez Z____________, a été cédée par la famille 
A____ en juillet 2000. 
 
 
G. 
Après quelques années d’activité, T__________ a connu des ennuis de santé qui 
ont entraîné des incapacités de travail. Il a également été victime, en 2003 et 2004, 
d’infarctus entraînant une incapacité de travail. 
 
 
H. 
Pendant ces périodes d’incapacité, E__________ a dû réclamer à plusieurs 
reprises à son employé les certificats médicaux qu’il ne délivrait pas 
spontanément. Elle a notamment rappelé la communication de ces documents par 
courriers des 2 septembre 2003 et 10 mai 2004. 
 
 
I. 
Dans le courant de l’année 2004, E__________ s’est plainte d’arrivées tardives de 
T__________ qui ne commençait pas son activité à l’horaire convenu mais 
prenait des libertés avec les horaires. Par courrier du 27 juillet 2004, 


 
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E__________ a demandé à T__________ de respecter les horaires de travail dont 
la transgression causait une désorganisation de l’entreprise. 
 
 
J. 
Par lettre du 18 mars 2005, le contrat de travail de T__________ fut dénoncé pour 
le 30 avril 2005. A l’appui de sa décision, E__________ indiquait que les 
absences répétées de l’employé désorganisaient l’activité de l’entreprise. Il était 
également fait état de problèmes de comportement avec certains collègues de la 
société. T__________ était en outre libéré de son obligation de travailler à 
compter du 31 mars 2005. 
 
 
K. 
Par communication du 18 mars 2005, T__________ a estimé avoir été licencié 
sans motif et considéré, au vu de son activité dans l’entreprise depuis 1991, qu’il 
devait bénéficier d’un délai de préavis de trois mois échéant le 30 juin 2005. 
 
 
Il réitéra ses réclamations par courrier de son conseil du 11 mai 2005 et réclama 
notamment le paiement de son salaire jusqu’au 30 juin 2005, le paiement de la 
gratification au prorata temporis ainsi que le solde de ses vacances ; il déclara 
également faire opposition au congé qui avait été notifié sans motif valable. 
 
 
L. 
Le 7 juin 2005, T__________ a assigné E__________ en paiement d’une somme 
globale de 48'170 fr. correspondant aux salaires des mois de mai et juin 2005, au 
treizième salaire prorata temporis, au solde de vacances non prises en 2004 et 
2005, à des heures supplémentaires ainsi qu’à une indemnité pour congé abusif. 
 
 
M. 
En procédure, T__________ a réduit ses prétentions et réclamé une somme de 
12'000 fr. à titre de salaire pour les mois de mai et juin 2005, 3'000 fr. à titre de 
treizième salaire prorata temporis, 2'100 fr. à titre de solde de vacances non prises 


 
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et 24'000 à titre d’indemnité pour congé abusif. Il a indiqué avoir été licencié en 
raison de ses problèmes de santé et ne pas avoir reçu d’avertissement dans le 
cadre de son activité. Considérant que les rapports de service pouvaient être 
dénoncés moyennant un préavis de trois mois, il estimait que la fin des rapports de 
service était intervenue le 30 juin 2005 et non le 30 avril 2005. 
 
 
N. 
E__________ s’est opposée à la demande. Elle a indiqué que les rapports de 
service pouvaient être dénoncés moyennant un préavis d’un mois arrêté d’un 
commun accord entre les parties. S’agissant des motifs du congé, l’entreprise a 
rappelé les absences fréquentes de son employé qui désorganisaient son activité 
ainsi que les problèmes relationnels avec certains collègues qui détérioraient 
l’ambiance au sein de la maison. E__________ s’est déclarée d’accord de verser 
le treizième salaire prorata temporis jusqu’au mois d’avril 2005 et de remettre à 
l’employé un certificat de travail sans mention d’obligation de non-concurrence. 
 
 
O. 
Par lettre du 24 juin 2005, la caisse de chômage ______ a déclaré intervenir dans 
la procédure en vertu de la subrogation dans les droits de T__________ à 
concurrence de 9'015 fr. correspondant aux indemnités de chômage versées à 
l’employé. 
 
 
P. 
Par jugement du 4 novembre 2005, le Tribunal des prud’hommes a retenu que les 
rapports de service pouvaient être dénoncés moyennant un préavis d’un mois, les 
parties ayant modifié le délai de congé en application de l’art. 335 c al. 2 CO. Les 
prétentions de l’employé en paiement des salaires jusqu’au 30 juin 2005, et les 
accessoires y afférents, ne pouvaient dès lors être accueillies. Le Tribunal des 
prud’hommes a condamné E__________ à verser à T__________ une somme de 
2'000 fr. correspondant au treizième salaire prorata temporis dû jusqu’au 30 avril 
2005, fin des rapports de service. Le Tribunal a en outre rejeté la demande 


 
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d’indemnité pour congé abusif considérant que les absences répétées de l’employé 
avaient engendré de réels problèmes au sein de l’entreprise qui rencontrait des 
difficultés pour remplacer un collaborateur pour des périodes prolongées. Enfin, le 
Tribunal des prud’hommes a débouté la caisse de chômage ______ de sa demande 
d’intervention, déclarée toutefois recevable, au motif que les conclusions du 
demandeur principal tendant au paiement du salaire des mois de mai et juin 
avaient été rejetées. 
 
 
Q. 
A l’encontre de ce jugement notifié le 7 novembre 2005, T__________ appelle 
par acte adressé au greffe le 7 décembre 2005. A l’appui de son appel, 
T__________ soutient que les rapports de service se sont éteint à la fin mai 2005 
en relevant notamment que l’accord du 1er juillet 1991 ne concernait que les 
relations de travail entre Z____________ et T__________ et qu’un nouveau 
contrat de travail oral a été conclu avec E__________ lorsque cette dernière a 
repris la division hydraulique de Z____________. L’accord du 1er juillet 1991 ne 
peut être ainsi opposé à T__________ dans le cadre de sa relation de travail avec 
E__________. L’appelant sollicite ainsi le paiement de son salaire pour le mois de 
mai 2006 (6'000 fr.), le paiement du treizième salaire prorata temporis (500 fr.), 
ainsi que le solde de vacances jusqu’à l’échéance des rapports de service (1'050 
fr.). T__________ considère également que le licenciement est abusif dès lors 
qu’il a été notifié en raison de ses absences justifiées pour raison de maladie et 
réclame de ce chef une indemnité de 18'000 fr. 
 
 
R. 
Par mémoire du 6 janvier 2005, E__________ a contesté l’appel et a conclu à la 
confirmation du jugement entrepris. 
 
 
S. 
A l’audience de ce jour, T__________ a reconnu que les employés avaient été 
informés en septembre 1996 de la modification de la raison sociale en précisant 


 
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qu’il n’avait vu aucun changement lors de son passage chez E__________, les 
seuls changements étant la modification de la raison sociale et le nouveau libellé 
des bons de commande. Il a également précisé que le contrat de travail conclu 
avec Z____________ n’avait pas été modifié lors de son passage chez 
E__________. Il a précisé avoir rencontré de gros ennuis de santé et, à partir de 
l’année 2003, avoir subi deux infarctus qui avaient créé une incapacité de travail. 
Il a précisé que, pendant son activité, il avait toujours été remplacé par un 
collègue, que ce soit pour des absences liées aux vacances ou à la maladie. 
 
 
La Cour d’appel a procédé à l’audition de deux témoins. Le témoin 
B____________ a indiqué que tout le personnel de la division hydraulique avait 
été informé de son transfert chez E__________ mais n’a pu se souvenir si des 
nouveaux contrats de travail avaient alors été établis. Le témoin a précisé avoir dû 
rappeler à de nombreuses reprises à T__________ la communication de certificats 
médicaux justifiant ses absences, notamment afin de satisfaire aux exigences de 
l’assurance perte de gain. Elle a précisé que des collègues de l’entreprise se 
plaignaient de devoir remplacer T__________ et a indiqué que son licenciement 
avait été envisagé en raison de ses absences et de ses arrivées tardives, la direction 
n’ayant pas finalement voulu mettre cette décision à exécution. 
 
 
C_____________, supérieur hiérarchique de T__________, a indiqué avoir 
rencontré des tensions d’ordre professionnel avec son subordonné. Il a précisé 
avoir adressé, en juillet 2004, une lettre d’avertissement à T__________ 
concernant des arrivées tardives qui créaient des problèmes d’organisation de 
l’entreprise. Il a indiqué avoir rencontré des difficultés dans l’accomplissement 
des tâches de son subordonné qui ne se montrait pas coopératif et dont le départ 
avait permis de retrouver une bonne ambiance au sein de l’entreprise. 


 
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T. 
Par courrier du 14 décembre 2005, la caisse de chômage ______ a déclaré ne pas 
vouloir faire appel à l’encontre du jugement du Tribunal des Prud’hommes mais a 
maintenu son avis de subrogation compte tenu des indemnités versées à 
T__________. 
 
EN DROIT 
 
 
1. 
Interjeté dans le délai et la forme prescrits par la loi, l’appel de T__________ est 
recevable. 
 
2. a) Après la période d’essai, les termes et délais de congé sont fixés par l’art. 335 c al. 
1 CO. Les délais institués à cette disposition peuvent toutefois être modifiés par 
accord écrit, par contrat-type de travail ou par convention collective, étant précisé 
que les délais inférieurs à un mois ne peuvent toutefois être fixés que par 
convention collective et uniquement pour la première année de service (art. 335 c 
al. 2 CO). Dans le cadre d’un contrat individuel de travail, la liberté contractuelle 
des parties de modifier le système légal est ainsi totale, sous réserve de 
l’observation de la forme écrite et pour autant que le délai de résiliation ne soit 
pas inférieur à un mois après l’expiration du temps d’essai (Wyler, Droit du 
travail, p. 333). 
 
 b) Les conditions d’application de l’art. 336 c al. 2 CO sont réunies en l’espèce. La 
modification du délai de congé est intervenue par écrit selon accord du 1er juillet 
1991 ; l’accord consigne un délai de préavis d’un mois, conformément à la 
disposition précitée. D’ailleurs, l’appelant ne le conteste pas. 
 
 
3. 
L’appelant invoque toutefois l’inopposabilité de cet accord dans le cadre de ses 
relations de service avec E__________. Il soutient que, lors de son passage chez 


 
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E__________, un nouveau contrat de travail oral aurait été conclu, les éléments de 
l’ancienne relation contractuelle avec Z____________ devenant alors sans objet. 
Il retient ainsi, en application de ce nouveau contrat de travail oral, un préavis 
légal de deux mois, compte tenu de sa période d’activité chez E__________ qui a 
commencé en 1996 ; il soutient que les relations de service se sont éteintes à la fin 
mai 2005 et réclame les salaires et autres contributions jusqu’à cette date. 
 
 a) Selon l’art. 333 al. 1 CO, si l’employeur transfère l’entreprise ou une partie de 
celle-ci à un tiers, les rapports de travail passent à l’acquéreur avec tous les droits 
et les obligations qui en découlent, au jour du transfert, à moins que le travailleur 
ne s’y oppose. La loi ne définit pas la notion de transfert d’entreprise et la 
jurisprudence a précisé cette notion en retenant que, pour qu’il y ait transfert au 
sens de l’art. 333 CO, il suffit que l’exploitation soit effectivement poursuivie ou 
reprise par le nouveau chef d’entreprise, avec les mêmes activités économiques ou 
des activités analogues, que celles-ci soient essentielles ou accessoires (ATF 123 
III 466 ; Wyler, loc. cit. p. 305 ; arrêt du Tribunal fédéral du 25 avril 2002 dans la 
cause 4c.50/2002 ; RJN 2000 p. 106). L’exploitation est considérée comme 
poursuivie en tout ou en partie par l’acquéreur lorsqu’elle conserve son identité 
quant à son but, son organisation et ses caractéristiques essentielles ; l’identité est 
conservée lorsqu’il y a transfert de l’infrastructure, des moyens de production et 
de la clientèle en vue de poursuivre une activité économique analogue (arrêt du 
Tribunal fédéral du 25 avril 2002 dans la cause 4c.50/2002 ; JAR 2000, p. 179). 
Le transfert d’entreprise suppose que l’unité économique et fonctionnelle 
indépendante à l’intérieur de laquelle le travailleur est employé soit aliénée, en 
tout ou en partie, à tiers. Ainsi, une reprise d’actifs constitue un cas de transfert 
d’entreprise au sens de l’art. 333 al. 1 CO (JAR 2000 p. 179). 
 
 b) En l’espèce, les activités hydrauliques et pneumatiques de Z____________ ont été 
reprises par la société E__________ qui a continué cette activité dans les mêmes 
locaux et avec la même infrastructure, les mêmes équipements et les mêmes 
employés. Force est ainsi de constater que cette situation obéit à un transfert 


 
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d’entreprise au sens de l’art. 333 al. 1 CO. Les employés ont été informés de ce 
transfert d’entreprise, impliquant une modification de leur employeur, et ont 
déclaré n’émettre aucune objection sur cette situation. T__________ a indiqué 
que seule la raison sociale de son employeur et le libellé des bons de commande 
avaient été modifiés et que les autres éléments de la collaboration étaient restés 
identiques. 
 
 
Les éléments du contrat de travail conclu entre Z____________ et T__________ 
ont ainsi été repris par E__________ en application de l’art. 333 al. 1 CO. Aucun 
nouveau contrat de travail n’a été conclu à la suite de ce transfert de telle sorte que 
l’appelant ne peut invoquer une nouvelle relation juridique soumise à des 
modalités différentes de celles précédemment convenues ou conclues avec 
Z____________. Ainsi, tous les aspects de la relation de travail avec 
Z____________ ont-ils été repris par E__________, y compris les éléments 
relatifs à la dénonciation de la relation de travail. Il a à ce sujet été exposé que les 
parties avaient convenu d’un accord écrit restreignant à un mois le délai de congé 
pour mettre fin au contrat. L’accord du 1er juillet 1991 lie ainsi les parties dans le 
cadre de la relation de service nouée avec E__________. Les rapports de travail se 
sont donc éteints le 30 avril 2005 de telle sorte que les conclusions en paiement du 
salaire du mois de mai 2005 (ainsi que le treizième salaire prorata temporis et les 
vacances) seront rejetées. 
 
 
4. a) Le droit suisse est basé sur la liberté de congé. Il en résulte que, en principe, un 
contrat de travail de durée indéterminée peut être résilié librement moyennant 
respect du délai de congé contractuel ou légal. Ce droit fondamental de chaque 
contractant de mettre fin unilatéralement au contrat est cependant limité par les 
dispositions sur le congé abusif (art. 336 ss CO). L’art. 336 CO énumère, de façon 
non exhaustive, les cas dans lesquels un congé apparaîtra abusif. Les motifs les 
plus souvent invoqués sont le congé donné pour une raison inhérente à la 
personnalité d’une partie (art. 336 al. 1 let. a CO) ou le congé représailles 


 
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lorsqu’une partie fait valoir des dispositions découlant de son contrat de travail 
(art. 336 al. 1 let. d CO). 
 
 
Aux termes de l’art. 335 al. 2 CO, la partie qui donne le congé doit motiver sa 
décision par écrit si l’autre partie le demande. En introduisant cette obligation de 
motivation, le législateur a voulu faciliter, à l’égard de la partie à laquelle le congé 
a été notifié, la preuve du caractère abusif du congé ; mais il n’a pas voulu 
pourtant l’en libérer. C’est la raison pour laquelle le Tribunal Fédéral a posé le 
principe selon lequel le travailleur ne pouvait se contenter d’affirmer que les 
motifs de résiliation invoqués par l’employeur étaient inexacts sans, de son côté, 
indiquer le véritable motif abusif de la résiliation (ATF 121 III 60 consid. 3b). 
Dans la jurisprudence précitée, le Tribunal Fédéral oblige ainsi l’employé à 
indiquer le véritable motif abusif de la résiliation. 
 
 
Dans une jurisprudence plus ancienne (SJ 1993 p. 360 consid. 3a), le Tribunal 
Fédéral s’est montré plus nuancé sur le sujet. S’il a aussi posé que, sur le motif du 
congé, le fardeau de la preuve incombe à la partie demanderesse, il a reconnu que 
la preuve, ayant pour objet des éléments subjectifs – à savoir le motif réel de 
l’employeur –, peut être difficile à rapporter. Aussi a-t-il précisé que le juge peut 
présumer en fait l’existence d’un congé abusif lorsque l’employé parvient à 
présenter des indices suffisants pour faire apparaître comme non réel le motif 
avancé par l’employeur. Si elle facilite la preuve, cette présomption de fait n’a 
cependant pas pour effet d’en renverser le fardeau qui reste à la partie 
demanderesse, l’employeur devant de son côté concourir à la preuve à l’appui de 
ses propres allégations quant au motif du congé. Cette présomption de fait a 
rencontré l’approbation d’une grande partie de la doctrine (Rehbinder, 
Commentaire bernois n° 11, ad. art. 336 ; Zoss, La résiliation abusive du contrat 
de travail, Lausanne 1997, p. 274 ; Staehelin / Vischer, Commentaire zurichois, n° 
36 ad. art. 336). 
 


 
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Cette jurisprudence a pour but de permettre aux travailleurs de faire valoir leurs 
droits en présence d’un licenciement abusif dont la preuve est difficile à rapporter. 
Elle n’a pas en revanche pour but d’ouvrir une brèche béante qui permette à 
chaque travailleur d’invoquer la preuve par indices au motif qu’il existait des 
tensions avec son employeur. C’est en effet un truisme que d’affirmer un état de 
tension ou de mécontentement de part et d’autre qui prévalait peu avant le 
licenciement. Il convient de rappeler que le principe de la liberté de résiliation est 
un droit fondamental pour les contrats de durée indéterminée, l’exception se 
traduisant par l’interdiction de mettre abusivement fin au contrat (Wyler, loc. cit., 
p. 397 ; ATF 127 III 86 = SJ 2001 I 320). 
 
 b) Il découle des explications fournies à la Cour d’appel que les absences de 
T__________, même justifiées pour cause de maladie, ont créé des 
désorganisations dans une petite structure qui comptait sur l’activité de son 
collaborateur qui animait le département et possédait des connaissances 
spécifiques dans son domaine. Compte tenu de la taille moyenne de l’entreprise 
(environ 6 ou 7 collaborateurs), il était en effet difficile de remplacer un 
collaborateur pour des périodes prolongées d’un à deux mois par année et le 
remplacement imposé par l’entreprise avait été mal vécu par la personne désignée 
pour suppléer T__________. La résiliation des rapports de service fondée sur les 
absences de T__________ n’est ainsi pas abusive dès lors que les motifs du congé 
sont avérés, étant précisé que la maladie, lorsqu’elle porte atteinte à la capacité de 
travail, n’est pas considérée comme une cause abusive de résiliation (ATF 127 III 
86 = SJ 2001 I 320 ; SJ 1995 p. 798 ; Wyler, loc. cit. p. 400). 
 
 
L’autre motif à l’appui de la dénonciation des rapports de service (arrivées 
tardives) s’avère également fondé. Il découle en effet de la procédure que 
T__________ a reçu un avertissement pour les libertés qu’il prenait avec les 
horaires de l’entreprise et que cette situation obligeait son supérieur hiérarchique à 
pallier les difficultés rencontrées par les arrivées tardives de T__________. 
 


 
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Ce motif de résiliation est également établi de telle sorte que la dénonciation des 
rapports de service n’est pas abusive. La demande d’indemnité réclamée de ce 
chef par l’appelant sera rejetée. 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d'appel des prud'hommes, groupe 3 
 
A la forme : 
 
- 
déclare recevable l’appel interjeté par T__________ à l’encontre du 
jugement du Tribunal des prud’hommes du 4 novembre 2005 rendu dans la cause 
C/12710/2005-3. 
 
Au fond : 
 
- 
confirme ce jugement. 
 
- 
déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
La greffière de juridiction 
Le président