ge_gerichte · ATAS/974/2006 · 2006-10-17 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POST TENEBRAS LUX

POUVOIR JUDICIAIRE

A/2904/2006 ATAS/974/2006

ARRET

DU TRIBUNAL CANTONAL DES
ASSURANCES SOCIALES

Chambre 1
du 17 octobre 2006

En la cause

Monsieur B , domicilié c/o Mme R , recourant
GENEVE, comparant avec élection de domicile en l'étude de
Maître TAVELLI François

contre

SERVICE CANTONAL D'ALLOCATIONS FAMILIALES, sis intimé
route de Chêne 54 à GENEVE

Siégeant : Doris WANGELER, Présidente; Valérie MONTANT et Juliana BALDE, Juges

- 2/5 -

EN FAIT
Monsieur B , ressortissant marocain, travaille à Genève pour
X depuis le 1° mai 2004. Il a déposé le 12 octobre 2005 une demande

auprès du SERVICE CANTONAL D'ALLOCATIONS FAMILIALES (ci-après le
SCAF) visant à obtenir des allocations familiales pour ses deux enfants,
T et J , respectivement nés les 1998 et 2002, vivant ainsi
que leur mère, Madame L , au Maroc.

Sur demande du SCAF, l'intéressé a produit, notamment, des certificats de
résidence, attestant que ses enfants sont domiciliés à l'Angle de la rue , à
Casablanca, la mère ayant pour adresse les 2 Mars également à Casablanca, divers
relevés bancaires ainsi que des documents concernant les frais d'écolage pour les
enfants ou des factures pour produits pharmaceutiques.

Par décision du 27 février 2006, le SCAF a refusé de reconnaître le droit de
l'intéressé à des allocations familiales, considérant qu'il ne remplissait pas les
conditions de l'art. 3 de la loi sur les allocations familiales du 1° mars 1996 (LAF).

Par décision du 18 juillet 2006, le SCAF a rejeté l'opposition formée par l'intéressé.
Il relève que celui-ci, n'ayant jamais été marié avec la mère de ses enfants, n'est pas
détenteur de l'autorité parentale. Il n'a pas non plus la garde des enfants puisque
ceux-ci sont domiciliés au Maroc avec leur mère et n'assume pas leur entretien de
manière prépondérante et durable.

L'intéressé, représenté par Maître François TAVELLI, a interjeté recours le 8 août
2006 contre ladite décision sur opposition. Il précise qu'il a contracté mariage avec
Madame L le 11 août 1997, qu'ils ont divorcé le 10 octobre 2003, que
selon l'acte de divorce, l'épouse a renoncé à la garde des enfants à son profit, que
les enfants sont restés au Maroc et que "c'est aussi bien ses parents, sa famille et
son ex-épouse qui se chargent de l'éducation des enfants". Au surplus, il participe
d'une manière prépondérante, pour ne pas dire exclusive, à l'entretien de ses
enfants. Il conclut ainsi à l'octroi d'allocations pour ses deux enfants avec effet
rétroactif.

Il produit copie de l'acte de divorce daté du 10 octobre 2003 et traduit par un expert
assermenté le 1” octobre 2005.

Dans sa réponse du 14 septembre 2006, le SCAF relève avec surprise, "dans la
mesure où il n'en a jamais fait état", que l'intéressé a été marié avec la mère des
enfants. Il conclut quoi qu'il en soit au rejet du recours, au motif que l'intéressé n'a
pas la garde effective des enfants, que l'acte de divorce ne dit pas expressément
qu'il est détenteur de l'autorité parentale bien que cette notion soit connue en droit
marocain et enfin qu'il n'a pas établi qu'il assumait de façon prépondérante et
durable l'entretien de ses enfants.

A/2904/2006

-3/5-

Interrogé par le Tribunal de céans, l'Ambassadeur de sa Majesté le roi du Maroc en
Suisse a expliqué ce qu'il fallait entendre par un divorce "moyennant compensation
Khôl". Cette forme de dissolution du mariage intervient à l'initiative de la femme
qui ne peut obtenir le divorce judiciaire et dont le mari refuse la répudiation. Il a
indiqué que "le fait que l'épouse ait renoncé à la garde des enfants au profit de leur
père veut dire que c'est lui le responsable et le tuteur légal des enfants et que c'est à
lui de subvenir à leurs besoins (logement, éducation, nourriture, soins médicaux
etc.) et qu'effectivement l'autorité parentale va de pair avec le droit de garde des
enfants".

Invité à se déterminer, le SCAF déduit du courrier de l'ambassade que le "divorce"
des époux n'a pas fait l'objet d'une décision judiciaire. Il considère ainsi que, soit la
dissolution du mariage n'a pas été faite conformément à l'ordre public suisse, et se
pose dès lors également la question de savoir sous quel régime le mariage a été
conclu pour pouvoir déterminer les droits parentaux de l'intéressé, soit la
dissolution a été prononcée par un tribunal et il y a lieu de s'interroger pour quelle
raison il n'en a pas fait état lors de son remariage conformément à l'art. 96 du Code
civil suisse". Le SCAF persiste ainsi dans ses conclusions.

L'intéressé quant à lui constate que sur la base des explications fournies par
l'ambassade, il a la garde et l'autorité parentale sur ses enfants.

Ces courriers, datés du 4 octobre 2006, ont été transmis aux parties et la cause a été
gardée à juger.

EN DROIT

La loi genevoise sur l’organisation judiciaire (LOJ) a été modifiée et a institué, dès
le 1° août 2003, un Tribunal cantonal des assurances sociales, composé de 5 juges,
dont un président et un vice-président, 5 suppléants et 16 juges assesseurs (art. 1 let.
r et 56 T LOJ).

Suite à l’annulation de l’élection des 16 juges assesseurs, par le Tribunal fédéral le
27 janvier 2004 (ATF 130 I 106), le Grand Conseil genevois a adopté, le 13 février,
une disposition transitoire urgente permettant au Tribunal cantonal des assurances
sociales de siéger sans assesseurs à trois juges titulaires, ce, dans l’attente de
l’élection de nouveaux juges assesseurs.

Conformément à l'art. 56 V al. 2 let. e LOI, le Tribunal cantonal des assurances
sociales connaît en instance unique des contestations prévues à l’art. 38 de la loi sur
les allocations familiales (LAF). Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi
établie.

Le recours, interjeté en temps utile, est recevable (art. 38 a LAF).

A/2904/2006

-4/5 -

Le litige porte sur le droit de l'intéressé aux allocations familiales pour ses deux
enfants T etJ vivant au Maroc.

L'art. 2 LAF définit quelles sont les personnes assujetties à la loi. II s'agit :

a) des personnes salariées au service d'un employeur tenu de s'affilier à une caisse
d'allocations familiales ou d'un employeur de personnel de maison domicilié
dans le canton;

b) des personnes, domiciliées dans le canton, qui exercent une activité
indépendante ou qui paient des cotisations à l'assurance-vieillesse et survivants
en tant que salariés d'un employeur non tenu de cotiser;

c) des personnes sans activité lucrative, domiciliées dans le canton et assujetties à
la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse et survivants, du 20 décembre 1946.

L'intéressé exerçant une activité lucrative salariée auprès d'un employeur tenu de
s'affilier à Genève est assujetti au sens de la LAF.

Aux termes de l'art. 3 LAF, une personne assujettie à la loi peut bénéficier des
allocations familiales si elle a la garde d’un ou de plusieurs enfants ou si elle exerce
l’autorité parentale ou encore si elle en assume l’entretien de manière
prépondérante et durable.

Il résulte de l'acte de divorce du 10 octobre 2003, que l'intéressé et Madame Nadia
L , mariés le 11 août 1997, ont divorcé par devant le Tribunal de
première instance de Casablanca-Anfa. Il est indiqué que de l'union sont issus deux
enfants, T et J , "dont l'épouse a renoncé à la garde au

profit de leur père".

Il y a ainsi lieu de constater, sur la base de l'acte de divorce produit, ainsi que sur
les explications de l'ambassade du Maroc en Suisse, que l'intéressé a l'autorité
parentale et la garde des enfants, ce qui lui donne droit à des allocations familiales
conformément à l'art. 3 al. 1 LAF. Le sort des enfants est en effet clairement défini
dans l'acte de divorce prononcé par le tribunal marocain.

Le SCAF s'inquiète de ce que la dissolution du mariage n'ait, le cas échéant, pas été
faite conformément à l'ordre public suisse. Il conviendrait en effet de se demander,
à titre préjudiciel, si un divorce "moyennant compensation Khôl" respecte ou non
l'ordre public suisse au sens de l'art. 27 de la loi fédérale du 18 décembre 1987 sur
le droit international privé (LDIP). La question peut toutefois être laissée ouverte,
car si le divorce devait ne pas être reconnu, il en découlerait que l'intéressé et la
mère des enfants seraient réputés mariés, et tous deux, dès lors, détenteurs de
l'autorité parentale.

Aussi le recours doit-il être admis.

A/2904/2006

- 5/5 -

PAR CES MOTIFS,
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :

Statuant

(conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ)

A la forme :

1. Déclare le recours recevable.

Au fond :
2. L'admet et annule les décisions des 27 février et 10 juillet 2006.

3. Dit que le recourant a droit aux allocations familiales genevoises depuis le 1° mai
2004.

4. Condamne l’intimé à verser au recourant la somme de 1'200 fr., à titre de
participation à ses frais et dépens.

5. Dit que la procédure est gratuite.

La greffière La Présidente

Marie-Louise QUELOZ Doris WANGELER

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties par le greffe le

A/2904/2006