ge_gerichte · ATAS/1170/2006 · 2006-12-20 · de


REPUBLIQUE ET CANTON DE GENEVE

POUVOIR JUDICIAIRE

A/2863/2006 ATAS/1170/2006

ARRET

DU TRIBUNAL CANTONAL DES
ASSURANCES SOCIALES

Chambre 5
du 20 décembre 2006
En la cause
Monsieur F recourant
contre
OFFICE CANTONAL DE L'ASSURANCE-INVALIDITE, rue de intimé

Lyon 97, GENEVE

Siégeant : Maya CRAMER, Présidente; Isabelle DUBOIS et Doris WANGELER , Juges

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EN FAIT

M.F , né en juin 1947 et de formation coiffeur, a été mis au bénéfice
d'une rente d'invalidité entière depuis le 1°” février 1998, par décision de l'Office
cantonal de l'assurance-invalidité (ci-après : OCAT) du 8 juin 2004. Cette décision a
été prise notamment sur la base de l'examen clinique bidisciplinaire
(rhumatologique et psychiatrique) du 19 septembre 2003 du Service médical
régional de l'assurance-invalidité (ci-après: SMR). Celui-ci a retenu, dans son
rapport du 6 janvier 2004, les diagnostics suivants: trouble dépressif et anxieux
mixte chez une personnalité émotionnellement labile à traits narcissiques, trouble
douloureux chronique du membre supérieur droit et des membres inférieurs,
neuropathies périphériques et status après ouverture chirurgicale du canal carpien
droit pour neuropathie compressive du nerf médian.

Lors du calcul de sa rente d'invalidité, 1l est apparu que l'assuré avait réalisé en
2003 un revenu annuel de 78'000 fr. dans le salon de coiffure X -
F , Selon les comptes individuels de l'AVS.

Il résulte du rapport d'enquête économique du 30 juillet 2004, mise en œuvre par
l'OCAI, que l'assuré a touché à partir de 1998, date du début de son incapacité de
travail reconnue par l'assurance invalidité, les montants suivants :

- février à décembre 1998 7919 fr.
- janvier à avril 1999 15598 fr.
- janvier 2001 6'500 fr.
- janvier 2002 13'000 fr.
- janvier à décembre 2003 78000 fr.
Ces revenus ont été réalisés dans le salon de coiffure "X SA" que son

épouse exploite en raison individuelle.

L'enquêtrice mentionne également que cette dernière a déposé le 8 janvier 2001 une
demande d'invalidité et qu'elle a déclaré, lors d'un entretien du 27 février 2003, que
son époux gérait son salon et s'occupait des travaux de coiffure. Par ailleurs,
l'assuré est également inscrit comme associé gérant avec signature individuelle
d'Z Sàrl.

A la demande de l'OCAI, l'assuré produit le 14 décembre 2004 les bilans
d'Z Sàrl de 1995 à 2003. Pour cette dernière année, la perte
accumulée est de 144'923 fr. 92.

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A la même date, l'assuré retourne à l'OCAI le questionnaire pour la révision de la
rente. Il y indique être sans activité lucrative.

Le 3 mai 2005, l'OCAI reçoit une lettre de dénonciation anonyme, par laquelle il est
porté à sa connaissance que l'assuré travaille au salon de coiffure XX

depuis six mois. Il y est arrivé avec la clientèle de son ancien salon, qu'il a revendu.
Il paye 2900 fr. de location pour la place au salon XX et gagne entre
10'000 et 12000 fr. par mois, selon l'auteur de cette missive. Il ne prend des rendez-
vous pour sa clientèle que par téléphone mobile, pour éviter d'être "attrapé". Cette
missive fait également état de ce qu'il a revendu son ancien salon "sous la table" à
90'000 fr.

Le 11 juin 2005 vers 12h30, une enquêtrice de l'OCAI se présente au salon
XX . Dans sa note du 14 juin 2005, elle constate que l'assuré travaille
effectivement dans ce salon. Lors de la visite de l'enquêtrice, il était en train de
nettoyer sa place de travail, avait répondu au téléphone et fixé un rendez-vous à une
cliente à 13h30. Il se déplaçait aisément et paraissait gérer son travail de façon
adéquate.

En octobre 2005, l'assuré est soumis à une expertise pluridisciplinaire à la Clinique
romande de réadaptation (ci-après: CRR) à Sion. Dans son rapport du 11 octobre
2005, Dr A , Spécialiste en médecine interne et en oncologie, constate
que l'assuré souffre d'une lésion méniscale interne gauche, d'un possible conflit
sous-acromial bilatéral et d'un status après opération d'un tunnel carpien droit en
1997. Il n'y a pas de limitation fonctionnelle objective des épaules, des mains et des
genoux. L'expert relève une disproportion entre l'intensité des symptômes et leur
retentissement allégué sur les activités, d'une part, et les constatations objectives,
d'autre part. Compte tenu des atteintes de l'appareil locomoteur, l'assuré pourrait
exercer une activité de coiffeur à temps complet. Selon les conclusions du Dr
B , Qui à procédé à une évaluation neurologique du membre supérieur
droit, 1l n'y a qu'une séquelle très modeste après l'opération du syndrome du tunnel
carpien droit et des anomalies discrètes à modérées en faveur d'un syndrome du
tunnel carpien gauche. Ces affections ne justifient pas de limitation fonctionnelle en
tant que coiffeur. Tout au plus, une légère diminution du rendement pourrait être
admise. Le Dr C , Spécialiste en psychiatrie et psychothérapie, relève,
dans son rapport du 17 octobre 2005, que les signes et symptômes anxieux et
dépressifs sont aujourd'hui discrets. Il constate des traits de personnalité narcissique
relativement marqués sans incidence sur la capacité de travail. L'expert n'a retenu
aucune autre psychopathologie à caractère incapacitant. Dans le rapport d'expertise
de synthèse du 8 novembre 2005, le Dr D , Spécialiste en médecine
interne, conclut à l'absence de limitations fonctionnelles et d'une incapacité à
exercer le métier de coiffeur aussi bien sur le plan somatique que psychiatrique. Il
est toutefois difficile aux experts de se prononcer sur les aspects évolutifs des

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atteintes à la santé depuis l'évaluation bidisciplinaire de l'assuré par le SMR en
septembre 2003.

Par décision du 21 décembre 2005, l'OCAI supprime la rente d'invalidité avec effet
rétroactif au 1°” janvier 2003. Ce faisant, il reconsidère sa décision initiale de juin
2004, au motif qu'elle était manifestement erronée, à la lumière du salaire annuel
réalisé en 2003 et de l'expertise multidisciplinaire de la CRR. Il justifie la
suppression rétroactive de la rente par la violation de l'obligation de l'assuré de
communiquer tout changement important qui peut avoir des répercussions sur le
droit aux prestations. A cet égard, l'OCAT relève que l'assuré ne pouvait ignorer que
ses gains et la capacité de travail y relative avaient des répercussions sur ce droit.

Par courrier du 11 janvier 2006, l'assuré forme opposition à cette décision. Il
explique qu'il n'a déclaré un salaire pour 2003 qu'afin de pouvoir continuer le
paiement des charges AVS et de ne pas perdre des années de cotisation. Il allègue
que les éléments ayant fondé l'octroi de la rente d'invalidité sont complets et justes.

Par décision du 24 février 2006, l'OCAT réclame à l'assuré la restitution de la
somme de 112'080 fr. à titre de prestations indûment perçues du 1” janvier 2003 au
30 juin 2005.

Par courrier du 8 mars 2006, l'assuré forme opposition à la décision de restitution. Il
y indique qu'aucun salaire n'a pu lui être versé en 2003, puisqu'il ne travaillait pas.
Pour le surplus, il a repris son argumentation précédente.

Le 31 juillet 2006, l'OCAI rejette l'opposition formée contre sa décision du 21
décembre 2005. Il explique qu'il n'est nullement besoin de déclarer un salaire fictif
pour s'acquitter des cotisations AVS. On ne comprend d'ailleurs pas pourquoi un
employeur s'acquitterait de sa part de cotisation pour un employé qui ne fournit
aucun travail. De surcroît, les déclarations de l'assuré sont contradictoires et ont
changé au fil du temps, dès lors qu'il avait d'abord parlé d'une erreur de la
fiduciaire, puis d'un salaire fictif en vue de payer des cotisations. Les déclarations
de son épouse contredisent également ses propos. Enfin, l'OCAI a appris la création
d'un compte individuel sous un autre numéro AVS, ce qui a été possible en raison
de la double nationalité de l'assuré.

Par la lettre du 3 août 2005, l'assuré recourt contre cette décision. Il conteste avoir
la double nationalité, lui permettant d'avoir deux numéros AVS. En ce qui concerne
l'accusation d'avoir modifié ses propos au fil du temps, il attribue ce fait à six ans de
médication et aux narcoses subies. Il conclut à des dommages et intérêts et à l'octroi
d'une rente d'invalidité entière pendant une année, tout en ajoutant "après je me
débrouillerai sans être à l'AL, situation qui m'a toujours gêné".

Le 9 août 2006, l'intimé transmet au Tribunal de céans le courrier que lui a adressé
l'assuré le 3 août 2006. Il y allègue notamment qu'il est aujourd'hui séparé de sa

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femme et doit quitter son appartement. Il se trouve dès lors sans argent, sans toit et
sans foyer, de sorte "qu'il n'y aura pas de remboursement". Pour le surplus, il
reprend l'argumentation précédemment développée.

Le 23 août 2006, l'intimé répond au recours, en concluant à son rejet, tout en
renvoyant aux pièces du dossier.

Le 18 octobre 2006, l'assuré se détermine sur la lettre de dénonciation reçue par
l'intimé. Il explique que lorsqu'il a constaté que sa rente s'élevait à 3'777 fr. par
mois, somme qui ne lui permettait pas de vivre correctement avec sa famille, il a
pris son courage à deux mains et a fait des recherches d'emploi. Début 2006, il a
trouvé un emploi dans un salon de coiffure à raison de quelques heures par
semaine. Au sujet de la vente de son salon, il affirme que ce salon était quasiment
en faillite et a été vendu à 30'000 fr.

Sur ce, la cause a été gardée à juger.

EN DROIT

La loi genevoise sur l’organisation judiciaire (LOJ) a été modifiée et a institué, dès
le 1% août 2003, un Tribunal cantonal des assurances sociales, composé de 5 juges,
dont un président et un vice-président, 5 suppléants et 16 juges assesseurs (art. 1 let.
ret 56 T LOJ).

Suite à l’annulation de l’élection des 16 juges assesseurs, par le Tribunal fédéral le
27 janvier 2004 (ATF 130 I 106), le Grand Conseil genevois a adopté, le 13 février,
une disposition transitoire urgente permettant au Tribunal cantonal des assurances
sociales de siéger sans assesseurs à trois juges titulaires, ce, dans l’attente de
l’élection de nouveaux juges assesseurs.

Conformément à l’art. 56V al. 1 let. a ch. 2 LOJ, le Tribunal connaît en instance
unique des contestations prévues à l’art. 56 de la loi fédérale sur la partie générale
du droit des assurances sociales du 6 octobre 2000 (ci-après : LPGA) relatives
notamment à la loi fédérale sur l’assurance-invalidité du 19 juin 1959 (ci-après :
LAD).

Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie.

Par analogie avec la révision des décisions rendues par les autorités judiciaires,
l'administration est tenue de procéder à la révision d'une décision entrée en force
lorsque sont découverts des faits nouveaux ou de nouveaux moyens de preuve,
susceptibles de conduire à une appréciation juridique différente (ATF 127 V 469
consid. 2c et les références). Cette jurisprudence est reprise à l’art. 53 al. 1 LPGA,

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qui dispose que les décisions et les décisions sur opposition formellement passées
en force sont soumises à révision si l’assuré ou l’assureur découvre subséquemment
des faits nouveaux importants ou trouve des nouveaux moyens de preuve qui ne
pouvaient être produits auparavant. Aux termes de l'al. 2 de cette disposition,
l'assureur peut également revenir sur les décisions ou les décision sur opposition
formellement passée en force lorsqu'elles sont manifestement erronées et que leur
rectification revêt une importance notable (reconsidération).

En l'occurrence, il appert que le recourant dispose d'une capacité de travail entière
au moins depuis 2003, en dépit des conclusions de l'examen bidisciplinaire du SMR
du 6 janvier 2004. En effet, il a été capable de réaliser pendant cette année un
revenu annuel de 78000 fr. Les explications du recourant pour contester ce fait ne
sont à cet égard guère convaincantes. Si son souci était de rester affilié à l'AVS et
s'il croyait par erreur qu'il fallait pour ce faire déclarer un revenu provenant d'une
activité lucrative, on ne comprendrait pas pourquoi il n'ait pas déclaré déjà plus tôt
des revenus fictifs. Et pourquoi déclarer une somme de 78'000 fr. et non pas une
somme inférieure? Il est par ailleurs établi qu'il a travaillé depuis le début de l'année
2005 dans le salon XX et qu'il y a apporté la clientèle de son salon
précédent. De surcroît, son épouse a déclaré, dans la procédure la concernant, que
ce salon était tenu par son mari.

En tout état de cause, la capacité entière du recourant dans la profession de coiffeur
est également démontrée par l'expertise multidisciplinaire de la CRR.

L'intimé n'a appris bon nombre de ces informations qu'après avoir octroyé la rente
d'invalidité. Elles constituent manifestement des faits nouveaux au sens de l'art. 53
al. 1 LPGA l'autorisant à procéder à une révision de rente. Il convient également de
considérer que les conditions d'une reconsidération sont remplies.

Cela étant, il ne fait pas de doute que le recourant ne remplit plus les conditions
pour bénéficier d'une rente d'invalidité depuis 2003 et que l'intimée était en droit de
procéder à une révision du droit à la rente ou une reconsidération.

a) L'adaptation des prestations a lieu en principe avec effet rétroactif (ex tunc).
L'assurance-invalidité connaît une réglementation différente lorsque la modification
de la prestation d'assurance a lieu parce que se posent des questions spécifiques au
droit de l'assurance-invalidité. Dans ces cas, la modification de la prestation
d'assurance intervient en principe avec effet ex nunc et pro futuro (art. 85 al. 2
RAD), sauf en cas de violation de l'obligation de renseigner (art. 77 RAÏ); dans cette
dernière hypothèse, la modification de la prestation d'assurance a un effet rétroactif
(art. 85 al. 2 et 88bis al. 2 let. b RAÏ).

b) Le recourant a en l'espèce manifestement violé l'obligation de renseigner
l'intimé, en omettant de l'informer de la reprise d'une activité lucrative. Par

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conséquent, celui-ci était en droit de supprimer la rente avec effet rétroactif au 1”
janvier 2003, en application de l'art. 88bis al. 2 let. b RAI.

En principe, l'intimé a statué dans sa décision dont est recours uniquement sur
opposition formée par le recourant contre sa décision du 21 décembre 2005, par
laquelle il a supprimé le droit à la rente avec effet rétroactif, alors même qu'une
seconde procédure d'opposition contre sa décision de restitution du 24 février 2006
était pendante. Toutefois, le recourant a également fait valoir dans le présent
recours des arguments concernant la restitution. Par conséquent, par économie de
procédure, le Tribunal de céans examinera également si les conditions d'une
restitution sont en l'espèce remplies.

a) En vertu de l'art. 25 al. 1 LPGA, les prestations indûment touchées doivent être
restituées, à moins que l'intéressé était de bonne foi, ce qui peut être nié d'emblée
dans le cas d'espèce, et qu'elle le mettrait dans une situation difficile. Selon l'al. 2 de
cette disposition, le droit de demander la restitution s'éteint un an après le moment
où l'institution d'assurance a eu connaissance du fait, mais au plus tard cinq ans
après le versement de la prestation. Si la créance naît d'un acte punissable, pour
lequel le droit pénal prévoit un délai de prescription plus long, celui-ci est
déterminant.

L'art. 87 al. 1 et 5 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse et survivants du 20
décembre 1946 (LAVS), qui est applicable par renvoi de l'art. 70 LAI, a la teneur
suivante:

"Celui qui, par des indications fausses ou incomplètes, ou de toute autre
manière, aura obtenu, pour lui-même ou pour autrui, sur la base de la
présente loi, une prestations qui ne lui revient pas,

(...)

sera puni, à moins qu'il ne s'agisse d'un crime ou d'un délit frappé d'une
peine plus élevée par le code pénal suisse, de l'emprisonnement pour six
mois au plus ou d'une amende de 30'000 francs au plus. (...)"

La prescription pour une telle infraction est de cinq ans, aux termes de l'art. 70 in
fine du code pénal (CP).

b) En l'occurrence, le SMR a rapporté, dans son rapport du 6 janvier 2004 relatif à
l'examen bidisciplinaire du 19 septembre 2003 du recourant, comme suit les
déclarations de ce dernier:

"Vie quotidienne

L'assuré se lève à 0700. Il accompagne ses enfants à l'école. L'assuré fait
la cuisine. Durant l'après-midi, il sort et va chercher ses enfants à l'école,

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mais n'est plus capable comme avant de monter cinq étages à pied, se
faisant critiquer par eux et traiter de "vieux papa". Son épouse s'occupe
comme mère de jour ou aide des personnes âgées du voisinage. L'assuré
limite ses sorties en raison d'angoisses, en particulier dans les lieux
fermés."

A l'évidence, le recourant a donné à l'époque des indications incomplètes au SMR.
En effet, il a tu qu'il travaillait également comme coiffeur. Ce dernier service
n'aurait jamais conclu à une incapacité de travail totale, si le recourant avait donné
une version véridique et complète de son emploi du temps. Par ses indications
incomplètes, le recourant a donc obtenu des prestations de l'intimé au-delà de
l'année 2002, alors même qu'il n'y avait plus droit, comme relevé ci-dessus. Il
convient par conséquent de considérer que les conditions de l'infraction régie par
l'art. 87 LAVS sont remplies, de sorte qu'il y a lieu d'appliquer la prescription de
cinq ans pour le droit de répétition de l'intimé.

Ce délai n'était pas encore expiré au moment où ce dernier a demandé la restitution
des prestations indûment touchées par sa décision du 24 février 2006, dès lors qu'il
a pu avoir connaissance du fait que le recourant a travaillé en 2003, au plus tôt en
2004. Sa créance en restitution n'est par conséquent pas prescrite.

Toutefois, le recourant a en principe encore la possibilité de demander à l'intimé,
par une requête séparée, la remise de l'obligation de restituer, s'il estime qu'il a
perçu les prestations dès 2003 de bonne foi et que leur restitution le mettrait dans
une situation difficile. Il s'agit de conditions cumulatives. Or, comme relevé ci-
dessus, il appert d'ores et déjà que la condition de la bonne foi n'est manifestement
pas réalisée.

Le recours étant mal fondé, il doit être rejeté.

Depuis le 1° juillet 2006, la procédure de recours n'est plus gratuite, aux termes de
l'art. 69 al. 1 al. 1bis LAI entré en vigueur à cette date. Par conséquent, le recourant
sera condamné à un émolument de 200 fr.

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PAR CES MOTIFS,
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :

Statuant

(conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ)

A la forme :

1.

Déclare le recours recevable.

Au fond :

2.

3.

4.

Le rejette.
L'émolument, fixé à 200 fr., est mis à la charge du recourant.

Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt
dans un délai de 30 jours dès sa notification par pli recommandé adressé au
Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois
exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit: a) indiquer

exactement quelle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la décision

attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette autre

décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire ne
contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le
Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu’il

devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens

de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l’enveloppe dans
laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ).

Greffière La Présidente

Claire CHAVANNES Maya CRAMER

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral

des assurances sociales par le greffe le

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