ge_gerichte · ACPR/49/2019 · 2018-08-09 · fr


REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
P/2336/2018 
ACPR/49/2019 
COUR DE JUSTICE 
Chambre pénale de recours 
Arrêt du mardi 15 janvier 2019 
 
Entre 
 
A______, domicilié ______, comparant par Me E______, avocat, ______ (GE), 
recourant, 
 
contre l'ordonnance rendue le 9 août 2018 par le Tribunal de police, 
 
et 
 
LE TRIBUNAL DE POLICE, rue des Chaudronniers 9, 1204 Genève - case postale 3715, 
1211 Genève 3, 
LE MINISTÈRE PUBLIC de la République et canton de Genève, route B______ 6B, 
1213 Petit-Lancy - case postale 3565, 1211 Genève 3, 
intimés. 


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EN FAIT : 
A. 
Par acte expédié au greffe de la Chambre de céans le 30 août 2018, A______ recourt 
contre l'ordonnance du 9 août 2018, notifiée le 20 août 2018, par laquelle le Tribunal 
de police a constaté l'irrecevabilité de son opposition pour cause de tardiveté et 
renvoyé la cause au Ministère public pour statuer sur une éventuelle demande de 
restitution de délai. 
Le recourant conclut, sous suite de dépens fixés à CHF 3'888.- (8 heures au tarif de 
CHF 450.-/heure, plus TVA à 8%), à ce qu'il soit constaté que l'ordonnance pénale 
du 19 mars 2018 n'avait pas été valablement notifiée et qu'il soit dit que la 
condamnation en résultant était nulle et non avenue. 
B. 
Les faits pertinents suivants ressortent du dossier : 
a. A______ a été informé par la police, par courrier du 18 septembre 2017 à son 
adresse sise ______, avoir été contrôlé en excès de vitesse (+ 31km/h) au volant de 
son véhicule immatriculé 1______, le vendredi 25 août 2017 à 14h19, sur l'autoroute 
2______ en direction de la route B______. Il était invité à compléter, signer et 
retourner le formulaire "reconnaissance d'infraction" annexé, ce qu'il a fait le 4 
novembre 2017, ainsi que le formulaire sur sa situation personnelle et financière. À 
teneur de ce deuxième document, il avait indiqué sous la rubrique "adresse" : 
"C______". 
Sa lettre d'accompagnement du 13 décembre 2017, dans laquelle il relatait sa 
situation personnelle et sollicitait la clémence des autorités, mentionnait, dans 
l'entête, son numéro de téléphone, son adresse mail et l'adresse "C______". 
b. Par ordonnance pénale du 19 mars 2018, le Ministère public a reconnu A______ 
coupable de violation grave des règles de la circulation routière (art. 90 al. 2 LCR) et 
l'a condamné à une peine pécuniaire de 60 jours-amende à CHF 150.- le jour ainsi 
qu'aux frais de la procédure arrêtés à CHF 260.-. 
Ladite ordonnance lui a été communiquée par pli recommandé du 21 mars 2018 à 
l'adresse sise D______. 
Selon le suivi de la Poste figurant au dossier, le pli a été réexpédié par la Poste à 
l'adresse sise C______. Le destinataire a été avisé pour retrait le 23 mars 2018, avec 
un délai au 31 mars 2018. Le pli n'ayant pas été réclamé à l'échéance du délai de 
garde, il a été renvoyé, le 3 avril 2018, à l'expéditeur. 
c. 
A______ a constitué un avocat le 21 mars 2018 (cf. procuration au dossier). 


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d. Par courrier du 25 mars 2018, anticipé par téléfax, adressé au Ministère public, 
Me E______ s'est constitué pour la défense des intérêts de A______, avec élection de 
domicile en son Étude, et a sollicité de connaître le numéro de procédure et le nom 
du Procureur en charge afin qu'il puisse s'organiser pour venir consulter le dossier. 
e. 
Par lettre du 26 mars 2018, le Ministère public lui a communiqué ces 
informations. 
f. 
Par courrier daté du 6 juin 2018, anticipé par fax du 7 juin 2018 et reçu le 8 juin 
2018 par le Ministère public, le conseil de A______ s'est plaint de n'avoir plus 
aucune nouvelle. 
Le Service des automobiles et de la navigation du canton de Vaud lui ayant écrit le 
5 juin 2018 pour l'informer de la réouverture de la procédure administrative qui avait 
été suspendue dans l'attente de l'éventuelle condamnation pénale, il en déduisait 
qu'une ordonnance pénale avait été rendue. Il s'étonnait de ne pas l'avoir reçue à son 
Étude, soit au domicile élu par son client et seul valable. Son courrier, en tant que de 
besoin, valait opposition au sens de l'art. 354 CPP. 
g. Par ordonnance sur opposition tardive du 22 juin 2018, le Ministère public a 
transmis la procédure au Tribunal de police afin qu'il statue sur la validité de 
l'ordonnance pénale et de l'opposition. 
h. Répondant au courrier du Tribunal de police du 9 juillet 2018 l'invitant à se 
prononcer sur l'apparente tardiveté de son opposition, A______, par l'intermédiaire 
de son conseil, a fait valoir, le 9 août 2018, qu'il avait élu domicile chez son conseil 
alors que l'ordonnance pénale était en cours de notification. L'envoi n'ayant pas été 
retiré, la date de notification était intervenue le 4 avril 2018, soit à une date 
postérieure à la constitution de son conseil. Partant, la notification de l'ordonnance 
pénale n'était pas valable. Il s'était absenté de Suisse quelques jours, après avoir pris 
soin de mandater un avocat et après avoir reçu copie de la réponse du Ministère 
public à son avocat, du 26 mars 2018. Il ne pouvait dès lors pas s'attendre à ce qu'une 
notification soit opérée chez lui postérieurement à la constitution de son avocat. À la 
lecture de ce courrier du 26 mars 2018, son conseil s'était également attendu à 
recevoir prochainement l'ordonnance pénale et n'était, de bonne foi, pas allé 
consulter le dossier. 
C. 
Dans sa décision querellée, le Tribunal de police expose que lors de l'envoi de 
l'ordonnance pénale à A______ (le 21 mars 2018), celui-ci n'avait pas encore élu 
domicile chez son conseil. Le délai pour former opposition arrivant à échéance le 16 
avril 2018, l'opposition formée le 7 juin 2018 était tardive. L'absence de A______ 
n'était par ailleurs pas prouvée. Il appartenait au Ministère public d'examiner si le 


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prévenu avait sollicité une restitution de délai, de sorte que la procédure lui était 
renvoyée à cette fin. 
D. 
a. À l'appui de son recours, A______ reprend les mêmes arguments qu'il a exposés 
dans son courrier du 9 août 2018 au Tribunal de police. La notification de 
l'ordonnance pénale n'étant pas survenue à son domicile élu, alors que celui-ci était 
désormais connu du Ministère public, elle n'était pas valable. Il ne pouvait par 
ailleurs aucunement s'attendre à ce qu'une notification soit opérée à son adresse 
privée, dès lors qu'il avait fait élection de domicile chez son avocat. Partant, la fiction 
juridique de l'art. 85 al. 4 let. a CPP ne trouvait pas application. 
b. Le Tribunal de police conclut au rejet du recours, avec suite de frais, sans autre 
observation. 
c. 
Par courrier du 12 novembre 2018, le Ministère public conclut à la confirmation 
de l'ordonnance entreprise et se réfère à la motivation de celle-ci. 
d. Le recourant n'a pas répliqué et la cause a été gardée à juger. 
EN DROIT : 
1. 
Le recours est recevable pour avoir été déposé selon la forme et dans le délai 
prescrits (art. 385 al. 1 et 396 al. 1 CPP), concerner une ordonnance sujette à recours 
auprès de la Chambre de céans (art. 393 al. 1 let. b CPP) et émaner du prévenu qui, 
partie à la procédure (art. 104 al. 1 let. a CPP), a qualité pour agir, ayant un intérêt 
juridiquement protégé à la modification ou à l'annulation de la décision querellée 
(art. 382 al. 1 CPP). 
2. 
Le recourant reproche au Tribunal de police d'avoir retenu à tort que son opposition 
n'était pas valable. Il considère que l'ordonnance pénale ne lui a pas été valablement 
notifiée. Cas échéant, la fiction juridique de l'art. 85 al. 4 let. a CPP ne s'appliquait 
pas. 
 
2.1. Selon l'art. 85 CPP, les autorités pénales notifient leurs prononcés par lettre 
signature ou par tout autre mode de communication impliquant un accusé de 
réception (al. 2) ; le prononcé est réputé notifié lorsque, expédié par lettre signature, 
il n'a pas été retiré dans les 7 jours à compter de la tentative infructueuse de remise 
du pli, si la personne concernée devait s'attendre à une telle remise (al. 4 let. a). 
 
L'art. 87 al. 1 CPP précise que toute communication doit être notifiée au domicile, au 
lieu de résidence habituelle ou au siège du destinataire. 


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2.2. Une personne ne doit s'attendre à la remise d'un prononcé, au sens de l'art. 85 al. 
4 let. a CPP, que lorsqu'il y a une procédure en cours, la concernant, qui impose aux 
parties de se comporter conformément aux règles de la bonne foi, à savoir de faire en 
sorte, entre autres, que les décisions relatives à la procédure puissent leur être 
notifiées. Le devoir procédural d'avoir à s'attendre avec une certaine vraisemblance à 
recevoir la notification d'un acte officiel naît avec l'ouverture d'un procès et vaut 
pendant toute la durée de la procédure (ATF 134 V 49 consid. 4 p. 51, 130 III 396 
consid. 1.2.3 p. 399; arrêt du Tribunal fédéral 6B_314/2012 du 18 février 2013 
consid. 1.3.1). Ainsi, un justiciable doit s'attendre à une telle remise lorsqu'il sait 
faire l'objet d'une instruction pénale au sens de l'art. 309 CPP (ATF 116 I a 90 = JT 
1992 80 118 ; SJ 2001 I 449). Si une simple audition par la police d'une personne 
entendue comme témoin ou appelée à donner des renseignements n'est pas suffisante 
à cet égard, en revanche, l'obligation pour la personne de prendre des dispositions 
pour être atteinte naît lorsqu'elle est clairement informée par la police qu'elle fait 
l'objet d'une poursuite pénale (ibidem). 
 
À teneur de la jurisprudence, la sécurité du droit et le principe d'économie de 
procédure imposent à la personne qui se sait partie à une procédure de prendre les 
mesures pour être atteignable et d'en supporter, le cas échéant, les conséquences 
(ATF 138 III 225 consid. 3.1 p. 227 ; 130 III 396 consid. 1.2.3 p. 399 ; arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_1015/2011 du 12 octobre 2012 consid. 3.3.1). 
 
2.3. À teneur de l'art. 354 al. 1 let. a CPP, le prévenu peut former opposition contre 
l'ordonnance pénale devant le Ministère public, par écrit et dans les 10 jours. 
 
2.4. En l'espèce, il est constant que le recourant n'est pas allé retirer, dans les sept 
jours à compter de la tentative infructueuse de notification, le pli recommandé 
contenant l'ordonnance pénale, réexpédié par la Poste à son domicile genevois et, 
partant, valablement adressé, l'élection de domicile en l'Étude de son conseil étant 
survenue postérieurement à l'envoi dudit pli, le 21 mars 2018. 
 
Seule demeure donc litigieuse la question de savoir si le recourant pouvait s'attendre 
à une telle notification. 
 
Il apparaît que le recourant a mandaté un avocat le 21 mars 2018, selon la 
procuration figurant au dossier, lequel a informé le Ministère public de sa 
constitution avec élection de domicile en son Étude le 25 mars 2018. Partant, il 
pouvait présumer de bonne foi que les communications des autorités, auxquelles il 
devait certes s'attendre, lui soient dorénavant adressées chez son conseil. 
Au moment de la constitution de son avocat, une ordonnance pénale avait été rendue 
et était en cours de notification, ce que le recourant ignorait, le Ministère public ne 


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l'ayant nullement signalé à son conseil dans son courrier du 26 mars 2018 après que 
celui-ci se soit enquis du nom du Procureur en charge de la procédure. 
Or, la simple information qu'une ordonnance pénale avait été rendue et était en cours 
de notification aurait permis au conseil du recourant de sauvegarder les droits de son 
client en prenant, le cas échéant, les mesures utiles pour qu'il retire ou fasse retirer 
son pli à la Poste avant l'échéance du délai de garde au 31 mars 2018. 
Le fait pour le recourant d'avoir constitué un avocat avec élection de domicile en son 
Étude, qui s'est immédiatement manifesté auprès du Ministère public, montre qu'il ne 
s'est pas désintéressé de la procédure ouverte contre lui. On ne voit ainsi pas ce qu'il 
aurait pu faire de plus. 
Dans la mesure où il ne devait plus s'attendre à recevoir à son domicile privé des 
communications des autorités, on ne saurait lui faire grief de s'être absenté et de 
n'avoir pas retiré son pli. 
Il s'ensuit que la notification fictive de l'art. 85 al. 4 CPP ne pouvait pas, ici, trouver 
application. L'ordonnance pénale du 19 mars 2018 n'est, dès lors, pas réputée avoir 
été valablement notifiée à son destinataire. 
Le conseil du recourant ayant appris du Service des automobiles et de la navigation 
du canton de Vaud le 5 juin 2018 qu'une décision pénale avait été rendue, il a 
immédiatement écrit au Ministère public et formé opposition. 
Partant, dite opposition est recevable. 
Au vu de ce qui précède, le recours contre l'ordonnance rendue le 9 août 2018 par le 
Tribunal de police est admis. 
L'ordonnance du Tribunal de police sera dès lors annulée. Dans un souci d'économie 
de procédure – et l'affaire lui revenant de toute façon pour éventuelle application de 
l'art. 94 CPP –, la cause sera renvoyée directement au Ministère public (art. 397 al. 2 
CPP) pour qu'il statue sur l'opposition. 
3. 
L'admission du recours ne donne pas lieu à la perception de frais (art. 428 al. 1 CPP). 
4. 
4.1. En vertu de l'art. 436 al. 1 CPP, les prétentions en indemnité dans les procédures 
de recours sont régies par les art. 429 à 434 CPP. 
 
Selon l'art. 429 al. 1 let. a CPP, le prévenu a droit à une indemnité pour les dépenses 
occasionnées par l'exercice raisonnable de ses droits de procédure, cette 
indemnisation visant les frais de la défense de choix (M. NIGGLI / M. HEER / H. 


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WIPRÄCHTIGER, 
Schweizerische 
Strafprozessordnung 
/ 
Schweizerische 
Jugendstrafprozessordnung, Basler Kommentar StPO/JStPO, Bâle 2011, n. 12 ad 
art. 429). En application de l'art. 429 al. 2 CPP, l'autorité pénale examine donc 
d'office celles-ci et peut enjoindre l'intéressé de les chiffrer et de les justifier. 
 
Dans tous les cas, l'indemnité n'est due qu'à concurrence des dépenses occasionnées 
par l'exercice raisonnable des droits de procédure du prévenu (Message relatif à 
l'unification du droit de la procédure pénale du 21 décembre 2005, FF 2006 1303, 
p. 1313 ; J. PITTELOUD, Code de procédure pénale suisse - Commentaire à l'usage 
des praticiens, Zurich/St-Gall 2012, n. 1349 p. 889). 
 
4.2. En l'espèce, la cause ne présente pas de difficultés particulières et le problème 
juridique posé est clairement circonscrit. Au vu du travail accompli, tenant 
uniquement dans un mémoire de recours avec un chargé de pièces, quatre heures 
d'activité au tarif horaire de CHF 450.- (arrêts du Tribunal fédéral 2C_725/2010 du 
31 octobre 2011 consid. 3 et 2C_25/2008 du 18 juin 2008 consid. 3, en matière 
d'assistance juridique, faisant référence aux tarifs usuels d'un conseil de choix à 
Genève ; AARP/125/2012 du 30 avril 2012 consid. 4.2 ; ACPR/178/2015 du 23 mars 
2015 consid. 2.1) apparaissent justifiées. Ce sera ainsi une indemnité de 
CHF 1'938.60, TVA de 7,7% incluse, qui sera allouée au recourant au titre de 
l'exercice raisonnable de ses droits de procédure, à charge de l'État. 
* * * * * 
 
 


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PAR CES MOTIFS, 
LA COUR : 
 
Admet le recours et annule l'ordonnance rendue le 9 août 2018 par le Tribunal de police. 
Retourne la cause au Ministère public pour qu'il statue sur l'opposition formée par 
A______ contre l'ordonnance pénale du 19 mars 2018. 
Laisse les frais de la procédure de recours à la charge de l'État. 
Alloue à A______, à charge de l'État, une indemnité de CHF 1'938.60 (TVA 7,7% 
incluse), pour ses frais de défense devant l'instance de recours. 
Notifie le présent arrêt ce jour, en copie, au recourant (soit pour lui son défenseur), au 
Tribunal de police et au Ministère public. 
Siégeant : 
Madame Corinne CHAPPUIS BUGNON, présidente; Monsieur Christian COQUOZ et 
Madame Alix FRANCOTTE CONUS, juges; Monsieur Xavier VALDES, greffier. 
 
 
Le greffier : 
Xavier VALDES 
 
La présidente : 
Corinne CHAPPUIS BUGNON 
 
 
 
 
 
Voie de recours : 
 
Le Tribunal fédéral connaît, comme juridiction ordinaire de recours, des recours en matière pénale au sens 
de l'art. 78 de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 173.110); la qualité et les autres 
conditions pour interjeter recours sont déterminées par les art. 78 à 81 et 90 ss LTF. Le recours doit être 
formé dans les trente jours qui suivent la notification de l'expédition complète de l'arrêt attaqué. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. Les mémoires doivent être remis au plus 
tard le dernier jour du délai, soit au Tribunal fédéral soit, à l'attention de ce dernier, à La Poste Suisse ou à 
une représentation diplomatique ou consulaire suisse (art. 48 al. 1 LTF).