ge_gerichte · ACJC/74/2013 · 2013-01-21 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés du 23.01.2013. 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/11921/2010 
ACJC/74/2013
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre des baux et loyers 
DU LUNDI 21 JANVIER 2013 
Entre 
A______ SA, représentée par B______ SA, ______ (GE), appelante d'un jugement 
rendu par le Tribunal des baux et loyers le 13 mars 2012, comparant par Me Raphaël 
Cristiano, avocat, rue de la Coulouvrenière 29, case postale 5710, 1211 Genève 11, en 
l’étude duquel elle fait élection de domicile, 
d’une part, 
et 
Monsieur C______ et Madame D______, domiciliés ______(GE), intimés, comparant 
par l'ASLOCA, rue du Lac 12, case postale 6150, 1211 Genève 6 en les bureaux de 
laquelle ils font élection de domicile, 
d’autre part, 
 


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C/11921/2010 
EN FAIT 
A. 
Par jugement JTBL/240/2012 du 13 mars 2012 communiqué aux parties par plis 
recommandés du 27 mars 2012, le Tribunal des baux et loyers, après s’être 
préalablement déclaré compétent ratione materiae, a annulé le congé notifié le 
12 avril 2010 à C______ et D______ pour le 31 juillet 2010 pour l’appartement 
de 3 pièces situé au 5ème étage de l’immeuble ______ (GE), a débouté les parties 
de toutes autres conclusions et a dit que la procédure était gratuite. 
En substance, le Tribunal a admis sa compétence ratione materiae à raison du 
caractère prépondérant de l’aspect du bail dans le contrat de conciergerie liant les 
parties, ressortant du fait que lors de la conclusion du contrat, le loyer de l’appar-
tement était supérieur au salaire convenu, que l’activité de conciergerie était 
déployée à temps partiel, que l’appartement litigieux n’était pas spécifiquement 
équipé pour accomplir des tâches de concierge et que l’avis de résiliation de bail a 
été adressé aussi bien à D______ qu’à son époux. Le Tribunal a considéré que le 
bail était annulable car le motif invoqué par la bailleresse, à savoir la résiliation du 
contrat de travail et la subordination de l’usage de l’appartement au maintien des 
rapports de travail, n’était pas fondé. A son sens, ce motif ne constituait qu’un 
prétexte dans la mesure où la bailleresse ne prétend pas que les locaux litigieux 
seraient encore utilisés comme loge de concierge et que la bailleresse souhaitait 
confier la conciergerie à une entreprise extérieure. 
B. 
a. Par acte déposé au greffe de la Cour le 10 mai 2012, A______ SA fait appel de 
ce jugement, dont elle demande l’annulation. Elle conclut principalement à 
l’irrecevabilité de la requête en annulation de congé et en prolongation de bail, 
formée par C______ et D______. Subsidiairement, elle demande que la résiliation 
notifiée le 12 avril 2010 soit déclarée valable. Dans tous les cas A______ SA 
conclut au déboutement de C______ et D______ sous suite de dépens. 
A l’appui de ses conclusions, A______ SA fait valoir que les premiers juges ont 
retenu à tort que les éléments du contrat de bail sont prédominants par rapport à 
ceux du contrat de travail. Elle explique en effet que les locaux litigieux ont 
toujours constitué un logement de service et qu’au jour de la résiliation du contrat, 
le montant du salaire était plus élevé que celui du loyer. Concernant la validité de 
la résiliation, A______ SA estime que le Tribunal a violé le droit en considérant 
que le congé avait été donné de manière contraire à la bonne foi. Elle invoque sa 
liberté contractuelle en tant que propriétaire d’immeuble de pouvoir récupérer un 
appartement utilisé comme logement de fonction, lorsque le contrat de 
conciergerie est résilié et ce même si la conciergerie de l’immeuble est confiée à 
une entreprise externe. 
b. Dans leur mémoire réponse, C______ et D______ concluent principalement à 
la confirmation du jugement entrepris et au déboutement d’A______ SA. 


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Subsidiairement, ils demandent une prolongation de bail de 4 ans échéant le 31 
juillet 2014 et le déboutement d’A______ SA. 
A l’appui de leurs conclusions, C______ et D______ indiquent que le Tribunal a, 
à juste titre, considéré que l’appartement litigieux n’est pas un logement de 
service puisqu’il n’avait pas pour but de permettre à D______ d’exécuter son 
activité. Ils ajoutent que compte tenu du taux d’activité à 20% et du fait qu’elle 
assurait la conciergerie d’autres immeubles, dont certains appartenaient au même 
propriétaire, l’appartement était bien un logement familial et non un outil lui 
permettant d’effectuer son travail. C’est donc à raison que le Tribunal s’est 
déclaré compétent. Concernant le caractère abusif du congé, C______ et D______ 
adhèrent à l’opinion du Tribunal selon laquelle l’intérêt du bailleur à récupérer 
l’appartement ne répond à aucun besoin effectif puisqu’il a admis vouloir confier 
la conciergerie à une entreprise extérieure. 
c. Les parties ont été informées par le greffe de la Cour de justice par avis du 
8 août 2012 de la mise en délibération de la cause. 
C. 
Les faits pertinents suivants ressortent de la procédure : 
a. Le 3 juin 1981, E______ SA, alors propriétaire de l’immeuble sis ______ (GE), 
d’une part, et D______, d’autre part, ont conclu un «contrat de travail pour le 
service de concierge à temps partiel». 
A teneur de l’article 1, «le concierge commence son service dans l’immeuble ci-
dessus désigné le 1er août 1981 sous réserve de la disponibilité de l’appartement 
de service no -- de 3 pièces au 5ème étage qui lui est attribué». 
b. Le salaire était fixé à 3'900 fr. l’an et le loyer annuel de l’appartement à 
4'200 fr., de sorte que le concierge était tenu de verser 300 fr. par an (art. 4 let. b 
contrat). 
c. L’art. 11 du contrat prévoyait que le logement mis à disposition du concierge 
pour lui permettre l’exécution de son service ne pouvait en aucun cas être prêté ou 
mis à disposition de tiers, même à titre gratuit. La jouissance du logement mis à 
disposition du concierge ne pouvait, en raison même de la nature particulière du 
service de conciergerie, être dissocié du contrat de travail. Le concierge s’enga-
geait donc à le restituer en parfait état d’entretien à l’expiration du présent contrat 
et à la rendre disponible dès cette date. 
d. Par avis officiel du 6 novembre 1992, le loyer annuel a été échelonné à 4'800 fr. 
dès le 1er mars 1993, à 5'400 fr. dès le 1er mars 1994 et à 6'000 fr. dès le 1er mars 
1994. 


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e. Le 7 octobre 2002, D______ et F______, nouveau propriétaire de l’immeuble 
sis ______, ont conclu un contrat de travail pour le service de conciergerie pour 
l’immeuble précité. 
Le même jour, ils ont conclu un contrat identique pour l’immeuble 
sis______(GE), dont F______ était également propriétaire. 
Un salaire mensuel brut de 800 fr. a été convenu pour chacun des deux contrats. 
Aucune prestation en nature n’était mentionnée. 
f. Ces contrats prévoyaient à leur article 9 que lorsqu’un logement de service est 
mis à disposition du concierge pour lui permettre l’exécution de son service, le 
logement ne peut en aucun cas être laissé vacant, prêté ou mis à disposition de 
tiers, même à titre gratuit. La jouissance du logement mis à disposition du con-
cierge, en raison même de la nature particulière du service de conciergerie, ne 
peut être dissociée du contrat de travail. Le concierge s’engage donc à le restituer 
en parfait état d’entretien à l’expiration du présent contrat et à la rendre disponible 
dès cette date. 
g. Leur art. 13 stipulait que le présent contrat annulait et remplaçait intégralement 
tout autre contrat ou convention existant jusqu’à ce jour entre les parties. 
h. Des avenants en janvier 2008 et 2009 ont fixé la participation du propriétaire 
aux frais de téléphone à 17 fr. 60 par mois. 
i. En octobre 2009, A______ SA est devenue propriétaire des immeubles sis 
______ (GE) et ______ (GE). 
j. Par courrier recommandé du 12 avril 2010, A______ SA a résilié le contrat de 
conciergerie la liant à D______ pour le 31 juillet 2010. 
Le courrier précisait que la résiliation concernait tant l’activité de concierge dans 
les immeubles sis ______ (GE) et ______ (GE) que la mise à disposition de 
l’appartement de service situé dans l’immeuble sis ______ (GE). 
k. Par deux avis du même jour, adressés par plis séparés à C______ et D______, 
A______ SA a résilié «à toutes fins utiles et en tant que besoin uniquement» le 
bail de l’appartement de 3 pièces situé au 5ème étage de l’appartement sis ______ 
(GE) pour le 31 juillet 2010. 
l. D______ et C______ ont saisi le 12 mai 2010 la Commission de conciliation en 
matière de baux et loyers d’une requête en contestation du congé. 
Par décision du 2 mars 2011, la Commission a déclaré la requête recevable et a 
annulé le congé. 


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m. La bailleresse a saisi le Tribunal des baux et loyers le 1er avril 2011 d’une 
requête tendant à l’irrecevabilité de la requête en contestation de congé à raison de 
l’incompétence ratione materiae du Tribunal et subsidiairement à la validité du 
congé. 
n. Au cours l’audience de comparution personnelle des parties du 1er novembre 
2011, D______ a indiqué que pour la conciergerie de l’immeuble sis ______ 
(GE), elle avait pour tâches le nettoyage, les poubelles, le relevé du compteur 
d’eau pour le restaurant et le contact avec les entreprises. Elle effectuait 7 à 8 
heures de travail hebdomadaire. Elle effectuait le même genre de tâches pour le 
même nombre d’heure de travail pour l’immeuble sis ______ (GE). 
D______ a ajouté que son appartement se situait au dernier étage et ne détenait 
pas de caractéristiques particulières telles qu’un interphone, une alarme, un 
tableau électrique général utile pour l’activité de concierge. Elle a précisé ne pas 
avoir été à disposition des locataires 24 heures sur 24, même si elle leur rendait 
certains services. 
Enfin, elle a expliqué avoir recherché un nouveau logement sans succès. Elle s’est 
notamment inscrite à la GIM et à l’Office du logement. 
D. 
L’argumentation juridique des parties sera examinée ci-dessous dans la mesure 
utile. 
EN DROIT 
1. 
Aux termes de l'art. 405 al. 1 CPC entré en vigueur le 1er janvier 2011 (RS 272), 
les recours sont régis par le droit en vigueur au moment de la communication de 
la décision entreprise. S'agissant en l'espèce d'un recours dirigé contre un juge-
ment notifié aux parties après le 1er janvier 2011, la présente cause est donc régie 
par le nouveau code de procédure civile. 
En revanche, la procédure de première instance reste régie par l'ancien droit de 
procédure (art. 404 al. 1 CPC), soit l'ancienne Loi genevoise de procédure civile 
du 10 avril 1987 (ci-après : aLPC). 
2. 
2.1 La décision attaquée est une décision finale de première instance. 
2.2 La cause étant de nature patrimoniale, l'appel est recevable si la valeur liti-
gieuse au dernier état des conclusions est de 10'000 fr. au moins (art. 308 al. 1 
lit. a et al. 2 CPC). 
2.3 La valeur du litige est déterminée par les conclusions (art. 91 al. 1 CPC). Dans 
une contestation portant sur la validité d'une résiliation de bail, la valeur litigieuse 
est égale au loyer de la période minimum pendant laquelle le contrat subsiste 
nécessairement si la résiliation n'est pas valable, période qui s'étend jusqu'à la date 


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pour laquelle un nouveau congé peut être donné ou l'a effectivement été. Lorsque 
le bail bénéficie de la protection contre les congés prévus aux art. 271 ss CO, il 
convient, sauf exceptions, de prendre en considération la période de protection de 
trois ans dès la fin de la procédure judiciaire qui est prévue par l'art. 271a al. 1 let. 
e CO (ATF 137 III 389; ATF 136 III 196). 
2.4 En l'espèce, le loyer mensuel, charges comprises, s'élève à 640 fr. Le loyer 
représente un montant de 23'040 fr. sur une période de 3 ans, de sorte que la voie 
de l'appel est ouverte. 
3. 
3.1 Le délai d'appel est de 30 jours (art. 311 al. 1 et 314 al. 2 CPC a contrario). 
L'acte d'appel doit être écrit et motivé et répondre aux conditions des art. 130 et 
131 CPC. L'appelant doit indiquer la décision qu'il attaque et exposer les motifs 
de fait et/ou de droit qui, à ses yeux, justifient l'appel (LACHAT, Procédure civile 
en matière de baux et loyer, p. 186). 
3.2 En l'occurrence, le mémoire d’appel a été déposé dans le délai prescrit et dans 
la forme requise par la loi. Il est ainsi recevable. 
3.3 La Cour dispose d'un plein pouvoir d'examen, tant en fait qu'en droit (art. 311 
CPC). 
4. 
4.1 Les procédures en cours le 1er janvier 2011 sont régies par l’ancien droit de 
procédure soit l'ancienne loi genevoise de procédure civile (aLPC) jusqu’à la clô-
ture de l’instance (art. 404 CPC). 
Le juge examine d’office la compétence à raison de la matière (art. 98 aLPC, 59 
al. 2 let. b et 60 CPC). Cette règle est applicable par analogie pour les causes 
relevant du Tribunal des baux et loyers, même pour la première fois en appel 
(SJ 1992, page 170; ACJC/881/2012 du 18.06.2012). 
Lorsque le juge constate son incompétence, il rend une décision d’irrecevabilité. 
L’instance est ainsi invalidée. Il appartient alors au demandeur de prendre l’initia-
tive de porter sa prétention devant l’autorité qui désormais lui apparaîtra compé-
tente (BERTOSSA/GAILLARD/GUYET/SCHMIDT, Commentaire de la loi de procédu-
re civile genevoise, no 8 ad art. 98 aLPC). 
En l’occurrence, le Tribunal des baux à loyers a déterminé sa compétence ratione 
materiae au regard de l’art. 56M let a aLOJ, alors applicable (art. 143 LOJ et 404 
CPC). En vertu de cette disposition, le Tribunal des baux et loyers est compétent 
pour statuer sur tout litige relatif au contrat de bail à loyer ou au contrat de bail à 
ferme non agricole au sens des titres VIIIe et VIIIe bis du code des obligations, 
portant sur une chose immobilière, ainsi que sur les litiges relevant de la loi proté-
geant les garanties fournies par les locataires, du 18 avril 1975, cette compétence 


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relevant exclusivement du droit cantonal, le droit fédéral n'imposant pas aux can-
tons d'instituer des tribunaux spéciaux dans le domaine du contrat de bail (arrêt du 
Tribunal fédéral 4A_375/2008 du 18 novembre 2008, consid. 2.1). 
4.2 Le contrat de conciergerie est d’ordinaire considéré comme un contrat mixte 
comportant des aspects de bail et de contrat de travail (SIEGRIST, La conciergerie, 
15e séminaire sur le droit du bail, Neuchâtel, 2008, p. 90 et la jurisprudence citée). 
On applique pour chaque prestation les règles relatives au contrat qui la régit. 
Pour la résiliation, on applique les règles du contrat qui présente un aspect prépon-
dérant. 
Pour déterminer le caractère prédominant du contrat, il convient de se fonder sur 
l'importance respective des prestations. Un des critères parmi d’autres, pour 
décider de l’aspect prédominant est celui de l’importance respective des presta-
tions. Si le loyer est plus élevé que le salaire du concierge, il y a bail à loyer; si les 
gages sont plus élevés, notamment parce qu’il s’agit d’un emploi à plein temps, il 
y a contrat de travail. La nature du logement constitue également un critère impor-
tant. S’il s’agit d’un logement de fonction, c’est-à-dire si le concierge a besoin de 
ce logement pour exercer son activité, l’aspect du contrat de travail est prépondé-
rant (LACHAT, Le bail à loyer, Lausanne 2008, p. 89). Un appartement est 
considéré comme un logement de service non seulement en raison de ses caracté-
ristiques spéciales, mais également si l'immeuble a toujours été pourvu d'un con-
cierge à demeure, si celui-ci a des obligations de garde ou si le logement est le 
seul disponible pour son successeur (ACJC/169/1992 du 19 juin 1992). 
En l’occurrence, les parties s’accordent sur le fait qu’elles sont liées par un contrat 
de conciergerie. Toutefois, l’appelante estime que l’aspect travail prédomine sur 
l’aspect bail, en raison du fait que lors de la résiliation du contrat, le salaire versé 
était supérieur au loyer dû, raison pour laquelle les premiers juges auraient dû se 
déclarer incompétents ratione materiae. 
Même si, à la fin des rapports contractuels, le salaire était supérieur au montant du 
loyer, alors que lors de la conclusion du contrat, le rapport était inversé, cet élé-
ment n’est pas déterminant à lui seul. Il faut également tenir compte d’autres critè-
res, tels que les caractéristiques de l’appartement mis à disposition du concierge et 
le taux d’occupation déterminé pour les prestations de travail. 
En l’occurrence, l’intimée a déclaré, sans que cela soit contesté par l’appelante, 
que l’appartement qu’elle occupait ne présentait pas de caractéristiques particu-
lières, tel qu’un interphone ou un tableau électrique général utile à son activité de 
concierge. 
Par ailleurs, le contrat prévoyait un taux d’occupation de 20% et elle travaillait 
effectivement environ 8 heures par semaine pour la conciergerie de l’immeuble 
______ (GE), sans être à disposition des locataires 24 heures sur 24. 


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A cela s’ajoute le fait que les parties étaient liées par un autre contrat portant sur 
la conciergerie de l’immeuble sis ______ (GE), pour lequel l’intimée effectuait les 
mêmes tâches à un même taux d’occupation, sans qu’un appartement lui soit mis à 
disposition pour effectuer son travail. En outre, l’appelante a confié les prestations 
de conciergerie à une entreprise de nettoyage, sans présence dans l’immeuble. 
L’appartement occupé par l’intimée ne constitue ainsi pas un équipement lui per-
mettant d’exercer son activité de concierge. 
4.3 Sur la base de ces éléments, la Cour retient que l’aspect bail prédomine sur 
l’aspect travail. C’est donc à juste titre que le Tribunal s’est déclaré compétent 
pour connaître de la présente cause. 
La requête en annulation de congé déposée par les intimés est ainsi recevable. 
5. 
5.1 L’article 271 al. 1 CO prévoit que le congé est annulable lorsqu’il contrevient 
aux règles de la bonne foi. 
La protection accordée par l'art. 271 al. 1 CO procède à la fois du principe de la 
bonne foi (art. 2 al. 1 CC) et de l'interdiction de l'abus de droit (art. 2 al. 2 CC), 
tant il est vrai qu'une distinction rigoureuse ne se justifie pas en cette matière 
(ATF 120 II 31). Les cas typiques d'abus de droit (absence d'intérêt à l'exercice 
d'un droit, utilisation d'une institution juridique contrairement à son but, dispro-
portion grossière des intérêts en présence, exercice d'un droit sans ménagement, 
attitude contradictoire) justifient l'annulation du congé; à cet égard, il n'est 
toutefois pas nécessaire que l'attitude de l'auteur du congé puisse être qualifiée 
d'abus de droit "manifeste" au sens de l'art. 2 al. 2 CC (ATF 120 II 105; 
ACJC/871/2012(3) du 18.06.2012 consid. 3.3.1; LACHAT, op. cit., p. 733). 
Toute résiliation qui ne repose sur aucun intérêt digne de protection, qui consacre 
une attitude déloyale, qui résulte d’une disproportion manifeste entre les intérêts 
en présence ou dont le motif est manifestement un prétexte, tombe sous le coup de 
l’art. 271 al. 1 CO (LACHAT, op. cit., p. 734). 
La doctrine et la jurisprudence admettent ainsi que si le bailleur fournit un faux 
motif à l'appui de la résiliation alors qu'il n'est pas possible d'en établir le motif 
réel, il faut en déduire que le congé ne repose sur aucun motif sérieux ou en tout 
cas aucun motif légitime et avouable, ce qui justifie son annulation (ATF 125 III 
231 consid. 4b p. 240; arrêt du Tribunal fédéral 4A_64/2010 du 29 avril 2010, 
consid. 2.3; HIGI, Commentaire zurichois, no 115 ad art. 271 CO; WEBER, Com-
mentaire bâlois, Obligationentrecht I, 4e éd. 2007, no 33 ad art. 271/271a CO; 
LACHAT, op. cit., p. 732; CORBOZ, Les congés affectés d'un vice, in : 9ème 
Séminaire sur le droit du bail, 1996, p. 22; RONCORONI, Le nouveau droit du bail 
à loyer, in : 6ème Séminaire sur le droit du bail, 1990, p. 9 ss). 


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5.2 En l’occurrence, le congé a été donné au motif que le contrat de conciergerie a 
été résilié, l’usage de l’appartement étant lié au rapport de travail. 
Toutefois, le contrat du 7 octobre 2002 liant les parties indique à son article 13 
qu’il «annulait et remplaçait intégralement tout autre contrat ou convention 
existant jusqu’à ce jour entre les parties». Contrairement à la convention origi-
nelle, de 1981, il n’était nullement fait mention de l’appartement occupé par les 
intimés. 
L’appartement n’est d’ailleurs pas spécifiquement doté d’équipements destinés ou 
propres à la conciergerie, de sorte qu’il peut être occupé par tout locataire, d’une 
part, et que tout autre logement de l’immeuble pourrait accueillir un éventuel con-
cierge, d’autre part. 
L’appelante ne saurait dès lors prétendre que l’occupation du logement dépendait 
de l’activité de conciergerie et invoquer comme motif de résiliation du bail, la fin 
des rapports de travail, et ce d’autant plus que le service de conciergerie allait être 
confié à une entreprise extérieur et que l'appartement en question ne devait pas 
servir au relogement d'un concierge. 
Les motifs du congé ne paraissent ainsi pas dignes de protection. Le jugement 
entrepris sera donc confirmé en ce sens que la résiliation du bail est annulée car ne 
reposant pas sur un motif sérieux. 
6. 
6.1 La procédure est gratuite (art. 17 al. 1 LaCC). 
6.2 Au vu des conclusions respectives des parties, la valeur litigieuse s'élève à 
l’évidence à plus de 15'000 fr. (art. 51 et 52 LTF). 
* * * * *


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre des baux et loyers : 
A la forme : 
Déclare recevable l’appel interjeté le 10 mai 2012 par A______ SA contre le jugement 
JTBL/240/2012 rendu par le Tribunal des baux et loyers le 13 mars 2012 dans la cause 
C/11921/2010-3-B. 
Au fond : 
Confirme le jugement entrepris. 
Dit que la procédure est gratuite. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Siégeant : 
Madame Nathalie LANDRY-BARTHE, présidente; Madame Elena SAMPEDRO et 
Monsieur Blaise PAGAN, juges; Monsieur Maximilien LÜCKER et Monsieur Bertrand 
REICH, juges assesseurs; Madame Maïté VALENTE, greffière. 
 
La présidente : 
Nathalie LANDRY-BARTHE 
 
La greffière : 
Maïté VALENTE 
 
 
 
 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 
173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec expédition 
complète (art. 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière civile. 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 15'000 fr.