ge_gerichte · CAPH/110/2010 · 2010-06-24 · fr

Résumé:
 Sur appel de T, employé manutentionnaire dans une usine de mécanique, la Cour confirme le jugement de première instance qui déboute intégralement le demandeur. La Cour relève d'une part que T n'est pas membre du syndicat signataire de la convention collective de travail concernée, si bien qu'il ne peut prétendre à bénéficier du salaire minimal prévu par cette CCT, et d'autre part, qu'en tant que ressortissant d'un Etat membre de l'Union européenne, il ne bénéficie pas non plus de la protection des art. 22 LEtr et 22 OASA, qui obligent l'employeur à respecter les conditions de rémunération et de travail usuelles.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/22690/2008 - 1 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D'APPEL* 
 
 
(CAPH/110/2010) 
 
 
 
T_____ 
E_____ SA 
 
Dom. élu : Me Jacques ROULET 
 
Boulevard des Philosophes 9 
 
1205 Genève 
 
 
Partie appelante 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
 D’autre part 
 
 
 
ARRET 
 
du 24 juin 2010 
 
 
 M. 
Christian MURBACH, président 
 
 
 MM. 
Pierre-Alain L'HÔTE et François MINO, juges employeurs 
 
 MM. 
Yves DUPRE et Riccardo RIZZO, juges salariés 
 
 
 M. 
Pierre-Alain STÄHLI, greffier d’audience 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/22690/2008 - 1 
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* COUR D'APPEL * 
 
 
 
 
EN FAIT 
 
 
A. Par jugement TRPH 534/2009, rendu le 4 août 2009, le Tribunal des prud'hommes, 
reçu le lendemain, a condamné E_____ SA à payer à T_____ la somme de fr. 205.- brut, 
avec intérêts à 5% l'an dès le 1er juin 2008, à titre "de majoration d'heures supplémentai-
res", déboutant T_____ de toutes ses autres conclusions. 
 
Après avoir exposé les dispositions applicables dans le cas d'espèce (soit : l'art. 356 ss 
CO; l'art. 9 de l'Ordonnance fédérale limitant le nombre des étrangers [OLE]; l'art. 7 
lit.a de l'Accord du 21 juin 1999 entre la Communauté Européenne et ses Etats mem-
bres, d'une part, et la Confédération suisse, d'autre part, sur la libre circulation des per-
sonnes [Accord sur la libre circulation des personnes]; l'art. 9 al. 1 de l'Annexe 1 de 
l'Accord sur la libre circulation des personnes; les art. 2 al. 2 et 22 de la loi fédérale sur 
les étrangers [LEtr]; l'art. 22 de l'Ordonnance relative à l'admission, au séjour et à l'exer-
cice d'une activité lucrative [OASA]), les premiers juges ont considéré que l'intimée, 
bien qu'étant membre de l'Union industrielle genevoise (UIG), n'était pas signataire de 
la Convention collective de travail UIG - UNIA et ne s'était pas engagée auprès de l'Of-
fice cantonal des relations du travail (OCIRT) à respecter les usages de la mécatronique. 
Comme, de son côté, T_____, de nationalité portugaise ne bénéficiait pas de la protec-
tion instaurée par l'art. 9 OLE, puis de l'art. 22 OASA, et ne pouvait pas être mis au bé-
néfice des usages précités, la CCT de la mécatronique n'était pas applicable dans le cas 
d'espèce, de sorte que l'intéressé ne pouvait se voir accorder les salaires prévus par la-
dite convention et, partant devait être débouté de ses conclusions sur ce point, à savoir 
le paiement de la somme de fr. 1'440,22 à titre de différence entre le salaire perçu et 
celui prévu par la CCT UIG- UNIA. 
 
Le Tribunal a également débouté T_____ de ses conclusions en paiement d'une indem-
nité de fr. 9'900.- pour licenciement abusif, aux motifs que l'intéressé n'avait pas établi 
avoir été congédiée parce que, peu de temps auparavant, A_____, son meilleur ami, 
avait élevé des prétentions salariales à l'encontre de leur employeur commun. 
 
B. a) Par acte déposé au greffe de la Juridiction des prud'hommes, représentée par le 
Syndicat interprofessionnel de travailleuses et travailleurs (ci-après SIT), appelle de ce 
jugement. 
 
Le mémoire d'appel comporte un préambule d'une dizaines de lignes, une partie "EN 
FAIT", une partie "EN DROIT" ainsi que des conclusions. 
 
Dans le préambule, l'appelant indique former appel contre le jugement du 4 août 2009 
"au motif que le Tribunal des prud'hommes n'a pas respecté les dispositions de l'article de la 
Letr (loi sur les étrangers) et 22de OASA et 336 al1 a CO ". 
 
La partie "EN FAIT" consiste en un "copier-coller" intégral de la partie "EN FAIT" du 
jugement entrepris. 
 


 
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Cause n° C/22690/2008 - 1 
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La partie "EN DROIT" de l'appel reprend les principes juridiques exposés par le Tribu-
nal en ce qui concerne sa compétence à raison de la matière et du lieu et comporte la 
reproduction de développements juridiques relatifs aux art. 356ss CO et quelques cita-
tions de jurisprudence et de doctrine (9 lignes en tout) relatives aux obligations de l'em-
ployeur par rapport aux travailleurs étrangers qu'il engage et aux facilités des bilatérales 
CH-UE/AELE avec la conclusion, sans autres développements, que les art. 11 al. 3 et 
18 lit. b de la loi fédérale sur les étrangers du 16 décembre 2005 et l'art. 22 OASA sont 
applicables, que la "CCT UIG est applicable et la demande de "rappel de salaire" de 
fr. 1'692,42 " est fondée. 
 
L'appelante conclut également, sans autres développements, à ce que lui soit octroyée 
une somme de fr. 9'900.- à titre de licenciement abusif, se bornant à énumérer à cet 
égard divers principes jurisprudentiels relatifs aux art. 335 al. 1 CO et 2 CC. 
 
L'appelant réclame aussi que lui soient remises ses fiches de salaire de novembre et dé-
cembre 2007. 
 
b) Dans ses écritures responsives du 5 novembre 2009, l'intimée a conclu au rejet de 
l'appel. Elle ne s'est pas prononcée au sujet de la demande de l'appelant concernant le 
remise de ses fiches de salaire de novembre et décembre 2007. 
 
c) Lors de la comparution personnelle des parties du 24 mars 2010 devant la Cour de 
céans, il a été procédé à une instruction parallèle de la présente cause avec les causes 
C/12404/2008-1 et 22099/2008-1 concernant deux autres employés licenciés par 
E_____ SA, soit, respectivement, A_____ et B_____. 
 
Lors de cette même audience, l'intimée a notamment indiqué, par le truchement de son 
conseil, que le licenciement de l'appelant avait pour origine la situation économique de 
la société qui, dans le courant de l'année 2008, avait procédé à huit ou neuf licencie-
ments pour ce motif-là. 
 
A_____ a affirmé que le propriétaire économique de E_____ SA, ou quelqu'un de sa 
famille, possédait également une autre entreprise qui travaillait sur le même site que 
l'intimée, et que cette entreprise avait réengagé plusieurs employés licenciés par ladite 
intimée. Cette dernière, par le biais de son conseil, a contesté ces affirmations. 
 
C. Il résulte, par ailleurs, de la procédure les éléments pertinents suivants: 
 
a) E_____ SA, société dont le siège social se trouve à Z_____ (GE), et le but social 
consiste en la production et le montage d'équipements liés à la production d'électricité et 
utilisés par des garages ainsi que l'importation et l'exportation de ces produits, a engagé, 
le 1er novembre 2007, par contrat de travail signé le 28 février suivant, avec prise d'effet 
1er janvier 2008, le T_____, de nationalité portugaise, pour une durée indéterminée, en 
qualité d'employé manutentionnaire. Le contrat précité prévoyait une durée de travail 
hebdomadaire de 43 heures à raison de 5 heures par jour et 5 jours hebdomadaires, et ce 


 
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pour un salaire mensuel net de 3'300.-, auquel s'ajoutait un treizième salaire de fr. 275.- 
par mois. 
 
b) Par pli recommandé du 30 avril 2008, E_____ SA a résilié le contrat de travail de 
T_____ pour le 31 mai suivant, alléguant une restructuration de la société à la suite de la 
baisse de son chiffre d'affaires. 
 
c) Par courrier du 8 mai 2008, le Syndicat interprofessionnel de travailleuses et travail-
leurs (SIT), agissant pour le compte de T_____, a contesté le licenciement de celui-ci 
ainsi que le motif invoqué à l'appui de cette mesure. 
 
Par courrier du 13 mai 2008, E_____ SA a répondu que le congé était motivé par une 
baisse de son chiffre d'affaires et qu'elle avait dû "malheureusement" licencié plusieurs 
employés. 
 
d) Par courrier du 20 mai 2008, le SIT a informé E_____ SA que le licenciement de 
T_____ était contesté et que l'intéressé considérait son congé comme abusif au sens de 
l'art. "336 al. 1a CO", réclamant à ce titre une indemnité de fr. 9'900.-. Le SIT affirmait 
que le licenciement de T_____ était intervenu après que E_____ SA ait reçu, le 25 avril 
2008, une lettre de A_____, lui réclamant le paiement de ses heures supplémentaires 
pour un montant de fr. 15'708.44. 
 
e) Le 3 octobre 2008, T_____ a assigné devant la Juridiction des prud'hommes 
E_____ SA en paiement de la somme de fr. 11'593.29, avec intérêts à 5% l'an dès le 
1er juin 2008, soit fr. 1'440.22 à titre de différence entre le salaire perçu et le salaire de 
la CCT de l'UIG, fr. 119.97 à titre de treizième salaire, fr. 133.10 à titre d'indemnité 
pour jours de vacances non pris en nature et fr. 9'900.- à titre de licenciement abusif au 
sens de l'art. 336, al. 1 lit.a CO. T_____ réclamait aussi que lui soient remises ses fiches 
de salaire de novembre et décembre 2007. 
 
f) Dans ses écritures responsives du 1er décembre 2008, E_____ SA a conclu au rejet de 
toutes les prétentions de son ex-employé. 
 
A propos du licenciement de l'intéressé, elle a fait valoir que la protection de l'art. 336, 
al. 1 lit. d CO n'incluait aucunement les prétentions qu'un tiers pourrait élever contre 
l'employeur, cette disposition ne visant qu'à sanctionner la réaction inadéquate et, en 
tant que telle abusive, de l'employeur résiliant le contrat d'un employé faisant valoir 
légitimement ses droits. Par ailleurs, il n'y avait aucun rapport quelconque entre les ré-
clamations de A_____ et le licenciement de T_____, le congé de ce dernier n'ayant été 
prononcé qu'en raison de la baisse du chiffre d'affaires de la société, laquelle avait d'ail-
leurs dû se séparer de huit de ses employés au cours de la seule année 2008. 
g) Par courrier du 11 février 2009, E_____ SA a produit les pièces sollicitées par le Tri-
bunal des prud'hommes à l'issue de l'audience du 15 janvier 2009, en particulier "toutes 
les fiches de salaire, y compris celles de mai 2008" (cf. jugement querellé, p. 4, lit. J in 
fine et K ab initio). 
 


 
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EN DROIT 
 
1. 
1.1. L'appel a été déposé dans le délai prescrit à l'art. 59 al. 1 de la loi sur la juridiction 
des prud'hommes (LJP). 
 
1.2. A teneur de l'art. 59 al. 2 LJP, l'appel est formé par une écriture motivée indiquant 
notamment les points de fait et de droit contestés du jugement et les conclusions en ap-
pel. 
 
En l'occurrence, on peut se demander si l'appel principal satisfait pas à ces exigences, 
car les écritures de l'appelant ne contiennent aucune véritable critique du jugement que-
rellé. 
 
Cette question peut toutefois demeurer indécise, l'appel devant être de toute façon être 
rejeté, car infondé. 
 
2. En effet, il existe, en tout cas depuis 1999, une convention collective de travail 
conclue entre l'UIG et le syndicat de l'industrie, de la construction et des services 
(FTMH), section de Genève, devenu par la suite le syndicat UNIA, région Genève (ci-
après CCT UIG-UNIA). 
 
Selon les art. 356 ss CO, les clauses normatives d'une convention collective n'ont, en 
principe, d'effet qu'envers les employeurs et travailleurs qu'elle lie, c'est-à-dire les em-
ployeurs qui sont personnellement parties à la convention, les employeurs et travailleurs 
qui sont membres d'une association contractante, ou, encore, les employeurs et travail-
leurs qui ont déclaré se soumettre à la convention au sens de l'art. 356b CO. La conven-
tion peut toutefois être étendue aux tiers en vertu de la loi fédéral permettant d'étendre le 
champ d'application de la Convention collective de travail du 28 septembre 1956 
(LECCT), auquel cas ses clauses s'appliquent également aux employeurs et travailleurs 
auxquels elle est étendue. En dehors de ces cas, les rapports entre parties sont régis par 
le contrat individuel et la loi, éventuellement un contrat-type, mais pas par la convention 
collective, et ce même si celle-ci contient une clause faisant obligation aux employeurs 
liés par elle d'appliquer ces dispositions normatives à tous leurs employés, qu'ils soient 
membres d'une association de travailleurs ou non (ATF 123 III 129). 
 
En l'occurrence E_____ SA est membre de l'UIG, association signataire de la CCT 
UIG-UNIA. En revanche, T_____ n'est pas membre du syndicat UNIA. Par ailleurs, les 
parties à la présente procédure ne se sont pas soumises à la CCT UIG-UNIA par une 
déclaration individuelle, ni par des manifestations de volonté expresses ou tacites. Elles 
n'ont pas non plus incorporé le contenu de la CCT UIG-UNIA dans le contrat individuel 
de travail qui les liait. En outre, le champ d'application de ladite convention n'a pas été 
étendu aux tiers en vertu de la LECCT. 
 


 
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Dès lors, la CCT UIG-UNIA n'est pas applicable aux rapports de travail ayant lié les 
parties, ce d'autant plus que l'intimée, bien que membre de l'UIG, ne s'est pas engagée 
auprès de l'OCIRT à respecter les usages en vigueur dans le secteur de la mécatronique. 
 
3. L'appelant fait également grief au Tribunal des prud'hommes, sans aucun développe-
ments, de n'avoir pas respecté les dispositions de la LEtr et de l'OASA. 
 
T_____ est de nationalité portugaise. 
 
Pour la main-d'œuvre étrangère, une des conditions à l'octroi d'une autorisation de tra-
vail en Suisse, est le respect, par l'employeur, des conditions de rémunération et de tra-
vail usuelles du lieu et de la profession accordée aux Suisses (art. 9 de la l'Ordonnance 
fédérale sur la limitation des étrangers du 6 octobre 1986, remplacée, dès le 1er janvier 
2008, par les art. 22 de la Loi fédérale sur les étrangers [LEtr] et 22 de l'Ordonnance 
fédérale relative à l'admission, au séjour et à l'exercice d'une activité lucrative [OASA]). 
L'art. 22 OASA est une disposition d'application de l'art. 22 LEtr. 
 
Les art. 9a OLE, 22 LEtr et 22 OASA, constituent, en relation avec l'art. 342 al. 2 CO 
une limite à la liberté contractuelle des parties, qui ne peuvent convenir d'un salaire in-
férieur à celui figurant dans la décision d'autorisation d'un permis de travail de sorte 
que, lorsqu'un employeur sollicite un tel permis pour engager un employé, il appartient 
à l'autorité administrative compétente de fixer définitivement le salaire de base confor-
me aux conditions de rémunération et de travail usuelles du lieu, de la profession et de 
la branche concernée. Ainsi, pour les travailleurs étrangers, dépourvus d'autorisation de 
travail, un accord fixant un salaire inférieur au salaire usuel est nul, dans ce dernier cas, 
c'est au juge civil qu'il incombe de déterminer lui-même, à titre préjudiciel, le montant 
du salaire en usage qui est dû (arrêt du TF du 16.09.1997, in JAR 1998/265; ATF 
122 III 110 JT, 1996 I 618). 
 
La jurisprudence établie sur la base de l'art. 9a OLE reste d'actualité, les art. 22 LEtr et 
22 OASA n'apportant pas de changement significatif sur ce point. Le juge civil est liée 
par les conditions de rémunérations fixées concrètement dans l'autorisation administra-
tive délivrée, de sorte que le travailleur ne peux obtenir gain de cause lorsqu'il agit en 
paiement de la différence entre la rémunération fixée par l'autorité administrative et les 
conditions usuelles de la profession. C'est seulement si les tâches exercées effective-
ment par le travailleur au bénéfice d'une autorisation administrative ne correspondent 
pas ou pas entièrement à l'activité autorisée que le juge civil doit alors déterminer le 
salaire usuel de manière préjudicielle lorsque, fondé sur l'art. 342 al. 2 CO, le travailleur 
fait valoir une prétention de droit privé déduite de l'obligation de droit public consacrée 
à l'art. 9 OLE (ATF 122 III 110, JT 1996 I 618). Il en va de même lorsque l'employeur 
n'a sollicité aucune autorisation. 
 
Depuis le 1er juin 2004, l'art. 7 lit. a de l'Accord du 21 juin 1999 sur la libre circulation 
des personnes (ALCP), conclu entre la Communauté Européenne et ses Etats membres, 
d'une part (dont fait partie notamment le Portugal) et la Confédération suisse d'autre 
part, prescrit que les parties contractantes s'engagent à régler le droit à l'égalité de trai-


 
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tement avec les nationaux en ce qui concerne l'accès à une activité économique et son 
exercice ainsi que les conditions de vie, d'emploi et de travail. L'art. 9 al. 1 de l'Annexe 
1 de l'ALCP prévoit qu'un travailleur salarié ressortissant d'une partie contractante ne 
peut, sur le territoire de l'autre partie contractante, être, en raison de sa nationalité, traité 
différemment des travailleurs nationaux salariés en ce qui concerne les conditions d'em-
ploi et de travail, notamment en matière de rémunération. 
 
Dans son message du 8 mars 2002 relatif à la LEtr, le Conseil fédéral a précisé que les 
ressortissants d'un Etat membre de l'Union Européenne ou de l'Association européenne 
de libre échange ne seront soumis que subsidiairement à ladite loi (FF 2002, p. 3469ss). 
A teneur de l'art. 2 al. 2 LEtr, la présente réglementation n'est applicable pour les étran-
gers dont le séjour est régi par l'ALCP que dans la mesure où ledit accord n'en dispose 
pas autrement ou lorsque la présente loi prévoit des dispositions plus favorables. 
 
Selon BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ (Commentaire du contrat de travail, 3ème 
édition, ad art. 322 CO N11), depuis le 1er juin 2004, le système de contrôle suisse des 
conditions de travail de la main-d'œuvre étrangère ne s'applique plus aux travailleurs 
provenant des états de l'Union Européenne et de l'AELE; pour eux, les règles sur la dé-
termination du salaire sont identiques à celles applicables aux travailleurs indigènes. 
 
Pour d'autres auteurs, le principe du traitement national découlant de l'ALCP liant no-
tamment les employeurs, ceux-ci doivent offrir au travailleurs étrangers bénéficiant de 
la libre circulation une rémunération comparable à celle octroyée aux travailleurs de 
nationalité suisse et disposant notamment d'une formation et d'une expérience analo-
gues. Tout accord contraire étant frappé de nullité, la juridiction du travail peut être sai-
sie afin de déterminer le salaire usuel et, au besoin, condamner l'employeur à payer la 
différence entre celui-ci et le salaire convenu, étant précisé que pour les ressortissants 
étrangers bénéficiant de la libre circulation des personnes, la décision de l'autorité qui 
délivre l'autorisation n'atteste plus la conformité du salaire convenu avec le salaire 
usuel, son contrôle se limitant à l'existence de moyens de subsistance suffisants (Phi-
lippe CARRUZO, Le contrat individuel de travail, commentaire des art. 319 à 341 du 
Code des Obligations, 2009, p. 117, avec référence à B. KAHIL-WOLFF, l'Accord sur la 
libre circulation des personnes Suisse-CE et Le droit des assurances sociales, in SJ 2001 
II 96 et 101). 
 
Il découle ainsi de ce qui précède qu'en l'espèce, l'appelant, de nationalité portugaise, ne 
bénéficie pas de la protection instaurée par la LEtr et l'OASA. Par ailleurs, T_____ n'a 
pas allégué, ce qui ne résulte au demeurant pas de la procédure, que la rémunération qui 
lui a été octroyée par l'intimée n'était pas comparable à celle perçue par les travailleurs 
de nationalité suisse travaillant dans la branche et disposant d'une formation et d'une 
expérience analogues. 
 
Dès lors, la décision des premiers juges doit être également confirmée, et partant, l'appel 
rejeté sur ce point. 
 


 
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 4. A propos de son licenciement, l'appelant cite les art. 336 al. 1 lit a CO et 2 CC, sou-
tenant que c'était après que A_____, un de ses amis, eut demandé "un rappel de salaire " 
qu'il avait été licencié. 
 
Toutefois, force est de constater que l'appelant n'apporte aucun élément factuel ou juri-
dique permettant de remettre en cause l'appréciation des premiers juges quant à l'ab-
sence de véracité du motif invoqué par l'intimée au sujet de son licenciement, ainsi que 
de la relation entre les prétentions salariales élevées par A_____ à l'encontre de 
E_____ SA et ledit congé. 
 
Par ailleurs, la disposition dont l'appelante se prévaut pour fonder ses prétentions, soit 
l'art. 336 al. lit a CO, a trait aux licenciements donnés pour une raison inhérente à la 
personnalité de l'autre partie, soit le congé discriminatoire motivé par le sexe, l'état civil, 
l'origine, la race la nationalité, l'âge, la religion etc., dont on ne discerne pas en quoi ils 
entreraient en ligne de compte dans le cas d'espèce, ce que du reste l'intéressé ne sou-
tient pas. 
 
Quant à l'art. 2 CC, on ne voit pas non plus qu'il serait applicable en l'occurrence. 
 
Dès lors, le jugement querellé ne peut qu'être également confirmé sur ce point. 
 
5. S'agissant des fiches de salaire de novembre et décembre 2007 réclamées par l'appe-
lant, il résulte du jugement querellé que, par courrier du 11 février 2009, E_____ SA a 
produit les pièces sollicitées par le Tribunal des prud'hommes, en particulier les fiches 
de salaire de son ex-employé. L'appelant ayant repris tel quel dans son appel l'état de 
fait retenu par les premiers juges, il faut admettre qu'il a eu tout loisir de solliciter du 
Tribunal, ou de sa partie adverse, une copie de ces documents, de sorte qu'il y a lieu de 
la débouter sur ce point aussi, aucun élément du dossier n'indiquant qu'une transmission 
de ces bulletins de salaire lui a été refusée en première instance, notamment par son ex-
employeur. 
 
6. La valeur litigieuse de l'appel tant principal qu'incident étant inférieur à fr. 30'000.-, il 
n'y a pas lieu à perception d'un émolument de mise au rôle (art. 60 al. 1LJP a contrario). 
En revanche, l'appelant, qui succombe, supportera le tiers (fr. 27.-) des frais de l'inter-
prète dont il a demandé les services et qui a officié lors de l'audience du 24 mars 2010 
devant la Cour de céans (art. art. 78 al. 1 LJP par analogie). 
 
 
 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
 
La Cour d'appel des prud'hommes, groupe 1, 


 
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1. Rejette, dans la mesure où il est recevable, l'appel principal interjeté par T_____ 
contre le jugement rendu par le Tribunal des prud'hommes le 4 août 2009 dans la cause 
C/22690/2008-1. 
 
2. Condamne T_____ à payer aux Services financiers du Pouvoir judiciaire la somme de 
fr. 27.- à titre de frais d'interprète. 
 
3. Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
Le greffier de juridiction 
 
 
 
 Le président