ge_gerichte · ATA/26/2020 · 2020-01-14 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/2823/2019-EXPLOI 
ATA/26/2020 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 14 janvier 2020 
 
 dans la cause 
 
A______ 
représentée par Me Vincent Solari, avocat 
contre 
TRANSPORTS PUBLICS GENEVOIS 
représentés par Me Stéphanie Fuld, avocate 


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A/2823/2019 
EN FAIT 
1) 
a. 
Les Transports publics genevois (ci-après : TPG) sont un établissement 
public autonome au sens de l'art. 191 de la Constitution de la République et 
canton de Genève du 14 octobre 2012 (Cst-GE - A 2 00) et de l'art. 1 de la loi sur 
les transports publics genevois du 21 novembre 1975 (LTPG - H 1 55), dont la 
vocation est l'offre et le développement d'un réseau de transport public dans le 
canton de Genève 
b. 
A______ (ci-après : A______) est une entreprise de droit italien, intervenant 
en Suisse à travers une succursale sise à Gingins/VD, active dans le domaine de la 
construction électrique. 
2) 
a. 
Depuis plusieurs années, les TPG ont entrepris la construction d'un nouveau 
dépôt et centre de maintenance sous l'appellation « B______ ». 
 
b. 
À la suite d’un appel d'offres pour un marché de travaux publics de 
construction en procédure ouverte concernant ledit chantier, les TPG ont, par 
décision du 14 mars 2017, informé A______ qu'ils lui avaient adjugé le marché 
portant sur le « LOT 12 – installation électrique ». 
3) 
 
Les parties ont conclu un contrat d'entreprise le 31 mars 2017. Il prévoyait, à 
sa clause 6.2, des pénalités pour les cas suivants : 
- 
1ère situation (lit. a) : dans les cas où l'entrepreneur ne respectait pas les dates 
et délais indiqués au planning de la direction des travaux, il s'exposait à verser, 
outre les dommages intérêts, une pénalité correspondant à 10 % au plus de la 
rémunération totale. Le maître de l'ouvrage était autorisé à déduire la pénalité 
avec le prochain paiement (partiel). Le montant de la pénalité pour 
« n semaines de retard pour chaque jalon » serait calculé à raison de : 
« semaine 1 : CHF 30'000.- » et « dès la semaine 2 : CHF 10'000.- », la 
pénalité de retard étant limitée à 10 % du montant global du marché. 
- 
2ème situation (lit. b) : non-respect des obligations en matière de législation 
sociale, de formation professionnelle, des conditions de sécurité du travail. 
L'entrepreneur s'exposait à verser « une pénalité correspondant à cinq fois le 
montant du préjudice total par événement subi par les travailleurs ou des 
institutions sociales ou publiques, notamment en matière de protection des 
travailleurs, de formation professionnelle, de conditions de travail, 
d'assurances sociales ou à l'impôt à la source, et ce pendant toute la durée du 
contrat ». 
 
 
Le contrat renvoyait également à une annexe intitulée « Conditions 
générales complémentaires à K2 et conditions particulières à l'ouvrage » et à sa 


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clause 1.1.32, qui précisait les pénalités en cas de non-respect des obligations 
légales en matière de législation sociale, de formation professionnelle, conditions 
de travail et sécurité et des obligations légales en matière de protection de 
l'environnement ; dans ces cas, l'entrepreneur s'exposait à une pénalité 
correspondant à cinq fois le montant du préjudice total subi par le maître de 
l'ouvrage par événement, mais au moins CHF 10'000.-, et ce pendant toute la 
durée du contrat. Le soumissionnaire acceptait que lesdites pénalités soient 
immédiatement déduites sur la situation de travaux à venir, dès transmission de la 
facture correspondante par le maître d'ouvrage. 
4) 
 
Les travaux se sont déroulés normalement jusqu'en juin 2019. 
5) 
 
Par décision du 12 juin 2019, l’office cantonal de l’inspection et des 
relations du travail (ci-après : OCIRT) a refusé à A______, et par conséquent à ses 
travailleurs, l'accès au chantier de construction du dépôt des TPG « B______ », au 
sens de l'art. 2 al. 4 de la loi du 12 juin 1997 autorisant le Conseil d'État à adhérer 
à l'accord intercantonal sur les marchés publics (L-AIMP - L 6 05.0). La décision, 
déclarée exécutoire nonobstant recours, déployait ses effets à compter du 
lendemain de sa notification et précisait que le refus d'accès au chantier durerait 
tant et aussi longtemps que l'entreprise A______ n'aurait pas prouvé qu'elle 
respectait les conditions de travail en usage dans son secteur d'activité pour 
l'ensemble du personnel actif sur le marché public. 
 
 
Cette décision était motivée par le fait que l'entreprise A______ n'avait pas 
respecté les conditions de travail en usage à Genève dans le secteur d'activité, soit 
les usages métallurgie du bâtiment, que l'entreprise avait signés auprès de 
l'OCIRT en date du 29 septembre 2016 en lien avec son activité sur le marché 
public susvisé. Une procédure pénale avait été ouverte à l'encontre, notamment, 
des deux directeurs de l'entreprise, en lien avec une infraction pénale d'usure par 
métier (cause P/9797/2019). Les auditions d'une partie des travailleurs de 
l'entreprise, effectuées par la police après un contrôle, avaient permis de 
démontrer que certains employés avaient été contraints de reverser une partie de 
leur salaire mensuel à un tiers, pendant plusieurs mois, de sorte que le respect des 
salaires impératifs par l'entreprise n'était pas démontré. Il n'était pas établi non 
plus que l'employeur respectait ses obligations en matière de paiement des heures 
supplémentaires ou de prise en charge des frais de logement et de transport. 
6) 
 
Le 25 juin 2019, A______ a interjeté recours contre cette décision auprès de 
la chambre administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre 
administrative), concluant, préalablement, à la restitution de l'effet suspensif et, 
principalement, à son annulation (cause A/2389/2019). L'entreprise contestait les 
faits à l'origine de la décision de l'OCIRT. 
7) 
 
Le 27 juin 2019, la chambre administrative a restitué l'effet suspensif au 
recours. 


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8) 
 
À la suite de cette décision, A______ a réintégré ledit chantier. 
9) 
a. 
Ultérieurement, les TPG ont effectué une analyse dont il ressortait que de 
nombreuses heures de travail n'avaient pas été acquittées à plusieurs des employés 
de A______. Les TPG avaient comparé les heures effectivement indiquées sur les 
fiches de salaire desdits employés avec les relevés de présence de ces mêmes 
personnes, établis par la société en charge de la sécurité du chantier. Il en résultait 
un tableau de synthèse dont il découlait qu'en termes d'heures de travail impayées, 
la valeur agrégée des créances potentielles des travailleurs contre A______ était 
de CHF 127'858.83 pour les mois de janvier à mars 2019. 
 
b. 
Le 1er juillet 2019, les TPG ont fait parvenir à A______ une première 
facture d'un montant de CHF 684'303.18, mentionnant qu'il s'agissait d'une 
« Pénalité en application de l'art. 6.2 lit. b du contrat d'entreprise du 31 mars 
2017 ». Elle se fondait sur le fait que A______ n'avait pas été en mesure de 
fournir des explications ni produire des pièces pertinentes sur les faits susvisés. En 
application de ladite clause, les TPG ont déterminé un montant de CHF 635'679.- 
HT (CHF 684'303.18 TTC), correspondant à cinq fois le montant de 
CHF 127'135.80. 
10) 
Par courrier du 2 juillet 2019, A______ a signifié aux TPG que sa facture du 
30 avril 2019 n'avait pas été réglée, en violation de ses obligations contractuelles. 
L'entreprise se voyait donc contrainte de mettre formellement en demeure les TPG 
de régler le montant de CHF 1'623'376.71, correspondant au solde de ladite 
facture. 
 
11) 
Le 8 juillet 2019, les TPG ont envoyé à A______ une seconde facture d'un 
montant de CHF 100'000.- HT (CHF 107'700.- TTC) mentionnant qu'il s'agissait 
d'une « Pénalité en application de l'art. 6.2 lit. a du contrat d'entreprise du 31 mars 
2017 ». 
12) 
Par courrier du même jour, les TPG ont signifié à A______ qu’à la suite de 
leur courrier du 2 juillet 2019 relatif à la facture du 30 avril 2019 portant sur un 
montant de CHF 1'623'376.71 TTC (CHF 1'507'313.57 HT), seul un montant de 
CHF 1'278'736.71 TTC leur avait été versé, « le solde en CHF 340'640.- TTC 
(soit CHF 320'000.- HT) [étant], quant à lui, éteint par compensation au sens de 
l'art. 120 de la loi fédérale du 30 mars 1911, complétant le Code civil suisse (CO, 
Code des obligations - RS 220 ; Livre cinquième : Droit des obligations) […] ». 
 
 
S'agissant de la manière dont le montant compensé avait été ventilé, il était 
précisé que le montant de CHF 100'000.- HT (CHF 107'700.- TTC) était 
compensé à titre de pénalité de retard, en application de la clause 6.2 lit a du 
contrat d'entreprise, dans la mesure où les TPG avaient constaté que, dès le retour 
de l'entreprise sur le chantier, A______ y avait engagé des effectifs réduits, de 
sorte que le retard sur le chantier avait été estimé à huit semaines. 


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13) 
Par courrier du 9 juillet 2019, A______ a pris acte du fait que les TPG 
n'entendaient pas honorer leurs engagements ni « tenter d'aplanir le litige afin de 
permettre à [A______] de terminer les travaux qui lui ont été confiés (…) ». Les 
déductions opérées par les TPG étaient intégralement contestées. Au vu de ces 
faits et de la mise en demeure formelle du 2 juillet 2019, l'entreprise n'avait d'autre 
choix que de résilier le contrat en application de l'art. 107 al. 2 CO. 
14) 
Par courrier du 10 juillet 2019, les TPG ont répondu que la « résiliation » du 
contrat d'entreprise du 31 mars 2017 était « l'expression unilatérale » de A______, 
faisant valoir que « les conditions d'application de l'art. 107 CO n'[étaient] 
manifestement pas réalisées en l'espèce ». 
15) 
Par acte du 2 août 2019, A______ a recouru auprès de la chambre 
administrative contre les « décisions » rendues par les TPG les 1er et 8 juillet 2019 
« sous forme de factures portant pour la première sur le montant de 
CHF 684'303.18 (y compris TVA) au titre de pénalité (…) et la seconde portant 
sur un montant de CHF 107'700 (prix TVA) au titre de pénalité (…) ». 
L'entreprise concluait à la recevabilité de son recours et à ce que la chambre 
administrative dise que les décisions objets du recours étaient « nulles et sans 
effet », subsidiairement, à l'annulation des décisions, avec suite de frais (cause 
A/2823/2019). 
 
 
Préalablement, A______ constatait que ces « décisions » indiquaient comme 
seule motivation « pénalité en application de l'art. 6.2 lit. a du contrat d'entreprise 
du 31 mars 2017 », ce qui ne permettait pas de comprendre sur quelle base les 
montants facturés avaient été calculés ni sur quels faits précis les calculs avaient 
été opérés. Aucune des deux « décisions » n'était signée ni n'indiquait les délais de 
recours et les voies de droit. Ces « décisions » avaient été reçues directement par 
A______, sans respecter l'élection de domicile. 
 
 
A______ contestait avoir commis une quelconque violation de ses 
obligations envers ses employés et ne faisait l'objet d'aucune prétention de la part 
de ces derniers, ni d'aucune procédure prud'homale. La rétention abusive des TPG 
par le biais des factures litigieuses des montants dus à l'entreprise pour son 
activité était motivée « par des considérations politiques destinées à asphyxier 
financièrement la recourante ». Ces deux décisions devaient être soumises aux 
dispositions sur les marchés publics, soit plus particulièrement sur l'art. 2 let. c 
L-AIMP, qui traitait des amendes administratives, et devaient revêtir la forme de 
décisions motivées, être désignées comme telles et signées. Les factures envoyées 
étaient en réalité des sanctions administratives et, ne respectant pas les exigences 
légales, elles étaient nulles de plein droit. Le cas échéant, ces décisions devaient 
être annulées car le droit d'être entendu de A______ avait été violé, l'entreprise 
n'ayant jamais pu s'exprimer au sujet des violations qui lui étaient prétendument 
imputables. 


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La recourante n'avait pas violé ses obligations contractuelles et avait 
scrupuleusement respecté les conditions du marché du travail genevois dans son 
domaine d'activité ainsi que celles relatives à la protection sociale de ses 
employés, raison pour laquelle le prononcé d'une quelconque sanction apparaissait 
totalement injustifié. 
16) a. 
Le 26 août 2019, A______ a retiré le recours interjeté le 25 juin 2019 contre 
la décision de l'OCIRT dans le cadre de la procédure A/2389/2019. 
 
b. 
Le 27 août 2019, la chambre administrative a rayé ladite cause du rôle. 
17) 
Le 27 septembre 2019, les TPG ont conclu, principalement, à l'irrecevabilité 
de « l'acte intitulé recours » et, subsidiairement, à son rejet, A______ devant être 
condamnée aux frais et dépens. 
 
 
Il était rappelé que certains médias avaient publié, dès mi-mai 2019, des 
informations selon lesquelles il existait des soupçons sérieux de dumping salarial 
mis en œuvre par A______ sur le chantier en question. Une procédure pénale 
avait été ouverte et était pendante devant le Ministère public. Les TPG avaient 
mené des investigations complémentaires quant au traitement salarial des 
employés de A______, enquête qui avait mené aux constatations susvisées sous 
point 9.a. Ils avaient donc fait usage de la clause de l'art. 6.2 lit. b du contrat 
d'entreprise et envoyé la facture du 1er juillet 2019. 
 
 
Après la décision de la chambre administrative du 27 juin 2019, A______ 
était revenue sur le chantier le 1er juillet 2019 avec un effectif fortement réduit ; en 
effet, alors que l'équipe sur le chantier comptait environ quatre-vingts personnes 
avant son interruption, la recourante n'était revenue qu'avec un effectif de quinze 
personnes environ, étant précisé qu'il avait été estimé qu'elle pourrait revenir avec 
un effectif de trente-cinq personnes la deuxième semaine puis de cinquante 
personnes la troisième semaine, pour atteindre progressivement le nombre initial 
de quatre-vingts. Dans ces conditions, le chantier avait pris un retard 
considérable ; en effet, la présence de l'entreprise en charge des travaux 
d'électricité était essentielle sur le plan technique et de nombreux autres corps de 
métier dépendaient de l'avancement des travaux dont A______ avait la charge. Le 
retard pris sur le chantier avait été estimé à huit semaines et, dans cette mesure, les 
TPG avaient actionné la clause de l'art. 6.2 lit. a du contrat d'entreprise et envoyé à 
la recourante la facture du 8 juillet 2019. Suite aux échanges épistolaires entre les 
deux parties, A______ avait finalement quitté le chantier dès le 10 juillet 2019 
d'une manière unilatérale puis, ayant persisté dans son refus d'exécuter sa 
prestation contractuelle, les TPG n'avaient eu d'autre choix que de renoncer à 
l'exécution en nature du contrat, annonçant qu'ils feraient valoir des 
dommages-intérêts positifs pour cause d'inexécution. 


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Les deux « factures » datées des 1er et 8 juillet 2019 n'étaient pas des 
décisions au sens de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 
(LPA - E 5 10) mais des factures émises en vertu de la relation contractuelle entre 
les parties, la recourante n'ayant d'ailleurs jamais contesté avoir conclu un contrat 
d'entreprise avec les TPG le 31 mars 2017, soumis aux normes SIA. En 
conséquence, les garanties procédurales découlant du droit administratif n'avaient 
pas à être respectées. Après l'adjudication et au moment de conclure le contrat, le 
rapport de l'État à l'adjudicataire était un rapport basé sur les contrats et les 
relations entre les parties qui étaient régies par les règles du droit privé. Lesdites 
factures n'étaient pas fondées sur le droit public mais relevaient de la simple 
application de la clause de l'art. 6.2 du contrat d'entreprise et correspondaient donc 
à des clauses pénales au sens des art. 160 et ss CO. Il appartenait donc à la 
recourante de saisir le juge civil. En tout état, le recours était mal fondé. Les 
calculs effectués par les TPG étaient exacts et les pénalités formalisées par les 
deux factures l'avaient été en pleine conformité avec les mécanismes contractuels 
convenus entre les parties, de sorte que leur contestation n'était pas justifiée. 
18) 
Dans ses observations du 18 octobre 2019, A______ a persisté dans ses 
conclusions. Le contrat entre les parties était soumis aux dispositions régissant les 
marchés publics et la L-AIMP s'appliquait tant pour la procédure d'adjudication 
que pour l'exécution du contrat, en vertu de son art. 2. Ainsi, les sanctions 
infligées dans le cadre d'un contrat soumis à ces dispositions étaient régies par le 
droit administratif et soumis au contrôle de la chambre administrative. En 
l'espèce, même si le contrat d'entreprise était soumis au droit privé, les TPG ne 
pouvaient être considérés comme de simples particuliers puisqu'ils agissaient en 
tant qu'autorité administrative adjudicatrice et étaient en conséquence soumis à la 
LPA dans le cadre de leur activité. Le contrat s'inscrivait dans l'exécution d'une 
tâche publique et le dépôt des TPG, sur lequel portait le contrat, appartenait au 
patrimoine administratif et non au patrimoine financier. Les art. 2 al. 1 let. c et 
al. 5 L-AIMP prévoyaient la possibilité d'infliger des amendes administratives en 
cas de violation du droit des marchés publics pendant l'exécution du contrat. La 
sanction prononcée par les TPG à son encontre se basait sur la L-AIMP et était par 
définition une décision qui devait respecter les exigences formelles s'y attachant. 
La position des intimés était insoutenable même si l'on procédait à l'analyse 
purement contractuelle du contrat d'entreprise ; en effet une telle interprétation 
reviendrait également à soumettre les pénalités du contrat à la réglementation des 
sanctions selon le droit des marchés publics. Sur le fond, les TPG opéraient des 
déductions insoutenables, les éventuels retards de chantier ne concernant pas les 
travaux exécutés par la recourante et étant exclusivement imputables à « l'incurie 
dont a[vait] fait preuve le maître de cet ouvrage public, soit les TPG (…) ». 
19) 
Dans leur duplique, les TPG ont persisté dans leurs conclusions. Il y avait 
lieu de distinguer la procédure administrative menée en amont de l'adjudication 
d'un marché public, d'une part, et la procédure assurant le contrôle juridictionnel 


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lié à la conclusion et à l'exécution du contrat de droit privé – et donc soumis à la 
commission du juge civil – conclu en aval de l'adjudication, d'autre part. Les 
juridictions civiles étaient compétentes pour juger de la mise en œuvre des 
mécanismes contractuels conclus entre les parties ; d'ailleurs, A______ avait 
d'ores et déjà saisi le Tribunal de première instance d’une requête d'inscription 
provisoire d'hypothèque légale, et les prétentions qu'elle faisait valoir au fond 
incluaient les montants correspondant aux factures des 1er et 8 juillet 2019. Le fait 
de saisir deux juridictions différentes n'était pas logique et il existait un risque de 
décisions contradictoires. Il n'était pas contesté que le chantier « B______ » faisait 
partie du patrimoine administratif et non du patrimoine financier des TPG. La 
relation contractuelle conclue après la procédure ayant conduit à l'adjudication des 
travaux était un contrat d'entreprise, soumis exclusivement aux règles du droit 
privé fédéral, et la clause prévue par l'art. 6.2 dudit contrat correspondait bien à un 
mécanisme de clause pénale au sens des art. 160 et ss CO. En conséquence, le 
recours devrait être déclaré irrecevable. Enfin, ils précisaient qu'en l'état, leur 
créance à l'encontre de A______ et le dommage total subi en lien avec les 
violations fautives du contrat d'entreprise commises dépassaient déjà de plusieurs 
millions les créances alléguées par cette dernière. 
20) 
Sur ce, la cause a été gardée à juger. 
EN DROIT 
1) 
 
La chambre administrative examine d’office sa compétence (art. 1 al. 2, 
art. 6 al. 1 let. c et art. 11 al. 2 LPA). 
2) 
 
La compétence de la chambre administrative est réglée par l’art. 132 de la 
loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 (LOJ - E 2 05). Selon 
l’art. 132 al. 1 LOJ, la chambre administrative est l’autorité supérieure ordinaire 
de recours en matière administrative, sous réserve des compétences de la chambre 
des assurances sociales et de la chambre constitutionnelle de la Cour de justice. 
 
 
Exceptées les hypothèses non pertinentes en l’espèce (art. 132 al. 4 à 8 LOJ) 
et les actions fondées sur le droit public qui ne peuvent faire l’objet d’une décision 
au sens de l’art. 132 al. 2 LOJ et qui découlent d’un contrat de droit public, le 
recours à la chambre administrative est ouvert contre les décisions au sens des art. 
4, 4A et 57 LPA prises par des autorités ou des juridictions administratives visées 
aux art. 5 respectivement 6 al. 1 let. a à e LPA (art. 132 al. 2 LOJ). Sont 
considérées comme des décisions au sens de l’art. 4 al. 1 LPA les mesures 
individuelles et concrètes prises par l’autorité dans les cas d’espèce fondées sur le 
droit public fédéral, cantonal ou communal et ayant pour objet de créer, de 
modifier ou d’annuler des droits et des obligations (let. a), de constater 
l’existence, l’inexistence ou l’étendue de droits, d’obligations ou de faits (let. b), 


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de rejeter ou de déclarer irrecevables des demandes tendant à créer, modifier, 
annuler ou constater des droits ou des obligations (let. c). Quant aux décisions 
fondées sur l’art. 4A LPA, elles portent sur des actes illicites de l’autorité 
compétente, qui sont fondés sur le droit fédéral, cantonal ou communal et qui 
touchent les droits ou obligations d’une personne ayant un intérêt digne de 
protection (art. 4A al. 1 LPA). 
 
 
Il résulte des al. 2 et 3 de l’art. 132 LOJ que la compétence de la chambre 
administrative dépend de la qualification juridique de l’acte porté devant elle. Ce 
dernier doit notamment avoir son fondement en droit public, sous réserve du cas 
particulier de l’art. 4A LPA. 
3) 
 
Dans le présent litige, l'examen de la recevabilité à raison de la matière 
implique de déterminer si les documents adressés par les intimés à la recourante 
intitulés « factures », des 1er et 8 juillet 2019, sont des sanctions fondées sur le 
droit des marchés publics, en particulier sur la base de la L-AIMP, auquel cas 
elles ont leur fondement dans le droit public – ce que soutient la recourante –, ou 
sont des pénalités fondées sur le contrat d'entreprise liant les parties, auquel cas 
elles ont leur fondement en droit privé – ce que soutiennent les intimés. 
4) 
 
Préalablement, la chambre administrative constate qu'il n'est pas contesté 
que, par décision du 14 mars 2017, les intimés ont, en tant qu'autorité 
adjudicatrice, attribué à la recourante le marché portant sur le « LOT 12 – 
installation électrique » pour le chantier « B______ » et que, suite à cette 
adjudication, les parties ont conclu un contrat d'entreprise le 31 mars 2017. 
5) 
 
Ce contrat prévoit, à sa clause 6.2, des pénalités pour le cas où 
l'entrepreneur ne respectait pas les dates et délais indiqués au planning de la 
direction des travaux (lit. a) ou en cas de non-respect des obligations en matière de 
législation sociale, de formation professionnelle, des conditions de sécurité du 
travail (lit. b). 
6) 
a. 
L’art. 2 al. 1 L-AIMP, intitulé « Sanctions et mesures administratives », 
dans sa teneur au moment des faits, prévoit qu’en cas de violation des dispositions 
en matière de marchés publics, l’adjudicateur peut notamment infliger les 
sanctions suivantes : l’exclusion de la procédure (let. a), la révocation de 
l’adjudication (let. b), le prononcé d’une amende administrative jusqu’à 
CHF 60'000.- (let. c), et l’exclusion pendant une période n’excédant pas cinq ans 
de la participation à tous ses marchés (let. d). L’art. 2 al. 2 L-AIMP précise que 
les sanctions sont infligées en tenant compte de la gravité de l’infraction ainsi que 
des circonstances dans lesquelles elle a été commise. Ces dispositions ont été 
introduites dans la L-AIMP par la loi 8'679, entrée en vigueur le 1er janvier 2008, 
dont l’exposé des motifs indique qu’elles sont inspirées par le catalogue des 
sanctions de la future législation fédérale sur les travailleurs détachés (MGC 
2001-2002/VI A 2119). 


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Depuis le 20 décembre 2017, l’art. 2 al. 1 L-AIMP prévoit, en cas de 
violation du droit des marchés publics pendant la procédure d’adjudication ou 
l’exécution du contrat, les mêmes sanctions s'agissant de l’exclusion de la 
procédure et de la révocation de l’adjudication. En revanche, s'agissant de 
l'amende administrative, il prévoit qu'elle peut aller jusqu’à 10 % du prix total du 
marché (let. c). 
 
b. 
Au sujet de cette modification relative à l'amende administrative, il était 
observé, lors des travaux parlementaires, que l’exclusion de la procédure et la 
révocation de l’adjudication étaient des outils utilisés par les autorités 
adjudicatrices, mais que l’amende n'avait que rarement, voire jamais été infligée 
depuis l’entrée en vigueur de cette disposition. Sur la base de ces constats et sur 
proposition de la commission consultative instituée par le règlement sur la 
passation des marchés publics, le Conseil d’État avait ainsi suggéré de mettre en 
place un nouveau mécanisme de sanctions, avec trois entités compétentes, soit : 
l’autorité adjudicatrice qui continuait à infliger des sanctions en lien avec la 
procédure qu’elle conduisait (exclusion de la procédure, révocation de 
l’adjudication), tout en gardant la possibilité de prononcer une amende 
administrative, qui, dorénavant, pourrait atteindre 10 % du prix total du marché ; 
l’OCIRT qui, en cas de violation des dispositions relatives à la protection des 
travailleurs, aux conditions de travail et à l’égalité de traitement entre hommes et 
femmes, pourrait infliger les sanctions prévues par la loi sur l'inspection et les 
relations du travail du 12 mars 2004 (LIRT - J 1 05) ; le Conseil d’État qui, dans 
des cas graves, sur préavis de la commission consultative, pourrait exclure un 
prestataire de tous les marchés publics du canton pour une durée de cinq ans au 
plus. Selon le rapporteur, ce projet de loi était le fruit d'une concertation tripartite 
entre les partenaires sociaux, soit les syndicats des travailleurs et les associations 
patronales, le Conseil d'État ainsi que l'OCIRT et les autorités adjudicatrices. Le 
Conseil d'État voulait renforcer les mécanismes des contrôles et des sanctions 
pendant la procédure d'adjudication, mais aussi pendant l'exécution du contrat, ce 
qui engendrait une modification de la loi. Les amendes administratives avaient des 
montants extrêmement dissuasifs, puisqu'elles se chiffraient désormais en 
pourcentage du prix total du marché, en remplacement du montant maximum de 
CHF 60'000.-, « qui [était] donc maintenant déplafonné » (Exposé des motifs à 
l'appui du PL 12070). 
 
 
En l'espèce, l'acte d'adjudication a été passé en mars 2017, tout comme le 
contrat d'entreprise, soit à une date où l'ancien art. 2 al. 1 L-AIMP, qui prévoyait 
une sanction d'amende administrative limitée à CHF 60'000.-, moins importante 
que celle prévue dans la disposition applicable aujourd'hui, était encore en 
vigueur, raison pour laquelle c'est à la lumière de l'ancienne disposition que le 
présent litige sera examiné. 


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7) 
 
La première facture du 1er juillet 2019 a pour fondement, selon son libellé, 
la clause 6.2 lit. b du contrat d'entreprise alors que la seconde, du 8 juillet 2019, se 
fonde sur la clause 6.2 lit. a dudit contrat. 
 
 
À l'examen de ces documents, la chambre administrative relève qu'ils ne 
sont pas fondés sur la même clause et que les calculs effectués pour établir leurs 
montants le sont sur des bases différentes. 
 
a. 
S'agissant de la première facture du 1er juillet 2019, les intimés mentionnent 
clairement qu'elle est fondée sur la clause 6.2 lit. b du contrat d'entreprise relative 
à la « 2ème situation », soit celle qui a sa source dans le non-respect des obligations 
en matière de législation sociale, de formation professionnelle et des conditions de 
sécurité au travail. Ces motifs se recoupent, à tout le moins partiellement, avec 
ceux visés à l'art. 2 al. 1 L-AIMP qui mentionne de manière générale la violation 
du droit des marchés publics. La question peut dès lors se poser de savoir si ce 
document peut également se fonder sur la L-AIMP. 
 
 
S'agissant du calcul du montant dû, la chambre administrative constate tout 
d'abord que ce montant a été déterminé en application de la clause 6.2 lit. b du 
contrat d'entreprise, soit sur la base d'un tableau de synthèse établi par les intimés 
et calculant la valeur des créances potentielles des travailleurs contre la 
recourante, pour les mois de janvier à mars 2019, valeur qui a été multipliée par 
cinq, conformément au deuxième paragraphe de ladite clause, soit un montant de 
CHF 635'679 HT (ou CHF 684'303.18 TTC), correspondant à cinq fois le montant 
de CHF 127'135.80. 
 
 
Or, au moment de l'adjudication et de la conclusion du contrat, en mars 
2017, la sanction de l'amende administrative infligée en vertu de l'art. 2 al. 1 
L-AIMP était possible exclusivement pour un montant maximum de 
CHF 60'000.-. Ce n'est en effet que lors de l'entrée en vigueur de la modification 
de la loi, en décembre 2017, que la sanction a été augmentée et « déplafonnée », 
pouvant aller jusqu'à 10 % du prix total du marché. En conséquence, il n'est pas 
possible que ladite « facture » se soit fondée sur la disposition de l'art. 2 al. 1 
L-AIMP, aucune sanction ne pouvant dépasser le montant de CHF 60'000.- au 
moment de l'adjudication du marché. Enfin, une sanction fondée sur cette dernière 
est, selon son al. 5, infligée en tenant compte de la gravité de l'infraction ainsi que 
des circonstances dans lesquelles elle a été commise, ce qui n'a manifestement pas 
été le cas en l'espèce. En conséquence, la recourante ne peut être suivie lorsqu'elle 
soutient que cette facture est en réalité une sanction administrative fondée sur 
l'art. 2 al. 1 L-AIMP. 
 
b. 
S'agissant de la deuxième « facture » du 8 juillet 2019, les intimés 
mentionnent de manière explicite qu'elle est fondée sur la clause 6.2 lit. a du 
contrat d'entreprise relative à la « 1ère situation », soit celle dans laquelle 
l'entrepreneur ne respecte pas les dates et délais indiqués au planning de la 


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direction des travaux. De plus, son montant a été calculé sur la base du tableau 
figurant dans le contrat d'entreprise, soit à raison de CHF 30'000.- la première 
semaine et CHF 10'000.- par semaine, les semaines suivantes. Les intimés ont 
d'ailleurs expliqué de manière claire dans leurs écritures que, dans la mesure où la 
recourante avait engagé des effectifs réduits, le retard sur le chantier avait pu être 
estimé à huit semaines, retenant ainsi les montants de CHF 10'000.- pour la 
première semaine de retard et de CHF 70'000.- pour les sept semaines suivantes. 
 
 
Aucune disposition légale relative aux marchés publics ne permet d'infliger 
une sanction pour un motif lié à un retard dans l'exécution des travaux, 
contrairement à ce qui est prévu dans le contrat d'entreprise. Ainsi, cette 
« facture » n'a pu être établie que sur la base de ce dernier, soit un contrat de droit 
privé signé entre les parties après adjudication, en vertu d'une clause qui ne trouve 
aucun support dans les dispositions sur les marchés publics, et en particulier la 
L-AIMP. Ainsi, la position de la recourante ne peut non plus être suivie lorsqu'elle 
soutient qu'il s'agit d'une sanction administrative fondée sur le droit public. 
 
 
Il faut dès lors retenir que, dans le cas particulier, la recourante a, à la suite 
de l'adjudication du marché public, conclu avec les intimés un contrat d'entreprise, 
que lesdites factures ont été établies sur la base de ce dernier et qu'en conséquence 
les actes portés devant la chambre administrative ont leur fondement dans le droit 
privé. 
 
 
Au vu de ce qui précède, la compétence de la chambre administrative pour 
connaître du recours est exclue, de sorte que le recours doit être déclaré 
irrecevable. 
8) 
 
Vu l’issue du recours, un émolument de CHF 1'500.- sera mis à la charge de 
la recourante, qui succombe (art. 87 LPA). Une indemnité de procédure de 
CHF 2'000.- sera allouée aux intimés, à charge de la recourante. 
 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
déclare irrecevable le recours interjeté le 2 août 2019 par A______ contre les « 
décisions » des Transports publics genevois des 1er et 9 juillet 2019 ; 
met à la charge de A______ un émolument de CHF 1'500.- ; 
alloue une indemnité de CHF 2'000.- aux Transports publics genevois à la charge de 
A______ ; 


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dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Vincent Solari, avocat de la recourante, ainsi qu'à 
Me Stéphanie Fuld, avocate des Transports publics genevois. 
Siégeant : Mme Payot Zen-Ruffinen, présidente, Mme Krauskopf, M. Verniory, 
Mme Cuendet, M. Mascotto, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière-juriste : 
 
 
S. Hüsler Enz 
 
 
la présidente siégeant : 
 
 
F. Payot Zen-Ruffinen 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :