ge_gerichte · ATAS/1408/2007 · 2007-12-06 · fr

Résumé:
 Contrairement à l'Office cantonal des personnes âgées, le Tribunal de céans n'a pas considéré que le prêt d'un montant de 707'000 fr. octroyé pour l'acquisition d'un bar, transformé afin d'accueillir des musiciens de jazz et y donner des concerts -, constituait un placement à risque dont il fallait tenir compte au titre de biens dessaisis. Le recours est admis et le dossier renvoyé à l'intimé pour nouveau calcul.

Siégeant : Isabelle DUBOIS , Juliana BALDE, Maya CRAMER, Karine STECK, Doris 
WANGELER, juges; Christine BULLIARD MANGILI, Bertrand REICH, 
Juges assesseurs 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/3540/2007 
ATAS/1408/2007 
ARRET 
DU TRIBUNAL CANTONAL DES 
ASSURANCES SOCIALES 
Chambre 2 
du 6 décembre 2007 
 
En la cause 
Monsieur M__________ 
recourant 
 
contre 
OFFICE CANTONAL DES PERSONNES ÂGÉES, sis route de 
Chêne 54, GENEVE 
intimé 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
1. Monsieur M__________ (ci-après le recourant), né en août 1937, a déposé le 3 mai 
2005 une demande de prestations complémentaires à sa rente AVS auprès de 
l'OFFICE CANTONAL DES PERSONNES ÂGÉES (ci-après OCPA). 
2. Dans sa demande et dans les pièces jointes le recourant a précisé que sa situation 
économique s'était péjorée depuis l'année précédente en raison de la conjoncture et 
d'un accident, et qu'il avait un revenu net pour son activité indépendante de 
psychologue et de musicien de jazz de l'ordre de 1'000 fr. pour le premier trimestre 
2005. Il est par ailleurs créancier d'une amie, Mme C__________, pour une somme 
de 820'918 fr.70, intérêts compris, et produit la copie d'une reconnaissance de dette 
signée par devant notaire le 21 février 2001. Aux termes de cet acte, le recourant a 
prêté la somme de 707'000 fr. suisses à l'intéressée pour lui permettre d'acquérir un 
fonds de commerce de bar, brasserie, débit de boissons dans la ville d'Annemasse, 
remboursable en 59 mensualités y compris les intérêts au taux de 4,91 % l'an, selon 
tableau d'amortissement joint. En garantie du paiement l'intéressée affecte en 
nantissement en premier rang, au profit du recourant, les huit parts sociales de 1000 
€ chacune représentant la totalité du capital social de la société à responsabilité 
limitée constituée pour l'acquisition du débit de boissons. 
3. Par décision du 21 août 2006, l'OCPA a refusé toute prestation au recourant, en 
raison d'un bien dessaisi, fixé à la somme de 222'307 fr. 
4. Suite à l'opposition du recourant, l'OCPA a confirmé sa position par décision sur 
opposition du 30 août 2007. L'Office explique que le prêt consenti l'a été sans 
aucune obligation légale ni aucune contre prestation adéquate et qu'au vu de la 
faillite personnelle de l'intéressée, exploitant le débit de boissons - survenue le 22 
mars 2005 - il y avait lieu de retenir que le recourant s'était dessaisi d'un bien au 
sens de la loi et de la jurisprudence fédérales. Par ailleurs, le montant retenu à titre 
de bien dessaisi était erroné, et une nouvelle décision serait rendue sur la base d'un 
bien dessaisi de 677'000 fr. pour 2005 et 667'000 fr. pour 2006. 
5. Dans son recours du 11 septembre 2007, le recourant conteste la qualification de 
dessaisissement retenu par l'OCPA au motif qu'il s'agissait d'une somme placée 
dans une entreprise, rémunérée à hauteur de 4,91 %, remboursable en 59 
mensualités, faisant l'objet d'un acte notarié, et qu'il ne saurait répondre de la faillite 
survenue. 
6. Dans sa réponse du 10 octobre 2007, l'OCPA conclut au rejet du recours. Rappelant 
les règles légales en matière de dessaisissement, l'OCPA considère que 
l'investissement effectué dans un commerce ne ressortit pas d'une obligation 
juridique mais est le fruit d'une décision librement consentie. La contre prestation, 


 
 
 
 
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certes prévue contractuellement, n'a pas été effectuée en raison de la faillite, et le 
risque inhérent à la reprise d'un commerce n'est pas opposable à l'Office. 
7. Le Tribunal de céans a ordonné la comparution personnelle des parties, qui s'est 
tenue le 19 novembre 2007. À cette occasion, le recourant a expliqué ce qui suit : 
«J'ai rencontré Mme C__________ par hasard en 2000, elle demandait son chemin, 
nous avons discuté puis échangé nos adresses. Je suis tombé amoureux de cette 
femme avec laquelle j'ai dès lors eu une relation, elle avait deux enfants que 
j'aimais beaucoup également et qui me considéraient un peu comme leur père, je 
n'avais moi-même pas d'enfant. A l'époque j'avais les moyens et j'ai entretenu cette 
femme et ses enfants. Lorsque l'occasion de reprendre un bar à café s'est présentée, 
j'ai accepté de faire un prêt devant notaire avec intérêts pour financer l'opération. 
Nous avons transformé le bar à café, l'idée était de pouvoir y accueillir des 
musiciens de jazz, ce que je suis moi-même en dehors de ma profession de 
psychologue. Je voyais donc un double intérêt à cette opération. Toutefois, 
contrairement à nos attentes, le public n'a pas suivi, j'ai pu faire de la musique dans 
ce bar pendant environ 6 mois et puis j'ai dû arrêter. Ma compagne a encore fait des 
transformations pour essayer d'arranger les choses, mais en vain. L'établissement 
était pourtant bien placé à Annemasse, mais il souffrait d'une mauvaise 
fréquentation et sans doute que ma compagne n'avait pas les compétences requises 
pour diriger un établissement public. Je n'ai jamais pu toucher les intérêts prévus, ni 
le capital vu la faillite. 
Avant de me lancer, j'avais pris conseil auprès de deux amis, l'un architecte et 
l'autre expert-comptable et c'est d'ailleurs sur la base de l'avis de ce dernier que le 
remboursement du prêt a été prévu par-devant notaire. 
Il s'agissait aussi pour moi d'un vieux rêve puisque je suis amateur en particulier de 
Louis ARMSTRONG et que nous avons donné son surnom au bar. Il était aussi 
important pour moi que ma compagne puisse devenir indépendante par ce biais. Je 
ne m'impliquais pas dans la gestion de l'établissement. Nous avions prévu une 
estrade et un piano pour les concerts. Je m'occupais de la partie musicale, 
l'engagement des artistes, programmation, paiement des musiciens par la SARL. Il 
n'y avait pas d'autre établissement de jazz à Annemasse. Je m'attendais à pouvoir 
attirer environ 30-40 personnes par soir, compte tenu de mon expérience dans les 
établissements publics de Genève où je joue en principe pour un public de 30 à 80 
personnes, cela est très variable. Or, nous n'avons eu que 35 personnes environ le 
soir de l'inauguration, cela était décevant. Je pense que les gens n'ont finalement pas 
franchi la frontière ». 
La représentante de l'OCPA a déclaré, pour sa part, que l'Office avait considéré 
qu'il s'agissait d'un bien dessaisi en raison du fait que le recourant n'a pas reçu de 
contre-prestation puisque le prêt n'a pas pu être remboursé, et que l'intérêt personnel 


 
 
 
 
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du recourant exposé ici n'était pas connu et n'avait donc pas été pris en compte. Sur 
quoi, la cause a été gardée à juger. 
EN DROIT 
1. Conformément à l'art. 56V al. 1 let. a ch. 3 et al. 2 let. a LOJ, le Tribunal de céans 
est compétent en la matière. 
2. La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales (ci-après 
LPGA), entrée en vigueur le 1er janvier 2003, est applicable en l'espèce (art. 1 LPC 
et 1A LPCC). 
3. Le recours, interjeté en les forme et délai prévus par la loi, est recevable (art. 60 
LPGA et 43 de la loi sur les prestations cantonales complémentaires à l’assurance-
vieillesse, survivants et à l’assurance-invalidité du 25 octobre 1968 - LPCC). 
4. La question litigieuse est de savoir si la somme prêtée par le recourant à son amie 
pour acquérir un débit de boissons doit être ou non considérée comme un bien 
dessaisi dans le calcul des prestations complémentaires. 
5. a. S’agissant des prestations complémentaires fédérales, en vertu de l’art. 2 al. 1 de 
la loi fédérale sur les prestations complémentaires à l’assurance-vieillesse, 
survivants et invalidité du 19 mars 1965 (LPC), les ressortissants suisses qui ont 
leur domicile et leur résidence habituelle (art. 13 LPGA en relation avec l’art. 1 
al. 1 LPC) en Suisse et qui remplissent une des conditions prévues aux articles 2a à 
2d LPC doivent bénéficier de prestations complémentaires si les dépenses 
reconnues (art. 3b LPC) sont supérieures aux revenus déterminants (art. 3c LPC). 
Le montant de la prestation complémentaire annuelle correspond à la part des 
dépenses reconnues qui excède les revenus déterminants (art. 3a al. 1 LPC). 
Conformément à l’art. 3c al. 1 let. g LPC, les revenus déterminants comprennent les 
ressources et parts de fortune dont un ayant droit s’est dessaisi. Pour calculer les 
revenus déterminants, l'art. 17a OPC-AVS/AI stipule que la part de fortune 
dessaisie à prendre en compte est réduite chaque année de 10'000 fr. (al.1). La 
valeur de la fortune au moment du dessaisissement doit être reportée telle quelle au 
1er janvier de l'année suivant celle du dessaisissement, pour être ensuite réduite 
chaque année (al. 2). Est déterminant pour le calcul de la prestation complémentaire 
annuelle le montant réduit de la fortune au 1er janvier de l'année pour laquelle la 
prestation est servie (al. 3). En outre, conformément à l'art. 3c al. 1 let. b LPC, il 
convient de tenir compte, dans le calcul des revenus déterminants, du produit 
hypothétique de la part de fortune dont l'assuré s'est dessaisi. 
b) S’agissant des prestations complémentaires cantonales, les personnes âgées 
notamment ont droit à un revenu minimum cantonal d’aide sociale (RMCAS) qui 
leur est garanti par le versement de prestations cantonales complémentaires à 


 
 
 
 
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l’AVS/AI (art. 1 LPCC). Ont droit aux prestations complémentaires cantonales les 
personnes dont le revenu annuel déterminant n’atteint pas le RMCAS (art. 4 
LPCC). Le revenu déterminant comprend les ressources dont un ayant droit s’est 
dessaisi (art. 5 al.1 let. j LPCC) et les biens dont l’intéressé s’est dessaisi comptent 
comme s’ils lui appartenaient (art. 7 al 3 LPCC). 
6. On parle de dessaisissement lorsqu’une personne assurée renonce sans obligation 
juridique à des éléments de fortune, peut prétendre à certains éléments de revenu et 
de fortune et ne fait pas valoir les droits correspondants, ou renonce à mettre en 
valeur sa capacité de gain alors qu’on peut exiger d’elle qu’elle exerce une activité 
lucrative (ATF 123 V 37 consid. 1, 121 V 205 consid. 4a ; Raymond Spira, 
Transmission de patrimoine et dessaisissement au sens de la LPC, RSAS 1996, p. 
210 ss ; pour une vue d’ensemble à ce sujet, voir Pierre Ferrari, Dessaisissement 
volontaire et prestations complémentaires à l’AVS/AI, RSAS 2002, p. 417 ss, 
ATFA du 21 juillet 2004 en la cause p 11/04). 
Le TFA a répété à maintes reprises que le système des prestations complémentaires 
n’offrait aucune possibilité légale de procéder à un contrôle du style de vie des 
assurés, d’ailleurs toujours différent, et de se demander en conséquence si un 
requérant a vécu par le passé en fonction ou au-dessus d’une « limite normale » qui 
devrait en outre être encore définie d’une manière plus précise. On devrait plutôt se 
fonder sur les conditions effectives en constatant qu’un requérant ne dispose pas 
des ressources nécessaires pour couvrir ses besoins vitaux dans une mesure 
appropriée et – ce toujours sous réserve des restrictions prévues par l’article 3 al. 1 
let. f LPC – ne pas s’enquérir des raisons de cette situation (RCC 1990, p. 371 ; 
RCC 1992, p. 436). Le TFA a encore précisé que l’on ne pouvait, en se fondant sur 
la jurisprudence, tirer de l’article 3 al. 1 let f LPC une obligation d’agir en personne 
responsable avant la concrétisation du risque assuré ou couvert que dans la mesure 
où un assuré n’était pas autorisé à « se dessaisir » d’éléments de fortune (arrêt non 
publié P. du 8 février 1993, cause P 4/91). D’une façon générale, le TFA a précisé 
que l’on pouvait renoncer à rechercher les causes d’une diminution de fortune et se 
fonder sur la situation effective uniquement dans le cas où il n’y avait pas 
dessaisissement au sens de l’article 3 al. 1 let. f LPC. Il y a à cet égard lieu de 
rappeler que celui qui ne peut démontrer que ses dépenses ont été honorées d’une 
contre-prestation adéquate ne saurait solliciter une prise en compte de son état de 
fortune réduit seulement ; bien au contraire, il doit accepter la recherche des motifs 
de la diminution et le cas échéant, faute de preuves appropriées, la prise en compte 
d’une fortune hypothétique (VSI 1994, p. 226 ; VSI 1995, p. 176 ; ATAS B. 
200/2004). Par ailleurs, il y a lieu de prendre en compte tout dessaisissement, sans 
limite de temps (P. FERRARI, op. cit. p. 420). 
 
Une nombreuse jurisprudence fédérale a été rendue en la matière. C'est ainsi que le 
TFA a jugé, dans un arrêt non publié K. du 10 mai 1983, le cas d’un rentier AVS 
qui avait vécu modestement jusqu’à la retraite et qui avait touché à ce moment-là 


 
 
 
 
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un capital de son employeur. Il avait consacré une partie importante de sa fortune à 
des voyages à l’étranger, à des traitements dentaires, à divers achats et repas au 
restaurant. Le TFA n’a pas admis l’application de l’article 3 al.1 let. f LPC, 
considérant qu’il n’y avait pas d’acte de renonciation important et que l’assuré qui 
dépense sa fortune pour acquérir des biens de consommation ou pour améliorer son 
train de vie use de sa liberté personnelle et ne saurait tomber sous le coup de cette 
disposition (RCC 1990 p. 376). 
 
Le TFA a également jugé qu’une personne ayant dépensé sa fortune pour ainsi dire 
par « portions » par le biais de modestes et de plus grands retraits au guichet de la 
banque ou au bancomat, pour « vivre un peu mieux » qu’elle n’en avait l’habitude, 
ne devait pas être considérée comme s’étant dessaisie de sa fortune sans obligation 
juridique et sans contre-prestation appropriées (RCC 1990, p. 371). Il en a été de 
même pour l’assuré qui utilise le capital reçu de son entreprise pour effectuer des 
acquisitions, augmenter son niveau de vie et s’offrir des voyages (ATF 115 V 352). 
 
En revanche, le TFA a considéré qu’un assuré ayant perdu son argent dans un 
casino, s’était livré à un dessaisissement de fortune parce qu’il avait dilapidé son 
argent librement sans obligation juridique et sans avoir reçu pour cela une contre-
prestation économique adéquate. Le TFA a à cet égard déclaré que l’assuré avait 
toujours continué à prétendre qu’il avait perdu son argent au jeu sans donner plus 
de précisions. On pourrait toutefois aisément penser qu’il avait fait un autre usage 
de cet argent ; il aurait pu s’en défaire sous forme de dons ou le placer secrètement 
ailleurs, deux usages qui entraîneraient la prise en compte de la somme en cause à 
des titres divers (article 3 al. 1 let. b et f LPC) (VSI 1994 p. 222 ss). 
 
Constitue également un dessaisissement de parts de fortune le versement de l’assuré 
à ses enfants d’un montant de fr. 80'000.- sans obligation juridique et contre-
prestation adéquate (RCC 1992 p. 438) et le versement de l’assuré à sa fille de 
différents biens et créances estimés à fr. 178'422.-, cette dernière n’ayant fourni 
aucune contre-prestation équivalente. A cet égard, le TFA a relevé que certes, il est 
compréhensible que des parents veuillent transmettre gratuitement leur patrimoine à 
leurs descendants, mais il n'en demeure pas moins qu'un transfert de ce genre ne 
saurait avoir pour conséquence d'obliger la collectivité publique à accorder des 
prestations complémentaires qu'elle ne devrait point allouer en cas d'aliénation à 
titre onéreux (ATF du 21 juillet 2004, cause P 11/04). Reste réservée l’obligation 
alimentaire des parents, au sens de l’art. 328 CCS (ATAS B. 200/2004). 
7. Dans un arrêt du 26 janvier 2007 (cause P 55/05) rendu par la première cour de 
droit social, à cinq juges, du Tribunal fédéral, ce dernier a jugé qu'à la différence 
d'une donation ou de jeux d'argent, un placement financier ne constitue pas en soi 
une renonciation à un patrimoine. Il existe toutefois des exceptions, notamment 
lorsque le placement comporte un risque tel qu'il peut être assimilé à un «va 
banque-Spiel » à savoir à une situation où l'on joue le tout pour le tout. Et le 


 
 
 
 
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Tribunal fédéral de citer deux arrêts, l'un du 30 novembre 1998 (P 17/97) dans 
lequel une telle entreprise hasardeuse avait été retenue, s'agissant d'un prêt consenti 
sans aucune garantie ni contre prestation concrète et pour lequel le montant 
principal avait été remis après que le terme pour le remboursement de la première 
tranche du prêt était déjà échu. L'autre, du 26 avril 2006 (P 16/05) dans lequel il a 
confirmé qu'un prêt consenti à une société à responsabilité limitée devait être 
assimilé à un dessaisissement dans la mesure où en l'espèce la perspective d'être 
remboursé était mince au vu de la situation financière de la société, le prêteur ayant 
pris un risque semblable à celui que prend l'amateur de jeux de hasard. 
Le Tribunal fédéral explique que c'est donc plus "l'importance du risque pris par 
l'investisseur au moment d'effectuer un placement, que la circonstance qu'il ait été 
fait sans obligation juridique et sans contre prestation, qui détermine si un 
placement doit être ou non assimilé à une renonciation". Dans le cas d'espèce le 
Tribunal fédéral a retenu un tel dessaisissement car le recourant avait procédé à une 
opération décrite comme une manœuvre pour éviter que des fonds, propriété de 
personnes décédées sans héritier connu, ne reviennent à la banque comme cela 
devait être le cas légalement. Les transferts effectués l'avaient été alors même que 
le recourant disposait d'indices suffisants pour douter des intentions de ses 
partenaires. Il avait dès lors pris un risque semblable à celui de l'amateur de jeux de 
hasard. 
8. Dans le cas d'espèce, force est de constater que l'on n'est pas dans le cas des 
exceptions prévues par la jurisprudence fédérale, mais dans le cas d'un placement 
ordinaire qui ne constitue dès lors pas une renonciation à un patrimoine. En effet, le 
recourant a prêté la somme en cause pour l'exploitation d'un débit de boissons dans 
l'exploitation duquel il avait un intérêt concret - animation du bar par des concerts 
de jazz - , sur la base d'une reconnaissance de dette et d'un plan d'amortissement 
validés par devant notaire, d'une garantie sous la forme du nantissement des actions 
de la société à responsabilité limitée constituée pour l'exploitation du lieu, après 
avoir pris conseil auprès de spécialistes, et sans que rien n'indique qu'il se soit agi 
d'une entreprise vouée à l'échec. Au contraire, le projet était viable, il s'agissait du 
seul établissement dans le genre d'Annemasse, son expérience personnelle en tant 
que musicien de jazz lui permettait d'escompter que la clientèle le suivrait, il jouait 
lui-même dans cet établissement de sorte qu'il devait y trouver non seulement un 
intérêt mais également une contre prestation. Il s'agissait en l'espèce certes d'un 
projet à risque - comme l'est tout investissement financier - mais d'un projet 
raisonnable relevant d'un choix légitime. On relèvera d'ailleurs que la faillite est 
survenue quatre ans après le début de l'exploitation ce qui démontre bien qu'il ne 
s'agissait pas d'une entreprise vouée à l'échec dès l'origine. Enfin, on ne saurait se 
placer a posteriori, à savoir au moment de la faillite, pour considérer qu'il s'agissait 
d'un projet téméraire, comme le fait l'OCPA. Il s'agit bien plutôt d'estimer la 
situation au moment où l'investissement est effectué. 


 
 
 
 
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9. Par conséquent, les décisions litigieuses sont annulées et le dossier renvoyé à 
l'OCPA pour nouveau calcul des prestations complémentaires dues au recourant en 
l'absence de tout bien dessaisi. 
 
 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
A la forme : 
1. Déclare le recours recevable. 
Au fond : 
2. L'admet, et annule les décisions des 21 août 2006 et 30 août 2007. 
3. Renvoie le dossier à l'OCPA pour nouveau calcul au sens des considérants. 
4. Dit que la procédure est gratuite. 
5. Dit que pour ce qui a trait aux prestations complémentaires fédérales, les parties de 
ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt dans un délai de 30 jours 
dès sa notification auprès du Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004 
LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit public, conformément aux 
art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF); le 
mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et 
porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au 
Tribunal fédéral par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 
LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme 
moyens de preuve, doivent être joints à l'envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
 
Yaël BENZ 
 
La présidente 
 
 
 
 
Isabelle DUBOIS 
 
 
 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral 
des assurances sociales par le greffe le