ge_gerichte · ATA/1622/2019 · 2019-11-05 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/2323/2019-DIV 
ATA/1622/2019 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 5 novembre 2019 
 
 dans la cause 
 
Monsieur A______ 
représenté par Mes Romain Jordan et Thomas Barth, avocats 
 
contre 
 
 
DÉPARTEMENT DES FINANCES ET DES RESSOURCES HUMAINES 
et 
B______, appelée en cause 
représentée par Me Peter Pirkl, avocat 


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A/2323/2019 
EN FAIT 
1) 
 
Le présent litige a pour objet une décision de levée de secret de fonction 
d'un fonctionnaire prise par la conseillère d'État chargée du département des 
finances et des ressources humaines (ci-après : la conseillère d'État et le 
département), en vue de son audition comme témoin devant les Tribunal des baux 
et loyers (ci-après : TBL), dans le cadre d'une procédure intentée par Monsieur 
A______ et l'opposant à l’B______ SA (B______ SA). 
2) 
 
Le 16 avril 2019, M. A______ a déposé par-devant le TBL une requête en 
mesures superprovisionnelles et provisionnelles, concluant à ce qu'il soit ordonné 
à B______ SA de lui restituer son logement sis chemin des C______ ______ à 
Corsier, où il était domicilié et résident (cause C/1______/2019). Il ressort de 
cette procédure les faits suivants : 
 
a. 
D______ SA, société dont Madame A______, mère de M. A______, était 
l'administratrice et l'actionnaire unique, était propriétaire de parcelles et bâtiments 
sis ______, chemin C______ à Corsier. 
 
 
La société a été déclarée en faillite avec effet au 9 février 2016 et a été 
liquidée en la forme sommaire par l'office des faillites (ci-après : l'office). 
 
b. 
Le 12 mai 2016, l'office, représenté par Madame E______, chargée de 
faillite, a procédé à l'interrogatoire de Mme A______, laquelle a notamment 
indiqué que le mobilier et les effets entreposés dans la dépendance sur les 
parcelles susvisées lui appartenaient à titre personnel, qu'en dehors de ce mobilier 
la société faillie ne possédait pas de biens appartenant à des tiers et qu'elle n'avait 
pas de biens remis en location. 
 
c. 
Le 19 avril 2018, à l'issue d'une vente aux enchères, les parcelles précitées 
ont été adjugées à B______ SA, l'ajournement de la vente sollicitée par 
Mme A______ le 18 avril 2018 ayant été refusé par l'office. 
 
d. 
Par courrier du 23 avril 2018, Mme A______ a indiqué à B______ SA 
qu'elle n'entendait pas lui remettre les clefs des bâtiments et qu'elle avait formé 
une plainte auprès de la chambre de surveillance de la Cour de justice contre le 
refus de l'office de reporter la vente – plainte déclarée par la suite irrecevable. Elle 
a alors produit un document intitulé « contrat de bail » entre D______ SA, 
bailleresse, et son fils M. A______, daté du 1er novembre 2014, conclu pour une 
durée de dix ans et portant sur un logement sis ______, chemin C______ à 
Corsier, comprenant chambre à coucher, salle de bain, salon, cuisine et garages, le 
loyer étant fixé à CHF 200.- par mois et pouvant être acquitté par une prestation 
régulière d'entretien du jardin (tonte) et des locaux (nettoyage). 


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e. 
Par arrêt du 26 mars 2019, le Tribunal fédéral a rejeté le recours de 
Mme A______ et confirmé le refus de l'office de surseoir aux enchères et 
d'annuler l'adjudication des parcelles à B______ SA. 
 
f. 
Les 29 mars et 2 avril 2019, l'office est intervenu sur lesdites parcelles. À 
cette dernière date, il a fait procéder au changement des cylindres du portail de 
jardin et des locaux, à l'exception de ceux de la salle de sport et du garage. 
3) 
 
Par ordonnance du 16 avril 2019, le vice-président du TBL a ordonné à 
B______ SA de restituer ledit logement à M. A______. 
4) 
 
Dans sa réponse du 13 mai 2019, B______ SA a conclu, préalablement, à 
l'audition de Mme E______ lors de l'audience du 20 mai 2019 et, principalement, 
à la révocation de l'ordonnance du 16 avril 2019 et à ce qu'il soit ordonné à 
M. A______ de lui restituer l'ensemble des jeux de clés, sous la menace des 
peines de droit. 
5) 
 
Par courrier du 15 mai 2019, la conseillère d'État chargée du département a, 
conformément aux art. 320 du Code pénal suisse du 21 décembre 1937 
(CP - RS 311.0) et 2 du règlement d'application de la loi générale relative au 
personnel de l'administration cantonale, du pouvoir judiciaire et des 
établissements publics médicaux du 24 février 1999, autorisé Mme E______ à 
s'exprimer dans le cadre de la procédure C/1______/19. 
6) 
 
Lors de l'audience du 20 mai 2019 devant la vice-présidente du TBL, 
M. A______ s'est opposé à l'audition de Mme E______, indiquant que, si elle 
devait être entendue, lui-même aurait également des témoins à faire entendre. Le 
Tribunal, statuant sur le siège, a admis l'audition de Mme E______ à titre de 
témoin et procédé à son audition, après remise du document attestant de la levée 
de son secret de fonction. À l'issue de cette audition, le conseil de M. A______ a 
sollicité la suspension de l'audience et la reconvocation aux fins de faire entendre 
deux témoins. Le TBL a rejeté les actes d'instruction demandés, ordonné les 
plaidoiries et gardé la cause à juger. 
7) 
 
Le 1er juin 2019, le TBL a rejeté la requête sur mesures provisionnelles, 
révoqué l'ordonnance sur mesures superprovisionnelles et ordonné à M. A______ 
« de restituer l'ensemble des jeux de clefs qui lui [avaient] été remis par B______ 
SA en exécution de l'ordonnance du 16 avril 2019, respectivement de l'intégralité 
des clefs des locaux sis ______ chemin C______ à Corsier, propriété de B______ 
SA et, en tant que de besoin, de restituer à celle-ci les locaux dont elle est 
propriétaire libres de tout occupant ». 
 
 
Dans la motivation de son ordonnance, le TBL s'est notamment fondé sur la 
déclaration de Mme E______, selon laquelle « les locaux ne paraissaient pas 
habités lors de la visite effectuée sur place en avril 2019 vu leur insalubrité et 


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l'absence d'effets personnels et que, lors des différentes visites effectuées sur 
place, y compris avant la vente, elle n'a[vait] jamais rencontré M. A______ à 
l'intérieur des locaux ». 
8) 
 
Le 12 juin 2019, M. A______ a fait appel de ladite ordonnance devant la 
chambre d’appel des baux et loyers de la Cour de justice, concluant à l'annulation 
de cette dernière. Il mentionnait que le TBL avait admis l'audition de Mme 
E______ mais avait, « de manière tout à fait invraisemblable » refusé l'audition de 
deux témoins sollicitée par lui, ce qui ne lui avait pas permis d'apporter « la contre 
preuve aux dires de cette dernière », la décision violant ainsi le principe général de 
l'égalité des armes. 
9) 
 
Par acte mis à la poste le 14 juin 2019, M. A______ a interjeté recours 
contre ladite décision de levée du secret de fonction à la chambre administrative 
de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative), concluant à son 
annulation et à ce que le conseil d'État soit condamné en tous les frais et dépens, y 
compris une équitable indemnité de procédure. 
 
 
Dans la mesure où la décision de levée du secret de fonction affectait 
directement la procédure dans laquelle M. A______ était partie, il était 
directement touché par celle-ci et avait un intérêt digne de protection à ce qu'elle 
soit annulée. Il avait pris connaissance de ladite décision le jour de l'audience 
seulement et avait été privé de son droit de se déterminer sur celle-ci, notamment 
sur la régularité du processus ayant mené à la décision querellée. Sur le fond, 
l'administration avait vocation à exprimer son point de vue par le biais de décision 
et ne saurait intervenir dans le cadre de conflits opposant des privés ; son 
intervention était d'autant plus choquante qu'une procédure de plainte était 
actuellement pendante devant la chambre de surveillance, dans le cadre de 
laquelle le recourant critiquait précisément le comportement de l'office et qui 
portait sur un complexe de faits similaire. En l'espèce, l'intérêt au bon 
fonctionnement de l'État et au respect des institutions fondamentales visant la 
protection de la confidentialité était manifestement supérieur à l'intérêt privé 
d'B______ SA, soit un intérêt purement patrimonial intervenant dans le cadre d'un 
conflit privé dans le domaine du bail à loyer. Partant, les art. 9A al. 1 de la loi 
générale relative au personnel de l’administration cantonale, du pouvoir judiciaire 
et des établissements publics médicaux du 4 décembre 1997 (LPAC - B 5 05) et 
170 al. 3 du code de procédure pénale suisse du 5 octobre 2007 (CPP - RS 312.0) 
avaient été violés. 
10) 
Le 19 juillet 2019, B______ SA a formulé une requête d'appel en cause 
devant la chambre administrative, faisant valoir qu'elle pourrait être touchée par la 
décision à rendre, respectivement par l'issue de la procédure, dans la mesure où 
elle avait requis et obtenu l'audition de Mme E______ devant le TBL. 


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11) a. 
Par observations du 22 juillet 2019, la conseillère d'État chargée du 
département a conclu au rejet du recours. La décision de levée du secret de 
fonction remplissait les conditions des art. 9A LPAC et 26 al. 2 du règlement 
d’application de la loi générale relative au personnel de l’administration 
cantonale, du pouvoir judiciaire et des établissements publics médicaux du 
24 février 1999 (RPAC - B 5 05.01). Mme E______ s'était rendue à deux reprises 
sur place pour procéder à la fermeture des entrées et au verrouillage des volets des 
fenêtres des immeubles sis sur les parcelles susvisées ; à cette occasion, elle avait 
rencontré M. A______ et avait pu procéder à un certain nombre de constatations 
factuelles sur l'état d'occupation des immeubles notamment. Dans la mesure où le 
témoignage de la collaboratrice de l'office avait été requis par B______ SA dans 
le but de présenter de manière neutre des éléments de fait qu'elle avait pu 
constater, il convenait de la délier de son secret de fonction « pour protéger 
l'intérêt de l'État à la bonne exécution des tâches d'exécution forcée qui lui sont 
dévolues de par la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite du 11 avril 
1889 (LP - RS 281.1), l'intérêt à la confidentialité du dossier individuel 
n'apparaissant pas prépondérant dans ce contexte ». Le recourant n'expliquait pas 
en quoi les faits qu'un fonctionnaire constatait dans l'exercice de ses fonctions 
seraient confidentiels, lorsque précisément ils faisaient l'objet d'une procédure en 
constatation de droit intentée par lui-même devant le TBL. La question d'un abus 
de droit de M. A______ était posée. 
 
b. 
Le 30 juillet 2019, la conseillère d'État a conclu à ce qu'il soit fait droit à la 
demande d'appel en cause de B______ SA. 
12) 
Le 20 août 2019, M. A______ a conclu à l'irrecevabilité de l'appel en cause. 
Sur le fond, l'autorité intimée ne produisait aucune pièce et, dès lors, « on ignorait 
» comment étaient intervenus les contacts entre B______ SA et l'office. 
Lorsqu'elle s'était rendue sur place, Mme E______ avait fait des constatations, 
alors que ce n'était pas sa mission. Les fonctionnaires appelés à rendre des 
décisions s'exprimaient traditionnellement à travers ces dernières. L'audition du 
témoin, rendue possible par la levée du secret de fonction « décidée sur la base 
d'un dossier incomplet et pour des motifs faux » apparaissait déplacée. Cette 
attitude était symptomatique des problèmes rencontrés dans la conduite de ce 
dossier, soit une proximité entre B______ SA et l'office. 
13) 
Par arrêt du 10 septembre 2019, la chambre administrative a ordonné l'appel 
en cause d'B______ SA. 
14) 
Dans ses observations du 25 septembre 2019, l'B______ SA a conclu, 
principalement, à l'irrecevabilité du recours et à la condamnation de M. A______ 
aux frais judiciaires et aux dépens et, subsidiairement, à son rejet. 
 
 
S'agissant de l'audition de Mme E______, le recourant avait pu l'anticiper à 
plusieurs titres ; l'office s'était déterminé sur sa plainte, laquelle reposait sur le 


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même complexe de faits que celui soumis au TBL et les pièces produites 
démontraient qu'il avait été informé qu'B______ SA sollicitait l'audition de ce 
témoin, mais également qu'elle lui avait demandé de requérir la levée de son 
secret de fonction. Lors de l'audience du 20 mai 2019, M. A______ ne s'était pas 
opposé à la décision de levée du secret fonction ni n'avait contesté qu'B______ 
SA disposait d'un intérêt manifeste à ce que ce témoin puisse déposer. Le 
recourant n'avait pas remis en cause la décision d'auditionner Mme E______ mais 
uniquement celle d'avoir rejeté l'audition des témoins qu'il proposait d'entendre. 
En réalité « il [était] ignoré sur la base de quels motifs la demande de levée du 
secret de fonction » aurait dû être refusée par la conseillère d'État. Au vu de ces 
éléments, le comportement de M. A______ était constitutif d'un abus de droit. 
Enfin, dans la mesure où il ne s'était jamais opposé à la levée du secret de 
fonction, respectivement avait admis celle-ci, le recourant ne disposait pas d'un 
intérêt pratique et actuel à recourir contre la décision querellée. 
15) 
Par courrier du 2 octobre 2019, la conseillère d'État a indiqué ne pas avoir 
d'observations complémentaires à formuler. 
16) 
Dans sa réplique, M. A______ a persisté dans son argumentation et requis la 
tenue d'une audience répondant aux critères de l'art. 6 de la Convention de 
sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales du 
4 novembre 1950 (CEDH - RS 0.101) « au vu de l'importance des faits contestés 
par l'B______ SA ». 
17) 
Par arrêt du 14 octobre 2019, la chambre d'appel des baux et loyers a annulé 
ladite ordonnance du TBL et lui a renvoyé la cause pour nouvelle décision dans le 
sens des considérants ; le grief tiré de la composition irrégulière du TBL « pour 
prononcer (en l'espèce rejeter) la mesure provisionnelle sollicitée [était] fondé, ce 
qui emport[ait] l'annulabilité de l'ordonnance ». 
18) 
Par courrier du 17 octobre 2019, M. A______ a informé la chambre 
administrative de cet arrêt, qui retenait que le TBL n'avait pas siégé dans une 
composition conforme aux réquisits légaux ; cet élément ne faisait que renforcer 
l'actualité de l'intérêt à son recours devant la chambre administrative. 
19) 
Par courrier du 21 octobre 2019, B______ SA s'est opposée à la demande 
d'audience formulée par M. A______, le motif soulevé étant manifestement 
insuffisant, « étant relevé à cet égard qu'il n'allégu[ait] pas que la chambre de 
céans ne serait pas en mesure de trancher de manière équitable et raisonnable la 
présente cause sur la base du dossier dont elle dispos[ait] ». 
20) 
Par courrier du 25 octobre 2019, la chambre administrative a informé les 
parties que la cause restait gardée à juger. 


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EN DROIT 
1) 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable de ces points de vue (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 
26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 62 al. 1 let. a de la loi sur la procédure 
administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). Seules les décisions du 
Conseil d’État et du Grand Conseil portant sur la levée du secret de fonction d’un 
de leurs membres ou anciens membres sont soustraites de par la loi à l'examen de 
la chambre de céans, en raison de leur caractère politique prépondérant (art. 132 
al. 7 let. b LOJ), ce qui est conforme à l'art. 29a de la Constitution fédérale de la 
Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101 ; ATF 141 I 172, 
consid. 4.4.2). 
2) 
 
Il convient toutefois de déterminer si le recourant a la qualité pour recourir. 
 
a. 
Aux termes de l’art. 7 LPA, ont qualité de partie les personnes dont les 
droits ou les obligations pourraient être touchés par la décision à prendre, ainsi 
que les autres personnes, organisations ou autorités qui disposent d’un moyen de 
droit contre cette décision. 
 
b. 
Conformément à l’art. 60 al. 1 LPA, ont qualité pour recourir les parties à la 
procédure qui a abouti à la décision attaquée (let. a) et toute personne qui est 
touchée directement par une décision et a un intérêt personnel digne de protection 
à ce qu’elle soit annulée ou modifiée (let. b). 
 
 
Les let. a et b de cette disposition doivent se lire en parallèle. Ainsi, le 
particulier qui ne peut faire valoir un intérêt digne de protection ne saurait être 
admis comme partie recourante, même s’il était partie à la procédure de première 
instance (ATA/251/2018 du 20 mars 2018 consid. 2a et les arrêts cités). 
 
 
Cette notion de l’intérêt digne de protection est identique à celle qui a été 
développée par le Tribunal fédéral sur la base de l’art. 103 let. a de l'ancienne loi 
fédérale d’organisation judiciaire du 16 décembre 1943 (aOJ - RS 173.110) et 
correspond aux critères exposés à l’art. 89 al. 1 let. c de la loi sur le Tribunal 
fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), en vigueur depuis le 1er janvier 2007. 
 
 
L'art. 89 al. 1 let. b LTF reprend la condition de l'intérêt direct et concret de 
manière plus stricte que l'art. 103 aOJ puisqu'il prévoit que le recourant doit être 
« particulièrement atteint » par l'acte attaqué, le législateur ayant estimé que « la 
pratique a parfois été trop généreuse dans la reconnaissance de la qualité pour agir 
de tiers » (ATF 135 II 145 consid. 6.1 ; 133 II 468 consid. 1). 
 
 
Quant à l'intérêt digne de protection (art. 89 al. 1 let. c LTF), il représente 
tout intérêt pratique ou juridique à demander la modification ou l'annulation de la 
décision attaquée. Cet intérêt consiste dans l'utilité pratique que l'admission du 
recours apporterait au recourant, en lui évitant de subir un préjudice de nature 


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économique, idéale, matérielle ou autre que la décision attaquée lui 
occasionnerait. Il implique que cet intérêt soit direct et concret, le recourant 
devant se trouver, avec la décision entreprise, dans un rapport suffisamment étroit, 
spécial et digne d'être pris en considération. Il doit être touché dans une mesure et 
avec une intensité plus grande que l'ensemble des administrés. Le recours d'un 
particulier formé dans l'intérêt d'un tiers ou dans l'intérêt général est exclu. Cette 
exigence a été posée de manière à éviter l'action populaire (ATF 135 II 145 
consid. 6.1 ; 133 II 468 consid. 1 ; arrêt du Tribunal fédéral 1C_310/2009 du 
17 mars 2010 consid. 1.4.1 ; ATA/57/2018 du 23 janvier 2018 consid. 3b ; 
ATA/211/2017 du 21 février 2017 consid. 3b). Un intérêt purement théorique à la 
solution d’un problème est de même insuffisant (ATA/57/2018 précité 
consid. 3b ; ATA/805/2013 du 10 décembre 2013 consid. 1c). 
 
c. 
En l'espèce, si le recourant est partie à la procédure relative au bail à loyer, il 
n'est pas directement visé par la décision de levée du secret de fonction objet de la 
présente procédure. Il est dès lors douteux qu'il se trouve dans un rapport 
suffisamment étroit et spécial avec la décision querellée. De plus, il apparaît 
discutable que son intérêt soit digne d'être pris en considération ; en effet, une 
partie à une procédure ne saurait, de manière générale, s'opposer à la levée du 
secret de fonction d'un témoin et recourir contre une telle décision. En toute 
hypothèse, la question de l'intérêt direct et concret, donc la recevabilité du 
recours, peut rester ouverte, au vu de ce qui suit. 
3) 
a. 
En vertu de l’art. 6 § 1, 1ère phr., CEDH, toute personne a droit à ce que sa 
cause soit entendue équitablement, publiquement et dans un délai raisonnable, par 
un tribunal indépendant et impartial, établi par la loi, qui décidera, soit des 
contestations sur ses droits et obligations de caractère civil, soit du bien-fondé de 
toute accusation en matière pénale dirigée contre elle. Le principe de la publicité 
de l'audience et du prononcé figure également à l'art. 30 al. 3 Cst., mais cette 
disposition, limitée aux procédures judiciaires mentionnées à l'art. 30 al. 1 Cst., 
n'impose pas des débats dans tous les cas. Cette protection ne va pas plus loin que 
celle qui découle de la CEDH (arrêt 1P.372/2001 du 2 août 2001 consid. 2a; ATF 
126 I 228 consid. 2a/aa p. 230 et la doctrine citée). 
 
 
La portée des garanties conférées par l'art. 6 par. 1 CEDH varie selon qu'il 
s'agit d'une procédure relevant du volet civil, ou du volet pénal de l'art. 6 CEDH, 
les exigences du procès équitable étant dans ce dernier cas plus rigoureuses. 
Des différences existent encore s'agissant des causes relevant du droit pénal 
stricto sensu ou de celles qui ont été intégrées à cette matière au gré de l'extension 
progressive du volet pénal de l'art. 6 CEDH à des domaines qui ne relèvent pas 
formellement des catégories traditionnelles du droit pénal, telles que les 
contraventions administratives, les punitions pour manquement à la discipline 
pénitentiaire, les infractions douanières, les sanctions pécuniaires infligées pour 
violation du droit de la concurrence et les amendes infligées par des juridictions 


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financières (arrêts du Tribunal fédéral 2C_32/2016 et 2C_33/2016 du 
24 novembre 2016 consid. 12.1 et 12.2). 
 
b. 
Récemment la CourEDH a rappelé que l'art. 6 CEDH – en dehors des 
limitations expressément prévues par cette disposition – n'exige certes pas 
nécessairement la tenue d'une audience dans toutes les procédures. Cela est 
notamment le cas pour les affaires ne soulevant pas de question de crédibilité ou 
ne suscitant pas de controverse sur les faits qui auraient requis une audience, et 
pour lesquelles les tribunaux peuvent se prononcer de manière équitable et 
raisonnable sur la base des conclusions présentées par les parties et d'autres 
pièces. Partant, on ne saurait conclure, même dans l'hypothèse d'une juridiction 
investie de la plénitude de juridiction, que l'art. 6 CEDH implique toujours le droit 
à une audience publique, indépendamment de la nature des questions à trancher. 
D'autres considérations, dont le droit à un jugement dans un délai raisonnable et la 
nécessité en découlant d'un traitement rapide des affaires inscrites au rôle, entrent 
en ligne de compte pour déterminer si des débats publics sont nécessaires. La 
CourEDH a ainsi déjà considéré que des procédures consacrées exclusivement à 
des points de droit ou hautement techniques pouvaient remplir les conditions de 
l'art. 6 CEDH même en l'absence de débats publics (ACEDH Mutu Adrian et 
Pechstein Claudia contre Suisse du 2 octobre 2018, § 175 ss ; arrêt du Tribunal 
fédéral 8C_136/2018 précité consid. 4.2 ; ACEDH du 18 septembre 2018 
Pfurtscheller c. Suisse, n° 13568/17, § 26). De manière générale, il peut être fait 
abstraction d'une audience de débats publics lorsque le tribunal doit uniquement 
décider sur des questions de droit qui ne sont pas particulièrement complexes et 
qui ne soulèvent pas des questions de portée générale (MEYER-LADEWIG/ 
NETTESHEIM/VON RAUMER, EMRK Handkommentar, 4ème éd. 2017, n. 172 
ad art. 6 CEDH ; SJ 2019 I 365ss). 
 
c. 
En l'espèce, l’objet du litige devant la chambre de céans porte sur une 
question de nature juridique, qui n'apparait pas particulièrement complexe, dans 
une affaire ne soulevant pas de question de crédibilité ou ne suscitant pas de 
controverse sur les faits – la controverse sur les faits de nature civile liée à 
l'existence d'un bail à loyer n'étant pas de sa compétence. La cause ne requiert pas 
la tenue d'une audience et la chambre administrative peut se prononcer de manière 
équitable et raisonnable sur la base des conclusions présentées par les parties et les 
pièces. Il ne sera ainsi pas donné suite à la demande d'audience du recourant. 
4) 
a. 
Le droit d’être entendu, garanti par l’art. 29 al. 2 Cst. comprend en 
particulier le droit pour le justiciable de s'expliquer avant qu'une décision ne soit 
prise à son détriment, celui de fournir des preuves quant aux faits de nature à 
influer sur le sort de la décision, celui d'avoir accès au dossier, celui de participer 
à l'administration des preuves, d'en prendre connaissance et de se déterminer à 
leur propos (ATF 135 I 279 consid. 2.3 ; arrêts du Tribunal fédéral 1C_388/2013 
du 16 juin 2014 consid. 2.1 ; 1C_690/2013 du 4 février 2014 consid. 3.1 ; 


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ATA/390/2014 du 27 mai 2014 consid. 14a ; ATA/194/2014 du 1er avril 2014 
consid. 7). 
 
 
La définition jurisprudentielle ci-dessus est parfois reformulée en parlant du 
droit du justiciable de s'exprimer avant qu'une décision ne soit prise qui le touche 
dans sa situation juridique (ATF 132 V 368 consid. 3.1 ; ATA/599/2014 du 
29 juillet 
2014 consid. 2a ; 
Andreas AUER/Giorgio 
MALINVERNI/ 
Michel HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, vol. II, 3ème éd., 2013, 
n. 1335). 
 
b. 
En l'espèce, il est établi à l'examen de la procédure devant le TBL que le 
recourant a été mis au courant de la réquisition de l'audition dudit témoin lors de 
la demande faite par B______ SA, puis a eu la possibilité de s'exprimer à ce sujet 
à l'audience du 20 mai 2019, ce qui apparaît expressément à la lecture du procès-
verbal. Il ne s'est alors pas opposé à la levée du secret de fonction dudit témoin, ni 
lorsqu'il a eu connaissance du fait qu'il avait été cité par l'B______, ni à l'occasion 
de l'audience (lors de laquelle il s'est opposé à son audition uniquement dans la 
mesure où lui-même voulait faire entendre ses propres témoins). Dans ces 
conditions, le grief de violation du droit d'être entendu sera donc rejeté. 
5) 
 
Le litige porte sur la légalité de la décision de levée de secret de fonction de 
la conseillère d'État du département autorisant la chargée de l'office à s'exprimer 
en tant que témoin dans le cadre de la procédure devant le TBL. 
6) 
a. 
Selon l'art. 9A al. 1 LPAC, les membres du personnel de la fonction 
publique sont soumis au secret de fonction pour toutes les informations dont ils 
ont connaissance dans l’exercice de leurs fonctions dans la mesure où la loi sur 
l’information du public, l’accès aux documents et la protection des données 
personnelles du 5 octobre 2001 (LIPAD - A 2 08), ne leur permet pas de les 
communiquer à autrui. 
 
b. 
La violation du secret de fonction est sanctionnée par l’art. 320 CP, sans 
préjudice du prononcé de sanctions disciplinaires (al. 2). 
 
c. 
L’autorité supérieure habilitée à lever le secret de fonction au sens de 
l’art. 320 ch. 2 CP est le Conseil d’État, soit pour lui le conseiller d’État chargé du 
département dont dépend le membre du personnel concerné, pour les membres du 
personnel administratif, technique et manuel de l’administration cantonale (al. 5 
let. a LPAC). 
 
d. 
En l'espèce, Mme E______, fonctionnaire au sein de l'OP, est soumise à la 
LPAC et est astreinte au secret de fonction, selon l'art. 9A de cette loi. Ce secret a 
été levé par la conseillère d'État en charge du département dont cette fonctionnaire 
dépend, soit par l'autorité compétente. 


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A/2323/2019 
7) 
a. 
Selon l'art. 163 al. 2 du code de procédure civile du 19 décembre 2008 
(CPC - RS 272), portant sur le refus de collaborer, les dépositaires d’autres secrets 
protégés par la loi peuvent refuser de collaborer s’ils rendent vraisemblable que 
l’intérêt à garder le secret l’emporte sur l’intérêt à la manifestation de la vérité. 
L'art. 166 CPC mentionne les cas de « droit de refus restreint », et précise à son al. 
2 que les titulaires d’autres droits de garder le secret qui sont protégés par la loi 
peuvent refuser de collaborer s’ils rendent vraisemblable que l’intérêt à garder le 
secret l’emporte sur l’intérêt à la manifestation de la vérité. 
 
b. 
Selon l'art. 170 al. 3 CPP, l'autorité ordonne à la personne concernée de 
témoigner si l'intérêt à la manifestation de la vérité l'emporte sur l'intérêt au 
maintien du secret. Ce droit de refuser de témoigner n'est dès lors pas absolu et il 
convient dans certains cas d'effectuer une balance entre les différents intérêts en 
présence (Laurent MOREILLON/Aude PAREIN-REYMOND, Code de procédure 
pénale, Petit Commentaire, 2ème éd., 2016, n. 10 ad. art. 170 CPP). Lorsque, par le 
biais d'une mise en balance des intérêts, il apparaît que celui à la découverte de la 
vérité dans la procédure en cause prime sur celui que l'autorité et d'éventuels 
particuliers concernés peuvent avoir au maintien du secret, l'al. 3 oblige l'autorité 
supérieure a octroyé l'autorisation de témoigner. Cette dernière doit donc délier 
ses fonctionnaires du secret et ne peut refuser de le faire sauf si des intérêts 
prépondérants de l'État ou privés l'exigent. À cet égard, une révélation qui 
compliquerait légèrement la tâche de l'administration ne justifie pas un refus de 
lever le secret. En revanche, tel sera le cas de la divulgation d'une information 
confidentielle qui entraverait de manière importante l'administration dans 
l'accomplissement de ses activités (Stéphane WERLY, in Robert ROTH/Laurent 
MOREILLON [éd.], Code de procédure pénale – Commentaire romand, 2011, 
n. 23 ad art. 170 CPP). 
 
 
On rappellera également que le détenteur du secret de fonction, qui a pour 
but premier de protéger le bon fonctionnement des institutions publiques (arrêt du 
Tribunal fédéral 6B_28/2012 du 11 décembre 2012 consid. 1.4.3 ; Alain 
MACALUSO/Laurent MOREILLON/Nicolas QUELOZ [éd.], Commentaire 
romand - Code pénal II, n. 5 ad art. 320 CP ; Michel DUPUIS et al., Petit 
commentaire - Code pénal, 2012, n. 1 ad art. 320 CP ; Bernard CORBOZ, Les 
principales infractions, vol. II, 2ème éd., 2010, n. 3 ad art. 320 CP ; 
Andreas DONATSCH/Wolfgang WOHLERS, Strafrecht IV, 3ème éd., 2004, 
p. 529 ; contra : Marcel A. NIGGLI/Hans WIPRÄCHTIGER [éd.], Basler 
Kommentar, Strafrecht II, 3ème éd., 2013, n. 1 ad art. 320 CP), n'en est pas le 
maître (art. 170 al. 2 CPP ; art. 26 LPA). 
 
c. 
En l'espèce, la conseillère d'État en charge du département a ordonné la 
levée du secret de fonction d'une fonctionnaire qui avait eu à connaître, dans 
l'exercice de ses fonctions, de faits qui apparaissaient utiles et importants pour la 
manifestation de la vérité, dans le cadre d'un litige porté devant le TBL puis la 


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chambre d'appel des baux et loyers. Ce type de décision est pris de manière quasi-
systématique par les autorités compétentes, afin de permettre notamment aux 
tribunaux de procéder à l'audition de personnes astreintes au secret de fonction et 
dont les témoignages sont utiles voire indispensables à la découverte de la vérité 
et à la résolution de procédures, qu'elles soient civiles, pénales ou administratives. 
Il apparaît ainsi d'une manière générale que, comme le rappelle la jurisprudence et 
la doctrine susvisée, l'intérêt public à permettre l'audition de fonctionnaire 
pouvant éclairer les tribunaux et autres autorités dans un but de découverte de la 
vérité est primordial. De plus et dans le cas d'espèce, il existe un intérêt pour l'État 
à l'exécution de tâches d'exécution forcée qu'il tire des dispositions de la LP. Le 
recourant fait valoir un « intérêt au bon fonctionnement de l'État et au respect des 
institutions fondamentales visant la protection de la confidentialité » qui serait 
supérieur à l'intérêt privé patrimonial d'B______ SA. Indépendamment du fait que 
l'on ne voit pas en quoi l'audition querellée du témoin porterait atteinte à la 
confidentialité de son dossier individuel, le recourant perd de vue que c'est bien 
l'intérêt public à l'audition de témoins en général – et à celle de la chargée de 
faillite dans le cas d'espèce – à la manifestation de la vérité qui l'emporte sur celui 
au maintien du secret. 
 
 
Ainsi, la conseillère d'État en charge du département n'avait d'autre choix 
que de lever le secret de fonction de Mme E______, aucun intérêt prépondérant de 
l'État ou privé n'exigeant un refus, si bien que sa décision est conforme au droit. 
 
 
Le recours sera donc rejeté et la décision de levée du secret de fonction de la 
conseillère d'État en charge du département confirmée. 
8) 
 
Vu l'issue du litige, un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge du 
recourant (art. 87 al. 1 LPA) et il sera alloué une indemnité de procédure de 
CHF 1'000.- à l'appelée en cause, à la charge du recourant (art. 87 al. 2 LPA). 
 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
rejette en tant qu’il est recevable le recours interjeté le 14 juin 2019 par 
Monsieur A______ contre la décision du 15 mai 2019 de la conseillère d’État en charge 
du département des finances et des ressources humaines ; 
met à la charge de Monsieur A______ un émolument de CHF 1'000.- ; 
alloue une indemnité de CHF 1'000.- à l’B______ SA, appelée en cause, à la charge de 
Monsieur A______ ; 


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dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Mes Romain Jordan et Thomas Barth, avocats du 
recourant, à la conseillère d’État en charge du département des finances et des 
ressources humaines, ainsi qu'à Me Peter Pirkl, avocat de l’B______ SA. 
Siégeant : Mme Payot Zen-Ruffinen, présidente, M. Thélin, Mme Krauskopf, 
M. Verniory, Mme Cuendet, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
le greffier-juriste : 
 
 
F. Scheffre 
 
 
la présidente siégeant : 
 
 
F. Payot Zen-Ruffinen 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :