ge_gerichte · ATA/682/2006 · 2006-12-19 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POST TENEBRAS LUX

POUVOIR JUDICIAIRE

A/3667/2006-FIN ATA/682/2006
ARRÊT
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF

du 19 décembre 2006

dans la cause

Monsieur L
représenté par la société Sett Fiduciaire S.A., mandataire

contre

COMMISSION CANTONALE DE RECOURS EN MATIÈRE D'IMPÔTS

et

ADMINISTRATION FISCALE CANTONALE

-2/7-

EN FAIT

Monsieur L (ci-après : le contribuable), né en , domicilié à
Genève, a travaillé en qualité de directeur-adjoint auprès de la société T
S.A. à Genève de 1995 au 31 juillet 2002.

En 2002, le contribuable a reçu de la société T S.A. une prestation en
capital de CHF 142'500.- au titre d'indemnité de licenciement, selon certificat de
salaire établi le 10 janvier 2003.

Le contribuable a déclaré cette prestation sous chiffre 11.70 - rubrique :
"prestations en capital; indemnités à la fin des rapports de service, indemnité de
licenciement, etc." de sa déclaration fiscale 2002.

Le 25 novembre 2003, l'administration fiscale cantonale (ci-après : AFC) a
notifié au contribuable un bordereau d'impôts cantonaux et communaux d'un
montant de CHF 70'550.25. Des éléments retenus par l'administration, il apparaît
que l'indemnité a été ajoutée à son revenu provenant notamment de son activité
salariée chez T S.A., des indemnités de l'assurance chômage touchée en
août 2002 et de son revenu provenant de l'activité exercée dès le 1°” septembre
2002 pour l'entreprise F , succursale de Genève.

Le 19 décembre 2003, le contribuable a élevé réclamation contre le
bordereau par l'entremise de sa fiduciaire. Il demandait l'application de l'article 17
de la loi sur l'imposition des personnes physiques - détermination du revenu net -
calcul de l'impôt et rabais d'impôt - compensation des effets de la progression à
froid du 22 septembre 2000 (LIPP-V- D 3 16). L'indemnité devait être imposée au
taux de la rente et non au taux ordinaire.

L'indemnité versée au personnel de T S.A. avait été calculée en
fonction de l'ancienneté dans l'entreprise, l'âge et la situation du marché de
l'emploi en Suisse. Les employés avaient bénéficié de revenus élevés avant leur
licenciement et allaient difficilement retrouver des emplois aux mêmes conditions.

Un autre point de la taxation était également contesté mais n'est plus
litigieux aujourd'hui.

Le 4 novembre 2004, l'AFC a confirmé sa décision au motif que l'indemnité
de licenciement avait été imposée conformément aux dispositions des articles 2 et
9 lettre c de la loi sur l'imposition des personnes physiques, impôt sur le revenu,
revenu imposable du 22 septembre 2000 (LIPP-IV - D 3 14).

A/3667/2006

-3/7-

Le 6 décembre 2004, le contribuable a recouru contre la décision sur
réclamation de l'AFC auprès de la commission cantonale de recours en matière
d'impôt (ci-après : CCRMD).

L'indemnité de licenciement versée découlait d'un plan social et représentait
une prestation accordée en vue de compléter sa prévoyance professionnelle. Elle
remplaçait partiellement la baisse immédiate de ses revenus.

Les revenus provenant de son activité salariée auprès de T S.A. ainsi
que les retenues effectuées sur son salaire pour la prévoyance professionnelle se
présentaient comme suit :

Salaire prévoyance prof.
1995 190'000.- 8'336.-
1996 388'428.- 8'336.-
1997 354778.- 8'306.-
1998 321'391.- 8'306.-
1999 460'768.- 8'306.-
2000 436'428.- 8'294.-
2001 190'000.- 8'264.-
2002 jusqu'au 31.07 110'833.- 5'542.-

Le salaire était composé d'un salaire de base et d'un bonus variable imposé
au titre de revenus.

Son salaire auprès de son nouvel employeur :

2002 dès le 01.09 53333. 4738.-
2003 160'000.- 13'684.-
Le 29 juillet 2005, l'AFC a répondu au recours.

L'indemnité litigieuse n'avait pas pour but de remplacer des prestations
périodiques futures ; bien au contraire, il s'agissait simplement d'une prime tenant
compte de l'âge de l'employé, de son ancienneté, de sa situation patrimoniale et du
niveau des salaires. Elle devait être imposée au taux ordinaire conformément à la
jurisprudence du Tribunal fédéral rendue dans le cadre de l'application de la loi
fédérale sur l'impôt fédéral direct du 14 décembre 1990 (LIFD - RS 642.11) dont
la teneur avait été reprise par les dispositions cantonales.

A/3667/2006

- 4/7 -

10.

11.

12.

Le 28 août 2006, la CCRMI a rejeté le recours.

L'indemnité ne visait pas à remplacer des prestations périodiques futures. Il
n'y avait pas lieu d'appliquer la conversion instaurée par l'article 17 LIPP-V. Il
s'agissait d'un complément de salaire s'ajoutant aux autres revenus.

Par acte posté le 9 octobre 2006, le contribuable a interjeté recours auprès
du Tribunal administratif contre la décision de la CCRMI du 28 août 2006 reçue
le 8 septembre 2006 en concluant à son annulation.

La CCRMI avait occulté certains éléments de fait pertinents. Il avait
retrouvé un emploi à bref délai uniquement parce qu'il avait fait une concession
très importante au niveau du salaire. Afin de maintenir les acquis patrimoniaux du
couple dont notamment le logement familial et d'assurer la fin des études de ses
enfants, son épouse avait repris une activité professionnelle. Malgré ces efforts, la
fortune du couple n'avait cessé de diminuer.

fortune taxée selon les bordeaux d'impôts :

31.12.2001 180'146.-
31.12.2002 142'472.-
31.12.2003 38'177.-
31.12.2004 O.-

31.12.2005 (taxation en cours) O.-

L'indemnité versée par T S.A. avait modestement permis de
compenser la baisse importante de revenus auquel il avait fait face.

Le 2 novembre 2006, l'AFC a déposé ses observations en concluant au rejet
du recours.

L'article 9 lettre c LIPP-IV prévoyait que les indemnités obtenues lors de la
cessation d'une activité ou de la renonciation à celle-ci étaient imposables. Le
montant de l'indemnité de départ reçue par le contribuable alors âgé de 47 ans
était inférieur aux salaires annuels qu'il avait perçus au cours des années
complètes d'activité de 1995 à 2001. Elle n'avait manifestement pas été calculée
sur la base d'une capitalisation de prestations futures. Il s'agissait d'une simple
prestation forfaitaire de dédommagement versée volontairement dans le cadre
d'une interruption des rapports de travail. Dès lors, l'indemnité ne pouvait être
soumise au tarif de l'article 17 LIPP-V.

Le 17 novembre 2006, la CCRMI a persisté dans les considérants et le
dispositif de sa décision.

A/3667/2006

- 5/7-

13.

Le 3 novembre 2006, les parties ont été informées que la cause était gardée
à juger.

EN DROIT

Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est
recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 -
LOT] - E 2 05 ; art. 63 al. 1 litt. a de la loi sur la procédure administrative du 12
septembre 1985 - LPA -E 5 10).

De nouvelles normes fiscales sont entrées en vigueur le 1° janvier 2001, en
application de la loi fédérale sur l’harmonisation des impôts directs des cantons et
des communes, du 14 décembre 1990 (LHID - RS 642.14). Elles ont abrogé, à
partir de cette date, la plupart des dispositions de la LCP. Le présent litige, qui
concerne l'impôt cantonal et communal 2002 est donc soumis au nouveau droit.

La seule question litigieuse est de savoir à quel taux l'indemnité de départ
versée par son ancien employeur au contribuable doit être imposée, soit au taux
"ordinaire" ou à celui au taux "de la rente" tel que prévu par l'article 17 LIPP-V.

a. Une indemnité obtenue lors de la cessation d'une activité ou de la
renonciation à celle-ci est imposable au titre de revenu (art. 9 let. b LIPP-IV).

b. Lorsque le revenu comprend des versements de capitaux remplaçant des
prestations périodiques ou des versements en capital à la fin des rapports de
service, l'impôt se calcul, compte tenu des autres revenus et des déductions
autorisées, au taux qui serait applicable si une prestation annuelle était servie en
lieu et place de l'indemnité unique (art. 17 LIPP-V). Il s'agit donc de convertir
l'indemnité reçue en rente annuelle.

Cette dernière disposition reprend l'article 11 alinéa 2 LHID et est similaire
à l'article 37 LIFD qui règle le cas pour l'imposition fédérale. Il s'en suit que les
développements jurisprudentiels concernant l'article 37 LIFD sont applicables ici
mutatis mutandis.

c. Des prestations en capital, au sens de l'article 37 LIFD, ne peuvent
bénéficier de l'imposition privilégiée que si d'ordinaire - en raison de la nature de
cette prestation - un versement périodique est prévu et n'a pas pu avoir lieu, sans
que le bénéficiaire y soit pour quelque chose (Archives 70 p. 210). Sous certaines
conditions, il faut aussi considérer comme versement de capitaux remplaçant des
prestations périodiques des augmentations de fortune unique qui ont remplacé des
prestations périodiques échues dans le passé (RDAF 2006 II p. 24).

A/3667/2006

-6/7-

Le Tribunal fédéral a jugé qu'une indemnité de départ se montant à
CHF 120'640.- perçue par un employé licencié - alors qu'il était âgé de 48 ans -
était imposable au taux ordinaire. Le versement en capital ne remplaçait pas de
prestations périodiques comblant la différence du montant de la rente, d'autant
moins qu'elle n'avait pas été calculée sur la base d'une capitalisation de prestations
futures en matière de prévoyance. La somme reçue par l'employé constituait une
simple prestation forfaitaire de dédommagement versée volontairement dans le
cadre d'une interruption des rapports de travail (RDAF 2001 II p. 253).

5. Le recourant prétend que la prime a été accordée en vue de compléter sa
prévoyance professionnelle. En l'espèce, le contribuable était âgé de moins de 47
ans au moment de son licenciement et le montant de l'indemnité de licenciement
perçue par le contribuable est inférieur à celui de ses derniers salaires annuels. Ce
montant est fonction de l'âge, de l'ancienneté, de la situation patrimoniale et du
salaire.

Aucun élément du dossier ne vient confirmer le point de vue du
contribuable qui voit dans les montants versés un complément à sa prévoyance
professionnelle. L'indemnité n'a notamment pas été calculée en fonction
d'éventuelles lacunes antérieures ou futures de la prévoyance.

Il s'agit bien plus d'une prime de départ, versée à bien plaire par
l'employeur, dans le but d'atténuer les effets de la cessation d'activité de
l'entreprise. Une telle indemnité n'est d'ordinaire pas versée sous forme
périodique. En conséquence, l'indemnité ne peut être considérée comme
remplaçant des prestations périodiques au sens de l'article 17 LIPP-V et doit être
imposée au taux ordinaire.

6. En tous points infondés, le recours sera rejeté.

Vu l'issue du litige, un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge du
recourant (art. 87 LPA).

XXE SX

PAR CES MOTIFS
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF

à la forme :

déclare recevable le recours interjeté le 9 octobre 2006 par Monsieur L contre la
décision de la commission cantonale de recours en matière d'impôts du 28 août 2006 ;

A/3667/2006

-7/1-

au fond :
le rejette ;
met à la charge du recourant un émolument de CHF 1'000.- ;

dit que, conformément aux articles 97 et suivants de la loi fédérale d'organisation
judiciaire, le présent arrêt peut être porté, par voie de recours de droit administratif, dans
les trente jours dès sa notification, par-devant le Tribunal fédéral ; le mémoire de
recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature
du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé en trois exemplaires au moins au
Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14 ; le présent arrêt et les pièces en possession du
recourant, invoquées comme moyen de preuve, doivent être joints à l'envoi ;

communique le présent arrêt à Sett fiduciaire S.A., mandataire de Monsieur L
ainsi qu'à la commission cantonale de recours en matière d'impôts et à l'administration
fiscale cantonale.

Siégeants : M. Paychère, président, Mmes Bovy et Hurni, M. Thélin, Mme Junod,

juges.
Au nom du Tribunal administratif :
la greffière-juriste : le président :
C. Del Gaudio-Siegrist F. Paychère

Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le la greffière :

A/3667/2006