ge_gerichte · CAPH/151/2009 · 2009-11-04 · fr

Résumé:
 Dans cette affaire, la Cour a retenu, à l'instar des premiers juges, que E et T, actifs dans le courtage et la gérance de portefeuilles d'assurances, n'étaient pas liés par un contrat de travail mais par une « voluntas societatis », spécifique à la société simple. En particulier, la Cour a retenu, contrairement à ce qu'affirmait T, qu'aucun rapport de subordination relevant de l'activité de voyageur de commerce n'était établi. Par conséquent, la Cour a confirmé l'avis des premiers juges en déclarant le Tribunal incompétent ratione materiae, faute de contrat de travail. Dès lors la question de savoir si, comme le soutenait E, le Tribunal était incompétent en raison d'une clause d'arbitrage, pouvait restait ouverte. La Cour rappelait néanmoins la jurisprudence cantonale en la matière, selon laquelle, en présence d'un arbitrage interne, une telle exception devait être rejetée dès lors que la compétence de la Juridiction des prud'hommes, prévue par l'article 1er al. 1er de la LJP, était d'ordre public, ce qui impliquait que les parties ne pouvaient y déroger.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C//3552/2008-4 - 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/151/2009) 
 
 
 
 
T_____ 
Dom. élu : Me Tamara MORGADO-
STAMBULI 
13, rue Céard 
1204 Genève 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
 
 
E_____ S.a.r.l. 
Dom. élu : Me Jérôme PICOT 
Rue du Marché 12-14 
Case postale 5222 
1211 Genève 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 4 novembre 2009 
 
 M. 
Daniel DEVAUD, président 
 
 
 MM. 
Liano FONTI et Franco MAURI, juges employeurs 
 
 Mme 
Paola ANDRETTA et M. Raymond FONTAINE , juges salariés 
 
 
 Mme 
Marianna BELOTTE, greffière d’audience 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/3552/2008 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
EN FAIT 
 
 
A. Par acte déposé au greffe de la Juridiction des prud'hommes le 17 octobre 2008, 
T_____ appelle d'un jugement rendu le 17 septembre 2008 déclarant irrecevable 
sa demande formée contre E_____ SARL 
 
T_____ conclut à l'annulation du jugement et à la condamnation d'E_____ SARL 
au paiement de 19'653 fr. plus intérêts à 5% dès le 1er juillet 2006, à titre de salaire 
pour la période entre le 1er janvier 2006 et le 31 décembre 2006. Il conclut 
également au versement de 33'702 fr. 90 plus intérêts à 5% l'an dès le 1er juillet 
2006, à titre de frais pour la période entre le 1er janvier et le 31 décembre, sous 
déduction de la somme de 23'733 fr. 
 
T_____ soutient qu'il était lié à E_____ SARL par un contrat de travail, plus 
précisément par un contrat de voyageur de commerce, et que les premiers juges 
n'ont à tort pas retenu cette qualification des relations entre les parties. 
 
B. 
E_____ SARL conclut à l'irrecevabilité de l'appel. Elle soutient que la Cour n'est 
pas compétente vu la clause arbitrale contenue dans l'accord qui le liait à T_____. 
Selon elle, cette clause exclut tout recours aux juridictions compétentes en cas de 
litige. Elle soutient également que les parties n'étaient pas liées par un contrat de 
travail et, partant, conclut à la confirmation du jugement attaqué ainsi qu'à la 
condamnation de T_____ aux dépens, comprenant une participation aux 
honoraires du conseil de sa partie adverse. 
 
C. Sur la base du dossier et des pièces produites, la Cour d'appel retient les faits 
pertinents suivants: 
 
a) E_____ SARL est une société à responsabilité limitée dont le siège est à 
Z_____ et dont le but social consiste en une activité de courtage et de gérance de 
portefeuille d'assurances pour le compte des clients auprès de compagnies 
d'assurances et de réassurances. 
 
b) Le 27 février 2006, une convention en langue anglaise a été conclue entre 
E_____, E_____ SARL, T_____ et A_____. 
 
Les éléments suivants [en traduction libre par les parties] ressortent de ce 
document: 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/3552/2008 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
« Les 
parties 
de 
cet 
agrément, 
ci-dessous 
collectivement 
désignées 
comme 
partenaires sont tous des courtiers d’assurance expérimentés. » 
 
« T_____ ayant son expérience centrée en France d’où il s’est retiré de son activité 
professionnelle mais a toujours sous contrôle un portefeuille consistant de polices 
d’assurances de valeur. » 
 
« Les parties reconnaissant la valeur et l’expérience de chacun ont décidé de joindre leurs 
forces selon les termes et conditions de ce présent accord pour leur bénéfice mutuel » 
 
« E_____ accepte que T_____ et A_____ puissent, sur une entité légale contrôlée par eux-
mêmes, acquérir les parts de la société. » 
 
« T_____ et A_____ orientent vers la société toutes les affaires faites depuis le 
01.01.2006. » 
 
« En général, les partenaires s’engagent à restreindre toute activité qui puisse entrer en 
compétition avec les affaires de la société, sauf un accord explicite et prioritaire des 
partenaires (…). » 
 
« E_____ et T_____ consacreront ou continuent de consacrer toutes leurs forces de travail 
respectives à la société. » 
 
« Les partenaires acceptent que, jusqu’à la révision du présent accord, E_____ percevra de 
la société un paiement mensuel brut de fr. 32'000.- en tant que salaire, la même forme de 
paiement pour T_____ sera de fr. 8'000.- brut et même forme de paiement pour A_____de 
fr. 2'000.- brut. De plus, chaque partenaire aura ses remboursements documentés, 
remboursés par la société sur présentation de bordereaux mensuels de leurs dépenses. » 
 
« Tout désaccord ou discussion qui puisse intervenir entre partenaires en dehors ou en 
connexion avec le présent protocole, y inclus les discussions sur ces conclusions ou 
constituant une obligation, corrections et/ou cessation, seront soumis à la médiation de 
B_____, avocat à Bâle, le procédé devant être verbal et le résultat de la médiation devant 
être rapporté par écrit. Si la médiation tentée échoue, la discussion devra être résolue, si 
nécessaire, à l’exclusion des Tribunaux habituels et/ou compétents, par un Tribunal arbitral 
en accord avec les lois suisses d’arbitrage international où chaque partie est libre de nommer 
son propre arbitre. » 
 
 
c) Au début de l'année 2007, T_____ a reproché à E_____ SARL de pas 
rémunérer son activité dans les délais et selon les montants prévus. 
 
 
Par plis des 9 et 21 février 2007, T_____ a également demandé à E_____ SARL 
de régulariser sa situation professionnelle en Suisse. E_____ SARL n'a pas donné 
suite aux requêtes de T_____ et, le 26 février, ce dernier a demandé à B_____, 
avocat à Bâle, d'intervenir. 
 
 
Le 3 avril 2007, T_____, E_____ et A_____ se sont rencontrés à l'étude de 
B_____ en vue de trouver une solution à plusieurs problèmes relevant de 
l'organisation et de la rémunération établies par la société. 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/3552/2008 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
d) Après l'échec de la médiation du 15 juin 2007, le 12 septembre 2007 B_____ a 
confirmé à C_____, avocat à Genève, que les parties étaient libres de soumettre 
leur litige à une Cour d’arbitrage établie selon les normes du Règlement suisse 
d’arbitrage international. 
 
e) Par courrier du 19 septembre 2007, le conseil de T_____ a imparti un délai à 
E_____ SARL pour lui verser 29'208 fr. 40 à titre de salaire convenu pour l'année 
2006 et d'indemnisation des frais encourus, sous déduction des montants déjà 
versés par la société. 
 
f) Par plis des 10 et 28 janvier 2008, sans nouvelles d'E_____ SARL, T_____ a 
renouvelé sa prétention de salaire, en indiquant qu'à défaut de versement après le 
31 janvier 2008, il agirait par voie judiciaire. 
 
g) Par demande du 20 février 2008, T_____ a assigné E_____ SARL au paiement 
de 125'208 fr. 40, plus intérêts moratoires au taux de 5% l’an dès le 27 février 
2008. Cette somme se décompose comme suit : 29'208 fr. 40 brut à titre de salaire 
au 31 décembre 2006 et 96'000 fr. à titre de « charges sur totalité salaire 2006 ». 
 
h) Le 12 mars 2008, la séance de conciliation a échoué et la cause a été renvoyée 
au Tribunal des Prud'hommes. 
 
E_____ SARL a conclu à ce que le Tribunal des prud'hommes se déclare 
incompétent. Selon elle, premièrement, les parties n’étaient pas liées par un 
contrat de travail, et, deuxièmement, le contrat la liant à T_____ prévoyait de 
soumettre tout litige à un Tribunal arbitral. 
 
E_____ SARL a expliqué avoir versé à T_____ une somme totale de 85'000 fr., 
toutefois, sans lien avec la convention. Elle a également relevé que c’était T_____ 
qui lui devait les sommes de 19'500 € et de 8'625 fr., retenues à tort sur des primes 
versées par des clients. 
 
i) Lors de la comparution personnelle, le 15 mai 2008, les parties ont expliqué ce 
qui suit: 
 
 T_____ a indiqué être inscrit dans le registre de l’OFAP en tant que salarié 
de E_____ SARL, malgré son domicile en France. 
 
Il a déclaré avoir amené un portefeuille de dossiers, pour lesquels il était 
subrogé rétroactivement au 1er janvier 2006, et qu’il devait le développer 


 
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Cause n° C/3552/2008 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
en France, son lieu de travail principal. Il revenait toutefois une à deux fois 
par mois en Suisse et discutait souvent au téléphone avec E_____. Or, il 
n’a jamais reçu de fiches de salaire, bien que des virements irréguliers - 
comportant la mention « salaire » - avaient été faits sur son compte 
bancaire en France. 
 
T_____ a également déclaré que les cotisations sociales n’avaient pas été 
versées et aucun impôt n’avait été payé en France, un prélèvement fiscal 
aurait dû, selon lui, se faire directement en Suisse. Il a soutenu avoir 
interpellé E_____ en vain sur la question de sa rémunération. 
 
Toujours selon T_____, E_____ lui donnait des instructions. Pour sa part, 
il informait régulièrement celui-ci de l’avancement des affaires par 
télécopies. 
 
T_____ a encore indiqué qu'un arbitrage s’était tenu à Bâle, en présence 
d’E_____, deux ou trois mois avant le mois de septembre 2008, mais avait 
échoué. Il relevait qu’au demeurant, s’agissant d’un litige prud’homal, un 
arbitrage n’était pas nécessaire. 
 
 E_____ SARL a expliqué que T_____ n’était pas employé par la société, 
aucun contrat de travail n’ayant été conclu. Selon elle, le protocole signé 
était un accord relatif à la formation d’une société à venir et T_____ avait 
dès lors exercé une activité indépendante durant toute l’année 2006. 
Aucune instruction n’avait été donnée à T_____ pour son activité. Son 
inscription au registre de l’OFAP s’était faite en prévision de l’activité 
future. E_____ SARL a indiqué également qu'aucun impôt n’avait été 
prélevé en Suisse, les affaires dont s’occupait T_____ dépendant 
uniquement des autorités françaises et il ne pouvait pas agir en Suisse tant 
qu’il n’était pas admis selon les normes LSA. Par ailleurs, les conditions 
posées à l’entrée en vigueur de la convention ne s’étaient pas réalisées. 
 
E_____ SARL fait valoir qu'aucun arbitrage n’avait eu lieu entre les 
parties, celles-ci ne s’étant jamais rencontrées à cette fin dans le bureau de 
B_____. 
 
 
j) Le 29 mai 2008, T_____ a produit les pièces suivantes: 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 une télécopie datée du 17 janvier 2006, par lequel T_____ informe 
A_____, sous requête d'E_____, du fait qu’un client souhaitait payer et 
être en possession de sa police d’assurance rapidement 
 une télécopie daté du 5 juillet 2006, adressé à E_____ par T_____ 
comporte une liste de rendez-vous 
 une correspondance, non datée, d’E_____ S.a.r.l. au Cabinet D_____ à 
Paris, T_____ est présenté comme un « représentant » de la société 
 une attestation établie par F_____ le 20 mai 2008, mentionne que T_____ 
est « employé de A. E_____ S.a.r.l. ». Les autres documents relatent 
l’activité déployée par le T_____ en faveur de la société. 
 
l) Selon E_____ SARL, ces nouveaux documents n’apportaient aucun élément 
probant démontrant que T_____ aurait déployé une activité en qualité de 
travailleur en faveur de la société. 
 
D. La Cour a entendu G_____, directeur de H_____S.A. et réviseur de E_____ 
SARL qui a déclaré avoir rencontré T_____ en octobre 2006, soit sept mois après 
la conclusion de l'accord de février 2006. G_____ a expliqué que ce dernier n'avait 
pas été engagé en tant que Employé de la société. Selon lui, la convention du 27 
février 2006 prévoyait que les parties se liaient en vue de constituer une société 
simple. C'est ce qu'il a compris de la volonté des parties à cette convention. Selon 
lui, chaque partie à la convention apportait soit un service soit un good will, 
T_____ et E_____ apportaient leur clientèle respective. 
 
Il soutient avoir proposé à T_____ le statut de salarié au sein de la société simple 
afin qu'il soit en possession d'un permis de travail en Suisse. T_____ a refusé son 
offre en expliquant que dans l'hypothèse où il était engagé en tant que salarié en 
Suisse, il s'exposait à perdre la rente dont il est bénéficiaire en France. 
 
G_____ a encore déclaré que T_____ avait sollicité son intervention, afin de 
rendre sa situation professionnelle conforme au droit suisse, après la survenance 
du litige qui l'oppose à E_____ S.a.r.l. 
 
D. Les arguments en appel seront examinés ci-dessous dans la mesure utile. 
 
 
 
 
 
 


 
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Cause n° C/3552/2008 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
EN DROIT 
 
 
1. 
Interjeté dans la forme et le délai prévus par la loi (art. 59 de la loi sur la 
juridiction des prud'hommes, ci-après LJP), l'appel principal est recevable. 
 
2. 
Le montant de la demande excédant 1'000 fr. le Tribunal a jugé en premier ressort 
(art. 54 LJP a contrario). La Cour peut donc revoir librement et entièrement les 
faits et le droit retenus par le Tribunal (art. 291 LPC). 
 
3. 
L'intimée fait valoir l'existence d'une clause d'arbitrage, dont découlerait 
l'exception d'incompétence. 
 
L’incompétence fondée sur une convention d’arbitrage connaît un régime distinct 
selon qu’il s’agit d’un arbitrage interne ou d’un arbitrage international. S’il s’agit 
d’un arbitrage interne, sous réserve de prescriptions particulières du droit matériel 
fédéral, l’exception d’incompétence relève de la procédure cantonale seule, 
puisque la LFors ne s’applique pas à l’arbitrage (Bertossa/Gaillard/Guyet/Schmid, 
Commentaire de la LPC, n°19 ad art. 97 et les références citées). 
 
Selon Gabriel AUBERT, Bâle, Genève, Lucerne et Soleure excluent le recours à 
l'arbitrage (Aubert, L'arbitrage en droit du travail, p. 108, in: Journée 1996 de droit 
du travail et de la sécurité sociale). 
 
La jurisprudence genevoise a confirmé que l'exception d'incompétence en raison 
d'une clause arbitrale devait être rejetée dès lors que la compétence de la 
Juridiction des prud'hommes prévue par l'article 1er al. 1er de la LJP est d'ordre 
public, de sorte que les parties ne peuvent y déroger (JAR 2004, p. 505 et les 
références citées). 
 
 
Dans la mesure où le présent litige entre dans le champ d'application de l'art. 1 al 1 
LJP, dès lors qu'il s'agit d'établir dans un premier temps l'existence ou le défaut 
d'un contrat de travail, les parties ne peuvent pas exclure a priori la compétence 
prud'homale. 
 
 
4. 
L'appelant soutient qu'il était lié à l'intimée par un contrat de travail et que le litige 
qui les oppose ressort de la compétence des juridictions des prud'hommes 
contrairement à l'avis des premiers juges. Pour l'intimée, les parties à la 
convention du 27 février 2006 étaient liées par un contrat de société simple. Elles 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
n'ont pas envisagé de se lier par un contrat de travail. 
 
 
4.1 Selon le Tribunal fédéral (ATF 4A 74/2009 consid. 2. 2), en présence d'un 
litige sur l'interprétation de clauses contractuelles, le juge doit tout d'abord 
s'efforcer, en appréciant les preuves apportées, de déterminer la commune et réelle 
intention des parties (interprétation dite subjective), sans s'arrêter aux expressions 
ou dénominations inexactes dont elles ont pu se servir, soit par erreur, soit pour 
déguiser la nature véritable de la convention (art. 18 al. 1 CO; ATF 131 III 606 
consid. 4.1 p. 611; 129 III 664 consid. 3.1 p. 667). Si le juge n'y parvient pas ou 
s'il constate que les volontés, sans que les parties l'aient su, étaient divergentes, il 
doit interpréter les comportements et les déclarations des parties selon la théorie 
de la confiance, en recherchant comment une déclaration ou une attitude pouvait 
être comprise de bonne foi par le cocontractant en fonction de l'ensemble des 
circonstances (interprétation dite objective; ATF 131 III 606 consid. 4.1 p. 611; 
130 III 417 consid. 3.2 p. 424). Le principe de la confiance permet d'imputer à une 
partie le sens objectif de son comportement, même si celui-ci ne correspond pas à 
sa volonté intime (ATF 130 III 417 consid. 3.2 p. 424 s.; 129 III 118 consid. 2.5 p. 
122). Pour procéder à une interprétation selon ce principe, il faut se fonder sur le 
contenu des manifestations de volonté et sur les circonstances, lesquelles relèvent 
des constatations de fait (ATF 130 III 417 consid. 3.2 p. 425; 129 III 118 consid. 
2.5 p. 123). 
 
 
Le juge examinera ensuite le comportement de chacune des parties dans le cadre 
de l'exécution du contrat (Aubert, La compétence des Tribunaux genevois de 
prud'hommes à la lumière de la jurisprudence récente, in SJ 1982, pp. 202 et 203). 
 
 
4.2 Les quatre éléments constitutifs du contrat de travail mentionnés par l'article 
319 al. 1er CO sont les suivants : une prestation personnelle de travail; la mise à 
disposition par le travailleur de son temps pour une durée déterminée ou 
indéterminée; un rapport de subordination; un salaire (SJ 1990 p. 185; SJ 1982 p. 
202; Rehbinder, Commentaire bernois, n° 42 ad art. 319 CO; Schweingruber, 
Commentaire du contrat de travail selon le code fédéral des obligations, p. 20). 
D'autres indices, tels que la stipulation d'un délai de congé, d'une clause de 
prohibition de faire concurrence, la retenue des charges sociales peuvent en outre 
être pris en compte pour la qualification du contrat de travail. 
 
 
Le rapport de subordination revêt une importance primordiale dans la qualification 
dudit contrat. Il présuppose que le travailleur est soumis à l'autorité de l'employeur 
pour l'exécution du contrat et cela au triple point de vue personnel, organisationnel 
et temporel. Le droit de l'employeur de donner des directives et des instructions 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
constitue un élément caractéristique du contrat de travail; ce droit appartient aussi 
au mandant et au maître de l'ouvrage, de sorte qu'il y a lieu de déterminer 
l'existence d'un contrat de travail selon l'image globale donnée par les relations 
entre les parties, en fonction aussi des usages de la profession (SJ 1990, p. 185; 
Rehbinder, Schweizerisches Arbeitsrecht, 1988, p. 30, ch. 2). 
 
 
Pour apprécier la nature juridique du lien existant entre les parties, il convient de 
tenir compte des critères matériels véritablement constitutifs du rapport de travail 
et non des critères formels, qui ne sont que l’expression de la volonté apparente 
des parties sans être déterminants pour autant. Ainsi l’intitulé du contrat, la 
déduction des cotisations d’assurances sociales, la retenue d’impôts à la source ou 
le versement d’allocations familiales ne permettent pas à eux seuls de conclure à 
l’existence d’un contrat de travail. 
 
 
5. 
En l'occurrence, aux termes de la convention du 27 février 2006, les parties 
exerçaient la profession de courtiers en assurances. L'intimée apportait son 
expérience acquise en Suisse et l'appelant celle acquise en France. Selon la 
convention tant l'appelant que E_____ devaient consacrer toutes leurs forces de 
travail respectives à la société et qu'ils avaient décidé de joindre pour leur bénéfice 
mutuel. 
 
 
Les tâches, l'organisation et les compétences de chaque associé n'ont pas été 
précisées dans la convention. 
 
 
Sur un autre plan, il résulte également de la convention que E_____ percevrait de 
la société un salaire mensuel de fr. 32.000.-. Pour sa part l'appelant devait recevoir 
8'000 fr. brut par mois. Les parties s'engageaient à travailler uniquement pour la 
société à partir du 1er janvier 2006 et à éviter toute concurrence, ce qui pourrait 
suggérer que l'appelant fournissait une prestation de travail, contre rémunération, 
de durée indéterminée, limitée par une clause de non concurrence. 
 
 
L'ensemble de ces éléments n’est pas suffisant pour retenir de manière définitive 
que les parties entendaient se lier par un contrat de travail ou entendait seulement 
organiser leurs relations sous forme de société simple. 
 
 
Les termes utilisés prêtent à confusion et ne permettent pas de déterminer quelle 
était la réelle volonté des parties. 
 
 
Hormis les déclarations contradictoires des parties, les enquêtes devant les 
premiers juges n'ont apporté aucun élément probant sur les circonstances exactes 


 
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ayant entouré la conclusion de la convention de février 2006. 
 
 
En appel, G_____, réviseur de l'intimée, qui n'a pas participé directement aux 
négociations ayant conduit à la conclusion de la convention du 26 février 2006, a 
déclaré que l'accord conclu entre les parties visait la constitution d'une société 
simple. Selon lui, l'appelant et l'intimé apportaient leurs ressources, leur clientèle 
et leurs expériences respectives, afin de réaliser un bénéfice mutuel. 
 
 
G_____ a aussi déclaré que l'appelant n'avait jamais été un salarié de la société. 
Toujours selon ce témoin, l'appelant a même refusé de figurer comme tel lorsqu'il 
le lui a proposé expliquant qu'un tel statut lui ferait perdre la rente dont il était 
bénéficiaire en France. 
 
 
G_____ a encore indiqué que l'appelant ne lui a demandé que sa situation 
professionnelle ne soit régularisée qu'après la survenance du litige soit huit mois 
après la conclusion de la convention. A cet égard, l'appelant n'a sollicité de 
l'intimée que Elle le déclare aux autorités suisses que près d'un an après la 
conclusion du contrat, soit par plis des 9 et 21 février 2007. 
 
 
L'appelant fait aussi valoir qu'il percevait un salaire et que cela constitue un indice 
de son statut d'employé. Il percevait une rémunération de la part de l'intimée, mais 
les pièces produites ne permettent pas de distinguer si ces versements étaient 
effectués à titre de commission ou de salaire. 
 
 
Il résulte du dossier qu'à deux reprises seulement, le 11 octobre et le 6 novembre 
2006, des virements bancaires ont été effectués en faveur de l'appelant avec la 
mention "salaire". 
 
 
Il découle de ce qui précède que la procédure ne permet ainsi pas de retenir que les 
parties ont voulu se lier par un contrat de travail. L'appelant a ainsi, dans un 
premier temps, refusé d'être considéré comme un salarié, puis subséquemment, il a 
revendiqué ce statut, environ un an après la conclusion de la convention du 27 
février 2006. 
 
5. 
L'appelant soutient encore qu'il existait avec l'appelante un rapport de 
subordination caractéristique de son activité de voyageur de commerce. 
 
5.1 Selon la jurisprudence du Tribunal Fédéral (ATF 129 III 664) le voyageur de 
commerce se trouve dans un rapport juridique de subordination à l'égard de son 
employeur (ATF 99 II 313 s. et les références citées). Parmi les éléments 


 
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impliquant un lien de subordination, on peut mentionner les limitations imposées 
au voyageur de commerce d'organiser son travail comme il l'entend et de disposer 
de son temps à sa guise, il est lié aux instructions et directives de son employeur; 
l'obligation d'adresser des rapports périodiques à la maison représentée est aussi 
caractéristique du lien de subordination dans lequel se trouve le voyageur de 
commerce (cf. ATF 99 II 314; cf. également STAEHELIN, op. cit., n. 9 s. ad art. 
347 CO; THOMAS HIRT, Zum Begriff des Handelsreisendenvertrags, ArbR 
1991 p. 63 ss, 84 ss). Le fait de devoir visiter un certain nombre de clients ou celui 
d'avoir à justifier un chiffre d'affaires minimum sont aussi des indices permettant 
d'en déduire l'existence d'un contrat d'engagement des voyageurs de commerce 
(FAVRE/MUNOZ/TOBLER, Le contrat de travail annoté, Lausanne 2001, n. 1.2 
ad art. 347 CO). 
 
5.2 En l'espèce, l'appelant a certes, dès 1er janvier 2006, effectué pour l'intimée 
une prestation de service, qui pouvait à la fois faire l'objet d'un contrat de travail 
mais pouvait tout aussi s'exercer à titre indépendant. Son activité consistait en 
particulier à conclure des contrats d'assurance, en raison desquels il devait voyager 
beaucoup, et gérer un portefeuille. Même si l'intimée était informée de ses 
déplacements et de l'état de certains contrats, on ne saurait retenir que ces 
renseignements constituaient en réalité des rapports périodiques. 
 
Si, pour l'exécution de certaines tâches, l'appelant recevait des instructions de la 
part de l'intimée, il n'est pas établi que cela limitait son organisation ou son temps 
de travail. En effet, il ne résulte pas que des horaires, des missions ou des délais 
lui étaient imposés systématiquement à fin d'organiser son activité. 
 
Au vu de ce qui précède, l'existence d'un lien de subordination organisationnel, 
temporel ou personnel n'est pas démontrée. 
 
 
En définitive, l'appelant, A_____ et E_____ se sont davantage comportés dans les 
faits comme des indépendants animés par une "voluntas societatis" et placés sur 
un pied d'égalité - apportant chacun à la société simple sa clientèle propre - que 
comme des travailleurs liés à l'intimée par un lien de subordination. 
 
A l’instar du Tribunal, la Cour retient dès lors que la commune et réelle intention 
des parties n’était pas de conclure un contrat de travail. 
 
Il s’ensuit que le Tribunal des Prud’hommes s’est à juste titre déclaré incompétent 
ratione materiae pour juger de la présente cause. 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/3552/2008 - 4 
- 12 - 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
6. 
Il résulte de ce qui précède que l’appel est infondé et le jugement attaqué sera dès 
lors confirmé. 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 4, 
 
 
A la forme : 
 
- reçoit l’appel interjeté par T_____ contre le jugement du Tribunal des prud’hommes du 
17 septembre 2008 rendu en la cause n° C/3552/2008-4; 
 
 
Au fond : 
 
- confirme ledit jugement ; 
 
- déboute les parties de toute autre conclusion ; 
 
 
 
La greffière de juridiction 
Le président