ge_gerichte · C/18429/2014 · 2017-01-11 · fr

TRIBUNAL DES PRUD'HOMMES; COMPÉTENCE; FAIT DE DOUBLE PERTINENCE; ACTION REMISE AU SALARIÉ; CONVENTION D'ARBITRAGE ; RENONCIATION À DES PRÉTENTIONS DE SALAIRE ; DROIT IMPÉRATIF ; BONUS ; GRATIFICATION ; INTERPRÉTATION(SENS GÉNÉRAL) ; NULLITÉ ; VOLONTÉ HYPOTHÉTIQUE DES PARTIES ; ERREUR DE DÉCLARATION

Genève Cour de Justice (Cour civile) Chambre des prud'hommes 11.01.2017 C/18429/2014

C/18429/2014
CAPH/7/2017
du 11.01.2017
sur JTPH/175/2016 ( OO
)
, PARTIELMNT CONFIRME
Recours TF
déposé le 15.02.2017, rendu le 14.12.2017, REJETE,
4A_86/2017
Descripteurs
:
TRIBUNAL DES PRUD'HOMMES; COMPÉTENCE; FAIT DE DOUBLE PERTINENCE; ACTION REMISE AU SALARIÉ; CONVENTION D'ARBITRAGE ; RENONCIATION À DES PRÉTENTIONS DE SALAIRE ; DROIT IMPÉRATIF ; BONUS ; GRATIFICATION ; INTERPRÉTATION(SENS GÉNÉRAL) ; NULLITÉ ; VOLONTÉ HYPOTHÉTIQUE DES PARTIES ; ERREUR DE DÉCLARATION
En fait
En droit
RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE
C/18429/2014-1
CAPH/7/2017
ARRÊT
DE LA COUR DE JUSTICE
Chambre des prud'hommes
DU 11 janvier 2017
Entre
A_____
, sise _____, appelante d'un jugement rendu par le Tribunal des prud'hommes le 21 avril 2016 (
JTPH/175/2016
), comparant par M
e
Christophe de KALBERMATTEN, avocat, Python & Peter, rue François-Bellot 6, 1206 Genève, en l'Étude duquel elle fait élection de domicile,
d'une part,
et
Monsieur
B_____
, domicilié _____, intimé, comparant par M
e
Miguel OURAL, avocat, Lenz & Staehelin, route de Chêne 30, 1211 Genève 17, en l'Étude duquel il fait élection de domicile,
d'autre part.
EN FAIT
A.           a. A_____, sise à _____ (Genève), a pour but social la création, la fabrication, l'achat et la vente de composants horlogers, de composants destinés à la joaillerie, d'accessoires pour la maroquinerie, notamment en or ou autres métaux communs ou précieux.![endif]>![if>
b. B_____ était le directeur général de A_____ à partir du 26 janvier 2005. Il a été licencié le 21 avril 2016.
c. C_____ (ci-après : C_____) a pour but social la prise, gestion, mise en valeur et aliénation de participations dans toutes entreprises. Depuis 2012, son président administrateur est E_____.
d. Par contrat du 6 mai 2008, C_____ a acquis l'intégralité du capital-actions de A_____.
L'entrée de C_____ dans le capital-actions de A_____ a été effective dès le 11 juin 2008.
e. Le 28 mai 2008, B_____ et C_____ ont conclu un contrat intitulé "
Options call et put en cas de fin des rapports de travail de M. B_____ avec A_____
".
Le chiffre 4 de cet accord prévoyait que si la vente de l'intégralité du capital de A_____ n'était pas intervenue après une période de 54 mois suivant la date d'exécution du contrat de vente entre C_____ et D_____ (soit l'ancien actionnaire de A_____), B_____ aurait une option
put
lui permettant d'exiger de C_____ le rachat de toutes les actions de la société A_____ détenues par lui. Le prix devait être déterminé selon la formule suivante : "
6,2 [Multiple d'EBITDA consolidé A_____ normalisé sur la base duquel la présente acquisition est effectuée] x l'EBIDTA normalisé moyen des deux années comptables précédentes, croisé avec une option call au bénéfice de C_____ exerçable sur les mêmes bases et liant M. B_____
".
Le but de ce contrat était d'aligner les intérêts des actionnaires avec ceux qui avaient la conduite de la société, ainsi que d'accroître la valeur de l'entreprise.
f. Par contrat de travail écrit du 29 mai 2008, A_____ a confirmé B_____ dans ses fonctions de directeur général, pour une période indéterminée. Le salaire brut global était de 238'000 fr.
g. Le 3 février 2011, B_____, A_____ et C_____, notamment, ont conclu un contrat d'intéressement, en marge d'une augmentation conditionnelle du capital-actions de A_____ et de la modification des statuts y relative.
Selon le préambule, les art. 6.4 et 10.4 du contrat concernaient le cas où la vente de l'intégralité du capital-actions de A_____ ne serait pas intervenue avant le 11 décembre 2012 et remplaçaient la réglementation correspondante prévue par la convention "
Option call et/ou put en cas de fin des rapports de travail de M. B_____ avec A_____
" du 28 mai 2008. A_____ se substituait à C_____ en qualité de contrepartie de B_____ dans l'application des dispositions précitées.
A_____ attribuait à B_____ 21 options lui permettant d'acquérir chacune une action de A_____ (art. 3), dont le capital-actions de la société devait passer de 400 à 421 actions.
B_____ pouvait exercer les 21 options en tout temps jusqu'au 11 juin 2013 (art. 5.1).
Si la vente de l'intégralité du capital de A_____ n'était pas intervenue avant le 11 décembre 2012, et sous réserve que B_____ détînt encore des options, ce dernier aurait une option
put
lui permettant d'exiger de A_____ jusqu'au 11 juin 2013, le rachat des options qu'il détenait, lesquelles seraient alors valorisées sur la base de la valeur de l'action sous-jacente conformément aux dispositions prévues à l'art. 10.4 du contrat d'intéressement. Si le prix d'exercice d'une option était supérieur à la valeur de l'action sous-jacente déterminée selon l'art. 10.4 précité, le prix de l'option serait nul. A l'inverse, si le prix d'exercice d'une option était inférieur à la valeur de l'action sous-jacente, le prix de l'option serait alors égal à la différence entre la valeur de l'action sous-jacente et le prix d'exercice d'une option (art. 6.4).
Le prix d'exercice d'une option correspondait au prix payé par action par C_____ lors de son entrée dans le capital de A_____ le 11 juin 2008, soit 75'000 fr. par action (art. 7).
Les art. 8 et 9 règlent le sort des options, respectivement des actions détenues par B_____ pour le cas où son contrat de travail prendrait fin.
Si la vente de l'intégralité du capital de A_____ n'était pas intervenue avant le 11 décembre 2012, B_____ aurait une option
put
lui permettant d'exiger de A_____ le rachat de toutes les actions qu'il détenait à un prix calculé selon la formule suivante : "
6,2 [Multiple d'EBITDA consolidé A_____ normalisé sur la base duquel l'acquisition de la Société
[A_____]
a été réalisée en date du 11 juin 2008] x l'EBITDA Normalisé moyen des deux années comptables précédentes
". Cette option
put
était croisée avec une option
call
au bénéfice de A_____, exerçable sur les mêmes bases (art. 10.4).
L'EBITDA normalisé impliquait qu'il ait été retraité de l'impact de la revalorisation des stocks de matières précieuses, qu'elle soit positive ou négative (art. 9.2).
h. Selon les rapports d'activité et de gestion de A_____, lesquels ont été présentés à l'assemblée générale de cette dernière, les EBITDA des années 2011 et 2012 s'élevaient à 7'905'000 fr., respectivement 10'354'000 fr. Ces EBITDA incluent l'impact de la revalorisation des stocks de matières précieuses.
i. La revente de A_____ n'aboutissant pas dans les délais prévus, la durée d'exercice des options auxquelles B_____ avait droit en vertu du contrat du 3 février 2011 a été prolongée une première fois au 10 juillet 2013 par avenant du 29 mai 2013, puis une seconde fois au 10 juillet 2014 par avenant du 9 juillet 2013.
j. Par courriel du 19 novembre 2013, E_____ a fait parvenir à B_____ un document intitulé "
A_____ - Valorisation des Options de B_____ - 21/08/2013
".
Selon ce document, le multiple d'EBITDA (
Earnings before interest, taxes, depreciation, and amortization
) de référence de 6,2 mentionné à l'art. 10.4 du contrat du 3 février 2011 était erroné. En effet, ce coefficient avait été calculé en prenant par erreur l'"EBITDA sensibilisé" 2007 que F_____ avait établi à 4'975'000 fr. dans son rapport de
due diligence
en vue de l'acquisition de A_____ par C_____ en 2008. Toutefois, cet "EBITDA sensibilisé" correspondait à l'"EBIDTA économique LIFO" 2007 que F_____ avait recalculé en incluant les stocks de matières précieuses valorisés avec la méthode dite LIFO (
last in, first out
). Or cette méthode n'était pas une méthode de normalisation ni de retraitement de l'impact de la revalorisation des stocks de matières précieuses.
Après retraitement des données financières topiques, le multiple d'EBITDA normalisé 2007 de référence aurait dû être de 4,9 et non de 6,2.
L'EBITDA normalisé 2011 était de 7'042'000 fr. et celui 2012 de 8'698'000 fr., soit un EBITDA moyen pour ces deux années de 7'870'000 fr.
Par conséquent, en tenant compte d'un multiple de 4,9 et d'un EBITDA moyen 2011-2012 de 7'870'000 fr., le prix de la cession des 21 options de B_____ était de 375'830 fr.
k. Par courrier recommandé adressé à E_____ le 18 décembre 2013, B_____ a déclaré céder ses options à C_____ et a demandé le paiement de 886'179 fr., montant correspondant au prix du rachat de ses options en vertu de l'art. 10.4 de son contrat d'intéressement du 3 février 2011, ainsi que de ses deux avenants subséquents. Son calcul se fondait sur un coefficient de 6,2 et sur un EBITDA normalisé moyen 2011-2012 de 7'870'000 fr.
l. Le 20 décembre 2013, A_____, C_____ et B_____ ont conclu un accord de cession d'options.
Selon le préambule, les parties avaient des avis divergents sur la base de calcul pour valoriser A_____ selon le contrat du 3 février 2011, ainsi que sur les définitions des termes servant au calcul de cette valeur.
B_____ cédait ses options à A_____ (art. 1), laquelle lui verserait en contrepartie un montant de 375'000 fr., sous déduction des charges sociales y relatives (art. 2).
B_____ avait également droit à un complément de prix dont le montant devait être déterminé de deux manières différentes selon que A_____ était vendue avant ou après le 30 juin 2014 (art. 3).
Si la cession de A_____ intervenait avant le 30 juin 2014 ou s'il existait à cette date un contrat de cession des actions de A_____ signé mais non encore exécuté, celle-ci verserait à B_____ un montant calculé selon une formule définie à l'art. 3 §1 à §3.
Si A_____ était vendue après le 30 juin 2014, l'art. 3 § 4 prévoyait ce qui suit : "[…]
A_____ et B_____
[soit B_____]
conviennent de régler leur différend concernant la valorisation de l'entreprise selon le Contrat d'intéressement, d'un commun accord en saisissant le Président de la Chambre de Commerce de Genève qui devra nommer un expert financier indépendant qui procédera alors à l'évaluation des options de façon définitive sur la base du Contrat d'intéressement et des accords et discussions entre les parties s'agissant de la détermination de l'EBITDA aux fins de déterminer le complément de prix à la date du présent accord, conformément aux règles d'arbitrage des chambres suisses de commerce. A_____ mettra à disposition de l'expert les documents nécessaires pour que cet arbitrage puisse être rendu et exécuté dans les plus brefs délais. Les parties conviennent que le montant déterminé par l'expert devra être payé (sous déduction des charges sociales y relatives) dans un délai de 30 jours dès réception de la sentence.
" (art. 3).
m. En janvier 2014, B_____ a notamment perçu un bonus de 375'000 fr., lequel correspondait à la cession des options de A_____ à cette dernière.
n. Le 28 mai 2014, G_____ a fait parvenir à C_____ une offre ferme pour le rachat de A_____ pour un montant de 28'400'000 fr.
o. Par courrier recommandé du 26 août 2014, B_____ a mis en demeure A_____ de lui verser, d'ici au 29 août 2014, 511'170 fr., montant qui correspondait, selon lui, au prix de cession des options, sous déduction de la somme de 375'000 fr. déjà perçue en janvier 2014.
p. Par courrier du 28 août 2014, C_____ a indiqué qu'aucun montant supplémentaire n'était dû à B_____. En effet, les négociations de vente de A_____, alors en cours, démontraient que la valeur de cette entreprise n'avait pas augmenté depuis 2008 et que le prix de vente serait même probablement inférieur à celui payé par C_____ en 2008.
q. Le 4 septembre 2014, B_____, en sa qualité de directeur général de A_____, a confirmé la teneur d'un rapport de
due diligence
établi par H_____ et daté du même jour tout en précisant, à l'aide d'une note manuscrite, qu'un litige existait entre A_____, C_____ et lui-même au sujet du contrat du 3 février 2011 et de l'accord du 20 décembre 2013.
Selon ce rapport établi en vue de la vente de A_____, H_____ a repris les EBITDA mentionnés dans les rapports d'activité et de gestion de l'appelante et les a évalués selon la méthode FIFO. La part relative à la variation de la valeur des métaux précieux (
Margin deferral
) s'élève à 2'356'000 fr. pour 2011 et 3'065'000 fr. pour 2012.
Ces montants correspondent à ceux retenus dans le projet de rapport de
due diligence
daté du 20 décembre 2013.
r. Le même jour, I_____ a acquis le capital-actions de A_____ pour un montant de 28'400'000 fr.
s. Par requête déposée en vue de conciliation le 10 septembre 2014, déclarée non conciliée le 17 octobre 2014, B_____ a conclu au paiement par A_____ et C_____ d'un montant de 511'179 fr., avec suite de frais et dépens.
Par acte déposé au greffe du Tribunal des prud'hommes le 11 décembre 2014, B_____ a conclu au paiement par A_____ d'un montant de 511'170 fr. avec intérêts moratoires à 5% l'an dès le 26 août 2014, avec suite de frais et dépens.
Il a fait valoir que la rétribution, qui correspondait aux rachats de ses options par son employeur, constituait une gratification convenue, voire un élément de son salaire, de sorte que A_____ était tenue de l'honorer. Le prix du rachat de ses options se montait à 886'179 fr., duquel il fallait déduire le montant de 375'000 fr. qui lui avait déjà été versé. Le prix du rachat des options avait été déterminé au moyen des EBITDA normalisés des années 2011 et 2012 que A_____ lui avait elle-même fournis dans son courriel du 19 novembre 2013. Par ailleurs, il fallait prendre en considération le multiple d'EBITDA de 6,2, comme cela avait été prévu dans le contrat du 3 février 2011, et non celui de 4,9 tel qu'avancé par A_____. Cette dernière n'avait d'ailleurs jamais invalidé le contrat d'intéressement qu'elle avait elle-même rédigé, de sorte que le principe
in dubio contra stipulatorem
devait s'appliquer. Enfin, elle n'avait pas notifié de déclaration d'invalidation du contrat d'intéressement, de sorte qu'elle était réputée l'avoir ratifié.
t. A_____ a conclu à l'irrecevabilité de la demande et, subsidiairement, au déboutement de B_____ de toutes ses conclusions, sous suite de frais et dépens.
Le contrat de cession d'actions du 20 décembre 2013 contenait une clause compromissoire en cas de désaccord au sujet de la valorisation de A_____, de sorte que le Tribunal devait décliner sa compétence. Dans l'hypothèse où le Tribunal acceptait sa compétence et qu'il ne considérait pas qu'un contrat avec G_____ avait été conclu avant le 30 juin 2014, il fallait appliquer la formule ressortant du contrat d'intéressement du 3 février 2011 pour valoriser les options de l'employé. Dans ce cas, si l'on tenait compte d'un multiple d'EBITDA normalisé de 4,9, aucun montant n'était dû à l'employé. Subsidiairement, si l'on tenait compte d'un multiple d'EBITDA normalisé de 6,2, il convenait d'arrêter l'EBITDA normalisé moyen 2011-2012 à 6'419'000 fr. et d'ajouter à la valeur de l'entreprise les liquidités nettes de cette dernière, soit 546'000 fr. Dans ce cas, l'employé pouvait prétendre à 62'327 fr.
u. Lors de l'audience de débats d'instruction du 1
er
juin 2015, le Tribunal a ordonné un échange d'écritures sur la validité de la clause compromissoire invoquée par A_____.
Sur incident d'incompétence, B_____ a notamment conclu à ce que le Tribunal se déclare compétent pour connaître du litige qui l'opposait à A_____.
A_____ a conclu à ce que le Tribunal se déclare incompétent.
Lors de l'audience de débats d'instruction du 4 novembre 2015, le Tribunal a informé les parties qu'il acceptait, en l'état, sa compétence sur la base de la théorie des faits de double pertinence et que sa décision serait motivée dans la décision au fond.
v. Le Tribunal a procédé à des enquêtes et entendu les parties, ainsi que plusieurs témoins. Leurs déclarations et témoignages ont été intégrés dans la partie en fait ci-dessus dans la mesure de leur pertinence. Il ressort en outre des enquêtes ce qui suit :
L'évolution du cours des métaux précieux et en particulier celui de l'or, a un impact sur les marges et les comptes de A_____. La valeur des stocks peut ainsi augmenter ou baisser en raison de ce facteur exogène à l'activité de l'entreprise. La méthode communément employée pour isoler la performance intrinsèque de l'entreprise des effets de cours est de "lisser", soit normaliser, les effets des cours au sein d'un exercice comptable. La méthode du prix unitaire moyen pondéré (PUMP) est utilisée pour valoriser les stocks d'or.
Lors de l'acquisition de A_____ par C_____ en 2008, le prix de vente avait été fixé en fonction de la performance financière intrinsèque de l'entreprise, indépendamment des effets des cours. Mandaté par C_____, le cabinet F_____ avait mené la
due diligence
d'acquisition afin notamment de déterminer l'EBITDA normalisé. F_____ avait calculé deux types d'EBITDA, un "normalisé" qui reposait sur la méthode PUMP et un "sensibilisé" qui reposait sur la méthode LIFO.
Les calculs contenus dans le courriel du 19 novembre 2013 se fondaient sur un EBITDA de 7'870'000 fr. Selon E_____, ce chiffre était fondé sur une méthode d'évaluation qui sous-estimait les impacts de la hausse de l'or. En effet, H_____, lors de ses travaux de
due diligence
en 2013, avait décelé une erreur récurrente dans l'appréciation de l'EBITDA que l'entreprise avait toujours commise et avait recalculé l'EBITDA pour la même période en retranchant correctement cette fois-ci les fluctuations liées au cours de l'or.
B_____ a déclaré qu'il avait accepté de conclure l'accord de cession d'options du 20 décembre 2013, que E_____ et J_____ lui proposaient, afin de ne pas bloquer la vente de A_____. Au moment de la signature dudit contrat, E_____ l'avait menacé de lui réclamer des dommages-intérêts dans le cas où la vente de A_____ ne pourrait pas avoir lieu parce qu'il refusait de signer le contrat.
Si A_____ perdait son procès, c'est C_____ qui en supportera les conséquences financières.
w. Lors de l'audience du 24 février 2016, les parties ont plaidé et persisté dans leurs conclusions sur quoi la cause a été gardée à juger.
B.            Par jugement
JTPH/175/2016
du 21 avril 2016, le Tribunal a déclaré recevable la demande de B_____ contre A_____ (chiffre 1 du dispositif), condamné A_____ à verser à B_____ la somme brute de 511'179 fr. avec intérêts moratoires à 5% l'an dès le 30 août 2014 (ch. 2), débouté les parties de toutes autres conclusions (ch. 3), mis les frais de procédure, arrêtés à 5'111 fr. 70 et compensés avec l'avance effectuée, à la charge de A_____ (ch. 4 et 5), condamné A_____ à rembourser à B_____ la somme de 5'111 fr. 70 (ch. 6) et débouté les parties de toutes autres conclusions (ch. 7).![endif]>![if>
Le Tribunal a considéré qu'il était compétent pour trancher le litige. En effet, la prétention que l'employé faisait valoir en justice découlait de ses rapports de travail. En outre, la cession de A_____ n'était pas intervenue au 30 juin 2014 et il n'existait pas, à cette date, un contrat de cession des actions de A_____ signé mais non exécuté. Dès lors, le Tribunal en a tiré la conclusion que la clause arbitrale de l'art. 3 de l'accord du 20 décembre 2013 n'était pas applicable. Quand bien même tel aurait été le cas, ladite clause n'était pas valable, car elle portait sur un litige qui n'était pas à la libre disposition des parties.
Le Tribunal a également retenu que le coefficient 6,2 prévu à l'art. 10.4 du contrat du 3 février 2011 n'était pas une simple erreur de calcul et que c'est bien sur ce coefficient que les parties s'étaient mises d'accord pour déterminer le prix de rachat des options du demandeur. Si A_____ avait, par erreur, valorisé ses stocks avec la méthode FIFO, alors qu'elle croyait appliquer la méthode PUMP, elle devait se laisser opposer cette erreur. L'EBITDA normalisé 2011-2012 était de 7'870'000 fr. et ressortait du courriel du 19 novembre 2013. Ce montant provenait des comptes de A_____, lesquels avaient été approuvés par son assemblée générale et validés par les réviseurs.
C.           a. Par acte expédié le 23 mai 2016, A_____ appelle de ce jugement qu'elle a reçu le 22 avril 2016. Elle conclut, sous suite de frais et dépens, à son annulation et, cela fait, à l'irrecevabilité de la demande en paiement formée par B_____, subsidiairement, au déboutement de ce dernier de toutes ses conclusions.![endif]>![if>
b. B_____ conclut au rejet de l'appel et à la confirmation du jugement entrepris, sous suite de frais et dépens. Préalablement, il conclut à l'irrecevabilité du chapitre III de l'appel formé par A_____.
Il fait valoir des faits nouveaux et produit des pièces nouvelles (pièces 25 Dem. et 26 Dem.).
c. Par réplique et duplique des 5 respectivement 20 septembre 2016, les parties ont persisté dans leurs précédentes conclusions. A_____ a conclu à l'irrecevabilité de pièce 25 Dem.
d. Les parties ont été informées de ce que la cause était gardée à juger par courrier du 20 septembre 2016.
EN DROIT
1.             1.1 L'appel est recevable contre les décisions finales de première instance (art. 308 al. 1 lit. a CPC), dans les causes dont la valeur litigieuse est supérieure à 10'000 fr. (art. 308 al. 2 CPC). Ces conditions étant remplies, la voie de l'appel est donc ouverte.![endif]>![if>
1.2 Interjeté dans le délai utile et suivant la forme prescrite par la loi (art. 130, 131, 142 al. 1 et 3, 143 al. 1 et 311 al. 1 CPC), l'appel est recevable.
1.3 La Cour revoit la cause avec un plein pouvoir d'examen (art. 310 CPC).
2.             2.1 Aux termes de l'art. 317 al. 1 CPC, les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris en compte que s'ils sont invoqués ou produits sans retard et qu'ils ne pouvaient être invoqués ou produits devant la première instance, bien que la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise. Les deux conditions sont cumulatives (Jeandin, in CPC, Code de procédure civile, Bohnet et al. [éd.], 2011, n. 6 ad art. 317 CPC). La Cour examine d'office la recevabilité des faits et les moyens de preuve nouveaux en appel (Reetz/Hilber, Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3
ème
éd., 2016, n. 26 ad art. 317 CPC).![endif]>![if>
2.2 En l'espèce, le chapitre III de l'appel est un résumé des faits de la procédure, intégrant certains éléments juridiques. Il est vrai que certains de ces faits sont précisés par rapport à ceux allégués plus généralement par l'appelante en première instance. Toutefois, ils ressortent des preuves versées à la procédure et sont donc recevables, quoique non décisifs pour l'issue du litige.
La pièce 25 Dem. est un courrier du 15 janvier 2016. Dans la mesure où l'intimé n'allègue pas qu'il aurait été empêché de la produire en première instance et que le Tribunal a gardé la cause à juger à l'issue de l'audience de plaidoiries finales du
24 février 2016, ladite pièce est irrecevable.
La pièce 26 Dem. est un courrier du 21 avril 2016. Dès lors que cette pièce est postérieure au jugement entrepris, elle est recevable.
3.             L'appelante reproche au Tribunal d'avoir considéré que le litige entre les parties découlait d'un contrat de travail et que la juridiction prud'homale était compétente.![endif]>![if>
3.1.1 Le Tribunal examine d'office s'il est compétent à raison de la matière et du lieu (art. 59 al. 2 let. b et 60 CPC).
Le tribunal du domicile ou du siège du défendeur ou celui du lieu où le travailleur exerce habituellement son activité professionnelle est compétent pour statuer sur les actions relevant du droit du travail (art. 34 al. 1 CPC).
Le Tribunal des prud'hommes est compétent pour connaître des litiges découlant d'un contrat de travail, au sens du titre dixième du code des obligations (art. 1 al. 1 let. a LTPH).
La notion d'"action relevant du droit du travail" au sens de l'art. 34 CPC, qui est la même que celle de "litige découlant d'un contrat de travail" au sens de l'art. 1 al. 1 let. a LTPH, doit être comprise largement. Pour déterminer si une action relève du droit du travail, ce n'est pas le fondement juridique de la prétention litigieuse qui est décisif, mais l'état de fait sur lequel elle repose. Peu importe que le fondement de la prétention soit de nature contractuelle ou extracontractuelle, pourvu que le complexe de faits allégué par le demandeur soit en lien avec un rapport de travail (arrêts du Tribunal fédéral
4A_73/2015
du 26 juin 2015 consid. 3;
4A_580/2013
du 26 juin 2014 consid. 4.3).
3.1.2 Lorsqu'il doit statuer d'entrée de cause sur sa compétence (art. 59 al. 2 let. b CPC), le tribunal doit tout d'abord examiner si les faits pertinents de la disposition légale applicable sont des faits simples ou des faits doublement pertinents, les exigences de preuve étant différentes pour les uns et pour les autres. Les principes jurisprudentiels développés en matière internationale sous le nom de "théorie de la double pertinence" (sur l'ensemble de la question, cf. ATF
140 III 132
consid. 5 et les arrêts cités) sont applicables en matière de compétence interne (arrêt du Tribunal fédéral
4A_73/2015
du 26 juin 2015 consid. 4.1).
Les faits sont simples (
einfachrelevante Tatsachen
) lorsqu'ils ne sont déterminants que pour la compétence. Ils doivent être prouvés au stade de l'examen de la compétence, lorsque la partie défenderesse soulève l'exception de déclinatoire en contestant les allégués du demandeur (arrêt du Tribunal fédéral
4A_73/2015
du
26 juin 2015 consid. 4.1.1).
Les faits sont doublement pertinents ou de double pertinence (
doppelrelevante Tatsachen
) lorsque les faits déterminants pour la compétence du tribunal sont également ceux qui sont déterminants pour le bien-fondé de l'action. Conformément à la théorie dite de la double pertinence, le juge saisi examine sa compétence sur la base des allégués, moyens et conclusions de la demande, sans tenir compte des objections de la partie défenderesse. L'administration des preuves sur les faits doublement pertinents est renvoyée à la phase du procès au cours de laquelle est examiné le bien-fondé de la prétention au fond. En d'autres termes, au stade de l'examen et de la décision sur la compétence, qui ont lieu d'entrée de cause, les faits doublement pertinents n'ont pas à être prouvés, mais ils sont censés établis sur la base des allégués, moyens et conclusions du demandeur (arrêt du Tribunal fédéral
4A_73/2015
du 26 juin 2015 consid. 4.1.2).
Le juge doit encore examiner si les faits doublement pertinents allégués par le demandeur (censés établis) sont concluants (
schlüssig
), c'est-à-dire s'ils permettent juridiquement d'en déduire le for invoqué par le demandeur; il s'agit là d'une question de droit (arrêt du Tribunal fédéral
4A_73/2015
du 26 juin 2015 consid. 4.1.3).
3.1.3 Les plans d'intéressement (
Mitarbeiterbeteiligung
,
stock option plan
) sont les mesures qu'une entreprise prend afin que ses cadres ou collaborateurs puissent se procurer, à intervalles réguliers et sous des modalités spécifiques, des actions de cette entreprise ou des options sur ses actions. En pratique, l'employé peut soit bénéficier d'une participation qui se présente comme une partie intégrante de son contrat de travail soit intervenir comme un investisseur qui accepte de son plein gré le risque lié au placement (ATF
131 III 615
consid. 3, 4 et 6, in SJ 2006 I 45; ATF
130 III 495
consid. 4.2, in JdT 2005 I 79, arrêts cités in Bohnet/Dietschy, Commentaire du contrat de travail, 2013, n. 10 ad art. 361 et 362 CO).
3.2 En l'espèce, il est constant que l'intimé et l'appelante étaient liés par un contrat de travail.
L'intimé allègue avoir conclu avec l'appelante un contrat d'intéressement, en vertu duquel il recevait gratuitement 21 options lui permettant d'acquérir 21 actions de l'appelante. Ce contrat était une condition
sine qua non
de la poursuite par l'intimé de son activité de directeur général auprès de l'appelante et sa validité était soumise à la condition que l'intimé n'ait pas résilié son contrat de travail pendant une certaine période. Les options ainsi attribuées à l'intimé constituaient une rémunération consentie par l'appelante dans le cadre des rapports de travail.
Ces éléments, qui sont des faits de double pertinence et, partant, sont supposés exacts au stade de l'examen de la compétence, permettent de retenir que le contrat d'intéressement faisait partie intégrante des rapports de travail et que l'intimé n'était pas un simple investisseur (pour l'examen de la question sur le fond,
cf. consid. 4.2.1 ci-après). Dans la mesure où l'action de l'intimé est fondée sur une prétention découlant du contrat d'intéressement précité, elle relève du droit du travail.
Pour le surplus, la compétence locale des tribunaux genevois n'est pas à juste titre remise en cause en appel, au vu du domicile, respectivement du siège genevois des parties.
Partant, c'est à bon droit que le Tribunal a admis sa compétence matérielle et locale. La Cour est dès lors compétente (art. 124 let. a LOJ).
4.             L'appelante, qui invoque l'existence d'une clause arbitrale, reproche au Tribunal de ne pas avoir décliné sa compétence. ![endif]>![if>
4.1.1 Selon l'art. 61 CPC, lorsque les parties ont conclu une convention d'arbitrage portant sur un litige arbitrable, le tribunal saisi décline sa compétence, sauf dans certains cas, notamment si le tribunal constate que, manifestement, la convention d'arbitrage n'est pas valable ou ne peut être appliquée (let. b).
Le juge examine, avec pleine cognition, si la convention d'arbitrage porte sur un litige arbitrable (ATF
140 III 367
consid. 2.2.3).
L'arbitrage peut avoir pour objet toute prétention qui relève de la libre disposition des parties (art. 354 CPC).
Une clause d'arbitrage insérée dans un contrat individuel de travail n'est pas valable lorsque le travailleur fait valoir des créances protégées par l'art. 341
al. 1 CO. Le travailleur ne peut pas renoncer, pendant la durée du contrat et durant le mois qui suit la fin de celui- ci, aux créances résultant des dispositions impératives de la loi ou d'une convention collective (art. 341 al. 1 CO). Cette règle prend en considération que le travailleur se trouve dans une situation de dépendance aiguë et que celle-ci peut l'entraîner à accepter une réduction de ses prétentions, en particulier s'il redoute de perdre son emploi. Ainsi, il ne peut pas disposer librement des créances résultant de dispositions impératives de la loi ou d'une convention collective, pendant la durée du contrat et le mois suivant son expiration, et, en particulier, il ne peut pas y renoncer sans contrepartie correspondante. La validité d'une transaction entre les parties est subordonnée à une équivalence appropriée de leurs concessions réciproques (ATF
136 III 467
consid. 4, 4.5 et 4.6). Dans un arrêt récent, le Tribunal a laissé ouverte la question de l'opportunité de maintenir la jurisprudence précitée (arrêt du Tribunal fédéral
4A_515/2012
du 17 avril 2013 consid. 4.2; Wyler/Heinzer, Droit du travail, 2
ème
éd., 2014, p. 280 s.).
Le droit au salaire (art. 322 CO) ne figure pas dans les dispositions impératives des art. 361 et 362 CO. Par le passé, il en a été conclu que l'employé peut en principe valablement renoncer au salaire afférent à un travail déjà accompli (ATF
124 II 436
consid. 10 e/aa). Toutefois, cette jurisprudence ne peut plus être suivie telle quelle. En effet, il découle d'une jurisprudence postérieure (ATF
124 III 469
) que les listes des art. 361 et 362 CO ne sont pas exhaustives et qu'il convient d'examiner dans chaque cas si le caractère impératif d'une norme ne découle pas de son contenu (Wyler/Heinzer, op. cit., p. 276 s.; Aubert, in Commentaire romand, CO I, 2012, n. 4 ad art. 341 CO et les réf. citées).
Une partie de la doctrine considère que le droit au salaire pour l'activité déjà effectuée revêt un caractère impératif protégé par l'art. 341 CO (Wyler/Heinzer, op. cit., p. 274-278 et les réf. citées; Portmann/ Rudolph, in Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 6
ème
éd., 2015, n. 3 s. ad art. 341 CO). Cette opinion est notamment fondée sur des arrêts non publiés du Tribunal fédéral, dans lesquels il a été retenu qu'une renonciation au paiement de prétentions en salaire ne peut être admise que si l'on se trouve manifestement en présence de concessions réciproques (arrêts du Tribunal fédéral
4A_343/2011
du 11 octobre 2011 consid. 4.2.2;
4A_509/2008
du 3 février 2009 consid. 5.1;
4C.426/2005
du 28 février 2006 consid. 5.2.1).
Le Tribunal fédéral a récemment eu à trancher une affaire dans laquelle il se posait la question de savoir si l'employé avait renoncé par actes concluants, pendant la durée du contrat de travail, à une partie de son salaire déjà acquis; il a considéré que tel n'était pas le cas. Au préalable, il a rappelé - sans toutefois mentionner l'arrêt publié aux ATF
124 III 469
- que, selon sa jurisprudence (ATF
124 II 436
consid. 10 e/aa), l'art. 322 CO n'était pas une disposition impérative et que de ce fait, l'art. 341 CO ne s'opposait pas à une renonciation ultérieure du droit au salaire. Il a également cité l'opinion de la doctrine mentionnée ci-dessus, mais a laissé la question ouverte de savoir si le droit au salaire pour l'activité déjà effectuée revêtait un caractère impératif au regard de l'art. 341 CO. Il a toutefois précisé qu'une renonciation du droit au salaire ne devait être admise qu'avec une grande retenue (arrêt du Tribunal fédéral
4A_187/2015
du 29 septembre 2015 consid. 6.2.2.2).
4.1.2 Les plans d'intéressement ne doivent pas éluder les dispositions impératives du droit du travail (ATF
131 III 615
consid. 4 et 6 = SJ 2006 I 45 et ATF
130 III 495
consid. 4.2 = JdT 2005 I 79).
Les plans d'intéressement prennent des formes multiples, dont la qualification juridique varie selon les circonstances. Si l'étendue de la participation au capital de l'entreprise dépend directement du bénéfice ou du chiffre d'affaires de cette dernière, il s'agit d'une participation au résultat de l'exploitation (art. 322a CO). Si l'étendue de la participation dépend seulement indirectement du résultat de l'exploitation, il convient alors d'examiner s'il s'agit d'un élément de salaire (art. 322 CO) ou d'une gratification (art. 322d CO; Wyler/Heinzer, op. cit., p. 989; Streiff/von Kaenel/Rudolph, Arbeitsvertrag, 7
ème
éd., 2012, n. 6 ad art. 322a CO).
Si le bonus est déterminé ou objectivement déterminable (ce qui est le cas lorsque la rémunération ne dépend plus de l'appréciation de l'employeur), l'employé dispose d'une prétention à ce bonus. Dans cette hypothèse, l'employeur doit tenir son engagement consistant à verser à l'employé la rémunération convenue (élément essentiel du contrat de travail) et le bonus doit être considéré comme un élément (variable) du salaire (ATF
141 III 407
consid. 4.2.1).
4.2.1 En l'espèce, les parties sont notamment liées par l'accord de cession d'options du 20 décembre 2013.
Celui-ci a été conclu, alors qu'un différend était survenu entre les parties pendant l'année 2013 quant à la valorisation du prix de rachat des 21 options de l'intimé. L'appelante invoquait une erreur commise lors de la rédaction du contrat du
3 février 2011 : alors que la valeur de référence devait être l'EBITDA "normalisé" 2007, c'est l'EBITDA "sensibilisé" 2007 qui avait été utilisé. Cette erreur avait eu pour conséquence que le multiple d'EBITDA utilisé dans la formule du contrat du 3 février 2011 et basé sur la valeur de l'appelante lors de son rachat par C_____ en 2008 aurait dû être de 4,9 et non de 6,2. L'intimé, qui souhaitait voir maintenue l'application du multiple d'EBITDA de 6,2, a requis le paiement du prix de rachat de ses 21 options sur la base de ce dernier multiple.
Pour régler définitivement ce différend, l'art. 3 § 4 a été inséré dans l'accord du
20 décembre 2013. Celui-ci prévoit le recours à un expert financier indépendant, lequel devait évaluer la valeur des options de l'intimé sur la base du contrat d'intéressement du 3 février 2011 et des accords et discussions entre les parties à propos de la détermination de l'EBITDA.
En l'occurrence, le présent litige concerne une créance découlant du contrat du
3 février 2011, soit un plan d'intéressement (
Mitarbeiterbeteiligung
,
stock option plan
) au sens de la jurisprudence rappelée ci-dessus (cf.
supra
consid. 3.1.3). Ce contrat avait pour but d'aligner les intérêts de l'intimé sur ceux de l'entreprise et de son actionnaire unique pendant une période minimale de 4 ans et demi, finalement portée à 6 ans. L'employé, qui recevait gratuitement 21 options lui permettant d'acquérir autant d'actions de l'appelante, avait ainsi la possibilité de participer à la prise de valeur de l'entreprise entre l'acquisition de l'appelante par C_____ en juin 2008 et sa revente ultérieure.
L'appelante ne saurait être suivie lorsqu'elle soutient que, dans le cadre du contrat d'intéressement, l'intimé agissait comme un simple investisseur. En effet, l'attribution des options à l'intimé est intervenue sans contreprestation financière de sa part. Dès lors, l'intimé n'encourait aucun risque de perte.
La rétribution que l'intimé pouvait percevoir par le biais du plan d'intéressement doit être qualifiée de salaire variable, dans la mesure où son montant était fonction d'une formule précise composée de variables objectives, soit un multiple EBITDA "normalisé" - lequel était calculé sur base de la valeur de l'entreprise au 11 juin 2008 - et la moyenne des EBITDA "normalisés" des deux dernières années précédant l'exercice de ses options par l'intimé. L'employeur ne disposait donc d'aucune marge de manœuvre quant au principe ou au montant de ladite rétribution. Le fait qu'il s'agisse d'une rétribution unique est sans incidence sur ce qui précède.
4.2.2 Il convient à présent d'examiner si le présent litige, lequel porte sur le salaire dû en vertu du contrat d'intéressement, était arbitrable (art. 354 CPC).
En l'occurrence, les règles établies par la jurisprudence publiée aux ATF
136 III 467
(évoquée ci-dessus sous consid. 4.1.1) sont seules applicables en matière d'arbitrabilité des créances découlant du contrat de travail, en l'absence d'une jurisprudence contraire rendue postérieurement.
Au vu des circonstances du cas d'espèce, l'intimé se trouvait dans une situation de dépendance aiguë vis-à-vis de son employeur. En effet, la clause compromissoire litigieuse a été proposée par l'appelante pendant la durée du contrat de travail. L'intimé, qui n'entendait pas renoncer au coefficient arrêté à 6,2 dans le contrat du 28 mai 2008, puis encore confirmé dans le contrat du 3 février 2011, a accepté l'accord du 20 décembre 2013 - et donc la clause compromissoire qui y était incluse - pour ne pas prétériter la vente de l'appelante en cours. En outre, son employeur a menacé de le tenir pour responsable de l'éventuel dommage que son refus pourrait entraîner pour l'entreprise. Dans ce contexte particulier, les prétentions de l'intimé découlant du contrat d'intéressement revêtaient un caractère impératif protégé par l'art. 341 al. 1 CO.
Dans la mesure où l'appelante n'allègue ni ne prouve avoir offert de contreprestation à l'intimé pour que celui-ci accepte de conclure la clause d'arbitrage litigieuse (condition des concessions réciproques), l'intimé ne pouvait pas valablement renoncer aux droits qu'il avait déjà acquis en vertu du contrat d'intéressement.
L'objet du litige n'était donc pas à la libre disposition des parties, de sorte que la convention d'arbitrage n'est pas valable.
Partant, c'est à bon droit que le Tribunal a admis la recevabilité de la demande.
5.             L'appelante critique les paramètres retenus par le Tribunal pour déterminer la valeur de rachat des options de l'intimé. En effet, selon elle, le multiple EBITDA aurait dû être arrêté à 4,9 au lieu de 6,2 et l'EBITDA "normalisé" moyen pour les années 2011 et 2012 aurait été constaté de manière inexacte.![endif]>![if>
5.1.1 Lorsqu'il est amené à qualifier et à interpréter un contrat, le juge doit tout d'abord s'efforcer de déterminer la commune et réelle intention des parties, sans s'arrêter aux expressions ou dénominations inexactes dont elles ont pu se servir, soit par erreur, soit pour déguiser la nature véritable de la convention (interprétation subjective; art. 18 al. 1 CO; ATF
135 III 410
consid. 3.2; arrêt du Tribunal fédéral
4A_533/2012
du 6 février 2013 consid. 2.3).
Lorsque la volonté réelle des parties ne peut pas être établie ou que leurs volontés intimes divergent, le juge doit interpréter les déclarations et les comportements selon la théorie de la confiance; il doit donc rechercher comment une déclaration ou une attitude pouvait être comprise de bonne foi en fonction de l'ensemble des circonstances (interprétation dite objective; ATF
135 III 295
consid. 5.2).
5.1.2 Le contrat est nul s'il a pour objet une chose impossible, illicite ou contraire aux mœurs (art. 20 al. 1 CO). Un contrat est illicite au sens de cette disposition lorsqu'il est contraire au droit positif suisse, fédéral ou cantonal, plus spécifiquement lorsqu'il contrevient à la lettre ou au but d'une disposition légale, pour autant qu'elle soit impérative ou semi-impérative (
ACJC/1246/2016
du
23 septembre 2016 consid. 1.2 et la réf. citée).
Les contrats contraires à une règle de droit ne sont nuls que si cette nullité est expressément prévue par la loi ou qu'elle découle de l'esprit et du but de la norme, c'est-à-dire si elle est appropriée à l'importance de l'effet combattu (arrêt précité et les réf. citées).
Si le contrat n'est vicié que dans certaines de ses clauses, seules ces dernières sont nulles, à moins qu'il n'y ait lieu d'admettre que le contrat n'aurait pas été conclu sans elles (nullité partielle; art. 20 al. 2 CO). Cette disposition est une expression du principe de la
favor negotii
qui vise à maintenir le contrat en restreignant la nullité à ce qui est strictement nécessaire pour supprimer le désaccord avec la loi ou les bonnes mœurs (arrêt précité et la réf. citée).
La nullité d'un contrat peut être invoquée en tout temps et le juge l'examine d'office (arrêt précité et les réf. citées).
Dans les cas où il est constaté que les parties auraient voulu conclure le contrat en sachant que certaines de ses clauses étaient nulles, le juge doit établir la volonté hypothétique des parties. Il doit ainsi rechercher ce dont les parties seraient convenues de bonne foi si elles avaient envisagé la possibilité de la nullité partielle et modifier le contrat en conséquence (Guillod/Steffen, in Commentaire romand CO I, 2012, n. 102 s. ad art. 19 et 20 CO et les réf. citées).
Selon le principe de la conversion, admis par la jurisprudence et la doctrine, un acte juridique nul peut être interprété comme un acte valable permettant d'obtenir approximativement le même résultat, à condition que les exigences de l'acte de remplacement soient également remplies, que celui-ci n'aille pas, dans ses conséquences, plus loin que l'acte nul, et que la conversion ne soit pas contraire au but de la norme dont découle la nullité de l'acte à convertir (ATF
126 III 182
= JdT 2000 I 315 consid. 3b; arrêt du Tribunal fédéral
5C.165/2006
du 8 mars 2007 consid. 3.4.2).
5.1.3 Selon la doctrine, lorsque l'employeur et l'employé ont convenu que ce dernier percevrait une rémunération liée aux résultats de l'exploitation de l'entreprise (art. 322a al. 1 CO), un changement de pratique commerciale décidé unilatéralement par l'employeur, qui aurait pour effet de réduire le résultat de l'année en cours, ne peut se faire au détriment du travailleur, à tout le moins sans son consentement et sans qu'il n'en soit préalablement informé (Wyler/Heinzer, op. cit., p. 153; Carruzzo, Le contrat individuel de travail, 2009, p. 125 s.).
5.1.4 L'expertise-arbitrage est un contrat de droit matériel au moyen duquel les parties chargent un tiers de donner son avis sur une question de fait ou sur un point de droit, avis auquel elles déclarent d'avance se soumettre obligatoirement (art. 189 CPC; arrêt du
4A_254/2011
du 5 juillet 2011 consid. 4.1). Elle dispense le tribunal de procéder à l'administration de preuves concernant ces faits (FF 2006 p. 6933, Message relatif au CPC du 28 juin 2006).
5.1.5 L'erreur de calcul, dont parle l'art. 24 al. 3 CO vise l'hypothèse d'une erreur commune aux deux parties, résultant d'une pure inadvertance dans les opérations arithmétiques, alors qu'en réalité elles sont d'accord sur les prestations dues, de sorte que ces faux calculs doivent être corrigés car les parties se sont en réalité mises d'accord sur le résultat de leur raisonnement arithmétique. Le résultat erroné est dans ce cas une désignation inexacte (
falsa demonstratio
), qui, en vertu de l'art. 18 CO, doit céder le pas à la réelle et commune volonté des parties. L'art. 24 al. 3 CO constitue donc une véritable règle de consensus; il indique en particulier que le raisonnement mathématique concrétisant la volonté des parties prime le résultat final clairement exprimé. Le terme d'erreur comptable utilisé dans la loi doit être compris au sens large; cette règle s'applique par conséquent lorsqu'une clause d'un accord est déduite d'autres éléments du contrat, de manière incorrecte. L'application de cette disposition suppose toutefois que la base de calcul et les éléments dont est déduit le résultat final erroné fassent partie intégrante du contrat et qu'il s'agisse d'une erreur ouverte des deux parties, non d'une erreur interne d'évaluation, à savoir une erreur de motif, effectuée par l'une des parties lors de la rédaction de l'acte, non reconnaissable pour les tiers (arrêt du Tribunal fédéral
5A_99/2014
du 23 mai 2014 consid. 4.1).
5.2.1 En l'espèce, l'intimé détenait 21 options lui permettant d'acquérir 21 actions de l'appelante. Il détenait également une option
put
lui conférant le droit d'exiger de l'appelante le rachat de ses 21 options jusqu'au 10 juillet 2014 au plus tard
(art. 6.4 du contrat du 3 février 2011 et avenants des 29 mai et 9 juillet 2013).
L'intimé a exercé son option
put
le 18 décembre 2013.
Dans l'accord de cession d'options du 20 décembre 2013, les parties ont convenu que le prix des options serait de 375'000 fr. et qu'un complément de prix serait versé à l'intimé selon des modalités prévues à l'art. 3 de l'accord précité.
Les parties s'opposent quant à la valeur de ce complément.
5.2.2 A l'art. 3 de l'accord du 20 décembre 2013, les parties ont envisagé deux hypothèses en vue de déterminer la valeur de rachat des options de l'intimé.
La première hypothèse n'est pas réalisée en l'espèce, car elle supposait que l'appelante ait été vendue avant le 30 juin 2014 ou qu'un contrat de cession des actions de l'appelante ait été signé avant cette date mais non exécuté. Or l'offre ferme d'achat formulée par I_____ le 28 mai 2014 ne remplit pas les conditions précitées et la vente de l'appelante n'a été finalisée que le 4 septembre 2014. Par conséquent, la nouvelle formule de calcul prévue à l'art. 3 §1 à §3 de l'accord du 20 décembre 2013 n'est pas applicable.
En revanche, la seconde hypothèse est réalisée, puisqu'elle supposait que l'appelante n'ait pas été vendue avant le 30 juin 2014 (art. 3 §4 de l'accord du
20 décembre 2013). Cette disposition prévoyait une clause d'arbitrage pour fixer la valeur de l'entreprise et pour déléguer la détermination du complément du prix des options à un expert financier. Or, pour les raisons exposées ci-dessus (cf.
supra
consid. 4.2), cette disposition est contraire à l'art. 354 CPC et doit dès lors être considérée comme nulle au sens de l'art. 20 CO, la nullité n'affectant toutefois pas le reste de l'accord.
La recherche de la volonté hypothétique des parties ne permet pas de combler la nullité de la disposition contractuelle précitée. En effet, l'intimé entendait maintenir la formule de calcul prévue dans le contrat du 3 février 2011 et il a uniquement accepté de conclure l'accord du 20 décembre 2013 pour ne pas bloquer la vente de l'appelante. De plus, le salaire variable dû à l'intimé en vertu du contrat d'intéressement se rapproche d'une participation au résultat de l'exploitation (art. 322a CO), dans la mesure où la rétribution due à l'employé se détermine, dans un cas comme dans l'autre, sur la base de la comptabilité de l'entreprise. Pour cette raison, il se justifie d'appliquer par analogie les règles relatives à l'art. 322a CO. Il en résulte que l'appelante ne pouvait pas unilatéralement modifier la méthode d'évaluation comptable à la base de la formule permettant de calculer la valeur de rachat des options de l'intimé au détriment de ce dernier.
Par ailleurs, la conversion éventuelle de la clause arbitrale (nulle) en convention d'expertise-arbitrage (art. 189 CPC), bien qu'envisageable, ne se justifie pas dans le cas d'espèce, car le litige est en état d'être tranché et aucune partie n'a sollicité une expertise en première instance.
Faute d'une volonté commune et concordante, les parties n'ont pas valablement modifié le contrat du 3 février 2011.
5.2.3 Dans le contrat précité, les parties ont convenu d'une formule pour calculer la valeur de rachat des options de l'intimé. Cette formule contient notamment un coefficient de 6,2, lequel est un multiple de l'EBITDA "normalisé" sur la base duquel le prix d'achat de l'appelante a été déterminé en 2008 (art. 10.4 du contrat du 3 février 2011);
L'appelante ne saurait être suivie lorsqu'elle affirme que le coefficient de 6,2 serait le résultat d'une simple erreur de calcul et que le Tribunal aurait dû le remplacer par un coefficient 4,9 en application de l'art. 24 al. 3 CO.
En effet, même si le contrat du 3 février 2011 se réfère à l'EBITDA "normalisé", il ne définit aucune méthode pour l'évaluer. En particulier, il ne précise pas que l'EBITDA ayant servi à arrêter le coefficient à 6,2 aurait été évalué selon la méthode LIFO, comme le soutient l'appelante. L'élément dont est déduit le résultat final supposément erroné - la méthode utilisée pour retraiter l'EBITDA "normalisé" 2007 - ne fait donc pas partie intégrante du contrat.
En outre, le fait que l'intimé ait été le directeur général de l'appelante à l'époque où le contrat du 28 mai 2008, puis celui du 3 février 2011 ont été signés, ne permet pas de conclure qu'il aurait eu conscience ou aurait dû avoir conscience de l'erreur d'évaluation commise par l'appelante. En particulier, le fait que l'intimé ait contresigné, en sa qualité de directeur général, le rapport de
due diligence
de F_____ en 2008 ne suffit pas à retenir, comme l'appelante le soutient, que l'intimé aurait accepté une quelconque méthode d'évaluation et qu'il aurait dû se rendre compte de l'erreur.
Dans ces circonstances, l'art. 24 al. 3 CO n'est pas applicable et c'est à bon droit que le Tribunal a considéré que le coefficient de 6,2 prévu par le contrat du
3 février 2011 devait s'appliquer.
5.2.4 Les parties ont convenu que l'EBITDA déterminant pour évaluer la valeur de rachat des options de l'intimé est l'EBITDA "normalisé" moyen des deux dernières années avant que l'intimé n'exerce son option, ce qui implique que cet EBITDA soit retraité afin d'exclure l'impact de la revalorisation des stocks de matières précieuses, qu'elle soit positive ou négative (art. 9.2 et 10.4 du contrat du 3 février 2011).
Le courriel que E_____ a envoyé à l'intimé le 19 novembre 2013 ne permet pas d'arrêter, comme l'a fait le Tribunal, l'EBITDA "normalisé" moyen des années 2011 et 2012 à 7'870'000 fr. En effet, ce montant a été articulé dans les discussions entre C_____, l'appelante et l'intimé à la fin de l'année 2013 et il n'a pas été confirmé dans les rapports établis par H_____ en vue de la vente de l'appelante en septembre 2014.
Dans la mesure où les EBITDA ressortant des rapports d'activité et de gestion des comptes approuvés par l'assemblée générale de l'appelante, soit 7'905'000 fr. pour 2011 et 10'354'000 fr. pour 2012, ne sont pas "normalisés", il convient d'en retrancher la revalorisation des matières précieuses.
Dans ses rapports de
due diligence
datés des 20 décembre 2013 et 4 septembre 2014, H_____ a repris les EBITDA précités et les a réévalués selon la méthode FIFO. La part relative à la variation de la valeur des métaux précieux (
Margin deferral
) s'élève ainsi à 2'356'000 fr. pour 2011 et 3'065'000 fr. pour 2012.
Pour le surplus, l'intimé ne démontre pas que si H_____ avait utilisé, en lieu et place de la méthode FIFO, la méthode PUMP - soit celle utilisée dans le courriel du 19 novembre 2013 -, l'EBITDA "normalisé" moyen des années 2011 et 2012 aurait nécessairement été de 7'870'000 fr.
Par conséquent, les EBITDA normalisés pour les années 2011 et 2012 s'élèvent à 5'549'000 fr. pour 2011 (7'905'000 fr. – 2'356'000 fr.) et 7'289'000 fr. pour 2012 (10'354'000 fr. – 3'065'000 fr.), de sorte que l'EBITDA "normalisé" moyen des années précitées doit être arrêté à 6'419'000 fr.
5.2.5 Compte tenu de ce qui précède, le complément de prix prévu à l'art. 3 de l'accord du 20 décembre 2013 se calcule comme suit :
En tenant compte du multiple de 6,2 et d'un EBITDA "normalisé" moyen de 6'419'000 fr. pour les années 2011 et 2012, la valeur de l'appelante à l'époque de l'exercice de ses options par l'intimé s'élève à 39'797'800 fr. (6,2 x 6'419'000 fr.). A ce montant, l'appelante admet qu'il convient d'additionner le montant de ses liquidités à l'époque topique, soit 546'000 fr., portant à 40'343'800 fr. la valeur de l'entreprise. La valeur d'une action est ainsi de 95'828 fr. 50, dans la mesure où le nombre d'actions de l'appelante était de 421 (40'343'800 fr. ÷ 421), montant dont il faut soustraire la valeur d'exercice d'une option, soit 75'000 fr. portant ainsi la valeur d'une option à 20'828 fr. 50 (95'828 fr. 50 – 75'000 fr.). Le prix de rachat des 21 options de l'intimé s'élève ainsi à 437'398 fr. 60.
Déduction faite de la somme déjà perçue par l'intimé à hauteur de 375'000 fr., celui-ci est donc fondé à réclamer encore le versement de 62'398 fr. 60 (437'398 fr. 60 – 375'000 fr.).
Le taux d'intérêt moratoire de 5% et le jour à partir duquel la somme due par l'appelante porte intérêt ne sont pas remis en cause en appel et seront donc confirmés.
Partant, le chiffre 2 du jugement entrepris sera annulé et l'appelante condamnée à verser un montant brut de 62'398 fr. 60 à l'intimé avec intérêts moratoires à 5% l'an dès le 30 août 2014.
6. Si l'instance d'appel statue à nouveau, elle se prononce sur les frais de la première instance (art. 318 al. 3 CPC).
Le montant des frais de première instance, arrêté à 5'111 fr. 70 par le Tribunal, n'est pas remis en cause et sera donc confirmé en appel. L'appelante obtenant partiellement gain de cause, il se justifie de répartir ces frais par moitié entre les parties (cf. art. 106 CPC).
Les frais judiciaires d'appel, arrêtés à 4'000 fr. (art. 71 RTFMC), seront également répartis par moitié entre les parties.
Il n'est pas alloué de dépens (art. 22 al. 2 LaCC).
Partant, les chiffres 4 et 6 du jugement entrepris seront annulés et modifiés selon ce qui précède.
* * * * *
PAR CES MOTIFS,
La Chambre des prud'hommes, groupe 1 :
A la forme
:
Déclare recevable l'appel interjeté le 23 mai 2016 par A_____ contre le jugement
JTPH/175/2016
rendu le 21 avril 2016 par le Tribunal des prud'hommes dans la cause C/18429/2014-1.
Au fond
:
Annule les chiffres 2, 4 et 6 du dispositif de ce jugement et, cela fait et statuant à nouveau sur ces points :
Condamne A_____ à verser à B_____ la somme brute de 62'398 fr. 60 fr. avec intérêts moratoires à 5% l'an dès le 30 août 2014.
Arrête les frais de la procédure de première instance à 5'111 fr. 70 et les met à la charge de chacune des parties par moitié.
Condamne A_____ à verser à B_____ la somme de 2'555 fr. 85 à titre de frais de première instance.
Confirme le jugement attaqué pour le surplus.
Déboute les parties de toutes autres conclusions.
Sur les frais :
Arrête les frais de la procédure d'appel à 4'000 fr., les met à la charge de chacune des parties par moitié et les compense avec l'avance fournie par A_____.
Condamne B_____ à verser à A_____ la somme de 2'000 fr. à titre de frais d'appel.
Siégeant
:
Monsieur Cédric-Laurent MICHEL, président; Monsieur Roberto SPINELLI, juge employeur; Monsieur Ivo VAN DOORNIK, juge salarié; Madame Véronique BULUNDWE-LEVY, greffière.
Indication des voies de recours et valeur litigieuse
:
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière civile.
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Valeur litigieuse
des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 15'000.- fr.