ge_gerichte · ATA/279/2007 · 2007-06-05 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POUVOIR JUDICIAIRE

A/3804/2006-DES ATA/279/2007
ARRÊT
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF

du 5 juin 2007

dans la cause

Madame K

contre

OFFICE CANTONAL DE L'INSPECTION DU COMMERCE

-2/6-

EN FAIT

Domiciliée dans le canton de Genève, Madame K exploite, en raison
individuelle, un magasin de vente de tabacs et d’alimentation à l’enseigne
«P », sur le territoire de la commune du Grand-Saconnex.

Le 15 septembre 2006, un fonctionnaire de l’office cantonal de l’inspection
du commerce (ci-après : l’OCIC) a procédé à un contrôle de la boutique de
Mme K____. L’horaire affiché indiquait que les heures d’ouverture étaient de 7
heures à 21 heures, du lundi au vendredi et de 7h30 à 21h00, les samedis et
dimanches. L’échoppe n’était pas un «tabacs-journaux », car l’essentiel de la
surface était destiné à la vente d’articles d’épicerie et une petite partie seulement à
celle d’articles pour fumeurs ainsi que de journaux et de magazines.

Il s’agissait d’une entreprise familiale au sens de l’article 4 de la loi fédérale
sur le travail de l’artisanat de l’industrie et le commerce du 13 mars 1964 (loi sur
le travail - RS 822.11). Un tel magasin relevait de l’article 4 lettre h de la loi
cantonale sur les heures de fermeture des magasins du 15 novembre 1968 (LHFM
- 11 05), ce qui impliquait un jour au moins de fermeture hebdomadaire.

Le 25 septembre 2006, l’OCIC a invité Mme K à lui faire connaître le
jour de fermeture hebdomadaire qu’elle choisissait dans un délai venant à
échéance le 30 septembre 2006.

Par lettre postée le 18 octobre 2006, Mme K____ a recouru contre la
décision précitée. Le choix de produits d’épicerie qu’elle vendait n’était pas très
grand. Il avait pour seul but de dépanner les habitants du quartier. Comme tous les
autres exploitants de tabacs-journaux, elle vendait des magazines, des cartes, du
tabac, des articles pour fumeurs, des boissons, de la confiserie et des glaces. Ces
derniers articles n’étaient pas placés au fond du magasin afin que le
consommateur les voie dès son entrée. La surface louée était telle qu’il lui aurait
été impossible de se contenter des seuls articles pour fumeurs ainsi que des
journaux. La rentabilité du commerce était très faible et il lui serait impossible de
le fermer à raison d’un jour par semaine.

Le 6 décembre 2006, l’OCIC a répondu au recours. Les magasins de tabacs
et journaux, à condition de ne pas employer de personnel les dimanches et les
jours fériés légaux, ainsi qu’au-delà des heures de fermeture normale n’étaient pas
assujettis à la LHFM. Quant aux magasins et aux étalages de marchés considérés
comme des entreprises familiales, ils n’étaient pas non plus assujettis à ladite loi,
sous condition toutefois d’observer un jour de fermeture hebdomadaire.

A/3804/2006

-3/6-

Selon l’article premier alinéa premier du règlement d’exécution de la loi sur
les heures de fermeture des magasins du 21 février 1969 (RHFM - I 1 05.01), sont
considérés comme des magasins de tabacs et journaux les commerces qui réalisent
la majeure partie de leur chiffre d’affaires avec de tels articles et qui s’en tiennent
pour le reste à la vente de produits dont le prix ne dépasse CHF 100.- la pièce.

Or, le commerce exploité par Mme K____ n’était pas un magasin de tabacs
et journaux avec vente d’alimentation, mais un seul commerce regroupant deux
branches commerciales distinctes relevant de régimes différents. Les arguments
ayant trait à la taille du local loué et aux besoins de Mme K____ de nourrir sa
famille ne relevaient pas de l’OCIC.

L’intimé conclut au rejet du recours et à la confirmation de sa propre
décision du 25 septembre 2006.

Le 26 janvier 2006, le juge délégué, accompagné de sa greffière, s’est
transporté au Grand-Saconnex afin de procéder à diverses constatations :

Il s’est rendu tout d’abord dans la partie postérieure du magasin où se
trouvaient des articles tels que boissons non alcoolisées, huile, condiments,
céréales, produits d’entretien et d’hygiène. Sur place, la recourante a expliqué
qu’elle vendait encore quelques aliments frais comme du lait, du beurre, de la
crème et quelques produits de charcuterie. Le juge délégué a relevé encore la
présence de trois réfrigérateurs contenant des aliments surgelés, comme des
pizzas, des légumes et des glaces.

La partie antérieure du kiosque était consacrée à la vente d’articles
traditionnels dans les magasins de tabacs et journaux, ce que l’office intimé ne
contestait pas. L'office n’avait pas calculé la part du chiffre d’affaires généré par
les articles de tabacs et journaux avant de rendre la décision attaquée. En
application de celle-ci, il convenait de procéder à une séparation physique des
deux espaces du magasin et de fermer la partie épicerie à raison d’un jour par
semaine, pour autant que cette partie dispose d’une entrée indépendante.

Sur quoi, le juge délégué a constaté qu’il était impossible d’accéder
directement de l’extérieur à la partie postérieure du magasin, car celle-ci n’était
pas au niveau du sol, mais le surplombait en raison d’un vide d’étage.

A l’issue de cette mesure d’instruction, la recourante a indiqué qu’elle était
en litige avec le propriétaire de l’immeuble par-devant la juridiction des baux et
loyers et qu’elle déposerait copie des écritures échangées à l’occasion de cette
procédure.

Le juge délégué a indiqué aux parties, sans que celles-ci n’émettent d’autres
réquisitions, que la cause serait alors gardée à juger.

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-4/6 -

Les 12 et 16 février 2007, les parties ont renvoyé au greffe du tribunal un
exemplaire signé du procès-verbal de transport sur place.

Le 2 mars 2007, Mme K___ a déposé un tirage des conclusions après
enquêtes déposées par-devant le Tribunal des baux et loyers par la fondation
D, propriétaire, et Monsieur O__, locataire de l’arcade dans laquelle la
recourante exploitait son kiosque.

Le 29 mai 2007, les parties ont été informées que la cause était gardée à
juger.

EN DROIT

Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est
recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 -
LOJ - E 2 05 ; art. 63 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 12
septembre 1985 - LPA -E 5 10).

La recourante peut se prévaloir de la liberté économique, garantie par
l’article 27 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999
(Cst. - RS 101), toute restriction à ce droit devant être fondée sur une base légale,
être justifiée par un intérêt public et respecter le principe de la proportionnalité en
application de l’article 36 alinéas 1 et 3 Cst.

La loi sur le travail ne s’applique pas aux entreprises dans lesquelles sont
occupés le conjoint ou le partenaire enregistré du chef de l’entreprise, de même
que d’autres parents.

En l’espèce, il n’est pas contesté que la recourante n’emploie pas de
personnel extérieur au cercle défini par l’article 4 alinéa premier de la loi sur le
travail.

Selon l’article 4 lettre b LHFM, les magasins de tabacs et journaux, à la
condition qu’ils n’occupent pas de personnel les dimanches et jours fériés légaux,
ainsi qu’au-delà des heures de fermeture normales de tels magasins, ne sont pas
assujettis aux restrictions d’horaires prévues par cette loi.

a. À teneur de l’article premier RHFM, bénéficient du statut de tabacs-
journaux, les magasins qui réalisent la majeure partie de leur chiffre d’affaires
avec la vente de tabacs, journaux et articles pour fumeurs et qui s’en tiennent pour
le reste à la vente de produits dont le prix ne dépasse pas CHF 100.- pièce.

L'autorité intimée admet n’avoir pas procédé à une analyse du chiffre
d’affaires de la recourante, afin de déterminer quelle était la part dans celui-ci des

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articles offerts dans la partie antérieure du magasin et qui correspondent à
l’assortiment traditionnel d’un magasin de tabacs et journaux.

Elle considère en effet qu’une telle mesure d’instruction est superflue, dès
lors que la boutique exploitée par la recourante abriterait en fait deux commerces
distincts.

b. Selon l’article 19 LPA, l’autorité établit les faits d’office.

En l’espèce, l’autorité intimée n’a pas analysé la comptabilité de la
recourante ; elle est donc dans l’incapacité de prouver que le magasin exploité par
celle-ci a perdu le statut de commerce de tabacs et journaux. Avant de rendre la
décision litigieuse, elle eût dû procéder à une telle analyse, raison pour laquelle la
cause sera renvoyée à l’autorité intimée.

S’il était alors établi que l’entreprise de la recourante a perdu le caractère
d’un magasin de tabacs et journaux, il faudrait alors examiner la possibilité de
clore l’espace dévolu à la vente de produits d’alimentation par une porte qui
resterait fermée à raison d’un jour par semaine. L’exigence d’une entrée
indépendante est étrangère au but de la loi, qui est d’éviter des distorsions de
concurrence : la question pertinente n’est pas de savoir si un commerce
d’alimentation est accessible de manière indépendante ou s’il y a lieu de traverser
une zone dévolue à l’assortiment traditionnel d’un magasin de tabacs et journaux.
Il suffit que la zone consacrée aux produits d’alimentation ne soit pas accessible à
raison d’un jour par semaine pour que le but contenu dans la LHFM soit atteint.

Le recours sera donc partiellement admis. La recourante, quoiqu’elle
obtienne partiellement gain de cause, n’a pas droit à une indemnité dès lors
qu’elle n’y a pas conclu. L’autorité intimée, qui succombe partiellement,
s’acquittera d’un émolument de CHF 500.- ainsi que des frais de transport sur
place à hauteur de CHF 25,90.

Rte

PAR CES MOTIFS
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF

à la forme :

déclare recevable le recours interjeté le 18 octobre 2006 par Madame K contre la

décision de l’office cantonal de l'inspection du commerce du 25 septembre 2006 ;

au fond :

A/3804/2006

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admet partiellement le recours ;
renvoie le dossier à l’autorité intimée pour instruction au sens des considérants ;
rejette le recours pour le surplus ;

met à la charge de l’office un émolument de CHF 500.- ainsi que les frais de transport
sur place d’un montant de CHF 25,90 ;

dit que, conformément aux articles 82 et suivants de la loi fédérale sur le Tribunal
fédéral du 17 juin 2005 (LTF -RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les
trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du
recours en matière de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions,
motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il
doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie
électronique aux conditions de l'article 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à
l'envoi ;

communique le présent arrêt à Madame K , à l’office cantonal de l'inspection du
commerce, ainsi qu’au secrétariat d’Etat à l’économie.

Siégeants : M. Paychère, président, Mmes Bovy et Hurni, M. Thélin, Mme Junod,

juges.
Au nom du Tribunal administratif :
la greffière-juriste : le président :
C. Del Gaudio-Siegrist F. Paychère

Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le la greffière :

A/3804/2006