ge_gerichte · ATAS/186/2004 · 2004-04-01 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POST TENEBRAS LUX

POUVOIR JUDICIAIRE

A/1366/2001 ATAS/186/2004
ARRET

DU TRIBUNAL CANTONAL DES
ASSURANCES SOCIALES

du 1° avril 2004
3°° Chambre
En la cause
Monsieur D , comparant par Me Maurizio LOCCIOLA en
l’Etude duquel il élit domicile recourant
contre

OFFICE CANTONAL DE L’ASSURANCE-INVALIDITE, 97,
rue de Lyon, 1203 Genève intimé

Siégeant : Mme Karine STECK, Présidente, Mesdames Juliana BALDE et
Doris WANGELER, juges

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EN FAIT

Monsieur D , ressortissant portugais né en 1968, s’est établi à Genève
en juin 1990, afin d’y trouver du travail.

Du 25 juillet 1990 au 30 septembre 1995, il a été employé par X SA
en tant que maçon. En raison d’allergies récurrentes qui le gênaient dans son
travail depuis l’été 1994, l’intéressé a été contraint d’arrêter totalement cette
activité le 10 mars 1995.

La Caisse nationale suisse en cas d’accidents (ci-après : CNA) lui a versé des
prestations d’assurance du 1” octobre 1995 au 30 septembre 1999. Selon le
rapport du Dr L , médecin-conseil de la CNA, l’assuré souffrait d’un
eczéma au ciment avec d’importantes lésions chroniques des membres supérieurs
et dissémination au niveau des cuisses, de sorte qu’une reconversion
professionnelle devait être entreprise.

Le 11 septembre 1995, l’assuré a déposé auprès de l’Office cantonal de
l’assurance-invalidité (ci-après : OCAT) une demande de prestations d'assurance-
invalidité visant à une orientation professionnelle, un reclassement dans une
nouvelle profession ou un placement.

Dans le cadre de l’examen de sa demande, l’assuré a bénéficié d’une observation
et de trois stages professionnels durant la période du 18 novembre 1996 au
18 avril 1997. D’après les rapports rendus à l’issue de ces stages, l’assuré était
allergique au chrome, au métal, au bois et à la colle. Les maîtres de stage ont
retenu qu’il présentait cependant une capacité de travail entière en dehors des
allergies. Il avait pour le surplus fait preuve d’un bon engagement et d’une
volonté réelle de trouver un nouvel emploi. Toutefois, l’assuré avait subi des
gênes dans les stages effectués en raison de ses allergies. Aïnsi, un stage en
menuiserie avait dû être interrompu en raison d’allergies à la colle et au bois. Le
port de gants l’avait également gêné lors de son stage au Y , lorsqu’il
devait manipuler de petits objets. Enfin, il était apparu qu’un emploi à la
Z n’était pas adapté en raison du fait qu’il devait porter des gants.
Malgré cela, les responsables de ce stage ont indiqué que l’assuré était susceptible
d’être engagé au stockage en entrepôt sans difficultés. En conclusion, les maîtres
en réadaptation proposaient une aide au placement, afin de trouver à l’assuré un
poste dans le magasinage, le contrôle, le stockage ou la manutention.

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Par décision du 27 mars 1998, l’'OCAI a refusé l’octroi de prestations
d’assurance-invalidité à l’intéressé, conservant néanmoins un mandat de
placement. Il était retenu que l’assuré pouvait exercer une activité dans le
magasinage ou le contrôle de stock moyennant le port de gants et que ces activités
ne nécessitaient aucune formation préalable.

Le 28 avril 1998, l’assuré a interjeté recours contre cette décision, concluant à
l’octroi d’un quart de rente d’invalidité. Il contestait la comparaison de revenus
effectuée par l’OCAÏI et rappelait n’avoir jamais reçu une aide concrète au
placement malgré sa demande.

Par préavis du 7 octobre 1998, l'OCAI a conclu au rejet du recours, retenant que
le salaire allégué par le recourant dans ses écritures équivalait à une augmentation
de 16'414.- fr., ce qui était peu plausible. Pour le surplus, même en retenant une
baisse de rendement de 20% au maximum, le degré d’invalidité obtenu ne
permettait pas le versement d’une rente d’invalidité.

Par décision du 7 mai 1999, la Commission cantonale de recours en matière
d’assurance-invalidité (ci-après : la Commission) a admis le recours et octroyé à
l’assuré un quart de rente d’invalidité dès le mois de mars 1996.

Le 30 août 1999, l’OCAI a interjeté un recours de droit administratif contre cette
décision auprès du Tribunal fédéral des assurances, concluant à son annulation et
à la confirmation de la décision du 27 mars 1998.

Le 7 octobre 1999, l’assuré a conclu principalement au rejet du recours et à la
mise au bénéfice d’une formation pratique en tant que magasinier.

Par arrêt du 28 février 2000, le Tribunal fédéral des assurances a admis le recours
et annulé le jugement de la Commission. Il soulignait que le revenu sans invalidité
devait en règle générale être déterminé d’après le dernier salaire que l’assuré a
obtenu avant l’atteinte à la santé, en tenant compte de l’évolution des salaires
intervenue jusqu’au moment du prononcé de la décision. En l’espèce, vu les fortes
fluctuations de salaire, une moyenne des gains devait être réalisée.

Par courrier du 3 octobre 2000, l’assuré a informé l’OCAI qu’il continuait à
solliciter l’octroi de mesures professionnelles, la procédure qui s’était récemment
terminée devant le Tribunal fédéral ne concernant que la question de savoir s’il
avait droit à une rente d’invalidité.

Le 23 avril 2001, l’OCAI a rendu une décision de refus concernant les mesures
professionnelles, retenant qu’un reclassement n’était pas indiqué en l’espèce, une
activité étant possible sans que des mesures spécifiques soient nécessaires.

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En date du 23 mai 2001, l’assuré a interjeté recours contre cette décision,
concluant à l’octroi de mesures professionnelles. Il relevait qu'aucun employeur
n’était susceptible de l’engager en tant que magasinier alors qu’il était obligé de
porter des gants.

Par préavis du 12 septembre 2001, l'OCAI a conclu au rejet du recours, indiquant
qu’il avait été retenu par le Tribunal fédéral que le recourant serait capable de
travailler comme manutentionnaire, activité pour laquelle aucune formation
particulière n’était nécessaire et qui était adaptée à son état de santé. Pour le
surplus, la question des mesures professionnelles avait déjà été traitée et refusée
tant par l’OCAI que par le Tribunal fédéral des assurances, de sorte que les
émoluments et frais de justice devaient être mis à la charge du recourant en raison
de sa témérité.

Le 4 octobre 2002, le recourant a fait parvenir à l’OCAI un certificat médical de la
Dresse M , psychiatre, qui faisait état d’une aggravation de son état
psychique telle qu’il se trouvait en incapacité de totale de travailler depuis le mois
de septembre 2001. II demandait à pouvoir bénéficier d’une rente d’invalidité.

Suite à l’examen de cette demande, l’OCAI a décidé, le 16 septembre 2003,
d’octroyer au recourant une rente entière d’invalidité à compter du 1° septembre
2002. L’OCAI a également constaté que l’examen du droit aux mesures
professionnelles était devenu sans objet.

Par courrier du 26 septembre 2002, l’'OCAI a informé le Tribunal cantonal des
assurances sociales de ce qui précédait et confirmé qu’à son sens le litige pendant
par-devant le Tribunal était devenu sans objet.

Invité à se prononcer sur la suite qu’il entendait donner à son recours, l’assuré a
déclaré, par courrier du 13 octobre 2003, qu’il souhaitait le maintenir. Il possédait
toujours un intérêt juridique à ce qu’il soit constaté qu’il avait droit, au moment
du dépôt de sa demande, à l’obtention de mesures de réadaptation et en
conséquence à l’octroi d’indemnités journalières.

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EN DROIT

La loi genevoise sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 (ci-après LOJ)
a été modifiée et un Tribunal cantonal des assurances sociales a été institué dès le
1° août 2003 (cf. art. 1 let. r LOJ). Conformément à l'art. 3 al. 3 des dispositions
transitoires de la loi du 14 novembre 2002 modifiant la LOI, les causes introduites
avant l'entrée en vigueur de la loi précitée et pendantes devant la Commission
cantonale de recours en matière d'assurance-invalidité ont été transmises d'office
au Tribunal cantonal des assurances sociales. La compétence du Tribunal de céans
est dès lors établie pour connaître du présent litige.

La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre
2000 (ci-après : LPGA) est entrée en vigueur le 1” janvier 2003, entraînant de
nombreuses modifications dans le domaine de l’assurance-invalidité. Le cas
d’espèce demeure toutefois régi par les dispositions en vigueur jusqu’au
31 décembre 2002, eu égard au principe selon lequel le juge des assurances
sociales n’a pas à prendre en considération les modifications du droit ou de l’état
de fait postérieures à la date déterminante de la décision litigieuse (ATF 127 V
467, consid. 1 ; 121 V 386, consid. 1b ; cf. également dispositions transitoires, art.
82 al. 1 LPGA). Le présent litige sera en conséquence examiné à la lumière des
dispositions de la loi fédérale sur l’assurance-invalidité du 19 juin 1959 (ci-après
aLAT) et du règlement sur l’assurance-invalidité du 17 janvier 1961 (ci-après
aRAD en vigueur jusqu’au 31 décembre 2002.

Déposé dans les forme et délai imposés par la loi, le présent recours est recevable
à la forme, en vertu des art. 69 LAI et 84 de la loi fédérale sur l’assurance-
vieillesse et survivants du 20 décembre 1946 (ci-après aLAVS).

Au cours de la procédure, le recourant a été mis au bénéfice d’une rente entière
d’invalidité à compter du 1” septembre 2002, par décision de l’OCAI du
16 septembre 2003. Il a toutefois déclaré maintenir son recours concernant la
question des mesures professionnelles, considérant qu’il possédait toujours un
intérêt juridique à ce qu’il soit constaté qu’il avait droit à de telles mesures au
moment du dépôt de sa demande. En effet, le recourant demandait à pouvoir
suivre une formation en vue de devenir concierge professionnel ou chauffeur de
camions.

La présente procédure ne concerne plus que la question des mesures d’ordre
professionnel.

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D'après l'art. 17 LAI, l'assuré a droit au reclassement dans une nouvelle profession
si son invalidité le rend nécessaire et si sa capacité de gain peut ainsi, selon toute
vraisemblance, être sauvegardée ou améliorée de manière notable (al. 1). La
rééducation dans la même profession est assimilée au reclassement (al. 2). Sont
considérées comme un reclassement les mesures de formation destinées à des
assurés qui en ont besoin, en raison de leur invalidité, après achèvement d’une
formation professionnelle initiale ou après le début de l’exercice d’une activité
lucrative sans formation préalable, pour maintenir ou pour améliorer sensiblement
leur capacité de gain (art. 6 RAÏ).

Par reclassement, la jurisprudence entend l'ensemble des mesures de réadaptation
de nature professionnelle qui sont nécessaires et suffisantes pour procurer à
l'assuré une possibilité de gain à peu près équivalente à celle que lui offrait son
ancienne activité. En règle générale, l'assuré n'a droit qu'aux mesures nécessaires,
propres à atteindre le but de réadaptation visé, mais non pas à celles qui seraient
les meilleures dans son cas (ATF 124 V 110 consid. 2a et les références;
VSI 2002 p. 109 consid. 2a).

En particulier, l'assuré ne peut prétendre à une formation d'un niveau supérieur à
celui de son ancienne activité, sauf si la nature et la gravité de l'invalidité sont
telles que seule une formation d'un niveau supérieur permet de mettre à profit
d'une manière optimale la capacité de travail à un niveau professionnel plus élevé.
On notera aussi que si les préférences de l'intéressé quant au choix du genre de
reclassement doivent être prises en considération, elles ne sauraient toutefois jouer
un rôle déterminant (RCC 1988 p. 266 consid. 1).

Sont réputées nécessaires et appropriées toutes les mesures de réadaptation
professionnelle qui contribuent directement à favoriser la réadaptation dans la vie
active. L'étendue de ces mesures ne saurait être déterminée de manière abstraite,
puisque cela suppose un minimum de connaissances et de savoir-faire et que
seules seraient reconnues comme mesures de réadaptation professionnelle celles
se fondant sur le niveau minimal admis. Au contraire, il faut s'en tenir aux
circonstances du cas concret. Celui qui peut prétendre au reclassement en raison
de son invalidité a droit à la formation complète qui est nécessaire dans son cas, si
sa capacité de gain peut ainsi, selon toute vraisemblance, être sauvegardée ou
améliorée de manière notable (ATF 124 V 110 consid. 2a; VSI 1997 p. 85
consid. 1).

Le droit au reclassement suppose que l'assuré soit invalide ou menacé d'une
invalidité imminente (art. 8 al. 1” aLAÏ). Est réputé invalide au sens de
l'art. 17 LAI celui qui n'est pas suffisamment réadapté, l'activité lucrative exercée
jusque-là n'étant plus raisonnablement exigible ou ne l'étant plus que partiellement

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en raison de la forme et de la gravité de l'atteinte à la santé. Le seuil minimum fixé
par la jurisprudence pour ouvrir droit à une mesure de reclassement est une
diminution de la capacité de gain de 20 % environ (ATF 124 V 110 consid. 2b et
les références).

Le recourant ayant été contraint pour des raisons de santé d’abandonner son
activité de maçon, il convient dès lors d'examiner s'il remplissait les conditions de
l'art. 17 LAI.

Le refus de toute mesure d'ordre professionnel selon cet article par l’'OCAI se
fonde sur le fait que l'invalidité du recourant ne rend pas nécessaire son
reclassement. Dans la décision du 23 avril 2001, l'intimé a retenu que l'exercice
durable d'une activité professionnelle était possible malgré l'atteinte à sa santé,
sans que des mesures spécifiques soient nécessaires, se référant principalement
aux rapports rendus à l’issue du stage OSER suivi par l’assuré au Centre
d'intégration professionnelle de Genève du 18 novembre 1996 au 18 avril 1997.

Le recourant reproche à l'intimé de n'avoir pas tenu compte des difficultés
rencontrées dans les activités proposées en raison de ses allergies. Il souhaitait se
voir offrir la possibilité de devenir concierge professionnel ou chauffeur de
camions.

En l’espèce, il ne fait pas de doute que la profession de maçon n'est plus exigible
de la part du recourant.

Le taux d’invalidité fixé par le Tribunal fédéral (entre 28.6 % ou 36,5 %) ouvre en
principe au recourant le droit à des mesures professionnelles.

Les responsables de la réadaptation ont considéré que si le recourant ne pouvait
plus exercer des travaux avec certains produits ayant des effets allergènes, il n'en
possédait pas moins une pleine capacité de travail. Tant les positions assise que
debout pouvaient être maintenues dans la durée, mais le port de charges limité à
20-30 kilos pour éviter une dégradation sur le long terme. Vu le fait qu’il doive
porter des gants, l’assuré pouvait également ressentir une gêne dans des emplois
lui demandant de manipuler de petits objets. Toutefois en raison de sa
compréhension des consignes, de sa rapidité d’adaptation et d’apprentissage, il est
rapidement devenu autonome dans les stages effectués en entreprise.

Ainsi, à l’issue de son stage au magasins Z , il a été retenu que le
recourant serait susceptible d’être engagé au stockage en entrepôt sans difficultés.

Le stage en menuiserie a dû être interrompu en raison d’allergies au bois et à la
colle.

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Enfin, le stage au Y s’est également bien déroulé, mais le stagiaire
était gêné dans la manipulation de petites marchandises en raison du port de gants.

A noter que les responsables en réadaptation ont également retenu que l’assuré
n’avait pas les aptitudes nécessaires pour entreprendre une formation avec cours
théoriques. Seule une formation pratique en entreprise était envisageable.

En conclusion, l’assuré pouvait travailler dans le magasinage, le contrôle et le
stockage. Le Tribunal de céans ne retiendra en l’espèce pas la manutention, vu la
réserve émise concernant les risques de problèmes et d’allergies aux matières et le
port de gants.

Faites au terme de cinq mois d'observations - dont plusieurs semaines dans
différentes entreprises - ces conclusions doivent être suivies. Se basant sur une
longue évaluation pratique et non sur une estimation théorique des capacités de
l’assuré, elles sont convaincantes et ne prêtent pas le flanc à la critique.

Pour le surplus, on constate que les professions envisagées sont conformes à la
jurisprudence, puisqu’elles permettraient de procurer à l'assuré une possibilité de
gain à peu près équivalente à celle que lui offrait son ancienne activité, voire
même supérieure, si l’on s’en tient aux chiffres issus des statistiques.

Enfin, selon la jurisprudence susmentionnée, le droit au reclassement permet à
l’assuré d’émettre des desiderata que l’administration s’efforcera de suivre, mais
ne l’autorise en tous les cas pas à exiger une nouvelle activité qui lui conviendrait
mieux qu’une autre pour des motifs de convenance personnelle.

Quoi qu’il en soit, les deux formations réclamées par l’assuré (chauffeur de poids
lourds et concierge) ne lui sont pas ouvertes, au vu des conclusions de
l’observation professionnelle. En effet, l’assuré a déclaré lui-même aux maîtres de
réadaptation ne pas pouvoir manipuler de produits de nettoyage en raison de ses
allergies, de sorte qu’il est exclu de l’imaginer exercer la profession de concierge.
Par ailleurs, s’agissant de l’activité de chauffeur de poids lourds, en tant qu’elle
implique le suivi de cours théoriques, elle n’est pas non plus adéquate en l’espèce,
vu les problèmes de logique, d’abstraction, les lacunes en français et l’absence
pratiquement totale de connaissances scolaires de l’assuré.

Au vu de ce qui précède, c’est à juste titre que l’OCAI a rejeté la demande de
mesures professionnelles du recourant, de sorte que le recours se révèle infondé.

Dans son écriture du 12 septembre 2001, l’'OCAI conclut à ce que des
émoluments et frais de justice soient mis à la charge du recourant en raison de son
attitude téméraire.

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10.

11.

Concernant les frais et dépens de la cause, l’art. 85 al. 2 aLAVS précise que les
cantons doivent prévoir une procédure simple, rapide et, en principe, gratuite.
L’art. 89H al. 1° de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985
prévoit quant à lui que la procédure est gratuite pour les parties. Des émoluments
de justice et les frais de procédure peuvent toutefois être mis à la charge du
recourant en cas de recours téméraire ou interjeté à la légère. En effet, ainsi que le
Tribunal fédéral des assurances l’a admis, la possibilité de limiter la gratuité en
cas de recours téméraire ou interjeté à la légère est un principe général de
procédure prévu pour toutes les branches des assurances sociales (ATF 126 V 151
consid. 4b).

La jurisprudence a précisé qu’un recours voué à l’échec ne saurait être assimilé à
un recours présentant un caractère de légèreté ou de témérité. Le fait qu’un
recours soit dépourvu de chances de succès ne suffit pas a priori à lui seul à lui
conférer un tel caractère. Encore faut-il qu’un élément — critiquable — s’ajoute
subjectivement parlant : la partie concernée doit avoir entamé la procédure quand
bien même elle pouvait sans autre se rendre compte, en usant de l’attention que
l’on pouvait raisonnablement exiger d’elle, que son recours était dépourvu de
chances de succès (Pratique VSI 1998 p. 194).

Le Tribunal fédéral des assurances a également rappelé qu’il y a lieu de faire une
différence entre, d’une part, la sanction constituée par la mise des frais de
procédure à la charge d’une partie qui agit par légèreté ou de manière téméraire au
sens de l’art. 85 al. 2 let. a aLAVS (actuellement art. 61 let. a LPGA) et, d’autre
part, le droit aux dépens selon l’art. 85 al. 2 let. f aLAVS (actuellement art. 61
let.g LPGA), droit qui s’apprécie selon les critères développés au sujet de
l’allocation de dépens à une partie agissant sans mandataire (Pratique VSI 2002

p- 61).

En l’espèce, il convient de déterminer si le recourant a agi avec légèreté ou
témérité, justifiant une exception au principe de la gratuité de la procédure.

Il ne ressort pas de la procédure que le recourant ait agi de manière téméraire ou
que son recours ait dû être considéré comme dépourvu de toutes chances de
succès. Il est en effet juste de retenir que la question des mesures professionnelles
n’avait pas encore fait l’objet d’une décision expresse de la part de ’OCAI ou du
Tribunal fédéral.

A la lecture de la décision initiale de l’OCAI, on constate que celui-ci se
contentait d’affirmer que le taux d’invalidité de l’assuré d’environ 20% était
insuffisant pour lui ouvrir le droit à des prestations de l’assurance-invalidité, tout
en précisant que le degré minimum requis est de 40%. L’office intimé s’était donc

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expressément prononcé sur la question de la rente, mais sans précisions quant aux
mesures professionnelles requises.

Le recourant n’ayant pas agi de manière téméraire ou légère, il ne saurait être fait
exception au principe de gratuité de la procédure.

Au vu de ce qui précède, la procédure est gratuite. Concernant les frais et dépens
de la cause, l’art. 85 al. 2 aLAVS précise que les cantons doivent prévoir une
procédure simple, rapide et, en principe, gratuite. L’art. 89H al. 1° de la loi sur la
procédure administrative du 12 septembre 1985 prévoit quant à lui que la
procédure est gratuite pour les parties. Des émoluments de justice et les frais de
procédure peuvent toutefois être mis à la charge du recourant en cas de recours
téméraire ou interjeté à la légère. En effet, ainsi que le Tribunal fédéral des
assurances l’a admis, la possibilité de limiter la gratuité en cas de recours
téméraire ou interjeté à la légère est un principe général de procédure prévu pour
toutes les branches des assurances sociales (ATF 126 V 151 consid. 4b).

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PAR CES MOTIFS,
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :

Statuant,

conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ

A la forme :

1. Déclare le recours recevable.

Au fond :

2. Le rejette.

3. Dit que la procédure est gratuite.

4. Informe les parties de ce qu'elles peuvent former recours contre le présent arrêt

dans un délai de 30 jours dès sa notification par pli recommandé adressé au
Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois
exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit : a) indiquer

exactement qu'elle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la
décision attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette

autre décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire
ne contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le

Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu'il

devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens
de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l'enveloppe dans

laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ).

La greffière : La Présidente :

Janine BOFFI Karine STECK

Le secrétaire-juriste : Marius HAEMMIG

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu'à l'Office fédéral
des assurances sociales par le greffe

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