ge_gerichte · CAPH/168/2008 · 2008-10-02 · fr

Résumé:
 T réclame, notamment, fr. 875'000.- à titre de bonus pour 2004 et 2005. Il soutient, en effet, que l'amendement qui prévoit qu'un bonus maximal de fr. 500'000.- sera payé "en tout ou partie d'année, en fonction du niveau d'atteinte des objectifs fixés pour son secteur de responsabilité dans le budget annuel de la banque pour la période considérée" signifie que le bonus est "lié au budget de la Banque, donc réduit si le budget n'est pas atteint". Selon lui, le bonus prévu dans l'amendement a dès lors un caractère obligatoire. E invoque pour sa part le caractère facultatif et à bien plaire du bonus au motif que son paiement est assorti de réserves précisant son caractère "individuel et discrétionnaire". Selon elle, le paiement du bonus n'est pas directement lié au budget mais au niveau d'atteintes des objectifs fixés. Compte tenu de la divergence exprimée par les parties, la Cour interprète les clauses litigieuses selon le principe de la confiance. La Cour relève ainsi que T a signé sans aucune réserve ou demande d'explication l'amendement au contrat de travail. Or, le nouveau système de rémunération remplaçait le système mis en place par l'avenant au contrat de travail. T n'a pas davantage réagi lorsque E lui a indiqué que son bonus 2003 avait été calculé selon le modèle de fixation des bonus découlant de l'avenant et lui rappelait que ce bonus 2003 lui était octroyé à bien plaire pour lui témoigner leur reconnaissance et encouragement pour la suite. Elle lui rappelait aussi que ce bonus ne faisait en aucun cas partie de sa rémunération annuelle et qu'il n'avait ainsi aucun caractère obligatoire et répétitif. Dans ce contexte, la Cour confirme la décision entreprise, en ce sens que le bonus n'avait, ici, pas de caractère obligatoire. Partant, aucun bonus n'était dû à T en raison du fait que, pour 2004, les objectifs fixés n'avaient pas été atteints et du fait que, pour 2005, T avait été libéré de son obligation de travailler et ne contribuait ainsi plus au niveau d'atteinte des objectifs fixés.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
 
 
(CAPH/168/2008) 
 
 
 
T___ 
Dom. élu : Me Enrico MONFRINI 
Place du Molard 3 
1204 Genève 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
D’une part 
 
 
 
E___ 
Dom. élu : Me Benoît CHAPPUIS 
Route de Chêne 30 
Case postale 
1211 Genève 17 
 
 
 
 
 
 
 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
 
ARRET 
 
du 2 octobre 2008 
 
 
 M. 
Daniel DEVAUD, président 
 
 Mme Christiane RICHARD et M. Liano FONTI, juges employeurs 
 
 Mme Paola ANDREETTA et M. Raymond FONTAINE, juges salariés 
 
 
 M. 
Béatrice ANTOINE, greffière d’audience 
 
 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
EN FAIT 
 
 
A. 
a) Par acte du 2 août 2007, T___ appelle d’un jugement rendu suite à la 
délibération du 29 juin 2007 par le Tribunal des Prud’hommes et notifié aux 
parties le 2 juillet 2007 le déboutant de toutes ses conclusions. 
 
b) T___ conclut à l’annulation du jugement et à ce que E___ soit condamnée au 
paiement de : 
 
 
fr. 500'000.- à titre de bonus pour l'année 2004, plus intérêts moratoires au 
 taux de 5% l’an dès le 31 décembre 2004; 
 
fr. 375'000.- à titre à titre de bonus pour l'année 2005, plus intérêts 
 moratoires au taux de 5% l’an dès le 30 septembre 2005 
 
fr. 2'232'048.50 à titre de participation au plan d'intéressement (SOP), plus 
 intérêts moratoires au taux de 5% l’an dès le 28 octobre 2005 
 
c) En réponse, E___ conclut au déboutement de toutes ses conclusions et à la 
confirmation du jugement. 
 
 
B. 
Sur la base du dossier et des pièces produites, la Cour d’appel retient les faits 
pertinents suivants : 
 
 
a) E___ est une société anonyme dont le siège est à Genève et dont le but social 
est l'exploitation d'une banque ainsi que l'exercice d'une activité de négociant en 
valeurs mobilières. 
 
 
A___, fondateur de la banque, est le président du Conseil d'administration. Les 
actions de E___ sont détenues entièrement par B___. L'essentiel des actions de 
cette holding sont elles-mêmes en mains de la famille A___ au travers de la 
holding familiale H (holding A___). 
 
. 
b) T___ a été engagé par E___, par contrat de travail du 22 janvier 2001 
prévoyant une entrée en fonction le 1er août 2001, en qualité de Chief Operating 
Officer en charge des départements Opérations et Information Management. Il 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
devait par la suite être titularisé à l'échelon de membre de la Direction Générale à 
son entrée en fonction. 
 
Le contrat de travail prévoyait un salaire annuel brut de fr. 700'000.-, comprenant 
un salaire de base de fr. 628'300.- payable en treize mensualités et une indemnité 
pour frais de représentation de fr. 71'700.- payable en douze mensualités. Par 
ailleurs, il était convenu un bonus annuel de fr. 400'000.- garanti durant les trois 
premières années de service, ainsi qu'un bonus complémentaire de fr. 300'000.-, 
également garanti durant la même période. 
 
 
L'entrée en fonction de T___ a eu lieu, en définitif, le 1er mai 2001. 
 
 
c) Se référant à des précédents entretiens, T___, C___ et D___, tous trois 
membres du Comité exécutif, ont communiqué à A___, par lettre du 4 mai 2001, 
le fruit de leurs réflexions sur le partenariat qui avait été envisagé entre les parties. 
 
 
Le mécanisme proposé par les futurs partenaires comprenait notamment un 
engagement minimum de six ans ainsi que l'octroi d'actions dont le nombre et le 
prix devaient être fixés par A___. Ces actions devaient être bloquées pendant une 
période de six ans, au terme de laquelle chaque partenaire aurait la possibilité de 
vendre un quart de ses actions, le solde devant être conservé jusqu'à la fin des 
rapports contractuels. 
 
 
d) Par lettre du 21 mai 2001, E___ a informé l'ensemble de ses collaborateurs de 
la création d'un Comité exécutif, dont les membres devaient être de véritables 
partenaires pleinement responsables de leur secteur d'activité. Était notamment 
annexé à cette lettre, un organigramme du Comité exécutif de la banque. 
 
 
Le président de ce comité était G. A___, le secrétaire général était F___, puis 
venaient cinq responsables qui se partageaient cinq secteurs d'activité, soit C___, 
D___, M. A___, D. A___ et T___. Ce dJ___er s'était vu attribuer les ressources 
humaines, les risques, les supports et, dès janvier 2002, le contrôle financier. 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
e) Par note du 29 novembre 2001, il était communiqué que par décision du conseil 
d’administration et instructions de T___ la notion de bonus était supprimée pour 
T___, D___ et C___. La note a la teneur suivante : 
 
« Selon décision du CA et instructions de A. T___ le 29 novembre 2001, les salaires 
annuels de MM. T___, D___ et C___ sont fixés à CHF 1'500'000.- (un million cinq cent 
mille) avec effet au 1er mai 2001. De nouveaux contrats sont en cours. 
 
Toute notion de bonus est de ce fait supprimée pour ces 3 personnes ». 
 
 
Puis, par avenant du 18 décembre 2001, le contrat de travail de T___ a été modifié 
avec effet rétroactif au 1er mai 2001. Il demeurait Chief Operating Officer, mais 
était désormais en charge du secteur "Ressources Humaines, Risques et Supports". 
Il était précisé qu'au vu des responsabilités accrues qui lui avaient été confiées et 
de l'importance de sa contribution dans la gestion et le développement de 
l'organisation de la société, son salaire annuel était porté à fr. 1'500'000.- avec 
effet rétroactif au 1er mai 2001, se décomposant en un salaire de base de fr. 
1'323'900.- payable en treize mensualités et une indemnité pour frais de 
représentation de fr. 176'100.- payable en douze mensualités. Par ailleurs, il était 
indiqué que le contrat de partenariat promis serait signé avec effet rétroactif au 1er 
mai 2001. Enfin, l'avenant précisait encore que les autres clauses de son contrat du 
22 janvier 2001 demeuraient inchangées. 
 
 
f) Par courrier du 10 mars 2003, A___ a transmis à T___, ainsi qu'à C___ et 
D___, une première proposition d’un plan d'actionnariat. L'objet de ce plan était 
de donner une participation dans le groupe B___ aux membres du Comité exécutif 
de E___. 
 
 
g) Par lettre du 19 mai 2003, T___ a remercié A___ de la confiance qu'il lui avait 
témoignée lors de l'entretien qu'il avait eu avec lui et G. A___, le 15 mai 2003 et il 
tenait à confirmer sa compréhension de leur discussion dans les termes suivants : 
 
1. Mon salaire de CHF 1'000'000 par an et mon bonus de CHF 500'000 par an, le bonus étant 
lié au budget de la Banque donc réduit si le budget n’est pas atteint (plus ou moins 10%). Le 
bonus ne peut dépasser CHF 500'000. 
2. Le financement se fera avec une marge de 0.75%. 


 
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* COUR D’APPEL * 
3. Le plan d’action est prolongé d’une année, à savoir au 31.05.2007. Les clauses de sortie sont 
donc prolongées d’autant. Néanmoins, les dividendes depuis le 01.05.2001 sont acquis dans 
tous les cas et courent jusqu’à la date du transfert des actions. 
4. Au terme du plan, le 31.05.2007, le financement doit être remboursé intégralement. 
5. Au cas où je signerais un contrat de 24 mois avec un repreneur, le goodwill serait acquis en 
totalité, autrement à 25%. 
6. Vous m’octroyez 110'000 actions. 
7. Vous m’avez indiqué qu’au terme de ce plan, il me sera proposé un nouveau plan dont les 
clauses seront à fixer. 
 
 
h) Par lettre du 30 juin 2003, E___ a proposé une nouvelle version du plan de 
propriété d'actions à T___. La banque précisait qu'elle était heureuse de lui 
permettre d'acquérir des actions dans B___ correspondant à 0.50% du capital 
actions existant, soit 110'000 actions. Cet achat devait être financé au moyen d’un 
prêt accordé par la banque à T___ pour le montant total de l’acquisition. 
 
 
Cette lettre précisait encore que ni E___, ni B___, n'émettaient la moindre 
déclaration ou garantie, implicite ou expresse, concernant sa participation à ce 
plan, ou sur les conséquences légales ou fiscales en découlant. Dans ce contexte, 
la banque lui recommandait de prendre un avis séparé avant de prendre toute 
décision d'investissement. Dans le cas où T___ se déciderait à acheter les actions 
B___ aux conditions prévues, il lui fallait contresigner la lettre et le plan afin de 
marquer son accord. 
 
 
Le document exposant le plan de propriété d'actions (Stock Ownership Plan, ci-
après SOP) prévoyait notamment que E___ offre à T___ de lui vendre 110'000 
actions de B___ au prix de fr. 54.18 par action, correspondant à la valeur 
comptable consolidée et ajustée au 31 mai 2001. L'achat de ces actions était 
financé par un prêt de E___ au taux d'intérêt LIBOR plus 0.75%, arrivant à 
échéance le 1er juillet 2009 au plus tard. Entre l'émission des actions et le 30 juin 
2009, les actions étaient bloquées et ne pouvaient être librement transférées 
(vesting period). Le SOP contenait encore une clause de sortie à son 
article 7 (i) (c) prévoyant que A___ accordait une option put (option de vente) à 
T___ et recevait de celui-ci une option call (option d'achat), permettant 
notamment au moment de la fin des rapports de travail, pour quelque raison que 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
ce soit, d'acheter ou de vendre les actions au prix d'option. Ledit prix d'option était 
défini par l'article 7 (iv) du SOP qui prévoyait quatre prix différents selon la date 
de notification de l'exercice de l'option. Ainsi, le prix de l'option était : 
 
 le prix de base ou le prix d'exercice, selon lequel est le plus bas, si la 
notification était envoyée le 30 juin 2005 ou avant ; 
 cinquante pour-cent des actions au prix d'exercice et cinquante pour-cents des 
actions au prix de base ou prix d'exercice, selon lequel est le plus bas, si la 
notification était envoyée entre le 1er juillet 2005 et le 30 juin 2006 ; 
 septante-cinq pour-cent des actions au prix d'exercice et vingt-cinq pour-cent 
des actions au prix de base et le prix d'exercice pertinent, selon lequel est le 
plus bas, si la notification était envoyée entre le 1er juillet 2006 et le 30 juin 
2007 ; 
 le prix d'exercice, si une notification est envoyée le 1er juillet 2007 ou après. 
 
 
L'article 8 du SOP définissait le prix de base comme le prix d'émission, après 
déduction de tous les dividendes bruts payés aux bénéficiaires après l'acquisition 
des actions, plus les intérêts payés sur la portion du prêt, dans tous les cas en 
proportion du nombre d'actions qui sont cédées. L'article 9 du SOP définissait le 
prix d'exercice qui correspondait à la valeur comptable consolidée et ajustée de 
B___, telle qu'elle se reflétait dans les dJ___ers comptes consolidés et révisés 
concernant la période précédant la date de la cession envisagée des actions. Le 
contrat contenait encore une clause arbitrale à son article 13 (ii). 
 
 
Etait également annexé à ce courrier, un contrat de prêt par lequel E___ avançait 
le montant nécessaire à l'acquisition des actions, soit fr. 5'964'269.85. 
 
 
i) Par amendement au contrat de travail du 30 juin 2003, l'E___ a confirmé les 
termes de son accord avec T___ concernant la modification de la base de sa 
rémunération. A compter du 1er juillet 2003, deux tiers de sa rémunération actuelle 
brute, soit fr. 1'000'000.-, lui resteraient acquis, et un bonus maximal de fr. 
500'000.- lui serait payé « en tout ou partie d'année en année en fonction du 
niveau d'atteinte des objectifs fixés pour son secteur de responsabilité dans le 
budget annuel de la banque pour la période considérée ». 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
j) Par lettre du 25 mars 2004, l'E___ a informé T___ que le conseil 
d’administration et les membres du comité exécutif avaient décidé de lui accorder 
un bonus de fr. 225'000.- pour l’«associer aux résultats atteints en 2003 » grâce à 
son « engagement personnel et à la performance de votre PME/Unité ». 
 
 
Ce courrier précisait : 
 
« Ce montant a été calculé selon le modèle de fixation des bonus. Nous vous rappelons 
qu’il vous est octroyé à bien plaire pour vous témoigner notre reconnaissance pour la 
qualité de votre travail pendant l’année 2003, il constitue également un encouragement 
pour l’avenir et ne fait partie, en aucun cas, de votre rémunération annuelle. Il n’a donc 
pas un caractère obligatoire et répétitif ». 
 
 
Un bonus supplémentaire intitulé "bonus complémentaire" de fr. 25'000.- lui a 
également été accordé par courrier séparé du même jour. 
 
 
k) Par lettre du 29 septembre 2004, E___ a confirmé la résiliation orale du 
10 septembre 2004 du contrat de travail de T___ avec effet au 30 septembre 2005. 
Cette lettre était signée par G___, membre de la Direction générale, et G. A___, 
président du Comité exécutif. 
 
 
Puis, par lettre du 30 septembre 2004, E___ a libéré T___ de son obligation de 
travailler dès le 1er octobre 2004, en précisant qu'il demeurait à la disposition de la 
banque jusqu'à l'expiration de son contrat de travail. 
 
 
l) Par lettre du 8 août 2005, T___ a demandé à E___ de lui communiquer par écrit 
les motifs de la résiliation de son contrat de travail. 
 
 
En réponse, E___ a expliqué que le rang hiérarchique de T___ était l'un des plus 
élevés et l'importance de ses fonctions requérait un degré de confiance 
particulièrement élevé. Or, la relation de confiance s'était dégradée à tel point qu'il 
n'était plus concevable pour la banque de le maintenir aux commandes du secteur 
"Ressources humaines, Risques et Supports". Dans ces circonstances, la banque 
avait décidé de lui offrir de nouvelles tâches, dont elle pensait qu'il serait 
davantage en mesure d'assumer à satisfaction. C'est ainsi qu'elle lui proposa de 
prendre la responsabilité de l'état-major du private banking et des structures off-
shore, tout en conservant son titre de directeur général et en restant membre du 


 
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* COUR D’APPEL * 
Comité exécutif. Suite au refus de cette offre par T___, E___ ne pu donc que 
résilier son contrat. La société a cité quatre raisons principales qui avaient conduit 
à la dégradation de la relation de confiance et à son licenciement : 
 
1. le manque de fiabilité des rapports de ses activités, à la fois incomplets et 
imprécis, qu'il transmettait au Comité exécutif et la minimisation des 
difficultés rencontrées dans les services dont il avait la responsabilité ; 
2. l'incapacité à corriger les erreurs répétées, nombreuses et graves, affectant le 
travail du Back Office ; 
3. la mauvaise appréciation et la gestion désastreuse, parce que tardive et 
inefficace, des graves dysfonctionnements et difficultés que le Fund Desk 
avait éprouvé de façon persistante sur plus de dix-huit mois ; 
4. son incapacité à faire face de façon appropriée aux problèmes liés à 
l'intégration des services de la H___ (ci-après H___), suite à la fusion 
intervenue avec cet établissement. 
 
En outre, la banque a signalé qu'il avait eu des problèmes de comportement à 
l'égard d'employées, situation qui était particulièrement sérieuse en raison de sa 
qualité de responsable des ressources humaines. 
 
 
m) Par lettre recommandée du 17 octobre 2005, A___ a notifié à T___ l'exercice 
de son option d'achat sur ses actions selon les termes indiqués dans le SOP. La 
holding précisait que l'exercice serait effectif le 28 octobre 2005 et s'appliquerait à 
la totalité des actions qu'il détenait, soit 110'000 actions de B___. Elle rappelait 
que la fin de l'emploi, pour toute raison, d'un bénéficiaire du SOP, lui permettait 
d'acheter tout ou partie des actions que cet employé détenait à ce moment. Se 
référant à la section 7 (iv) du SOP, elle lui rappelait que cet achat devait être fait 
au prix d'option, soit, en fonction de la date de notification, pour cinquante pour-
cent des actions au prix d'exercice et pour cinquante pour-cent des actions au prix 
le plus bas du prix de base ou du prix d'exercice. Le prix de base était de fr. 29.61 
et le prix d'exercice de fr. 70.19. Dès lors, c'était un montant total de 
fr. 5'488'851.52 (110'000 actions x fr. 49,89865) qui lui était dû par A___ en 
conséquence de l'exercice de son option d'achat. 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
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* COUR D’APPEL * 
 
n) Puis, par lettre recommandée du 19 octobre 2005, l'E___ a indiqué à T___ 
qu'elle avait été informée par A___ de l'exercice de son option d'achat. Elle notait 
qu'en conséquence, il vendrait les actions de B___ qu'il possédait. Or, elle 
rappelait que selon le contrat de prêt, le prêt devenait exigible et remboursable au 
moment d'une telle vente. Dès lors, E___ lui avait signifié qu'au moment de la 
remise des actions actuellement nanties en garantie du prêt, elle utiliserait une 
partie du produit de la vente pour le remboursement du montant lui étant dû, soit 
fr. 4'373'460.- plus intérêts jusqu'à la date du paiement. 
 
 
o) Par demande du 3 juillet 2006, T___ a assigné E___ en paiement de 
fr. 3'107'048.50. Ladite somme se décompose comme suit : 
 
 
fr. 500'000.- à titre de bonus pour l'année 2004, plus intérêts moratoires au 
taux de 5% l’an dès le 31 décembre 2004 ; 
 
fr. 375'000.- à titre de bonus pour l'année 2005, plus intérêts moratoires au 
taux de 5% l’an dès le 30 septembre 2005 ; 
 
fr. 2'232'048.50 à titre de participation au plan d'intéressement (SOP), plus 
intérêts moratoires au taux de 5% l’an dès le 28 octobre 2005. 
 
 
S'agissant de la recevabilité, T___ considérait que le Tribunal des prud'hommes 
était compétent pour l'ensemble du litige. Le paiement des bonus pour 2004 et 
2005 était manifestement une contestation de droit du travail. Concernant la 
clause arbitrale contenue dans le SOP, il a rappelé que la compétence de la 
Juridiction des prud'hommes à Genève sur les contestations du droit du travail 
était impérative, de sorte que celles-ci n'étaient pas arbitrables. La jurisprudence 
soulignait également au demeurant que la compétence de ladite Juridiction ne se 
définissait pas restrictivement, il suffisait que le litige se rapporte à l'interprétation 
ou à l'exécution d'une disposition contractuelle ou légale régissant le contrat de 
travail. Or, le SOP était lié à la prestation de travail de T___. En outre, en vertu du 
principe de l'attraction de compétence, ladite Juridiction était également 
compétente car les questions liées au SOP sont si intimement liées aux rapports de 
travail qu'il serait difficile de les en dissocier. 
 
Sur le fond, il a exposé que les deux réclamations concernant les bonus se 
fondaient sur l'amendement au contrat de travail du 30 juin 2003. Il a souligné que 


 
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* COUR D’APPEL * 
le 25 mars 2004, il avait perçu le bonus contractuel maximum pour la période du 
1er juillet au 31 décembre 2003, soit fr. 250'000.-. Il avait en outre reçu un bonus 
supplémentaire de dix pour-cent, soit fr. 25'000.-, intitulé bonus complémentaire 
pour cette même période. Il a indiqué que le bonus était également intégralement 
dû pour la période allant du 1er janvier au 30 septembre 2004, car les objectifs 
fixés pour son secteur de responsabilité dans le budget annuel de la banque pour la 
période considérée avaient été pleinement atteints et les projets prévus réalisés. 
Pour les périodes du 1er octobre au 31 décembre 2004 et du 1er janvier au 
30 septembre 2005, il a estimé que c'était E___ qui l'avait empêché de travailler et 
qu'il avait dès lors droit à l'entier de son bonus. 
 
 
Concernant la prétention en réparation du dommage causé par l'application de 
l'article 7 (iv) du SOP, qui déterminait le prix d'option pour le rachat de ses 
actions par A___, T___ a exposé qu'elle résultait de l'article 323b al. 3 du CO. En 
substance, il a exposé qu'il ne se trouvait pas dans la situation d'un investisseur, 
mais dans celle d'un salarié intéressé au bénéfice de son employeur. A ce sujet, il 
a indiqué que lors de sa promotion à la fonction de membre du Comité exécutif, 
son salaire n'avait augmenté que de sept pour-cent, car l'avenant à son contrat de 
travail prévoyait qu'un contrat de partenariat serait signé avec effet rétroactif au 
1er mai 2001, ce qui constituait un complément de rémunération. Par ailleurs, sa 
rémunération annuelle avait été réduite de fr. 500'000.- lors de la mise en place du 
SOP. En outre, ni E___ ni B___ n'étaient cotées en bourse, et il ne pouvait espérer 
un profit que par les importants dividendes distribués chaque année par cette 
holding, qui devaient constituer un complément à son salaire. En conséquence, 
T___ en déduisait que le SOP faisait partie intégrante du contrat de travail et que 
l'article 323b al. 3 CO était pleinement applicable à ce cas. Les clauses du SOP 
qui revenaient à utiliser le salaire dans l'intérêt de l'employeur étaient nulles. 
 
Or, l'article 7 (iv) du SOP concernant le calcul du prix de l'option prévoyait, pour 
la moitié des actions qu'il avait acquises, à lui retirer rétroactivement la totalité des 
dividendes qu'il avait touchés sur ces actions, alors que ceux-ci faisaient partie de 
sa rémunération, ceci au profit de A___. A cet égard, E___ commettrait un abus 
de droit en se prévalant de la dualité juridique existant entre elle et A___. Dès 
lors, E___, en remettant à A___ la moitié des actions contre le paiement du prix 
de base au lieu du prix d'exercice lui avait causé un dommage de fr. 2'232'048.50. 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
Subsidiairement, T___ a soulevé que l'article 7 (iv) du SOP devrait également être 
refusé en application des règles de la bonne foi. En effet, invoquer cette clause 
dans le cadre d'un licenciement exclusivement voulu par E___ sans que par son 
comportement, il n'ait d'une quelconque manière provoqué cette décision, 
reviendrait à consacrer un abus de droit qui ne saurait être protégé par la loi au 
sens de l'article 2 al. 2 du CC. Par ailleurs, selon l'article 156 CO, la condition est 
réputée accomplie quand l'une des parties a empêché l'avènement au mépris des 
règles de la bonne foi. Or, s'il était resté au service de E___ jusqu'au 1er juillet 
2007, il aurait eu droit à ce que ses actions lui soient entièrement rachetées au prix 
d'exercice. 
 
. 
p) En réponse, E___ a contesté intégralement les conclusions de son ancien 
employé. 
 
 
Elle a rappelé que le SOP contenait en son article 13 (ii) une clause arbitrale. Elle 
a rappelé que selon une jurisprudence, il suffisait que le litige se rapporte à 
l'interprétation ou à l'exécution d'une disposition contractuelle ou légale régissant 
le contrat de travail pour que la compétence de la Juridiction des prud'hommes 
soit donnée. La jurisprudence avait par ailleurs retenu, en matière de plan 
d'intéressement des travailleurs que, lorsque l'octroi d'actions résultait d'un rapport 
de travail et était lié à la prestation de travail du bénéficiaire, le contrat de 
participation devait alors être rattaché au droit du travail. Toutefois, selon la 
banque, le SOP faisait l'objet d'un contrat entièrement distinct et séparé du contrat 
de travail de T___ et n'avait d'ailleurs pas été intégré dans ledit contrat. Il n'en 
demeurait pas moins que ce contrat avait été conclu dans le cadre des relations de 
travail que T___ avait nouées avec la banque. E___ a précisé qu'elle entendait 
privilégier une solution rapide au présent litige. Par conséquent, bien qu'elle 
contestait tant la jurisprudence en matière de plan d'intéressement que le fait que 
le SOP était partie intégrante du contrat de travail, elle renonçait à se prévaloir de 
la clause arbitrale et à contester la compétence du Tribunal de céans. 
 
 
Concernant le bonus, E___ a allégué qu'il s'agissait d'une gratification purement 
facultative. Elle a notamment relevé comme points déterminants que le salaire 
annuel prévoyait déjà un treizième mois de salaire, que le contrat de travail ne 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
12 
 
* COUR D’APPEL * 
prévoyait pas d'avance le montant ni l'échéance inconditionnelle du bonus, que le 
bonus avait un caractère accessoire par rapport au salaire de T___ puisqu'il 
représentait au plus cinquante pour-cent de celui-ci, que son versement n'avait 
jamais acquis un caractère régulier car il n'avait eu lieu qu'une seule fois en 2003 
et qu'à cette occasion, il avait été accompagné d'une réserve explicite sur le fait 
qu'il ne faisait pas partie de sa rémunération annuelle et qu'il n'avait pas un 
caractère obligatoire et répétitif. En outre, les critères dont dépendait le versement 
du bonus ne pouvaient être qualifiés de critères objectifs et prédéfinis, aucun 
objectif précis et chiffré à atteindre n'était fixé à T___, de sorte que le versement 
du bonus dépendait largement du bon vouloir de la banque. Au vu de ces 
éléments, T___ n'avait aucun droit au paiement d'un bonus, que ce soit pour 
l'année 2004 ou l'année 2005. 
 
 
E___ soutenait également que s’il devait être retenu que le bonus constituait une 
gratification convenue, T___ ne pourrait toujours pas prétendre y prétendre en 
2004 ou en 2005. En effet, si l'employeur était tenu de procéder au versement 
d'une gratification, il restait libre dans la fixation du montant à allouer. Or, la 
qualité des prestations de T___ n'était pas de nature à justifier l'octroi d'un bonus. 
E___ lui reprochait notamment son incapacité à corriger les erreurs graves et 
répétées du Back Office, son incapacité à résoudre les dysfonctionnements du 
Fund Desk pendant plus de dix-huit mois, le manque de fiabilité de ses rapports et 
son comportement irrespectueux envers plusieurs employées. Par ailleurs, aucun 
bonus n'était dû pour l'année 2005 car, selon l'article 322d al. 2 CO, en cas 
d'extinction des rapports de travail avant l'occasion qui donne lieu à la rétribution 
spéciale, le travailleur n'a droit à une part proportionnelle de cette rétribution que 
s'il en avait été convenu ainsi. 
 
 
Concernant les prétentions relatives à l'application de l'article 7 (iv) du SOP, E___ 
a rappelé que le Tribunal fédéral avait décidé que si les plans d'intéressement ne 
devaient pas éluder les dispositions impératives du droit du travail, la protection 
du travailleur tombait s'il agissait en qualité d'investisseur ou encore, s'il était un 
cadre ou un collaborateur jouissant d'un revenu élevé et que le financement de ses 
positions dans le plan, assuré par l'employeur, constituait un bonus dans la 
rétribution de son activité. Selon E___, la participation de T___ au SOP était un 
investissement distinct de son contrat de travail. Elle a notamment fondé cette 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
13 
 
* COUR D’APPEL * 
allégation sur le fait que le but du SOP était d'intéresser et de fidéliser les 
membres du Comité exécutif, que T___ occupait une position hiérarchique élevée, 
que son revenu était extrêmement élevé, qu'il était un spécialiste en matière 
d'investissements, qu'il avait créé pour détenir les actions de B___ sa propre 
société holding avec siège en Valais pour des motifs d'optimisation fiscale, que le 
prix d'acquisition des actions n'était pas avantageux, qu'il avait financé lui-même 
l'acquisition de ses actions et qu'il s'agissait d'un achat unique d'actions. 
 
 
 
Pour E___, même s’il devait être considéré que la participation au SOP relevait du 
salaire, elle ne contrevenait pas à l'article 323b al. 3 CO. En effet, l'acquisition des 
actions de B___ n'avait pas été financée par une retenue de salaire. Par ailleurs, les 
modalités de sortie du SOP ne prévoyaient pas la perte complète des positions en 
cours en cas de résiliation des rapports de travail avant l'échéance. T___ avait 
ainsi réalisé un bénéfice net substantiel de fr. 2'218'325.43 à sa sortie du SOP. 
 
 
Concernant la violation des règles de la bonne foi, E___ a rappelé que les 
reproches qui avaient conduit au licenciement de T___ étaient fondés, de sorte 
qu'elle n'avait pas violé les règles de la bonne foi. 
 
 
q) Par la suite, par lettres des 26 septembre et 15 novembre 2006, T___ a présenté 
une liste de documents dont il réclamait la production à E___. Par ailleurs, il a 
aussi sollicité qu'une ordonnance préparatoire soit rendue à l'issue de la première 
audience, afin que les enquêtes s'effectuent en deux étapes. 
 
 
Concernant sa requête portant sur le partage des enquêtes, il a exposé que sa 
demande ne portait pas sur les motifs de son licenciement, ceux-ci n'étaient 
évoqués que très brièvement dans le cadre de son argumentation subsidiaire. 
Toutefois, E___ avait consacré plus de la moitié de son mémoire de réponse aux 
faits à l'origine de la résiliation de son contrat de travail. Or, ce complexe de faits 
n'avait de pertinence pour la présente cause que dans deux hypothèses. D'une part, 
si le bonus prévu par l'avenant du 30 juin 2003 était qualifié de gratification 
dépendant de la volonté de l'employeur et non de rémunération faisant partie de 
son salaire. D'autre part, si son argumentation principale concernant la nullité 
partielle du SOP était rejetée sur la base des arguments de l'E___, qui a affirmé 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
14 
 
* COUR D’APPEL * 
que sa participation était un investissement distinct de son contrat de travail ou 
que le SOP constituait une gratification. 
 
C'est pourquoi, par économie de procédure, sachant que les enquêtes portant sur 
les faits à l'origine de la résiliation du contrat de travail seraient longues et 
complexes, T___ a proposé que dans un premier temps, les enquêtes ne portent 
que sur les faits nécessaires à la qualification juridique du bonus et du plan de 
participation. T___ a précisé à ce sujet qu'il n'avait pas de témoin à faire entendre 
lors de cette première étape et sollicitait uniquement la production des pièces 
indiquées ci-dessous. Il entendait néanmoins que A___ et G. A___ soient 
entendus en qualité de représentant de E___. A l'issue de cette première étape, le 
Tribunal pourrait rendre une ordonnance préparatoire sur ces questions juridiques 
préalables, qui permettrait d'orienter la seconde étape des enquêtes sur les faits 
réellement pertinents à la cause. 
 
T___ a exposé que les certificats de salaire des autres membres du Comité 
exécutif pour les années 2000 et 2001 étaient nécessaires pour pouvoir quantifier 
l'augmentation de la rémunération des autres membres pour démontrer que le SOP 
était destiné à adapter sa rémunération à ses nouvelles fonctions. Il a aussi 
indiqué qu'il était important qu'il dispose des déclarations de dividendes 1995 à 
1999. 
 
 
Au fond, T___ exposait que les deux éléments variables de sa rémunération 
convenus lors de son engagement avaient été remplacés par le plan de partenariat 
offert par E___, quand bien même son salaire avait été augmenté à fr. 1'500'000.-. 
Par ailleurs, il contestait tous les motifs de son licenciement. Il a précisé que les 
faits qui lui étaient aujourd'hui reprochés, n'avaient pas empêché la banque de lui 
verser son bonus maximum pour la période du 1er juillet au 31 décembre 2003, 
soit fr. 250'000.-. Selon lui, E___ ne l'avait jamais averti, avant ou au moment de 
son licenciement, des reproches formulés. Il avait seulement appris les motifs de 
son licenciement lorsqu'il les avait demandés par écrit en août 2005. 
 
 
Concernant le SOP, T___ a affirmé n'avoir jamais discuté de la durée de la vesting 
period. Par ailleurs, il a indiqué que C___ avait refusé le plan de partenariat car il 
ne correspondait pas à la promesse faite en 2001. 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
15 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
S'agissant des allégués de E___ concernant les motifs de la résiliation de son 
contrat de travail, T___ a contesté avoir commis la moindre faute professionnelle 
et a souligné qu'aucun reproche ne lui avait été fait durant son emploi. Il a exposé 
que l'existence de problèmes dans le département du Fund Desk ne lui était pas 
imputables. Il a également exposé que les années 2002 et 2003 correspondaient à 
la fusion avec la H___, qui avait notamment impliqué pour ses départements 
l'intégration d'environ six cent cinquante personnes. Enfin, il a contesté les 
allégations d'harcèlement à l'égard de I___, qui n'avaient jamais été portées à sa 
connaissance avant la lettre de E___ du 21 août 2006. 
 
 
r) En réponse, E___ a produit le document Proposal - High-level Review Banking 
Operations & Processes établi par J___ le 30 septembre 2003, ainsi qu'une 
traduction libre de ce document. En substance, ce document était une offre de 
J___ pour une étude du Back Office de E___ pour un montant fr. 210'000.-. 
 
 
E___ a par ailleurs précisé que lors de la séance du Comité exécutif du 12 août 
2003, ses membres avaient décidé, au vu des erreurs répétitives du Back Office 
provenant certainement d'un problème de direction et d'organisation des 
ressources du service, de requérir de T___ qu'il se mette en contact avec J___ 
pour qu'il se livre à une analyse du fonctionnement de ce service et lui rende ses 
conclusions. Après réception de l'offre de service de J___, elle avait finalement 
décidé de ne pas accepter cette étude, et de confier cette mission à des personnes 
travaillant au sein même de son établissement. 
 
 
E___ a aussi expliqué que les autres pièces demandées par T___ n'étaient donc 
pas pertinentes, puisqu'elles ne permettaient pas de prouver qu'il avait atteint ses 
objectifs. Elle a précisé qu'elle admettait que l'entrée dans le Comité exécutif avait 
entraîné une forte augmentation de la rémunération de ses membres. Concernant 
le budget et programme d'action pour décembre 2004 et décembre 2005, E___ a 
produit la lettre de cadrage budgétaire 2003, un plan stratégique budget 2004 et 
un plan stratégique budget 2005. Il ressortait de ces pièces que, contrairement aux 
autres secteurs de la banque et à ce que prétendait T___, les objectifs fixés pour le 
secteur de responsabilité de ce dernier n'étaient pas chiffrés. En effet, la nature des 
départements dont il avait la charge, soit les "Ressources humaines, Risques et 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
16 
 
* COUR D’APPEL * 
Supports", ne permettait pas de lui imposer un résultat chiffré. Ces objectifs 
étaient pour 2004 selon le plan stratégique budget du 9 janvier 2004 : l'élimination 
des erreurs, des travaux informatiques concentrés sur les outils nécessaires pour 
appuyer les développements stratégiques du front ainsi que l'identification des 
ressources clés et des mesures d'accompagnement. 
 
Enfin, E___ a contesté l'absence de discussion concernant la vesting period, en 
indiquant qu'il y avait eu diverses propositions, dont celle du 4 mai 2001 émise 
par T___. La raison du refus de C___ était également contestée, et c'était d'ailleurs 
la raison pour laquelle cette affaire était allée jusqu'au Tribunal fédéral. 
 
 
s) Le Tribunal des prud'hommes a renoncé à ordonner à E___ la production des 
certificats de salaire des autres membres du Comité exécutif pour les années 2000 
et 2001, des déclarations de dividendes de B___ pour les exercices 1995 à 1999 
ainsi que du budget et du programme d'action pour décembre 2004 et décembre 
2005. 
 
t) Les premiers juges ont entendu cinq témoins qui ont expliqué ce qui suit : 
 
 D___, responsable de la gestion institutionnelle auprès de E___ depuis 1995 
et directeur général depuis le mois de mai 2001, a été entendu à titre de 
renseignement. Il a précisé qu'il était un des bénéficiaires du SOP et était 
entré au Comité exécutif en mai 2001. Le but du SOP était la fidélisation des 
cadres dirigeants de la banque. Il a précisé que les premières discussions 
relatives au SOP avaient débuté à fin 2001 et le plan avait finalement été 
concrétisé en été 2003. Ce délai était dû à l'évolution des marchés financiers, 
au rachat de la H___ et aux réflexions suscitées par cette innovation. Plus 
précisément, ce plan avait été discuté entre E___ et les trois membres du 
Comité exécutif, hors famille A___. Les discussions avaient notamment porté 
sur le sort du goodwill en cas de vente de la banque par ses propriétaires, la 
durée du prêt, les droits des héritiers et la vesting period. Par ailleurs, il a 
précisé que le SOP était un plan à long terme qui permettait de toucher des 
dividendes annuels. Il avait reçu ces dividendes pour les années 2003, 2004 et 
2005 et ils représentaient une somme importante par rapport à sa 
rémunération. Il considérait que ces dividendes ne constituaient pas une partie 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
de sa rémunération. Il avait dû conclure un contrat de prêt qu'il remboursait 
grâce à ces dividendes. Il a précisé que les montants de la rémunération 
étaient identiques pour les trois membres du Comité exécutif, hors famille 
A___. Enfin, il a exposé que les dossiers et les rapports de T___ avaient 
manqué de précision dans le courant de l'année 2003. 
 
 J___, membre du Conseil d'administration de E___, a été entendu à titre de 
renseignement. Il a indiqué que le SOP avait été créé pour fidéliser les trois 
membres, hors famille A___, du Comité exécutif. Il ne s'agissait pas de 
compléter la rémunération des bénéficiaires du SOP, car celle-ci était déjà 
élevée, mais de récompenser certaines personnes de la confiance de A___. 
Les discussions avaient débuté en 2001, puis la bourse avait évolué et le plan 
n'était plus intéressant pour une période et enfin, il avait été concrétisé en 
2003. Il a également précisé qu'avant la fusion avec la H___ en 2003, aucun 
grief n'avait été porté à l'encontre de T___. Puis les rapports de confiance 
entre T___ et A___, ainsi que G. A___, s'étaient progressivement dégradés à 
partir de 2003. La réduction des erreurs dans le Fund Desk était due à une 
prise de conscience que ce secteur d'activité nécessitait du personnel qualifié, 
conclusion à laquelle était arrivé le successeur de T___. La réduction était 
néanmoins également due en partie au temps écoulé après la fusion avec la 
H___. Enfin, il a précisé qu'il avait été informé d'un problème de harcèlement 
sexuel de la part de T___ à l'égard d'une collaboratrice. Il avait alors pris des 
renseignements auprès d'une collaboratrice des ressources humaines, K___, 
qui avait entendu la victime. Ensuite, il en avait parlé à G. A___ en l'invitant 
à prendre des mesures vu la gravité des faits. Celui-ci avait alors convoqué 
T___. 
 
 L___, membre du comité du Conseil d'administration et du comité de contrôle 
de E___ de 1996 à mars 2006, a été entendu en qualité de témoin. Il a indiqué 
que la rupture des rapports de confiance avec T___ avait débuté avec le Fund 
Desk, qui administrait les souscriptions et les remboursements des hedge 
funds dont E___ était un des chefs de file mondiaux, raison pour laquelle il ne 
pouvait y avoir des retards ou des erreurs de sa part. A___ avait rappelé à 
T___ qu'il était de sa responsabilité qu'il n'y ait ni retard ni erreur dans ce 
domaine d'activité. Compte tenu de la situation, E___ avait alors demandé un 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
18 
 
* COUR D’APPEL * 
rapport d'audit en 2003. T___ affirmait que la situation s'améliorait, mais en 
réalité les retards et les erreurs s'aggravaient. Suite à la fusion avec la H___, 
l'augmentation de l'activité dans les hedge funds avait entraîné un manque de 
personnel. Quand bien même E___ avait décidé de geler les engagements au 
moment de la fusion, si elle avait su qu'il y avait un tel besoin pour le Fund 
Desk, elle aurait procédé à un ou plusieurs engagements. 
 
 F___, secrétaire général de E___, a été entendu à titre de renseignement. 
Assistant aux réunions de tous les organes principaux de la banque, il avait 
constaté une érosion de la confiance envers T___ dès la fin de l'année 2002. 
Par exemple, il était mal préparé sur certains dossiers lors de différentes 
séances. Il y avait également des erreurs dans le Fund Desk, ainsi que des 
problèmes d'effectifs du personnel. Actuellement, il n'y avait plus d'erreurs. 
Vu le déroulement des séances auxquelles assistait T___, il avait certainement 
dû réaliser que des reproches lui étaient faits. 
 
 I___, employée auprès de E___ depuis le mois de novembre 2000 et 
actuellement assistante de direction, a été entendue en qualité de témoin. Elle 
a précisé qu'elle avait été transférée, depuis un autre département, à l'état 
major de T___ en juillet 2002. Elle avait été victime de remarques déplacées 
de sa part dès l'été 2002. Ces remarques étaient à caractère sexuel et le 
vocabulaire employé cru. Elle avait alors fait un rapport à destination d'une 
collaboratrice des ressources humaines, K___, mais lui avait néanmoins 
demandé de classer ce dossier par peur de se faire licencier. En juin 2003, elle 
avait rédigé un deuxième rapport à destination de K___, en lui demandant à 
nouveau de le classer, mais celle-ci lui avait demandé de pouvoir en parler. 
Par la suite, I___ avait été convoquée par G. A___ en été 2003 et elle lui avait 
confirmé la teneur de ses deux rapports. Depuis lors, elle n'avait plus été 
inquiétée par T___. 
 
 
Concernant les déclarations du dernier témoin, T___ a réfuté toutes ses allégations 
et a contesté qu'il y ait eu un entretien à ce propos en été 2003. 
 
 
Par ailleurs, T___ a précisé que sa société était une holding créée en Valais et dont 
la participation découlant du SOP était la première. Toutefois, elle était encore 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
19 
 
* COUR D’APPEL * 
active et détenait d'autres participations dans d'autres sociétés. Son salaire ne lui 
avait jamais été payé sur le compte de ladite société. 
 
 
T___ a persisté à ce qu'A___ et G. A___ soient entendus en tant que représentant 
de E___. Selon lui, ces deux personnes étaient les mieux à même de représenter 
E___ au sens de l'art. 207 al. 2 de la loi de procédure civile applicable à titre 
supplétif. 
 
u) A l'issue de l'audience, le Tribunal des prud’hommes a informé les parties qu'il 
renonçait à l'audition d'A___ et G. A___, puis il a gardé la cause à juger. 
 
C. 
L’appelant conclut préalablement à la réouverture des enquêtes afin de procéder à 
l’audition de Messieurs A___ et G. A___, respectivement président du conseil 
d’administration et président du conseil exécutif de l’intimée, et de C___. Il 
demande également à ce que la Cour ordonne à l’intimée la production de 
différents documents et sa possession. 
 
Au fond, l’appelant conclut à l’annulation du jugement et à la condamnation de 
l’intimée à lui verser : 
 
L’appelant reproche aux premiers juges de ne pas avoir correctement interprété 
l’addendum au contrat de travail du 30 juin 2003. Selon lui, avant de signer ce 
document, il avait clairement manifesté par écrit son souhait que son bonus soit lié 
au respect du budget de la banque. Pour lui, le bonus prévu par l’addendum du 
30 juin est une gratification expressément convenue entre les parties au sens de 
l’art. 322 al. 1 CO. Il en déduit que le bonus lui était dû dès lors que le budget de 
la banque avait été respecté. 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
S’agissant du plan de participation SOP, l’appelant soutient que l’art. 8 de ce plan 
contrevient à la garantie du salaire prévue à l’art. 323b al. 3 CO. Selon lui, 
l’interprétation correcte du plan devait conduire les premiers juges à considérer 
que celui-ci faisait partie intégrante du contrat de travail et que les dividendes qui 
en découlaient étaient destinés à compenser les responsabilités accrues liées à ses 
nouvelles fonctions dans l’entreprise. Il en déduit que la garantie de l’art. 323b al. 
3 CO s’applique ce qui, selon lui, entraîne la nullité partielle de l’art. 8 du plan 
définissant le prix de base permettant de calculer le prix de l’option. 
 
D. 
Au fond, l’intimée conclut au déboutement de l’appelant de toutes ses conclusions 
et à la confirmation du jugement. Préalablement, l’intimée s’oppose aux auditions 
sollicitées et à la production des pièces sollicitées par l’appelant. 
 
 
S’agissant du bonus prévu par le contrat de travail du 30 juin 2003, l’intimée 
explique : 
 
 qu’il s’ajoutait au salaire annuel fixe de fr. 1'000'000.- qui comprenait déjà un 
treizième salaire et une indemnité pour frais de représentation ; 
 qu’il n’était pas fixé à l’avance ; 
 qu’il avait un caractère accessoire par rapport au salaire dans la mesure où il 
était plafonné à fr. 500'000.- ; 
 qu’il n’a jamais revêtu un caractère régulier, l’appelant n’ayant reçu, sur toute 
sa période de travail à son service qu’un bonus de fr. 250'000.- en 2003 ; 
 que ce seul versement était accompagné d’une réserve explicite indiquant que 
cette gratification lui était accordée à bien plaire ; 
 que les critères dont dépendait le versement du bonus n’avaient pas de 
caractère objectif ; 
 que l’appelant a été libéré de son obligation de travailler dès le 1er octobre 
2004 et que, dès cette date, il n’a pas contribué à la réalisation des objectifs 
associés au département dont il avait la charge et aux résultats de l’entreprise. 
 
Selon l’intimée, l’appelant ne saurait de toute façon prétendre au paiement d’un 
montant maximum de son bonus pour 2004 et 2005 alors que le contrat de travail 
était déjà résilié pour une date ultérieure et qu’il n’y avait dès lors plus de raison 
d’encourager l’appelant pour l’avenir. 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
21 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
En ce qui concerne le SOP, l’intimée relève, en s’appuyant sur la jurisprudence du 
Tribunal fédéral que la protection de l’art. 323b al. 3 tombe lorsque l’employé 
participant à un plan d’intéressement agit : 
 
 principalement en tant qu’investisseur, soit une personne qui accepte 
librement le risque lié à l’investissement dans l’espoir d’un gain important ; 
 ou, lorsque les circonstances ne permettaient pas de considérer le bénéficiaire 
comme un investisseur, celui-ci jouit d’un revenu élevé et que le financement 
de ses positions dans le plan, assuré par l’employeur constitue un bonus dans 
la rétribution dans son activité. 
 
Toujours selon l’intimée, plusieurs critères permettent de distinguer le cas où la 
participation au plan représente une partie du salaire ou constitue un 
investissement distinct : le prix d’achat des actions ou des droits d’option, le 
financement de l’acquisition, la position hiérarchique de l’employé dans la 
société, le salaire de l’employé, la connaissance de l’employé en matière 
d’investissement, l’expectative de gain important. 
 
Sur la base de ces critères, l’intimée explique que l’appelant : 
 
 était un des cinq directeurs généraux de l’entreprise et membre du comité 
exécutif ; 
 jouissait d’un revenu extrêmement élevé ; 
 était un spécialiste en matière d’investissements; 
 prenait un risque d’investisseur en acquérant des titres dans le cadre du plan 
d’investissement ; 
 a retiré un profit de fr. 2'218'325.43 de sa participation au plan 
d’investissement ; 
 
L'intimée explique encore que le prix d’acquisition des actions par l'appelant 
n’était pas avantageux. 
 
En outre, l’intimée indique aussi que la participation au plan n’a pas été imposée 
à l’appelant. Elle résulte d’une proposition conjointe à plusieurs directeurs 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
22 
 
* COUR D’APPEL * 
généraux de l’entreprise, dont l’appelant, et a fait l’objet de longues discussions 
entre les intéressés et A___. Par ce plan de participation, l’intimée poursuivait 
non seulement le but de fidéliser les membres du comité exécutif mais aussi 
d’empêcher un de ses partenaires de quitter l’entreprise tout en bénéficiant du 
plan. 
 
Pour l’intimée, il n’existe pas de liens directs entre les nouvelles fonctions de 
l’appelant au sein du comité exécutif et sa participation au plan. L’intimée 
explique que l’accroissement des responsabilités de l’appelant a été largement 
compensé par une augmentation de sa rémunération totale annuelle de 
fr. 100'000.-, passant de fr. 1'400'000.- à 1'500'000.-. 
 
L’intimé relève finalement d’une part que l’acquisition des titres de participation 
au plan n’a pas été financée par une retenue de salaire mais au moyen d’un prêt 
qu’elle lui a consenti. En outre, les modalités de sortie du plan ne prévoyait pas la 
perte complète des positions en cours en cas de résiliation du contrat de travail. 
En l’occurrence, l’appelant a réalisé un bénéfice net avant impôts de fr. 
2'218'825.43 pour les années 2003 et 2004. 
 
E. 
Lors de la comparution personnelle des parties du 4 décembre 2007, l’intimée a 
expliqué que le prix d’exercice de l’option découlant du plan d’investissement 
poursuivait l’objectif suivant : 
 
 entre la date de la signature effective du prêt nécessaire à l’acquisition des 
titres et le 30 juin 2005, l’acquéreur du titre ne bénéficiait pas de l’éventuel 
plus-value sur le titre ; le dividende distribué moins la rémunération du prêt 
venait en déduction du prix d’acquisition, l’éventuelle moins-value était 
supportée par l’acquéreur du titre ; 
 entre le 1er juillet 2005 et le 30 juin 2006, l’acquéreur ne bénéfice de la plus-
value sur le titre que sur les 50% repris sur le prix d’exercice ; l’éventuelle 
moins-value n’a d’incidence que sur le prix d’exercice ; 
 entre le 1er juillet 2006 et le 30 juin 2007, l’acquéreur profite de la plus-value 
ou supporte la moins value pour les 75% de son investissement ; 
 dès le 1er juillet 2007, l’acquéreur profite de la plus-value ou supporte la 
moins value sur la totalité de son investissement. 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
Il a aussi précisé qu’aucun des facteurs intervenant dans la fixation du prix 
d'émission ou d'exercice n’est lié à la qualité des prestations de l’acquéreur. 
 
L’appelant a expliqué pour sa part que l’adoption du plan est intervenue au même 
moment que la conclusion de l’avenant au contrat de travail. 
 
Selon lui, il a accepté de participer à ce plan SOP parce qu’il savait que la famille 
A___ vivait du versement des dividendes. L’appelant a toutefois admis qu’entre 
2001 et 2003 le dividende avait varié de plus de 60%. Il a aussi admis que le 
contrat de prêt conclu le 30 juin 2003 pour acquérir les titres était un contrat de 
prêt standard. Cependant, il n’a pu se porter acquéreur des titres que parce qu’il 
travaillait pour l’intimée. 
 
L’appelant a encore indiqué que seule la moitié des dividendes auxquels il avait 
droit pour la détention des titres avaient servi au remboursement du prêt, l’autre 
moitié lui ayant été versée conformément à l’art. IV du contrat du 30 juin 2003, 
soit fr. 825'000.- en 2003 et fr. 1'760'000.- en 2004. 
 
S’agissant de l’amendement de son contrat de travail du 30 juin 2003, il l’a signé 
sans faire part à son employeur du problème d’interprétation qui pourrait résulter 
de son texte. Pour lui le texte de l’amendement du 30 juin 2003 est le même que 
celui qui résulte de sa lettre du 19 mai 2003. 
 
F. 
Lors de l’audience du 7 janvier 2008, la Cour a entendu A___ qui a expliqué : 
 
 que l’actionnariat comportait quelques actionnaires qui n’appartenaient pas à 
la famille A___, dont certains administrateurs de E___ et d’anciens 
directeurs; 
 qu’il n’avait pas directement participé à la décision d’engager l’appelant, en 
tant que membre du comité du conseil; il a participé à la ratification du choix 
proposé par le comité exécutif ; de même, il a participé à la ratification des 
décisions de promotion de l’appelant ; 
 qu’il a rencontré l’appelant avant son engagement pour faire sa connaissance 
et avoir un échange de vue sur le cahier des charges envisagé ; il n’a pas 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
24 
 
* COUR D’APPEL * 
discuté avec l’appelant des conditions matérielles de son engagement ; 
 qu’il a eu connaissance des conditions d’engagement et de promotion de 
l’appelant ; 
 que tous les directeurs généraux de l’intimée sont automatiquement membres 
du comité exécutif de l’intimée ; 
 que l’organisation de la banque avait subi d’importante mutation au début 
2000 à la suite du départ de plusieurs membres de ses organes dirigeants et 
d’une importante fusion ; 
 qu’en 
raison 
des 
tumultes 
passés 
il 
a 
été 
décidé 
d’associer 
des « entrepreneurs » à l’actionnariat de la holding qui détient totalement 
l’intimée ; 
 
A___ a encore indiqué que l'Holding a demandé à M___ d’évaluer E___ au 1e mai 
2001 – date de son engagement aux directeurs généraux de leur proposer un 
investissement dans la banque - dès lors que cette banque n’est pas cotée en 
bourse. L'Holding a aussi recherché de quelle manière les autres établissements 
bancaires étaient évalués par le marché. 
 
Le résultat de l’évaluation de M___ a été soumis à l’ensemble des directeurs 
généraux. A la suite de la crise des marchés financiers qui a suivi le 11 septembre 
2001, l’évaluation de la banque était de 50% supérieure à sa valeur après le 11 
septembre 2001. Si l’évaluation de M___ avait été retenue, il en aurait résulté que 
l’investissement proposé aux directeurs généraux l’aurait été à une valeur 
sensiblement plus importante que la valeur de la banque au moment de la mise en 
œuvre du plan d’investissement. C’est la raison pour laquelle, il a été décidé de 
fixer la valeur de la banque en se fondant sur la valeur comptable qui prévalait 
dans les comptes de la banque depuis 1969. Cette valeur comptable de référence a 
été acceptée par les directeurs généraux qui envisageaient d’investir dans la 
holding. C’est un des services dirigés par l’appelant qui a procédé au calcul de 
ladite valeur comptable. 
 
A___ a aussi expliqué que c’est exclusivement pour des raisons fiscales que les 
actions de l'Holding ont été vendues à l’appelant par E___. 
 
S’agissant de la teneur de la lettre du 30 juin 2003, A___ a d’abord indiqué qu’il 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
25 
 
* COUR D’APPEL * 
prenait connaissance pour la première fois de ce courrier. Il comprenait le texte de 
ce courrier comme signifiant que l’octroi d’un bonus à l’appelant dépend des 
objectifs fixés pour le secteur de responsabilité de celui-ci dans le budget annuel 
de la banque pour la période considérée. Il précise que ce texte résulte de décision 
opérationnelle de la compétence du comité exécutif présidé par son fils. Il n’a 
jamais abordé les questions de bonus avec l’appelant. 
 
En ce qui concerne la lettre du 19 mai 2003, il n’y a pas répondu d’une part parce 
que certains points soulevés par ce courrier ne le concernaient pas et, d’autre part, 
parce que sa proposition du 30 juin 2003 contenait ses réponses sur les points 
soulevé par le courrier qui concernait le SOP. Il confirme avoir pris part en qualité 
de président de l'Holding à une réunion le 15 mai 2003 en présence de son fils qui 
y participait en qualité de président du comité exécutif de E___ et de l’appelant. 
Cette réunion a duré de l’ordre de 15 minutes. Il n’a pas pris part aux discussions 
qui concernaient E___. Il n’est pas en mesure de confirmer que le résumé contenu 
sous chiffre 1 du courrier du 19 mai 2003 correspond aux discussions que 
l’appelant a eues avec son fils. 
 
Selon A___ les lettres de cadrage budgétaire – ou plan stratégique – ne sont pas ce 
qu’on appelle le budget de E___ qui lui comporte une compilation des revenus et 
dépenses envisagés pour une exercice à venir. Le budget était établi après 
discussion au comité du conseil et au comité exécutif du plan stratégique. 
Toujours selon A___, l’appelant n’était pas responsable d’un des secteurs 
d’activités de la banque qui générait des revenus. Son secteur générait des 
dépenses qui pouvaient influer sur les bénéfices de la banque. Appartenait aussi 
au secteur de responsabilité de l’appelant une activité de contrôle qui, suivant 
comment elle était exécutée, pouvait occasionner ou éviter des pertes. Pour juger 
de l’efficacité des secteurs de l’appelant, il fallait non seulement prendre en 
considération la qualité du contrôle des dépenses mais également l’évolution des 
pertes sur des opérations bancaires occasionnées par une mauvaise exécution de la 
banque 
 
De son côté, T___ a expliqué qu’il avait été engagé en 2001 avec une 
rémunération de fr. 1'400'000.- par an garantie durant les premières années pour la 
responsabilité de deux départements. Quelques mois après son engagement il a été 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
26 
 
* COUR D’APPEL * 
promu directeur général avec une rémunération garantie de fr. 1'500'000.- qui 
remplaçait le précédent engagement. Il a compris alors du chiffre 2 de la lettre du 
18 décembre 2001 que sa situation salariale serait améliorée par un contrat de 
partenariat en relation avec les nouvelles responsabilités qu’il assumait. C’est 
dans ce contexte qu’il a signé le plan d’investissement du 30 juin 2003. Il a aussi 
expliqué qu’il avait rédigé la lettre de cadrage du 8 octobre 2002 sous la dictée du 
comité exécutif et que cette lettre ne comportait aucun objectif chiffré pour les 
services dont il avait la responsabilité. 
 
F. 
Par ordonnances préparatoires des 10 décembres 2007 et 7 janvier 2008, la Cour a 
invité E___ à produire : 
 
 
l'amendement au contrat de travail de D___ du 30 juin 2003, étant précisé 
que les indications relatives au montant du salaire peuvent être caviardées à 
l'exception de la clause fixant le bonus ; 
 
l'amendement au contrat de travail de C___ du 30 juin 2003, étant précisé 
que les indications relatives au montant du salaire peuvent être caviardées à 
l'exception de la clause fixant le bonus. 
 
les budgets annualisés des secteurs ressources humaines, risques et support 
pour 2004 et 2005 et la réalisation annualisée (comptes) des secteurs 
concernés pour la même période; 
 
toute information utile chiffrée et documentée relative au contrôle des pertes 
dont la mise en place et la surveillance incombaient à T___. 
 
Il résulte de ces nouvelles pièces que : 
 
 
que la formulation des amendements au contrat de travail de D___ et de 
C___ du 30 juin 2003 est identique à la formulation retenue dans 
l'amendement du même jour au contrat de l'appelant, étant précisé que D___ 
et C___ avaient la charge des secteurs générant des produits pour la banque; 
 
l'appelant n'avait pas dépassé les montants prévus pour son secteur d'activité 
dans le budget 2004 de la banque; 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
27 
 
* COUR D’APPEL * 
 
la mauvaise exécution des prestations à la clientèle avait occasionné des 
pertes de fr. 558'000.- en 2003, de fr. 1'760'000.- en 2004. 
 
Les pertes occasionnées à la banque en raison de la mauvaise exécution des 
prestations à la clientèle ont chuté après le départ de l'appelant à fr. 80'000 en 
2005. 
 
 
G. 
Lors de l’audience de comparution personnelle du 3 mars 2008, E___ a expliqué 
que si les objectifs chiffrés dans le budget pour les dépenses n’ont pas été 
dépassés, en revanche les objectifs qualitatifs qui comprenaient la mise en place 
de structures appropriées pour limiter, voire éviter, une mauvaise exécution des 
prestations fournies aux clients de la banque n’avaient pas été atteints. E___ ne 
reproche pas à l’appelant d’avoir augmenté les coûts des services dont il avait la 
charge mais de ne pas avoir répondu aux objectifs qui lui avaient été fixés quant à 
la mise en place de structures adaptées qui limitent ou suppriment les mauvaises 
exécutions des prestations aux clients ce qui avait engendré des pertes 
importantes. 
 
H. 
Pour le surplus, l'argumentation des parties sera examinée dans la partie "en droit" 
ci-dessous, dans la mesure utile à la solution du litige. 
 
 
 
EN DROIT 
 
1. 
Déposé selon la forme et le délai prescrits par l’article 56 de la Loi sur la 
juridiction des Prud’hommes (LJP), l’appel est formellement recevable. 
 
2. 
L'appelant réclame d'abord fr. 500'000.- à titre de bonus pour l'année 2004 et 
fr. 375'000.- pour l'année 2005. Il soutient que l'amendement du 30 juin 2003 qui 
prévoit qu'un bonus maximal de fr. 500'000.- sera payé "en tout ou partie d'année 
en année en fonction du niveau d'atteinte des objectifs fixés pour son secteur de 
responsabilité dans le budget annuel de la banque pour la période considérée" à 
la même signification que le chiffre 1 de son courrier à A___ du 19 mai 2003 qui 
indiquait que le bonus était "lié au budget de la Banque donc réduit si le budget 
n’est pas atteint (plus ou moins 10%)". Selon lui, le bonus prévu dans 
l'amendement a dès lors un caractère obligatoire. 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
28 
 
* COUR D’APPEL * 
 
L’intimée invoque pour sa part le caractère facultatif et à bien plaire au motif que 
le paiement du bonus était assorti de réserves précisant son caractère « individuel 
et discrétionnaire ». Selon elle, la formulation de l'amendement du 30 juin 2003 
ne correspond pas à celle contenue dans le courrier de l'appelant du 19 mai 2003 
en ce sens que le paiement du bonus n'est pas directement lié au budget mais au 
niveau d'atteintes des objectifs fixés pour son secteur de responsabilité dans le 
budget de la banque. 
 
 
2.1 Une gratification, aux termes de l'art. 322d CO, est une rétribution spéciale 
que l'employeur verse en sus du salaire, par exemple une fois par année. Elle se 
distingue du salaire, et en particulier d'un éventuel treizième mois de salaire, en 
ceci qu'elle dépend au moins partiellement du bon vouloir de l'employeur. Si le 
versement d'une gratification n'a pas été convenu, expressément ou par actes 
concluants, cette prestation est entièrement facultative. Si un versement de ce 
genre est convenu, l'employeur est tenu d'y procéder mais il jouit d'une certaine 
liberté dans la fixation du montant à allouer. Dans les deux cas, la gratification 
peut consister dans une somme d'argent ou dans des prestations en nature. En 
l'absence d'un accord explicite, la gratification est considérée comme convenue 
lorsque l'employeur l'a versée durant plus de trois années consécutives sans en 
réserver, par une déclaration adressée au travailleur, ce caractère facultatif (ATF 
129 III 276 consid. 2). 
 
 
2.2 La gratification est accessoire par rapport au salaire et elle ne peut avoir 
qu'une importance secondaire dans la rétribution du travailleur. Par conséquent, 
un montant très élevé en comparaison du salaire annuel, équivalent ou même 
supérieur à ce dernier, et versé régulièrement, doit être considéré comme un 
salaire variable même si l'employeur en réserve le caractère facultatif. Cela 
concerne les revenus les plus considérables; dans le cas de salaires modestes, un 
montant proportionnellement moins élevé peut déjà présenter le caractère d'un 
salaire variable (même arrêt, consid. 2.1). 
 
 
2.3 La question de savoir si la gratification est une prestation purement facultative 
de l’employeur ou si le travailleur a une prétention à en obtenir le versement 
dépend des circonstances. Il faut tout d’abord se reporter au texte du contrat. Sa 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
portée se détermine sur la base de la volonté réelle ou objectivement concordante 
des parties, et non pas sur des désignations ou expressions utilisées à tort par elles. 
La réserve du caractère facultatif de la gratification n’a aucune portée si elle n’est 
qu’une formule vide et si l’employeur montre par son comportement qu’il se sent 
obligé d’en verser une (ATF 129 III 410 ; ATF 128 III 165 = JdT 2003 p. 113 ; 
ATF 127 III 444 = JdT 2002 p. 213 ; ATF 126 III 119 = JdT 2000 p. 613). 
 
Si la volonté réelle des parties ne peut pas être établie ou si leurs volontés intimes 
divergent, le juge doit interpréter les déclarations et les comportements selon la 
théorie de la confiance. Il doit donc rechercher comment une déclaration ou une 
attitude pouvait être comprise de bonne foi en fonction de l'ensemble des 
circonstances (interprétation dite objective; ATF 132 III 268 consid. 2.3.2; 131 III 
606 consid. 4.1;). Il doit être rappelé que le principe de la confiance permet 
d'imputer à une partie le sens objectif de sa déclaration ou de son comportement, 
même si celui-ci ne correspond pas à sa volonté intime (ATF 130 III 417 consid. 
3.2; 129 III 118 consid. 2.5; 128 III 419 consid. 2.2 et les références doctrinales). 
 
Pour trancher cette question, il faut se fonder sur le contenu de la manifestation de 
volonté et sur les circonstances, lesquelles relèvent en revanche du fait (ATF 132 
III 268 consid. 2.3.2; 131 III 586 consid. 4.2.3.1; 130 III 417 consid. 3.2). Les 
circonstances déterminantes sont celles qui ont précédé ou accompagné la 
manifestation de volonté (ATF 131 III 377 consid. 4.2 p. 382 et l'arrêt cité), à 
l'exclusion des événements postérieurs (ATF 118 II 365 consid. 1 p. 366; 112 II 
337 consid. 4a). 
 
Le sens d'un texte, apparemment clair, n'est pas forcément déterminant, de sorte 
que l'interprétation purement littérale est prohibée. Même si la teneur d'une clause 
contractuelle paraît limpide à première vue, il peut résulter d'autres conditions du 
contrat, du but poursuivi par les parties ou d'autres circonstances que le texte de 
ladite clause ne restitue pas exactement le sens de l'accord conclu (ATF 131 III 
606 consid.4.2; 130 III 417 consid. 3.2). Il n'y a cependant pas lieu de s'écarter du 
sens littéral du texte adopté par les intéressés lorsqu'il n'existe aucune raison 
sérieuse de penser qu'il ne correspond pas à leur volonté (ATF 130 III 417 consid. 
3.2; 129 III 118 consid. 2.5; 128 III 265 consid. 3a). Une interprétation stricte 
selon la lettre s'impose également lorsque les parties sont expérimentées en 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
affaires et familières des termes techniques utilisés (ATF 131 III 606 consid. 4.2; 
129 III 702 consid. 2.4.1 p. 708). 
 
 
3. 
3.1 Les premiers juges ont considéré que le bonus avait un caractère facultatif. 
Selon eux, même si dans son principe une gratification avait été convenue, son 
montant était fixé selon un critère largement dépendant de la volonté de l'intimée. 
Pour la période du 1er janvier au 30 septembre 2004, les premiers juges ont 
également retenu que sur les objectifs fixés pour le secteur d'activité de l'appelant 
ce dernier n'avait pas rempli les objectifs qui lui étaient fixés en ce qui concerne 
notamment l'élimination des erreurs de fonctionnement du Back office et du Fund 
Desk. 
 
Pour la période du 1er octobre 2004 au 30 septembre 2005, les premiers juges ont 
considéré d'une part que l'appelant avait été libéré de son obligation de travailler 
et d'autre part que c'était son propre comportement qui avait conduit à son 
licenciement. 
 
3.2 Compte tenu de la divergence exprimée par les parties, la Cour doit interpréter 
les clauses litigieuses selon l’interprétation dite objective. Interprété selon le 
principe de la confiance, soit selon le sens que l'appelant devait raisonnablement 
et de bonne foi lui attribuer, l'amendement du 30 juin 2003 prévoit de façon non 
équivoque le versement d’un bonus dont le montant sera fixé par l'intimée en 
fonction du niveau d'atteinte des objectifs fixés pour son secteur de responsabilité 
dans le budget annuel de la banque. Le versement de ce bonus était ainsi lié aux 
résultats obtenus par l'appelant dans la gestion de son secteur d'activité. 
 
La Cour relèvera d'abord que l'appelant a signé sans aucune réserve ou demande 
d'explication l'amendement au contrat de travail du 30 juin 2003 alors même que 
la formulation de celui-ci différait de celle contenue dans son courrier du 19 mai 
2003. Le nouveau système de rémunération remplaçait à partir du 1er juillet 2003 
le système mis en place par l’avenant au contrat de travail le 18 décembre 2001 
qui avait supprimé tous bonus. 
 
L’appelant n’a pas davantage réagi lorsque par courrier du 25 mars 2004 l’intimé 
lui a indiqué que son bonus 2003 avait été calculé selon le modèle de fixation des 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
bonus découlant de l’avenant du 30 juin 2003 et lui rappelait que ce bonus 2003 
lui était octroyé à bien plaire pour lui témoigner leur reconnaissance et 
encouragement pour la suite. Elle lui rappelait aussi que ce bonus ne faisait en 
aucun cas partie de sa rémunération annuelle et qu’il n’avait ainsi aucun caractère 
obligatoire et répétitif 
 
S'agissant d'un secteur d'activité qui n'occasionne que des dépenses dans les 
comptes de l'entreprise concernée dont l'étendue est en partie liée à la qualité des 
prestations fournies par le secteur en question, les objectifs à atteindre ne 
pouvaient objectivement être compris comme exclusivement quantitatifs - ne pas 
dépasser le budget alloué - mais comprenaient également une dimension 
qualitative, notamment en ce qui concerne les mesures d'organisation relative à la 
mise en place de structures appropriées pour limiter, voire éviter, la mauvaise 
exécution des prestations fournies aux clients de la banque 
 
 
3.3 Les enquêtes devant la Cour ont permis d'établir que les objectifs chiffrés dans 
les budgets concernant les frais généraux et les investissements du secteur dont 
l'appelant avait la responsabilité n'avaient pas été dépassés. Elles ont par ailleurs 
corroboré les témoignages retenus par les premiers juges pour établir que 
l'appelant n'avait pas atteint les objectifs qualitatifs fixés par l'intimée dans la mise 
en place et la surveillance de structures adéquates pour limiter les mauvaises 
exécution des prestations fournies aux clients et qu'il en était résulté des pertes 
pour l'intimée de fr. 558'000.- en 2003 et fr. 1'760'000.- en 2004, soit un 
triplement, et ce alors même que des objectifs fixés à l'appelant pour 2004 était 
l'élimination des erreurs des services dont il avait la charge. 
 
 
Il en découle que c'est à juste titre que le Tribunal des prud'hommes a conclu que 
les objectifs fixés à l'appelant pour son secteur d'activité n'étaient pas atteints pour 
la période du 1er janvier au 30 septembre 2004. 
 
 
S’agissant de la période du 1er octobre 2004 au 30 septembre 2005, c’est aussi à 
bon droit que les premiers juges ont considéré que l’appelant n’avait pas droit à un 
bonus en raison du fait qu’il avait été libéré de son obligation de travailler et qu’il 
ne contribuait ainsi plus au niveau d'atteinte des objectifs fixés pour son secteur de 
responsabilité. D’autre part, et comme l’ont également relevé les premiers juges, 


 
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Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
l’avenant au contrat de travail du 30 juin 2003 ne prévoyait pas le paiement du 
bonus pro rata temporis. 
 
 
Au vu de ce qui précède, le jugement sera intégralement confirmé sur ce premier 
point. 
 
4. 
L'appelant réclame fr. 2'232'048.50 à titre de participation au plan d'intéressement 
(SOP). Selon l'appelant l'art. 8 de ce plan contrevient à l'art. 323b al. 3 CO. 
 
4.1 Les prestations variables fournies par l’employeur dans le cadre d'un plan 
d'intéressement, il y a lieu de rechercher s'il s'agit d'un salaire variable ou d'une 
gratification. Les critères à appliquer en cas de bonus en argent sont également 
pertinents à l'égard de prestations de ce genre (Dominique Portmann, 
Mitarbeiterbeteiligung : 
Mitarbeiteraktien 
und 
Mitarbeiteroptionen 
im 
schweizerischen Arbeitsrecht, ch. 122 et ss p. 93). Il faut donc aussi prendre en 
considération l'importance de cette rémunération spéciale dans l'ensemble des 
prestations pécuniaires de l'employeur. 
 
4.2 On entend par plan d'intéressement les mesures qu'une entreprise prend afin 
que ses cadres ou collaborateurs puissent se procurer, à intervalles réguliers et 
sous des modalités spécifiques, des actions de cette entreprise ou des options sur 
ses actions. Les modalités comportent généralement un délai pendant lequel le 
pouvoir de disposition sur les titres acquis est restreint, voire supprimé. Le 
bénéficiaire du plan a donc intérêt à poursuivre les rapports de travail et à 
accomplir ses tâches de façon à accroître la valeur de l'entreprise et de ses actions; 
il est ainsi attaché à l'entreprise et associé aux objectifs de la direction et des 
actionnaires (ATF 130 III 495 consid. 4.1 p. 499, avec références à divers auteurs; 
Wolfgang Portmann, Die Arbeitsbedingungen der Bankangestellten: eine 
Darstellung und Würdigung ausgewählter Aspekte, DTA 2005 p. 78; Dominique 
Portmann, op. cit., ch. 63 et 64 p. 42, 103 p. 76 et 105 p. 78). 
 
Lors de la résiliation des rapports de travail, les clauses du plan d’intéressement 
prévoyant la perte partielle ou complète des positions en cours peuvent se révéler 
contraires à des règles impératives destinées à la protection des travailleurs. En 
particulier, l'art. 323b al. 3 CO est violé lorsque les positions à abandonner ont été 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
33 
 
* COUR D’APPEL * 
financées par une retenue de salaire (arrêts 4C.237/2004 et 4C.239/2004 du 1er 
octobre 2004; cf. Thomas Koller, Die Miet- und arbeitsrechtliche Rechtsprechung 
des Bundesgerichts im Jahre 2004, RJB 2005 p. 335; Matthias Staehelin, 
Gesperrte Optionen - als Lohn unzulässig? in RSJ 2005 p. 181). 
 
Toutefois, le Tribunal fédéral a jugé que ces dispositions impératives ne trouvent 
pas application dans l'hypothèse où le bénéficiaire s'est engagé dans le plan 
d'intéressement à la manière d'un investisseur, c'est-à-dire d'une personne qui 
choisit librement de placer une partie de ses avoirs dans l'attente d'un gain en 
capital. Le Tribunal a tenu cette situation pour réalisée dans la cause d'un 
spécialiste des placements qui avait assumé une fonction de cadre supérieur dans 
une banque et perçu un salaire élevé. Par des versements en capital et à un prix qui 
n'était pas spécialement avantageux, il avait financé lui-même ses positions dans 
le plan d'intéressement, de sorte que les titres concernés ne correspondaient pas à 
un élément de son salaire. Lorsque les parties avaient convenu de mettre fin aux 
rapports de travail, il avait réalisé un gain considérable en liquidant les positions 
qui lui étaient alors acquises (ATF 130 III 495 consid. 4.2.2 et 4.2.3 p. 501). 
 
Selon le Tribunal fédéral, les dispositions impératives précitées ne sont pas non 
plus applicables, alors même que les circonstances n'autorisent pas à considérer le 
bénéficiaire comme un investisseur, quand celui-ci est un cadre ou un 
collaborateur jouissant d'un revenu élevé et que le financement de ses positions 
dans le plan d'intéressement, assuré par l'employeur, constitue un "bonus" dans la 
rétribution de son activité. 
 
Le fait que le plan d'intéressement porte sur les actions de la société holding qui 
détient la société qui emploie le collaborateur bénéficiaire du plan 
d’investissement n'exclut pas que les conditions du plan puissent porter atteinte à 
des règles impératives du droit du travail (ATF 130 III 495 consid. 4.2.1 p. 501). 
 
5. 
5.1 Les premiers juges ont considéré que le SOP était un instrument 
d'intéressement et de fidélisation distinct du contrat de travail et qu'il n'était pas 
destiné à compenser sa prestation de travail. 
 
Ils ont en particulier relevé que 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/15988/2006 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
dans la proposition du 30 juin 2003 l'intimée recommandait à l'appelant de 
s’entourer de tout conseil nécessaire avant de s’engager ; 
 
l'appelant avait acheté lui-même ses actions, même si cet achat s'était effectué 
par l'intermédiaire d'un prêt de l'intimée octroyé aux conditions du marché ; 
 
le prix d'acquisition des actions n'était pas avantageux dès lors qu'il se fondait 
sur la valeur comptable, à l'instar du prix d'exercice; 
 
l'appelant avait créé une société holding pour détenir les participations 
découlant du plan. 
 
Pour les premiers juges le SOP ne saurait être considéré comme une prestation 
salariale. Ils ont retenu que cette constatation demeurait quand bien même 
l'avenant au contrat de travail du 18 décembre 2001 indiquait que le contrat de 
partenariat serait signé avec effet rétroactif au 1er mai 2001. Selon eux, ce plan ne 
saurait bénéficier des normes de protection du droit du travail, notamment celle de 
l'article 323b al. 3 CO relative à la garantie du salaire. 
 
5.2 En l'occurrence, le plan proposé par l’intimée, et accepté par l’appelant, 
représente les caractéristiques d'un investissement de l’appelant en ce sens que ce 
dernier a choisi librement d’acquérir 110’000 actions de la société holding qui 
était propriétaire de l’intimée au moyen d’un prêt octroyé par celle-ci à des 
conditions standards dans l'attente d’une rémunération sous forme de dividende et 
d'un gain en capital. En outre, selon l’art. 7 dudit plan, l'appelant bénéficiait non 
seulement de l’éventuelle plus-value sur les titres acquis mais supportait 
également l’éventuelle moins value, ce qui en faisait un véritable investisseur dans 
le capital de la société holding propriétaire de l'intimée. 
 
Le prix d’acquisition des titres fixés par le plan (prix d'émission) se voulait une 
valeur plus stable que la valeur du marché sans pour autant constituer un prix de 
faveur. C’est cette même valeur comptable, fixée selon les mêmes critères que le 
prix d’émission, qui servait de référence pour le prix d’exercice de l’option fixé 
aux art. 6 et 7 du plan. 
 
En outre, le plan a fait l’objet d’une négociation approfondie entre les parties. 
L’appelant et ses collègues concernés étaient totalement libres d’acquérir ou non 
les titres proposés par les propriétaires de l'Holding. Il lui a même été 


 
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* COUR D’APPEL * 
recommandé de prendre conseil avant de s’engager à acquérir la participation en 
question L'appelant a ainsi non seulement approuvé le plan mais a contracté un 
emprunt auprès de l'intimée d'un montant de plusieurs millions à des conditions 
standards pour l'acquisition des 110'000 titres qui lui étaient proposés par ledit 
plan. 
 
Sur un autre plan, comme l’atteste le curriculum vitae de l’appelant, celui-ci était 
un spécialiste de l’activité bancaire qui avait assumé – et assumait au moment des 
faits - une fonction de cadre dirigeant et percevait un salaire qui peut être qualifié 
de très élevé. 
 
L'appelant rappelle avec raison que l'avenant au contrat de travail du 18 décembre 
2001 indiquait qu'un contrat de partenariat serait signé avec effet rétroactif au 1er 
mai 2001. Toutefois, il ressort également d'une note du 29 novembre 2001 rédigée 
sur instruction de l'appelant que le conseil d'administration de l'intimée avait 
décidé de fixer les salaires annuels de l'appelant et de ses deux collègues à 
fr. 1'500'000.- avec effet au 1er mai 2001 et que de ce fait toute notion de bonus 
était dès lors supprimée pour ces collaborateurs. La volonté des parties en 
décembre 2001 n'était donc pas de mettre en place un plan de partenariat conçu 
comme un élément supplémentaire de salaire venant s'ajouter au salaire de fr. 
1'500'000.- perçus désormais par les intéressés mais bien d'associer ceux-ci à 
l'entreprise qu'ils dirigeaient comme de véritables investisseurs qui supportent des 
profits et les risques de leurs investissements. 
 
Enfin, l’appelant a réalisé, à la fin des rapports de service, un gain important de fr. 
2'218'325.43. 
 
Au vu de ces différents éléments, c’est à bon droit que les premiers juges ont 
refusé au plan la protection de l’art. 323b al. 3 CO. Il résulte de ce qui précède que 
l'art. 8 du SOP n'est pas assujetti à l'art. 323b al. 3 CO. 
 
Ainsi, le jugement sera également intégralement confirmé sur ce point. 
 
6. 
Compte tenu des intérêts en jeu, l’appel portant sur plus de trois millions de 
francs, de la complexité de la cause, et de l’importance du travail qu’elle 


 
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implique, la Chambre d'appel fixera un émolument complémentaire de fr. 12'000.- 
(arts. 25 al.1er, 42 et 42A Règlement fixant le tarif des greffes). 
 
L'appelant, qui succombe, sera condamné à l'émolument d'appel (art. 78 LJP), qui 
comprend l'émolument complémentaire. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 4, 
 
 
A la forme 
 
Reçoit l'appel déposé par T___ contre le jugement du Tribunal des Prud'hommes du 29 
juin 2007 et notifié aux parties le 2 juillet 2007 en la cause n° C/15988/2006-4. 
 
Au fond 
 
 
Confirme ledit jugement. 
 
Condamne T___ au paiement de l’émolument d’appel, qui comprend un émolument 
complémentaire de fr. 12'000.-, et qui s’élève au total à fr. 20'800.-, étant précisé que le 
montant de fr. 8'800.- a déjà été versé par l’appelant ; 
 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
Le greffier de juridiction 
 
 
 
 
 
 Le président