ge_gerichte · ATA/1001/2020 · 2020-10-06 · fr

Résumé:
 Constat de nullité du jugement du TAPI, dès lors que l’AFC-CH n’a pas été informée et donc traitée comme une partie lors de la procédure de première instance, ce qui constitue un vice de procédure particulièrement grave.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/3439/2018-ICC 
ATA/1001/2020 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 6 octobre 2020 
4ème section 
 dans la cause 
 
ADMINISTRATION FISCALE CANTONALE 
contre 
Monsieur A______ 
et 
ADMINISTRATION FÉDÉRALE DES CONTRIBUTIONS 
 
_________ 
Recours contre le jugement du Tribunal administratif de première instance du 
28 octobre 2019 (JTAPI/953/2019) 


- 2/9 - 
A/3439/2018 
EN FAIT 
1) 
 
Le litige concerne la taxation 2017 de Monsieur A______, lequel résidait à 
Genève durant l’exercice litigieux. 
2) 
 
Par jugement sur mesures protectrices de l'union conjugale (ci-après : 
MPUC) du 2 février 2011 (JTPI/1______), le Tribunal de première instance 
(ci-après : TPI) a autorisé M. et Madame A______ à vivre séparés. Il a notamment 
attribué à cette dernière la garde des deux enfants, réservé à M. A______ un large 
droit de visite et lui a donné acte de ce qu'il s'engageait à verser à son épouse la 
somme mensuelle de CHF 4'500.-, allocations familiales non comprises, à titre de 
contribution à l'entretien de la famille. 
3) 
a. 
Par jugement du 9 février 2016 (JTPI/2______), faisant suite au dépôt par 
l’épouse d’une demande unilatérale en divorce, le TPI a notamment condamné 
M. A______ à payer la somme mensuelle de CHF 3'800.- au titre de contribution 
d’entretien, soit CHF 1'350.- pour chacun des deux enfants, allocations d'études 
non comprises, jusqu'à leur majorité ou 25 ans en cas de formation, et 
CHF 1'100.- à son ex-épouse jusqu'au 31 mai 2026. 
 
b. 
Le 15 mars 2016, M. A______ a interjeté appel contre ce jugement 
par-devant la chambre civile de la Cour de justice (ci-après : la chambre civile) en 
concluant, notamment, à l’annulation de son obligation de verser à son ex-épouse 
une contribution d'entretien, sans toutefois contester les montants dus à ses deux 
enfants. 
 
c. 
Par arrêt du 28 avril 2017 (ACJC/3______), la chambre civile a notamment 
confirmé l'obligation du contribuable de payer CHF 1'100.- par mois à titre de 
contribution à l'entretien de son ex-épouse jusqu'en mai 2026. 
4) 
 
Dans sa déclaration fiscale 2017, déposée le 28 juin 2018, M. A______ a 
déduit CHF 33'558.- au titre de frais d'avocat, en se référant à un jugement du 
TAPI rendu le 4 décembre 2017 (JTAPI/1283/2017), lequel concluait que les frais 
d’avocat engagés par l’intéressé étaient nécessaires pour lui permettre de 
maintenir son niveau de revenu en empêchant une augmentation de sa 
contribution d’entretien, relevant toutefois qu’il ne pourrait faire valoir la 
déduction de ceux-ci qu’en 2017 au plus tôt. 
5) 
 
Par bordereaux de taxation du 30 juillet 2018, l'administration fiscale 
cantonale (ci-après : AFC-GE) a fixé l'impôt cantonal et communal (ci-après : 
ICC) et l'impôt fédéral direct (ci-après : IFD) 2017 de M. A______. 
 
 
Selon les avis de taxation joints à ces bordereaux, elle a refusé de déduire 
les frais d'avocat. 


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A/3439/2018 
6) 
 
Par deux décisions sur réclamation datées du 30 août 2018, l'AFC-GE a 
rejeté la réclamation formée par M. A______ contre ces bordereaux de taxation 
ICC et IFD 2017. 
7) 
 
Par courrier déposé le 1er octobre 2018, M. A______ a interjeté recours 
par-devant le TAPI contre « la décision de [l’AFC-GE] de ne pas entrer en 
matière sur une déduction d’impôts […] ». Son courrier faisait référence sous 
« concerne » à « impôts cantonaux et communaux 2017 – réclamation concernant 
la taxation 2017 ». 
 
 
Se référant au jugement du TAPI du 4 décembre 2017, il avait porté en 
déduction de ses revenus déclarés en 2017 ses frais d'avocat 2015, 2016 et 2017. 
Ce nonobstant, l’AFC-GE avait décidé de maintenir sa taxation, raison pour 
laquelle il formait le présent recours. 
8) 
 
Le TAPI a inscrit la procédure au rôle sous le numéro « A/3439/2018 3 
ICC ». 
9) 
 
Par courrier du 4 décembre 2018, l'AFC-GE a informé le TAPI que le 
dossier était en voie de retrait et que des bordereaux rectificatifs allaient être 
édités par le service de taxation. 
10) 
Par lettre du 15 février 2019, l'AFC-GE a invité M. A______, afin de 
finaliser la rectification de la taxation 2017, à lui remettre différentes pièces. 
11) 
Par courrier du 13 mars 2019, l’intéressé a remis à l'AFC-GE une partie des 
pièces requises. 
12) 
Le 2 avril 2019, l'AFC-GE a transmis à M. A______ des bordereaux 
rectificatifs ICC et IFD 2017 à teneur desquels elle avait accepté de déduire un 
montant de CHF 9'400.- au titre de frais d'avocats, soit CHF 8'100.- pour les 
honoraires de 2015 et CHF 1'300.- pour ceux de janvier 2016. Les frais d'avocat 
liés à la procédure de deuxième instance n'étaient en revanche pas déductibles. 
 
 
Elle estimait que le litige était clos et suggérait à l’intéressé de retirer son 
recours. 
13) 
Par courrier du 20 avril 2019, M. A______ a indiqué au TAPI maintenir son 
recours. 
14) 
Dans ses observations du 24 juin 2019, l’AFC-GE a conclu au rejet du 
recours. 
15) 
M. A______ et l’AFC-GE ont répliqué et dupliqué respectivement les 
21 août et 12 septembre 2019. 


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16) 
Par courrier du 11 octobre 2019, M. A______ a persisté dans son recours et 
ses précédentes explications. 
17) 
Par jugement du 28 octobre 2019, le TAPI a partiellement admis le recours. 
Il a annulé les décisions sur réclamation du 30 août 2018 et les bordereaux de 
taxation ICC et IFD 2017 des 30 juillet 2018 et 2 avril 2019 et renvoyé le dossier 
à l’AFC-GE pour instruction et nouvelles décisions. 
 
 
Il était donné acte à l'AFC-GE de ce qu'elle acceptait de déduire en 2017 les 
frais d'avocat encourus par le contribuable en 2015 et en janvier 2016 pour un 
total de CHF 9'400.-. En ce qui concernait les honoraires d'avocat postérieurs à 
janvier 2016, le dossier était retourné à l'AFC-GE afin qu'elle détermine le 
montant déductible correspondant aux prestations fournies par le mandataire de 
M. A______ en lien avec la fixation des contributions d'entretien. 
 
 
Seuls étaient mentionnés sur la page de garde dudit jugement, en qualité de 
partie, M. A______ et l’AFC-GE. 
18) 
Par acte du 29 novembre 2019, l’AFC-GE a interjeté recours par-devant la 
chambre administrative de la Cour de justice (ci-après : chambre administrative) 
contre le jugement précité, en concluant à son annulation ainsi qu’à la 
confirmation de ses bordereaux rectificatifs du 2 avril 2019. 
19) 
Le 12 février 2020, M. A______ a conclu à ce que le recours de l’AFC-GE 
soit déclaré « non recevable sur le fond », à ce que le jugement du TAPI du 
28 octobre 2019 soit déclaré « non valable » et à ce que la chambre 
administrative fasse appliquer le jugement du TAPI du 4 décembre 2017, soit 
qu’on lui donne la possibilité de défalquer l’ensemble de ses honoraires d’avocat 
s’élevant à CHF 33'558.- dans sa taxation 2017 ou durant les exercices fiscaux 
appropriés. 
20) 
Le 6 décembre 2019, le TAPI a transmis son dossier sans formuler 
d’observations. 
21) 
Le 4 mars 2020, l’AFC-GE a persisté dans ses conclusions, relevant que les 
arguments de l’intimé n’étaient pas de nature à influer sur le sort du litige. 
22) 
Le 10 mars 2020, l’administration fédérale des contributions (ci-après : 
AFC-CH) a indiqué à la chambre de céans avoir appris l’existence du recours 
formé par l’AFC-GE contre le jugement du TAPI du 28 octobre 2019 concernant 
M. A______. Il ressortait tant de l’acte de recours que du jugement querellé que le 
litige concernait tant l’ICC que l’IFD 2017. Elle souhaitait dès lors être informée 
du déroulement de cette procédure et savoir si une circonstance particulière 
expliquait le fait que les actes de procédure ne lui aient pas été transmis d’office. 
Elle n’avait pas non plus été informée de la procédure menée devant le TAPI, dont 
le jugement ne lui avait d’ailleurs pas été transmis. 


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23) 
Le 16 mars 2020, la chambre de céans a interpellé le TAPI sur les motifs 
ayant justifié le fait que l’AFC-CH n’ait pas été mentionnée en qualité de partie 
tant dans la procédure devant le TAPI que dans le jugement du TAPI du 
29 octobre 2019, et qu’elle n’ait en conséquence pas été appelée à former des 
éventuelles écritures. 
24) 
Par courrier du 21 avril 2020, le TAPI a précisé que le recours déposé par 
M. A______ auprès de son tribunal avait été inscrit au rôle uniquement pour 
l’ICC 2017, alors qu’il portait également sur l’IFD 2017. C’était suite à cette 
omission que l’AFC-CH n’avait pas été mentionnée comme partie à la procédure 
et n’avait pas été appelée à former d’éventuelles écritures. 
25) 
Le 18 avril 2020, M. A______ a relevé que les frais pour sa défense 
par-devant le TPI s’étaient élevés à CHF 16’208.-, lesquels avaient été payés à 
tempérament, soit CHF 8’464.- en 2017 et CHF 7’744.- en 2018. Or, l’AFC-GE 
ne s’était jamais prononcée sur la possibilité de défalquer le montant de 
CHF 7’744.-. Soit il y avait lieu de considérer que le jugement avait été prononcé 
en 2017 et cette somme était alors à déduire sur l’exercice 2017, soit elle devait 
être défalquée sur l’exercice 2018 car elle avait été acquittée en 2018. 
26) 
Le 29 avril 2020, la chambre de céans a transmis à l’AFC-CH les échanges 
d’écritures produites dans la procédure et lui a imparti un délai pour faire part de 
son éventuelle détermination. 
27) 
Dans ses observations du 19 juin 2020, l’AFC-CH a conclu à l’annulation 
du jugement du TAPI du 28 octobre 2019 dans la mesure où il admettait la 
déduction des frais d’avocat du recourant pour l’ICC et l’IFD 2017 et à ce qu’une 
nouvelle décision refusant la déduction des frais d’avocat dans son intégralité soit 
rendue. Subsidiairement, le jugement précité devait être annulé, de même que les 
bordereaux et avis de taxation 2017 du 2 avril 2019 en tant qu’ils tenaient compte 
d’une déduction des frais d’avocat à hauteur de CHF 9'400.-. 
 
 
Elle contestait par ailleurs l’admission par l’AFC-GE des frais d’avocat à 
hauteur de CHF 9'400.- pour les années 2015 et 2016. Les décisions de taxation 
du 30 août 2018 devaient être confirmées. 
28) 
Le 24 juillet 2020, l’AFC-GE a indiqué ne pas avoir de remarques 
particulières à formuler sur la position émise par l’AFC-CH. 
29) 
Le 14 août 2020, M. A______ a persisté dans ses conclusions et ajouté que 
l’écriture de l’AFC-CH devait être déclarée « non recevable sur le fond et la 
forme ». 
 
 
L’AFC-CH intervenait « tel un spectateur ayant raté le début d’un film » en 
apportant des éléments qui avaient déjà été exprimés, commentés et jugés. Soit 
l’AFC-CH était une entité à part entière, laquelle n’avait pas été informée de la 


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décision du TAPI et n’avait donc pas pu faire recours dans les délais autorisés, 
soit l’AFC-GE et l’AFC-CH parlaient d’une même voix et défendaient leurs 
intérêts par un écrit commun et consensuel, ce qui ne semblait toutefois pas être le 
cas. L’écriture de l’AFC-CH n’apportait toutefois aucun élément nouveau au 
problème le liant à l’AFC-GE. 
30) 
Le 18 août 2020, les parties ont été informées que la cause était gardée à 
juger. 
EN DROIT 
1) 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable de ce point de vue (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 
26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 62 al. 1 let. a de la loi sur la procédure 
administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
2) 
 
Le litige porte sur la déduction, durant l’année fiscale 2017, des honoraires 
d’avocat encourus par le recourant dans le cadre de sa procédure en divorce. 
3) 
 
Se pose à titre préalable la question de savoir quelles sont les éventuelles 
conséquences du fait que l’AFC-CH n’a pas été traitée comme une partie lors de 
la procédure de première instance s’étant déroulée devant le TAPI. 
4) 
 
À teneur de l’art. 142 al. 1 LIFD, la commission cantonale de recours ‒ soit 
le TAPI à teneur de l’art. 7 al. 1 loi de procédure fiscale du 4 octobre 2001 
(LPFisc - D 3 17) ‒ invite l’autorité de taxation à se déterminer et à lui faire 
parvenir le dossier. Elle demande aussi le préavis de l’administration cantonale de 
l’impôt fédéral direct et de l’AFC-CH. 
 
 
Selon l’art. 143 LIFD, la commission cantonale de recours ‒ le TAPI ‒ 
prend sa décision après instruction du recours. Après avoir entendu le 
contribuable, elle peut également modifier la taxation au désavantage de ce 
dernier (al. 1). Elle communique sa décision motivée par écrit au contribuable et 
aux autorités qui sont intervenues dans la procédure (al. 2). 
 
b. 
La doctrine précise que le principe veut que toutes les parties proprement 
dites et tous les intéressés (droit de préavis) aient la possibilité de s’exprimer 
(Hugo CASANOVA/Claude-Emmanuel DUBEY in Yves NOËL/Florence 
AUBRY GIRARDIN [éd.], Impôt fédéral direct, Commentaire romand, 2017, 
ad. art. 142 LIFD n. 3). 
5) 
a. 
La nullité absolue d'une décision peut être invoquée en tout temps devant 
toute autorité et doit être constatée d'office. Elle ne frappe que les décisions 
affectées 
des 
vices 
les 
plus 
graves, 
manifestes 
ou 
particulièrement 


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reconnaissables, et pour autant que la constatation de la nullité ne mette pas 
sérieusement en danger la sécurité du droit (ATF 139 II 243 consid. 11.2 ; 138 II 
501 consid. 3.1 ; 138 III 49 consid. 4.4.3 ; 137 I 273 consid. 3.1). Hormis les cas 
de nullité expressément prévus par la loi, la nullité ne doit être admise 
qu'exceptionnellement, lorsque les circonstances sont telles que le système 
d'annulabilité n'offre manifestement pas la protection nécessaire. Des vices de 
fond n'entraînent qu'à de rares exceptions près la nullité d'une décision ; en 
revanche, de graves vices de procédure, ainsi que l'incompétence qualifiée de 
l'autorité qui a rendu la décision sont des motifs de nullité (ATF 137 I 273 
consid. 3.1 ; 132 II 21 consid. 3.1). Des vices de procédure qui tiennent à des 
violations du droit d'être entendu sont en soi guérissables et ne conduisent en règle 
générale qu'à l'annulabilité de la décision entachée du vice. S'il s'agit cependant 
d'un manquement particulièrement grave aux droits essentiels des parties, les 
violations du droit d'être entendu entraînent aussi la nullité. C'est en particulier le 
cas quand la personne concernée par une décision, à défaut d'avoir été citée, 
ignore tout de la procédure ouverte à son encontre et, partant n'a pas eu l'occasion 
d'y prendre part (arrêt du Tribunal fédéral 8C_861/2012 du 20 août 2013 
consid 5.2 et les arrêts cités). 
 
 
A été considéré comme nul un jugement rendu sans que le défendeur ait été 
informé de la procédure et ait ainsi pu y prendre part (ATF 129 I 361 consid. 2.1 
et les arrêts cités). 
6) 
 
Bien que toutes les parties s’accordent sur le fait que le recours du 
contribuable formé par-devant le TAPI concernait tant l’ICC que l’IFD 2017, 
l’AFC-CH n’a pas été invitée à participer à la procédure y relative. 
 
 
Interpellé à ce sujet, le TAPI a confirmé que le recours formé auprès de lui 
concernait également l’IFD 2017, mais qu’il avait été enregistré uniquement pour 
l’ICC 2017 par « omission ». 
 
 
Le fait que l’AFC-CH n'ait pas été informée de la procédure pendante 
devant le TAPI, n’ait pas pu faire valoir ses éventuelles observations et ne se soit 
pas vu notifier le jugement litigieux n’est pas de nature à remettre en cause sa 
qualité de partie, mais relève d'un problème de violation d'une garantie générale 
de procédure. En l’occurrence, ce vice est particulièrement grave dans la mesure 
où, d’une part, l’AFC-CH a été privée de sa possibilité d’intervenir dans la 
procédure en qualité de partie alors même que cela est expressément prévu par la 
LIFD. D’autre part, il apparaît que l’AFC-GE et l’AFC-CH ne partagent pas la 
même position face aux déductions sollicitées par le contribuable, l’autorité 
fédérale contestant formellement les déductions admises par l’administration 
cantonale lors de la procédure de première instance, lesquelles ne sont d’ailleurs 
pas remises en question dans le cadre du recours formé par-devant la chambre de 
céans et ne devraient dès lors plus faire l’objet de la présente procédure. Il ne peut 
en outre être exclu que l’AFC-CH aurait elle-même recouru par devant la chambre 


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de céans contre le jugement querellé si elle avait eu connaissance de celui-ci, et 
plus particulièrement des déductions finalement admises par l’AFC-GE. 
 
 
Il doit ainsi être constaté que le jugement du TAPI du 28 octobre 2019 est 
entaché d’un vice de procédure grave, au demeurant particulièrement 
reconnaissable, lequel conduit au constat de sa nullité. Ledit constat ne met au 
demeurant pas la sécurité du droit sérieusement en danger. 
 
 
La constatation de la nullité du jugement querellé implique l’irrecevabilité 
du recours, qui n’a plus d’objet (ATA/62/2019 du 22 janvier 2019 consid. 6 ; 
ATA/1327/2018 du 11 décembre 2018 consid. 4). Étant donné cette issue, il n’y a 
pas lieu de trancher les griefs soulevés par la recourante. 
7) 
 
Vu l'issue du litige, il ne sera pas perçu d'émolument (art. 87 al. 1 LPA) ni 
alloué d'indemnité de procédure (art. 87 al. 2 LPA). 
 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
constate la nullité du jugement du Tribunal administratif de première instance du 
28 octobre 2019 (JTAPI/1283/2019) ; 
renvoie la cause au Tribunal administratif de première instance pour nouvelle 
instruction et décision ; 
dit qu'il n'est pas perçu d'émolument, ni alloué d'indemnité de procédure ; 
dit que conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature de la recourante ou de son mandataire ; il doit être 
adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession 
de la recourante, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l'envoi ; 
communique le présent arrêt à l’administration fiscale cantonale, à Monsieur A______, 
au Tribunal administratif de première instance ainsi qu'à l’administration fédérale des 
contributions. 
Siégeant : Mme Krauskopf, présidente, M. Verniory, Mme Tombesi, juges. 


- 9/9 - 
A/3439/2018 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière-juriste : 
 
 
F. Cichocki 
 
 
la présidente siégeant : 
 
 
F. Krauskopf 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :