ge_gerichte · ATAS/710/2005 · 2005-08-31 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POST TENEBRAS LUX

POUVOIR JUDICIAIRE

A/1336/2005 ATAS/710/2005

ARRET

DU TRIBUNAL CANTONAL DES
ASSURANCES SOCIALES

5° Chambre
du 31 août 2005

En la cause

Monsieur F recourant
contre

CAISSE CANTONALE GENEVOISE DE CHOMAGE, rue de intimée

Montbrillant 40, case postale 2293, 1211 GENEVE 2

Siégeant : Maya CRAMER, Présidente; Karine STECK et Valérie MONTANTIL, Juges

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EN FAIT

Monsieur F s’est inscrit à l’Office cantonal de l’emploi (ci-après :
OCE) le 1° septembre 2003 et un délai-cadre d’indemnisation a été ouvert en sa
faveur dès cette date jusqu’au 31 août 2005.

Par décision du 17 octobre 2003, la Caisse cantonale de chômage (ci-après : la
caisse) lui a refusé le paiement des indemnités journalières, décision qu’elle a
confirmée, sur opposition de l’assuré, le 30 octobre 2003. Sur recours de ce dernier,
le Tribunal de céans a, par arrêt du 8 septembre 2004, annulé la décision sur
opposition et mis le recourant au bénéfice des prestations de chômage à partir du 1°
septembre 2003.

Pendant la procédure judiciaire, l’assuré a continué à retirer à l’Office régional de
placement (ci-après : ORP) les cartes de contrôle pour les mois de septembre 2003
à janvier 2004, ainsi que pour les mois de mars et avril 2004. Par la suite, il s’est
fait remettre tous les mois jusqu’en octobre 2004 les formulaires intitulés
«Indication de la personne assurée pour le mois de . » (ci-après : carte IPA). Il a
par ailleurs envoyé à la caisse ces cartes de contrôle et cartes IPA dûment
complétées, datées et signées à la fin du mois de contrôle concerné ou au début du
mois suivant celui-ci.

Le 27 octobre 2004, la caisse a payé à l’assuré les indemnités journalières
rétroactives aux mois de septembre 2003 à janvier 2004 et de mars à octobre 2004.

Concernant le mois de février 2004, la caisse a communiqué à l’assuré en novembre
2004 qu’elle n’était pas en possession de la carte de contrôle y relative. Elle lui a
délivré ce même mois un duplicata de cette carte. Sur celle-ci, l’ORP avait déjà
indiqué les jours pendant lesquels l’assuré avait réalisé un gain intermédiaire
pendant le mois de février 2004. Ce dernier a envoyé ce duplicata en novembre
2004 à la caisse, dûment daté et signé, ainsi qu’accompagné de l’attestation de gain
intermédiaire datée du 7 mars 2004 de la société X

Par décision du 18 novembre 2004, la caisse a refusé à l’assuré les indemnités pour
le mois de février 2004, au motif que la carte de contrôle y relative ne lui était
parvenue qu’en date du 16 novembre 2004. Or, en vertu de la loi, le droit aux
indemnités s’éteignait s’il n’était pas exercé dans les trois mois suivant la fin de la
période de contrôle à laquelle il se rapportait.

Par lettre du 24 novembre 2004, reçue le 25 suivant, l’assuré a fait opposition à
cette décision. Il a fait valoir qu’il avait déposé la carte de contrôle du mois de
février, accompagnée de l’attestation de gain intermédiaire d’X au
guichet de la caisse au début du mois de mars 2004. Cependant, ce document avait
par la suite apparemment disparu des services de la caisse. Il attribue cet égarement

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au fait que son dossier se trouvait au Groupe réclamations de la caisse pendant la
procédure judiciaire relative au premier refus de prestations du 17 octobre 2003 et
au renvoi du dossier, à la fin de cette procédure, à un autre service. Par ailleurs,
l’assuré fait valoir qu’il n’avait pas pu se rendre compte de la disparition de la carte
de contrôle en cause, dans la mesure où le paiement des indemnités journalières
avait été suspendu jusqu’à l’entrée en force de chose jugée de l’arrêt du Tribunal
cantonal des assurances du 8 septembre 2004. Aïnsi, il avait été empêché de faire le
nécessaire éventuellement avant l’échéance du délai légal de trois mois. Il lui
semblait par ailleurs illogique qu’il eût fait parvenir à la caisse toutes les cartes de
contrôle dans les délais, sauf celle du mois de février 2004, alors même qu’il s’était
fait attester le gain intermédiaire relatif à ce mois par X le 7 mars 2004.

Par décision sur opposition du 24 mars 2005, la caisse a rejeté celle-ci. Outre les
motifs invoqués précédemment, elle a relevé qu’il appartenait aux parties
d’apporter, dans la mesure où cela pouvait raisonnablement être exigé d’elles, les
preuves commandées par la nature du litige des faits invoqués, faute de quoi elles
risquaient de devoir supporter les conséquences de l’absence de preuve.
L’expéditeur, soit en l’occurrence, l’assuré, devait supporter les conséquences de
l’absence de preuve de l’envoi d’un courrier. Or, en l’occurrence, l’assuré n’avait
pas été en mesure de démontrer qu’il lui avait remis sa carte de contrôle du mois de
février 2004 dans le délai légal de trois mois. Il n’avait pas non plus fait valoir un
cas de force majeure.

Par acte du 27 avril 2005, reçu le 28 suivant, l’assuré a recouru contre cette
décision, en concluant à son annulation et à l’octroi des indemnités pour le mois de
février 2004. Il a repris son argumentation antérieure et souligné que l’ORP lui
avait délivré en novembre 2004 un duplicata de la carte de contrôle du mois de
février 2004 et non pas la carte originale, ce qui signifiait que cet office avait dû lui
remettre l’original de la carte déjà auparavant. Par ailleurs, sur ce duplicata, l’'ORP
avait indiqué les jours pendant lesquels il avait réalisé un gain intermédiaire,
conformément à l’attestation de son employeur de l’époque. Ces informations
avaient donc déjà dû être communiquées à l’ORP avant l’envoi du duplicata. Le
recourant a en outre considéré qu’il avait été empêché d’envoyer la carte dans les
délais en raison d’un cas de force majeure, dans la mesure où il ne pouvait se douter
de la disparition de la carte, à cause du paiement rétroactif des prestations. En outre,
aucun reçu attestant du dépôt d’un document n’était délivré, lorsqu’il était donné en
main propre au guichet. Le recourant s’est dès lors indigné qu’on lui demande une
preuve qui n’existait pas. Il a en outre indiqué que Madame KUGLER, juriste à la
caisse, lui avait téléphoné en juin 2004 pour lui demander pourquoi il n’avait pas
rendu les cartes IPA d’avril et de mai 2004. Après recherche, ces cartes ont été
cependant retrouvées. Par ailleurs, Madame KUGLER ne lui avait pas signalé à
cette occasion l’absence de la carte de contrôle de février 2004. La société Elite
X lui avait enfin fait remarquer qu’elle lui avait déjà donné une
attestation de gain intermédiaire en mars 2004, lorsqu'il lui avait redemandé cette

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attestation en novembre 2004. Au vu de tous les éléments du dossier, il paraissait
dès lors bien plus probable, aux yeux du recourant, qu’il avait également rendu la
carte de contrôle en cause au début du mois de mars 2004.

Dans sa réponse du 27 mai 2005, l’intimée a implicitement conclu au rejet du
recours, en se référant à son argumentation antérieure.

Par réplique du 20 juin 2005, le recourant a persisté dans ses conclusions, en
reprenant les mêmes griefs.

Le 29 juin 2005, l’intimée a été entendue en comparution personnelle. Elle a alors
expliqué que les assurés doivent se présenter à l’ORP une fois par mois et retirer la
carte de contrôle. A cette occasion, ils indiquent à l’employé au guichet pendant
quels jours ils ont éventuellement été malades ou ont réalisé un gain intermédiaire.
Ces informations sont ensuite inscrites à la machine par l’employé sur cette carte,
avant qu’elle soit remise à l’assuré. Celui-ci avait l’obligation de la contrôler, dater,
signer et envoyer dans un délai maximal de trois mois à la caisse. Depuis avril
2004, ce système a changé. Dès cette date, les assurés sont tenus de remplir un
formulaire IPA qui est également remis par l’ORP. Ce formulaire est cependant
complété par l’assuré à la main. Il appartient également à ce dernier de le renvoyer
ensuite à la caisse. Le fait qu’un duplicata ait été envoyé au recourant pour février
2004 indique que la carte de contrôle lui avait été déjà remise auparavant.
Toutefois, l’intimée a insisté sur le fait qu’elle n’a jamais reçu cette carte par la
suite. Elle admet cependant que le recourant ait déjà dû donner les indications sur le
gain intermédiaire réalisé en février 2004, avant l’envoi du duplicata. Si l’assuré
n’envoyait pas les cartes de contrôle et IPA en LSI ou ne demandait pas de
quittance au guichet, il lui était effectivement impossible de prouver les avoir
transmises. Enfin, l’intimée a persisté à considérer que le recourant devait supporter
l’absence de preuve de l’envoi de cette carte.

Par courrier du 4 juillet 2005, le recourant s’est excusé de son absence à l’audience
de comparution personnelle précitée. Il a par ailleurs précisé qu’il avait posé à la
personne au guichet de la caisse la question de la délivrance d’une attestation du
dépôt d’un document et que celle-ci lui avait répondu qu’une quittance n’était
Jamais remise, que la caisse ne perdait jamais les documents et que de toute façon,
s’il y avait un problème, les assurés le savaient, car ils ne touchaient pas leurs
indemnités.

EN DROIT

La loi genevoise sur l’organisation judiciaire (LOJ) a été modifiée et a institué, dès
le 1° août 2003, un Tribunal cantonal des assurances sociales, composé de 5 juges,
dont un président et un vice-président, 5 suppléants et 16 juges assesseurs (art. 1 let.
r et 56 T LOJ).

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Suite à l’annulation de l’élection des 16 juges assesseurs, par le Tribunal fédéral le
27 janvier 2004 (ATF 130 I 106), le Grand Conseil genevois a adopté, le 13 février,
une disposition transitoire urgente permettant au Tribunal cantonal des assurances
sociales de siéger sans assesseurs à trois juges titulaires, ce, dans l’attente de
l’élection de nouveaux juges assesseurs.

Conformément à l'art. 56 V al. 1 let. a ch. 8 LOJ, le Tribunal cantonal des
assurances sociales connaît en instance unique des contestations prévues à l’art. 56
de la loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre
2000 (LPGA) qui sont relatives à la loi fédérale sur l’assurance-chômage
obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité du 25 juin 1982 (LAC).

Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie.

Interjeté dans les délai et forme prévus par la loi, le recours est recevable (art. 56 ss
LPGA).

Selon l’art. 20 al. 3 LAC, le droit à l’indemnité s’éteint s’il n’est pas exercé dans
les trois mois suivant la fin de la période de contrôle, à laquelle il se rapporte.
Chaque mois civil, pour lequel le chômeur prétend à des indemnités, constitue une
période de contrôle, en vertu de l’art. 27a de l’ordonnance sur l’assurance-chômage
obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité du 31 août 1983 (OACT). Selon la
jurisprudence du Tribunal fédéral, le délai prévu à l’art. 20 al. 3 LACI a un
caractère péremptoire (ATF 113 V 68 consid. 1b). Il peut néanmoins être restitué
s’il existe une excuse valable pour justifier le retard. Aux termes de l’art. 29 al. 2
OACL, l’assuré fait valoir son droit à l’indemnité pour les périodes de contrôle, en
présentant à la caisse l’extrait du fichier « Données de contrôle » ou la formule
«Indication de la personne assurée » (let.a), les attestations relatives au gain
intermédiaire (let. b) et tout autre document exigé par la caisse pour juger de son
droit à l’indemnité (let.c). Cette règle n’est pas une simple prescription d’ordre,
mais une condition formelle du droit à l’indemnité (ibidem).

L’art. 23 al. 3 OACI dispose par ailleurs que l’office compétent, soit à Genève,
l'ORP, ouvre lors du premier entretien de conseil et de contrôle un fichier
«Données de contrôle» ou remplit la formule «Indications de la personne
assurée ». Dans ce fichier sont inscrits les jours ouvrables, pour lesquels l’assuré
rend vraisemblable qu’il était au chômage et apte au placement, et tout élément
pertinent pour la détermination du droit de l’assuré aux indemnités (maladie,
service militaire, absence pour cause de vacances, participation à une mesure
relative au marché du travail, gain intermédiaire, étendue de l’aptitude au
placement, etc.), selon l’al. 2 de la disposition précitée.

Conformément à la jurisprudence et à la doctrine, l’autorité administrative ou le
juge ne doivent considérer un fait comme prouvé que lorsqu'ils sont convaincus de
sa réalité (KUMMER, Grundriss des Zivilprozessrechts, 4°" édition Berne 1984,

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p. 136 ; GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° édition, p. 278 ch. 5). Dans le
domaine des assurances sociales, le juge fonde sa décision, sauf dispositions
contraires de la loi, sur les faits qui, faute d’être établis de manière irréfutable,
apparaissent comme les plus vraisemblables, c’est-à-dire qui présentent un degré de
vraisemblance prépondérante. Il ne suffit donc pas qu’un fait puisse être considéré
seulement comme une hypothèse possible. Parmi tous les éléments de fait allégués
ou envisageables, le juge doit, le cas échéant, retenir ceux qui lui paraissent les plus
probables (ATF 126 V 360 consid. 5 let. b 125 V 195 consid. ch. 2 et les
références). Aussi, n’existe-t-il pas en droit des assurances sociales, un principe
selon lequel l’administration ou le juge devrait statuer, dans le doute, en faveur de
l’assuré (ATF 126 V 322 consid. 5 let. a).

Le maxime d’office applicable en droit des assurances sociales exclut le fardeau de
la preuve, dans le sens de l’obligation d’apporter la preuve. Ainsi, les parties ne
supportent le fardeau de la preuve que dans la mesure où la décision sera en leur
défaveur en cas d’absence de preuves. Cette règle ne s’applique cependant qu’à
partir du moment où il paraît impossible de procéder à une appréciation des preuves
selon le principe de la plus grande vraisemblance (ATF 117 V 261 consid. 3b).

En l’occurrence, l’intimée est uniquement en possession du duplicata de la carte de
contrôle du recourant afférente au mois de février 2004, duplicata qu’elle n’a reçu
qu’en novembre 2004, soit largement après l’expiration du délai légal de trois mois
pour faire valoir le droit à l’indemnité. Le recourant affirme cependant l’avoir
déposée au guichet de la caisse au début du mois de mars 2004 déjà, accompagnée
de l’attestation de gain intermédiaire de son employeur de l’époque.

Il résulte des pièces du dossier que, d’une part, l’'ORP a dû livrer au recourant la
carte de contrôle pour le mois en question déjà avant novembre 2004. En effet, à
cette dernière date, seul un duplicata de cette carte a pu lui être délivré. D’autre
part, il est incontestable que l’ORP avait déjà saisi avant novembre 2004 dans son
fichier les jours de gain intermédiaire accomplis par le recourant en février 2004,
conformément à l’art. 23 OACL puisqu'il a pu les transcrire sur le duplicata, sans
avoir eu besoin de demander au recourant à ce sujet les renseignements nécessaires.
Il est à relever également que le recourant a fait attester son gain intermédiaire du
mois en cause le 7 mars 2004. En outre, il est établi qu’il a satisfait aux mesures de
contrôle et a fait valoir son droit à l’indemnité dans les délais légaux pendant toute
la période de la procédure judiciaire qui s’étend de septembre 2003 à octobre 2004.
Seule la carte de contrôle de février 2004 est manquante. Il n’est pas non plus
contesté que l’intimée ne délivre en règle générale pas une quittance lors du dépôt
d’un document au guichet, de sorte qu’il ne saurait être reproché au recourant de ne
pas avoir prouvé avoir transmis cette carte. Enfin, il convient d’admettre qu’une
erreur de manipulation des pièces d’un dossier ne peut jamais être totalement
exclue et qu’il peut tout à fait arriver à l’administration d’égarer une pièce, laquelle
peut notamment se glisser dans un autre dossier. Un tel risque est accru lorsque le

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dossier passe par différents services, comme en l’espèce en raison de la procédure
judiciaire précédente.

Au vu de ces éléments, le Tribunal de céans estime qu’il est en l’occurrence
hautement vraisemblable que le recourant a envoyé la carte de contrôle de février
2004 au début du mois suivant à l’intimée, tel qu’il l’a toujours allégué, et que cette
pièce s’est égarée.

Aussi convient-il de considérer qu’il a exercé son droit aux prestations dans le délai
légal, et de lui reconnaître les indemnités pour le mois de février 2004.

9. Le recours sera dès lors admis et la décision litigieuse annulée.

PAR CES MOTIFS,
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES

Statuant

(conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ)

A la forme :

1. Déclare le recours recevable ;

Au fond :

2. L’admet;

3. Annule la décision sur opposition de l’intimée du 24 mars 2005 ;

4. Octroie au recourant le droit aux indemnités de l’assurance-chômage pour le mois
de février 2004 ;

5. Dit que la procédure est gratuite.

6. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt

dans un délai de 30 jours dès sa notification par plis recommandé adressé au
Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois
exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit: a) indiquer
exactement quelle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la décision

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attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette autre

décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire ne

contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le
Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu’il
devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens

de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l’enveloppe dans
laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ).

La greffière La Présidente :

Nancy BISIN Maya CRAMER

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties et au Secrétariat d'Etat à
l’économie par le greffe

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