ge_gerichte · CAPH/199/2006 · 2006-09-28 · de

Résumé:
 T réclame le paiement de commissions à E, dont le montant est contesté; T n'agit de la sorte pas de manière chicanière, rien n'empêchant E de verser pour l'échéance le montant retenu par lui-même. E licencie T le lendemain en indiquant qu'il considère le ton de la réclamation déplacée et qu'il s'agit d'un incident de trop. Ce licenciement est abusif, car son motif est la prétention de T et non un rendement insuffisant, comme en attestent les termes utilisés par E. E échoue par ailleurs à prouver que la décision de licencier T a été prise avant ses réclamations. 
Une indemnité d'un peu moins d'un mois de salaire est justifiée par la brève durée des rapports de travail (10 mois), le ton inapproprié utilisé par T pour réclamer son dû, et l'absence de pénalité de T au niveau du chômage, E ayant indiqué un motif de licenciement économique.

ÿ RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE Juridiction des prud'hommes
u Cause n° C/27437/2004- 3

\® 2
“= POUVOIR JUDICIAIRE * COUR D’APPEL*
(CAPH/199/2006)
Monsieur T E
Dom. élu : Dom. élu :
Me Adrian HOLLOWAY Me Christian LUSCHER
Rue Saint-Léger 8 Cours des Bastions 14
1205 Genève Case postale 401
1211 Genève 12
Partie appelante Partie intimée
D'une part D’autre part

ARRÊT
du 28 septembre 2006

M. Christian MURBACH , président

MM. Jean RIVOLLET et Joseph MENU, juges employeurs

Mme Yasmine MENETREY et M. Andréas ALTHAUS, juges salariés

Mme Laurence AELLEN, greffière d’audience

Juridiction des prud'hommes
Cause n° C/27437/2004-3

-2-
* COUR D’APPEL *

EN FAIT
A. a) Par contrat de travail du 8 mars 2004, T a été engagé, en qualité
de "Marketing & Sales Manager ", par E , Société anonyme de droit

suisse, à Carouge, ayant pour le but l’étude, la fabrication, la commercialisation,
l'importation et l’exportation ainsi que la promotion de produits audio-visuels,
électroniques et informatiques s’y rattachant.

Ledit contrat, signé par A , administratrice de E ,
mentionnait que le supérieur hiérarchique de T était
B

Le salaire mensuel brut de T , qui était chargé du développement du
marché européen pour la vente des produits Z , S’élevait à frs. 8'500.-, payables

douze fois l’an.

A ce montant devait s’ajouter un intéressement sur la réalisation des objectifs de ventes
nettes sur le marché européen. Pour la première année, il s’élevait à 10% au-delà des frs.
400'000.- du plan prévu; les commissions dues à ce titre étaient payées
trimestriellement, en fin de mois.

b) Le 25 novembre 2004, T a envoyé à B et
A un courrier électronique, rédigé en anglais, intitulé «surpris et déçu -
encore », à la teneur suivante :

«J'avais compris qu'un bonus me serait payé - comme stipulé dans mon contrat - en
octobre. Comme ce paiement n'a pas été fait, nous avons alors convenu qu'il me
parviendrait avec mon salaire du mois de novembre. € vient de me remettre ma
fiche de paie sur laquelle ne figure aucun paiement de bonus !!

Je comptais sur ce paiement et j'en ai besoin !
Nous avions un accord clair qui a été rompu !
Je trouve ceci très décevant et démotivant !

RS © D =

Je demande que mon compte soit crédité du paiement convenu avant la fin
de la journée de travail de demain (26 novembre) !

Je ne trouve pas cette situation particulièrement confortable mais ceci est inacceptable
de mon point de vue.

* COUR D’APPEL *

J'attends que ceci soit résolu sans délai ! ».

c) Par courrier électronique du 25 novembre 2004, avec copie à B ,

A a répondu à T comme suit :
« Mon petit,
D'abord tu pries tout de suite B et moi-même de t’excuser pour ce

ton inexcusable, ensuite nous pouvons reparler comme des gentlemen. Je considère cet
e-mail comme une faute grave.

Dans l'attente ».

d) Par courrier électronique du même jour adressé à B et
A ,T , toujours en anglais, a indiqué qu’il était "terriblement
désolé" si son envoi avait été perçu comme inapproprié et que tel n’avait pas été son
intention. Il avait voulu simplement attirer l'attention de B et
A sur un point qui n’avait pas été traité comme il le souhaitait.

T relevait qu’il n’appréciait pas que l’on s’adresse à lui par

l’expression « mon petit » et remerciait ses supérieurs d'en tenir compte à l’avenir.

T résumait également les diverses étapes ayant mené à un accord sur un
paiement de commissions à fin novembre 2004, expliquant à cet égard qu’il avait été
très content de la manière dont le mode de calcul relatif aux commissions et la période
de leur paiement avait été convenue, raison pour laquelle il avait des attentes très
précises.

Il affirmait aussi qu’il avait dû réclamer à trois ou quatre reprises le remboursement de
ses frais pendant le mois d’octobre avant d’en recevoir le paiement.

T concluait en indiquant qu’il espérait avoir éclairci la situation et que
les problèmes allaient pouvoir être promptement résolus au vu de leurs implications
financières et de leurs conséquences sur sa motivation.

e) Par courrier électronique du 25 novembre 2004, rédigé en anglais, avec copie à
B , À a répondu à T , en lui transmettant,

en annexe, un document comportant le calcul de ses commissions ainsi que les détails
comptables de chaque client. A demandait à T de procéder

* COUR D’APPEL *

aux vérifications et de lui faire part de son accord ou de ses commentaires, précisant
qu'elle autoriserait immédiatement le paiement.

A rappelait également à T qu’il avait droit à une commission
de 10% du volume d’affaires au-delà de frs. 400'000.- par an, soit frs. 33'333.- par mois
sur un an et frs. 266'666 jusqu’en octobre 2004, pour tous les produits finis payés. Elle
précisait que si, pendant la période considérée, un client n’avait pas payé sa facture, la
commission due serait réajustée après règlement de celle-ci.

A déclarait accepter les excuses de T , mais ne pas tolérer
cette attitude une seconde fois, précisant, en outre, :

« Mon petit signifie que vous avez oublié votre position. Faites attention à vous. Je serai
encore plus dure si vous manquez de respect envers B . Tenez-le vous

pour dit ».

Le document annexé au courrier indiquait que le montant des commissions dues par
E s’élevait à frs. 1'677.- et correspondait aux 10% de la différence
entre le chiffre d’affaires réalisé par T et son objectif calculé du ler

mars à fin octobre 2004.

f) Le 26 novembre 2004, B a adressé à T le courrier
électronique suivant :

«T __,

Je considère ceci comme un incident de trop. Mon intention était de te mettre en garde
pour ne pas nous aider suffisamment et ne pas assez participer à l'effort de la
compagnie. Je vais veiller à ce que tes commissions te soient payées intégralement ainsi
que le mois de décembre bien sûr. Mais je souhaiterais que tu quittes la compagnie à fin
novembre. Je pense que nous ne pourrons pas te procurer ce que tu souhaites.

Je reste bien évidemment disponible pour en parler avec toi si tu le souhaites dès mon
retour mais je pense que cette séparation est mieux, y compris pour toi ».

g) En date du 29 novembre 2004, B a envoyé un courrier
électronique à T , rédigé en anglais, aux termes duquel il l’informait

avoir préparé la lettre de licenciement qui devait lui être envoyée, précisant que ladite
lettre, afin de lui rendre service, mentionnait comme raison de leur séparation une
restructuration due à l’arrivée d’un nouveau directeur général au 1° janvier ; ainsi,

-5-
* COUR D’APPEL *

T pourrait immédiatement bénéficier des prestations de l’assurance

chômage.

h) Le même jour, T a reçu une lettre de licenciement, datée du 26

novembre 2004 et signée de A , confirmant la résiliation de son contrat de

travail pour le 31 décembre 2004 pour cause de restructuration, avec la précision que
l'intéressé était libéré de son obligation de travailler à compter du 30 novembre 2004.

B. a) Par demande déposée au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 6 décembre
2004, T a assigné E en paiement de la somme de frs.

63'340.- brut, avec intérêts, soit :

e frs. 8'500.- à titre de salaire du mois de décembre 2004 ;
e frs. 3'840.- à titre de commissions pour la période de mars à octobre 2004 ;
e frs. 51'000.- à titre d’indemnité pour congé abusif selon l’art. 336a al. 2 CO.

Etait notamment jointe à la demande, copie d’une réservation d'un billet d'avion, datée
du 4 novembre 2004 et établie au nom de T , pour un vol aux USA le 3
janvier 2005, avec retour le 12 du même mois.

b) L''attestation de l'employeur" à l'intention de la Caisse de chômage, établie le 24
décembre 2004 par E , indiquait que le motif de la résiliation du
contrat de T était la restructuration de son département mercatique-

vente.

Le certificat de travail du 31 décembre 2004 délivré par E félicitait
T pour la qualité de son travail, sa facilité d'intégration dans l’équipe et
le sérieux apporté au respect de ses responsabilités. Il mentionnait un départ au 31

décembre 2004 pour cause de restructuration du département "Sales et Marketing".

d) Dans son mémoire-réponse du 21 février 2005, E a intégralement
contesté les conclusions de son ancien employé et a conclu à son déboutement. Elle a

fait valoir que : elle s'était toujours acquittée de ses obligations envers l'intéressé et, en
particulier, lui avait versé son salaire du mois de décembre 2004; T ne
s’était jamais véritablement intégré au sein de la société et les relations avec ce dernier,
qui avait exigé à de nombreuses reprises et sur un ton insistant le versement de
commissions qui ne lui étaient pas dues pour un montant de frs. 3'841.-, s’étaient
rapidement dégradées ; T avait effectivement droit à une commission de
10% sur la différence entre le chiffre d’affaires de la société - qui, au 31 novembre
2004, s’était élevé à frs. 283'434.- - et frs. 400'000.-, ce qui représentait un montant de

* COUR D’APPEL *

frs. 1'677.- (10% x 283434 - 900'000 x 8/12) ; pour ce qui était du motif du
licenciement, les animateurs de la société avaient été lassés des perpétuelles
revendications de T , formulées de mauvaise foi et de façon chicanière,
et avaient ainsi envisagé de résilier son contrat ; il avait déjà été décidé de licencier
l'intéressé à l’occasion d’une réunion qui s’était tenue en octobre 2004 et à laquelle

participait F , actionnaire de la société ; cette dernière avait
cependant préféré donner ce congé à la fin du mois de novembre 2004, date à laquelle le
poste de T devait être supprimé suite à la restructuration du département
mercatique-vente ; le fait d’avoir invoqué un motif économique à l’appui du congé avait
permis, de plus, à T de toucher immédiatement des indemnités de
chômage.

e) Lors de l’audience du 15 septembre 2005, T a réduit ses prétentions à

la somme de frs. 51'000.-, ayant reçu le paiement de son salaire du mois de décembre
2004 ainsi que d’un montant de frs. 3'840.- à titre de commissions.

L'intéressé a allégué que son licenciement était dû au seul fait d'avoir réclamé, par
courrier électronique, le paiement des commissions dues et demandé que l’on ne
l’appelle pas « mon petit ». La commande, le 4 novembre 2004, d'un billet d'avion à son
nom pour un séjour professionnel aux USA, prévu en janvier 2005, montrait qu'à cette
date-là la décision de la licencier n'avait pas encore été prise.

Pour sa part, E a affirmé que ce n’était pas le fait que

T avait réclamé le paiement de commissions "qui avait posé problème",
mais le ton sur lequel il l’avait fait. Elle a confirmé que la décision de mettre fin au
contrat du demandeur était uniquement basée sur des motifs économiques "résidant dans
le fait que le demandeur ne parvenait pas à réaliser ses objectifs".

f) Par jugement daté du 27 février 2006, notifié le 23 mars 2006, le Tribunal des
prud’hommes a débouté T des fins de sa demande.

En substance, les premiers juges ont considéré qu’en réclamant de manière insistante le
paiement de commissions dont le montant n’avait pas encore été arrêté,
T avait contribué à la dégradation de la situation entre les parties. Son
attitude « chicanière » avait été avérée, dans la mesure où l’intéressé avait fait preuve
d’un esprit «quelque peu quérulent et vif», en réclamant, par exemple, dans sa
demande en justice son salaire du mois de décembre 2004 avant l’exigibilité de celui-ci
et alors même que par courrier électronique du 29 novembre 2004, B
lui avait indiqué que le paiement dudit salaire serait effectué. Ainsi, s’il était vrai qu’un
court laps de temps s’était écoulé entre le courrier électronique de T du

* COUR D’APPEL *

25 novembre 2004 et son licenciement, cela ne suffisait pas à fonder un licenciement
abusif ; au contraire, il apparaissait que tant les salaires que les commissions avaient été
payés, que la restructuration avait été invoquée par son employeur comme motif de
licenciement afin de ne pas causer de tort à l'intéressé et qu’un certificat de travail
élogieux lui avait été remis, éléments qui étaient « totalement incompatibles avec un
licenciement-représailles ».

Par ailleurs, le Tribunal a estimé que la réservation d’un vol pour T , à
destination des USA, effectuée par son employeur le 4 novembre 2004, ne remettait pas
en cause l’absence de licenciement abusif, dans la mesure où il ne ressortait pas du

dossier que ladite réservation avait été faite par A et non pas par
T
Ainsi, selon les premiers juges, T n’avait pas réussi à rendre crédible

que la décision de son employeur de le licencier avait été prise en relation avec sa
réclamation en paiement de commissions.

C. a) Par acte déposé au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 24 avril 2006,
T appelle de ce jugement dont il sollicite l’annulation, concluant à ce
que E soit condamnée à lui payer la somme de frs. 51'000.-, avec
intérêts, à titre d’indemnité pour résiliation abusive.

L’appelant fait valoir qu'aux termes du contrat signé par les parties, l’intéressement à la
réalisation des objectifs de ventes nettes sur l’Europe devait lui être versé chaque année,
à la condition que le chiffre d’affaires dépasse frs. 400'000.- la première année, soit frs.
33'333.- par mois, ledit intéressement étant censé être payé tous les trois mois à la fin du
mois. Or, dans le cas d’espèce, il s’était mis d’accord, à fin juin 2004, avec
B pour attendre trois mois supplémentaires avant le versement d’une

quelconque commission. Aïnsi, à la fin du mois de septembre, il avait calculé la
commission qui lui revenait sur la base du chiffre d’affaires réalisé, commission dont le
montant exact avait été calculé par A et devait lui être versé avec le salaire
du mois de novembre, ce qui n’avait pas été fait, raison pour laquelle après plusieurs
mois d’attente, il avait demandé à cette dernière de lui payer cette commission.
Contrairement à ce qui avait été retenu par le Tribunal, la pièce 5 de son chargé - soit sa
réponse du 25 novembre 2004 au courriel que lui avait adressé le même jour
A - démontrait, «sans équivoque et sans contestation » que les parties
s’étaient entendues, depuis octobre 2004, sur le montant de la commission qui lui était
due. Ainsi, en réclamant à son employeur une commission qui était exigible depuis
plusieurs mois, il avait agi de bonne foi.

* COUR D’APPEL *

Par ailleurs, il existait un lien de causalité entre la formulation de sa prétention au
versement d’une commission et la résiliation de son contrat de travail, son employeur
l’ayant congédié par un courrier qu’il lui avait adressé le lendemain du jour où il avait
fait valoir ladite prétention. L'affirmation de E que la décision de le
licencier avait été prise au mois d’octobre 2004 semblait avoir été formulée pour les

seuls besoins de la cause ; si tel n'avait pas été le cas, pourquoi son employeur ne se
serait pas séparé immédiatement d'un employé dont il n'était pas satisfait et lui avait
réservé un billet d’avion pour un séminaire aux USA? Dès lors, il avait lieu d'admettre
qu’il avait été victime, contrairement à ce que les premiers juges avaient retenu, d’un
congé-représailles au sens de l’art. 336 al. 1 let. d. CO.

b) E , pour sa part, a conclu au rejet de l’appelant de toutes ses

conclusions et à la confirmation du jugement entrepris.

L’intimée fait valoir que T avait bel et bien fait preuve d’un esprit
chicanier lorsque, le 25 novembre 2004, il avait subitement réclamé, pour le lendemain,
le paiement de commissions, et ce alors que «la gestion » de ces dernières s’était
jusqu'ici effectuée en coopération avec son supérieur direct, B ;
l’appelant ne s’était jamais vu refuser le paiement des montants qui lui étaient dus à ce

titre, mais, en l'occurrence lesdits montant devaient d’abord être calculés ; lesdites
commissions lui avaient du reste été versées dès que leurs montants avaient été arrêtés.
Dès lors, dans la mesure où le montant total des commissions n’était pas encore
déterminé le 25 novembre 2004, on voyait mal pour quel motif, autre que chicanier,
T en avait demandé le paiement. L’appelant ne pouvait ainsi se
prévaloir de sa bonne foi, alors «qu’il savait pertinemment que sa requête était
inexécutable en l’état ».

Par ailleurs, l’intimée affirme qu’il est établi que la décision de licencier l’appelant pour
les motifs de restructuration avait été prise dans le courant du mois d’octobre 2004, soit
avant que l’intéressé émette ses prétentions en rapport avec le versement des
commissions, les premiers juges, en procédant à une appréciation anticipée des preuves,
n’ayant même pas eu besoin, pour s’en persuader, de recourir à l’audition du témoin
F qu’elle avait fait citer. De surcroît, le fait d’avoir invoqué à

l’appui du licenciement de l’appelant des motifs de restructuration, afin que l’intéressé
puisse immédiatement bénéficier des prestations chômage, ainsi que l'établissement
d’un certificat de travail élogieux, étaient « totalement incompatibles avec la conception
du congé-représailles ».

c) Lors de la comparution personnelle des parties du 23 août 2006 devant la Cour de
céans, T a, en réponse aux questions qui lui ont été posées, apporté les

* COUR D’APPEL *

précisions suivantes : 1] avait été convenu avec son employeur que, durant les trois
premiers mois de son emploi, soit mars, avril et mai 2004, aucune commission ne lui
serait versée, le chiffre d’affaires étant trop faible ; c’était au mois d’août 2004 qu'avait
débuté le calcul des commissions qui lui étaient dues pour les mois de juin, juillet et
août 2004, commissions qui étaient de l’ordre de quelques centaines de francs ; au cours
de ce mois d’août, l’administration de la société, à qui il avait demandé ce qu’il en était
desdites commissions, lui avait répondu que cette question était de la compétence de
A , de sorte qu’il s’était adressé à cette dernière, qui lui avait dit que ces
commissions allaient être recalculées, ce qui avait été fait dans le courant du mois
d’octobre, vraisemblablement avant le versement du salaire intervenant le 25 de ce mois
; ces calculs figuraient à la pièce 3 de son chargé du 6 décembre 2004, document intitulé
"MARCH > OCTOBER 2004", sur lequel on pouvait constater que la colonne de
droite avait été écrite de la main de A , de sorte qu’il avait pensé que le
montant de frs. 3'840.- qui y était inscrit lui serait versé avec son salaire du mois
d’octobre, ce qui n’avait pas été le cas ; A , à qui il avait réclamé le paiement
de ces commissions, lui avait alors indiqué que celles-ci lui seraient payées avec son
salaire du mois suivant, soit de novembre 2004 ; lorsqu'il avait constaté que lesdites
commissions ne figuraient pas sur sa fiche de salaire de ce mois-là, il avait adressé à
A le courriel du 25 novembre 2004.

Au cours de cette même audience précitée, l’intimée par la bouche de
B , à fourni les explications suivantes: ïl était vrai que
E aurait pu régler le montant des commissions qu’elle reconnaissait

devoir à l'appelant et, si elle ne l'avait pas fait au mois de novembre 2004, c'était à la
suite d’une erreur de la société, étant toutefois précisé que cette absence de règlement
provenait d’une divergence avec T sur le montant desdites
commissions, notamment lors de réunions que celui-ci avaient eues avec A

en septembre et octobre 2004 ; à cet égard, A était arrivée à un montant de
frs. 1'677.-, comme cela résultait du décompte qu’elle avait établi ultérieurement et qui
figurait en pièce 7 du chargé E , alors que, pour l’appelant, ce montant

était de frs. 3'840.- ; en définitive, les commissions dues à T lui avaient
été payées intégralement à la fin décembre 2004, soit un montant de frs. 3'233.-, qui
comprenait également les commissions de ce mois de décembre 2004. Par ailleurs, la
décision de se séparer de l’appelant avait déjà été prise dans le courant du mois
d’octobre 2004 pour la fin de l’année et avait été motivée par l’insuffisance des résultats
de l’intéressé, qui n’avait pas amélioré son chiffre d’affaires de l’année précédente que
de frs. 33'000.-, alors qu’il était rémunéré mensuellement à hauteur de frs. 8'500.- ; dans
l’intervalle, était arrivé le courriel de T du 25 novembre 2004, avec un
ton qui avait déplu aux responsables de la société ; ces problèmes de commissions étant
également susceptibles d’avoir une influence négative sur le climat de travail au sein de

-10-
* COUR D'APPEL *

E , la décision avait été prise de dispenser T de venir

dans ses locaux durant le mois de décembre, tout en le licenciant pour la fin de l’année ;
quant au billet d’avion pour Las Vegas, établi au nom de l’appelant, effectivement
confirmé le 4 novembre 2004, les recherches entreprises montraient que ledit billet avait
été commandé, sauf erreur au mois d’août 2004, comme tous les ans, avec d’autres
billets, par la secrétaire de la filiale américaine de la société, sur la base d’une liste de
personnes qui lui avait été remise; lorsqu'étaient arrivés les "désagréments" avec
l’appelant, personne n’avait songé à annuler ce billet d’avion qui, finalement, n’avait
pas pu être remboursé.

S'agissant du billet d’avion susmentionné, l’appelant, toujours lors de l’audience
précitée, a indiqué ne pas s’expliquer pourquoi À lui alors avait demandé, le
4 novembre 2004, s’il pouvait se rendre à Las Vegas le 1° janvier 2005, ce qui ne lui
avait pas convenu, ayant loué avec sa famille un chalet à la montagne pour les fêtes de
fin d’année.

Sur ce point, B s’est déclaré étonné à son tour par les explications

fournies par l’appelant, dans la mesure où l’exposition à Las Vegas devait commencer
le 5 janvier 2004, de sorte qu'il ne voyait pas pourquoi T serait parti le
premier de ce mois-là. Par ailleurs, E n'avait pas annoncé à
l’appelant son licenciement au mois d’octobre 2004 parce que, d’une part, cela aurait

nuit à l’efficacité de son travail pour le temps restant et, d’autre part, la société pensait
plus simple, notamment pour des raisons comptables, de mettre un terme à ses relations
avec son employé à la fin d’une année civile.

Enfin, l’appelant a indiqué avoir touché des indemnités chômage en janvier et février
2005 et avoir retrouvé, le 1Ÿ mars suivant, un emploi qu’il occupait toujours
actuellement.

EN DROIT

1. Interjeté dans les forme et délai prévus à l’art. 59 de la loi sur la Juridiction des
prud’hommes (LJP), l’appel est recevable.

2. 2.1. Aux termes de l’art. 335 al. 1er CO), le contrat de travail conclu pour une durée
indéterminée peut être résilié par chacune des parties. Le droit de chaque cocontractant
de mettre unilatéralement fin au contrat est cependant limité par les dispositions sur le
congé abusif. Est abusif le congé donné pour un des motifs énumérés à l’art. 336 CO,
qui concrétise avant tout l’interdiction générale de l’abus de droit, et y assortit les

-11-
* COUR D'APPEL *

conséquences juridiques adaptées au contrat de travail (ATF 125 III 70 ; ATF 123 III
246, consid. 3b).

En principe, la licéité d’une résiliation ne présuppose pas que soient avancés des motifs
particuliers, dès lors que le droit du travail repose sur le principe de la liberté de donner
congé (STAEHELIN/VISCHER, Zürcher Kommentar, n. 3 ad art. 336 CO ; VISCHER, Der
Arbeitsvertrag, in Schweizerisches Privatrecht, p. 159).

2.2. La résiliation est cependant abusive lorsqu’elle intervient dans l’une des situations
énumérées à l’art. 336 al. 1 CO), situations qui se rapportent aux motifs de la partie qui
résilie. Cette disposition restreint, pour chaque cocontractant, le droit fondamental de
mettre unilatéralement fin au contrat (cf. VISCHER, Der Arbeitsvertrag, in
Schweizerisches Privatrecht, vol. VII/4, 3° éd., p. 236/237). L’énumération de l’art. 336
al. 1 CO n’est d’ailleurs pas exhaustive et un abus de droit de résiliation peut se révéler
aussi dans d’autres situations qui apparaissent comparables, par leur gravité, aux
hypothèses expressément visées. L’abus n’est pas obligatoirement inhérent aux motifs
de la résiliation ; il peut également surgir dans ses modalités. La partie qui veut mettre
fin au contrat, même pour un motif légitime, doit exercer son droit avec des égards et
s’abstenir de tout comportement biaisé ou trompeur. L’art. 328 al. 1 CO impose à
l’employeur de respecter et de protéger la personnalité du travailleur, une violation
manifeste de ce devoir, en relation avec le licenciement, peut caractériser l’abus. Par
contre un comportement de l’employeur simplement discourtois ou indélicat car il ne
ressortit pas à l’ordre juridique de sanctionner ces attitudes. Lorsque le caractère
difficile d’un travailleur engendre une situation conflictuelle dans l’entreprise,
préjudiciable à l’accomplissement du travail, l’employeur ne peut licencier ce
travailleur qu’après avoir introduit sans succès les autres mesures que l’ont pouvait
raisonnablement attendre de lui en vue d’améliorer la situation, telles que des
modifications de son organisation ou des instructions adressées aux autres travailleurs.
Si le travailleur omet ces mesures ou s’il se contente de démarches insuffisantes et qu’il
procède néanmoins au licenciement, il viole l’obligation de protéger la personnalité du
travailleur concerné et le licenciement est alors abusif. En raison de la finalité du droit
de résiliation, d’une part, et de la disproportion des intérêts en présence, d’autre part, le
licenciement peut également être tenu pour abusif lorsqu’il répond à un motif de simple
convenance personnelle de l’employeur (ATF 4C.215/2005 du 20.12.2005, destiné à la
publication, consid. 2 ; ATF 131 III 535 consid. 4 p. 537 ; 125 III 70 consid. 2 p. 72).

L’abus de la résiliation peut découler non seulement des motifs du congé, mais
également de la façon dont la partie qui met fin au contrat exerce son droit (ATF 118 II
157 consid. 4b/bb p. 166 confirmé in ATF 125 III 70 consid. 2b). Lorsqu'une partie
résilie de manière légitime un contrat, elle doit exercer son droit avec des égards. Elle

-12-
* COUR D'APPEL *

ne peut en particulier jouer un double jeu, contrevenant de manière caractéristique au
principe de la bonne foi (ATF 125 II 70 consid. 2b ; 118 II 157 consid. 4b/cc p. 167).
Ainsi un comportement violant manifestement le contrat, par exemple une atteinte grave
au droit de la personnalité dans le contexte d’une résiliation, peut faire apparaître cette
dernière comme abusive. En revanche, un comportement qui ne serait simplement pas
convenable ou indigne des relations commerciales établies ne suffit pas. Il n’appartient
pas à l’ordre juridique de sanctionner une attitude seulement incorrecte (arrêt 4C.
174/2004 précité, consid. 2.1 in fine). Par exemple, le fait pour l’employeur d’avoir
affirmé à son collaborateur qu’il ne serait pas licencié et de lui notifier son congé une
semaine plus tard est un comportement qui n’est certes pas correct, mais qui ne rend pas
à lui seul le congé abusif (consid. 3b non publié de ATF 128 III 129, traduit in SJ 2002 I
p. 389).

2.3. La preuve du caractère abusif du congé incombe à la partie à laquelle celui-ci est
signifié (art. 8 CC ; ATF 123 III 246). Cependant, la preuve ayant souvent pour objet
des éléments subjectifs, le juge peut présumer en fait l’existence d’un congé abusif
lorsque l’employé parvient à présenter des indices suffisants pour faire apparaître
comme fictif le motif avancé par l’employeur, et le motif abusif plus plausible. Cette
présomption de fait n’a cependant pas pour effet de renverser le fardeau de la preuve. La
partie demanderesse doit alléguer et offrir un commencement de preuve d’un motif
abusif de congé. De son côté, l’employeur ne saurait alors demeurer inactif ; il doit
apporter les preuves à l’appui de ses propres allégations quant aux motifs du congé
(ATF du 7 juillet 1994 en la cause 4P.334/1994 ; SJ 1993, p. 360 ; ATF 115 II 484,
consid. 2b ; STREIFF/VON KAENEL, Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, Sème éd., n. 16
ad art. 336 CO ; SJ 1993, p. 360).

2.4. À teneur de l’art. 336 al. ler lit. d CO, l’employeur ou le travailleur ne doit pas
donner congé à l’autre partie parce qu’elle formule de bonne foi une prétention
découlant du contrat de travail, d’une convention collective ou de la loi. Cette
disposition vise les congés-représailles.

La bonne foi doit être comprise comme une condition de restriction à l’invocation de
l’art. 336 al. ler lit. d CO. Elle comporte un double aspect, protégeant à la fois
l’employeur et le travailleur. D’une part, la réclamation ne doit être ni chicanière ni
téméraire, car la protection ne doit pas s’étendre au travailleur qui cherche à bloquer un
congé en soi admissible ou qui fait valoir des prétentions totalement injustifiées ;
d’autre part, la prétention exercée ne doit pas nécessairement être fondée en droit
puisqu'il suffit que le travailleur soit légitimé, de bonne foi, à penser qu’elle l’est (ATF
du 6.04.1994 en la cause 4C.247/1993, et les références citées ; ATF du 13.10.1993,
publié in SJ 1995, p. 797 et les auteurs cités).

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* COUR D'APPEL *

2.5. Lorsque plusieurs motifs de congé entrent en jeu et que l’un d’entre eux n’est pas
digne de protection, il convient de déterminer si, sans ce motif illicite, le contrat aurait
tout de même été résilié ; si tel est le cas, le congé n’est pas abusif (ATF du 11.11.1993,
in SJ 1995 p. 798).

Une résiliation sera abusive non seulement, lorsque, parmi d'autres, un motif abusif est
essentiel ou apparaît principal, mais elle doit être aussi sanctionnée dès qu'un tel motif,
même en concours avec d'autres, est causal, en ce sens que sans lui le congé n'aurait pas
été donné. Doit finalement être considéré comme déterminant le motif qui, en dernier
lieu, a provoqué la décision; une preuve absolue n'est pas nécessaire à ce sujet et l'on
peut se conter à cet égard d'une grande vraisemblance (FAVRE, MUNOZ, TOBLER, Le
contrat de travail annoté, 2001, ad art. 336, no 1.13, et les références à diverses
jurisprudences cantonales).

3. 3.1. En l’occurrence, il résulte de la procédure, en particulier de la pièce 3 du chargé
de l’appelant du 6 décembre 2004 ainsi que des déclarations des parties devant la Cour
de céans, que le versement des commissions dues à T à la fin du mois
d’août 2004, a, dans un premier temps, été reporté à la fin du mois d’octobre 2004.

En effet, selon l'intitulé de la pièce 3 du chargé de l’appelant précité ("MARCH >
OCTOBER 2004"), sur laquelle figurent des chiffres écrits de la main de A ,
des calculs ont été effectués pour la détermination du montant des commissions dues à
l'appelant de mars à octobre 2004. Toutefois, les parties semblent avoir divergé sur le
montant desdites commissions, l’appelant arrivant à une somme de l'ordre de frs. 3'844.-
et l’intimée de frs. 1'677.-. Il apparaît cependant que E , alors que rien

ne l’en empêchait, n’a versé ce montant de fr. 1'677.-, pourtant dû à l’appelant, ni avec
le salaire du mois d’octobre 2004, ni avec celui du mois de novembre 2004, ce qui, des
dires même de l’intimée, doit être considéré comme une erreur de sa part.

Dès lors, n’étant pas payé, avec son salaire de novembre 2004, de la somme non
contestée des commissions qui lui étaient dues à ce moment-là, l’appelant a adressé, le
jour même où il reçu sa fiche de paie de ce mois, soit le 25 novembre 2004, un courriel
de réclamation à A

Contrairement à l’avis des premiers juges, on ne saurait considérer cette réclamation de
T , qui au demeurant n'était pas chiffrée, comme chicanière ou
téméraire, l’intéressé s'étant borné à réclamer un dû. A cet égard, la référence du
Tribunal à la demande déposée par l’appelant devant la Juridiction des prud’hommes le
6 décembre 2004 est sans pertinence pour juger de la bonne foi de l'intéressé à propos

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* COUR D'APPEL *

de prétentions - relatives au paiement de commissions - qu'il avait émises deux
semaines auparavant.

Ainsi, force est de constater que c’est de bonne foi, que, par courriel du 25 novembre
2004, l’appelant a réclamé le paiement de commissions qui lui étaient contractuellement
dues.

3.2. Il reste, dès lors, à déterminer s’il existe un lien de causalité entre les prétentions de
l’appelant et la résiliation de son contrat de travail par l'intimée.

C’est le lendemain de la réclamation de T que E , par
le biais de B , lui a fait part de son souhait de le voir quitter la société

à la fin du mois de novembre suivant. Ce courriel indiquait que l’envoi du courrier
électronique de T à À du 25 novembre 2004 était considéré

«comme un incident de trop », avec la précision que l’intention de B

était de mettre l’appelant en garde « pour ne pas nous aider suffisamment et ne pas assez
participer à l’effort de la compagnie ».

L’intimée n’a pas établi, alors qu’elle en supportait le fardeau de la preuve (art. 8 CC),
qu’elle avait déjà pris, au mois d’octobre 2004, la décision de licencier
T pour insuffisance de résultats.

Au demeurant, il résulte surtout du courriel susmentionné, contrairement aux
explications fournies par B le 23 août 2006 à la Cour de céans, que

c’est l’envoi électronique du 25 novembre 2004 de l’appelant à ses supérieurs - et non
pas les insuffisances de performance de l'intéressé, qui n'ont fait l'objet, dans le courriel
précité, que d'une simple mise en garde - qui a constitué «un incident de trop », et,
partant, l’élément déterminant dans la décision de l’intimée de se séparer de
T

Certes, le ton adopté par T dans ce courrier électronique adressé à
A et B n'était pas des plus appropriés. Toutefois, après
que À lui eut répondu, par courriel du même jour - au demeurant également

sur un ton peu compatible avec la retenue que l’on est en droit d’attendre d’un supérieur
hiérarchique à l'égard de son subordonné -, T a immédiatement, soit le
jour même, transmis aux deux intéressés un second courriel dans lequel il présentait ses
excuses pour la forme de sa réclamation.

Dès lors, il apparaît, en définitive, que ce n’est pas le ton des revendications de
l’appelant du 25 novembre 2004 qui ont justifié son licenciement, mais bien le fond de

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* COUR D'APPEL *

celles-ci. Même si d’autres raisons ont pu inciter l’intimée à se séparer de
T , il n’en demeure pas moins que les revendications de l’intéressé
apparaissent le motif principal de son licenciement, l'intimée n'ayant pas établi que, sans
ses réclamations, l'appelant aurait reçu son congé.

Ce dernier doit, dès lors, être considéré comme ayant été donné abusivement.
Le jugement entrepris sera, ainsi, annulé sur ce point.

4. 4.1. Selon l'art. 336a CO, l’indemnité due à celui qui est victime d’un licenciement
abusif doit être fixée, compte tenu de toutes les circonstances (al. 1), et ne peut pas
dépasser un montant correspondant à six mois de salaire du travailleur (al. 2).

Cette indemnité, qui poursuit une double finalité, punitive et réparatrice, est due même
si la victime ne subit ou ne prouve aucun dommage ; elle revêt ainsi un caractère sui
generis et s’apparente à une peine conventionnelle (ATF 123 III 391 c. 3).

Le juge doit fixer ladite indemnité en équité, conformément à l'art. 4 CC, en tenant
compte notamment de la gravité du manquement du débiteur et sa capacité financière
conformément à la fonction punitive de l’indemnité, par application analogique des
critères de l’art. 63 du code pénal (ATF 119 II 157 c. 2b), une éventuelle faute
concomitante du travailleur, la gravité de l'atteinte à sa personnalité, son âge, la durée et
l'intensité de la relation de travail, les effets du licenciement et les difficultés de
réinsertion dans sa vie économique (ATF 123 III 391 consid. 3; cf. aussi ATF 123 III
246 consid. 6a p. 255).

4.2. En l’espèce, les parties ont été liées contractuellement une dizaine de mois, soit
pour une durée pouvant être qualifiée d’assez courte. Si le facteur déterminant du
licenciement de l’appelant a été sa réclamation du 25 novembre 2004 quant au paiement
des commissions qui lui étaient dues, à tout le moins en partie, d’autres facteurs, licites
ceux-ci, ont joué également un rôle dans ledit licenciement. Ainsi, la revendication de
T a été formulée sur un ton inapproprié, même si l’intéressé a présenté
ensuite des excuses à ce sujet. De ce point de vue, on peut admettre une faute
concomitante de l’appelant. Par ailleurs, ce dernier n’a pas subi un grave préjudice
économique du fait de son licenciement, puisqu'il a immédiatement touché des
prestations de chômage, et ce en raison des motifs de congé indiqués par son
employeur.

Au vu de tous ces éléments, en particulier de la finalité punitive de l’art. 336a CO), il se
justifie ainsi d’octroyer à l’appelant une indemnité pour licenciement abusif d’un

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montant de frs. 5'000.-.

4. A teneur de l’art. 78 al. 1 LJP, l’émolument de mise au rôle est mis à la charge de la
partie qui succombe.

En l’occurrence, alors que ses conclusions de l’appel portaient sur un montant total de
frs. 51'000.-, T n'obtient satisfaction qu’à hauteur de frs. 5'000.-, de
sorte que ses conclusions étaient très nettement exagérées et que cet excès a
exclusivement porté à conséquence sur l’émolument de mise au rôle qu’il a payé (art.
176 al. 2 de la loi de procédure civile genevoise applicable par renvoi de l’art. 11 LJP).

Il convient, dès lors, de laisser à sa charge l’entier dudit émolument dont il s’est

acquitté.
PAR CES MOTIFS
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 3
A la forme :
— Déclare recevable l’appel interjeté par T contre le jugement rendu

par le Tribunal des prud’hommes du 27 février 2006, notifié le 23 mars 2006, dans
la cause N° C/27437/2004-3.

Au fond :
— Annule ledit jugement.

Et statuant à nouveau

— Condamne E à payer à T , à titre d’indemnité
pour licenciement abusif, la somme de frs. 5'000.-, avec intérêts à 5% l’an dès le 1°
février 2005.

— Laisse à la charge de T l’émolument de mise au rôle qu’il a payé.

— Déboute les parties de toutes autres conclusions.

La Greffière de juridiction Le Président