ge_gerichte · DCSO/364/2010 · 2010-08-04 · fr

Résumé:
 Rejetée. La débitrice étant inscrite au Registre du Commerce, c'est à bon droit qu'elle s'est vue notifier une commination de faillite.

REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
 
DCSO/364/10 
Le recours en matière civile au sens de l’art. 72 al. 2 let. a de la loi sur le Tribunal fédéral du 
17 juin 2005 (LTF ; RS 173.110) est ouvert contre les décisions prises par la Commission de 
surveillance des Offices des poursuites et des faillites, unique autorité cantonale de surveillance 
en matière de poursuite pour dettes et faillite (art. 56R al. 3 LOJ). Il doit être déposé devant le 
Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, dans les dix jours qui suivent la notification de l'expédition 
complète de la présente décision (art. 100 al. 1 et 2 let. a LTF) ou dans les cinq jours en matière 
de poursuite pour effets de change (art. 100 al. 3 let. a LTF). Le recours doit être rédigé dans 
une langue officielle, indiquer les conclusions, en quoi l'acte attaqué viole le droit et les moyens 
de preuve, et être signé (art. 42 LTF). 
 
DÉCISION 
DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE 
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES 
SIÉGEANT EN SECTION 
DU MERCREDI 4 AOÛT 2010 
Cause A/1944/2010, plainte 17 LP formée le 4 juin 2010 par M. K______. 
 
Décision communiquée à : 
- M. K______ 
 
 
 
 
- R______ SA 
 
 
 
 
 
- Office des poursuites 


 
 
- 2 - 
 
E N F A I T 
A. 
Sur réquisition de continuer la poursuite déposée par R______ Sàrl, l'Office des 
poursuites (ci-après : l'Office) a notifié une commination de faillite le 20 mai 2010 
à S______ Sàrl, en mains de M. K______, gérant, dans le cadre de la poursuite 
n° 09 xxxx89 C. 
B. 
Le 20 mai 2010, M. K______ a adressé une plainte auprès du Tribunal de 
première instance contre cette commination de faillite. Cette juridiction lui a 
retourné, pour raison de compétence, sa plainte. 
C. 
Le 2 juin 2010, M. K______ a porté à nouveau plainte, cette fois-ci auprès de la 
Commission de céans, contre cette commination de faillite, ne s'estimant pas être 
sujet à la faillite. Il indique que son engagement vis-à-vis de la société R______ 
SA l'a été à titre personnel et n'engageait pas son entreprise. Il requiert également 
l'octroi de facilités de payement, pour lui permettre d'honorer sa créance. 
D. 
R______ SA a fait parvenir ses observations datées du 7 juin 2010, concluant au 
rejet de la plainte. Elle note avoir obtenu la mainlevée provisoire de l'opposition 
par jugement n° JTPI/3437/2010 du 5 mars 2010 et avoir requis la continuation de 
la poursuite sur cette base. Elle indique que le contrat conclu l'a été avec la société 
S______ Sàrl, représentée par M. K______. 
E. 
L'Office a remis ses observations datées du 25 juin 2010, concluant au rejet de la 
plainte. Il note que la débitrice est une société, soit S______ Sàrl, et non pas 
M. K______, le plaignant. Il relève qu'il ne lui incombe pas de déterminer si la 
poursuite est dirigée contre le bon débiteur, soit une problématique relevant du 
droit de fond et qui est hors de sa compétence. Il souligne néanmoins que même si 
la poursuite avait été dirigée contre M. K______ en personne, il aurait été sujet à 
la faillite en tant qu'associé d'une société à responsabilité limitée en vertu de l'art. 
39 ch. 5 LP. 
 
E N D R O I T 
1. 
La présente plainte a été formée de l’autorité compétente contre une mesure 
sujette à plainte (art. 17 LP ; art. 10 al. 1 et 13 LaLP). 
 
Le plaignant, en tant qu'associé-gérant de la société poursuivie, a qualité pour 
agir. 
 
Cela étant, la plainte a été adressée hors délai à la Commission de céans, 
puisqu'elle a été adressée dans un premier temps au Tribunal de première instance, 


 
 
- 3 - 
dans les dix jours, alors que la voie de la plainte est explicitement indiquée sur la 
commination de faillite. 
 
Cela étant, en vertu de l'art. 17 al. 5 LPA applicable par renvoi de l'art. 13 al. 5 
LaLP, les délais sont réputés observés lorsqu'une partie s'adresse par erreur en 
temps utiles à une autorité incompétente, comme en l'espèce. 
 
Ainsi, la plainte sera déclarée recevable. 
2.a. A teneur de l’art. 39 al. 1 ch. 1 LP, la poursuite se continue par voie de faillite, 
soit comme « poursuite ordinaire par voie de faillite » (art. 159 à 176), soit 
comme « poursuite pour effet de change » (art. 177 à 189), lorsque le débiteur est 
inscrit au Registre du commerce en qualité de chef d’une raison individuelle 
(art. 943 CO). L’inscription prend date, pour le mode de poursuite, du lendemain 
de la publication dans la FOSC (art. 39 al. 3 LP). 
 
Les personnes qui étaient inscrites au Registre du commerce et qui en ont été 
radiées demeurent sujettes à la poursuite par voie de faillite durant les six mois qui 
suivent la publication de leur radiation dans la FOSC (art. 40 al. 1 LP; art. 932 
al. 2 CO). 
2.b. Le choix erroné du mode de continuation de la poursuite ordinaire par l’Office des 
poursuites peut faire l’objet d’une plainte mais il doit aussi être relevé d’office en 
tout temps (art. 22 LP). Il entraîne la nullité des actes fondés sur ce choix. Les 
actes antérieurs de poursuite, en particulier ceux de la procédure préalable, restent 
toutefois valables (ATF 101 III 20, JdT 1976 II 106-107 et les références citées). 
3. 
Dans le cas particulier, il appert que la poursuite est dirigée contre la société 
S______ Sàrl, inscrite au Registre du commerce de Genève dès le 24 juin 2008. 
 
Il n'appartient pas à la Commission de céans, tout comme à l'Office, de déterminer 
si le créancier s'est adressé au débiteur, ce problème ayant été débattu lors de la 
procédure de mainlevée, à laquelle le plaignant a participé, étant précisé que ce 
jugement n'a pas été remis en cause par une action en libération de dette. 
 
Ainsi, c'est à bon droit que l'Office a notifié une commination de faillite à cette 
société. La plainte sera ainsi rejetée. 
4. 
La Commission de céans notera encore, à l'attention du plaignant, qu'il ne lui 
appartient pas, tout comme l'Office, d'entrer en matière sur des arrangements de 
payement comme requis dans la plainte. Il incombe au plaignant de trouver le cas 
échéant un plan de payement avec sa créancière. 
* * * * * 


 
 
- 4 - 
 
P A R C E S M O T I F S , 
L A C O M M I S S I O N D E S U R V E I L L A N C E 
S I É G E A N T E N S E C T I O N : 
A la forme : 
Déclare recevable la plainte formée le 4 juin 2010 par M. K______ contre la 
commination de faillite notifiée dans le cadre de la poursuite n° 09 xxxx89 C. 
Au fond : 
1. 
La rejette. 
2. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
Siégeant : M. Philippe GUNTZ, président ; Mme Florence CASTELLA, juge 
assesseure et M. Yves de COULON, juge assesseur suppléant. 
 
 
Au nom de la Commission de surveillance : 
 
Paulette DORMAN 
 
 
 
 
 
Philippe GUNTZ 
 Greffière : 
 
 
 
 
 
 
 Président : 
 
 
 
 
 
 
La présente décision est communiquée par courrier A à l’Office concerné et par courrier 
recommandé aux autres parties par la greffière le