ge_gerichte · ACJC/384/2009 · 2009-04-02 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés du 06.04.2009. 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/21335/2008 
ACJC/384/2009
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
1ère Section 
AUDIENCE DU JEUDI 2 AVRIL 2009 
 
Entre 
F______, domiciliée rue ______, ______ Genève, appelante d'un jugement rendu par la 
12ème Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 11 novembre 2008, 
comparant en personne, 
et 
B______, sise ______, ______ Genève, intimée, comparant en personne, 


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C/21335/2008 
EN FAIT 
A. 
Le Tribunal de première instance a prononcé la faillite de F______ le 7 juillet 
1998 et la clôture de cette faillite le 8 septembre 1999. 
En date du 16 juin 2000, l'Office des faillite a dressé une liste des répartitions et 
des actes de défauts de biens dans laquelle la banque B______ figure sous chiffre 
4 avec un découvert de 6'047 fr. 25. 
 
Le 2 août 2008, B______ a requis de F______ le paiement du montant de 6'047 fr. 
25 sous déduction de 2'709 fr. 
 
Le 18 septembre 2008, F______ a formé opposition au commandement de payer 
dans la poursuite no ______. Elle s'est prévalue de non retour à meilleure fortune. 
 
Le 25 septembre 2008, l'Office des poursuites a transmis le commandement de 
payer au Tribunal de première instance, "sans contrôle de notre part suite à la 
demande de la Commission de surveillance". 
 
Le 28 octobre 2008, le Tribunal a cité les parties à comparaître à l'audience du 
11 novembre 2008. F______ n'a pas réclamé le pli recommandé. 
 
Statuant le 11 novembre 2008, le Tribunal de première instance, retenant que 
F______ ne s'était pas présentée à l'audience et n'avait pas produit de documents 
en relation avec sa situation financière, a déclaré l'opposition de non retour à 
meilleure fortune irrecevable. 
 
Le jugement a été communiqué par le greffe pour notification le 14 novembre 
2008. 
B. 
Par courrier expédié le 5 décembre 2008, F______ a formé appel du jugement. 
Elle explique que la convocation pour l'audience du 11 novembre 2008 ne lui est 
pas parvenue de sorte qu'elle n'a pas pu assister à l'audience. 
 
Lors de l'audience de plaidoiries devant la Cour, l'appelante a expliqué qu'elle 
n'avait pas reçu l'avis de retrait de la poste sans quoi elle serait allée retirer au 
guichet ledit pli recommandé dans le délai de garde. 
 
Les magistrats de la Chambre d'appel en matière sommaire se sont réunis en 
plenum le 29 janvier 2009. 
La Cour a alors remis la cause à plaider sur la recevabilité de l'appel d'un 
jugement sur opposition pour non retour à meilleure fortune. 
A l'audience du 19 février 2009, F______ a persisté dans son appel et précisé 
n'avoir rien à ajouter au sujet de sa recevabilité. 


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B______ ne s'est pas présentée. 
C. 
Pour le surplus, l'argumentation des parties sera examinée dans la partie "en droit" 
ci-dessous, dans la mesure utile à la solution du litige. 
EN DROIT 
1. 
Dans la procédure de faillite, l'administration, lorsqu'elle procède à la distribution 
des deniers, remet à chaque créancier qui n'a pas été payé intégralement un acte de 
défaut de biens pour le montant impayé (art. 265 al. 1 LP). Le créancier peut 
requérir une nouvelle poursuite sur la base de cet acte si le débiteur revient à 
meilleure fortune (art. 265 al. 2 LP) et le débiteur peut faire opposition en 
contestant son retour à meilleure fortune (art. 265a al. 1 LP). 
Si l'acte de défaut de biens a été délivré après saisie (art. 149 LP), avant le 
prononcé de la faillite du débiteur, ce dernier peut également former une 
opposition motivée si le créancier n'a pas produit l'acte de défaut de biens dans la 
faillite (art. 267 LP; JEANDIN, Commentaire romand de la LP, n. 7 ad art. 265a). 
Dans ces cas, l'office soumet l'opposition au juge du for de la poursuite, qui statue 
définitivement après avoir entendu les parties (art. 265a al. 1 LP). Le juge déclare 
l'opposition recevable si le débiteur expose l'état de ses revenus et de sa fortune et 
s'il rend vraisemblable qu'il n'est pas revenu à meilleure fortune (al. 2). Si le juge 
déclare l'opposition irrecevable, il détermine dans quelle mesure le débiteur est 
revenu à meilleure fortune (al. 3). 
2. 
L'appelante se plaint d'abord de ne pas avoir reçu l'avis de retrait de la poste 
concernant la convocation à l'audience du 11 novembre 2008. 
2.1 Lorsqu'une convocation est faite par envoi recommandé, ce dernier est réputé 
notifié le dernier jour du délai de garde de 7 jours suivant la remise de l'avis de 
retrait dans la boîte aux lettres ou la case postale de son destinataire (SJ 2001 
449). Une tentative de notification n'est toutefois valable que si son destinataire 
devait s'attendre, avec une certaine probabilité, à recevoir une communication des 
autorités. La fiction de la notification à l'échéance du délai de garde suppose par 
ailleurs que l'avis de retrait a été déposé dans la boîte aux lettres du destinataire et 
qu'il soit par conséquent arrivé dans sa sphère d'influence (SJ 2000 22), étant 
précisé que ce dernier est censé avoir été déposé dans la boîte aux lettres aussi 
longtemps qu'il n'y a pas de circonstances propres à retenir un comportement 
incorrect des employés de la poste (SJ 1999 145). 
2.2 En l'espèce, il convient en premier lieu de déterminer si la convocation à 
l'audience de comparution a été notifiée régulièrement à l'appelante. 


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Sur le courrier recommandé contenant la convocation à l'audience de 
comparution, il figure la note "retour, non réclamé". Si l'avis de retrait n'avait pas 
pu être déposé dans la boîte aux lettres de l'appelante, une mention aurait été 
inscrite sur l'enveloppe indiquant que l'adresse était inexacte ou que le destinataire 
avait changé de domicile. Or, tel n'est pas le cas. 
Il faut donc en déduire que l'avis de retrait a bien été déposé dans la boîte aux 
lettres de l'appelante. Cette dernière n'invoque d'ailleurs aucun élément permettant 
de suspecter un comportement incorrect des employés de la poste. 
3. 
A Genève, la Chambre commerciale du Tribunal de première instance statue, en 
dernier ressort (art. 23 LaLP), par voie de procédure sommaire (art. 20 
let. g LaLP). Il n'y a pas de jugement par défaut dans les procédures en matière de 
faillite mentionnées à l'art. 25 al. 2 LP (BERTOSSA/GAILLARD/GUYET/SCHMIDT, 
Commentaire de la loi de procédure civile genevoise, n. 3 ad art. 351) et 
l'art. 265a al. 1, première phrase, LP prévoit que le juge statue définitivement sur 
opposition pour non retour à meilleure fortune. 
 
Jusqu'à présent, la Cour a admis la recevabilité de l'appel en violation de la loi, au 
sens de l'art. 292 LPC, à l'encontre d'un jugement de première instance statuant 
sur opposition pour non retour à meilleure fortune, en application des art. 23 et 
23A LaLP (ACJC/1142/2005 du 13.10.2005; 629/2007 du 13.05.2007). 
Toutefois, en 2000 déjà, le Tribunal fédéral avait exclu en cette matière toute voie 
de recours cantonale, aussi bien ordinaire qu'extraordinaire (ATF 126 III 110 = 
JdT 2000 II 74, du 03.02.2000). Par la suite, il a confirmé sa jurisprudence dans 
deux arrêts postérieurs, en 2004 et en 2005 (ATF 131 I 24, du 23.09.2004 et Pra 
2006 n. 68 p. 492, du 13.10.2005), et encore récemment, depuis l'entrée en 
vigueur au 1er janvier 2007, de la Loi sur le Tribunal fédéral (ATF 134 III 524, du 
18.04.2008). 
 
Pour le Tribunal fédéral, l'exclusion de toute voie de droit cantonale ne 
compromet pas la protection juridique des parties, en ce sens que celui qui 
conteste la décision relative au retour à meilleure fortune peut s'adresser au juge 
conformément à l'art. 265 al. 4 LP. L'action en constatation prévue par cette 
disposition assume, dans cette mesure, la fonction d'un moyen de droit 
("Rechtsmittel") contre la décision sur la recevabilité de l'opposition (ATF 131 I 
24 consid. 2.2). 
 
Réunis en plenum, les magistrats de la Chambre d'appel en matière sommaire (cf. 
art. 33 LOJ) ont décidé de modifier la jurisprudence de la Cour de justice en 
raison de la force dérogatoire du droit fédéral et pour se conformer à la 
jurisprudence du Tribunal fédéral relative à l'art. 265a al. 1 à 3 LP. 


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Les parties ont alors été invitées à s'exprimer à ce sujet, de sorte qu'il n'y a pas 
d'obstacle, du point de vue du droit d'être entendu, à déclarer le présent appel 
irrecevable. 
 
Il appartient désormais au débiteur ou au créancier d'intenter action en 
constatation du non retour ou du retour à meilleure fortune par la voie de la 
procédure ordinaire, devant le juge du for de la poursuite, dans les vingt jours à 
compter de la notification de la décision sur opposition. Le procès est instruit en la 
forme accélérée (art. 265a al. 4 LP). Le présent appel étant déclaré irrecevable, un 
nouveau délai de même durée commence à courir pour ouvrir action (art. 32 
al. 3 LP). 
4. 
L'appelante est condamnée aux frais d'appel. 
5. 
Dans la procédure selon l'art. 265a al. 1 LP, le juge qui statue définitivement n'est 
pas un tribunal supérieur et la décision rendue selon cette disposition ne peut en 
principe être attaquée séparément devant le Tribunal fédéral, faute d'épuisement 
des instances cantonales (art. 75 LTF). La décision est néanmoins prise en 
dernière instance cantonale lorsqu'est invoquée la violation du droit d'être entendu 
(ATF 134 III 524 consid. 1.3). 
 
En l'occurrence, la valeur litigieuse est inférieure à 30'000 fr. (art. 74 al. 1 
let. b LTF). Le présent arrêt est donc susceptible d'un recours constitutionnel 
subsidiaire (art. 113 LTF). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
LA COUR : 
Déclare irrecevable l'appel interjeté par F______ contre le jugement JTPI/15193/2008 
rendu le 11 novembre 2008 par le Tribunal de première instance dans la cause 
C/21335/2008-12 SCM. 
Condamne F______ aux frais d'appel. 
Siégeant : 
Monsieur Daniel DEVAUD, président; Monsieur Jean RUFFIEUX et Madame Florence 
KRAUSKOPF, juges; Madame Fatina SCHAERER, greffier. 
 
Le président : 
Daniel DEVAUD 
 
Le greffier : 
Fatina SCHAERER 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 113 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF: RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa 
notification avec expédition complète (art 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral 
par la voie du recours constitutionnel subsidiaire. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF inférieure à 30'000 fr.