ge_gerichte · JTAPI/656/2011 · 2011-06-06 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/765/2010/ICCIFD 
JTAPI/656/2011 
 
JUGEMENT 
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
DE PREMIÈRE INSTANCE 
du 6 juin 2011 
 
dans la cause 
 
Monsieur et Madame X______ 
contre 
 
ADMINISTRATION FISCALE CANTONALE 
ADMINISTRATION FÉDÉRALE DES CONTRIBUTIONS 
 
(Impôt fédéral direct, cantonal et communal 2003) 


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A/765/2010 
EN FAIT 
1. 
Le litige porte sur l'impôt fédéral direct (IFD) et sur les impôts cantonaux et 
communaux (ICC) ayant trait à l'année fiscale 2003 de X______ et de son épouse, 
X______ (ci-après les contribuables). 
2. 
Durant l'intégralité de l'année fiscale 2003, le contribuable était membre de la 
direction générale de Y______ (ci-après Y______). Selon certificat de salaire établi 
le 14 janvier 2004 par l'Y______, il a touché pour la période du 1er janvier au 31 
décembre 2003 un salaire brut total de 1'223'805 fr. 
Sa rémunération pour 2003 comprenait l'octroi de 110'000 actions de la société 
Z______ SA, actionnaire de la société Y______ Holding SA (ci-après actions 
Z______) bloquées pendant 6 ans, soit du 31 juillet 2003 au 31 juillet 2009. Cet 
octroi avait été effectué au prix de 54 fr. 18 l'action, soit pour un montant de 
5'959'800 fr. qui avait été intégralement prêté au contribuable par son employeur. 
3. 
En date du 18 mars 2004, l'Administration fiscale cantonale (ci-après 
l'administration) a notifié aux contribuables un bordereau provisoire d'IFD 2003, d'un 
montant de 106'340 fr. 50, calculé sur un revenu imposable fixé à 924'700 fr. 
4. 
Dans leur déclaration fiscale 2003 du 22 juillet 2004, les contribuables ont fait état 
d'un revenu imposable s'élevant respectivement à 966'797 fr. pour l'IFD et à 943'775 
fr. pour l'ICC, ainsi que d'une fortune imposable de 136'007 fr. 
5. 
En date du 15 décembre 2008, l'administration a établi et envoyé aux contribuables : 
• un bordereau de taxation IFD 2003, calculé sur un revenu imposable de 
966'800 fr. et correspondant à un impôt total de 111'182 fr. 
• un bordereau de taxation ICC 2003, d'un montant de 335'559 fr. 30, calculé sur un 
revenu imposable de 943'775 fr. au taux de 943'775 fr. et sur une fortune 
imposable de 6'133'135 fr. au taux de 6'198'127 fr. 
 
D'après l'avis de taxation annexé, l'administration a fixé la valeur fiscale de la l'action 
Z______ à 100 fr. l'unité. 
6. 
Par pli recommandé du 3 février 2009, les contribuables ont élevé réclamation contre 
les bordereaux susmentionnés pour contester la valeur fiscale des 110'000 actions 
Z______ retenue par l'administration. 
 
Leur mandataire s'est référé à l'analyse fiscale du 20 décembre 2005 effectuée par 
Me W______. Le délai de blocage de 6 ans n'avait pas été respecté pour des raisons 
qui n'étaient pas imputables au contribuable, lequel n'avait jamais disposé librement 


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de ces titres. Dès lors, la valeur déterminée au moment de l'octroi, soit 54 fr. 58 
l'unité, restait valable. 
7. 
Par pli recommandé du 17 décembre 2009, l'administration a avisé les contribuables 
qu'elle entendait modifier leurs taxations IFD et ICC 2003 en leur défaveur, quant à 
la déduction des intérêts de dettes échus durant l'année 2003. Ces intérêts étant 
déductibles à concurrence du rendement brut de la fortune augmenté de 50'000 fr., 
leur déduction pour l'IFD devait être, en conséquence, ramenée de 105'001 fr. à 
100'451 fr. et celle pour l'ICC devait être ramenée de 105'001 fr. à 86'198 fr. 
8. 
Par décision sur réclamation du 29 janvier 2010, l'administration a admis la requête 
des contribuables en ramenant la valeur de l'action Z______ à 90 fr. l'unité, compte 
tenu du délai de blocage de 2 ans. Elle a remis en annexe au contribuable un 
bordereau rectificatif ICC 2003 donnant lieu à un dégrèvement de 3'996 fr.45 sur 
l'impôt sur la fortune. 
En revanche, l'administration a rectifié la taxation ICC 2003 en défaveur du 
contribuable, conformément à l'article 43 alinéa 1 LPFisc, en ramenant la déduction 
des intérêts de dettes à hauteur de 86'198 fr. sur la base de l'article 6 alinéa 1 LIPP-V. 
9. 
Par décision sur réclamation du 29 janvier 2010, l'administration a rectifié la taxation 
IFD 2003 en défaveur du contribuable, conformément à l'article 135 alinéa 1 LIFD, 
en ramenant la déduction des intérêts de dettes à 100'451 fr. sur la base de l'article 33 
alinéa 1 lettre a LIFD. 
10. 
En date du 1er mars 2010, les contribuables ont recouru auprès de la Commission 
cantonale de recours en matière administrative (ci-après l'administration) contre les 
décisions sur réclamation du 29 janvier 2010. 
Sous la plume de leur conseil, ils ont invoqué, liminairement, la prescription du droit 
de taxer en se fondant sur les articles 120 LIFD et 22 LPFisc. Les taxations IFD et 
ICC 2003 devaient intervenir avant la fin 2008, c'est-à-dire dans cinq ans suivant la 
fin de la période fiscale 2003. 
Quant au fond, tout d'abord, le bordereau rectificatif ICC 2003 du 29 janvier 2010 
n'avait pas tenu compte des dettes fiscales sur le plan de l'impôt sur la fortune. Il y 
avait en conséquence lieu de déduire, au titre des dettes fiscales, le montant de l'IFD, 
soit 111'711 fr., ainsi qu'au niveau ICC, le montant de l'impôt dû sous déduction des 
10 acomptes provisionnels payés durant l'année 2003 et totalisant 161'450 fr. 
Ensuite, la fortune mobilière avait été estimée de manière erronée en ce qui concerne 
les 110'000 actions Z______ SA. Dans la taxation du 15 décembre 2008 
l'administration avait pris en compte le 100% de la valeur des actions. Au stade de la 
réclamation, l'administration avait ramené la valeur de l'action à 90 fr. l'unité, en 
raison du licenciement du contribuable survenu en 2005, le délai de blocage n'ayant 
duré que 2 ans. 


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Soit l'administration tenait compte du fait que les actions avaient été retournées à 
l'employeur du contribuable après la période de taxation. Dans ce cas de figure, la 
valeur des actions correspondait à celle qui avait été fixée en cas de survenance d'un 
licenciement, soit 5'488'851 (49,89865 fr. x 110'000 actions) au lieu de 9'900'000 fr., 
chiffre retenu par l'administration au stade de la réclamation. 
Soit l'administration faisait abstraction des événements survenus après la fin de la 
période fiscale concernée. Dans ce cas, il y avait lieu se fonder sur la valorisation des 
actions telle que stipulée en 2003, soit en tenant compte d'un délai de blocage de 6 
ans et déterminant un prix total de 5'959'800 fr. (54 fr. 18 x 110'000 actions). 
Les recourants ont sollicité l'octroi d'une indemnité à titre de dépens. 
11. 
Dans sa réponse du 15 juillet 2010, l'administration, a exposé que le droit de taxer 
n'était pas prescrit, vu que le délai de prescription avait été interrompu par l'envoi de 
la formule de déclaration d'impôt le 17 janvier 2004, puis par l'envoi de la 
modification de la date d'échéance pour déposer la déclaration fiscale et, enfin, par la 
notification du bordereau provisoire IFD le 18 mars 2004. 
L'administration a persisté dans les conclusions prises dans ses décisions sur 
réclamation du 29 janvier 2010 sur les points litigieux soulevés par les recourants. 
12. 
Par pli du 21 mars 2010 le conseil des contribuables a enjoint le Tribunal 
administratif de première instance de statuer sur leur recours, dès lors que le délai 
pour ce faire prévu à l'article 77 alinéa 1 LPFisc était échu. 
 
EN DROIT 
1. 
Le Tribunal administratif de première instance (ci-après le tribunal), qui a repris 
depuis le 1er janvier 2011 les compétences de la Commission cantonale de recours en 
matière administrative (art. 143 al. 4 de la loi sur l’organisation judiciaire du 26 
septembre 2010 – LOJ – E 2 05), connaît des recours dirigés, comme en l’espèce, 
contre des décisions de l’Administration fiscale cantonale (art. 115 et 116 LOJ; art. 
49 de la loi de procédure fiscale du 4 octobre 2001 - LPFisc – D 3 17 - et 140 de loi 
fédérale sur l’impôt fédéral direct du 14 décembre 1990 - LIFD - RS 642.11). 
2. 
Interjeté en temps utile et dans les formes prescrites devant la juridiction compétente, 
le recours est recevable au sens des articles 49 LPFisc et 140 LIFD. 
3. 
Il ya lieu d'examiner, en premier lieu, si la prescription du droit de taxer était déjà 
atteinte lors de la notification des bordereaux IFD et ICC 2003 datés du 15 décembre 
2008 qui est intervenue, d'après l'acte de recours, le 7 janvier 2009. 


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Aux termes des articles 120 et 22 LPFisc, dont les teneurs sont similaires, le droit de 
procéder à une taxation se prescrit par cinq ans à compter de la fin de la période 
fiscale. 
D'après l'alinéa 3 lettre a de ces dispositions légales, un nouveau délai de prescription 
commence à courir lorsque l'autorité prend une mesure tendant à fixer ou faire valoir 
la créance d'impôt et en informe le contribuable ou une personne solidairement 
responsable avec lui du paiement de l'impôt. 
Selon la jurisprudence constante, la notion d'acte interruptif de la prescription fiscale 
s'interprète largement. Ainsi, tous les actes de l'autorité, qui sont portés à la 
connaissance du contribuable dans le processus tendant à déterminer la créance, ont 
pour effet d'interrompre la prescription, même s'ils ne continuent pas concrètement la 
procédure de taxation. Il en va ainsi, non seulement, des actes de perception de 
l'impôt proprement dit, mais aussi, de l'ensemble des autres actes officiels, à l'image 
de simples lettres ou d'injonctions s'inscrivant dans le suivi de la taxation. 
(ATA/445/2010 du 29 juin 2010). 
Constituent des actes interruptifs de la prescription, l'envoi d'une formule de 
déclaration, la notification d'un bordereau provisoire (YERSIN/NOËL éditeurs, 
Commentaire de la loi sur l'impôt fédéral direct, Lydia MASMEJAN-FEY ad art. 
120 note 13 p 1183 - 1184). 
En l'espèce, il ressort des documents remis par l'administration que l'envoi aux 
contribuables de la formule de déclaration fiscale 2003 est intervenu le 17 janvier 
2004, que le bordereau de taxation provisoire IFD 2003 leur a été envoyé le 18 mars 
2004 et qu'en date du 26 mars 2004, l'administration a confirmé aux contribuables 
que la date d'échéance pour le dépôt de leur déclaration fiscale 2003 était repoussée 
au 31 août 2004. 
Dès lors, la prescription du droit de taxer a été interrompue la première fois le 17 
janvier 2004. Un nouveau délai de 5 ans est reparti dès cette date. Dans leur acte de 
recours, les contribuables ont indiqué avoir reçu leurs bordereaux IFD et ICC 2003 
du 15 décembre 2008 le 7 janvier 2009, date à laquelle le nouveau délai de 
prescription de 5 ans n'était pas encore expiré. 
C'est donc à tort que les contribuables ont allégué que la prescription du droit de 
taxer concernant l'année fiscale 2003 était atteinte au moment de la réception par les 
contribuables des bordereaux de taxation IFD et ICC 2003. 
4. 
Les recourants sollicitent la déduction de leurs dettes fiscales, à savoir 111'711 fr. 
représentant l'IFD 2003 et l'ICC 2003 sous déduction des acomptes provisionnels 
ICC 2003 versés durant l'année 2003 et s'élevant à 161'450 fr. 
Selon l'article 3 alinéa 1 LIPP-II de la loi sur l'imposition dans le temps des 
personnes physiques (LIPP-II D 3 12), la fortune imposable se détermine d'après son 


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état à la fin de la période fiscale ou d'assujettissement, soit en l'espèce au 31 
décembre 2002. 
Aux termes de l'article 13 alinéa 1 lettre de la loi sur l'imposition des personnes 
physiques, impôt sur la fortune (LIPP-III : D 3 13), les dettes chirographaires ou 
hypothécaires justifiées par titres, extraits de comptes, quittances d'intérêts ou 
déclaration du créancier, sont déduites de la fortune brute du contribuable. 
L'alinéa 2 de cette disposition spécifie qu'il ne peut être déduit que les dettes 
effectivement dues par le contribuable. 
La fortune imposable comprend les choses et droits composant le patrimoine du 
contribuable diminué des dettes. Le contribuable peut ainsi déduire toutes les dettes 
dont il répond comme débiteur principal au moment où l'assiette de l'impôt est fixée 
(J.-M. RIVIER, Droit fiscal suisse, l'imposition du revenu et de la fortune, 2e édition 
1998, p. 508). 
La jurisprudence a admis la déduction des dettes fiscales afférentes à l'année fiscale 
2002 dans le cadre de l'impôt cantonal et communal sur la fortune 2002 qui faisait 
l'objet du recours (DCCR/46/2006). 
Plus récemment, le Tribunal fédéral a rappelé que la décision de taxation n'a aucun 
effet constitutif, et que la dette fiscale naît de la réalisation des faits générateurs de 
l'impôt, à savoir, à Genève, l'assujettissement aux impôts de ce canton, et la 
réalisation de revenus, ainsi que la possession d'une fortune (ATF 5A-222/2010 du 
30 juin 2010 in SJ 2011 I p.113). 
Dès lors il y a lieu d'admettre la déduction des dettes fiscales 2003 de leur fortune, la 
cause sera en conséquence renvoyée à l'administration afin qu'elle établisse un 
bordereau rectificatif ICC 2003 concernant l'impôt sur la fortune. 
5. 
Les recourants contestent la valeur vénale retenue par l'administration sur le plan de 
la fortune mobilière des 110'000 actions Z______ acquises en 2003 et faisant l'objet 
d'un blocage durant six ans. 
Lors de l'établissement du bordereau ICC 2003, l'administration a retenu le 100% de 
la valeur des actions (100 fr. l'action). Lors de la réclamation l'administration a pris 
en compte le 90% de la valeur des actions (50 fr. l'action) dès lors que le contribuable 
avait été licencié en 2005, ce qui avait, en conséquence, ramené le délai de blocage à 
2 ans. 
En vertu des principes de l'étanchéité des exercices fiscaux et de la périodicité de 
l'impôt, chaque exercice est considéré comme un tout autonome, sans que le résultat 
d'un exercice puisse avoir une influence sur les suivants (DCCR/ 236/2010). Il 
s'ensuit que le licenciement du recourant, survenu au cours de l'année 2005, et qui a 
entraîné la restitution des actions Z______ en vertu de la clause de récupération des 


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titres aux conditions contractuelles prévues, ne peut pas être pris en considération 
pour la taxation ICC 2003, étant donné qu'il s'agit d'un fait survenu postérieurement à 
la clôture de l'exercice fiscal litigieux. 
Les actions, parts sociales des sociétés coopératives et autres droits de 
participation non cotés en bourse sont évalués en fonction de la valeur de 
rendement de l'entreprise et de sa valeur intrinsèque (art. 5 al. 2 de la loi sur 
l’imposition des personnes physiques – Impôt sur la fortune (LIPP-III – D 3 13)). 
L’article 1 du règlement d’application de la LIPP-III (D 3 13.01) dispose que dans 
la mesure où elles ne dérogent pas à l'article 3 alinéa LITPP-II et aux articles 4 
alinéa 1 et 5 LIPP-III, les "Instructions concernant l'estimation des titres non cotés 
en vue de l'impôt sur la fortune", éditées par la Conférence des fonctionnaires 
fiscaux d'Etat ( actuellement de Conférence suisse des impôts) et l'administration 
fédérale des contributions, section d'estimation des titres, sont applicables. 
Les titres non cotés, qui font régulièrement l’objet de transactions hors bourse, 
sont estimés sur la base de leur cours hors bourse. En l’absence de cours en 
bourse, les titres sont estimés d’après les règles d’estimation établies par 
l’administration fédérale des contributions (Jean-Marc RIVIER, Droit fiscal 
suisse, 2ème, édition Lausanne 1998, p. 507). 
Sans qu’il soit dit dans ces différents textes que la valeur recherchée est la valeur 
vénale, il y a lieu de considérer qu’une estimation se basant sur la valeur de 
rendement et la valeur intrinsèque tend, en définitive, à déterminer le prix auquel 
les parts d’une société non cotée en bourse pourraient s’échanger sur le marché, 
i.e. la valeur vénale (DCCR/218/1993). 
Au reste, le Tribunal fédéral, dans une affaire où était contestée l’évaluation de 
titres non cotés faite en application des Instructions, a admis que ces dernières 
devaient permettre d’estimer la valeur vénale des titres (StE 1997 B 22. 2 Nº 13, 
RDAF 1998 II p. 351 consid. 3, Arrêt du Tribunal fédéral du 25 mars 1974, 
consid. 2 in RDAF 1976 p. 386). 
C'est sur cette base que l'administration a fixé la valeur vénale de l'action Z______ à 
100 fr. l'unité, lors de la taxation ICC 2003. Selon les règles énoncées au point N° 
6/71 des Instructions, cette valeur peut faire l'objet d'une déduction forfaitaire de 
30% auprès de l'autorité fiscale cantonale en raison des restrictions apportées aux 
droits patrimoniaux du propriétaire des titres qui entravent leur transmissibilité. 
Pour sa part, la circulaire N°5 de l'Administration fédérale des contributions du 30 
avril 1997 concernant l'imposition des actions et options de collaborateurs prévoit à 
son point 3.2 que la valeur vénale des actions bloquées de collaborateurs durant un 
délai de 6 ans est réduite de 70'496%, ce qui correspond à un abattement de 29'504%. 


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L'acquisition des 110'000 actions Z______ en 2003 était assortie d'un délai de 
blocage de 6 ans. Il s'ensuit que la valeur vénale de l'action prise initialement à 100% 
lors de la taxation, puis réduite à 90% lors de la réclamation, doit être ramenée à 
70,496 % au regard de la circulaire N° 5 de l'Administration fédérale des 
contributions. 
La valeur fiscale des 110'000 actions Z______, qui avait été fixée à 11'000'000 fr. sur 
la base de 100 fr. l'action selon l'avis de taxation ICC 2003 du 15 décembre 2008, 
doit être ramenée ainsi à 7'754'560 fr. (11'000'000 fr. x 70,496 %). 
7. 
Partant, le recours est partiellement fondé. 
6. 
En application des articles 144 alinéa 1 LIFD, 52 alinéa 1 LPFisc, 87 alinéa 1 LPA et 
1 et 2 du règlement genevois sur les frais, émoluments et indemnités en procédure 
administrative (RFPA – E 5 10.03), un émolument réduit de 300 fr. est mis 
conjointement et solidairement à la charge des recourants qui obtiennent 
partiellement gain de cause. Une indemnité de procédure de 1'000 fr. leur est allouée 
à la charge de l'État de Genève, soit pour lui l'Administration fiscale cantonale. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 


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PAR CES MOTIFS 
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
DE PREMIÈRE INSTANCE 
1. 
déclare le recours recevable; 
2. 
l'admet partiellement; 
3. 
renvoie le dossier à l'administration pour l'établissement d'un bordereau rectificatif 
ICC 2003 dans le sens des considérants; 
4. 
met à la charge des recourants pris conjointement et solidairement un émolument de 
300 fr.; 
5. 
ordonne le remboursement du solde de l'avance de frais de 200 fr.; 
6. 
alloue aux recourant une indemnité de procédure de1'000 fr. à la charge de l'État de 
Genève, soit pour lui l'Administration fiscale cantonale; 
7. 
dit que, conformément aux articles 132 LOJ, 62 al. 1 let. a et 65 LPA, le présent 
jugement est susceptible de faire l'objet d'un recours auprès de la chambre 
administrative de la Cour de justice (18 rue du Mont-Blanc, case postale 1956, 1211 
Genève 1) dans les trente jours à compter de sa notification. L'acte de recours doit 
être dûment motivé et contenir, sous peine d'irrecevabilité, la désignation du 
jugement attaqué et les conclusions du recourant. Il doit être accompagné du présent 
jugement et des autres pièces dont dispose le recourant; 
8. 
communique le présent jugement à: 
a. 
X______ ; 
b. 
l’Administration fiscale cantonale; 
c. 
l'Administration fédérale des contributions. 
Siégeant: Olivier BINDSCHEDLER TORNARE, président, Edmond GOLAZ et Cyril 
MIZRAHI juges assesseurs. 
Au nom du Tribunal: 
Le président 
Olivier BINDSCHEDLER TORNARE 
Copie conforme de ce jugement a été communiquée aux parties. 
Genève, le 
 
La greffière