ge_gerichte · DCSO/112/2007 · 2007-03-07 · de

Résumé:
 La demande en constatation de droit formée par la plaignante a été déclarée irrecevable par le juge et son jugement lui a été valablement notifié à son domicile élu. L'état des charges a été modifié en conséquence, la prétention de la plaignante n'étant plus prise en considération. Condamnation de la plaignante à une amende de 1'000 fr.

RÉPUBLIQUE ET » CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE
DCSO/112/07
DÉCISION

DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES

SIÉGEANT EN SECTION

DU MERCREDI 7 MARS 2007

Cause A/4792/2006, plainte 17 LP formée le 21 décembre 2007 par N Inc.,
élisant domicile en l'étude de Me Pascal JUNOD), avocat, à Genève.

Décision communiquée à :

- N Inc.

domicile élu : Etude de Me Pascal JUNOD), avocat
6, rue de la Rôtisserie
1211 Genève 3

- Banque A Ltd, en liquidation

domicile élu : Etude de Me Bernard ZIEGLER, avocat
14, Cours des Bastions
Case postale 401
1211 Genève 12

- MH

146, ch. des Hauts-Crêts
1253 Vandoeuvres

- Office des poursuites

Le recours en matière civile est ouvert contre les décisions prises par la Commission de
surveillance de l'Offices des poursuites et des faillites, unique autorité cantonale de surveillance
en matière de poursuite pour dettes et faillite (art. 56R al. 3 LOJ). Il doit être déposé devant le
Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, dans les dix jours qui suivent la notification de l'expédition
complète de la présente décision (art. 100 al. 1 et 2 let. a LTF) ou dans les cinq jours en matière
de poursuite pour effets de change (art. 100 al. 3 let. a LTF). Le recours doit être rédigé dans
une langue officielle, indiquer les conclusions, en quoi l'acte attaqué viole le droit et les moyens
de preuve, et être signé (art. 42 LTF).

EN FAIT

M. H et Mme H sont copropriétaires de la parcelle n° xxx, plan 45,
de la commune de Genève.

Dans le cadre d'une poursuite n° 00 xxxx70 T dirigée par Banque A Ltd,
en liquidation, contre M. H , l'Office des poursuites (ci-après : l'Office) a
saisi la part de copropriété du précité.

Suite à la réquisition de vente formée par Banque A Ltd, en liquidation, le
16 juin 2004, l'Office a publié, dans la FAO du 8 juin 2005, l'avis de sommation
prescrit à l'art. 73a ORFI.

Par pli du 6 octobre 2005, l'Office a communiqué à Banque A Ltd, en
liquidation, l'état de charges concernant la parcelle n° xxxx. Il a estimé la valeur
de la part de copropriété pour une moitié de M. H à 355'000 fr.

Cet état de charges mentionnait deux cédules hypothécaires au porteur, en premier
rang, inscrites au Registre foncier le 31 mai 1988 sous Pj AXXXX, pour une
valeur chacune de 1'546'027 fr. Le premier créancier était N Inc. (ch. 1),
société ayant son siège dans les Iles Vierges Britanniques, le second La société
Ü (ch. Ibis). Banque A Ltd figurait comme seule créancière
saisissante, le montant de sa créance représentant, en capital, intérêts et frais au 6
octobre 2005, à 120'768'472 fr. 05.

Par courrier du 11 octobre 2005 à l'Office, Banque A Ltd, en liquidation, a
contesté le montant total des créances garanties par gages, au motif que celles-ci
représentaient une seule et même créance qui ne saurait donc être comptabilisée à
double.

Le 14 octobre 2005, La société U a contesté l'état de charges, soit la
créance produite par N Inc.
Par pli recommandé du 4 novembre 2005, l'Office a fixé à N Inc. un délai

de vingt jours pour ouvrir, devant le juge compétent, action en constatation de son
droit.

Le 28 novembre 2005, N Inc. a formé, devant le Tribunal de première
instance, une action en constatation de son droit dirigée contre Banque A
Ltd, en liquidation et La société U

Le 13 décembre 2005, La société U a retiré sa production.

Par jugement du 31 janvier 2006 (cause C/27135/2005 ; JTP1/1533/2006) le
Tribunal de première instance a déclaré irrecevable la demande formée le

-2-

28 novembre 2005 par N Inc., en raison du non paiement de l'émolument
de mise au rôle dans le délai imparti.

Ce jugement a été notifié le 21 septembre 2006 à N Inc. p.a. N SA,
case postale xxxx, 1211 Genève.

Le 11 décembre 2006, l'Office a communiqué à M. H , avec copie à
Banque A Ltd, en liquidation, une décision datée du
8 décembre 2005. Retenant notamment que la prétention de N Inc. ne peut

être prise en considération conformément à l'art. 107 al. 5 LP de sorte que l'état
des charges doit être modifié, l'Office constate, en particulier, que les prétentions
de N Inc. ne sont pas dues et que la production de La société U a
été retirée de sorte que les créances figurant au ch. 1 et Ibis de la page 4 de l'état
des charges du 6 octobre 2005 sont radiées et que la créance garantie par la cédule
hypothécaire (Pj AXXXX) est éteinte, et ordonne que dite cédule lui soit remise
précisant qu'elle sera radiée du Registre foncier une fois l'adjudicataire inscrit
conformément à l'art. 68 al. 1 ORFI.

Par acte formé le 21 décembre 2006, N Inc. a porté plainte contre la
décision de l'Office du 8 décembre 2006 qu'elle déclare ne pas avoir reçue avant le
11 décembre 2006. Elle conclut, avec suite de dépens, à son annulation.
Préalablement, elle demande à ce que le Tribunal de première instance soit invité
à produire tous les documents relatifs à la notification du jugement le
21 septembre 2006 et à ce qu'elle soit autorisée à compléter son écriture sur la
base de ceux-ci. N Inc. déclare qu'elle est une société avec siège aux
British Virgin Islands et que le jugement du Tribunal de première instance du
31 janvier 2006 déclarant irrecevable sa demande formée le 28 novembre 2005 ne
lui a jamais été notifié, partant que c'est à tort que l'Office a retenu que sa
prétention ne pouvait être prise en considération et a modifié l'état de collocation.
La précitée fait également valoir qu'elle a obtenu la cession de la créance
appartenant à La société U laquelle a retiré sa production et qu'elle est
donc légitimée à obtenir son remboursement préalablement à toute répartition du
produit d'adjudication.

Dans son rapport, l'Office expose que les courriers qu'il a communiqués à
N Inc., en particulier la lettre du 4 novembre 2005 lui impartissant un délai
pour ouvrir action en constatation de son droit et les plis des 1” et
15 décembre 2005 lui réclamant la preuve du dépôt de l'action dans le délai, l'ont
été à l'adresse de N SA, case postale xxxx, 1211 Genève 11. Cette adresse
lui avait été transmise téléphoniquement par un certain Monsieur G ,
interlocuteur de la société, et les courriers susmentionnés sont bien parvenus à
leur destinataire puisque cette dernière y a répondu (pièces n° 3 et 5 chargé de
l'Office). L'Office produit également un courriel du Tribunal de première instance
daté du 2 novembre 2006 confirmant que le jugement d'irrecevabilité pour non
paiement de l'émolument d'introduction à été notifié à N Inc. le 21

-3-

septembre 2006 et qu'aucune voie de recours cantonale n'est ouverte contre ce
jugement.

Banque A Ltd, en liquidation et M. H ont été invités à présenter
leurs observations.

La première conclut, avec suite dépens, au rejet de la plainte et demande à ce que
N Inc. soit condamnée à une amende pour emploi abusif des procédures et
en tous les dépens, y compris une indemnité de procédure valant participation aux
honoraires de son avocat. Elle produit sous pièce n° 12 de son chargé un accusé de
réception certifié conforme par le Tribunal de première instance selon lequel le
jugement d'irrecevabilité du 31 janvier 2006 a été notifié à N Inc. P.A.
N SA, Case postale xxxx, 1211 Genève 11 le
21 septembre 2006 et déclare que cette décision judiciaire, qui n'a pas fait l'objet
d'un appel, est entrée en force et a mis fin au processus de revendication de la
prétendue créance de la précitée de sorte que l'Office a écarté à juste titre sa
production.

M. H a demandé à pouvoir consulter les pièces relatives à la notification
du jugement du 31 janvier 2006 afin de pouvoir compléter son écriture et,
confirmant avoir cédé la cédule hypothécaire grevant la parcelle n° xxxx, a

déclaré appuyer les conclusions de N Inc.
Par courrier du 5 février 2006, la Commission de céans a transmis à N Inc.
etàaM.H le rapport de l'Office ainsi que les observations des autres parties

et leur a imparti un délai pour répliquer, précisant que les pièces transmises par le
Tribunal de première instance était à leur disposition auprès de son greffe pour
consultation.

N Inc. n'a pas donné suite.
M. H a fait valoir que la précitée n'avait, à sa connaissance, jamais fait
élection de domicile chez la société N SA et a conclu à ce que le dossier

soit renvoyé au Tribunal de première instance afin qu'il notifie à nouveau ces
actes, soit l'invitation à payer l'émolument et le jugement d'irrecevabilité.

Il ressort de pièces produites par le Tribunal de première instance à la demande de
la Commission de céans que cette juridiction a tenté dans un premier temps, mais
sans succès, de faire notifier son jugement du 31 janvier 2006 au siège de
N Inc. Par courrier du 9 novembre 2006, dit Tribunal a informé l'Office
fédéral de la justice qu'une adresse de domiciliation lui avait été communiquée à
Genève, que son document avait pu y être notifié le 21 septembre 2006 et qu'il
retirait en conséquence sa demande de notification aux Iles Vierges Britanniques.

La.

1.b.

1.c.

2.b.

EN DROIT

La Commission de céans est compétente pour statuer en instance unique sur les
plaintes en matière d'exécution forcée lorsqu'une mesure de l'office est contraire à
la loi ou ne paraît pas justifiée en fait (art 56R al. 3 LOJ ; art. 10 al. 1 LaLP ;
art. 17 al. 1 LP).

La plainte doit être déposée dans les dix jours de celui où le plaignant a eu
connaissance de la mesure (art. 17 al. 2 LP).

En l'espèce, il appert que la décision objet de la plainte n'a pas été communiquée
par l'Office à la plaignante. Cette dernière n'a pu toutefois en avoir eu
connaissance avant le 12 décembre 2006, date à laquelle elle a été notifiée à M.
H

Formée le 21 décembre 2006 dans les formes prescrites (at. 13 al. 1 LaLP), elle
sera donc déclarée recevable.

La plaignante fait valoir que le jugement du Tribunal de première instance du
31 janvier 2006 déclarant sa demande en constatation de droit irrecevable ne lui a
pas été notifié et que l'Office ne pouvait donc décider que sa prétention ne serait
pas prise en considération et modifier en conséquence l'état de collocation.

A teneur de l'art. 75 al. 3 LPC, toute partie qui n'est domiciliée ni dans le canton,
ni dans un canton partie au concordat sur l'entraide judiciaire en matière civile
doit, d'entrée de cause, élire domicile dans le canton. A défaut, le juge fixe à la
partie un délai pour élire domicile en la prévenant que faute par elle d'y satisfaire,
toutes les significations, notifications ou communications sont tenues à sa
disposition au greffe ; toutefois, les jugements lui seront notifiés.

L'élection de domicile est la déclaration par laquelle une partie manifeste sa
volonté que les actes de procédures relatifs à une contestation lui parviennent en
un lieu distinct de son domicile, de son siège, de sa demeure ou de l'endroit où elle
exerce habituellement sa profession (Bertossa-Gaillard-Guyet-Schmidt,
Commentaire de la loi de procédure civile genevoise, I, ad art. 75 $ 1).

En l'espèce, la plaignante a fait mention, dans sa demande en constatation de droit
formée auprès du Tribunal de première instance le 28 novembre 2005, de l'adresse
de son siège social suivi de p.a. P.O. Box 6398, 1211 Genève 6.

Le 31 janvier 2006, le Tribunal de première instance a rendu un jugement
déclarant irrecevable la demande de la plaignante en raison du non paiement de
l'émolument de mise au rôle dans le délai imparti (art. 3 al. 1 du règlement fixant
le tarif des greffes en matière civile ; E 3 05.10).

2.d.

Il ressort des pièces produites par le Tribunal de première instance, que cette
juridiction a tenté, sans succès, de procéder à une notification dudit jugement par
voie diplomatique. Début septembre 2006, dite juridiction a interpellé l'Office qui
lui a répondu qu'en notifiant à la plaignante, p.a. N SA, case postale xxxx,
1211 Genève, le courrier était acheminé (cf. pièce n° 5 du Tribunal de première
instance).

En effet, les courriers adressés par l'Office à la plaignante, p.a. N___ SA, case
postale xxxx, 1211 Genève les 4 novembre 2005, 1” décembre 2005 et
15 décembre 2005 (cf. pièces n° 1, 2 et 4, chargé de l'Office), adresse que lui avait
communiquée l'interlocuteur de la précitée, lui sont bien parvenus puisque celle-ci
y a répondu (cf. pièces n° 3 et 5 chargé de l'Office). Ces faits ne sont d'ailleurs pas
contestés.

Il sied, en outre, de relever que les courriers envoyés par l'Office à la case postale
6398 lui avaient précédemment été retourné par la Poste avec la mention "Le
destinataire est introuvable à l'adresse indiquée".

Le 21 septembre 2006, le Tribunal de première instance à notifié à la plaignante le
jugement rendu le 31 janvier 2006 à l'adresse que lui avait communiquée l'Office
et ce document a été retiré pas sa destinataire le 21 septembre 2006.

Faute par la plaignante, qui invoque aujourd'hui une violation des dispositions de
la LPC relatives à la notification des jugements, d'avoir interjeté appel contre cette
décision judiciaire, celle-ci est entrée en force.

C'est donc à bon droit que l'Office, en application de l'art. 107 al. 5 seconde
phr. LP, a décidé que la prétention de la plaignante ne serait pas prise en
considération et a modifié en conséquence l'état de charges.

Infondée, la plainte sera rejetée et M. H débouté de ses conclusions.

Selon l’art. 20a al. 2 ch. 5 LP -nouveau texte modifié par la LTF en vigueur dès le
1® janvier 2007- dont la teneur est identique à l’ancien art. 20a al. 1 LP, les
procédures sont gratuites. La partie ou son représentant qui use de procédés
téméraires ou de mauvaise foi peut être condamné à une amende de 1'500 fr. au
plus ainsi qu’au paiement des émoluments et des débours.

Le principe de la gratuité de la procédure devant les autorités cantonales (art. 20a
al. 2 LP) n'a pas été supprimé par la LTF et les art. 60 al. 2 let. a et 62 al. 2 OELP,
en tant qu'ils visent la procédure de plainte au sens de l'art. 17 LP, à l'exclusion de
la procédure de recours devant le Tribunal fédéral (cf. art. 65, 66 et 67 LTF),
continuent à s'appliquer.

Il s'ensuit que l'art. 20a al. 2 ch. 5 LP, disposition de droit fédéral, prime l'art. 88
de la loi sur la procédure administrative genevoise (cf. art. 13 al. 5 LaLP) qui

-6-

4.b.

prescrit en son al. 2 qu'une amende n'excédent pas 5'000 fr. peut être prononcée à
l'égard de celui dont le recours est jugé téméraire ou constitutif d'un emploi abusif
des procédures. Si l'al. 3 de l'art. 20a LP fait une réserve expresse en faveur du
droit cantonal pour régler le reste de la procédure, la sanction prévue par ce droit
ne saurait, en effet, contredire le droit fédéral.

Par ailleurs, aucun dépens ne saurait être alloué dans la procédure de plainte
devant la Commission de céans (art. 62 al. 2 OELP).

Se comporte de façon téméraire ou de mauvaise foi, au sens de l'art. 20a al. 2
ch. 5 LP, celui qui, en violation du devoir d'agir selon la bonne foi, forme un
recours sans avoir d'intérêt concret digne de protection et bien que la situation en
fait et en droit soit claire, avant tout pour ralentir la procédure (ATF 127 III 178 et
les références). Cette disposition permet de sanctionner un recours aux institutions
judiciaires voué à l'échec, qui serait fait à des fins purement dilatoires et en
violation des règles de la bonne foi (Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad
art. 20a n° 19 ; Flavio Cometta, in SchKG I, ad art. 20a n° 11 ; Franco Lorandi,
op. cit. ad art. 20a n° 13 ss ; Kurt Amonn / Fridolin Walther, Grundriss, 7°”° éd.
2003, $ 13 n° 14). A l’absence de toute chance de succès de la plainte doit
s’ajouter le dessein d’agir de manière téméraire (Pauline Erard, in CR-LP, ad
art. 20a n° 44 ss).

En l'espèce, la Commission de céans retient que la plaignante, en alléguant n'avoir
pas reçu le jugement du Tribunal de première instance, fait preuve de mauvaise
foi et agit à des fins purement dilatoires. Il sied ici de rappeler que la précitée a
pris des conclusions préalables tendant à ce que le Tribunal de première instance
soit invité à produire à la Commission de céans tous les documents relatifs à la
notification de son jugement et à ce qu'elle soit autorisée à compléter sa plainte
sur la base de ces nouveaux documents. Par courrier du 5 février 2006, la
Commisison de céans lui a transmis copie du rapport de l'Office et des
observations de l'intimée et lui a imparti un délai pour répliquer, l'informant que
les pièces, en particulier celles transmises par le Tribunal de première instance
qu'elle avait requises, étaient à sa disposition pour consultation auprès de son
greffe. Or, la plaignante n'est pas venue consulter ces pièces et n'a pas présenter
d'observations. Cette attitude conduit la Commission de céans à considérer que la
plaignante, qui n'a pas même pris la peine de prendre connaissance, en particulier
de l'avis de retrait de l'acte en date du 21 septembre 2006, a prétendu faussement
que le jugement considéré ne lui aurait pas été notifié.

La Commission de céans condamnera par conséquent la plaignante au paiement
d’une amende dont le montant sera fixé à 1'000 fr.

Aucun dépens ne sera en revanche mis à sa charge (art. 62 al. 2 OELP ;
consid. 4.a.).

K OX OX OX %

PAR CES MOTIFS,
LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
SIÉGEANT EN SECTION

A la forme :

Déclare recevable la plainte formée le 21 décembre 2006 par N Inc. contre la
décision de l'Office des poursuites du 8 décembre 2006, rendue dans le cadre de la
poursuite n° 00 xxxx70 T, en tant qu'elle constate que les prétentions de la précitée ne
sont pas dues de sorte que la créance figurant au ch. 1 de la page 4 de l'état des charges
du 6 octobre 2005, au montant de 1'546'027 fr. est radiée dudit état des charges.

Au fond :
1. La rejette.
2. Condamne N Inc. à une amende de 1'000 fr.

3. Déboute les parties de toutes autres conclusions.

Siégeant : Mme Ariane WEYENETH, présidente ; M. Didier BROSSET, juge
assesseur et Mme Valérie CARERA, juge assesseure suppléante.

Au nom de la Commission de surveillance :

Filippina MORABITO Ariane WEYENETH
Greffière : Présidente :

La présente décision est communiquée par courrier À à l’Office concerné et par lettre
signature aux autres parties par la greffière le