ge_gerichte · ACJC/33/2013 · 2013-01-11 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés, ainsi qu'à l'Office 
des faillites, à l'Office des poursuites e et au Registre foncier le 15.01.2013. 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/1195/2011 
ACJC/33/2013
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU VENDREDI 11 JANVIER 2013 
 
Entre 
A______ SA, sise à Genève, appelante d'un jugement rendu par la 4ème Chambre du 
Tribunal de première instance de ce canton le 2______, comparant par Me Gérald Page, 
avocat, Grand-Rue 23, 1204 Genève, en l'étude duquel elle fait élection de domicile, 
et 
OFFICE DU REGISTRE DU COMMERCE, Mme Fabienne Lefaux Rodriguez, 
Substitut, rue du Puits-Saint-Pierre 4, 1204 Genève, intimé, comparant en personne, 
 
 


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EN FAIT 
A. 
a) Par jugement non motivé du 2______, expédié le 22 juin 2012 à A______ SA 
au siège de celle-ci inscrit au Registre du commerce (alors que l'adresse de 
B______ SA, sise à un autre lieu à Genève, figure sur la page de garde de ce 
jugement), le Tribunal de première instance a prononcé la dissolution de cette 
société et ordonné sa liquidation selon les règles applicables à la faillite. 
A la suite de la requête formulée le 3______ par A______ SA (cf. infra C. c), le 
Tribunal a rendu un jugement motivé, également daté du 2______ et expédié le 20 
août 2012 à A______ SA, à son siège inscrit au Registre du commerce où il a été 
reçu le lendemain, alors que l'adresse de B______ SA, sise à un autre lieu à 
Genève, figure aussi sur la page de garde de ce jugement motivé. 
b) Par acte expédié au greffe de la Cour le 30 août 2012, A______ SA appelle de 
ce jugement, concluant à son annulation et à la condamnation de l'OFFICE DU 
REGISTRE DU COMMERCE en tous les frais et dépens de la procédure. 
Elle produit comme pièces nouvelles les procès-verbaux de son assemblée 
générale ordinaire pour l'exercice 2011, tenue le 24 août 2012 à 13h00, et de son 
assemblée générale extraordinaire du 24 août 2012 à 14h00. Elle produit 
également comme pièces nouvelles ses bilans au 31 décembre 2011 et au 
31 décembre 2010, ses comptes de pertes et profits 2011 et 2010, ainsi que son 
extrait du registre du commerce, du 27 août 2012. 
c) L'OFFICE DU REGISTRE DU COMMERCE conclut à la condamnation de 
A______ SA en tous les frais de la procédure et relève, dans sa réponse du 12 
novembre 2012, qu'il n'a pas été saisi d'une requête de radiation de l'organe de 
révision de A______ SA et de l'inscription de sa renonciation à tout contrôle. 
d) Les parties ont été informées le 16 novembre 2012 de la mise en délibération 
de la cause. 
B. 
a) A______ SA est une société anonyme fondée en 1999 et sise à Genève. Son 
actionnaire unique actuelle est C______ née D______. Celle-ci est aussi son 
administratrice présidente depuis novembre 2001 et, depuis le 15 juillet 2011, son 
administratrice unique. Par ailleurs, elle est la propriétaire de l'immeuble abritant 
le siège social de A______ SA. 
En sa qualité d'administratrice de A______ SA, elle est toutefois inscrite au 
Registre du commerce de Genève sous le nom de D______, domiciliée à 
E______, alors qu'il résulte des registres de l'Office cantonal de la population de 
Genève qu'elle a quitté E______ (VD) pour s'établir à Genève à fin 2006, puis a 
quitté Genève pour F______ (AI), à fin 2008. 


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Elle est également inscrite au Registre du commerce de Genève en qualité 
d'administratrice présidente de B______ SA, sous le nom de C______, domiciliée 
à F______ (AI) depuis novembre 2010, après avoir été domiciliée à E______ 
depuis son inscription comme organe de B______ SA, en 1999. 
Jusqu'à fin 2005, tant B______ SA que A______ SA avaient pour but social la 
location de voitures. Le but social de A______ SA a ultérieurement été modifié; 
actuellement il comprend la recherche, le développement et le commerce de 
produits naturels, écologiques, énergétiques et autres, principalement dans le 
domaine de la beauté et de la santé; la rédaction et la diffusion de publications 
informatives, publicitaires et éducatives, notamment dans le domaine de la beauté 
et de la santé; la promotion, les conseils, mesures d'accompagnement et services 
en matière de micro-crédits. 
b) Le réviseur de A______ SA, G______ à H______ (VD), ne fait pas partie des 
réviseurs agréés en Suisse (cf. www.register.revisionsaufsichtsbehoerde.ch). 
c) Le 25 octobre 2010, l'OFFICE DU REGISTRE DU COMMERCE (ci-après : 
l'OFFICE) a adressé à A______ SA, à l'adresse de son siège à Genève, un courrier 
recommandé l'invitant à faire nommer et inscrire au plus vite un organe de 
révision agréé, sinon à faire voter par son assemblée générale une renonciation au 
contrôle restreint (le cas échéant, après avoir modifié ses statuts, par acte notarié, 
pour permettre cette renonciation) et en solliciter l'inscription, en présentant divers 
documents, dont ses derniers comptes annuels révisés par un réviseur agréé. 
Ce courrier a été retourné audit OFFICE, la destinataire ayant été introuvable à 
l'adresse de son siège. 
L'OFFICE a alors cherché à trouver l'adresse de D______, y compris sous le nom 
de C______, à F______ (AI), mais sans succès. 
Il a donc adressé sa prochaine sommation de mise en conformité, datée du 
26 novembre 2010, à I______, autre administrateur de A______ SA à cette 
époque encore inscrit au Registre du commerce, à l'adresse privé de celui-ci, à 
J______ (GE). 
Cette sommation n'a eu aucun succès. 
C. 
a) Le 20 janvier 2011, l'OFFICE a prié le Tribunal de première instance 
d'intervenir, pour rétablir la situation légale ou dissoudre la société. 
 
b) Sur citation de A______ SA, adressée à son siège, I______ s'est présenté à 
l'audience du 23 avril 2011 pour expliquer qu'il avait été nommé administrateur de 
A______ SA alors qu'il était employé de B______ SA qui "utilisait" A______ 
SA. Depuis son licenciement à fin 2010, il avait démissionné de son poste 


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d'administrateur de A______ SA, ce qui n'avait toutefois intéressé personne chez 
son ex-employeur. Personne ne s'intéressait par ailleurs au sort de A______ SA, 
comme il avait pu le constater lors de son appel téléphonique chez B______ SA, 
avant l'audience. 
 
c) Par courrier daté du 2 juin [recte : juillet] 2012 reçu au Tribunal le 4 juillet 
2012, A______ SA (agissant par " D______, c/o B______ SA") a confirmé au 
Tribunal avoir reçu, le 26 juin 2012, le jugement non motivé de dissolution de 
A______ SA. Elle a prié le Tribunal de lui adresser la motivation de ce jugement 
au siège de B______ SA. 
 
Puis, par courrier du 17 août 2012 adressé au Tribunal, elle s'est plainte de ne pas 
avoir reçu cette motivation, au siège de B______ SA, comme réclamé dans son 
courrier précédent. 
A______ SA n'a toutefois jamais formellement requis, au Registre du commerce, 
l'inscription d'un nouveau siège à l'adresse de B______ SA. 
d) Les bilans et comptes 2011 et 2010 produits par A______ SA ne sont signés 
que par son administratrice unique, à l'exclusion de tout organe de révision. Ils 
démontrent l'absence de toute activité propre de la société qui n'a rien encaissé, 
mis à part quelques intérêts créditeurs et, en 2011 seulement, des loyers. Ses 
bilans dénotent l'absence de tout créancier. 
Les deux procès-verbaux d'assemblées générales, réunis en un seul document de 
trois pages, ne portent qu'une signature de l'administratrice unique et une 
signature d'un avocat fonctionnant comme "secrétaire de l'assemblée". Ils ne 
comportent aucune modification formelle des statuts, concernant la possibilité 
d'une renonciation à tout contrôle par un réviseur agréé, et aucun notaire n'a fourni 
son concours aux assemblées générales en question. 
 
EN DROIT 
1. 
1.1 Le jugement entrepris est une décision finale de première instance (art. 308 
al. 1 let. a CPC), susceptible d'appel, dès lors qu'il n'entre pas dans les exceptions 
prévues par l'art. 309 CPC. 
Selon l'art. 308 al. 2 CPC, dans les affaires patrimoniales, l'appel est recevable si 
la valeur litigieuse au dernier état des conclusions est de 10'000 fr. au moins. 
L'instance, qui a pour objet une décision ordonnant la dissolution d'une société 
anonyme dont le capital social est de 100'000 fr., doit être considérée comme une 
affaire patrimoniale dont la valeur litigieuse excède le seuil de 10'000 fr. fixé par 


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l'art. 308 al. 2 CPC (cf. arrêt du Tribunal fédéral 4A_106/2010 du 22 juin 2010 
consid. 6, non publié à l'ATF 136 III 369). 
La voie de l'appel est ainsi ouverte. 
1.2 La procédure sommaire est applicable (art. 250 let. c ch. 6 et 11 CPC). 
Par conséquent, le délai d'appel est de 10 jours à compter de la notification de la 
décision motivée ou - comme en l'espèce - de la notification postérieure de la 
motivation (art. 314 al. 1, art. 311 al. 1, art. 239 CPC). 
Interjeté en temps utile, soit dans les dix jours suivant la réception de la 
motivation du jugement entrepris, le présent appel est recevable. 
1.3 L'appel pouvant être formé pour violation du droit et constatation inexacte des 
faits (art. 310 CPC), la cognition de la Cour est complète. 
Par ailleurs, les faits nouveaux invoqués en appel sont recevables, les conditions 
de l'art. 317 CPC étant réunies en l'espèce et la Cour établissant de toute manière 
les faits d'office, s'agissant d'une procédure relevant de la procédure gracieuse 
(art. 255 let. b CPC; BOHNET in BOHNET/HALDY/JEANDIN/SCHWEIZER/TAPPY Code 
de procédure civile commenté, 2011, n. 1 ad art. 250 CPC). 
2. 
2.1 Depuis l'entrée en vigueur, au 1er janvier 2008, d'une réforme du droit de la 
société anonyme, les comptes des sociétés anonymes doivent faire l'objet d'une 
révision par un réviseur agrée et surveillé aux termes de la LSR (RS 221.302), 
avec la possibilité d'y renoncer sous certaines conditions, la renonciation à tout 
contrôle ("opting-out") devant être inscrite au registre du commerce. 
 
Les nouvelles règles légales concernant l’organe de révision étaient applicables 
dès l’exercice qui avait commencé au 1er janvier 2008 ou suivi cette date (art. 7 
des dispositions transitoires de la modification du 16 décembre 2005 du CO, 
RO 2007 p. 4837), alors que les sociétés disposaient, dès le 1er janvier 2008, d'un 
délai de deux ans pour adapter leurs statuts non conformes à la nouvelle 
réglementation (art. 2 al. 2 des dispositions transitoires de la modification du 
16 décembre 2005, RO 2007 p. 4836). 
2.2 Selon le droit actuel, les sociétés qui, au cours de deux exercices successifs, 
dépassent deux des trois valeurs figurant à l'art. 727 al. 1 ch. 1 CO (total du bilan : 
20 millions de francs; chiffre d’affaires : 40 millions de francs; effectif : 
250 emplois à plein temps en moyenne annuelle) sont tenues de soumettre leurs 
comptes annuels au contrôle ordinaire d’un organe de révision agréé 
(art. 727b CO). 


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Lorsque les conditions d'un contrôle ordinaire ne sont pas remplies, la société 
soumet ses comptes annuels au contrôle restreint d’un organe de révision 
(art. 727a al. 1 CO) qui doit être agréé à cet effet (art. 727c CO). 
 
Moyennant le consentement de l'ensemble des actionnaires, la société peut 
renoncer au contrôle restreint lorsque son effectif ne dépasse pas dix emplois à 
plein temps en moyenne annuelle (art. 727a al. 2 CO). 
 
Au besoin, le conseil d'administration procède à l'adaptation des statuts et requiert 
que l'organe de révision soit radié du Registre du commerce (art. 727a al. 5 CO), 
étant précisé que toute décision du conseil d'administration modifiant les statuts 
doit faire l'objet d'un acte authentique et être inscrite au Registre du commerce 
(art. 647 CO). Un acte authentique est donc nécessaire pour la décision du conseil 
d'administration d'adapter les statuts dans le sens d'une renonciation à tout 
contrôle des comptes annuels, par un organe de révision agréé (WATTER/MAIZAR 
in Basler Kommentar 2012, n. 32 ad art. 727a CO; BÖCKLI, Schweizer 
Aktienrecht, 4ème éd. 2009, p. 192 n. 601), et le conseil d'administration doit 
requérir l'inscription de la renonciation à tout contrôle au Registre du commerce, 
ainsi que la radiation de l'organe de révision, pour éviter de créer l'impression que 
la société fait l'objet d'une révision alors que tel n'est pas le cas 
(PETER/CAVADINI/DUNANT in Commentaire romand 2012, n. 16 ad art. 727a CO). 
 
2.3 En vertu de l'art. 62 al. 1 ORC (RS 221.411), la société anonyme qui requiert 
l'inscription de sa renonciation à tout contrôle de ses comptes annuels doit joindre 
à sa requête une déclaration selon laquelle elle ne remplit pas les conditions pour 
être soumise à un contrôle ordinaire (let. a), son effectif ne dépasse pas dix 
emplois à plein temps en moyenne annuelle (let. b) et l'ensemble des actionnaires 
ont consenti à renoncer au contrôle restreint (let. c). 
 
La déclaration doit être signée par au moins un membre du conseil 
d'administration et une copie des documents actuels déterminants, tels que les 
comptes de pertes et profits, les bilans, les rapports annuels, les déclarations de 
renonciation des actionnaires et le procès-verbal de l'assemblée générale, lui est 
jointe (art. 62 al. 2 ORC). 
 
La renonciation visée à l'art. 62 ORC n'est inscrite au Registre du commerce 
qu'après confirmation écrite par un membre du conseil d'administration que 
l'organe de révision a vérifié les comptes annuels du dernier exercice ayant 
commencé avant l'entrée en vigueur, le 1er janvier 2008, de l'ORC révisé 
(art. 174 ORC; art. 7 des dispositions transitoires de la modification du 
16 décembre 2005 du CO). 
 
Lorsque la renonciation n'intervient que postérieurement à la fin de l'exercice 
2008, le contrôle des comptes suivants (dès l'exercice 2008) doit également être 
attesté (WATTER/MAIZAR, op. cit., n. 22 ad art. art. 727a CO), étant relevé que ce 


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contrôle doit être effectué, à partir de l'exercice 2008, par un réviseur agréé (art. 7 
des dispositions transitoires de la modification du 16 décembre 2005 du CO); le 
Registre du commerce peut donc exiger des attestations de contrôle émanant d'un 
réviseur agréé. 
 
2.4 A teneur de l'art. 731b al. 1 CO, lorsque la société anonyme ne possède pas 
tous les organes prescrits ou qu'un de ces organes n'est pas composé 
conformément aux prescriptions, le préposé au Registre du commerce peut 
requérir du juge qu'il prenne les mesures nécessaires. Le juge peut notamment 
fixer un délai à la société pour rétablir la situation légale, sous peine de 
dissolution (ch. 1), nommer l'organe qui fait défaut ou un commissaire (ch. 2), 
ou prononcer la dissolution de la société et ordonner sa liquidation selon les 
dispositions applicables à la faillite (ch. 3). 
Dans le cadre de l'art. 731b CO, le juge dispose d'une liberté d'action semblable à 
celle qui est la sienne en cas de dissolution de la société pour de justes motifs 
(art. 736 ch. 4 CO) : il doit prendre en considération les circonstances concrètes, 
en particulier parce que l'absence d'un organe et les mesures de contrainte peuvent 
affecter non seulement la société et ses actionnaires, mais aussi des tiers 
(ACJC/1138/2008 du 25 septembre 2008 consid. 4, publié in SJ 2009 I 191). 
La dissolution étant la plus incisive des mesures prévues par l'art. 731b CO, le 
juge ne doit toutefois l'ordonner que lorsque les mesures moins incisives ne 
suffissent pas ou se sont révélées insuffisantes. Ainsi, la dissolution entre en 
considération, par exemple, lorsque la notification de décisions, à la société, a 
échoué (ATF 138 III 407 consid. 2.4 p. 409 et 138 III 294 consid. 3.1.4 p. 299). 
2.5 En l'espèce, l'appelante est une société anonyme appartenant à une actionnaire 
unique qui est actuellement aussi son unique administratrice. 
Son réviseur toujours inscrit au Registre du commerce n'est pas agréé, alors que 
l'obligation de révision par un réviseur agréé existe désormais depuis quatre ans. 
Selon ses bilans et comptes 2011 et 2010, dont le contrôle n'est toutefois pas 
attesté par un réviseur agréé (ni même par son réviseur non agréé), elle n'a plus 
aucune activité, ni aucun créancier. 
Le Registre du commerce n'a pas pu atteindre l'appelante à son siège social, et 
l'adresse actuelle de son administratrice unique, qui a quitté le canton de Genève 
depuis quatre ans, est inconnue. Cette administratrice agit d'ailleurs sous deux 
noms de famille différents pour deux sociétés genevoises dont elle est organe et, 
concernant l'appelante, elle réclame des notifications au siège d'une autre société, 
créant ainsi des confusions et démontrant l'absence d'un siège réel à l'adresse 
inscrite comme siège de l'appelante au Registre du commerce. Il est donc à 


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craindre fortement que de futures communications et notifications au siège social 
de l'appelante soient de nouveau vouées à l'échec. 
Certes, l'appelante a récemment tenu une assemblée générale pour renoncer à 
toute révision, mais elle n'a toujours pas fait réviser ses comptes postérieurs au 
1er janvier 2008 par un réviseur agréé, ni fait dresser un acte authentique de la 
décision de son administratrice unique de faire adapter ses statuts à la possibilité 
de renoncer à toute révision, et elle n'a pas requis le Registre du commerce 
d'inscrire les modifications en question. 
Ces irrégularités perdurent depuis plusieurs années, dénotant le peu d'intérêt de 
l'actionnaire et administratrice unique pour le respect de la loi et, d'une façon plus 
générale, pour sa société qui n'exerce plus aucune activité et qu'elle ne maintient 
en vie que de façon formelle, tout en laissant subsister une fausse apparence de 
révision régulière des comptes annuels de cette société. 
2.6 Dans ces conditions, il se justifie de confirmer la décision du Tribunal 
d'ordonner la dissolution et la liquidation de la société anonyme appelante dont 
l'organisation impérativement prévue par la loi n'est toujours pas respectée, et de 
condamner l'appelante, qui succombe, aux frais d'appel arrêtés à 400 fr. 
(art. 27 RTFMC [E 1 05.10]). 
 
Ils sont compensés avec l'avance de frais de 400 fr. fournie par l'appelante, avance 
qui est acquise à l'Etat (art. 111 CPC). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
A la forme : 
Déclare recevable l'appel interjeté par A______ SA contre le jugement JTPI/4______ 
rendu le 2______ par le Tribunal de première instance dans la cause C/1195/2011-4 
SFC. 
Au fond : 
Confirme le jugement entrepris. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Statuant sur les frais d'appel : 
Arrête les frais judiciaires à 400 fr. et les met à la charge de A______ SA. 
Dit qu'ils sont compensés par l'avance de frais de 400 fr. fournie par A______ SA, 
avance qui est acquise à l'Etat. 
Siégeant : 
Madame Sylvie DROIN, présidente; Monsieur Blaise PAGAN, Madame Nathalie 
LANDRY-BARTHE, juges; Madame Céline FERREIRA, greffière. 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 
173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec 
expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral par la voie du recours 
en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF indéterminée.