ge_gerichte · ATA/994/2022 · 2022-10-04 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/1924/2022-PE 
ATA/994/2022 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 4 octobre 2022 
1ère section 
 
 
 dans la cause 
 
 
Madame A______ 
 
contre 
OFFICE CANTONAL DE LA POPULATION ET DES MIGRATIONS 
 
_________ 
Recours contre la décision du Tribunal administratif de première instance du 
11 juillet 2022 (DITAI/317/2022) 
 


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A/1924/2022 
EN FAIT 
1) 
 
Madame A______, née le ______1974, est ressortissante du Brésil. 
2) 
 
Elle s’est mariée le 8 février 2001, à H______ (Ain/France), avec Monsieur 
B______, ressortissant italien né le ______1970. 
3) 
 
Le couple a donné naissance en 2002, à C______ (Haute-Savoie/France), à 
Monsieur D______, lequel est de nationalité italienne. 
4) 
 
Mme A______ est par ailleurs la mère de Madame I______, ressortissante 
brésilienne, née au Brésil d’une précédente union le 25 mars 1996. 
5) 
 
Mme A______ est arrivée en Suisse le 16 décembre 2005 et a été mise au 
bénéfice d’une carte de légitimation afin de vivre auprès de son époux, 
fonctionnaire auprès du E______ à Genève. 
6) 
 
M. B______ a quitté le domicile conjugal en mai 2006. 
7) 
 
Par jugement du Tribunal civil de première instance (ci-après : TPI) du 
1er mars 2007, Mme A______ a été autorisée à vivre séparée de son époux, avec 
jouissance exclusive du domicile conjugal. La garde de D______ lui a été 
attribuée. 
8) 
 
Le 9 octobre 2009, Mme A______ a sollicité auprès de l’office cantonal de 
la population, devenu l’office cantonal de la population et des migrations (ci-après 
: OCPM), la délivrance d’une autorisation d’établissement. 
9) 
 
Le 6 janvier 2010, M. B______ a annoncé à l’OCPM qu’il allait quitter la 
Suisse le 22 janvier 2010 à destination de F______. 
10) 
Le 12 octobre 2010, M. B______ et Mme A______ ont déclaré à l’OCPM 
qu’ils reprenaient la vie commune à F______, avec les deux enfants de celle-ci, 
départ confirmé le 8 novembre 2010. 
11) 
Par courrier du 20 juillet 2011, elle a demandé à l’OCPM de « réactiver » sa 
demande d’autorisation de séjour déposée en 2009, du fait de son retour à Genève 
avec ses enfants. Elle était séparée de son époux, récemment naturalisé. Elle était, 
de même que son fils et sa fille, dans l’attente d’une naturalisation. 
12) 
Par jugement du 26 juin 2014, le TPI a prononcé le divorce des époux. 
13) 
Par décisions du 14 avril 2016, l’OCPM a refusé de délivrer une autorisation 
de séjour à Mme A______ et à son fils D______, ainsi qu’à Mme I______, et a 
prononcé leur renvoi de Suisse, le délai de départ étant fixé au 30 juin 2016. 


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14) 
Par jugement du 20 avril 2018, le Tribunal administratif de première 
instance (ci-après : TAPI) a rejeté le recours formé contre cette décision par 
Mme A______, agissant en son nom et pour celui de son fils mineur D______. 
15) 
Par arrêt du 17 novembre 2020, la chambre administrative de la Cour de 
justice (ci-après : la chambre administrative) a admis le recours qui avait été 
formé par Mme A______ contre ce jugement. 
16) 
Par arrêt du 21 mai 2021 (2C_19/2021), sur recours du secrétariat d'État aux 
migrations (ci-après : SEM), le Tribunal fédéral (ci-après : TF) a annulé l'arrêt de 
la chambre administrative et confirmé le jugement du TAPI du 20 avril 2018. 
17) 
L'OCPM a en conséquence imparti à Mme A______ un nouveau délai au 16 
janvier 2022 pour quitter la Suisse, sa décision du 14 avril 2016 étant devenue 
définitive et exécutoire. 
18) 
Mme A______ a, par courrier du 13 avril 2022, demandé à l’OCPM la 
reconsidération de sa décision du 14 avril 2016. 
19) 
Par décision du 10 mai 2022, l'OCPM a refusé d'entrer en matière sur cette 
demande de reconsidération, tout en rappelant à Mme A______ qu'elle était tenue 
de quitter la Suisse et l'espace Schengen immédiatement. 
 
 
Aucun fait nouveau et important n'avait été allégué et sa situation ne s'était 
pas modifiée de manière notable depuis la décision de refus et de renvoi, entrée en 
force, dont elle faisait l'objet. 
20) 
Par acte du 10 juin 2022, Mme A______ a interjeté recours contre cette 
décision auprès du TAPI, concluant principalement à son annulation et à ce que 
l'OCPM préavise favorablement son dossier auprès du SEM et subsidiairement, au 
renvoi de son dossier à l’OCPM pour octroi en sa faveur d’une autorisation de 
séjour avec activité lucrative. 
 
 
À titre préalable, elle a sollicité l'octroi de l'effet suspensif au recours, 
alléguant que son renvoi pourrait avoir des conséquences importantes sur sa vie, 
ce d'autant plus que son fils vivait et étudiait en Suisse. 
21) 
Le 24 juin 2022, l'OCPM s'est opposé à l'octroi de mesures provisionnelles 
et a conclu au rejet du recours. 
22) 
Mme A______ n’a pas répliqué sur mesures provisionnelles. 
23) 
Le TAPI a, par décision du 11 juillet 2022, rejeté la demande d’effet 
suspensif et de mesures provisionnelles. 
 
 
La décision de l’OCPM du 10 mai 2022 rejetait la demande de 
reconsidération de Mme A______, laquelle n’avait aucun statut légal en Suisse. 


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La décision de l’OCPM du 14 avril 2016 était définitive et exécutoire. Autoriser 
Mme A______ à résider sur le territoire suisse jusqu’à droit jugé sur sa demande 
de reconsidération équivaudrait à faire droit à sa demande sur le fond. 
24) 
Mme A______ a formé recours contre cette décision par acte expédié à la 
chambre administrative le 22 juillet 2022. 
 
 
Elle vivait dans un appartement avec sa fille et son fils. Tous mettaient leur 
énergie pour trouver une situation stable et un meilleur avenir. Sa fille avait 
achevé une formation d’assistante administrative et peinait à trouver un travail, 
faute de permis. Son fils suivait un apprentissage « d’automaticien ». Tous deux 
avaient besoin de son soutien. 
 
 
Elle avait la structure nécessaire et les clients potentiels dans le cadre de son 
activité d’organisation personnalisée d’espaces privés ou commerciaux. Elle avait 
aussi des compétences en restauration, en particulier la préparation de plats végan, 
comme instructeur de fitness et avait été formée sur les techniques de massage. 
Toutefois, sans autorisation de séjour, elle se retrouvait dans l’impasse. 
 
 
Si elle devait être contrainte de quitter la Suisse, cela entraînerait de graves 
conséquences sur sa situation personnelle, mais également sur l’avenir de ses 
enfants, en particulier l’apprentissage de son fils. Elle avait aussi un sentiment 
d’injustice à l’égard de toute la situation qui avait traumatisé toute la famille. Elle 
était donc déterminée à se battre pour l’avenir de ses enfants et le sien. 
25) 
L’OCPM a conclu, le 15 août 2022, au rejet du recours, réservant ses 
observations sur le fond au TAPI. 
26) 
Dans sa réplique reçue le 14 septembre 2022 à la chambre administrative, 
Mme A______ est revenue sur le détail de sa vie familiale et sur les éléments 
fondant son intégration en Suisse. Par ailleurs, son ex-mari qui s’était montré 
menaçant et violent à son encontre par le passé, était retourné récemment au 
Brésil. Elle craignait en cas de renvoi dans ledit pays qu’il en vienne à prendre des 
mesures radicales à son encontre pour se débarrasser d’elle, en particulier en 
faisant appel à des tueurs à gage demandant des sommes très modiques. Ce risque 
était d’autant plus concret qu’elle avait déposé des plaintes pénales et fait valoir 
des prétentions civiles à son encontre. Plus précisément, elle comptait déposer une 
plainte pénale à son encontre pour des menaces de mort proférées alors qu’il se 
trouvait en Suisse. C’était par méconnaissance du droit et un manque de moyens 
financiers qu’elle n’avait pas évoqué précédemment ces éléments nouveaux, 
auxquels s’ajoutait le décès de ses parents, les seuls liens tangibles la rattachant au 
Brésil. Un départ dans ce pays la séparerait de sa sœur qui vivait en Valais, avec 
laquelle elle entretenait une relation fusionnelle. 


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De plus, D______ avait récemment obtenu un préavis favorable en vue de 
l’obtention d’un permis B. 
 
 
Pris ensemble, tous ces éléments devaient amener la chambre administrative 
à admettre un cas de rigueur au sens de l’art. 30 al. 1 let. b de la loi fédérale sur les 
étrangers et l'intégration du 16 décembre 2005 (LEI - RS 142.20). 
 
 
Dans la mesure où elle n’avait pas obtenu l’assistance juridique, elle 
demandait à ce qu’il soit tenu compte des conditions dans lesquelles la procédure 
se déroulait, c’est-à-dire en complète violation de son droit à un procès équitable. 
Elle demandait à être dispensée du paiement de l’avance de frais, de CHF 500.-, 
dont elle s’est finalement acquittée le 26 septembre 2022. 
 
 
Mme A______ a encore produit diverses lettres de recommandation, dont 
l’une, du 21 septembre 2022, émanant de sa sœur Madame G______, ainsi que 
des échanges de courriels avec M. B______. 
27) 
Les parties ont été informées, le 16 septembre 2022, que la cause était 
gardée à juger. 
EN DROIT 
1) 
a. 
Les décisions du TAPI peuvent faire l’objet d’un recours auprès de la 
chambre administrative (art. 132 al. 1 et 2 de la loi sur l’organisation judiciaire du 
26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05). La décision refusant l’effet suspensif ou de 
mesures provisionnelles étant une décision incidente, le délai de recours est de 
dix jours (art. 62 al. 1 let. b de la loi sur la procédure administrative du 12 
septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
 
 
Le recours a, en l’espèce, été interjeté en temps utile devant la juridiction 
compétente. 
 
b. 
Le litige ne porte que sur le rejet du TAPI de la requête en restitution de 
l’effet suspensif et l’octroi de mesures provisionnelles. Les conclusions au fond 
sont en conséquence irrecevables. 
2) 
a. 
Selon l'art. 57 let. c LPA, le recours contre une décision incidente est 
recevable si elle peut causer un dommage irréparable. 
 
 
Le préjudice irréparable suppose que le recourant a un intérêt digne de 
protection à ce que la décision attaquée soit immédiatement annulée ou modifiée, 
comme un intérêt économique ou un intérêt tiré du principe de l’économie de la 
procédure 
(ATF 127 
II 
132 consid. 
2a ; 126 
V 
244 consid. 
2c ; 125 
II 613 consid. 2a ; ATA/136/2010 du 2 mars 2010 consid. 2a). 


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b. 
En l’espèce, la recourante explique que la décision du TAPI lui causerait 
un préjudice irréparable en la contraignant à quitter la Suisse avant qu’elle ne se 
prononce sur le fond de son recours, puisqu’elle ne pourrait alors plus soutenir ses 
enfants, majeurs, ni ne pourrait s’insérer professionnellement à Genève. En 
dernier lieu, elle ajoute qu’elle risquerait d’être abattue au Brésil par des tueurs à 
gage mandatés par son ex-mari et aurait pour projet d’intenter à Genève des 
procédures civiles et pénales contre ce dernier. Outre qu’elle ne peut, a priori, se 
prévaloir d’aucun droit potentiel à séjourner en Suisse, la question de l’existence 
d’un préjudice irréparable souffrira de rester indécise compte tenu de ce qui suit. 
3) 
a. 
Sauf disposition légale contraire, le recours a effet suspensif à moins que 
l’autorité qui a pris la décision attaquée n’ait ordonné l’exécution nonobstant 
recours (art. 66 al. 1 LPA). 
 
 
Lorsqu’aucun intérêt public ou privé prépondérant ne s’y oppose, la 
juridiction de recours peut, sur la demande de la partie dont les intérêts sont 
gravement menacés, retirer ou restituer l’effet suspensif (art. 66 al. 3 LPA). 
 
 
Les demandes en reconsidération n’entraînent ni interruption de délai ni 
effet suspensif (art. 48 al. 2 LPA). 
 
b. 
Lorsque l'effet suspensif a été retiré ou n'est pas prévu par la loi, l'autorité de 
recours doit examiner si les raisons pour exécuter immédiatement la décision 
entreprise sont plus importantes que celles justifiant le report de son exécution. 
Elle dispose d'un large pouvoir d'appréciation qui varie selon la nature de l'affaire. 
La restitution de l'effet suspensif est subordonnée à l'existence de justes motifs, 
qui résident dans un intérêt public ou privé prépondérant à l’absence d’exécution 
immédiate 
de 
la 
décision 
ou 
de 
la 
norme 
(arrêt 
du 
Tribunal 
fédéral 2C_1161/2013 du 27 février 2014 consid. 5.5.1). 
 
c. 
Pour effectuer la pesée des intérêts en présence, l'autorité de recours n'est 
pas tenue de procéder à des investigations supplémentaires, mais peut statuer sur 
la base des pièces en sa possession (ATF 117 V 185 consid. 2b ; arrêt du Tribunal 
fédéral 1C_435/2008 du 6 février 2009 consid. 2.3 et les arrêts cités). 
 
 
L'effet suspensif ne peut être restitué lorsque le recours est dirigé contre une 
décision à contenu négatif, soit contre une décision qui porte refus d'une 
prestation ou d'une autorisation. La fonction de l'effet suspensif est de maintenir 
un régime juridique prévalant avant la décision contestée. Si, sous le régime 
antérieur, le droit ou le statut dont la reconnaissance fait l'objet du contentieux 
judiciaire n'existait pas, l'effet suspensif ne peut être restitué car cela reviendrait à 
accorder au recourant un régime juridique dont il n'a jamais bénéficié 
(ATF 127 II 132 
; 
126 V 407 ; 116 Ib 344). Dans cette dernière hypothèse, seul l'octroi de mesures 
provisionnelles est envisageable (ATA/1369/2018 du 18 décembre 2018 


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consid. 3a ; ATA/70/2014 du 5 février 2014 consid. 4b ; ATA/603/2011 du 
23 septembre 2011 consid. 2). 
 
 
L'autorité peut d'office ou sur requête ordonner des mesures provisionnelles 
en exigeant au besoin des sûretés (art. 21 al. 1 LPA). 
 
 
Selon la jurisprudence de la chambre administrative, des mesures 
provisionnelles ne sont légitimes que si elles s'avèrent indispensables au maintien 
d'un état de fait ou à la sauvegarde d'intérêts compromis (ATF 119 V 
503 consid. 3 ; ATA/1369/2018 précité consid. 3b ; ATA/566/2012 du 21 août 
2012 consid. 4). 
 
 
L'octroi de mesures provisionnelles présuppose l'urgence, à savoir que le 
refus de les ordonner crée pour l'intéressé la menace d'un dommage difficile à 
réparer (ATF 130 II 149 consid. 2.2 ; 127 II 132 consid. 3). Elles ne sauraient, en 
principe, anticiper le jugement définitif ni équivaloir à une condamnation 
provisoire sur le fond, pas plus qu'aboutir à rendre d'emblée illusoire la portée du 
procès au fond (ibidem). Ainsi, dans la plupart des cas, les mesures 
provisionnelles consistent en un minus, soit une mesure moins importante ou 
incisive que celle demandée au fond, ou en un aliud, soit une mesure différente de 
celle demandée au fond (Isabelle HAENER, Vorsorgliche Massnahmen in 
Verwaltungsverfahren und Verwaltungsprozess, RDS 1997 II 253-420, p. 265). 
 
 
Lorsqu'elle statue sur mesures provisionnelles, l'autorité de recours dispose 
d'un large pouvoir d'appréciation, qui varie selon la nature de l'affaire (arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_1161/2013 du 27 février 2014 consid. 5.5.1). 
4) 
 
En l’espèce, la recourante fait l’objet d’une décision définitive et exécutoire 
de renvoi. La décision de l’OCPM, attaquée devant le TAPI, constitue un refus 
d'entrer en matière sur une demande de reconsidération. Il s’agit donc d’une 
décision négative ne pouvant pas faire l'objet d'un octroi ou d'une restitution de 
l'effet suspensif. Seules des mesures provisionnelles sont dès lors envisageables. 
 
 
Or, octroyer à la recourante, sous la forme de mesures provisionnelles, le 
droit de rester en Suisse durant la procédure par-devant le TAPI irait au-delà de ce 
que la juridiction pourrait ordonner en cas d’admission du recours qui se limiterait 
à ordonner à l’autorité d’entrer en matière, ce qui n’est pas admissible. 
 
 
La présence de la recourante à Genève n'est pas nécessaire pour maintenir 
l'état de fait, la procédure étant écrite et les pièces utiles figurant au dossier, de 
même que les diverses écritures de la recourante qui, bien que non assistée d’un 
conseil, sait faire valoir son point de vue de manière intelligible. L'intérêt 
personnel de la recourante à demeurer à Genève est certes compréhensible, mais 
doit céder le pas à l'intérêt public à assurer le respect des décisions en force, en 


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l'occurrence celle du 14 avril 2016. Retenir le contraire reviendrait à encourager la 
politique du fait accompli. 
 
 
Mal fondé, le recours sera rejeté et la décision querellée confirmée. Il 
appartiendra au TAPI de poursuivre l’instruction sur le fond. 
5) 
 
Vu l'issue du litige, un émolument de CHF 400.- sera mis à la charge de la 
recourante, qui succombe (art. 87 al. 1 LPA), et aucune indemnité de procédure ne 
lui sera allouée (art. 87 al. 2 LPA). 
 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
rejette, en tant qu’il est recevable, le recours interjeté le 22 juillet 2022 par 
Madame A______ contre la décision du Tribunal administratif de première instance du 
11 juillet 2022 ; 
met un émolument de CHF 400.- à la charge de Madame A______; 
dit qu’il n’est pas alloué d’indemnité de procédure ; 
dit que les éventuelles voies de recours contre le présent arrêt, les délais et conditions de 
recevabilité qui leur sont applicables, figurent dans la loi fédérale sur le Tribunal fédéral 
du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), dont un extrait est reproduit ci-après. Le mémoire 
de recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou 
par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l'envoi ; 
communique le présent arrêt à Madame A______, à l'office cantonal de la population et 
des migrations, au Tribunal administratif de première instance ainsi qu’au secrétariat 
d'État aux migrations. 
Siégeant : Mme Payot Zen-Ruffinen, présidente, M. Verniory, Mme Lauber, juges. 
 


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Au nom de la chambre administrative : 
la greffière-juriste : 
 
 
M. Rodriguez Ellwanger 
 
 
la présidente siégeant : 
 
 
F. Payot Zen-Ruffinen 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière : 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 


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Extraits de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110) 
consultable sur le site: http://www.admin.ch/ch/f/rs/c173_110.html 
Recours en matière de droit public 
(art. 82 et ss LTF) 
Recours constitutionnel subsidiaire 
(art. 113 et ss LTF) 
Art. 82 Principe 
Le Tribunal fédéral connaît des recours : 
a. contre les décisions rendues dans des causes de droit 
public ; 
… 
Art. 83 Exceptions 
Le recours est irrecevable contre : 
… 
c. les décisions en matière de droit des étrangers qui 
conE______ent : 
1. l’entrée en Suisse, 
2. une autorisation à laquelle ni le droit fédéral ni le 
droit international ne donnent droit, 
3. l’admission provisoire, 
4. l’expulsion fondée sur l’art. 121, al. 2, de la 
Constitution ou le renvoi, 
5. les dérogations aux conditions d’admission, 
6. la prolongation d’une autorisation frontalière, le 
déplacement de la résidence dans un autre canton, 
le changement d’emploi du titulaire d’une 
autorisation frontalière et la délivrance de 
documents de voyage aux étrangers sans pièces de 
légitimation ; 
d. les décisions en matière d’asile qui ont été rendues : 
1. par le Tribunal administratif fédéral, 
2. par une autorité cantonale précédente et dont 
l’objet porte sur une autorisation à laquelle ni le 
droit fédéral ni le droit international ne donnent 
droit ; 
… 
Art. 89 Qualité pour recourir 
1 A qualité pour former un recours en matière de droit 
public quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité précédente 
ou a été privé de la possibilité de le faire ; 
b. est particulièrement atteint par la décision ou l’acte 
normatif attaqué, et 
c. a un intérêt digne de protection à son annulation ou à 
sa modification. 
… 
Art. 95 Droit suisse 
Le recours peut être formé pour violation : 
a. du droit fédéral ; 
b. du droit international ; 
c. de droits constitutionnels cantonaux ; 
d. de dispositions cantonales sur le droit de vote des 
citoyens ainsi que sur les élections et votations 
populaires ; 
e. du droit intercantonal. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé devant le 
Tribunal fédéral dans les 30 jours qui suivent la 
notification de l’expédition complète. 
______________________________________________ 
Art. 113 Principe 
Le 
Tribunal 
fédéral 
connaît 
des 
recours 
constitutionnels contre les décisions des autorités 
cantonales de dernière instance qui ne peuvent faire 
l’objet d’aucun recours selon les art. 72 à 89. 
Art. 115 Qualité pour recourir 
A qualité pour former un recours constitutionnel 
quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité 
précédente ou a été privé de la possibilité de le 
faire et 
b. a un intérêt juridique à l’annulation ou à la 
modification de la décision attaquée. 
Art. 116 Motifs de recours 
Le recours constitutionnel peut être formé pour 
violation des droits constitutionnels. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé 
devant le Tribunal fédéral dans les 30 jours qui 
suivent la notification de l’expédition complète. 
___________________________________________ 
 
Recours ordinaire simultané (art. 119 LTF) 
1 Si une partie forme contre une décision un recours ordinaire et un recours constitutionnel, elle doit déposer les 
deux recours dans un seul mémoire. 
2 Le Tribunal fédéral statue sur les deux recours dans la même procédure. 
3 Il examine les griefs invoqués selon les dispositions applicables au type de recours conE______é. 


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