ge_gerichte · ATA/826/2005 · 2005-12-06 · de


RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POUVOIR JUDICIAIRE

A/3350/2005-TPE ATA/826/2005
ARRÊT
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF

du 6 décembre 2005

dans la cause

Madame B
représentée par Me Andreas Fabjan, avocat

contre

DIRECTION DU LOGEMENT

-2/10-

EN FAIT
Madame B est locataire d'un logement subventionné (HLM)
de deux pièces au 5°"° étage d'un immeuble sis, à Genève.

Le contrat de bail à loyer a été conclu le 1° novembre 2000 pour une durée
d'une année avec la S.I. 12-14 S.A. (ci-après : la S.L). Il a été
renouvelé tacitement d'année en année. Le loyer mensuel initial était de
CHEF 780.-, charges non comprises, soit CHF 9'360.-. Le contrat précisait, sous la
rubrique "régime applicable à l'immeuble", que l'immeuble est soumis à la loi
générale sur le logement et la protection des locataires du 4 décembre 1977 (LGL
- 14 05) ainsi qu'au règlement d'exécution de la loi générale sur le logement et la
protections des locataires du 24 août 1992 (RGL - I 4 05.01).

Par arrêté du 23 octobre 2002, le Conseil d'Etat a pris acte du transfert de
propriété de l'immeuble à Madame G. , née S. et à Monsieur s
G. (ci-après : les époux G. ou les propriétaires), avec effet
au 1” janvier 1998, suite à la dissolution et à la liquidation de la S.I. dont ils
étaient les actionnaires. L'acte de transfert du 22 juillet 1999 à été inscrit au
Registre foncier le 27 juillet 1999, valeur au 1° janvier 1998. Le Conseil d'Etat a
approuvé le transfert des prestations de l'Etat aux époux G. dès le 1*
janvier 1998.

a. Le loyer du logement s'est élevé à CHF 9'360.- par an du 1° août au 31 août
2001. Du 1” septembre 2001 au 31 avril 2002, il était de CHF 9'528.- et de
CHF 9'336.- depuis le 1° mai 2002.

b. Dès le 1” août 2001, Mme B a été astreinte au paiement d'une
surtaxe :

CHF 250,75 (décision de la direction du logement (ci-après : DL) du 20
juillet 2001).

- dès le ler septembre 2001 la surtaxe était de CHF 236,75 (décision du
22 août 2001).

- dès le 1er mai 2002 elle était de CHF 252,75 (décision du 24 avril 2002).

- dès le ler novembre 2002, elle était de CHF 456,90 (décision du 23
octobre 2002).

- dès le Ler avril 2004, elle était de CHF 471,90 (décision du 8 mai 2004).

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- dès le ler août 2004, elle était de CHF 1'279,35 (décision du ler
septembre 2004).

- le 23 février 2005 la surtaxe a été fixée à CHF 1'279,35 du 1° avril 2005
au 31 mars 2006.

c. Depuis le 1” août 2004, la DL a en outre informé Mme B ,
par avis sur les décisions de surtaxe que, son revenu déterminant étant supérieur
au barême de sortie, le bail pouvait être résilié sur simple réquisition du service
compétant.

Par courrier du 9 mai 2005, Mme B a sollicité de la DL le
plafonnement de la surtaxe, au motif qu'elle était locataire d'un logement dont ses
grands-parents, étaient propriétaires. Son loyer ne devait pas dépasser
CHEF 10'000.- l'an, surtaxe comprise. Elle a joint une copie du livret de famille de
ses parents attestant que les époux G. étaient les parents de sa mère.

Le 7 juillet 2005, la DL a informé Mme B qu'elle accédait à
sa requête et la mettait au bénéfice d'un plafonnement de surtaxe nonobstant le fait
qu'elle n'avait pas annoncé son lien de parenté lors de la conclusion du bail. Un
avis de surtaxe de CHF 55,35, valable dès le 1” juin 2005 jusqu'au 31 mars 2006
a été notifié à Mme B , le 20 juillet 2005.

Par courrier du 2 août 2005, Mme B a demandé que le
plafonnement de la surtaxe intervienne dès le 1” août 2001, date à partir de
laquelle elle avait été astreinte au paiement d'une surtaxe. A cette date, ces grands-
parents étaient déjà propriétaires de l'immeuble.

A teneur du règlement applicable, le loyer effectif ne pouvait dépasser
annuellement CHF 5'000.- la pièce par an dès le 1” août 2001. En conséquence,
c'était un montant total de CHF 23'693,55 qui devait lui être remboursé, selon le
calcul suivant : la surtaxe ne pouvait dépasser la somme CHF 53,35 en août 2001
((10'000 moins 9'360) : 12); CHF 39,35 entre septembre 2001 et avril 2002 ;
CHF 55,35 entre mai 2002 et mai 2005. L'Etat avait perçu indûment CHF 197,40
pour août 2001 (250,75 moins 53,35); CHF 1'57920 pour la période de
septembre 2001 à avril 2002 ((236,75 moins 39,35) X 8) ; CHF 1'184,40 pour la
période de mai 2002 à octobre 2002 ((252,75 moins 55,35) X 6), CHF 6'826,35
pour la période de novembre 2002 à mars 2004 ((456,90 moins 55,35) X 17);
CHF 1'666.20 pour la période d'avril 2004 à juillet 2004 ((471,90 moins 55,35 X
4); CHF 12'240.- pour la période d'août 2004 à mai 2005 ((1'279,35 moins
55,35) X 10).

Par décision sur réclamation du 23 août 2005, la DL a maintenu les termes
de ses décisions des 7 et 20 juillet 2005 fixant le début du plafonnement de la
surtaxe au 1” juin 2005. Les personnes pouvant bénéficier d'un plafonnement

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10.

devaient être annoncées et acceptées comme telles par le service compétent avant
la conclusion du bail. Il aurait donc été justifié d'opposer un refus à la requête de
plafonnement, ce qui n'avait pas été fait par souci d'éviter tout formalisme
excessif.

Le 26 septembre 2005, Mme B a déposé un recours contre la
décision de la DL auprès du Tribunal administratif. Elle conclut a l'annulation de
ladite décision, à la constatation du fait que le loyer ne pouvait dépasser
CHEF 5'000.- la pièce par an depuis le 1” août 2001, à la modification des avis de
surtaxe rendus entre le 1” août 2001 et le 1* mai 2005 et au versement d'un
montant de CHF 23'690,40 avec intérêt à 5% dès le 9 mai 2005.

La demande du 9 mai 2005 constituait une demande de révision (sic)
s'agissant des décisions de surtaxe passées. La révision aurait dû être acceptée par
la DL en raison de la non-prise en considération du fait qu'elle était la petite-fille
des propriétaires. En n'informant pas la locataire des conséquences de l'existence
d'un lien de parenté avec les propriétaires, la DL l'avait induite en erreur et violé le
principe de la bonne foi. De même, elle n'avait pas été informée du contenu de
l'arrêté du Conseil d'Etat du 23 octobre 2002. La voie de la révision devait être
considérée comme ouverte. Sur le fond, les surtaxes devaient être recalculées en
tenant compte du plafonnement prévu dans le règlement.

Le 3 novembre 2005, la DL a fait part de ses observations et a conclu à la
confirmation de sa décision.

Le courrier du 9 mai 2005 ne pouvait être compris comme une demande de
révision de toutes les décisions de surtaxe. Mme B n'y mettait en
cause que la surtaxe pour la période du 1” avril 2005 au 31 mars 2006, couverte
par la décision du 23 février 2005. Par contre il fallait comprendre sa réclamation
du 2 août 2005 comme une demande de reconsidération de l'ensemble des
décisions de surtaxe passées en force depuis 2001.

Elle avait renoncé à entrer en matière s'agissant de la reconsidération des
décisions antérieures à celles du 23 février 2005. Aucune pièce au dossier n'aurait
permis de déterminer le lien existant entre la locataire et les propriétaires de
l'immeuble. L'incombance d'aviser l'administration revenait au propriétaires ou à
son mandataire. Ceci n'ayant pas été fait, c'est à bon droit que les décisions
passées avaient été prises. Aucun motif de reconsidération ou de révision
n'existant par ailleurs, les décisions de surtaxe entrées en force ne pouvaient être
modifiées. En revanche s'agissant de la décision de surtaxe du 23 février 2005, le
recours devait également être rejeté au motif que l'article 20 alinéa 2 RGL
dispensait expressément la DL de mener toute démarche tendant à déterminer les
liens de filiation de l'ensemble des locataires d'un immeuble envers le propriétaire
de ce dernier.

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11.

12.

13.

Le 8 novembre 2005, le greffe du tribunal a informé les parties que la cause
était gardée à juger.

Le 15 novembre 2005, Mme B a demandé à répliquer. Le
mémoire du département appelait de nombreuses observations.

Le 17 novembre 2005, le juge délégué à l'instruction de la cause a confirmé
aux parties que l'affaire était gardée à juger sans nouvel échange d'écriture.

EN DROIT

Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est
recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 -
LOJ - E 2 05 ; art. 63 al. 1 litt. a de la loi sur la procédure administrative du 12
septembre 1985 - LPA -E 5 10).

Selon l’article 74 LPA, la juridiction peut autoriser une réplique et une
duplique si ces écritures sont estimées nécessaires. Tel n'est pas le cas dans la
présente affaire, l'ensemble des éléments pertinents étant déjà à disposition du
tribunal.

Le recours a été déposé contre une décision sur réclamation rendue par la
DL, composée elle-même de deux décisions qui doivent être distinguées. D'une
part, la DL a confirmé sa décision de surtaxe du 20 juillet 2005, portant sur la
période du 1° avril 2005 au 31 mai 2005 et d'autre part, elle a confirmé son refus
d'entrer en matière sur une reconsidération des décisions antérieures, portant sur la
période du 1° août 2001 au 31 mars 2005 ; l'effet du plafonnement n'étant reconnu
que pour la période postérieure au 1° juin 2005.

L'objet du litige se circonscrit aux deux questions suivantes : la décision de
la DL du 23 août 2005 est-elle valable, s'agissant de la fixation de la surtaxe pour
la période du 1” avril 2005 au 31 mai 2005 et le refus d'entrer en matière sur une
reconsidération des décisions rendues depuis le 1° août 2001, est-il conforme au
droit ?

Fixation de la surtaxe dès le 1° avril 2005

La DL a tenu compte du lien de parenté unissant la recourante aux bailleurs
annoncé le 9 mai 2005. Elle a rendu une décision le 20 juillet 2005 fixant un
nouveau montant de surtaxe plafonné dès le ler juin 2005. Cette décision doit se
comprendre comme contenant également celle de ne pas modifier la surtaxe, pour
la période du ler avril au 31 mai 2005, période couverte par la décision du 23
février 2005.

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a. La surtaxe est définie comme la restitution partielle d'un avantage concédé
par l'Etat de la part des bénéficiaires qui n'y ont plus entièrement droit ou, à la
limite, comme une pénalité envers ceux qui habitent un logement subventionné
alors qu'ils ne devraient pas en bénéficier (Mémorial des séances du Grand
Conseil, 1974, p. 2115). Elle se distingue de l'impôt dans la mesure où celui-ci se
définit, au sens strict du terme, comme une contribution unilatérale qui n'est pas
liée spécialement à une contrepartie et qui représente une contribution aux tâches
générales incombant à l'Etat dans l'intérêt de la collectivité (ATF 95 I 506 ; RDAF
1979 pp. 204-205).

Confirmant la jurisprudence du tribunal de céans, le Tribunal fédéral a jugé
que la surtaxe est une contribution causale, indépendante des coûts dans la mesure
où elle n'est pas fixée en fonction d'une dépense particulière et que son montant
dépend de l'estimation de l'avantage économique du bénéficiaire (ATA/24/2005
du 18 janvier 2005 ; ATA/514/2004 du 8 juin 2004 ; ATA L. Et consorts du 14
mai 1990 confirmé par ATF du 30 avril 1993).

b. Les articles 13 et 20 RGL (dans leur version en vigueur depuis le 1° avril
2001) disposent que les propriétaire et copropriétaires de l'immeuble, pour eux-
mêmes, leurs ascendants et descendants directs ainsi que les coopérateurs
locataires d'une coopérative d'habitation, bénéficient d'une limitation de surtaxe.
La surtaxe ajoutée au loyer effectif ne peut dépasser CHF 5'000.- la pièce, par an.

Les personnes, qui bénéficient également d'une exception au congé pour
dépassement du barème, doivent être annoncées et acceptées comme telles par le
service compétent avant la conclusion des baux (art. 20 al.1 et 2 RGL).

Dans sa version antérieure, l'article 20 RLG prévoyait également une
dérogation pour les propriétaires de l'immeuble, les copropriétaires et "ceux qui
peuvent leur être assimilés", pour eux-mêmes, leurs ascendants et descendants
directs. Ces personnes devaient être annoncées et acceptées comme telles par le
service compétent avant la conclusion des baux et la liste nominative des
intéressés, dûment mise à jour, remise par le bailleur à la fin de chaque année
civile au service compétent (art. 20 al. 2 aRGL)

c. Le Tribunal administratif a déjà relevé que le plafonnement de la surtaxe
prévu par le RGL, correspondait à un avantage considérable consenti en faveur de
personnes dans une situation particulière par rapport à l'immeuble qu'elles habitent
(ATA B. du 14 mars 1995 dans le cas d'un actionnaire de la S.I. propriétaire de
l'immeuble et également locataire).

Ces dispositions prévoient un régime de dérogation permanente importante
à l'un des principes fondamentaux de la loi, à savoir le caractère dissuasif de la
surtaxe (T. TANQUEREL, La surtaxe en matière de logements d'utilité publique :
une base légale perfectible in RDAF 1996 p. 291, p. 306).

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d. Dans ce cadre, l'obligation d'annonce auprès du service compétent des
personnes susceptibles de bénéficier du plafonnement de la surtaxe, prévu à
l'article 20 alinéa 2 RGL n'est pas une simple règle de procédure contrairement à
celle prévue à l'article 9 alinéa 2 RGL qui enjoint au locataire de signaler tout
changement significatif de revenu ainsi que tout changement dans la composition
du groupe de personnes occupant le logement, survenant en cours de bail. En
effet, dans le cas de l'article 9 RGL, l'annonce a pour seul but de permettre à
l'administration d'appliquer correctement et sans délai le droit matériel.
Nonobstant cette obligation d'annoncer tout changement de situation, les décisions
que l'administration sera amenée à prendre auront un effet rétroactif à la date
prévue par le RGL, soit le premier jour du mois suivant la modification (art. 11 al.
3 ; ATA/399/1997 du 24 juin 1997).

S'agissant des articles 13 et 20 RGL, l'annonce exigée doit permettre au
service compétent d'accepter ou de refuser la personne comme locataire de
l'immeuble subventionné. L'annonce apparaît donc comme indispensable à une
éventuelle acceptation à pouvoir bénéficier du régime dérogatoire.

e. L'article 20 alinéa 2 RGL, que ce soit dans sa version valable jusqu'en 2001
ou dans sa version actuelle, attribue l'obligation d'informer au bailleur, à son
mandataire, voire au locataire avant la signature du bail. L'administration, quant à
elle, n'a aucun moyen de connaître les liens de parenté unissant les propriétaires
aux locataires potentiels si cette annonce n'est pas effectuée.

En l'espèce, l'obligation d'annonce avant la conclusion du bail n'a pas été
respectée alors même que les actuels propriétaires de l'immeuble étaient déjà
actionnaires de la S.I. propriétaire avec laquelle la recourante a conclu le contrat
de bail à loyer et que le transfert de propriété de l'immeuble a été effectué par acte
notarié du 22 juillet 1999, valeur au 1°” janvier 1998, soit antérieurement à la
signature du bail. La DL n'avait quant à elle aucun moyen d'avoir connaissance du
lien unissant les propriétaires à la recourante avant le 9 mai 2005, date à laquelle
elle en a été informée.

En conséquence, la décision de la DL de ne pas reconnaître la recourante
comme personne visée par l'article 20 alinéa 1 RLG avant l'annonce de son lien de
parenté et de la faire bénéficier du plafonnement de la surtaxe dès le 1° juin 2005
uniquement, est conforme au droit.

Le recours sera rejeté sur ce point.

Refus d'entrer en matière sur la reconsidération des décisions antérieures à
celle du 20 juillet 2005

Les décisions antérieures à celle du 20 juillet 2005 sont toutes entrées en
force.

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Le seul moyen de remettre en cause une décision entrée en force qui n’a fait

l’objet d’aucun recours est la voie de la reconsidération (art. 48 LPA ;
ATA/46/2005 du 1° février 2005).

a. Selon l'article 48 alinéa 1 LPA, une décision est sujette à reconsidération
obligatoire lorsqu'il existe un motif de révision au sens de l'article 80 lettres a et b
LPA (let. a) ou lorsque les circonstances se sont modifiées dans une mesure
notable depuis la première décision (let. b).

b. Cette voie de droit extraordinaire se distingue de la demande de
reconsidération facultative, qui peut être déposée en tout temps, mais dans le
cadre de laquelle l’autorité dispose d’un libre pouvoir d’appréciation. En effet,
suite à une telle demande, l’autorité n’est pas obligée d’entrer en matière et aucun
recours n’est ouvert contre son refus de réexaminer l’affaire ou de réformer la
décision attaquée dans le sens demandé (P. MOOR, Droit administratif, Berne
2002, Vol. 2, p. 343-344, n° 2.4.4.1 et p. 344-345, n° 2.4.4.2).

c. Les deux motifs de révision emportant le réexamen obligatoire d'une
décision sont, d'une part, le fait qu'un crime ou un délit, établi par procédure
pénale ou d'une autre manière, a influencé la décision (art. 48 al. 1 et 80 let. a
LPA), et d'autre part, l'existence de faits ou de moyens de preuve nouveaux et
importants que l'administré ne pouvait connaître ou invoquer dans la procédure
précédente (art. 48 al. 1 et 80 let. b LPA).

d. Par faits nouveaux, il convient d'entendre des faits qui se sont produits
antérieurement à la procédure précédente, mais dont l'auteur de la demande de
révision (ou de reconsidération) a été empêché, sans sa faute, de faire état dans la
procédure précédente. Quant aux preuves nouvelles, celles-ci doivent, pour
justifier une reconsidération, se rapporter à des faits antérieurs à la décision
attaquée. Encore faut-il qu'elles n'aient pas pu être administrées lors du premier
procès ou que les faits à prouver soient nouveaux, au sens où ils ont été définis
(ATF 108 V 171 ss; 99 V 191; 98 II 255; 86 II 386).

e. Faits nouveaux et preuves nouvelles ont un point commun : ils ne peuvent
entraîner la révision que s'ils sont importants, c'est-à-dire de nature à influer sur
l'issue de la contestation, à savoir s'ils ont pour effet qu'à la lumière de l'état de fait
modifié, l'appréciation juridique doit intervenir différemment que dans le cas de la
précédente décision. Un motif de révision n'est ainsi pas réalisé du seul fait qu'un
tribunal ou une autorité ait pu apprécier faussement des faits connus. Encore
faut-il que cette appréciation erronée repose sur l'ignorance de faits essentiels pour
la décision ou sur l'absence de preuves de tels faits. Quant à ces moyens de preuve
nouveaux, ils doivent être de nature à modifier l'état de fait et, partant, le jugement
ou la décision de manière significative (ATF 110 V 141 ; 108 V 171; 101 Ib 222;
99 V 191; 88 II 63 ; P. MOOR, op. cit., p. 342, n° 2.4.4.1.a.).

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f. Enfin, la voie de la reconsidération au sens de l’article 48 LPA, comme
celle de la révision, ne permet pas d’exiger que soit supprimée une erreur de droit,
de pouvoir bénéficier d'une nouvelle interprétation, d'une nouvelle pratique,
d'obtenir une nouvelle appréciation de faits connus lors de la décision dont la
reconsidération est demandée ou de faire valoir des faits ou des moyens de preuve
qui auraient pu ou dû être invoqués dans la procédure ordinaire (ATF 111 Ib 211;
98 Ia 572; P. MOOR, op. cit. p. 343, n° 2.4.4.1.b.).

La recourante estime que le fait de n'avoir pas été informée par la DL de
l'arrêté du Conseil d'Etat du 23 octobre 2002 et des conséquences de l'existence de
son lien de parenté avec les propriétaires sur le montant de la surtaxe, constituent
des motifs de révision et partant imposent une reconsidération des décisions
antérieures.

Or, d'une part, la découverte par la recourante de l'existence des articles 13
et 20 RLG, permettant le plafonnement de la surtaxe, ne peut à l'évidence
constituer un motif de révision, nul n'étant censé ignorer la loi. Le bail-type signé

par la recourante indique expressément que l'immeuble est soumis à LGL et au
RGL.

D'autre part, la DL n'avait aucune obligation découlant du RLG ou du
principe de la bonne foi, de procéder à des enquêtes pour déterminer si un lien de
parenté unissait les parties au contrat de bail. Ce lien n'a pas été annoncé avant le
9 mai 2005. Il aurait pourtant pu l'être tant par les propriétaires que par la
locataire, avant la conclusion du bail.

Il n'existe ainsi pas de motif de révision et les circonstances ne se sont pas
modifiées depuis les premières décisions. En conséquence, c'est à juste titre que la
DL n'est pas entrée en matière sur une reconsidération des décisions de surtaxe
antérieures, aucune des conditions prévues par l'article 48 LPA n'étant remplie.

Le recours sera rejeté sur ce point également.

Au vu de ce qui précède, le recours, entièrement mal fondé, sera rejeté. Vu
la nature du litige, aucun émolument ne sera perçu (art. 87 LPA et art. 10 du
règlement sur les frais, émoluments et indemnités en procédure administrative du
30 juillet 1986 -E 5 10.03).

XXE SX

PAR CES MOTIFS
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF

à la forme :

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déclare recevable le recours interjeté le 26 septembre 2005 par Madame B
contre la décision de la direction du logement du 25 août 2005 ;

au fond :
le rejette ;
dit qu'il n'est pas perçu d'émolument ;

communique le présent arrêt à Me Andreas Fabjan, avocat de la recourante ainsi qu'à la
direction du logement.

Siégeants : M. Paychère, président, Mme Bovy, M. Thélin, Mme Junod, juges,
M. Bonard, juge suppléant.

Au nom du Tribunal administratif :

la greffière-juriste : le président :

C. Del Gaudio-Siegrist F. Paychère

Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le la greffière :

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