ge_gerichte · ATA/266/2007 · 2007-05-22 · de

Résumé:
 Rejet d'un recours contre une décision de l'office cantonal de l'inspection du commerce refusant d'autoriser un tournoi de poker Hold'em. La commission fédérale des maisons de jeu (CFMJ) est compétente pour déterminer, lorsqu'il y a doute sur la question, si un jeu doit être qualifié de jeu de hasard ou de jeu d'adresse. La variante de poker appelée Hold'em ou Texas Hold'em doit être qualifiée de jeu de hasard, selon la pratique actuelle de la CFM, lorsqu'elle est jouée moyennant une mise et en vue d'un gain. Pas d'inégalité de traitement ni de violation du principe de la bonne foi en l'espèce, même si un tournoi similaire avait été autorisé antérieurement. L'autorité ayant notamment déclaré sa volonté d'appliquer correctement, à l'avenir les dispositions légales applicables.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE

POUVOIR JUDICIAIRE

A/821/2007-DES ATA/266/2007
ARRÊT
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF

du 22 mai 2007

dans la cause

Monsieur A

contre

OFFICE CANTONAL DE L'INSPECTION DU COMMERCE

-2/7-

EN FAIT
Monsieur À exploite sous la raison individuelle l'entreprise P
A , active dans la production et l'organisation de manifestations, spectacles

et tournois de cartes.

Par requête déposée le 19 janvier 2007 à l'office cantonal de l'inspection du

commerce (ci-après : OCIC), M. A a sollicité une autorisation pour
l'organisation de trois tournois de H poker, avec piano-bar et buvette, les
18 mars, 15 avril et 12 mai 2007 à la salle communale de C . Sur le

formulaire de requête, figurait le préavis favorable de la commune de B

Par décision du 22 février 2007, l'OCIC a refusé la requête au motif que
seules les maisons de jeu qui bénéficiaient d'une concession pouvaient proposer
des jeux de hasard aux termes de la loi fédérale sur les jeux de hasard et les
maisons de jeu du 18 décembre 1998 (LJM - RS 935.52).

Par recours posté le 1° mars 2007, M. A a recouru contre la décision
de l'OCIC auprès du Tribunal administratif.

Les tournois de poker qu'il organisait étaient en tous points semblables à
ceux de jass dans lesquels les concurrents qui s'inscrivaient, jouaient et gagnaient
ou perdaient. Ils étaient également semblables à des lotos ou des tombolas, où le
hasard entrait automatiquement en ligne de compte. Il n'y avait aucun lot en
espèce mais uniquement des bons d'achats. Une autorisation lui avait été accordée
pour un tournoi qui s'était déroulé le 4 novembre 2006 et qui avait réuni soixante-
quatre concurrents. Le bon fonctionnement de la journée avait été notamment
relevé dans la presse. La mairie de B avait toujours donné des préavis
favorables. Il était disposé à modifier des points qui pourraient paraître ambigus.
Il était conscient de créer un précédent mais il en avait certainement été de même
lors du premier tournoi de jass.

L'OCIC a conclu au rejet du recours le 13 avril 2007.

Le 8 février 2007, un entretien avec M. A avait permis d'établir que
les tournois prévoyaient le déroulement d'un jeu qui était une variante de poker
dénommée "H ". La taxe d'inscription était de CHF 100.-, convertie en 400
points, sous forme de jetons. Ce type de jeu, lorsqu'il était joué moyennant une
mise et en vue d'un gain, était considéré comme un jeu de hasard au sens de la
LMY, selon la pratique actuelle de la commission fédérale des maisons de jeu
(ci-après : CFMJ). Celle-ci avait confirmé cet avis par courrier du 13 avril 2007.

La CFM] indiquait qu'une série de tests avaient été effectués, permettant de
constater qu'un joueur qui décidait, au hasard, s'il misait ou s'il se retirait du jeu,

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obtenait un taux de redistribution élevé. Tel était également le cas d'un joueur qui
ne se retirait jamais du jeu. Un tribunal administratif autrichien était parvenu à la
même conclusion en se fondant sur une expertise émanant d'un professeur de
l'Université de Graz (décision du Verwaltungsgerichtshof du 8 septembre 2005,
cause 2000/17/0201).

S'agissant de la variante de poker H , les trois éléments constitutifs du
jeu de hasard étaient réunis, à savoir : la mise (taxe d'inscription convertie en
jetons ne donnant droit à rien d'autre qu'aux jetons) ; la chance d'obtenir un
avantage matériel (1° prix de CHF 1'500.- sous forme de bons d'achats) ; la
chance de gain dépendait essentiellement du hasard, selon l'analyse faite par la
CFMJ. Ce jeu ne pouvait être assimilé au jass qui était un jeu d'adresse.

Même si le requérant s'était déjà vu autoriser l'organisation d'un tel tournoi
par le passé, l'autorité n'entendait pas continuer cette pratique illégale mais avait la
volonté d'appliquer correctement les dispositions légales en vigueur. De ce fait, le
requérant ne pouvait se plaindre d'aucune inégalité de traitement.

Sur quoi, la cause a été gardée à juger.

EN DROIT

Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est à cet
égard, recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre
1941 - LOJ-E 2 05 ; art. 63 al. 1 litt. a de la loi sur la procédure administrative du
12 septembre 1985 - LPA -ES 10).

a. À qualité pour recourir, toute personne qui est touchée directement par une
décision et a un intérêt personnel digne de protection à ce qu'elle soit annulée ou
modifiée (art. 60 let. b LPA). L'intérêt à obtenir un jugement favorable doit être
personnel, direct, voire immédiat et actuel (Mémorial des séances du Grand
Conseil 1984 I 1604 ss ; Mémorial 1985 III 4373 ss ; ATA T.-R. du 9 septembre
1987).

b. L'existence d'un intérêt actuel s'apprécie non seulement au moment du dépôt
du recours, mais aussi lors du prononcé de la décision sur recours ; s'il s'éteint
pendant la procédure, le recours n'est plus recevable (A. GRISEL, Traité de droit
administratif, Neuchâtel 1984, p. 900 ; ATF 98 Ib pp. 53 et 57 ; ATA Comité
d'initiative du 6 mai 1997 ; B.G. du 15 janvier 1997).

c. La juridiction n'examine un recours en dépit de l'absence d'intérêt actuel et
pratique que lorsque les questions soulevées pourraient se poser à nouveau en tout
temps et dans des circonstances identiques ou analogues (ATF 121 1 279 consid. 1
p. 282 et arrêts cités) ou qu'en raison de sa nature, le litige ne pourrait jamais être

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soumis à temps au Tribunal (ATF non publié R. du 25 juin 1997 consid. 2b p.4 ;
ATF 111 Ib 56 consid. 2b p. 59 ; 107 Ib 391 consid. 1 p. 392 ; ATA 270/2001 du
24 avril 2001 ; ATA V.-G. du 2 septembre 1997).

Dans le cas d'espèce, le recourant n'a plus d'intérêt actuel a faire annuler la
décision de refus d'autorisation d'organiser des tournois de poker H aux
trois dates choisies. Néanmoins, il est susceptible de déposer en tout temps une
nouvelle demande portant sur le même type de manifestation. En outre, il avait
déjà organisé un tel tournoi en novembre 2006, après avoir obtenu l'autorisation
nécessaire. L'autorité a par ailleurs déclaré vouloir persister dans sa nouvelle
pratique. En conséquence, malgré l'absence d'un intérêt actuel du recourant, le
recours doit être considéré comme recevable.

a. La Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999
(Cst.- RS 101) prévoit que la législation sur les jeux de hasard et les loteries
relèvent de la compétence de la Confédération qui octroie également les
concessions nécessaires pour ouvrir et exploiter une maison de jeu (art. 106 Cst.).

b. Les jeux de hasard soumis à LMJ ne peuvent être proposés que par des
maisons de jeu concessionnaires (art. 1 et 4 LMJ). Les maisons de jeu ne sont
habilitées à exploiter que les jeux de table énumérés dans l'ordonnance sur les
jeux de hasard du 24 septembre 2004 (OJH - RS 935.521.21), leurs variantes
devant être soumises à l'approbation de la commission fédérale des maisons de
jeux (ci-après : CFMJ), instaurée par la LM] (art. 21 al. 1 et 2 OJH). Le poker
figure dans la liste des jeux de table que les maisons de jeu sont habilitées à
exploiter (art. 21 al. 1 let. g OJH).

c. Les maisons de jeu peuvent organiser des tournois, soit des manifestations
mettant en présence plusieurs participants dans un ou plusieurs jeux de hasard. Au
début du tournoi, chaque joueur dispose du même nombre de crédits. Des prix
peuvent être mis en jeu. Avant d'annoncer un tournoi, la maison de jeu en soumet
les règles à l'approbation de la CFM] (art. 59 OJH).

d. La loi définit comme jeux de hasard, ceux qui offrent, moyennant une mise,
la chance de réaliser un gain en argent ou d'obtenir un autre avantage matériel,
cette chance dépendant uniquement ou essentiellement du hasard (art. 3 al. 1
LJIM). Is se distinguent ainsi des jeux dits d'adresse.

e. La CFMJ est compétente pour déterminer, lorsqu'il y a doute sur la question
de savoir si un jeu doit être qualifié de jeu de hasard ou de jeu d'adresse.

En l'espèce, la variante de poker H , Selon la pratique actuelle de la
CFMI] attestée par son courrier du 13 avril 2007, lorsqu'elle est jouée moyennant
une mise et en vue d'un gain, doit être considérée comme un jeu de hasard.

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Le recourant invoque en vain une violation du principe d'égalité de
traitement au motif que des tournois de jass seraient organisés en toute légalité
ainsi que des loteries (lotos ou tombolas). En effet, le jeu de jass n'est pas
considéré comme un jeu de hasard au sens de la LMJ et une réglementation
spécifique existe concernant les loteries, qui sont en principe prohibées ou ne sont
autorisées qu'à des conditions très précises et notamment lorsqu'elles servent à des
fins d'utilité publique ou de bienfaisance (art. 1 et 3 de la loi fédérale sur les
loteries et les paris professionnelles du 8 juin 1932 (RS 935.51).

Au vu de ce qui précède, l'organisation de tournois de poker H , avec
une mise correspondant au prix de la taxe d'inscription, convertie en jetons, et en
vue d'un gain, ne saurait être autorisée, sous réserve de l'examen des principes
constitutionnels régissant toute activité administrative.

A cet égard, le recourant invoque encore, implicitement, une violation des
principes de l'égalité de traitement et de la bonne foi, en se référant à la première
autorisation obtenue pour le tournoi du 4 novembre 2006.

Selon la jurisprudence, un justiciable ne saurait en principe se prétendre
victime d'une inégalité de traitement au sens de l'article 8 Cst. lorsque la loi est
correctement appliquée à son cas, alors même que dans d'autres cas, elle aurait
reçu une fausse application ou n'aurait pas été appliquée du tout (ATF 123 II 248
consid. 3c p. 253-254 et arrêts cités ; ATA/194/2004 du 9 mars 2004 ; M.-M. du
5 juin 1991 ; W.-S. du 24 janvier 1990 ; T. du 13 avril 1988 ; E. du 23 mars 1988 ;
A. AUER, G. MALINVERNI, M. HOTTELIER, Droit constitutionnel suisse, vol.
2, Berne 2000, p. 502-503 n. 1025-1027 ; A. AUER, L'égalité dans l'illégalité,
ZBI. 1978, pp. 281-302).

Cependant, cela présuppose de la part de l'autorité dont la décision est
attaquée la volonté d'appliquer correctement, à l'avenir, les dispositions légales en
question et de les faire appliquer par les services qui lui sont subordonnés
(A. AUER, G. MALINVERNI, M. HOTTELIER, op. cit., p. 503 n. 1027).

En revanche, si l'autorité persiste à maintenir une pratique reconnue illégale
ou s'il y a de sérieuses raisons de penser qu'elle va persister dans celle-ci, le
citoyen peut demander que la faveur accordée illégalement à des tiers le soit aussi
à lui-même, cette faveur prenant fin lorsque l'autorité modifie sa pratique illégale
(ATF 123 II 248 consid. 3c p. 253-254 ; 105 V 186 consid. 4 p. 191-192 ; 104
Ib 364 consid. 5 p. 372-373 ; 103 Ia 242 consid. 3 p. 244-245 ; 99 Ib 377 consid. 5
p. 383 ; 99 Ib 283 consid. 3c p. 290-291; A. AUER, G. MALINVERNI
M. HOTTELIER, op. cit., p. 503 n. 1025). En outre, le principe de la bonne foi
n'est pas lésé en cas d'abandon d'une pratique illégale en faveur d'un retour à la
solution prévue par la loi, au moins, lorsque l'illégalité était manifeste (ATF 101
Ia 120 ; B. KNAPP, Précis de droit administratif, Bâle, 1991, p. 85).

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En l'espèce, l'autorité intimée a indiqué clairement qu'elle entendait
appliquer dorénavant la pratique décidée par la CFMJ, soit l'interdiction de
tournoi de poker H au même titre que ceux portant sur les autres jeux de
hasard. Dans un premier temps, lorsqu'elle a délivré l'autorisation en novembre
2006, l'autorité avait fait une fausse appréciation s'agissant du jeu en question
mais c'est à juste titre qu'elle applique aujourd'hui correctement les dispositions
légales pertinentes.

En conséquence, ces griefs seront écartés.

5. Au vu de ce qui précède, le recours sera rejeté. Vu l'issue du litige, un
émolument de CHF 500.- sera mis à la charge du recourant (art. 87 LPA).

XXE SX

PAR CES MOTIFS
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF

à la forme :

déclare recevable le recours interjeté le 1er mars 2007 par Monsieur A contre la
décision de l'office cantonal de l'inspection du commerce du 22 février 2007 ;

au fond :
le rejette ;
met à la charge du recourant un émolument de CHF 500.- ;

dit que, conformément aux articles 82 et suivants de la loi fédérale sur le Tribunal
fédéral du 17 juin 2005 (LTF -RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les
trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du
recours en matière de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions,
motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il
doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie
électronique aux conditions de l'article 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à
l'envoi ;

communique le présent arrêt à Monsieur A ainsi qu'à l'office cantonal de

l'inspection du commerce.

Siégeants : Mme Bovy, présidente, Mme Hurni, M. Thélin, Mme Junod, juges,
M. Grant, juge suppléant.

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-7/1-

Au nom du Tribunal administratif :

la greffière-juriste adj. a.i. : la vice-présidente :

P. Pensa L. Bovy

Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.

Genève, le la greffière :

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