ge_gerichte · ATAS/537/2012 · 2012-04-24 · fr


Siégeant : Doris GALEAZZI, Présidente; Evelyne BOUCHAARA et Norbert HECK, 
Juges assesseurs 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/2906/2010 
ATAS/537/2012 
COUR DE JUSTICE 
Chambre des assurances sociales 
Arrêt du 24 avril 2012 
1ère Chambre 
 
En la cause 
Monsieur S____________, domicilié à Châtelaine 
recourant 
 
contre 
OFFICE CANTONAL DE L'EMPLOI, Service juridique, sis 
Glacis-de-Rive 6, case postale 3039, 1211 Genève 3 
 
 
intimé 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
1. Monsieur S____________ s'est inscrit à l'OFFICE CANTONAL DE L'EMPLOI 
(ci-après OCE) et un délai-cadre d'indemnisation a été ouvert en sa faveur dès le 1er 
juillet 2009. 
2. Le 18 mai 2010, l'OFFICE REGIONAL DE PLACEMENT (ci-après ORP) lui a 
assigné un poste à plein temps de cuisinier chez X__________. L'assuré s'est 
présenté à cet employeur le 21 mai 2010 et a été engagé dès le 2 juin 2010. Par 
téléphone et par télécopie du même jour, la responsable du restaurant a cependant 
indiqué qu' "après le service, le demandeur d'emploi a informé l'employeur de sa 
volonté de prendre cinq semaines de vacances cet été. Mme T____________ a 
essayé de lui expliquer que cela n'était pas possible d'accorder cinq semaines alors 
qu'il venait de commencer. Sur ce refus, le demandeur d'emploi a décidé de ne pas 
revenir travailler." 
3. Invité à s'expliquer, l'assuré a affirmé le 7 juin 2010 n'avoir pas refusé le travail, 
puisqu'il s'était "présenté au travail correct et à l'heure, j'ai travaillé une demi-
journée, j'ai discuté avec elle m'a dit il faut que vous arrêtiez le travail." 
4. Par décision du 10 juin 2010, le groupe des décisions en matière d'assurance 
chômage de l'OCE, considérant que l'assuré avait refusé un emploi convenable sans 
motif valable, a prononcé une suspension d'une durée de 40 jours dès le 3 juin 2010 
dans l'exercice de son droit à l'indemnité. 
5. L'assuré a formé opposition le 29 juin 2010. Il répète qu'il n'a pas refusé de 
travailler, qu'il s'est contenté de poser une question concernant l'éventuelle 
possibilité de prendre ses vacances cet été, précisant que "je suis père de 4 enfants 
et j'avais besoin de connaître le planning de cet été pour pouvoir m'organiser avec 
mon épouse et mes enfants suffisamment à l'avance." Il allègue que "sur le moment 
la patronne s'est fâchée, c'était juste après le service de midi on m'a demandé si je 
revenais le soir j'ai dit oui, là-dessus la patronne a dit : il arrête il ne vient pas ce 
soir". 
6. Interrogée par le groupe des décisions en matière d'assurance chômage de l'OCE le 
23 août 2010, Madame U____________, employée du restaurant, a confirmé les 
déclarations de Mme T____________, expliquant qu'elle avait entendu la 
discussion entre cette dernière et l'assuré puisqu'elle se trouvait dans le bureau situé 
en face de celui de Mme T____________. Elle insiste sur le fait que Mme 
T____________ a dit à plusieurs reprises "que 5 semaines de vacances c'était 
impossible et qu'elle lui a laissé le choix, le demandeur d'emploi devait choisir entre 
le fait de commencer tout de suite et laisser tomber ses vacances ou de ne pas 
revenir, le demandeur d'emploi n'est pas revenu, elle en déduit qu'il a pris sa 
décision." 


 
 
 
 
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7. Par décision du 26 août 2010, le groupe des décisions en matière d'assurance 
chômage de l'OCE a rejeté l'opposition. 
8. L'assuré a interjeté recours le 30 août 2010 contre ladite décision. 
9. Le Tribunal cantonal des assurances sociales, alors compétent, a ordonné la 
comparution personnelle des parties le 7 décembre 2010. A cette occasion, l'assuré 
a déclaré que 
"J’ai commencé le travail le 2 juin 2010. A la fin de la demi-journée, je suis monté 
au bureau pour voir si j’avais donné satisfaction. Il m’a été confirmé que j’étais 
engagé. J’ai alors demandé si je pouvais prendre des vacances durant la période 
scolaire. Je n’ai pas précisé pour combien de temps. Je voulais pouvoir m’organiser 
avec mes enfants. J’ai l’impression que la personne a été vexée de ma demande. 
Elle a refusé. Elle m’a demandé si je venais le soir travailler, puis elle a appelé le 
chef de la cuisine pour lui dire que je ne viendrai pas. Je ne sais pas pourquoi il y a 
cette contradiction. J’ai entendu dire que d’autres personnes avaient eu le même 
genre de problèmes dans ce restaurant. Je n’ai jamais parlé de commencer en 
septembre seulement. J’ai simplement posé une question." 
10. Par arrêt du 21 décembre 2010, le Tribunal cantonal des assurances sociales a 
partiellement admis le recours et réduit la durée de la suspension à 31 jours, compte 
tenu du principe de proportionnalité. Il a à cet égard plus particulièrement retenu 
qu'il n'était pas exclu qu'il y ait eu malentendu entre la responsable du restaurant et 
l'assuré. 
11. L'assuré a recouru auprès du Tribunal fédéral. Il répète qu' "à la fin de la demi-
journée, je suis monté au bureau pour voir si j'avais donné satisfaction. Il m'a été 
confirmé que j'étais engagé. J'ai alors demandé si je pouvais prendre des vacances 
durant la période scolaire. Je n'ai pas précisé pour combien de temps. Je voulais 
pouvoir m'organiser avec mes enfants. J'ai l'impression que la personne a été vexée 
de ma demande. Elle a refusé. Elle m'a demandé si je venais le soir travailler, puis 
elle a appelé le chef de la cuisine pour lui dire que je ne viendrai pas. Je ne sais pas 
pourquoi il y a cette contradiction." 
12. Par arrêt du 14 décembre 2011, le Tribunal fédéral a considéré qu'il n'était pas 
possible de retenir au degré de vraisemblance prépondérante que l'assuré avait 
commis une faute justifiant le prononcé d'une suspension de son droit à l'indemnité. 
Il a dès lors renvoyé la cause à la juridiction de céans pour qu'elle complète 
l'instruction, en particulier par l'audition de la responsable du restaurant et 
éventuellement aussi de son employée. 
13. La Cour de céans, compétente depuis le 1er janvier 2011, a ordonné l'audition de la 
responsable du restaurant et de l'employée, le 3 avril 2012. 


 
 
 
 
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Le premier témoin a déclaré que 
"Mon mari était l'exploitant principal du café-restaurant X__________. Je 
travaillais avec lui. Je m'occupais plus particulièrement du personnel. J'étais aidée 
par Madame U____________, ma sœur, qui se consacrait plutôt à un travail de 
secrétariat. 
L'assuré a travaillé le 2 juin à partir de 8h30. Aux environs de 14h00, le chef de 
cuisine est venu me dire que l'assuré demandait cinq semaines de vacances, puis 
me l'a envoyé. J'affirme que l'assuré ne demandait pas s'il pouvait avoir cinq 
semaines de vacances, il les demandait directement, précisant qu'elles lui étaient 
indispensables pour des raisons familiales. Je lui ai répondu que ce n'était pas 
possible, parce que j'avais besoin d'un cuisinier, raison pour laquelle j'avais fait 
appel à l'OCE. Il n'était pas question d'accorder des vacances aussi rapidement. Je 
lui ai alors dit de choisir. Il m'a répondu qu'il ne pouvait pas renoncer aux vacances. 
Il n'est pas revenu pour le service du soir. Je n'étais pas particulièrement fâchée, 
j'étais surtout déçue, parce que l'assuré avait un excellent CV. Le temps d'essai est 
en principe de quatorze jours, que l'on peut prolonger par écrit à trois mois. 
Je ne me souviens pas d'avoir eu avec lui l'entretien du 21 mai 2010. Il est possible 
qu'il l'ait eu avec le chef de cuisine. 
Lors de l'entretien que j'ai eu avec l'assuré, Madame U____________ était 
présente. Elle partage mon bureau. Il n'y avait personne d'autre." 
Le second témoin a déclaré que 
"Je suis toujours employée au café-restaurant X________. Je suis la sœur de 
Madame T____________. Je seconde Madame T____________ pour divers 
travaux administratifs. Je partage le bureau de Madame T____________ au 1er 
étage de l'établissement. J'étais là lorsque l'assuré a eu un entretien avec Madame 
T____________. C'était un entretien classique lorsqu'un employé est nouveau. Je 
sais que Madame T____________ tenait à l'engager au vu de son curriculum vitae. 
Je sais aussi que l'assuré a dit au chef de cuisine, Monsieur V____________, qu'il 
lui fallait des vacances. Monsieur V____________ est venu nous le dire un peu "en 
rigolant", parce que ça ne se fait pas. L'assuré est ensuite venu dans le bureau. 
Madame T____________ a un peu haussé la voix. Elle ne comprenait pas que l'on 
puisse venir réclamer des vacances en venant du chômage. Il voulait des vacances 
pour tout de suite. Il n'aurait commencé à travailler qu'après les vacances. Je n'ai 
pas approfondi la question de savoir s'il s'agissait des vacances scolaires ou pas. Je 
ne me souviens pas si le chef de cuisine est revenu à la fin de l'entretien. Je sais 
simplement qu'ils en ont rediscuté le lendemain. Madame T____________ lui a 
clairement demandé s'il voulait travailler ou non, lui précisant qu'elle ne pouvait pas 
lui donner des vacances tout de suite. Je ne me souviens pas ce que lui a répondu 
précisément l'assuré. Je sais que c'était négatif : il lui fallait des vacances." 
14. Sur ce, la cause a été gardée à juger. 


 
 
 
 
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EN DROIT 
1. Conformément à l'art. 56 V al. 1 let. a ch. 8 de la loi sur l'organisation judiciaire, du 
22 novembre 1941 en vigueur jusqu’au 31 décembre 2010 (aLOJ; RS E 2 05), le 
Tribunal cantonal des assurances sociales connaissait, en instance unique, des 
contestations prévues à l'art. 56 de la loi fédérale sur la partie générale du droit des 
assurances sociales, du 6 octobre 2000 (LPGA; RS 830.1) relatives à la loi fédérale 
sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité en cas d'insolvabilité, du 25 juin 
1982 (loi sur l’assurance-chômage, LACI; RS 837.0). 
Depuis le 1er janvier 2011, cette compétence est revenue à la Chambre des 
assurances sociales de la Cour de justice, laquelle reprend la procédure pendante 
devant le Tribunal cantonal des assurances sociales (art. 143 al. 6 de la LOJ du 26 
septembre 2010). 
Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie. 
2. Le litige porte sur le droit de l’OCE de prononcer à l’encontre de l’assuré une 
suspension d’une durée de 40 jours dans l’exercice de son droit à l’indemnité. Dans 
son arrêt du 21 décembre 2010, le Tribunal cantonal des assurances sociales avait 
réduit cette durée à 31 jours, considérant qu’il y avait certes faute grave, au sens de 
l’art. 45 al. 3 de l’Ordonnance sur l’assurance-chômage (OACI) mais que cette 
faute grave ne justifiait qu’une suspension de 31 jours puisque l’assuré s’était 
présenté à ce poste et avait travaillé à satisfaction durant toute la matinée. Le 
Tribunal n'excluait pas au demeurant qu'il y ait eu malentendu entre l'assuré et la 
responsable du restaurant. 
Le Tribunal fédéral, dans son arrêt du 14 décembre 2011, a relevé que les versions 
étaient contradictoires et renvoyé la cause à la Cour de céans afin qu’elle « établisse 
les faits pertinents et procède à une appréciation des preuves de telle manière que 
l’on sache précisément quels sont les faits retenus et quels sont les faits écartés et 
cela pour quel motif. » 
La Cour de céans a repris l’instance conformément aux instructions du Tribunal 
fédéral dans son arrêt du 14 décembre 2011. Elle a en particulier entendu la 
responsable du restaurant et l'employée partageant le bureau de celle-ci. 
3. Il y a lieu de rappeler que le juge des assurances sociales fonde sa décision, sauf 
dispositions contraires de la loi, sur les faits qui, faute d’être établis de manière 
irréfutable, apparaissent comme les plus vraisemblables, c’est-à-dire qui présentent 
un degré de vraisemblance prépondérante. Il ne suffit donc pas qu’un fait puisse 
être considéré seulement comme une hypothèse possible. Parmi tous les éléments 
de fait allégués ou envisageables, le juge doit, le cas échéant, retenir ceux qui lui 
paraissent les plus probables (ATF 126 V 360 consid. 5b, 125 V 195 consid. 2 et les 
références ; cf. ATF 130 III 324 consid. 3.2 et 3.3). Aussi n’existe-t-il pas, en droit 


 
 
 
 
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des assurances sociales, un principe selon lequel l’administration ou le juge devrait 
statuer, dans le doute, en faveur de l’assuré (ATF 126 V 322 consid. 5a). 
4. Il est établi que l’assuré est venu travailler en cuisine dès 8 heures 30, le 2 juin 2011 
et qu’aux environs de 14 heures, il est monté au bureau de la responsable du 
restaurant pour discuter. Il est également établi que le travail de l’assuré a donné 
satisfaction. La responsable du restaurant a à cet égard insisté sur le fait que le CV 
de celui-ci était très bon, et qu’elle se réjouissait de l'engager. 
5. Les déclarations divergent s’agissant de la question relative aux vacances. L’assuré 
prétend avoir demandé s’il était possible de bénéficier de vacances parce qu’il 
souhaitait s’organiser avec sa famille. Selon la responsable du restaurant en 
revanche, l’assuré aurait exigé de prendre cinq semaines de vacances, ce à quoi elle 
lui aurait répondu de choisir parce qu’elle ne pouvait pas lui accorder autant de 
vacances aussitôt après avoir été engagé. L’assuré lui aurait alors répondu qu’il ne 
pouvait pas y renoncer et n’est pas revenu pour le service du soir. L’assuré, quant à 
lui, affirme que son interlocutrice s’est fâchée, probablement vexée, et que, 
s’adressant au chef de cuisine, a indiqué péremptoirement qu’il ne reviendrait pas. 
6. Mme U____________, témoin de la scène, a confirmé que la responsable du 
restaurant avait quelque peu élevé la voix, s’indignant de ce que l’assuré « voulait 
des vacances pour tout de suite et n’aurait commencé à travailler qu’après ». 
Interrogée sur ce qu'elle entendait par des vacances "tout de suite", alors que 
l'entretien se déroulait au tout début du mois de juin, l'employée n'a pas su dire si 
l'assuré voulait un congé en juin déjà ou pendant les vacances scolaires. Elle a 
insisté sur le fait que la responsable du restaurant avait clairement posé la question 
de savoir si l’assuré voulait travailler ou non. Elle ne se souvient cependant pas de 
la réponse de l’assuré, se bornant à déclarer « je sais que c’était négatif : il lui fallait 
des vacances ». 
7. Force est de constater que les déclarations concernant la façon dont l'assuré a posé 
la question pour ses vacances restent divergentes. Il n’est pas possible d'établir ce 
qui s'est réellement dit sur cette base. De même en est-il de la réponse apportée par 
l’assuré à la question de savoir s’il entendait ou non renoncer à l’emploi proposé 
s’il ne pouvait pas prendre de vacances. Le seul fait qui puisse être clairement établi 
est celui de la réaction de la responsable du restaurant, s’indignant de ce que 
l’assuré "ose" lui demander des vacances. 
Ce qui importe finalement est de déterminer, au degré de vraisemblance requis par 
la jurisprudence, quelle a été la réaction de l’assuré face au refus donné par la 
responsable du restaurant. A cet égard, l’employée, dont il convient de rappeler 
qu’elle est la sœur de la responsable du restaurant, n’a pas pu dire précisément si 
l’assuré avait effectivement renoncé à l’emploi ou si la responsable du restaurant 


 
 
 
 
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avait annoncé qu’il n’avait pas à revenir pour le service du soir. Ses déclarations 
manquent quoi qu'il en soit de cohérence et semblent avoir été dictées. 
Il n'apparaît pas vraisemblable que l'assuré ait posé un ultimatum à la responsable 
du restaurant en exigeant d'elle que des vacances lui soient accordées 
immédiatement. Il est en revanche plausible qu'il ait souhaité savoir ce qu'il en était 
des vacances, la période estivale s'approchant. La question a à l'évidence provoqué 
l'indignation de la responsable du restaurant. On ne saurait toutefois reprocher à 
l'assuré de l'avoir posée. On imagine par ailleurs mal l'assuré, qui au demeurant a 
toujours pris ses obligations de chômeur et de bénéficiaire de prestations très au 
sérieux, renoncer délibérément à un emploi correspondant parfaitement à ses 
qualifications et pour lequel tout s'était bien passé le matin, au seul motif que des 
vacances lui étaient refusées. Il n'apparaît par ailleurs pas vraisemblable qu'il 
demande des vacances "pour tout de suite", soit en juin déjà, ainsi que l'ont rapporté 
la responsable du restaurant et l'employée, alors que ses enfants sont encore 
scolarisés. 
On ne saurait ainsi exclure qu'il y ait eu un malentendu entre la responsable et 
l'assuré. Dans un arrêt non publié rendu le 25 septembre 2008 (8C 271/2008), le 
Tribunal fédéral a jugé qu'il se justifiait de réduire la durée de la suspension, afin de 
tenir compte d'un possible malentendu ayant pu survenir avec l'employeur, qui peut 
constituer un motif d'atténuation de la sanction. En l'espèce, au vu de ce qui 
précède, la Cour de céans ramènera dès lors la pénalité à 31 jours. Aussi le recours 
est-il partiellement admis. 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LA CHAMBRE DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
A la forme : 
1. Déclare le recours recevable. 
Au fond : 
2. L'admet partiellement, en ce sens que la suspension est réduite à 31 jours. 
3. Dit que la procédure est gratuite. 
4. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral 
(Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit 
public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 
17 juin 2005 (LTF; RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les 
conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de 
son mandataire; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l'envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
 
Nathalie LOCHER 
 
La présidente 
 
 
 
 
Doris GALEAZZI 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’au Secrétariat 
d'Etat à l'économie par le greffe le