ge_gerichte · ACJC/54/2016 · 2016-01-25 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties, ainsi qu'au Registre du commerce par plis 
recommandés du 25 janvier 2016. 
Annexe pour l'intimée : Coordonnées bancaires du Pouvoir judiciaire de Genève. 
 
 
RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/8587/2015 
ACJC/54/2016
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU VENDREDI 22 JANVIER 2016 
 
Entre 
A______, domicilié ______, (VS), appelant d'une ordonnance rendue par la 
4ème Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 18 août 2015, 
comparant par Me Catherine Chirazi, avocate, rue du Rhône 100, case postale 3403, 
1211 Genève 3, en l'étude de laquelle il fait élection de domicile aux fins des présentes, 
et 
B______, sise ______, Genève, intimée, comparant par Me Peter Pirkl et Me Stéphane 
Nunez,, avocats, rue de Rive 6, 1204 Genève, en l'étude desquels elle fait élection de 
domicile. 
 


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C/8587/2015 
EN FAIT 
A. 
a. Par ordonnance OTPI/491/2015 du 18 août 2015, notifiée aux parties par pli du 
lendemain, le Tribunal de première instance a constaté que la requête formée le 
29 avril 2015 par A______ était devenue sans objet en tant qu'elle visait à ce qu'il 
soit fait interdiction à E______ d'effectuer quelque acte que ce soit au nom et pour 
le compte de B______ (chiffre 1 du dispositif), nommé en qualité de 
commissaires de B______, avec signature individuelle, Me Peter PIRKL et 
Me Stéphanie NUNEZ, avocats, 6, rue de Rive, 1204 Genève, téléphone 
022/______ (ch. 2), dit que les commissaires auront pour mission de représenter 
B______ dans le cadre de la procédure instruite sous le n° C/1______/2015 
(ch. 3), dit que les commissaires auront également pour mission d'administrer 
B______ jusqu'à ce que son actionnariat légitime soit déterminé et qu'elle soit en 
mesure de désigner valablement son conseil d'administration (ch. 4), fixé une 
avance de frais destinée à couvrir les frais et honoraires du commissaire de 
20'000 fr. (ch. 5), imparti un délai au 10 septembre 2015 à B______ pour verser 
cette avance auprès des Services financiers du Pouvoir judiciaire, sous peine de 
révocation de la mesure (ch. 6), invité le commissaire à informer le Tribunal si 
l'avance de frais de 20'000 fr. versée par B______ ne devait plus suffire à couvrir 
le coût de son activité, afin qu'il soit fixé un complément (ch. 7), ordonné la 
communication de la décision au commissaire et au conservateur du Registre du 
commerce (ch. 8), invité ce dernier à mentionner au Registre du commerce la 
désignation des commissaires au sens de l'article 731b al. 1 ch. 2 CO et leurs 
pouvoirs de représentation de la société (ch. 9), dit que l'ordonnance déploiera ses 
effets jusqu'à droit jugé ou accord entre les parties (ch. 10), arrêté les frais à 
1'500 fr. et les a compensés avec l'avance de frais de même montant versée par 
A______ (ch. 11), les a mis à la charge de B______ (ch. 12), a condamné en 
conséquence cette dernière à rembourser à A______ le montant de 1'500 fr. dont il 
avait fait l'avance à titre de frais judiciaires (ch. 13), a condamné B______ à 
verser à A______ la somme de 2'000 fr. à titre de dépens (ch. 14) et a débouté les 
parties de toutes autres conclusions (ch. 15). 
 
En substance, le Tribunal a retenu que la société n'était plus dotée d'administrateur 
de sorte qu'il se justifiait de désigner un voire deux commissaires, au sens de 
l'art. 731b CO, pour la durée de la procédure au fond et pour administrer la société 
jusqu'à ce que son légitime actionnariat soit déterminé. Il a arrêté l'avance de frais 
à verser à 20'000 fr., sans autre précision. 
b. Par acte du 31 août 2015, A______ forme appel contre cette ordonnance, dont 
il sollicite l'annulation des chiffres 5, 6 et 7 du dispositif, et, cela fait, conclut à ce 
que les honoraires et frais du commissaire soient fixés à 5'000 fr., à ce que le 
commissaire soit invité à informer le Tribunal si l'avance de frais de 5'000 fr. 
versée par B______ ne devait plus suffire à couvrir le coût de son activité, afin 


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qu'il soit fixé un complément, à la condamnation de B______ en tous les frais et 
dépens de l'instance de recours, et à son déboutement de toutes autres ou 
contraires conclusions. 
Il produit des pièces nouvelles. 
 
c. Par courrier du 2 octobre 2015, B______, représentée par les commissaires, s'en 
rapporte à justice tant en ce qui concerne la recevabilité de l'appel que son 
fondement. Elle indique cependant qu'une avance de frais de 8'000 fr. serait 
adéquate. 
 
d. Par courrier du 22 octobre 2015, A______ a acquiescé aux conclusions 
implicitement prises par les commissaires visant à ce que la Cour ordonne 
l'exécution anticipée du chiffre 5 de l'ordonnance querellée à hauteur de 4'000 fr. 
par société, ainsi que du chiffre 6 en fixant un nouveau délai de paiement. 
 
e. Par arrêt présidentiel du 2 novembre 2015, la Cour de justice a autorisé 
l'exécution anticipée du chiffre 5 du dispositif de l'ordonnance OTPI/491/2015 du 
18 août 2015 à concurrence de 4'000 fr., imparti un délai au 12 novembre 2015 à 
B______ pour verser cette avance auprès des Services financiers du pouvoir 
judiciaire, sous peine de révocation des commissaires, dit que les frais judiciaires 
et les dépens en relation avec la décision seront arrêtés dans l'arrêt au fond et 
débouté les parties de toutes autres conclusions. 
B. 
Les faits suivants ressortent de la procédure : 
 
a. Le 27 mai 2011, A______ a reçu en mains propres le certificat d'actions n° 1 
émis le ______ pour ______ actions au porteur ______ d'une valeur nominale 
totale de 99'000 fr. et le certificat d'actions n° 2 émis le ______ pour une action au 
porteur n° ______ d'une valeur nominale de 1'000 fr. de la société B______, alors 
de siège à 1______ (Valais). 
 
b. Le 5 janvier 2012, B______, qui poursuit notamment comme but ______, a été 
inscrite au Registre du commerce de Genève. A______ en était l'administrateur 
avec signature individuelle. 
 
c. Selon le bilan au 31 décembre 2013, les actifs de la société étaient 
essentiellement composés "______", pour une valeur totale de ______ fr. 
L'exercice présentait une perte reportée de ______ fr. et une perte de ______ fr. 
Les charges d'administration totalisaient 6'533 fr., contre 13'857 fr. en 2012. 
 
d. A______ allègue que ______, F______, s'est introduite sans droit chez lui le 
______ 2014 et s'est emparée des titres de la société B______. 


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e. Le ______ février 2015, les pouvoirs de A______ ont été radiés du Registre du 
commerce et G______ y a été inscrit comme administrateur avec signature 
individuelle. 
 
Par courrier du 18 février 2015, G______ a informé A______ du fait que son 
mandat d'administrateur avait été révoqué le 29 janvier 2015 suite à une décision 
de l'actionnaire unique. Il lui demandait de lui transmettre les archives de la 
société. 
 
Le 27 février 2015, A______ a informé G______ qu'il était propriétaire des 
actions de la société B______, lesquelles lui avaient été dérobées, de sorte que sa 
nomination en qualité d'administrateur n'avait pas lieu d'être. Il lui était 
formellement notifié de n'entreprendre aucun acte. 
 
f. Par courrier du 4 mars 2015 au conseil de A______, F______, sous la plume de 
son conseil, a indiqué qu'elle avait retiré les actions litigieuses du coffre qu'elle 
détenait ______ le ______ novembre 2013 - la procuration dont disposait 
A______ sur ledit coffre ayant été résiliée 2 août 2013 – de sorte qu'elle les avait 
en pleine possession les 12 et 13 septembre 2014, ce qui emportait présomption de 
son droit de propriété. 
 
Contestant l'acquisition de bonne foi des titres litigieux, A______ a, par courrier 
de son conseil du 12 mars 2015, mis F______ en demeure de lui restituer les 
actions de la société B______. Copie de ce courrier était adressée à G______. 
 
g. Le 13 mars 2015, les pouvoirs de G______ ont été radiés. E______ a été inscrit 
au Registre du commerce en qualité d'administrateur de B______ avec pouvoir de 
signature individuelle. 
 
h. Par courrier du 14 avril 2015, F______ a été une nouvelle fois mise en demeure 
de restituer les titres de la société B______ à A______. 
 
i. Par courrier de son conseil du 15 avril 2015, A______ a indiqué à E______ que 
l'assemblée générale qui l'avait désigné en qualité d'administrateur de B______ 
n'avait pas été valablement tenue. Celui-ci était en conséquence mis en demeure 
de s'abstenir de toute activité au nom et pour le compte de la société, son mandat 
n'étant pas valable. 
 
j. Par acte déposé au greffe du Tribunal de première instance le 29 avril 2015, 
A______ a assigné B______ en constatation de la nullité de la décision de 
l'assemblée générale de la société ayant conduit à la nomination de G______, puis 
de E______ en qualité d'administrateurs uniques. La cause a été enregistrée sous 
C/1______/2015. 
 
Il a conclu, dans le même acte, sur mesures superprovisionnelles et provi-
sionnelles, sous la menace de la peine prévue à l'article 292 CP et sous suite de 


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frais et dépens, à ce que le Tribunal fasse interdiction à E______ d'effectuer 
quelque acte que ce soit au nom et pour le compte de B______ et nomme 
A______, ou à défaut un commissaire, comme administrateur unique de B______ 
jusqu'à droit jugé sur le fond du litige. La cause a été enregistrée sous 
C/8587/2015. 
 
Par ordonnance du 30 avril 2015, le Tribunal de céans a fait partiellement droit à 
la requête sur mesures superprovisionnelles, interdisant à E______ d'effectuer 
quelque acte que ce soit au nom et pour le compte de B______, sous la menace de 
la peine prévue à l'article 292 CP. 
 
Le 18 août 2015, le Tribunal a rendu l'ordonnance querellée. 
 
k. Le même jour, le Tribunal, par ordonnance OTPI/488/2015, statuant sur 
mesures provisionnelles, a ordonné à F______ de remettre à Me Gérard 
REYMOND, huissier de justice agissant comme tiers séquestre les certificats 
d'actions des sociétés I______, J______ et B______, sous menace de l'art. 292 
CP. Ces mesures étaient requises par A______, à l'appui d'une action en 
revendication intentée contre F______, enregistrée sous C/2______/2015 et sous 
C/3______/2015, s'agissant de l'action au fond. 
 
l. Lors de l'audience de conciliation du 27 août 2015, la cause C/1______/2015 a 
été suspendue, jusqu'à droit jugé dans le cadre de l'action en revendication 
(C/3______/2015). 
EN DROIT 
1. 
1.1 L'appel est recevable contre les décisions finales et les décisions incidentes de 
première instance (art. 308 al. 1 let. a CPC). Dans les affaires patrimoniales, 
l'appel est recevable si la valeur litigieuse au dernier état des conclusions est de 
10'000 fr. au moins (art. 308 al. 2 CPC). 
 
Le litige est de nature pécuniaire et la valeur litigieuse peut être calculée par 
rapport aux intérêts financiers que les actionnaires cherchent à protéger, par la 
nomination d'un commissaire. Le capital-actions étant de 100'000 fr., la valeur 
litigieuse est supérieure à 10'000 fr. (cf. arrêt du Tribunal fédéral 4A_269/2010 du 
23.8.2010 consid. 1.1). 
 
Le présent appel, formé contre une décision finale (cf. arrêt du Tribunal fédéral 
4A_269/2010 du 23 août 2010 consid. 1.1), a été déposé dans la forme (art. 311 
CPC) et le délai prévus par la loi (art. 142 al. 3 et 314 al. 1 CPC). 
 
1.2 Les parties à la procédure ont qualité pour former appel. Tout tiers dont les 
intérêts sont touchés par la décision contestée peut également former appel 
(JEANDIN, in CPC, Code de procédure civile commenté, 2011, n° 13 ad art. 308 
CPC). 


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L'art. 731b alinéa 2 CO dispose que le juge "astreint la société à supporter les frais 
et à verser une provision aux personnes nommées". La rémunération des 
personnes nommées incombe à la société même si le juge omet de le dire, sauf si 
une autre personne, généralement le requérant, accepte de la prendre à sa charge 
(RECORDON, Les premiers pas de l'article 731b CO, in RSDA 2010, p. 1, 7). 
 
L'appelant s'est vu notifier la décision querellée et prendra vraisemblablement à sa 
charge les frais arrêtés par le juge, la société ne disposant pas de liquidités 
suffisantes. Il a dès lors qualité pour former appel. 
 
L'appel est recevable. 
 
1.3 La procédure sommaire est applicable (art. 250 let. c. ch. 6 CPC). 
 
La Cour revoit la cause avec un plein pouvoir d'examen (art. 310 CPC). 
2. 
2.1 Des faits et moyens de preuve nouveaux sont admis aux conditions de l'art. 
317 al. 1 CPC. 
Des pseudo nova peuvent encore être pris en considération en appel lorsqu'un 
thème y est abordé pour la première fois parce qu'en première instance aucun 
motif n'existait d'alléguer déjà ces faits ou moyens de preuves connus (arrêt du 
Tribunal fédéral 4A_305/2012 du 6 février 2013 consid. 3.3 à 3.4). 
2.2 En l'espèce, les pièces 6 à 8 produites par l'appelant sont recevables. Ces 
pièces, bien qu'antérieures à la décision querellée, visent à répondre au montant 
des frais fixé par le premier juge. 
3. 
L'appelant fait d'abord valoir une violation de son droit d'être entendu, le premier 
juge n'ayant pas motivé sa décision de fixer le montant des frais à 20'000 fr. 
 
3.1 Le droit d'être entendu, garanti par l'art. 29 al. 2 Cst., impose au juge de 
motiver sa décision, afin que le justiciable puisse la comprendre et exercer ses 
droits de recours à bon escient. Le juge doit ainsi mentionner, au moins 
brièvement, les motifs qui l'ont guidé et sur lesquels il a fondé sa décision, de 
manière à ce que l'intéressé puisse se rendre compte de la portée de celle-ci et 
l'attaquer en connaissance de cause. Il n'a toutefois pas l'obligation d'exposer et de 
discuter tous les faits, moyens de preuve et griefs invoqués par les parties, mais 
peut au contraire se limiter à l'examen des questions décisives pour l'issue du 
litige (ATF 138 IV 81 consid. 2.2). 
 
Selon la jurisprudence, la violation du droit d'être entendu - pour autant qu'elle ne 
soit pas d'une gravité particulière - est réparée lorsque la partie lésée a la 
possibilité de s'exprimer devant une autorité de recours jouissant d'un plein 
pouvoir d'examen. Toutefois, la réparation de la violation du droit d'être entendu 
doit rester l'exception et n'est admissible que dans l'hypothèse d'une atteinte qui 


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n'est pas particulièrement grave aux droits procéduraux de la partie lésée. Si par 
contre l'atteinte est importante, il n'est pas possible de remédier à la violation 
(ATF 135 I 279 consid. 2.6.1 et les arrêts cités; arrêt du Tribunal fédéral 
8C_53/2012 du 6 juin 2012 consid. 6.1). 
 
3.2 En l'espèce, la décision querellée ne contient aucune motivation relative au 
montant des frais, ce qui emporte violation du droit d'être entendu de l'appelant. 
 
Cela étant, compte tenu du plein pouvoir de cognition de la Cour en appel, il n'y a 
pas lieu de renvoyer la cause au Tribunal pour nouvelle décision motivée, ce que 
l'appelant ne conteste pas, indiquant à cet égard que, par économie de procédure, 
la Cour pourrait statuer à nouveau. 
4. 
L'appelant reproche au premier juge d'avoir fixé le montant des frais à 20'000 fr. 
Il allègue que le travail des commissaires sera limité, dans la mesure où l'action en 
annulation des décisions de l'assemblée générale a été suspendue et où les actifs 
de la société sont essentiellement constitués ______. 
 
Les commissaires, pour le compte de la société, estiment qu'une avance d'au 
moins 8'000 fr. devrait suffire à couvrir leurs frais. 
 
4.1 Si le juge nomme l'organe qui fait défaut ou un commissaire, il détermine la 
durée pour laquelle la nomination est valable. Il astreint la société à supporter les 
frais et à verser une provision aux personnes nommées (art. 731b al. 2 CO). 
 
La provision est destinée à couvrir les frais exposés par les personnes nommées 
dans l'accomplissement de leur tâche (CHENAUX/HÄNNI, Carence dans 
l'organisation de la société : étude des aspects matériels et procéduraux de 
l'art. 731b CO, in JdT 2013 II, 97, 110). 
 
La loi ne prévoit pas le tarif applicable aux commissaires. 
 
4.2 En l'espèce, la suspension de la procédure en annulation des décisions de 
l'assemblée générale est postérieure à la décision querellée. Il en résulte une 
limitation certaine de l'activité à déployer par les commissaires, ce que ceux-ci 
admettent, l'appelant estimant dès lors le temps nécessaire à l'accomplissement de 
leur tâche à 25 heures environ. Il résulte des pièces produites que les frais 
d'administration de B______ étaient de l'ordre de 13'000 fr. en 2012 
respectivement 6'000 fr. en 2013. 
 
Le tarif horaire réclamé par les commissaires de 350 fr. de l'heure correspond à la 
marge inférieure du tarif habituellement admis pour l'activité d'un chef d'étude. 
 
Contrairement à ce que soutient l'appelant, l'application, même par analogie, du 
tarif horaire prévu pour les curateurs désignés par le Tribunal de protection de 


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l'adulte et de l'enfant (art. 9 du règlement fixant la rémunération des curateurs – 
RRC - E 1 05.15) ne se justifie pas, s'agissant d'activité sensiblement différentes. 
 
Au vu des considérations qui précèdent, des frais arrêtés à 10'000 fr., montant qui 
correspond à environ 28 heures de travail et à la moyenne des frais administratifs 
entre 2012 et 2013, paraissent en l'état adéquat et suffisants, étant rappelé que les 
commissaires auront cas échéant la possibilité de demander un complément, 
comme prévu par le chiffre 7 de l'ordonnance querellée, non remis en cause en 
appel quant à son principe. 
 
Les chiffres 5 et 7 de l'ordonnance querellée seront annulés et réformés dans le 
sens qui précède. Un nouveau délai sera imparti pour le versement des frais (ch. 6 
du dispositif). 
5. 
L'appelant obtient gain de cause sur le principe de la réduction des frais, mais pas 
sur le montant. Les frais de la procédure d'appel, arrêtés à 1'200 fr., y compris la 
décision ordonnant l'effet exécutoire (art. 106 al. 2 CPC; art. 19 loi d'application 
du code civil suisse et autres lois fédérales en matière civile du 28 novembre 2010 
[LaCC - E 1 05]; art. 26 et 37 règlement fixant le tarif des frais en matière civile 
du 22 décembre 2010 [RTFMC - E 1 05.10]) seront mis à la charge des parties, à 
raison d'une moitié chacune. Ces frais seront compensés avec l'avance fournie du 
même montant, qui reste acquise à l'Etat. B______ sera en conséquence 
condamnée à verser à A______ la somme de 600 fr., à titre de remboursement de 
l'avance de frais. 
 
Chaque partie supportera ses propres dépens. 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
A la forme : 
Déclare recevable l'appel interjeté par A______ contre l'ordonnance OTPI/491/2015 
rendue le 18 août 2015 par le Tribunal de première instance dans la cause 
C/8587/2015-4 SP. 
Au fond : 
L'admet. 
Annule les chiffres 5, 6 et 7 du dispositif de ladite ordonnance. 
Cela fait, statuant à nouveau : 
Fixe une avance de frais destinée à couvrir les frais et honoraires du commissaire à 
10'000 fr. 
Impartit un délai de dix jours dès la notification de la présente décision pour le 
versement de ce montant auprès des Services financiers du Pouvoir judiciaire, sous 
peine de révocation de la mesure. 
Invite le commissaire à informer le Tribunal si l'avance de frais de 10'000 fr. versée ne 
devait plus suffire à couvrir le coût de son activité, afin qu'il soit fixé un complément. 
Confirme l'ordonnance pour le surplus. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Sur les frais : 
Arrête les frais judiciaires d'appel à 1'200 fr. 
Les met à la charge de A______ et de B______, à raison d'une moitié chacun, et dit 
qu'ils sont compensés à due concurrence avec l'avance fournie qui reste acquise à l'Etat. 
Condamne B______ à verser à A______ la somme de 600 fr. au titre de remboursement 
partiel de l'avance fournie. 
Dit que chaque partie supportera ses propres dépens. 
Siégeant : 
Monsieur Laurent RIEBEN, président; Madame Pauline ERARD et Madame Fabienne 
GEISINGER-MARIÉTHOZ, juges; Madame Céline FERREIRA, greffière. 
 
Le président : 
Laurent RIEBEN 
 
La greffière : 
Céline FERREIRA 


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Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; 
RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec 
expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière 
civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 30'000 fr.