ge_gerichte · ATA/202/2010 · 2009-10-16 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/478/2009-PE 
ATA/202/2010
ARRÊT 
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
du 23 mars 2010 
1ère section 
dans la cause 
 
Monsieur B______ 
représenté par Me Pierre Ochsner, avocat 
contre 
OFFICE CANTONAL DE L'INSPECTION ET DES RELATIONS DU TRAVAIL 
 
_________ 
Recours contre la décision de la commission cantonale de recours en matière 
administrative du 16 octobre 2009 (DCCR/1049/2009) 


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A/478/2009 
EN FAIT 
1. 
 
Le 9 décembre 2008, Monsieur B______, de nationalité algérienne, a 
demandé à l’office cantonal de la population (ci-après : OCP) une autorisation de 
séjour avec prise d’emploi de longue durée afin d’œuvrer en qualité de gérant du 
supermarché X______, situé rue F______ à Genève. 
2. 
 
Le 14 janvier 2009, l’office cantonal de l’inspection et des relations du 
travail (ci-après : OCIRT) a refusé la requête. La commission désignée par le 
Conseil d’Etat avait examiné le dossier et la demande ne présentait pas un intérêt 
économique suffisant. 
3. 
 
Le 16 février 2009, M. B______ a recouru auprès de la commission 
cantonale de recours en matière administrative (ci-après : la commission) contre la 
décision précitée. 
 
 
Il avait séjourné dans le canton de Vaud du 17 novembre 2001 au 
31 octobre 2008, au bénéfice d’un permis pour études, suivant des formations à 
l’Ecole polytechnique de Lausanne ainsi qu’à la Haute école d’ingénieurs et de 
gestion du canton de Vaud. Il avait parallèlement travaillé dans des entreprises 
ainsi que pour une association vaudoise et genevoise. Deux de ses frères, 
respectivement entrepreneur et infirmier, étaient installés en Suisse, l’un en ayant 
même acquis la nationalité. 
 
 
Supermarché X______ était l’un des seuls magasins genevois spécialisés 
dans la vente de détails d’alimentation orientale et magrébine portant le label 
« Halal ». Cette entreprise vendait aussi des livres et des documents multimédias 
islamiques. Elle projetait d’organiser des voyages à la Mecque. Elle assurait aussi 
la fonction de grossiste avec un chiffre d’affaires de plus d’un million de francs. 
 
 
Sa propriétaire, Madame Z______, ayant quatre enfants, n’arrivait plus à 
gérer l’entreprise. Elle avait ainsi décidé d’engager un gérant et avait affiché dans 
son magasin, ainsi que dans des supermarchés de la Migros et de la Coop, une 
annonce aux termes de laquelle elle cherchait un gérant parlant la langue arabe, 
connaissant le rite musulman de l’abattage, bénéficiant d’une expérience dans la 
vente de détail et en gros, de capacités de gestion et de direction du personnel, 
ainsi que d’un leadership. 
 
 
M. B______ avait été engagé au mois de juin 2008 pour le poste car il avait 
les compétences requises. Toutes les conditions nécessaires à la délivrance de 
l’autorisation étaient remplies et aucun autre candidat disposant de l‘ensemble des 
compétences nécessaires ne s’était présenté. 


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La notion d’intérêt économique suffisant n’avait pas été définie dans le 
projet de loi et il appartenait aux autorités d’examiner chaque cas, dans le cadre de 
leur pouvoir d’appréciation. L’activité de gérant du supermarché X______ 
participait largement à l’économie du canton et à sa prospérité, de par les biens et 
services offerts à la population genevoise de confession musulmane et à la 
clientèle provenant des pays du Golf, pendant la période estivale. Pendant les 
mois de juillet et août, 80% du chiffre d’affaires de l’hôtellerie genevoise était 
réalisé grâce à des touristes provenant du Moyen-Orient. 
4. 
 
Le 9 avril 2009, l’OCIRT s’est opposé au recours. Les recherches effectuées 
par supermarché X______ étaient insuffisantes au regard de la jurisprudence. Le 
poste vacant n’avait pas été annoncé à l’office cantonal de l’emploi (ci-après : 
OCE). M. B______ n’était pas qualifié dans le domaine où il désirait travailler. La 
délivrance d’une autorisation de travail à l’intéressé ne permettait pas d’assurer la 
création de nouveaux postes de travail ou de développer des activités à forte 
valeur ajoutée. 
 
 
Il ne ressort pas de cette écriture que l’OCIRT ait déposé un dossier en 
mains de la commission. 
5. 
 
Le 6 octobre 2009, la commission a entendu le recourant ainsi que 
Mme Z______. 
 
 
M. B______ a détaillé les études qu’il avait suivies à Lausanne, précisant ne 
pas avoir obtenu de diplôme. 
 
 
Supermarché X______ employait trois personnes, y compris lui-même. Sa 
belle-sœur dirigeait l’entreprise et son frère y était employé. Lui-même s’occupait 
des commandes, gérait le bon fonctionnement des deux autres employés, soit un 
boulanger et un boucher, et s’occupait de la caisse. 
 
 
Supermarché X______ désirait créer une succursale sur la rive gauche ainsi 
qu’une agence de voyages. 
 
 
Mme Z______ a indiqué qu’elle n’avait pas publié d’annonce dans les 
journaux pour le poste de gérant, mais qu’elle avait affiché des offres à deux 
reprises à la Migros des Charmilles, dans le centre « Les Cygnes », ainsi qu’à la 
Migros et à la Coop de Thônex. Elle avait engagé son beau-frère en 2004, alors 
qu’il était encore étudiant. A l’époque, il travaillait surtout le samedi et œuvrait à 
plein-temps depuis 2008. 
6. 
 
Par décision du 16 octobre 2009, la commission a rejeté le recours. Les 
recherches préalables pour trouver un gérant avaient été insuffisantes. Les 
fonctions du recourant dans le supermarché ne requéraient pas une formation 
spécifique. L’intéressé n’avait pas de qualifications dans le domaine et avait 
échoué à l’examen de management au cours de ses études. Le fait de vouloir 


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engager en priorité une personne que l’employeur connaissait relevait de la 
convenance personnelle. 
7. 
 
Par acte déposé au greffe du Tribunal administratif le 18 novembre 2009, 
M. B______ a formé recours contre la décision précitée. Mme Z______ désirait 
l’engager à long terme, notamment du fait de la relation de confiance et du lien 
familial. Au surplus, les éléments exposés dans ses écritures précédentes étaient 
développés. Préalablement, le recourant demandait la restitution de l’effet 
suspensif. 
8. 
 
Le 18 janvier 2010, l’OCIRT s’est opposé cette requête. 
9. 
 
Le 10 février 2010, l’OCIRT a conclu au rejet du recours, reprenant et 
développant son argumentation antérieure. Aucune pièce n’était annexée à cette 
écriture. 
10. 
 
Le 11 février 2010, le Tribunal administratif a indiqué aux parties qu’elles 
disposaient d’un délai au 26 février 2010 pour formuler des requêtes d’actes 
d’instruction complémentaires. Après cette date, la cause serait gardée à juger. 
11. 
 
Le 24 février 2010, M. B______ a précisé que supermarché X______ avait 
annoncé à l’OCE la vacance du poste de gérant le 2 février 2010. Aucune 
personne ne présentant les qualités requises n’avait offert ses services. Le même 
jour l’OCIRT a indiqué qu’il ne formulait pas de requête complémentaire. 
12. 
 
Le 3 mars 2010, le Tribunal à demandé à l’OCIRT et à la commission de lui 
transmettre rapidement leurs dossiers. 
13. 
 
Le 5 mars 2010, la commission a transmis son dossier. 
14. 
 
L’OCIRT a indiqué par téléphone au greffe du Tribunal administratif qu’en 
dehors du formulaire de demande et de la décision du 14 janvier 2009, aucune 
autre pièce ne figurait dans son dossier. 
EN DROIT 
1. 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable (art. 56A de la loi sur l’organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - 
LOJ - E 2 05 ; art. 63 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 
12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
2. 
 
La demande d’autorisation de séjour à l’année ayant été déposée le 4 mars 
2009, la loi fédérale sur les étrangers du 16 décembre 2005 (LEtr - RS 142.20) et 
ses ordonnances d’exécution, en particulier l’ordonnance relative à l'admission, au 
séjour et à l'exercice d'une activité lucrative du 24 octobre 2007 (OASA – RS 


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142.201), remplaçant la loi fédérale sur le séjour et l’établissement des étrangers 
du 26 mars 1931 et les divers règlements et ordonnances y relatifs, sont 
applicables. 
3. 
 
Les étrangers qui désirent exercer une activité lucrative en Suisse doivent 
répondre aux conditions fixées dans la LEtr. L’annexe 2 OASA fixe le nombre 
maximum d’autorisations de séjour. 
4. 
 
Selon l’art. 19 LEtr, un étranger peut être admis en vue de l’exercice d’une 
activité lucrative indépendante aux conditions suivantes : 
 
a. 
son admission sert les intérêts économiques du pays ; 
 
b. 
les conditions financières et les exigences relatives à l’exploitation de 
l’entreprise sont remplies ; 
 
c. 
les conditions fixées aux art. 20 et 23 à 25 LEtr sont remplies. 
 
 
L’art. 23 LEtr précise les qualifications personnelles que doit remplir 
l’étranger. Ainsi, selon les al. 1 et 3, seuls les cadres, les spécialistes ou autres 
travailleurs qualifiés peuvent obtenir une autorisation de courte durée ou de 
séjour. Des exceptions à cette exigence sont prévues pour les investisseurs et les 
chefs d’entreprises qui créeront ou qui maintiendront des emplois, les 
personnalités reconnues des domaines scientifique, culturel ou sportif, les 
personnes possédant des connaissances ou des capacités professionnelles 
particulières. Si leur admission répond de manière avérée à un besoin, les cadres 
transférés par des entreprises actives au plan international et les personnes actives 
dans le cadre de relations d’affaires internationales de grande portée économique 
et dont l’activité est indispensable en Suisse. 
5. 
 
En l'espèce, c'est à juste titre que l'OCIRT, puis la commission, ont 
considéré que les conditions rappelées ci-dessus n’étaient pas remplies. Même en 
tenant compte des projets de développement de l'entreprise, qui ne sont 
absolument pas documentés, l'octroi à M. B______ du permis qu'il sollicite ne 
serait pas utile aux intérêts économiques du pays. L'ouverture d'une succursale sur 
la rive gauche, voire la création d'une agence de voyages, n'impliqueront pas la 
création de nombreux postes de travail et les activités développées ne sont pas à 
forte valeur ajoutée (ATA/132/2010 du 2 mars 2010). 
 
 
De plus, le recourant ne dispose d’aucune formation reconnue dans le 
domaine de la vente ou de la gestion d’entreprise. Il ne peut dès lors pas être 
considéré comme un cadre, spécialiste ou qualifié, au sens de l'art. 23 al. 1 LEtr, et 
aucune des exceptions mentionnées à l'al. 3 de cette disposition n'est réalisée. 
6. 
 
Un étranger ne peut être admis en vue de l’exercice d’une activité lucrative 
que s’il est démontré qu’aucun travailleur en Suisse ni aucun ressortissant d’un 


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Etat avec lequel a été conclu un accord sur la libre circulation des personnes 
correspondant au profil requis n’a pu être trouvé (art 21 LEtr). 
 
 
En l'espèce, les recherches effectuées par supermarché X______ sont 
largement insuffisantes pour admettre que les exigences de cette disposition sont 
remplies. 
7. 
 
Au vu de ce qui précède, le recours sera rejeté. Un émolument de procédure 
de CHF 400.- sera mis à la charge du recourant, qui succombe (art. 87 LPA). 
8. 
 
Le prononcé du présent arrêt rend sans objet la demande de restitution de 
l’effet suspensif, respectivement de mesures provisionnelles, présentée par le 
recourant, eu égard à son droit de rester en Suisse. 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 18 novembre 2009 par Monsieur B______ 
contre la décision de la commission cantonale de recours en matière administrative du 
16 octobre 2009 ; 
au fond : 
le rejette ; 
met à la charge du recourant un émolument de CHF 400.- ; 
dit que, les éventuelles voies de recours contre le présent arrêt, les délais et conditions 
de recevabilité qui leur sont applicables, figurent dans la loi fédérale sur le Tribunal 
fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), dont un extrait est reproduit ci-après. Le 
mémoire de recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie 
postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les 
pièces en possession du recourant invoquées comme moyens de preuve, doivent être 
joints à l'envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Pierre Ochsner, avocat du recourant, à la commission 
cantonale de recours en matière administrative ainsi qu'à l'office cantonal de l'inspection 
et relations du travail. 


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Siégeants : M. Thélin, président, Mmes Bovy et Junod, juges. 
Au nom du Tribunal administratif : 
la greffière-juriste adj. : 
 
 
M. Tonossi 
 
le vice-président : 
 
 
Ph. Thélin 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
la greffière : 


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Extraits de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110) 
consultable sur le site: http://www.admin.ch/ch/f/rs/c173_110.html 
Recours en matière de droit public 
(art. 82 et ss LTF) 
Recours constitutionnel subsidiaire 
(art. 113 et ss LTF) 
Art. 82 Principe 
Le Tribunal fédéral connaît des recours : 
a. contre les décisions rendues dans des causes de droit 
public ; 
… 
Art. 83 Exceptions 
Le recours est irrecevable contre : 
… 
c. les décisions en matière de droit des étrangers qui 
concernent : 
1. l’entrée en Suisse, 
2. une autorisation à laquelle ni le droit fédéral ni le 
droit international ne donnent droit, 
3. l’admission provisoire, 
4. l’expulsion fondée sur l’art. 121, al. 2, de la 
Constitution ou le renvoi, 
5. les dérogations aux conditions d’admission, 
6. la prolongation d’une autorisation frontalière, le 
déplacement de la résidence dans un autre canton, 
le changement d’emploi du titulaire d’une 
autorisation frontalière et la délivrance de 
documents de voyage aux étrangers sans pièces 
de légitimation ; 
d. les décisions en matière d’asile qui ont été rendues : 
1. par le Tribunal administratif fédéral, 
2. par une autorité cantonale précédente et dont 
l’objet porte sur une autorisation à laquelle ni le 
droit fédéral ni le droit international ne donnent 
droit ; 
… 
Art. 89 Qualité pour recourir 
1 A qualité pour former un recours en matière de droit 
public quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité précédente 
ou a été privé de la possibilité de le faire ; 
b. est particulièrement atteint par la décision ou l’acte 
normatif attaqué, et 
c. a un intérêt digne de protection à son annulation ou à 
sa modification. 
… 
Art. 95 Droit suisse 
Le recours peut être formé pour violation : 
a. du droit fédéral ; 
b. du droit international ; 
c. de droits constitutionnels cantonaux ; 
d. de dispositions cantonales sur le droit de vote des 
citoyens ainsi que sur les élections et votations 
populaires ; 
e. du droit intercantonal. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé devant 
le Tribunal fédéral dans les 30 jours qui suivent la 
notification de l’expédition complète. 
______________________________________________ 
Art. 113 Principe 
Le 
Tribunal 
fédéral 
connaît 
des 
recours 
constitutionnels contre les décisions des autorités 
cantonales de dernière instance qui ne peuvent faire 
l’objet d’aucun recours selon les art. 72 à 89. 
Art. 115 Qualité pour recourir 
A qualité pour former un recours constitutionnel 
quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité 
précédente ou a été privé de la possibilité de le 
faire et 
b. a un intérêt juridique à l’annulation ou à la 
modification de la décision attaquée. 
Art. 116 Motifs de recours 
Le recours constitutionnel peut être formé pour 
violation des droits constitutionnels. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé 
devant le Tribunal fédéral dans les 30 jours qui 
suivent la notification de l’expédition complète. 
___________________________________________ 
 
Recours ordinaire simultané (art. 119 LTF) 
1 Si une partie forme contre une décision un recours ordinaire et un recours constitutionnel, elle doit déposer les deux 
recours dans un seul mémoire. 
2 Le Tribunal fédéral statue sur les deux recours dans la même procédure. 
3 Il examine les griefs invoqués selon les dispositions applicables au type de recours concerné.