ge_gerichte · ATAS/470/2004 · 2003-11-19 · fr

Résumé:
 L'art. 14 al. 2 LACI est applicable également en cas de séparation de fait. L'existence d'un lien de causalité est cependant nécessaire, c'est-à-dire il doit apparaître plausible et crédible que la volonté d'un assuré de prendre une activité lucrative dépendante est directement dictée par le motif de libération en cause. L'article 14 al. 2 LACI ne vise ainsi que les situations ou l'intéressé a été empêché d'accomplir une période minimale de cotisations parce qu'il s'est consacré exclusivement à la tenue du ménage et au confort domestique de sa famille. Ne peut en revanche pas s'en prévaloir, celle qui n'a pas exercé d'activité salariée, parce qu'elle exerçait une activité indépendante en compagnie de son ex-époux.

Siégeant : Madame Valérie MONTANI, Présidente, Mesdames Juliana BALDE et 
Isabelle DUBOIS, Juges. 
 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/706/2004 
ATAS/470/2004 
ARRET 
DU TRIBUNAL CANTONAL DES 
ASSURANCES SOCIALES 
6ème Chambre 
du 14 juin 2004 
 
En la cause 
Mme P__________, 
recourante 
 
contre 
 
CAISSE CANTONALE DE CHÔMAGE, Rue de Montbrillant 40, 
1201 Genève 
intimée 
 


 
 
 
 
A/706/2004 
- 2/8 - 
EN FAIT 
1. 
Le 4 août 2003, Mme P__________, née le novembre 1958, mariée, mère de trois 
enfants nés en 1981, 1983 et 1989 qu’elle a eu lors d’un premier mariage, s’est 
inscrite à l’Office cantonal de l’emploi (OCE) en précisant qu’elle requérait des 
indemnités de chômage à la suite de la séparation d’avec son mari. Elle avait 
exercé une activité indépendante du 2 novembre 1997 au 31 juillet 2003, dans 
l’établissement P__________, un commerce d’antiquités/brocante à St-Didier en 
Velay, en France. Cet établissement était inscrit au registre du commerce à son 
nom. 
2. 
Le 8 août 2003, l’Office cantonal de la population a attesté que Mme 
P__________ résidait à Genève depuis le 4 août 2003, venant de St-Didier en 
Velay, France, et qu’elle était « mariée et seule à Genève ». 
3. 
Le 15 octobre 2003, elle a conclu un bail à loyer pour un appartement de 3 pièces 
au, chemin à 1226 Thônex. 
4. 
Par décision du 19 novembre 2003, la Caisse cantonale genevoise de chômage (ci-
après la Caisse) a refusé de donner suite à la demande d’indemnités de l’assurée 
au motif qu’elle ne justifiait d’aucune période de cotisation de 12 mois minimum, 
ni en Suisse, ni en France et que sa séparation était intervenue sur le territoire 
français. 
5. 
Le 15 décembre 2003, l’assurée a fait opposition à la décision du 19 novembre 
2003 en relevant qu’elle était domiciliée en Suisse au moment de sa demande en 
divorce datée du 31 octobre 2003 et que sa résidence séparée de celle de son mari 
était intervenue officiellement au 1er octobre 2003. 
6. 
Le 16 mars 2004, la Caisse a rejeté l’opposition en relevant que le délai-cadre 
applicable à la période de cotisation allait du 4 août 2001 au 3 août 2003 et que, 
durant cette période, l’assurée n’avait pas cotisé à l’assurance-chômage. 
Par ailleurs, la séparation de corps qui pouvait constituer un motif de libération du 
paiement des cotisations devait intervenir sur le territoire suisse. La Caisse a laissé 
ouverte la question du domicile de l’assurée au moment de la séparation de corps 
en relevant qu’il n’existait de toute façon pas de lien de causalité entre la 
séparation et la recherche d’une activité salariée puisque c’était en raison de la fin 
de son activité d’indépendante que l’assurée recherchait actuellement un emploi 
salarié. 
7. 
Le 5 avril 2004, l’assurée a recouru au Tribunal cantonal des assurances sociales 
(TCAS) à l’encontre de la décision sur opposition en relevant qu’elle avait cessé 
toute activité dans l’établissement P__________ car il n’était plus possible qu’elle 


 
 
 
 
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travaille avec son mari. L’entreprise avait été radiée le 20 août 2003, c’était donc 
bien à cause de sa séparation qu’elle devait rechercher une activité salariée. 
8. 
Le 7 mai 2004, la Caisse s’est opposée au recours en relevant que l’assurée avait 
pris la décision de se séparer alors qu’elle était encore domiciliée en France. 
9. 
Le 25 mai 2004, le TCAS a entendu les parties. 
L’assurée a précisé qu’elle était encore en procédure de divorce et qu’elle était 
allée vivre dans l’appartement de sa fille, en France, en avril 2003, puis elle était 
rentrée pour les vacances en Suisse en juin 2003 et elle y était restée. Elle avait 
vécu chez ses parents jusqu’à ce qu’elle trouve un appartement. 
L’entreprise P__________ avait été montée avec son mari qui souhaitait renouer 
avec son ancienne profession d’antiquaire. 
Elle s’occupait elle-même de ventes aux enchères et de restauration de meubles 
mais à temps partiel car elle s’occupait de ses enfants et de ceux de son époux. 
EN DROIT 
1. 
a) La loi genevoise sur l’organisation judiciaire (LOJ) a été modifiée et a institué, 
dès le 1er août 2003, un Tribunal cantonal des assurances sociales (art. 1 let. r 
LOJ). 
 
Dans un arrêt du 30 mars 2004, cependant, le Tribunal administratif (ci-après TA) 
a constaté d’office la nullité de l’art. 1 let. r LOJ, considérant que le TCAS avait 
été créé en violation de l’art. 131 de la Constitution genevoise - Cst GE -. 
b) Force est de constater que cette conclusion ne saurait lier le tribunal de céans, 
aux motifs suivants : 
- elle ne figure pas dans le dispositif de l’arrêt. Or, seul le dispositif d’un jugement 
peut acquérir l’autorité de la chose jugée, et non ses motifs. L’autorité de la chose 
jugée ne s’étend à ceux-ci que dans la mesure où le dispositif y renvoie 
expressément et où ils se rapportent à la question litigieuse (ATF 96 I 295 ; 
Knapp, Précis de droit administratif, 4ème édition, 1991, p. 248 ss ; Habscheid, 
droit judiciaire privé suisse, 1981 p. 313 et ss.). 
- l'autorité de la chose jugée ne vaut quoi qu’il en soit que pour les moyens que le 
tribunal pouvait examiner (cf. Knapp, op. cit. p. 251). Or, il apparaît en l’espèce 
douteux que le TA devait, et même pouvait, à l’occasion d’un recours interjeté 
pour violation des droits politiques contre un arrêté du Conseil d’Etat fixant la 
date de l’élection des juges assesseurs au TCAS, contrôler la constitutionnalité de 
la loi instituant cette juridiction. 


 
 
 
 
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- une loi inconstitutionnelle ne saurait être déclarée nulle. Seul, l’acte pris en 
application de celle-ci est annulable (cf. Jean-François Aubert, Bundesstaatsrecht 
der Schweiz, vol. I, 1991, p. 178, note 430). Il convient au surplus de relever 
qu’un tribunal se doit en règle générale d’agir avec retenue, plus particulièrement 
lorsque les conséquences de l’annulation bouleverseraient tout un régime 
juridique (ATF 112 Ia 313). Tel est manifestement le cas ici, dès lors que le 
considérant topique de l’arrêt du TA revient à nier l’existence d’une juridiction 
qui fonctionne depuis le 1er août 2003 déjà, et dont les juges titulaires, ainsi que 
les juges suppléants, ont été régulièrement élus. 
c) Le TCAS examine d’office sa compétence ; vu l’arrêt du TA du 30 mars 2004 
niant jusqu’à son existence, il a également à vérifier la conformité à l’art. 131 Cst 
GE de la loi l’instituant. 
Le TCAS est une juridiction administrative spéciale, en ce sens qu’elle traite du 
domaine particulier des assurances sociales. Il y a lieu de rappeler que selon l’art. 
57 de la loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales -LPGA-, 
entrée en vigueur le 1er janvier 2003, chaque canton institue un tribunal des 
assurances, qui statue en instance unique sur les recours dans le domaine des 
assurances sociales. Cette disposition légale fédérale oblige les cantons à 
regrouper tout le contentieux des assurances sociales sous le même toit, 
contentieux jusque là réparti à Genève entre diverses commissions cantonales de 
recours et le TA. C’est ainsi pour répondre à l’exigence posée par la loi fédérale 
que le législateur genevois a créé le TCAS. 
Selon l’art. 131 al. 1 Cst GE, « La loi établit des tribunaux permanents pour juger 
toutes les causes civiles et pénales ; elle en règle le nombre, l’organisation, la 
juridiction et la compétence ». Lors de la création du TA en 1971, la disposition 
constitutionnelle a été complétée par un alinéa 2, libellé comme suit : «Un tribunal 
administratif est institué pour statuer sur les recours de droit administratif dans les 
cas où la loi le prévoit ». 
La Constitution s’interprète selon les mêmes principes que les lois ordinaires. Les 
règles d’interprétation permettant au juge de dégager le sens d’une disposition 
sont connues : ce dernier peut recourir à une interprétation littérale, historique, 
téléologique ou systématique de la norme. Le juge devra partir prioritairement du 
texte clair de la loi. Le TA, dans son arrêt du 30 mars 2004, a considéré que le 
texte de l’art. 131 al. 2 Cst GE ne laissait pas de place pour d’autres tribunaux 
statuant sur les recours de droit administratif ; il a interprété « un tribunal » 
comme signifiant « un seul tribunal ». Or, l’art. 131 al. 2 Cst GE précise que ce 
tribunal administratif est institué « dans les cas où la loi le prévoit ». C’est dire 
que nécessairement le reste du contentieux administratif relève d’autres 
juridictions. Ainsi l’interprétation littérale permet à elle seule de conclure que le 
terme « un » doit être qualifié, grammaticalement, d’article indéterminé. 


 
 
 
 
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Une telle analyse est du reste confirmée par les interprétations historique et 
téléologique. Il résulte des travaux préparatoires (Mémorial du Grand Conseil – 
MGC - 1970, p. 554 ss.) que le législateur en 1970 entendait créer, aux côtés des 
juridictions civiles et pénales existantes prévues à l’art. 131 al. 1 Cst GE, un 
tribunal administratif indépendant du pouvoir exécutif. Ce tribunal était destiné à 
remplacer les autres autorités – Conseil d’Etat, commissions de recours, etc… qui 
avaient à connaître des recours contre les décisions des départements. Il n’était 
cependant pas question que ce remplacement soit général, raison pour laquelle ce 
tribunal s’était vu doté de compétences d’attribution. Il était évident que certaines 
commissions spéciales devaient subsister, notamment en raison de leur 
composition particulière (composition paritaire, experts…). Selon le Mémorial du 
Grand Conseil, p. 557, « dans le système envisagé, le TA, le Conseil d’Etat et les 
commissions spécialisées dont le maintien aura été décidé, constitueront autant de 
juridictions administratives distinctes et indépendantes, entre lesquelles se 
répartiront les compétences ». 
Dès le 1er janvier 2000, le TA a été mis au bénéfice d’une clause générale de 
compétence. Il est ainsi devenu la juridiction administrative supérieure de droit 
commun (art. 56 A LOJ). A nouveau, le maintien des commissions de recours 
spéciales a été expressément réaffirmé (MGC 1997, p. 9430). La constitutionnalité de 
ces juridictions n’a de plus jamais été remise en cause, ni par le TF ni par le TFA. 
On ne voit pas dans ces conditions ce qui aurait empêché le législateur, quelques 
années plus tard, de confier la compétence en matière d’assurances sociales, 
jusque là dévolues à ces commissions de recours, à une juridiction administrative 
spéciale, le TCAS en l’occurrence. 
Si l’on devait suivre l’interprétation du TA dans son arrêt du 30 mars 2004, non 
seulement le TCAS, mais également toutes les autres commissions de recours 
spéciales, y compris celles rattachées au TA lui-même seraient inconstitutionnels. 
Tel n’a manifestement pas été le but visé par le législateur. 
Au vu de ce qui précède, la création du TCAS en application de la LPGA est 
conforme à la Constitution genevoise. 
 
L’élection des juges assesseurs ayant par ailleurs été annulée par le Tribunal 
fédéral, dans son arrêt du 27 janvier 2004, le Grand Conseil genevois a adopté, le 
13 février 2004, une disposition transitoire permettant au TCAS de siéger sans 
assesseurs à trois juges titulaires, ce, dans l’attente de l’élection de nouveaux 
assesseurs. 
2. 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente le recours est recevable 
(art. 56 V de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 – LOJ et 60 
de la loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 
octobre 2000 – LPGA). 


 
 
 
 
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3. 
Aux termes de la loi fédérale sur l'assurance chômage obligatoire et l'indemnité en 
cas d'insolvabilité du 25 juin 1982 – LACI, l’assuré a droit à une indemnité de 
chômage, notamment s’il remplit les conditions relatives à la période de cotisation 
ou en est libéré (art. 8 al. 1 let. e LACI). Un délai-cadre de 2 ans s’applique aux 
périodes de cotisations, sauf disposition contraire de la LACI et commence à 
courir 2 ans plus tôt (art. 9 al. 1 et 3 LACI). 
 
Remplit les conditions relatives à la période de cotisation celui qui dans les limites 
du délai-cadre de 2 ans a exercé durant 12 mois au moins une activité soumise à 
cotisations (art. 13 al. 1 LACI). 
 
Sont libérés des conditions relatives à la période de cotisation les personnes qui, 
par suite de séparation de corps ou de divorce sont contraintes d’exercer une 
activité salariée ou de l’étendre, l’événement en question ne devant pas remonter à 
plus d’une année et la personne concernée devant être domiciliée en Suisse au 
moment où il s’est produit (art. 14 al. 2 LACI). 
4. 
L’art. 14 al. 2 LACI concerne en première ligne les cas dans lesquels la personne 
qui contribue financièrement à l’entretien de la famille vient à manquer ou la 
source de revenu à disparaître. Cette disposition a pour but de protéger les 
personnes qui ne sont pas préparées à prendre ou à reprendre, ou encore à 
augmenter une activité lucrative et qu’une situation financière précaire oblige à 
prendre les dispositions nécessaires dan un délai relativement bref (ATF 125 V 
124 s. consid. 2a et les références). 
 
L’art. 14 al. 2 LACI est applicable également en cas de séparation de fait (DTA 
1980 n° 21 p. 40 ; Gerhards, Kommentar zum Arbeitslosenversicherungsgesetz 
[AVIG], vol. I n° 35 ad art. 14, p. 188). La libération des conditions relatives à la 
période de cotisation au sens de l’art. 14 al. 2 LACI n’est possible que s’il existe 
un lien de causalité entre le motif invoqué et la nécessité de prendre ou 
d’augmenter une activité lucrative. La preuve stricte de la causalité, dans une 
acceptation scientifique, ne doit pas être exigée. Ainsi, l’existence d’un lien de 
causalité doit déjà être admise lorsqu’il apparaît plausiblement et crédible que la 
volonté d’un assuré de prendre une activité lucrative dépendante est directement 
dictée par le motif de libération en cause (ATF 121 V 344 consid. 5c/bb et la 
référence ; consid. 6b non publié de l’arrêt ATF 124 V 400 ; arrêt du Tribunal 
fédéral des assurances du 23 octobre 2000, cause C 105/00). 
 
Le lien de causalité doit également exister entre le motif de libération invoqué et 
l’absence de durée minimale de cotisation (SVR 2000 ALV n° 15 p. 42, consid. 
6d non publié dans l’ATF 124 V 400). L’art. 14 al. 2 LACI ne vise ainsi que les 
situations où l’intéressé a été empêché d’accomplir une période minimale de 
cotisation parce qu’il s’est consacré exclusivement à la tenue du ménage et au 
confort domestique de sa famille. Ainsi, le Tribunal fédéral des assurances a-t-il 


 
 
 
 
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jugé que ne peut en revanche pas s’en prévaloir celui qui, à l’instar de l’assurée, 
n’a pas exercé d’activité salariée parce qu’il exerçait une activité indépendante en 
compagnie de son ex-conjoint (cf. ATF 125 V 125 sv. consid. 2c. ; consid. 6d non 
publié dans l’ATF 124 V 400). Aussi le motif de libération retenu par les premiers 
juges ne peut-il être admis en l’espèce (arrêt du TFA du 16 septembre 2002, cause 
C 309/01). 
5. 
En application de la jurisprudence précitée, il y a lieu de constater que le motif de 
libération lié à la séparation de la recourante d’avec son mari ne peut être admis, 
celle-ci ayant travaillé à temps partiel pour l’entreprise P__________, aux côtés 
de son époux, à titre d’indépendante. En conséquence, elle n’a pas exercé une 
activité salariée parce qu’elle exerçait une activité indépendante en compagnie de 
son conjoint, ce qui doit conduire au refus d’un motif de libération. 
 
Par ailleurs, il y a lieu de retenir que la séparation de corps des époux 
P__________ a eu lieu en avril 2003, selon les déclarations mêmes de la 
recourante, soit sur le territoire français, puisque la recourante est revenue en 
Suisse environ deux mois plus tard, en juin 2003. 
 
Partant, la condition du domicile en Suisse exigée par l’art. 14 al. 2 LACI n’est 
pas non plus remplie. 
6. 
Au vu de ce qui précède, le recours ne pourra qu’être rejeté. 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES 
Statuant 
(conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ) 
A la forme : 
1. Déclare le recours recevable. 
Au fond : 
2. Le rejette. 
3. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification par plis recommandé adressé au 
Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois 
exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit : a) indiquer 
exactement quelle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la décision 
attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette autre 
décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire ne 
contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le 
Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu’il 
devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens 
de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l’enveloppe dans 
laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ). 
 
La greffière : 
 
Nancy BISIN 
 
 
La Présidente : 
 
Valérie MONTANI 
 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’au Secrétariat 
d’Etat à l’économie par le greffe