ge_gerichte · CAPH/52/2007 · 2007-03-28 · fr

Résumé:
 La Cour confirme qu'en n'informant pas T de son droit de libre passage de l'assurance collective de l'employeur à l'assurance individuelle, E a violé ses obligations contractuelles, plus précisement l'article 331 al. 4 CO. S'agissant du calcul du dommage, la Cour estime, contrairement au Tribunal, qu'il ne devait pas être réduit conformément à l'article 44 CO, T n'ayant pas commis de faute concomitante en omettant de demander une rente AI.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/10023/2005 - 4 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/52/2007) 
 
 
 
T _______ 
Dom. élu : Me Yves KLEIN 
Place du Molard 3 
1204 Genève 
 
 
Partie appelante et intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
E _______SA 
Dom. élu : Me Robert ASSAEL 
Rue de Hesse 8 - 10 
Case postale 5715 
1211 Genève 11 
 
Partie appelante et intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 28 mars 2007 
 
 
 M. 
Christian MURBACH, président 
 
 
 MM. Dominique BALTHASAR et Raymond BOURRECOUD, juges employeurs 
 
 Mme Christine PFUND et M. Claude Elie CERUTTI, juges salariés 
 
 
 M. 
Lorenzo PARUZZOLO, greffier d’audience 
 
 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
EN FAIT 
 
A. a) Par actes respectivement remis à la poste et déposé au greffe de la Juridiction des 
prud’hommes les 7 et 17 juillet 2006, T _______ et E _______SA appellent tous deux 
du jugement rendu par le Tribunal des prud'hommes le 13 juin 2006, reçu le 15 du 
même mois, condamnant E _______SA à payer à T _______ la somme nette de fr. 
29'198.80, avec intérêts à 5 % l’an dès le 4 juin 2001. 
 
Les appelants sollicitent l’annulation du jugement susmentionné, concluant, s’agissant 
de T _______, à ce que E _______SA soit condamnée à lui verser, avec intérêts, les 
sommes de fr. 71'278.60 et de fr. 6’886.96 et, pour ce qui est de E _______SA, au 
déboutement de T _______ de toutes ses conclusions. 
 
b) Dans ses écritures responsives à l'appel dont elle fait l'objet, chacune des parties a 
conclu au déboutement des prétentions de l’autre. 
 
B. Il résulte de la procédure les éléments pertinents suivants : 
 
a) A____ est le président du conseil d’administration et actionnaire de la société 
E _______SA, dont le but social est, notamment, la fabrication et la commercialisation 
d’articles de brosserie et de produits de nettoyage. 
 
b) En date du 25 novembre 1999, T _______ a été engagée par E _______SA, avec effet 
au 19 décembre 1999, en tant que secrétaire et responsable des ventes, pour un salaire 
mensuel brut, durant la période d’essai de trois mois, de fr. 4’800.-, puis de fr. 5'000.-. 
 
En sa qualité d’employée, T _______ bénéficiait de la couverture perte de gain de 
l’assurance collective maladie, ainsi que de l’assurance collective accident, conclues par 
E _______SA auprès de B____, société d’assurances contre les accidents . 
 
Le portefeuille d’assurance de E _______SA était géré par C____SA, selon un contrat 
de mandat daté du 29 novembre 1991. 
 
A teneur de l’art. 9 ch. 1 des conditions générales de l’assurance collective maladie 
susmentionnée prévoyait, notamment, que le preneur devait informer les assurés de leur 
droit au libre passage de l’assurance collective de leur employeur à l’assurance 
individuelle ; ce droit au passage devait être exercé dans les 30 jours qui suivaient la fin 
de l’affiliation à l’assurance collective. 
 
L’art. 8 ch. 3 des même conditions générales précisait que la fin des rapports de service 
mettait un terme à l’assurance collective. 
 
L’art. 6 des conditions générales d’assurance individuelle maladie de B____ prévoyait 
que « pour toute affectation indemnisée par (…) l’assurance fédéral en cas d’invalidité 
(AI), B____ intervient dans les limites garanties prévues, mais seulement pour la part de 
perte de gains et de frais qui ne sont pas pris en charge par ces assurances ». 


 
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c) Vendredi 17 décembre 1999, vers 19h00, T _______ a chuté dans les escaliers de son 
immeuble. 
 
Le même jour, vers 21h15, A____ a téléphoné au domicile de T _______ et a demandé 
à lui parler. C’est son fils qui a répondu et a pris note du nom de l’interlocuteur. 
 
d) Le lendemain, vers 10h00, T _______ a rappelé A____, qui lui a alors signifié son 
licenciement pour le 24 décembre 1999, estimant qu’elle ne convenait pas au poste de 
travail, n’arrivant pas à faire face aux charges qui lui étaient confiées. 
 
Il ne résulte pas de la procédure qu’à cette occasion, T _______ ait informé son 
interlocuteur de son accident. 
 
e) Le 18 décembre 1999, T _______ a consulté un médecin, qui a établi un certificat 
médical attestant de son incapacité de travail pour accident dès ce jour-là. 
 
f) Lundi 20 décembre 1999 au matin, T _______ a informé téléphoniquement E 
_______SA de son accident. 
 
g) Par pli recommandé du même jour, E _______SA a confirmé à T _______ son 
licenciement pour le 24 décembre 1999. 
 
h) En date du 4 janvier 2000, E _______SA a annoncé l’accident de T _______ à 
B____. 
 
i) Le 10 mars 2000, T _______ a assigné E _______SA devant la Juridiction des 
prud'hommes (cause C/5498/2000-4) en paiement de la somme de fr. 63.50 à titre 
d’heures supplémentaires, ainsi que d’intérêts et frais sur son salaire, réclamant, en 
outre, la délivrance d’un certificat de salaire "sans erreur", la confirmation écrite de la 
résiliation du contrat de travail destinée à l’assurance accident couvrant sa perte de gain 
et, enfin, le remboursement des indemnités journalières payées par ladite assurance à E 
_______SA pour les 25 et 26 décembre 1999. 
 
A l’audience de conciliation du 10 mai 2000, les parties ont mis fin au litige par une 
transaction. 
 
j) Le 12 avril 2000, B____ a informé T _______ qu’elle cessait, dès le 10 avril 2000, de 
lui verser des prestations, indemnités journalières et frais médicaux, au motif que 
l’origine des troubles dont elle souffrait devait être recherchée dans les troubles 
maladifs qui étaient déjà présents avant l’accident, l’événement du 17 décembre 1999 
ayant momentanément aggravé cet état, mais ne l'ayant pas provoqué. 
 
k) Le 12 avril 2001, consécutivement à des expertises qu’elle avait requises, B____ a 
confirmé sa décision de mettre un terme au versement de prestations en faveur de T 


 
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_______ à partir du 10 avril 2000. Saisie d’une opposition de cette dernière, B____ l’a 
rejetée par décision du 9 juillet 2001. 
 
T _______ a recouru contre cette décision auprès du Tribunal administratif qui, après de 
nouvelles expertises, a admis le recours, annulé la décision de B____ du 9 juillet 2001 
et condamné la compagnie d’assurance au versement d’indemnités journalières dès le 
11 avril 2000. 
 
Saisi d’un recours de B____, le Tribunal fédéral a, par arrêt du 7 juillet 2004, annulé le 
jugement du Tribunal administratif précité, admettant que l’incapacité de travail de T 
_______ relevait, a compter du 10 avril 2000, de la maladie et non plus de l’accident. 
 
l) Le 18 mai 2000, T _______ a déposé auprès de la Caisse cantonale genevoise de 
chômage (CCGC), une demande d’indemnité, qui, par décision du 20 octobre 2000, a 
été rejetée, motif pris de l'incapacité de travail de l'intéressée. 
 
m) Entre 2000 et 2002, T _______ a entrepris des démarches aux fins de conclure une 
assurance perte de salaire en cas de maladie (pièce 49, chargé T _______, lettre du 6 
septembre 2005 de D____, inspecteur principal auprès de B____, adressée au conseil de 
T _______). 
 
n) Le 22 novembre 2002, T _______ a déposé une demande de prestations auprès de 
l’Office cantonal genevois de l’assurance invalidité (ci-après : Office AI) qui, par 
décision du 5 mars 2004, a admis un degré d’invalidité de l’intéressée de 86 %, ouvrant 
droit à une rente entière dès le 17 décembre 2000. La demande ayant été déposée plus 
de 12 mois après le début du droit, le versement n’est cependant intervenu 
rétroactivement qu’à partir du 1er décembre 2001, conformément à l’art. 48 al. 2 de la 
loi sur l’assurance invalidité (LAI). 
 
o) Par courrier du 5 janvier 2005, en réponse à une question que lui avait posée le 
conseil de T _______ par lettre du 15 décembre 2004, B____ a précisé notamment 
qu'en cas d'assurance perte de gain en cas de maladie concernant l'intéressée, un délai 
d'attente de 60 jours était applicable, les prestations étant de toute façon versées pendant 
670 jours au maximum. 
 
p) pa)Le 29 avril 2005, T _______ a assigné E _______SA devant la Juridiction des 
prud'hommes en paiement d’une somme de fr. 99'709.04, soit : 
 
- fr. 88'949.04, avec intérêts à 5 % dès le 4 juin 2001, à titre de dommage résultant 
d’une violation de l’obligation d’informer, au sens de l’art. 331 al. 4 CO ; 
- fr. 10'760.-, avec intérêts à 5 % dès le 1er mai 2005, à titre d’honoraires de son 
avocat. 
 
T _______ reprochait à E _______SA de ne l’avoir pas informée, au moment de son 
licenciement, de son droit de libre passage de l’assurance maladie collective de la 
société à l’assurance maladie individuelle de la même compagnie d’assurance, cette 


 
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obligation d’informer les employés figurant en caractères gras à l’art. 9 ch. 1 des 
conditions générales de ladite assurance. 
 
pb) Dans ses écritures responsives, E _______SA a contesté intégralement le bien-fondé 
des prétentions de son ancienne employée, faisant valoir, notamment, qu’aucune faute 
ne pouvait lui être imputée dès lors qu’elle avait confié la gestion de son portefeuille 
d’assurance à C____SA, qui n’avait pas attiré son attention sur l’obligation d’informer 
T _______ de son droit au libre passage au sein de l’assurance B____. Par ailleurs, le 
lien de causalité entre la prétendue inexécution de son obligation d’informer et le 
préjudice allégué faisait défaut, T _______ percevant des indemnités de l’assurance 
accident, et son omission n’ayant pas eu pour conséquence de la priver desdites 
indemnités, le versement de ces dernières ayant dissuadé l’intéressée de contracter une 
assurance perte de gains en cas de maladie au moment de son licenciement. De surcroît, 
T _______ avait déposé tardivement sa demande auprès de l’assurance invalidité, ce qui 
lui avait valu une pénalité, la rente ne lui ayant été accordée qu’à partir du 1er décembre 
2001. Dès lors, les prestations qu’elle aurait reçues de l’assurance invalidité, si elle avait 
fait immédiatement usage de son droit, devaient venir en déduction du dommage qu’elle 
prétendait avoir subi, ce en vertu de l’art. 44 CO. 
 
pc) Lors de l’audience du 8 août 2005, T _______ a indiqué avoir effectué une demande 
tardive à l’assurance invalidité parce qu’elle avait espéré reprendre son travail. De plus, 
son médecin ne l’avait pas rendue attentive à la problématique du délai d’attente de 
l’assurance invalidité, ni du reste son avocate de l’époque, Me ____. 
 
Lors de cette même audience, E _______SA a produit un certificat de travail de la 
compagnie d’assurance F____, du 18 octobre 1972, attestant que T _______ avait 
effectué un apprentissage d’employée d’assurance et travaillé en cette qualité jusqu’en 
1972. Elle a également versé à la procédure un certificat de travail de la société G____, 
dont le mari de T _______ était l’administrateur unique, et dont l'intéressée avait été la 
directrice, avec signature individuelle, du 28 septembre 1992 au 9 octobre 1998; il 
ressortait notamment de ce document que T _______ était chargée d’accomplir « tous 
les travaux administratifs, la tenue de la comptabilité jusqu’au bilan, l’AVS, la TVA et 
la gestion des salaires ». 
 
pd) Par fax du 24 février 2006, en réponse aux courriers que lui avait adressés à ce sujet 
le conseil de E _______SA les 6 et 23 février 2006, B____ a indiqué que si T _______ 
"avait exercé son droit au libre passage dans une assurance individuelle dans les 30 
jours, elle aurait bénéficié des prestations d’un contrat de libre passage, et ce dès le 10 
avril 2000". 
 
pe) Lors de l’audience du 1er novembre 2006 devant la Cour de céans, le H____, 
médecin ayant suivi T _______, a été entendu en qualité de témoin. 
 
Ses déclarations seront reprises dans la mesure utile ci-dessous, tout comme les 
arguments figurant dans les écritures des parties ainsi que la motivation du jugement 
entrepris. 


 
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q) Devant la Cour de céans, T _______ a produit diverses pièces (pièce nos 52 à 58 de 
son chargé), dont il résulte que son époux et elle-même ont, depuis leur mariage, 
conservé ou conclu plusieurs assurances facultatives. Ainsi, pendant la période 2000-
2002, l'appelant a gardé les polices facultatives suivantes : assurance d’hospitalisation 
demi-privée : prime mensuelle de fr. 327.- (en sus de l’assurance obligatoire de fr. 264.- 
à fr. 328.-); assurance casco pour voiture : prime annuelle de fr. 2'397.- (en sus d’une 
responsabilité civile de fr. 1'526.-) ; coût des PCMM (assurance perte de gain) en 1999 
(facultatives jusqu’au 31 mai 2003 : prime mensuelle de fr. 136. L'époux de T _______ 
a, pour sa part, conservé ou conclu, les polices d’assurances facultatives suivantes : 
assurance maladie obligatoire et assurance d’hospitalisation demi-privé ( prime de 
fr. 4'799.- par an en 1999 à fr. 6'041.- en 2002); assurance perte de gain en cas de 
maladie dès le 1er octobre 2000 (prime de fr. 3'816.- par an; assurance maladie 
individuelle (risque d’invalidité) dès le 25 juin 2001 (prime de fr. 2'059.- par an) ; 
assurance accident individuelle (risque d’invalidité) dès le 25 juin 2001 (prime de fr. 
264,- par an) ; assurance inventaire de ménage (prime de fr. 568.- par an) ; assurance 
maladie pour chiens EPONA (prime de fr. 560.- et de fr. 540.- par an). 
 
 
EN DROIT 
 
 
1. Interjetés dans les forme et délai prévus à l’art. 59 de la loi sur la Juridiction des 
prud'hommes (LJP), les appels de T _______ et de E _______SA sont recevables. 
 
2. 2.1. Le Tribunal des prud’hommes a considéré que E _______SA avait engagé sa 
responsabilité contractuelle en raison, d'une part, de la violation de son devoir 
d’informer T _______ de son droit de libre passage - le mandat de gestion d’assurance 
confié à C____SA, en qualité d’auxiliaire, ne la dispensant pas de ses obligations à cet 
égard -, d’autre part, d'un dommage survenu sous la forme de gain manqué - soit 
interruption de prestations sociales du 9 avril 2000 au 1er décembre 2001 - et, enfin, de 
l’existence d’un lien de causalité entre la violation susmentionnée et le préjudice subi, 
l’omission d’informer T _______ étant propre à entrainer un préjudice tel que celui qui 
a été constaté, dans la mesure où, si l’information nécessaire avait été transmise, la 
naissance du dommage de l'intéressée aurait pu être évitée. 
 
2.2. E _______SA conteste l'existence d’une causalité naturelle et adéquate entre son 
absence d’information et le dommage subi. En effet, jusqu’au 9 avril 2000, soit plus de 
trois mois après son licenciement, T _______ avait continué à bénéficier des prestations 
de l’assurance accident de son employeur puis, dès le 10 avril 2000, LA SUISSSE avait 
cessé de verser des prestations, estimant que les troubles dont souffrait T _______ 
n’étaient plus en relation de causalité direct avec l’accident du 17 décembre 1999 et 
qu’ils relevaient de la maladie. Dès lors, dans la mesure où le but du devoir 
d’information était de prévenir toute interruption des prestations en faveur du travailleur 
en incapacité de gain, l’absence d’information qui lui était reproché n’avait pas eu pour 
conséquence de priver son employée des prestations de cette assurance, compte tenu du 
fait que c’était seulement par la suite que ladite assurance avait estimé que son 


 
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incapacité de travail relevait de la maladie et ne découlait plus de l’accident du 17 
décembre 1999. 
 
Par ailleurs, E _______SA fait valoir que, selon toute vraisemblance, le versement des 
indemnités pour cause d’accident que touchait T _______ au moment de son 
licenciement l’aurait dissuadée de contracter une assurance de perte de gain en cas de 
maladie, son incapacité provenant alors de son accident, comme l’attestait les deux 
certificats médicaux qu’elle avait produits à cet égard. Ce n’était que le 12 avril 2000, 
que B____ avait informé T _______ qu’elle estimait désormais que son incapacité 
n’était plus due à l’accident du 17 décembre 1999, de sorte que, jusqu’alors, l’intéressée 
était persuadée qu’elle allait pouvoir bénéficier des prestations de l’assurance accident 
de son employeur jusqu’à ce qu’elle reprenne le travail, ce qu’elle avait d’ailleurs admis 
à deux reprises lors des audiences d’enquêtes devant les premiers juges, ce qui l’avait 
du reste incitée à déposer tardivement une demande de prestations de l’assurance 
invalidité. De surcroît, le coût élevé des primes, fr. 2’701.- par année, soit fr. 225.- par 
mois, aurait également fait renoncer T _______ à son droit au libre passage, puisqu’elle 
ne percevait que fr. 126.24 par jour de l’assurance accident. 
 
En outre, le fait que T _______ avait attendu jusqu’au 22 novembre 2002 pour déposer 
une demande de prestation auprès de l’office AI, se privant ainsi de la possibilité de 
percevoir des indemnités durant une année, reflétait également son manque de 
diligence. 
 
Enfin, T _______ avait une formation d’employée d’assurance. Elle avait travaillé en 
cette qualité pendant six ans et s’était occupée lorsqu’elle collaborait avec son mari, 
pendant quinze ans, dont six ans en tant que directrice, du service des ressources 
humaines de G______. 
 
2.3. Pour sa part, T _______ fait valoir que son ex-employeur a oublié que, le 
6 février 2006, la question avait été posée au représentant de B____, de savoir si, dans 
le cas d’espèce et en tenant compte de son dossier, elle aurait effectivement bénéficié 
des prestations de l’assurance maladie, ce à quoi l'assurance avait répondu, le 24 février 
2006, que "si elle avait exercé son droit au libre passage dans une assurance individuelle 
dans les 30 jours, elle aurait bénéficié des prestations d’un contrat de libre passage, et ce 
dès le 10 avril 2000". Dès lors, l'appelante affirme que si elle avait été informée de son 
droit au libre passage, il ne fait aucun doute qu’elle l’aurait exercé, son incapacité pour 
cause de maladie, survenue à compter du 10 avril 2000, ayant été alors prise en charge 
par B____ pour une durée de 670 jours. 
 
Par ailleurs, pendant le délai de 30 jours d’exercice du libre passage, soit du 24 
décembre 1999 au 23 janvier 2000, tout laissait à penser que son incapacité de travail 
serait brève, de sorte qu’elle ne pouvait "se reposer sur l’idée" qu’elle bénéficierait 
pendant plusieurs semaines ou mois de prestations de l’assurance accident. Au 
contraire, s’il lui avait été donné l’occasion unique de pouvoir contracter une assurance 
individuelle de perte de gain en cas de maladie, elle n’aurait pas manqué de saisir ladite 
occasion, puisque, avant d’être engagée par E _______SA, elle avait presque épuisé son 


 
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droit au chômage ainsi que les 270 indemnités cantonales pour maladie prises en charge 
par le Service des prestations en cas de maladie et de maternité (PCMM), incapacité de 
travail qui était sans lien avec l’affection dont elle souffrait depuis sa chute dans les 
escaliers. Sa longue période de chômage et les incapacités de travail pour cause de 
maladie qu’elle avait subies l’avait rendue "particulièrement consciente de sa double 
vulnérabilité à cet égard". Sa prise en charge temporaire par l’assurance perte de gains 
accident de E _______SA n’y changeait rien, pas plus que ses perspectives incertaines 
de retrouver un travail. 
 
De surcroît, le coût des primes de l’assurance maladie individuelle ne l’aurait en rien 
dissuadée de contracter une telle assurance, puisque son coût journalier aurait été de 
fr. 7.50. 
 
T _______ relève également qu’étant sans emploi et en incapacité de travail pour cause 
d’accident, puis de maladie, elle aurait pu entreprendre des démarches en vue de 
conclure une assurance individuelle perte de gain en cas de maladie. E _______SA 
montrait sa méconnaissance profonde des principes élémentaires des assurances et du 
dossier, puisque seul un gain existant au moment de la conclusion de la police peut être 
assuré, ce qui n’était pas son cas, comme l’avait confirmé B____, qui avait indiqué 
avoir été sollicité par elle-même pour conclure une assurance perte de salaire maladie 
entre 2000 et 2002, ce qui s'était révélé impossible, puisqu’elle n’avait aucune activité 
lucrative. 
 
T _______ fait aussi valoir que son ancien conseil avait réclamé à E _______SA, le 8 
mai 2001, une copie de ce contrat d’assurance perte de gain maladie et de l’identité de 
l’assureur, demande à laquelle il n’avait été donné suite que le 9 avril 2002, après de 
nombreuses relances. T _______ affirme également que le prétendu manque de 
diligence qu’on lui impute ne correspond pas à la réalité. En particulier, la demande de 
prestations qu’elle a déposée auprès de l’assurance invalidité, en novembre 2002, 
correspondait au fait que les symptômes dont elle souffrait n’avait jusqu’alors pas été 
considérés par son médecin traitant comme permanents. Enfin, s’agissant de ses 
prétendues connaissances en matière d’assurance, T _______ relève que celles-ci 
remontaient à 1972, époque depuis laquelle le droit et le marché en la matière avaient 
subi de profonds changements, en particulier celui du droit à être informé de ses droits 
en matière d’assurance, l'art. 331 al. 4 CO ne figurant dans le code des obligation que 
depuis le 1er janvier 1995. Quant à son expérience en matière de gestion de salaire au 
sein de la société de son mari, elle ne s’occupait, en réalité, que de son propre salaire et 
de celui de son époux, administrateur unique de la société, les auxiliaires et sous-
traitants travaillant pour la société n’étant "pas couverts". 
 
3. 3.1 L’art. 331 al. 4 CO indique que l’employeur donne au travailleur les 
renseignements nécessaires sur ses droits envers, notamment, un assureur. Ce devoir 
d’information porte, en particulier, sur le droit de passage et le délai de transfert de 
l’assurance maladie collective de l’entreprise vers l’assurance individuelle, de manière à 
prévenir une interruption des prestations en faveur des travailleurs en incapacité de gain 
(cf. message du Conseil fédéral du 25.08.1967, FF 1967, p. 368). En cas d’information 


 
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incomplète ou erronée, l’employeur engage sa responsabilité au sens de l’art. 97 CO s’il 
en résulte un préjudice pour le travailleur (BRUNNER/BUHLER/WEBER/BRUCHEZ, 
Commentaire du contrat de travail, 3ème éd., n. 8, ad art. 331 CO). 
 
A teneur de l’art. 97 al. 1 CO, lorsque le créancier ne peut obtenir l’exécution de 
l’obligation ou ne l’obtenir qu’imparfaitement, le débiteur est tenu de réparer les 
dommages en résultant, à moins qu’il ne prouve qu’aucune faute ne lui est imputable. 
La responsabilité contractuelle est subordonnée à la réalisation de quatre conditions, à 
savoir l’inexécution d’une obligation, l’existence d’un préjudice, un lien de causalité 
entre l’inexécution de l’obligation et le préjudice, ainsi qu’une faute du débiteur 
(GAUCH/SCHLUEP/TERCIER, Partie générale du droit des obligation, tome II, p. 64-66). 
 
La causalité qui doit exister, pour la réparation d’un dommage, entre l’inexécution de 
l’obligation contractuelle et le préjudice comporte deux aspects, à savoir la causalité 
naturelle et la causalité adéquate. Selon la première, l’inexécution doit être une cause 
nécessaire du préjudice que le créancier prétend avoir subi ; sans cette inexécution, le 
préjudice ne se serait pas produit. Pour la seconde, il faut que, selon le cours ordinaire 
des choses et l’expérience de la vie, la cause envisagée ait été propre à entrainer un effet 
du genre de celui qui s’est produit, de sorte que la survenance de ce résultat paraissait, 
de façon générale, favorisée par l’inexécution (TERCIER, Le droit des obligations, 2004, 
p. 222, nos. 114-115). En cas d’omission, la doctrine admet que la notion de causalité 
doit être aménagée en ce sens qu’il faut alors examiner la cause hypothétique et se 
demander si, sans l’omission (autrement dit si l’auteur avait agi), le dommage aurait pu 
être évité, d’après le cours ordinaire des choses et l’expérience générale de la vie 
(TERCIER, op. cit., nos 3, p. 222, nos. 1117). 
 
3.2. En l'occurrence, il n'est plus contesté qu'en n'informant pas T _______ de son droit 
de libre passage, E _______SA a violé sur ce point ses obligations contractuelles à 
l'égard de son employée. 
 
On ne discerne pas en quoi, en dépit de l'omission de son employeur, la perception par 
T _______, les 3 mois ayant suivi son licenciement, d'indemnités versées par 
l’assurance accident de E _______SA l'aurait dissuadée de contracter une assurance 
maladie individuelle auprès de B____. 
 
Au contraire, si E _______SA l'avait informée de son droit de libre passage et qu'elle 
avait ainsi pu exercer ce dernier, T _______ aurait pu bénéficier, dès le 10 avril 2000, 
soit dès que B____ a cessé de lui verser des prestations d'assurance accident, 
d'indemnités pour cause de maladie, comme l'a du reste confirmé le représentant de 
l'assurance précitée dans le fax qu'il a adressé le 24 février 2006 au conseil de E 
_______SA. 
 
Dès lors, l'omission de E _______SA est bien en relation de causalité naturelle avec le 
préjudice subi par T _______. 
 
Il en va de même en ce qui concerne la causalité adéquate. 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/10023/2005 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
En effet, selon les conditions générales de l’assurance collective maladie de B____, le 
droit au libre passage devait être exercé dans les 30 jours suivant la fin de l’affiliation à 
l’assurance collective, la fin des rapports de service mettant un terme à l’assurance 
collective. Dès lors, E____SA aurait dû informer son employée au sujet de son droit de 
libre passage, si ce n'est au début de son engagement, à tout le moins sitôt après son 
licenciement du 24 décembre 1999. Or, il ne résulte pas du dossier que, durant les 30 
jours où elle aurait pu exercer son droit de libre passage si elle en avait été informée, 
soit du 24 décembre 1999 au 23 janvier 2000, T _______ a pu penser que son incapacité 
de travail ne serait pas brève et, partant, qu'elle percevrait des prestations de l'assurance 
accident pendant une longue durée. 
 
Au contraire, la période de chômage et la situation financière difficile qu'elle avait 
connues avant d'être engagée par E____SA aurait dû inciter T _______ à contracter une 
assurance maladie individuelle, ce que confirme le fait qu'elle ait cherché à s’assurer, 
entre 2000 et 2002, contre la perte de salaire en cas de maladie auprès de B____, soit à 
une époque où elle ne connaissait toujours pas la durée de son incapacité de travail. 
 
A tout le moins, si elle avait été informée de son droit au libre passage lors son 
licenciement, T _______ aurait très certainement examiné cet aspect de la question avec 
son conseil d’alors. 
 
Les pièces produites par T _______ concernant les différentes polices d’assurances 
facultatives qu’elle a conservées, ainsi que celles gardées ou conclues par son mari, - 
durant la période de 2000 à 2002 - en dépit des difficultés économiques rencontrées par 
le couple, montrent également que l'intéressée avait pour habitude d'être bien assurée, 
de sorte qu'on peut en inférer quelle aurait, selon toute vraisemblance, exercé son droit 
de libre passage si elle en avait eu l’occasion. 
 
C’est, par ailleurs, en vain que E _______SA affirme que le coût des primes de 
l’assurance maladie aurait dissuadé son employée à son droit de libre passage; en effet, 
le montant journalier de la prime s’élevait à fr. 7.50, alors que T _______ percevait fr. 
126.24 par jour de l’assurance accident de l’entreprise. 
 
S'agissant de la date tardive à laquelle T _______ a déposé sa demande de prestation 
auprès de l’Office AI, cet élément n'est pas susceptible de permettre de tirer de 
conclusions au sujet de l'absence de volonté de l'intéressée d'exercer son droit de libre 
passage. En effet, la procédure n'établit pas que l'intéressée a été informée de la 
possibilité d'une démarche auprès de l'assurance AI avant 2002, son médecin ignorant 
les conséquences du dépôt tardif d'une demande AI (cf. ch. 4.3.1. ci-dessous) 
 
Enfin, l’expérience de T _______ en matière d’assurances sociales était trop ancienne et 
fondée sur des dispositions légales différentes pour qu’on puisse considérer qu'elle était, 
en 1999, au fait en la matière. 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/10023/2005 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
Il découle de ce qui précède qu’il existe également un lien de causalité adéquate entre la 
violation de E _______SA du devoir d’informer son employée de son droit au libre 
passage et le dommage subi par celle-ci, dommage dont au demeurant E _______SA ne 
conteste pas l’existence. 
 
L'appel de E _______SA sera ainsi rejeté sur ce point. 
 
4. 4.1. Pour calculer le dommage précité, le Tribunal est parti des données fournies par 
B____ en matière de prestations perte de gain en cas de maladie, à savoir que 
l’indemnité journalière qu’aurait perçue T _______ à cet égard se serait élevée à fr. 
126.- alors que sa prime journalière aurait été de fr. 7.40. 
 
Par ailleurs, si les premiers juges ont retenu que l’interruption de versement de 
prestations s’était étendue du 10 avril 2000 au 30 novembre 2001, ils ont considéré qu'il 
convenait de tenir compte, sur la base de l’art. 44 CO, que T _______ aurait pu limiter 
son dommage si elle avait déposé sa demande auprès de l’Office AI dans les 12 mois 
ayant suivis son accident, de sorte qu’elle aurait bénéficié d’une rente entière dès le 17 
décembre 2000. Dès lors, il y avait lieu de ne tenir compte d’une interruption de 
prestations allant du 10 avril au 16 décembre 2000, soit pendant 251 jours, représentant 
un montant de fr. 31'626.-, dont devaient être encore déduites les primes que l’intéressée 
aurait du verser pendant la même période, soit au total fr. 2'427.20. Ainsi, E _______SA 
devait être condamnée à verser à son ex-employée, à titre de réparation du dommage 
subi, la somme nette de fr. 29'198.80. 
 
4.2. Les parties contestent toutes deux cette façon de procéder. 
 
4.2.1. T _______ soutient que l’art. 44 CO ne permettant d’imputer que la renonciation 
- par définition volontaire - à une prestation d’assurance sociale, ce qu’elle n’avait pas 
fait, il n’y avait "dès lors pas lieu de déduire les avantages éventuels d’une telle rente 
"sur les prestations qu’elle aurait touchées de B____. 
 
En revanche, pour tenir compte du fait qu'elle avait commencé à percevoir une rente AI 
le 1er décembre 2001, T _______ a réduit ses prétentions à cet égard, mais uniquement 
dans la mesure prévue à l'art. 6 des conditions générales de B____. En effet, les 
premiers juges avaient considéré que la rente AI perçue venait se substituer 
intégralement aux prestations que B____ lui aurait versées si elle avait pu exercer son 
droit au libre passage. Or, selon l’art. 6 desdites conditions générales d’assurance 
maladie individuelle de B____, l’assurance aurait payé la différence entre le gain 
journalier assuré (fr. 157.81) et la rente journalière AI qu’elle a touchée (fr. 50.60), de 
sorte que si elle avait concomitamment perçu ces deux prestations, celle de B____ serait 
intervenue pour la part de perte de gains et de frais qui n’étaient pas pris en charge par 
ces assurances, à savoir fr. 107.21 par jour (fr. 157.81 - fr. 50.60). 
 
Ainsi, selon T _______, la période de 670 jours pendant laquelle elle aurait touché des 
prestations de B____ sur la base d’une indemnité journalière de fr. 126.-, devait être 
divisée en deux périodes, soit avant et après le début de la perception de sa rente AI, la 


 
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Cause n° C/10023/2005 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
prime journalière de fr. 7.40 qu’elle aurait dû payer à l’assurance pour chaque période 
devant être déduite, de sorte que : 
 
- avant le début de la perception de la rente AI, soit du 10 avril 2000 au 30 novembre 
2001 (601 jours), elle aurait du percevoir la somme de fr. 71'278.60. 
- après le début de la perception de la rente AI, soit du 1er décembre 2001 au 9 février 
2002 (69 jours), c’est un montant de fr. 6'885.87 qui aurait dû lui être versé. 
 
4.2.2. E _______SA, pour sa part, soutient que le Tribunal s'est trompé dans le calcul du 
dommage. 
 
Lorsqu’avait été posée la question à B____ de savoir si, dans le cadre du calcul des 
indemnités journalières pour maladie - qui avaient commencé le 10 avril 2000 - un 
nouveau délai d’attente de 60 jours aurait été imposé à T _______, étant donné qu’un 
délai d’attente lui avait déjà été appliqué dans le cadre de son accident ayant précédé sa 
maladie, l’assurance avait fourni deux réponses contradictoires : par lettre du 5 janvier 
2005, elle avait indiqué qu’un nouveau délai d’attente de 60 jours aurait été appliqué, 
puis, par lettre du 24 février 2006, elle avait déclaré que T _______ aurait reçu des 
prestations dès le 10 avril 2000, soit sans délai d’attente. Or, B____ ayant répondu de 
manière précise au conseil de T _______, qui lui avait expressément demandé de se 
prononcer sur ce point, c’est la réponse du 5 janvier 2005 qui devait être retenue, de 
sorte que, la somme qu’elle devait à son ex-employée devait être diminuée de fr. 7'560.-
, soit 60 jours à fr. 126.-. 
 
4.3. /4.3.1. Le H____, chirurgien orthopédique, qui a suivi T _______ dès le mois de 
mars 2000, a déclaré (PV d’enquêtes du 1.11.2006, p. 1-2) qu’avant son accident, 
l’intéressée ne souffrait pas des mêmes symptômes qu’après celui-ci. Ce praticien a 
indiqué également qu’en général il s’écoulait un délai de deux ans, qui du reste avait été 
retenu par la SUVA, pour voir s’il y avait une chance de guérison, voire une 
amélioration significative de l’état du patient. Personnellement, lorsqu’il se rendait 
compte que le progrès de son client était inexistant, il lui conseillait d’envisager le dépôt 
d’un demande AI, précisant qu’en général, il attendait une année depuis l’accident afin 
de voir s’il y avait ou non une amélioration en vue d’une éventuelle reprise du travail, 
élément qui était essentiel pour l’AI. 
 
Le témoin a également exposé qu’en ce qui concernait T _______, il avait dû évoquer 
avec elle une possible démarche auprès de l’AI au début de l’année 2001, à la suite d’un 
examen IRM qu’il avait effectué le 29 janvier 2001. Il n’excluait cependant pas avoir 
discuté de cette question AI pour la première fois en 2002, et ce dans la mesure où il 
avait personnellement rempli le document AI au début 2003, ce qui signifiait que T 
_______ avait dû entreprendre la démarche quelques mois auparavant. Plus le temps 
passait et plus les chances de guérison de sa patiente lui paraissaient fortement réduites, 
si ce n’est nulles. Il n’avait effectivement pas parlé à sa cliente des conséquences d’un 
retard dans le dépôt d’une demande AI, ignorant qu’une requête tardive entrainait une 
pénalisation. 
 


 
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Cause n° C/10023/2005 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
4.3.2. A teneur de l’art. 44 al. 1 CO, le juge peut réduire les dommages et intérêts ou 
même n’en point allouer, lorsque la partie lésée a consenti à la lésion ou lorsque les faits 
dont elle est responsable ont contribué à créer le dommage, à l’augmenter, ou qu’ils ont 
aggravé la situation du débiteur. Il s’agit d’un facteur de réduction qui intervient à la 
suite du calcul du dommage (DESCHENAUX/TERCIER, La responsabilité civile p. 242), et 
la concrétisation du principe selon lequel toute personne qui subit un dommage doit 
faire tous ce que l’on peut raisonnablement attendre d’elle pour le réduire (TERCIER, 
op.cit. p. 500, nos 3425). 
 
Selon la jurisprudence et la doctrine, seule la renonciation à une prestation d’assurance 
sociale peut donner lieu à imputation selon l’art. 44 CO (ATF 4C.276/2001 du 
21.03.2002, c.3) ; (BREHM, Berner Kommentar, N. 60d ad. art. 44 CO ; WERRO, 
Commentaire romand du CO, N. 38 art. 44 CO). 
 
Or, en l’espèce, force est de constater que T _______ n’a pas volontairement renoncé à 
déposer une demande d’indemnité AI dans l’année suivant son accident du 17 décembre 
1999. En effet, il ressort du dossier, que jusqu’à ce que le H_____ lui en parle pour la 
première fois, en 2002, T _______ a toujours espéré reprendre son travail. Par ailleurs, 
son précédent conseil ne l’avait pas rendue attentive à la question du délai de 12 mois 
applicable en matière d’AI. 
 
Dès lors, on ne saurait suivre les premiers juges lorsqu’ils ont reproché à l’intéressée 
d’avoir tardé à déposer sa demande de prestations AI. 
 
Le jugement entrepris sera, dès lors, réformé sur ce point. 
 
En outre, le Tribunal a effectivement omis de tenir compte de l’art. 6 des conditions 
générales d’assurance maladie individuelle de B____, qui prévoit que « pour toute 
affectation indemnisée par (…) l’assurance fédéral en cas d’invalidité (AI), B____ 
intervient dans les limites garanties prévues, mais seulement pour la part de perte de 
gains et de frais qui ne sont pas pris en charge par ces assurances ». Le gain assuré de T 
_______ s'élevant à fr. 157,81 par jour (fr. 4'800.- par mois x 12 mois ./. 365 jours) et la 
rente journalière AI qu'elle a touchée étant de fr. 50,60 (fr. 1'539.- par mois x 12 mois 
./. 365 jours), la différence entre ces deux montants représente fr. 107,21 par jour 
qu'aurait payés B____. 
 
Il résulte du courrier du 5 janvier 2005 que B____ a adressé au conseil de T _______, 
que la prestation assurable pour l’intéressée s’élevait à fr. 126.- par jour, comme du 
reste l’ont retenu les premiers juges. 
 
Dès lors, avant le début de la perception de la rente AI par l’intéressée, soit du 10 avril 
2000 au 30 novembre 2001, c'est-à-dire pendant 601 jours, les prestations qu’elle aurait 
touchées de B____ se seraient élevées à fr. 71'278.60 (fr. 126.- ./. fr. 7,40 x 601 jours) 
et, après le début de la perception de la rente AI, soit du 1er décembre 2001 au 9 février 
2002, c'est-à-dire pendant 69 jours, à fr. 6'885,90 (fr. 107,21 ./. fr. 7.40 x 69 jours). 
 


 
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Enfin, s’agissant du délai d’attente susceptible d’être imposé à T _______ dans le cadre 
des prestations d’assurance maladie versées par B____, il y a lieu de retenir la réponse 
fournie par cette assurance le 5 janvier 2005, dans la mesure où elle répondait à une 
question précise qui lui avait été posée sur ce point, ce qui n’était pas le cas dans la 
lettre du 24 février 2006. 
 
Dès lors, il y a lieu de diminuer le montant que doit payer E _______SA à son ex-
employée d’une somme de fr. 7'560.-, correspondant à 60 jours à fr. 126.- par jour (du 
10 avril au 9 juin 2000). 
 
Ainsi, E _______SA devra payer à T _______, pour cette période-là, la somme de fr. 
63'718.60 ( fr. 71'278,60 ./. fr. 7'560.-). 
 
En ce qui concerne les intérêts moratoires dus par E _______SA, ceux-ci doivent être 
calculés dès la survenance du dommage, qui correspond aux prestations journalières 
d’assurance non payées. A cet égard, peuvent être retenues les dates moyennes 
indiquées par T _______ dans son acte d’appel, au demeurant non contestées par E 
_______SA.. 
 
Par souci de clarté et de simplification, le dispositif du jugement querellé sera 
entièrement annulé. 
 
5. A teneur de l’art. 78 al. 1 LJP, l’émolument de mise au rôle et les indemnités aux 
témoins sont mis à la charge de la partie qui succombe. 
 
En l’espèce, E _______SA devant être considérée comme la partie qui succombe, il y a 
lieu de mettre à sa charge l’émolument dont s’est acquittée T _______ (fr. 440.-) ainsi 
que l'indemnité versée au témoin ROSSI (fr. 100.-). 
 
 
******** 
 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 4, 
 
 
A la forme : 
 
Déclare recevables les appels interjetés, respectivement, par T _______ et 
E _______SA contre le jugement rendu par le Tribunal des prud'hommes le 13 juin 
2006, notifié le lendemain, dans la cause C/10023/2005 - 4. 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
Au fond : 
 
Annule le jugement précité au sens des considérants. 
 
Et statuant à nouveau : 
 
- Sur appel de T _______ : 
 
Condamne E _______SA a payer à T _______ les sommes nettes suivantes : 
 
- 
fr. 63'718.60, avec intérêts à 5% l'an dès le 4 février 2001; 
- 
fr. 6'885,90, avec intérêts 5% l'an dès le 4 janvier 2002. 
 
Déboute T _______ de toutes ses autres conclusions. 
 
- Sur appel de E _______SA : 
 
Déboute E _______SA de toutes ses conclusions. 
 
- Statuant sur les frais : 
 
Condamne E _______SA à payer : 
 
- à T _______ la somme de fr. 440.-.; 
- aux services financiers du Palais de Justice le montant de fr. 100.-. 
 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
 
 
La greffière de juridiction 
 
 
 
 
 
Le président