ge_gerichte · ACJC/193/2015 · 2015-02-23 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés du 23 février 2015. 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/941/2012 
ACJC/193/2015
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU VENDREDI 20 FEVRIER 2015 
 
Entre 
A______, ayant son siège ______Genève, appelante d'un jugement rendu par la 7ème 
Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 24 juin 2014, comparant par 
Me Camille Froidevaux, avocate, 20, rue Sénebier, case postale 166, 1211 Genève 12, 
en l'étude de laquelle elle fait élection de domicile, 
et 
LA MASSE EN FAILLITE DE B______, p.a. Office des faillites, 54, route de Chêne, 
case postale 115, 1211 Genève 17, intimée, comparant par Me Pierre de Preux, avocat, 
15, rue Pierre-Fatio, case postale 3782, 1211 Genève 3, en l'étude duquel elle fait 
élection de domicile. 
 


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C/941/2012 
EN FAIT 
A. 
a. Par jugement JTPI/8071/2014 du 24 juin 2014, notifié aux parties le lendemain, 
le Tribunal de première instance a rejeté l'action en contestation de l'état de 
collocation formée par A______ (ci-après: A______) à l'encontre de LA MASSE 
EN FAILLITE DE B______ (ci-après: LA MASSE EN FAILLITE DE C______) 
à la suite du refus de l'Office des faillites du canton de Genève d'inscrire sa 
créance prétendument garantie par gage d'un montant de 89'559'085 fr. 10 
(créance initiale de 100'000'000 plus intérêts et pénalités partiellement compensée 
avec les avoirs du compte no E______ ouvert auprès d'elle totalisant 13'345'248 
fr. 75, sur lesquels elle prétend disposer d'un droit de gage) à l'état de collocation 
de la faillite de C______ (ch. 1 du dispositif). 
Les frais judiciaires, arrêtés à 100'000 fr., ont été compensés avec l'avance de frais 
de 151'200 fr. fournie par A______ (ch. 2) et laissés à la charge de cette dernière 
(ch. 3). La restitution du solde de ladite avance à A______, correspondant à une 
somme de 51'200 fr., a été ordonnée (ch. 4) et cette société a été condamnée à 
verser à LA MASSE EN FAILLITE DE C______ un montant de 50'000 fr. à titre 
de dépens (ch. 5). Enfin, les parties ont été déboutées de toutes autres conclusions 
(ch. 6). 
b. Par acte expédié le 26 août 2014 au greffe de la Cour de justice, A______ a 
formé appel contre ce jugement, concluant à son annulation, puis, cela fait, à ce 
qu'il soit dit et constaté qu'elle est au bénéfice d'un droit de gage sur les actifs de 
C______ garantissant sa créance de USD 100'000'000 et les intérêts y relatifs 
ainsi que d'un droit de compensation l'autorisant à compenser cette dette avec les 
actifs portés au compte no E______ qui totalisaient 13'345'248 fr. 75 au 25 
novembre 2010, à ce qu'il soit dit et constaté que sa créance de 89'559'085 fr. 10 
après compensation a été écartée à tort de l'état de collocation et à ce que celle-ci 
soit admise à l'état de collocation, qui devra être rectifié en conséquence, C______ 
devant être condamnée aux frais judiciaires et dépens de la procédure. 
c. LA MASSE EN FAILLITE DE C______ a conclu au rejet de l'appel et à la 
condamnation de A______ aux frais judiciaires et dépens. 
B. 
Les faits pertinents suivants résultent du dossier : 
a. A______ (anciennement ______ SA) est un établissement bancaire dont le 
siège se situe à Genève et qui fait partie du groupe A______. 
La banque d'investissement de ce groupe est A______D______ SA 
(anciennement ______; ci-après: D______). 


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b. C______ était une société sise aux Iles Caïmans chargée de la gestion 
patrimoniale des investissements off-shore d'une famille fortunée. Elle faisait 
partie du groupe B______ basé en Arabie Saoudite. 
C______ avait confié la gestion de ses actifs à BA______ SA (anciennement 
B______ ______ SA; ci-après BA______), qui était une société de services 
financiers sise dans le canton de Genève disposant d'un service comptable et 
juridique. 
c. Dès le 24 juin 1998, C______ a été cliente de A______. 
La relation bancaire de C______ auprès de A______ portait le numéro 
no E______ et comportait plusieurs comptes en devises étrangères : comptes 
no E______.0001 USD, no E______.0002 GBP et no E______.0002 USD. 
A______ avait reçu pour instruction de transmettre à BA______ l'ensemble de la 
correspondance destinée à C______. 
c.a Les conditions générales 6.97 initialement applicables à cette relation bancaire 
(ci-après: CGA 6.97) ont été remises au mois de juin 1998 à C______, qui a signé 
l'accusé de réception y relatif. 
L'article VII.13 CGA 6.97 prévoyait notamment, sous l'intitulé unicité de 
comptes, droits de gage, de rétention et de compensation, ce qui suit : 
«En garantie de toutes ses prétentions envers le client résultant de leurs rapports 
d'affaires, y compris de facilités de crédits avec ou sans garanties, sans égard à 
leurs échéances ou monnaies, la banque est au bénéfice d'un droit de gage, de 
rétention et de compensation sur tous les soldes de comptes, créances, droits, 
avoirs ou valeurs du client ou de tiers membres du même groupe que le client, 
qu'elle détient directement ou indirectement, sous quelque désignation que cela 
soit, chez elle ou ailleurs, pour le compte du client ou de tout tiers membres du 
même groupe que le client». 
L'article VII.24 CGA 6.97 stipulait que toute modification des conventions liant la 
banque et le client n'était valable que dans la mesure où elle était établie par écrit. 
Les modifications étaient réputées acceptées par le client à défaut de contestation 
écrite dans les 30 jours suivant l'envoi de l'avis correspondant. 
Selon l'article VII.25 CGA 6.97, le droit suisse était applicable à la relation 
bancaire liant les parties. 
c.b Entre 2002 et 2003, les CGA 6.97 ont été modifiées à deux reprises. 


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Les nouvelles conditions générales - CGA 03.02 puis CGA 10.03 - n'ont apporté 
aucune modification aux clauses susmentionnées. Elles ont été adressées à 
C______ par A______ par pli simple. C______ a contesté les avoir reçues. 
d. Au mois de septembre 2004, A______ a accordé à C______ une ligne de crédit 
qui a augmenté au fil des années, atteignant au final la somme de 
USD 45'000'000. Elle lui a également, à une date indéterminée, octroyé une 
seconde ligne de crédit d'un montant de USD 20'000'000. 
A______ a indiqué obtenir en contrepartie des prêts consentis à C______ du 
« side business ». A chaque fois que le crédit de cette dernière augmentait, elle 
développait des activités complémentaires. 
e. Le 24 août 2007, C______ a conclu un contrat de prêt d'un montant de 
USD 2'815'000'000 avec un syndicat réunissant plusieurs banques représentées 
par F______, qui agissait en qualité de mandataire. Le but de ce contrat était de 
réduire le coût des différents prêts octroyés à C______ et le nombre de banques 
prêteuses. 
A______ ne faisait pas partie des banques constituant le syndicat. D______ a en 
revanche participé au prêt à hauteur de USD 250'000'000. 
C______ avait demandé à A______ si elle souhaitait participer à ce prêt. Compte 
tenu de la technicité de celui-ci et des montants engagés, celle-ci l'avait mise en 
contact avec D______. 
e.a Le contrat de prêt concerné, soumis au droit anglais et à la compétence des 
tribunaux anglais, ne prévoyait pas de garantie ou de sûretés particulières en 
faveur des prêteurs. 
L'article 20.4 du contrat, intitulé «negative pledge» (gage négatif), précisait en 
outre que l'emprunteur s'engageait (a) à ne pas créer ni permettre l'existence d'un 
gage ou quasi-gage sur l'un de ses actifs, (c) sous réserve des "gages permis", et 
(b) à faire en sorte d'obtenir la levée de tout gage donné le cas échéant pour 
garantir une dette financière immédiatement après avoir réglé ou annulé 
intégralement cette dernière. 
Les "gages permis" (Permitted Security) au sens de l'article 20.4 let. c 
comprenaient notamment (a) les accords de compensation conclus par C______ 
dans le cadre du cours ordinaire de ses ententes bancaires pour les besoins de 
compensation des soldes débiteurs et créditeurs, (b) les privilèges découlant de 
l'application de la loi et du cours ordinaire des affaires ainsi que (k) les gages 
approuvés par F______, agissant sur instruction des prêteurs majoritaires (art. 1, 
définition de «Permitted Security»). 


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e.b Selon les articles 17.12 et 20.3 du contrat de prêt, les obligations de paiement 
de C______ aux termes du prêt devaient être au moins de même rang, s'agissant 
des droits de paiement et de priorité, que les créances de tous ses autres créanciers 
non garantis et non subordonnés. 
e.c Enfin, l'article 22 dudit contrat posait les conditions auxquelles un des prêteurs 
pouvait céder un de ses droits à une autre banque ou institution financière. 
Cet article prévoyait en particulier qu'une cession n'était effective qu'à la réception 
par le mandataire, soit F______, de la confirmation écrite du nouveau prêteur que 
celui-ci s'engageait à reprendre les obligations du prêteur initial (let. d ch. I) et 
après que ledit mandataire avait réalisé tous les contrôles de la "connaissance de 
l'identité des clients" ou autres contrôles similaires nécessaires en vertu des lois 
applicables à la cession, leur exécution devant être promptement notifiée par le 
mandataire au prêteur existant et au nouveau prêteur (let. d ch. II). 
f. Le 30 novembre 2007, D______ et A______ont signé une convention intitulée 
«risk participation agreement» (contrat de participation aux risques) par laquelle 
A______ s'engageait à participer, à hauteur de USD 100'000'000, au risque 
encouru par D______ dans le contrat de prêt syndiqué du 24 août 2007 (sous-
participation). 
Selon le timbre interne apposé sur ce document par A______, cette convention 
concernait la relation bancaire no E______. 
f.a L'article 2.9 de la convention prévoyait que si C______ ne s'acquittait pas, à 
leur échéance, des montants dus au titre du contrat de prêt du 24 août 2007, 
A______ devrait verser à D______, sur requête écrite, sa participation au prorata 
de la somme restant due, à charge pour celle-ci de faire le nécessaire auprès de 
C______ pour récupérer le montant correspondant, qui serait ensuite, sous réserve 
des frais de recouvrement, remboursé à A______. 
f.b Aux termes de l'article 3.7, A______ s'engageait à ne révéler ni à C______ ni 
à aucun autre tiers sa participation au risque et à n'entreprendre aucune démarche 
susceptible de révéler sa participation. 
A______ a précisé que cette clause ne correspondait pas à ce qui s'était pratiqué et 
constituait une disposition standard visant à éviter que les autres membres du prêt 
syndiqué ne soient informés de cette sous-participation. Elle a ajouté que sa sous-
participation au prêt syndiqué était connue de C______ et qu'elle avait été prévue 
dès le départ. 
g. La participation au risque à hauteur de USD 100'000'000 acceptée par A______ 
a figuré pour la première fois sur un relevé de compte no G______ au 31 


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décembre 2008 au nom de C______ mentionnant «une sous-participation dans un 
crédit du 14 novembre 2008». 
A______ a expliqué que sa sous-participation au risque n'avait pas été 
comptabilisée immédiatement à cause d'une erreur du département des risques. 
Elle a ajouté que la date du 14 novembre 2008 faisait référence à la date de 
comptabilisation de la sous-participation. 
Par la suite, d'autres relevés relatifs au compte no G______ ont été établis par 
A______ au nom de C______. A______ soutient avoir envoyé ces relevés à 
l'adresse de correspondance de C______, ce que cette dernière conteste, affirmant 
que ni elle-même ni BA______ n'ont reçu les documents en question. 
h. Le 20 mars 2009, A______ a adressé un courrier à BA______ concernant la 
relation bancaire no G______ pour l'informer des modifications des conditions 
générales intitulées désormais CGA 12.08. Les dispositions relatives aux droits de 
gage, de rétention et de compensation, ainsi que celles relatives à la modification 
des conditions générales et au droit applicable n'ont pas été modifiées de manière 
substantielle. 
Le même jour, A______ a adressé un courrier identique à BA______ concernant 
la relation bancaire no E______. 
C______ a affirmé que BA______ n'avait reçu aucun de ces deux courriers. 
i. Le 18 septembre 2009, à la suite d'une requête formée par plusieurs prêteurs le 
30 juillet 2009, la "Grand Court" des Iles Caïmans a rendu une ordonnance de 
mise en liquidation de C______. 
j. Le 15 octobre 2009, D______ a produit dans la faillite de C______ aux Iles 
Caïmans une créance de USD 255'618'388, correspondant à sa participation au 
contrat de prêt syndiqué du 24 août 2007 ainsi qu'aux intérêts dus. 
La production intitulée «preuve de dette» mentionne expressément l'absence de 
sûretés garantissant le paiement de la créance. 
k. Le 5 mars 2010, D______ a sollicité de A______ le versement de la sous-
participation de 100'000'000 USD au prêt du 24 août 2007 accordé à C______. 
Le 10 mars 2010, A______ a procédé au paiement requis en faveur de D______. 
l. Le 17 juin 2010, D______ a cédé sa créance à l'encontre de C______ à 
A______ à concurrence du montant de la sous-participation de celle-ci, soit de 
100'000'000 USD. 


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m. Par télécopie du lendemain, D______ et A______ ont informé F______ de la 
cession intervenue. 
Ce document mentionnait notamment que A______ confirmait en faveur de 
F______ et des autres parties financières qu'elle acceptait les mêmes obligations 
envers chacune d'entre elles de la même manière que si elle avait été une partie 
originelle au contrat de prêt en tant que prêteur. 
Le 23 juin 2010, F______ a accusé réception de cette télécopie et a confirmé 
notamment à D______ et à A______ que les conditions permettant à la cession de 
devenir effective étaient réalisées. 
Les parties ne contestent pas la validité de ladite cession ni le fait que A______ 
est devenue créancière de C______ postérieurement à cette cession. 
n. Le 24 juin 2010, A______ a informé C______ de la cession de créance 
intervenue entre elle-même et D______. 
C______ a déclaré n'avoir eu connaissance de la sous-participation de A______ 
dans le prêt syndiqué du 24 août 2007 qu'à cette date-là. 
o. Par jugement JTPI/20673/2010 du 25 novembre 2010, publié dans la FOSC du 
17 décembre 2010, le Tribunal de première instance de Genève a reconnu en 
Suisse l'ordonnance du 18 septembre 2009 rendue par la Grand Cour des Iles 
Caïmans comme valant jugement de faillite. 
p. Le 10 janvier 2011, A______ a produit dans la faillite ancillaire de C______ en 
Suisse une créance d'un montant de 89'559'085 fr. 10 enregistrée sur le compte no 
H______, 
représentant, 
après 
compensation 
avec 
les 
avoirs 
de 
C______ comptabilisés sur le compte no E______, sa sous-participation de 
100'000'000 USD, pénalités et intérêts compris. 
A______ a expliqué que le compte no H______ correspondait à l'ancien compte 
no G______, dont la numérotation avait été modifiée après que D______ lui avait 
demandé le paiement de sa sous-participation de 100'000'000 USD. Elle a ajouté 
être titulaire d'un droit de gage et de compensation sur les avoirs de C______ 
comptabilisés sur le compte no E______ en vertu des conditions générales 
applicables à leur relation bancaire. 
q. Le 21 décembre 2011, l'Office des faillites a publié l'état de collocation de la 
faillite ancillaire de C______. 
Par décision du même jour, il a informé A______ de ce que sa créance avait été 
écartée de l'état de collocation au motif, d'une part, qu'elle n'était pas garantie par 
un droit de gage, un tel droit n'étant pas prévu par les conditions générales de la 
banque et ne pouvant porter que sur des créances résultant de rapports d'affaires 


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prévisibles ce qui n'était pas le cas en l'espèce et, d'autre part, que la compensation 
de créances ne s'appliquait pas à des faillites étrangères reconnues en Suisse. 
C. 
a. Le 10 janvier 2012, A______ a saisi le Tribunal de première instance d'une 
action en contestation dudit état de collocation à l'encontre de LA MASSE EN 
FAILLITE DE C______, prenant des conclusions identiques à celles formulées 
dans le cadre de son appel. 
LA MASSE EN FAILLITE DE C______ a conclu au rejet de l'action. 
b. Devant le premier juge, A______ a en particulier soutenu que les conditions 
générales successives applicables à sa relation bancaire avec C______ n'avaient 
pas été contestées par celle-ci et qu'elles suffisaient à fonder un droit de gage en sa 
faveur sur tous les actifs de C______ en sa possession et un droit de compensation 
entre les comptes nos H______ et E______. Ledit droit de gage constituait en 
outre un "gage permis" au sens de l'article 20.4 du contrat de prêt du 24 août 
2007, ce qui l'autorisait à procéder à une compensation entre les comptes 
concernés. 
A______ a au demeurant souligné que sa créance découlait, de façon prévisible, 
de sa relation d'affaires avec C______, puisque lors de la notification, en mars 
2009, des conditions générales 12.08 prévoyant le droit de gage litigieux, cette 
dernière avait connaissance de sa sous-participation dans le cadre du contrat de 
prêt syndiqué et pouvait ainsi raisonnablement envisager que le risque lié à celle-
ci était susceptible de se concrétiser. En outre, cette sous-participation n'était que 
légèrement supérieure aux lignes de crédit accordées à C______ et celle-ci lui 
avait promis, en contrepartie de son accord au prêt syndiqué, du «side business», 
ce qui confirmait que la créance litigieuse s'inscrivait dans la continuation de leur 
relation bancaire. 
c. LA MASSE EN FAILLITE DE C______ a contesté que la créance invoquée 
par A______ serait garantie par un gage. Elle a en substance soutenu que celle-ci 
ne pouvait se prévaloir du droit de gage prévu dans ses conditions générales. Il ne 
pouvait en effet être considéré que la créance litigieuse résulterait de façon 
prévisible des relations d'affaires nouées entre les parties au motif notamment 
qu'elle avait été acquise à la suite d'une cession et qu'elle ignorait l'existence de la 
sous-participation de A______ au contrat de prêt syndiqué. Ce contrat excluait au 
surplus expressément toute sûreté et le droit de gage litigieux ne constituait 
nullement un "gage permis" au sens de l'art. 20.4 dudit contrat. A______ devait 
ainsi être considérée comme une créancière de 3ème classe qui, dans le cadre d'une 
faillite ancillaire, n'avait pas la faculté d'être désintéressée par compensation avec 
des actifs sis en Suisse. 
d. Les parties ont chacune produit un avis de droit d'une étude d'avocats anglaise 
au sujet du contrat de prêt du 24 août 2007. 


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d.a Selon l'avis de droit de l'étude I______ (UK) LLP du 10 décembre 2012 
produit par LA MASSE EN FAILLITE DE C______, le prêt avait été conclu sans 
sûretés. Dans le cas contraire, il aurait contenu un grand nombre de dispositions 
complémentaires à ce sujet. 
Les articles 17.12 et 20.3 du prêt posaient le principe du «pari passu» qui vise à 
s'assurer que l'emprunteur n'a pas, ni ne créera une classe de créanciers dont les 
créances seraient, avant ou au moment de son insolvabilité, de rang supérieur à 
l'endettement représenté par le prêt. Cette clause standard à ce type de prêt 
signifiait que dans l'hypothèse d'une insolvabilité de C______, tous les créanciers 
non garantis devaient partager également tout actif disponible de la société, ou 
tout revenu issu de la vente de ces actifs, en proportion des créances qui leur 
étaient individuellement dues. 
L'art. 20.4 du prêt était une clause de «negative pledge», soit un engagement par 
le débiteur en faveur du prêteur de ne pas créer, ou de permettre d'exister, des 
sûretés, ou de grever d'une autre manière tout ou partie de ses actifs. Le but d'une 
telle clause, qui constituait une clause standard dans un contrat de prêt sans 
sûretés, était de s'assurer que les actifs d'un emprunteur ne soient pas grevés et 
qu'ils soient disponibles pour payer les créances de tous les créanciers généraux 
non garantis, le prêteur inclus, de telle sorte que les autres créanciers n'obtiennent 
pas un droit privilégié sur les actifs du débiteur en cas d'insolvabilité. Le prêt 
autorisait C______ à créer des sûretés uniquement si elles constituaient un «gage 
permis». Le droit de gage invoqué par A______ n'entrait pas dans la définition de 
«gage permis» au sens du contrat de prêt. En particulier, il ne constituait pas un 
accord de compensation conclu dans le but de compenser des soldes débiteurs et 
créditeurs de comptes bancaires (let. a de la définition de "gage permis") ni un 
privilège légal selon le droit anglais (let. b de la définition de "gage permis"). 
d.b Selon l'avis de droit de l'étude J______ LLP du 26 avril 2013 produit par 
A______, l'art. 20.4 let. c du prêt autorisait la constitution de sûretés s'il s'agissait 
d'un "gage permis", ce qui était le cas du droit de gage litigieux. En effet, le droit 
de compensation prévu en faveur de A______ dans les conditions générales 
applicables à la relation bancaire liant les parties entrait dans la définition de 
l'accord de compensation décrit à la let. a de la clause relative la notion de "gage 
permis". Par ailleurs, il ne ressortait pas expressément du texte de la let. b de 
ladite clause que le privilège devait nécessairement résulter du droit anglais. 
Ainsi, dans l'hypothèse où le droit de gage invoqué par A______ constituerait un 
privilège au sens du droit suisse et s'inscrirait dans le cours normal des affaires 
liant les parties, cette disposition trouverait application. 
Cet avis précisait également qu'il n'était pas possible, en droit anglais, de 
constituer un droit de gage sur des comptes bancaires, ce qui expliquait que les let. 
a et b précitées ne réservaient pas expressément cette possibilité. Une 


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interprétation de ces dispositions tenant compte des particularités du droit anglais 
permettait néanmoins d'admettre que le droit de gage invoqué par A______ 
tombait dans le champ d'application de celles-ci. 
D. 
Aux termes du jugement querellé, le premier juge a retenu que le contrat de prêt 
du 24 août 2007 ne prévoyait pas de garanties ou de sûretés particulières en faveur 
des prêteurs et interdisait au débiteur de créer ou de permettre l'existence d'un 
gage sur ses actifs, sauf exceptions non réalisées en l'espèce. Ce contrat n'était 
donc pas assorti d'un droit de gage général en faveur de A______. Celle-ci ne 
pouvait par ailleurs pas se prévaloir du droit de gage prévu dans ses conditions 
générales. Elle n'était en effet devenue créancière de C______ qu'au mois de juin 
2010 après que D______ lui avait cédé sa créance en participation résultant du 
prêt du 24 août 2007 à concurrence de 100'000'000 USD. Il ne ressortait toutefois 
pas du dossier que ces dernières avaient informé le mandataire des prêteurs, soit 
F______, que la cession aurait pour effet d'assortir la créance cédée d'un droit de 
gage découlant des conditions générales applicables à la relation bancaire des 
parties, A______ s'étant au contraire engagée à reprendre les mêmes obligations 
que D______. Ainsi, la confirmation de F______ ne portait que sur la cession 
d'une créance non assortie d'un gage telle qu'en disposait D______. En outre, 
reconnaître à A______ le droit de se prévaloir du droit de gage litigieux viderait 
de sa substance l'art. 20.4 du contrat de prêt, qui prévoyait expressément une 
limitation des droits de gage permis, et contreviendrait au principe «pari passu» 
consacré aux art. 17.12 et 20.3 dudit contrat. Partant, A______ devait être 
déboutée des fins de son action, faute de bénéficier d'une créance garantie par 
gage. 
E. 
L'argumentation des parties sera examinée ci-après dans la mesure utile à la 
solution du litige. 
EN DROIT 
1. 
1.1 L'appel est recevable pour avoir été interjeté dans le délai utile de 30 jours et 
selon la forme prescrite par la loi (art. 130, 131, 145 al. 1 let. b et 311 CPC), à 
l'encontre d'une décision finale (art. 308 al. 1 let. a CPC) de première instance 
rendue dans le cadre d'une affaire patrimoniale dont la valeur litigieuse est 
supérieure à 10'000 fr. (art. 91 al. 1 et 308 al. 2 CPC). Celle-ci correspond en effet 
au dividende probable devant revenir à la prétention litigieuse, soit au gain 
possible du procès (ATF 138 III 675 consid. 3.1 et les références; 135 III 545 
consid. 1), équivalent en l'espèce au montant des avoirs bancaires de C______ 
prétendument gagés, lesquels s'élèvent à 13'345'248 fr. 75. 
1.2 Les conclusions de l'appelante tendant au constat, d'une part, qu'elle est au 
bénéfice d'un droit de gage sur les avoirs bancaires de C______ ainsi que d'un 
droit de compenser la prétention litigieuse avec lesdits avoirs et, d'autre part, que 


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sa créance a été écartée à tort de l'état de collocation (conclusions nos 3 à 5) seront 
en revanche déclarées irrecevables, faute d'intérêt pour agir, l'action en 
contestation de l'état de collocation étant une action formatrice prioritaire par 
rapport à l'action en constatation (ATF 135 III 378 consid. 2.2; BOHNET, in CPC, 
Code de procédure civile commenté, BOHNET/HALDY/JEANDIN/SCHWEIZER/TAPPY 
[éd.], 2011, n. 5 et 13 ad art. 88 CPC). 
La Cour de céans n'entrera donc en matière que sur les conclusions de l'appelante 
tendant à l'annulation du jugement querellé, à l'admission de sa créance à l'état de 
collocation ainsi qu'à la rectification de celui-ci en conséquence et à la 
condamnation de l'intimée aux frais judiciaires et dépens de la procédure. 
1.3 La Chambre de céans revoit la cause en fait et en droit avec un plein pouvoir 
d'examen, dans les limites posées par les maximes des débats et de disposition 
applicables au présent contentieux (art. 55 et 58 CPC). 
2. 
Il incombe à l'appelant de démontrer le caractère erroné de la motivation attaquée. 
Pour ce faire, il ne lui suffit pas de renvoyer aux motifs soulevés en première 
instance. La motivation doit être suffisamment explicite pour que l'instance 
d'appel puisse la comprendre sans effort. Cela suppose que l'appelant désigne en 
détail les passages de la décision auxquels il s'attaque et les pièces du dossier sur 
lesquelles repose sa critique (ATF 138 III 374 consid. 4.3.1). 
Partant, la Cour de céans limitera son examen aux arguments juridiques soulevés 
de manière explicite par l'appelante dans son mémoire d'appel, sans tenir compte, 
comme cette dernière le sollicite, des moyens de droit dont elle s'est prévalue en 
première instance. 
3. 
3.1 L'appelante tient pour infondée la décision du premier juge d'écarter de l'état 
de collocation de la faillite de C______ sa créance acquise à la suite de la cession 
par D______ d'une part de sa participation au contrat de prêt du 24 août 2007, au 
motif qu'elle ne serait pas garantie par un droit de gage. Elle soutient que son droit 
de gage résulte des conditions générales applicables à la relation bancaire la liant à 
l'intimée et qu'elle est en droit de s'en prévaloir dès lors qu'il s'agit d'un "gage 
permis" au sens du contrat de prêt sur lequel la créance qui lui a été cédée était 
fondée. 
3.2 C______ a été mise en liquidation le 18 septembre 2009 par décision des 
autorités judiciaires des Iles Caïmans, reconnue en Suisse comme valant jugement 
de faillite. 
En l'absence d'une convention en matière de faillite entre la Suisse et les Iles 
Caïmans, respectivement le Royaume-Uni, les effets d'une telle reconnaissance 
sont régis par le droit international privé suisse. 


- 12/17 - 
 
C/941/2012 
Selon l'art. 170 al. 1 LDIP, la reconnaissance d'une décision de faillite rendue à 
l'étranger a, en principe, les effets de la faillite tels que les prévoit le droit suisse. 
Elle provoque l'ouverture d'une mini-faillite, désignée par le terme de «faillite 
ancillaire», limitée au patrimoine du débiteur en Suisse (ATF 138 III 628 
consid. 5.1). 
Dans le cadre d'une telle faillite, seuls sont admis à l'état de collocation les 
créanciers gagistes désignés à l'art. 219 LP et les créanciers non gagistes 
privilégiés qui ont leur domicile en Suisse (art. 172 al. 1 LDIP). 
La qualification de "droit de gage" s'opère selon la lex fori (BRACONI, in 
Commentaire romand LDIP/CL, 2011, n. 6 ad art. 172 LDIP), soit en l'occurrence 
le droit suisse. 
3.3 Selon l'art. 116 al. 1 LDIP, les contrats de prêt sont régis par le droit choisi par 
les parties. 
Le contrat de prêt du 24 août 2007 est donc soumis au droit anglais conformément 
à la clause d'élection de droit convenue entre les parties à ce contrat. 
En droit anglais, les juges favorisent en principe, en matière d'interprétation des 
contrats, l'interprétation objective, se basant sur le sens littéral des termes du 
contrat. Certains correctifs sont toutefois apportés à cette règle. Ainsi, si le sens 
des mots utilisés mène à une interprétation contraire au but voulu par les parties, 
le contrat sera interprété comme un tout, même s'il s'agit d'interpréter un mot ou 
une clause. En outre, si l'interprétation littérale mène à un résultat ambigu, la 
clause sera interprétée selon le sens que donnerait une personne raisonnable mise 
dans les même circonstances que les parties au moment de la conclusion du 
contrat, ce qui correspond au principe de la confiance (MORAND, La responsabilité 
du paiement anticipé dans l'accréditif à paiement différé - Etude de la portée de 
l'article 12b RUU 600, in RSDA, p. 362, p. 367). 
3.4 En l'espèce, il est établi que le contrat de prêt syndiqué du 24 août 2007, non 
seulement ne prévoyait pas de garanties ou sûretés particulières en faveur des 
prêteurs, mais interdisait également à C______, par une clause de "negative 
pledge", de créer ou de permettre l'existence d'un gage sur ses actifs, sous réserve 
des "gages permis". 
Les parties ne contestent pas que les clauses de ce contrat prévalent sur les 
conditions générales applicables à leur relation bancaire et que, partant, le droit de 
gage litigieux ne peut être opposé à l'intimée que pour autant que ledit contrat le 
permette. 


- 13/17 - 
 
C/941/2012 
Est en revanche litigieuse la question de savoir si le contrat de prêt concerné a, en 
réservant à son art. 20.4 les "gages permis", autorisé que l'appelante puisse se 
prévaloir du droit de gage prévu par ses conditions générales. 
Ce contrat étant soumis au droit anglais, la notion de "gage permis" doit être 
interprétée à l'aune des règles d'interprétation instituées par cette législation, 
lesquelles privilégient une interprétation fondée sur le sens des termes utilisés 
dans le contrat. Ainsi, contrairement à ce que soutient l'appelante, l'historique de 
ses relations avec C______ de même que les discussions intervenues entre elles ne 
sauraient, dans ce cadre, entrer en ligne de compte, ce d'autant qu'elle n'était elle-
même pas partie au contrat de prêt. 
A teneur du contrat de prêt constituaient notamment un "gage permis" les accords 
de compensation conclus par C______ dans le cadre du cours ordinaire de ses 
ententes bancaires pour les besoins de compensation des soldes débiteurs et 
créditeurs. L'appelante soutient que dans la mesure où l'accord de compensation 
prévu dans les conditions générales applicables à sa relation bancaire avec 
C______ instituait également un droit de gage en sa faveur sur les avoirs 
bancaires de celle-ci, le droit de gage litigieux devrait être qualifié de "gage 
permis" et sa qualité de créancière-gagiste admise. 
Cette position se heurte toutefois au texte de la clause concernée, de sorte qu'elle 
ne saurait être suivie. En effet, la lecture de cette clause ne permet nullement de 
retenir que la notion de "gage permis" s'étendrait à des accords prévoyant, en sus 
d'un droit de compensation, d'autres garanties complémentaires en faveur de la 
banque, comme un droit de gage. 
A l'appui de sa thèse selon laquelle le droit de gage dont elle se prévaut est prévu 
par le contrat de prêt, l'appelante se réfère également à la clause selon laquelle 
constituent aussi un "gage permis" les privilèges découlant de l'application de la 
loi et du cours ordinaire des affaires. 
Il résulte toutefois de l'avis de droit de l'étude I______ (UK) LPP produit par 
l'intimée que le droit de gage invoqué par l'appelante ne constitue pas un privilège 
légal au sens du droit anglais. Ce raisonnement juridique n'est pas contesté par 
l'avis de droit de l'étude J______ LLP, lequel indique uniquement que le contrat 
de prêt n'exige pas que le privilège résulte du droit anglais, de sorte qu'il doit 
également être examiné, à la lumière du droit suisse, si le droit de gage litigieux 
constitue un privilège. Cette interprétation apparaît critiquable dès lors que les 
parties au contrat de prêt ont expressément prévu de soumettre leur accord au droit 
anglais. Cela étant, même en admettant qu'elle soit exacte, la garantie dont se 
prévaut l'appelante constitue, au sens du droit suisse, un droit de gage mobilier et 
non un privilège, de sorte qu'elle ne saurait être qualifiée de "gage permis". 


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L'interprétation littérale du contrat de prêt conduit donc à retenir que le droit de 
gage litigieux ne constitue pas un "gage permis" et que, partant, l'appelante n'était 
pas autorisée à s'en prévaloir en garantie de sa créance. 
Il ne ressort pas du dossier que cette interprétation serait contraire au but voulu 
par les parties au contrat de prêt. Au contraire, il apparaît que l'intention de celles-
ci était de limiter la mise en gage des actifs de C______, afin de ne pas favoriser, 
en cas d'exécution forcée, certains des prêteurs par rapport aux autres ou par 
rapport à des créanciers tiers. Il ne se justifie en conséquence pas de s'écarter 
d'une interprétation littérale de la notion de "gage permis". 
Enfin, la Cour distingue mal en quoi le fait que C______ n'ait pas interpellé 
F______ pour qu'elle autorise le droit de gage litigieux, ce qui constituerait selon 
l'appelante une violation du contrat de prêt, serait de nature à jouer un rôle dans 
l'interprétation de la notion de "gage permis". De même, le fait que F______ ne se 
soit pas opposée à ce que D______ cède une part de sa participation au contrat de 
prêt à l'appelante ne permet pas de retenir que ce contrat autorise le droit de gage 
litigieux, dès lors qu'il ne ressort pas du dossier qu'elle aurait eu connaissance 
dudit droit de gage. 
Il s'ensuit que la créance dont se prévaut l'appelante n'est pas garantie par un gage 
et que celle-ci ne peut en conséquence prétendre, conformément à l'art. 172 al. 1 
LDIP, à ce que celle-ci soit inscrite à l'état de collocation de la faillite de 
C______. 
4. 
4.1 A titre superfétatoire, même en admettant que le droit de gage litigieux 
constitue un gage autorisé au sens du contrat de prêt du 24 août 2007, la Cour ne 
parviendrait pas à une conclusion différente. 
4.2 Il est admis que la conclusion d'un contrat de gage mobilier, usuelle en matière 
bancaire, peut résulter de l'acceptation d'une clause en ce sens contenue dans les 
conditions générales de la banque (LOMBARDINI, Droit bancaire suisse, 2008, 
p. 878; FOEX, Le contrat de gage mobilier, 1997, p. 104 à 106). 
Il est également admis que les conditions générales d'une banque puissent prévoir 
la constitution en faveur de celle-ci d'un droit de gage étendu désignant, de façon 
générale, tant les objets grevés que les créances garanties (contrat de gage général; 
ATF 106 II 257 = JdT 1982 II 106; arrêt du Tribunal fédéral 4A_435/2009 du 
11 novembre 2009 consid. 3.3.1; LOMBARDINI, op. cit., 2008, p. 881). 
De telles conditions générales doivent cependant s'interpréter de manière très 
restrictive, s'agissant de créances garanties futures. Elles ne permettent de garantir 
que les créances qui, de façon prévisible, découlent ou découleront des relations 
d'affaires entre les parties, soit celles dont celles-ci pouvaient et devaient 
raisonnablement envisager l'existence lors de la conclusion du contrat de gage, ce 


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C/941/2012 
qui exclut en principe les créances acquises par le créancier-gagiste auprès de tiers 
(ATF 51 II 273 consid. 4; 108 II 47 consid. 2; GUGGENHEIM, Les contrats de la 
pratique bancaire suisse, 5ème éd., 2014, p. 152-153 et 382; STEINAUER, Les droits 
réels, Tome III, 4ème éd., 2012, p. 450; LOMBARDINI, op. cit., p. 882; FOEX, 
Sûretés bancaires et droits réels, in: Sûretés et garanties bancaires, 1997, p. 143). 
4.3 En l'espèce, il est établi que les parties ont convenu, au mois de juin 1998, que 
les conditions générales de l'appelante en vigueur à cette époque (CGA 6.97) 
s'appliqueraient à leur relation bancaire. Ces conditions générales accordaient 
notamment à cette dernière un droit de gage sur tous les avoirs bancaires que 
C______ détenait auprès d'elle en garantie de toutes ses prétentions résultant de 
leurs rapports d'affaires. Une telle clause, qui désigne de façon générale tant les 
objets grevés que les créances garanties, doit être qualifiée de contrat de gage 
général. Selon l'appelante, ce contrat de gage général aurait été renouvelé en 2002, 
2003 et 2009 par l'envoi à C______ de nouvelles conditions générales d'une 
teneur identique aux précédentes. Celle-ci conteste toutefois les avoir reçues. 
Dans la mesure où l'appelante n'est pas parvenue à apporter la preuve de leur 
réception par C______, preuve qu'il lui incombait d'apporter (art. 8 CC), il y a lieu 
de retenir que l'accord de C______ au contrat de gage général a été exprimé au 
mois de juin 2008 et n'a par la suite pas été renouvelé. 
Il n'est pas contesté par les parties que l'appelante n'est devenue créancière de 
l'intimée qu'au mois de juin 2010 à la suite de la cession par D______ d'une part 
de sa participation dans le contrat de prêt du 24 août 2007. La créance dont 
l'appelante se prétend titulaire a donc pris naissance postérieurement à la 
conclusion du contrat de gage général et constitue en conséquence une créance 
future. 
Partant, l'appelante ne pouvait, au vu des principes susmentionnés, se prévaloir du 
droit de gage contenu dans ses conditions générales que pour autant que C______ 
pouvait et devait raisonnablement envisager la naissance de la créance litigieuse 
lors de la conclusion du contrat de gage général au mois de juin 1998. 
Or, tel n'est pas le cas. En effet, l'appelante n'a pas acquis la créance litigieuse à la 
suite d'un accord conclu entre les parties dans le cadre de leur relation bancaire 
mais après que D______ lui a cédé, au mois de juin 2010, une part de sa 
participation dans le contrat de prêt syndiqué du 24 août 2007, contrat auquel elle 
n'était de surcroît pas partie. 
Certes, la cession est intervenue en raison du fait que l'appelante avait accepté de 
participer au risque encouru par D______ dans ledit contrat de prêt. Ce contrat de 
participation aux risques résultait toutefois d'un arrangement interne entre les 
précitées auquel C______ n'était pas partie. Il ne prévoyait au demeurant pas 
qu'en cas de réalisation du risque, D______ céderait sa créance à l'encontre de 


- 16/17 - 
 
C/941/2012 
C______ à l'appelante à hauteur de la sous-participation. Au contraire, il était 
convenu que D______ se chargerait d'obtenir le paiement de la somme 
correspondante auprès de C______ puis rembourserait l'appelante, après 
déduction des frais de recouvrement. Ainsi, le fait que l'appelante ait accepté de 
prendre une sous-participation au contrat de prêt syndiqué ne permettait pas 
encore d'envisager qu'elle deviendrait, par la suite, la créancière directe de 
C______ en lien avec cette sous-participation. 
Il ne peut ainsi être retenu, au vu de ces éléments, que la créance litigieuse 
résulterait des relations d'affaires prévisibles entre les parties, de sorte que le droit 
de gage général prévu dans les conditions générales de l'appelante ne lui est pas 
applicable. 
5. 
Compte tenu des considérations qui précèdent, le jugement entrepris sera, par 
substitution de motifs, confirmé. 
6. 
Les frais judiciaires de l'appel seront arrêtés à 100'000 fr. (art. 17 et 35 du 
Règlement fixant le tarif des frais en matière civile [RTFMC]) et mis à la charge 
de l'appelante qui succombe (art. 106 al. 1 CPC). Ils seront entièrement 
compensés avec l'avance de frais, d'un montant correspondant, fournie par cette 
dernière, laquelle reste acquise à l'Etat de Genève (art. 111 al. 1 CPC). 
L'appelante sera en outre condamnée à s'acquitter des dépens de l'intimée, lesquels 
seront arrêtés à 30'000 fr., débours et TVA inclus (art. 84, 85 et 90 RTFMC, 
art. 23 al. 1, 25 et 26 LaCC). 
* * * * * 


- 17/17 - 
 
C/941/2012 
PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
A la forme : 
Déclare recevable l'appel interjeté par A______ contre le jugement JTPI/8071/2014 
rendu le 24 juin 2014 par le Tribunal de première instance dans la cause C/941/2012-7. 
Au fond : 
Confirme ce jugement. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Sur les frais : 
Arrête les frais judiciaires d'appel à 100'000 fr., les met à la charge de A______ et dit 
qu'ils sont compensés avec l'avance de frais fournie par cette dernière, qui reste acquise 
à l'Etat de Genève. 
Condamne A______ à payer à LA MASSE EN FAILLITE DE B______ la somme de 
30'000 fr. à titre de dépens d'appel. 
Siégeant : 
Madame Florence KRAUSKOPF, présidente; Madame Sylvie DROIN, Monsieur 
Ivo BUETTI, juges; Madame Nathalie DESCHAMPS, greffière. 
 
La présidente : 
Florence KRAUSKOPF 
 
La greffière : 
Nathalie DESCHAMPS 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; 
RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec 
expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière 
civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 30'000 fr.