ge_gerichte · ATAS/981/2008 · 2008-09-09 · fr

Résumé:
 La demanderesse n'a pas commis de réticence; son médecin a en revanche malencontreusement rédigé un rapport qui ne correspond en rien à la réalité, comme il l'a reconnu devant le Tribunal. Partant, l'assurance complémentaire doit maintenir le contrat et verser des prestations pour la nouvelle affection.

Siégeant : Isabelle DUBOIS, Présidente; Bertrand REICH et Christine BULLIARD 
MANGILI, Juges assesseurs 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/2319/2007 
ATAS/981/2008 
ARRET 
DU TRIBUNAL CANTONAL DES 
ASSURANCES SOCIALES 
Chambre 2 
du 9 septembre 2008 
 
En la cause 
Madame M__________, domiciliée à CAROUGE, représentée par 
ASSUAS Association suisse des assurés 
recourante 
 
contre 
SWICA ASSURANCE-MALADIE S.A., p.a Organisation de 
santé; Boulevard de Grancy 39, 1001 LAUSANNE 
intimé 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
1. Madame M__________ (ci-après la demanderesse) née en 1965, a conclu deux 
assurances complémentaires COMPLETA TOP et FAVORIT HMO avec la 
SWICA ASSURANCE-MALADIE S.A (ci-après l'assureur), avec effet au 1er 
janvier 2007. Dans le formulaire de proposition d'assurance du mois d'août 2006, la 
demanderesse a répondu par la négative à toutes les questions posées, en particulier 
à la question de savoir si elle souffrait ou avait souffert de maladie (question n° 1), 
si une visite médicale était prévue (n° 2), et si elle avait eu dans les 12 derniers 
mois un traitement chez un médecin, un psychiatre, un psychologue, un 
physiothérapeute ou un naturopathe (n° 3). La proposition d'assurance a été 
acceptée le 29 septembre 2006, et la police adressée à la demanderesse à la fin du 
mois d'octobre. 
2. Au mois de mars 2007, la demanderesse a adressé à l'assureur, en remboursement, 
une facture relative à six séances de psychothérapie individuelle, prescrites par le 
Dr A__________ (ci-après médecin traitant). 
3. L'assureur a interpellé ledit médecin, qui, dans sa réponse du 30 avril 2007, a 
indiqué comme diagnostic un traumatisme cranio-cérébral grave du 16 mai 1995, 
comme état de santé actuel, la persistance des suites de ce traumatisme avec perte 
de mémoire et de concentration et dépression réactive, comme traitement entrepris 
et mesures prévues la psychothérapie de longue durée, avec un pronostic très 
réservé et un début du traitement le 16 mai 1995. 
4. Par courrier du 10 mai 2007 l'assureur a mis fin avec effet immédiat aux assurances 
complémentaires, considérant que la demanderesse avait omis de déclarer un fait 
important en répondant par la négative aux trois premières questions du formulaire. 
5. Par courrier du 11 juin 2007, la demanderesse s'oppose à cette décision d'exclusion, 
alléguant que son médecin traitant avait commis une erreur dans son rapport 
médical, et s'en était excusé. Elle produit le courrier de son médecin, du 14 mai 
2007, selon lequel le rapport médical envoyé le 30 avril 2007 n'était pas formulé 
«clairement et correctement », que le traitement de l'accident mentionné était 
complètement terminé depuis 1995, que la dépression réactive dont sa patiente 
souffre actuellement date du mois de janvier 2007 et résulte d'événements récents 
sans rapport avec l'accident, de sorte que la psychothérapie prescrite n'a 
«strictement aucun rapport avec l'accident de 1995 ». La recourante indique qu'une 
nouvelle police d'assurance lui a été proposée récemment, qu'elle a refusée. 
6. Par courrier du 9 juillet 2007, l'assureur a conclu à l'irrecevabilité de la demande, 
pour défaut de motivation. Toutefois, le Tribunal a invité l'assureur à se déterminer 
sur le fond, par courrier du 12 juillet 2007, observant que l'objet de la demande 
ressortait clairement du courrier en question. 


 
 
 
 
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7. Par écriture du 9 août 2007, l'assureur a conclu au rejet de la demande, au vu des 
premières déclarations du médecin traitant, qui révèle que la demanderesse a donné 
manifestement des informations inexactes au moment où elle a rempli la 
déclaration de santé comprise dans la demande d'admission à l'assurance. Les 
propos correctifs du médecin traitant a posteriori ne sont pas convaincants. De plus 
le médecin traitant n'a jamais produit une copie du protocole de ses notes de 
consultation, dont l'assureur sollicite expressément la production. 
8. Par courrier du 5 novembre 2007, le Tribunal a interpellé le médecin traitant, et 
sollicité la production du document requis, avec indication des dates de consultation 
depuis 1995, mais en tout cas pour les années 2005 à ce jour, avec mention du motif 
de la consultation. 
9. Sans réponse de sa part, le Tribunal a ordonné l'ouverture des enquêtes, et procédé 
à l'audition du médecin traitant, lors de l'audience du 29 janvier 2008. 
À cette occasion, le témoin a déclaré ce qui suit : «Vous me donnez lecture de mes 
deux rapports, du 30 avril 2007 et du 14 mai 2007. Je confirme ce dernier rapport. 
J'explique que la dépression consécutive au TCC a été soignée durant les mois qui 
ont suivi l'accident. Je n'ai pas revu la recourante toutes ces dernières années 
jusqu'au 12 janvier 2007. La dépression diagnostiquée à ce moment là est due à des 
événements de vie adverses notamment un divorce. Je n'ai plus le dossier de la 
recourante car vu mon âge j'ai dû le déposer au département de la santé du canton 
de Genève. J'ai toutefois demandé et obtenu le droit de continuer mon activité 
jusqu'en 2010. Lors de notre rendez-vous de janvier j'ai fait une ordonnance pour 
six séances de psychothérapie. J'ignore si à l'époque du TCC la recourante a eu un 
psychothérapeute, je ne suis pas sûr qu'elle ait eu des soins pour la dépression. 
Vous m'indiquez qu'il y aurait eu une consultation chez moi le 3 mars 2005 pour un 
check-up, cela est tout à fait possible, il s'agit d'un bilan de santé. J'ignore pourquoi 
le bon de psychothérapie est daté du 5 février 2007 et non pas du jour de la 
consultation mais il n'y a en tout cas pas eu de consultation le 5 février. Ma patiente 
avait entrepris les séances de psychothérapie de son propre chef. Il est possible que 
j'aie établi le bon a posteriori parce qu'elle ne se faisait pas rembourser. A ma 
connaissance, la recourante n'a eu qu'un accident de la circulation. Je savais qu'elle 
avait été opérée mais elle n'avait pas passé par moi pour cela. Je produis ce jour la 
fiche que j'ai fait remplir à la recourante lors de la consultation du 12 janvier 2007, 
puisque son dossier était clos. Je n'ai pas pris d'autre note, je n'ai pas de secrétaire, 
j'ai uniquement noté "psychothérapie" sur le document lui-même. Sur question 
j'indique que durant une période de réorganisation, je ne prenais pas de notes de 
consultations autrement que sur le formulaire d'inscription ». 
10. À l'issue de l'audience, le Tribunal a ordonné l'apport du dossier médical archivé, 
ainsi que la comparution personnelle des parties. Les recherches du dossier se sont 


 
 
 
 
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révélées vaines, la direction générale de la santé déclarant le 8 février 2008 ne pas 
être en possession de ce dossier. 
11. Lors de la comparution personnelle des parties, qui s'est tenue le 11 mars 2008, 
celles-ci ont déclaré ce qui suit : 
«Mme M__________ :Si j'ai répondu non à la première question du formulaire, 
c'est que je ne souffre et n'ai jamais souffert de maladie, à l'exception de grippes par 
exemple que je n'ai donc jamais été traitée pour des maladies et que je ne présente 
pas de séquelles d'une maladie ou d'un accident, ni ne souffre de troubles 
congénitaux. Il est vrai que j'ai subi des interventions chirurgicales en 1991, en 
janvier et en avril, suite à deux accidents. J'ai eu du matériel d'ostéosynthèse dans le 
coude et dans la cheville qui a été enlevé une année et demie plus tard. Je suis sûre 
de les avoir mentionnées, en tout cas oralement à l'assureur lors d'un entretien. Je 
reconfirme que l'accident de 1995 n'a absolument eu aucune séquelle. Je suis restée 
une nuit en observation à l'hôpital car j'avais perdu connaissance, je suis sortie le 
lendemain matin, je souffrais essentiellement d'hématomes au visage et à la cuisse. 
Je suis allée à deux reprises soigner ces hématomes et le traitement était terminé. 
J'ai effectivement consulté un psychothérapeute, Monsieur B__________, en raison 
d'un divorce émotionnellement difficile, c'est pour ce suivi que j'ai demandé un bon 
au Dr A__________. Il me semble qu'il a établi un certificat. 
J'ai aussi eu un accident lorsque j'avais 15 ans, en 1980, les ligaments déchirés. 
C'est tout. 
Sur question, j'indique que le check-up effectué en mars 2005 l'a été en raison d'une 
grande fatigue que j'ai ressentie à cette époque, j'avais une situation conflictuelle au 
travail, et j'ai d'ailleurs eu un arrêt de travail d'un mois. Je n'ai pas eu de traitement. 
J'ai ensuite changé d'équipe et le conflit a pris fin. 
Mme C__________ : Je vérifierai si nous avons quelque chose au dossier. 
Mme M__________ : Dans la négative, je m'engage à produire un rapport de M. 
B__________ qui indique les dates de consultation, leurs motifs, et si à sa 
connaissance j'ai déjà consulté un psychothérapeute ou un psychiatre par le passé. 
Je vérifierai également quel est l'assureur-accident qui a pris en charge l'accident en 
1995 et vous transmettrai tous documents utiles à ce sujet ». 
12. Le 13 mars 2008, l'assureur a produit un rapport médical du centre de sophrologie 
et de thérapie, soit pour lui Monsieur B__________, attestant d'un épisode dépressif 
réactionnel moyen, apparu à la fin du mois de janvier-début du mois de février 
2007, dû à la séparation du couple, le traitement se faisant par sophrologie, qui 
permet une prise en charge par le patient lui-même. L'assureur produit également 
un rapport du Dr D__________, qui atteste d'un traitement par thérapie individuelle 


 
 
 
 
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visant à guérir la dépression, avec traitement du 6 au 28 juin 2007 et à nouveau à 
partir du 5 septembre 2007. 
13. Le 2 avril 2008, l'assureur a adressé en copie un courrier destiné à la demanderesse, 
selon lequel un nouveau motif de réticences était apparu lors de l'audience, puisque 
celle-ci a déclaré avoir été en arrêt de travail à raison d'un mois. 
14. Par ailleurs, par courrier du 29 mai 2008, CONCORDIA, a indiqué au Tribunal ne 
plus être en possession du dossier d'assurance accidents de la demanderesse 
15. Le Tribunal a accordé un dernier délai aux parties pour d'éventuelles remarques, 
puis, le 9 juillet 2008, les a informées que la cause était gardée à juger. 
 
EN DROIT 
1. Conformément à l'art. 56V al. 1 let. c de la loi genevoise sur l'organisation 
judiciaire (LOJ), le Tribunal cantonal des assurances sociales connaît en instance 
unique des contestations relatives aux assurances complémentaires à l’assurance-
maladie sociale prévue par la loi fédérale sur l’assurance-maladie du 18 mars 1994, 
et à l’assurance-accident obligatoire prévue par la loi fédérale sur l’assurance-
accident du 20 mars 1981.Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi 
établie. 
2. Par ailleurs, la demande est recevable. En effet, contrairement à ce qu'allègue 
l'assureur la demanderesse a exprimé clairement son désaccord avec l'annulation de 
la police d'assurance litigieuse ainsi qu'avec la proposition d'une nouvelle police 
d'assurance, pièce qu'elle a annexée à sa demande en déclarant « déposer plainte 
contre cette décision». Aux termes de l'article 89B LPA, le recours - ou la demande 
- doit comporter les noms, prénoms, domicile ou résidence des parties, un exposé 
succinct des faits ou des motifs invoqués, des conclusions, et comporter en annexe 
la décision attaquée et les pièces invoquées. On rappellera que le juge saisi d'un 
recours ou d'une demande ne doit pas se montrer strict lorsqu'il apprécie la forme et 
le contenu de l'acte; il suffit que l'intéressé manifeste clairement et par écrit sa 
volonté d'obtenir la modification de la décision (ATF 116 V 356 consid. 2b et les 
références; ATFA non publié du 28 janvier 2003, I 501/02 consid. 2.2; RAMA 
1994 n° U 192 p. 150 consid. 4c). Tel est le cas en l'espèce. 
3. Il ressort du dossier et de l’instruction que la caisse a résilié le contrat, le 10 mai 
2007, au motif que la recourante avait omis de déclarer un fait important en 
répondant par la négative aux trois premières questions du formulaire. Il convient 
donc d’examiner si la recourante a commis une réticence et, dans l’affirmative, si la 
caisse a fait valoir cette réticence à temps. 


 
 
 
 
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4. En vertu de l’art. 4 LCA, le proposant doit déclarer par écrit à l’assureur suivant un 
questionnaire ou en réponse à toute autre question écrite, tous les faits qui sont 
importants pour l’appréciation du risque, tels qu’ils lui sont ou doivent être connus 
lors de la conclusion du contrat (al. 1). Sont importants tous les faits de nature à 
influer sur la détermination de l’assureur de conclure le contrat ou de le conclure 
aux conditions convenues (al. 2). Sont réputés importants les faits au sujet desquels 
l’assureur a posé par écrit des questions précises, non équivoques. 
Aux termes de l’art. 6 LCA, si celui qui devait faire la déclaration a, lors de la 
conclusion du contrat, omis de déclarer ou inexactement déclaré un fait important 
qu’il connaissait ou devait connaître (réticence), l’assureur n’est pas lié par le 
contrat, à condition qu’il s’en soit départi dans les 4 semaines à partir du moment 
où il a eu connaissance de la réticence. 
Le proposant doit déclarer par écrit à l’assureur, suivant un questionnaire ou en 
réponse à toutes autres questions écrites, les faits qui sont importants pour 
l’appréciation du risque tels qu’ils lui sont ou doivent être connus lors de la 
conclusion du contrat, soit tous les éléments qui doivent être considérés lors de 
l’appréciation du risque et qui peuvent éclairer l’assureur, à savoir toutes les 
circonstances permettant de conclure à l’existence de facteurs de risque (ATF 116 
II 339 consid. 1a ; 116 V 226 consid. 5a et les arrêts cités). 
Il résulte clairement du texte des art. 4 et 6 LCA qu’il ne faut adopter ni un critère 
purement subjectif, ni un critère purement objectif pour juger si le proposant a violé 
ou non son obligation de renseigner. En effet, la loi n’impose pas seulement au 
proposant de communiquer à l’assureur, en réponse aux questions correspondantes, 
les faits importants pour l’appréciation du risque qui lui sont effectivement connus, 
mais également ceux qu’il devrait connaître. Ce qui est finalement décisif, c’est de 
déterminer si et dans quelle mesure le proposant pouvait donner de bonne foi une 
réponse inexacte à l’assureur, selon la connaissance qu’il avait de la situation et, le 
cas échéant, selon les renseignements que lui avaient fournis des personnes 
qualifiées. La loi exige du proposant qu’il se demande sérieusement s’il existe un 
fait qui tombe sous le coup des questions de l’assureur, mais non qu’il recueille des 
renseignements sur l’existence d’un pareil fait ; le proposant remplit l’obligation 
qui lui est imposée s’il déclare, outre les faits qui lui sont connus sans autre 
réflexion, ceux qui ne peuvent pas lui échapper s’il réfléchit sérieusement aux 
questions posées (ATF118 II 333 consid. 2b p. 337 et les arrêts cités ; MAURER, 
Schweizerisches Privatversicherungsrecht, 3ème ed. 1995, p. 251 et ss). 
La jurisprudence tant fédérale que cantonale est abondante en la matière. De 
manière générale, l’assuré commet une réticence lorsqu'avant l’adhésion ou au 
moment de celle-ci, il souffrait physiquement d’une maladie avec présence de 
troubles, autrement dit qu’il « avait mal ». Il y a également réticence lorsque 
l’assuré a consulté un médecin qui a diagnostiqué un état pathologique et lui a 


 
 
 
 
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conseillé un traitement. Dans cette dernière hypothèse, peu importe que l’assuré ait 
affirmé ne ressentir aucune douleur et vivre normalement. L’obligation de 
renseigner la caisse ne s’étend toutefois pas à des indispositions survenues 
sporadiquement, que l’assuré pouvait de bonne foi considérer comme sans 
importance et passagères, sans devoir les tenir pour une cause de rechute ou des 
symptômes d’une maladie imminente aiguë (cf. ATF 110 V 310 ; ATF 116 II 338 
cons. 1b p. 340; ATA 859/99 et références). 
Le Tribunal administratif du canton de Genève a ainsi jugé, alors qu’il était 
compétent en la matière soit jusqu’au 31 juillet 2003, que celui qui a souffert 
récemment mais ne souffre plus de sinusite n’a pas à signaler cette affection dans 
un questionnaire qui ne fait pas référence à ce type d’affection, de sorte que si la 
sinusite s’installe de façon chronique après la signature du contrat il n’y a pas 
réticence (cf. ATA du 4.11.97 en la cause A/541/97). S’agissant de problèmes de 
dos, il y a réticence lorsqu’un assuré ne mentionne qu’un contrôle au cours des 5 
dernières années alors qu’il souffre en réalité d’une affection vertébrale traitée par 
un chiropraticien (cf. ATA du 5.08.97 cause A/1357/96). En revanche, tel n’est pas 
le cas pour un assuré qui a souffert à deux reprises de mal de dos en sept ans avant 
de remplir son formulaire d’admission, car les épisodes douloureux ont pu être 
rapidement réglés et apparaissent comme des évènements isolés (cf. ATA du 
4.02.97 cause A/1434/95). De même le Tribunal de céans a-t-il considéré qu'une 
assurée ayant souffert sporadiquement de douleurs dorsales, traitées par 
physiothérapie et par la prise de DAFALGAN, suite à un faux mouvement par 
exemple, n'avait pas commis de réticence en répondant par la négative à la question 
de savoir si elle souffrait ou avait souffert de « maladie ou affection des os, des 
articulations », car il s'agissait en l'occurrence d’épisodes douloureux passagers, 
sans gravité aucune et donc d'un syndrome algique et non d'une affection (ATAS 
993/2004 du 30 novembre 2004). 
5. En l'espèce, le litige provient sans aucun doute de la rédaction malheureuse faite le 
30 avril 2007 par le médecin traitant de la recourante. L'instruction a toutefois 
permis d'établir - à l'instar de ce que ce dernier a lui-même reconnu, d'abord par 
écrit, puis en sa qualité de témoin -que ses propos ne correspondent en rien à la 
réalité et sont le fruit d'un cerveau âgé et, manifestement, confus. La meilleure 
preuve, d'ailleurs, que l'événement accidentel de 1995 n'a laissé aucune trace est le 
fait que le dossier, archivé depuis longtemps auprès de l'assureur accidents, n'est 
plus disponible. 
À cela s'ajoute que l'état dépressif de la recourante, diagnostiqué au début de 
l'année 2007, et ayant donné lieu aux séances de psychothérapie litigieuses, 
provient d'une séparation douloureuse, ce que tant M. B__________, que, 
finalement, le médecin traitant lui-même, confirment. Il s'agit dès lors d'un état 
dépressif réactionnel, ponctuel, et par conséquent imprévisible. 


 
 
 
 
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En l'occurrence, en répondant par la négative à la question de savoir si elle souffrait 
ou avait souffert de maladie (question n° 1), si une visite médicale était prévue (n° 
2), et si elle avait eu dans les 12 derniers mois un traitement chez un médecin, un 
psychiatre, un psychologue, un physiothérapeute ou un naturopathe (n° 3), la 
demanderesse n'a pas commis de réticence, au motif que ses réponses négatives 
correspondent à la réalité. D'une part, il est établi qu'elle n'a pas consulté de 
médecin entre le mois d'août 2005 et le mois d'août 2006, puisque la dernière 
consultation auprès de son médecin traitant date du mois de mars 2005. D'autre 
part, au moment de la conclusion du contrat aucune visite médicale n'était prévue. 
Enfin, elle ne souffrait alors d'aucune maladie. De même doit-on retenir qu'elle 
n'avait souffert d'aucune maladie, dans le sens très large de cette question. On 
rappellera en effet qu'en application de la jurisprudence susmentionnée, l'assuré n'a 
pas à signaler de simples indispositions, et que sont réputés importants les faits au 
sujet desquels l’assureur a posé par écrit des questions précises, non équivoques. La 
question de savoir si on a été « malade » conduit à n'indiquer que les pathologies 
marquantes, qui ont supposé un traitement d'une certaine importance ou d'une 
certaine durée, et qui sont susceptibles d'intéresser l'assureur et de modifier sa 
décision. À cet égard, le fait que la recourante ait souffert au printemps 2005 d'un 
état de fatigue, pour lequel aucun diagnostic spécifique n'a été posé ni aucun 
traitement ordonné, à part du repos d'où un arrêt de travail limité dans le temps, ne 
saurait constituer une pathologie que la recourante aurait dû annoncer. Cet état de 
fatigue a d'ailleurs été ponctuel et n'a pas donné lieu à une rechute. Il n'est par 
ailleurs aucunement en lien avec l'état dépressif actuel. 
6. Par conséquent, c'est sans motif que l'assureur a mis fin au contrat d'assurances 
complémentaires qui le liait à la demanderesse. Il sera dès lors constaté que les 
parties sont toujours liées par ce contrat d'assurance, et la défenderesse sera invitée 
à prendre en charge les factures litigieuses, notamment. 
 
 
 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
A la forme : 
1. Déclare la demande recevable. 
Au fond : 
2. L'admet. 
3. Constate que les parties sont toujours liées par le contrat relatif aux deux assurances 
complémentaires COMPLETA TOP et FAVORIT HMO, entré en vigueur au 1er 
janvier 2007. 
4. Invite la défenderesse à prendre en charge les factures litigieuses. 
5. L'y condamne en tant que de besoin. 
6. Dit que la procédure est gratuite. 
7. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral (av. du 
Tribunal fédéral 29, Case postale, 1000 Lausanne 14), conformément aux art. 72 ss 
de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF); le mémoire de 
recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la 
signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal 
fédéral par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le 
présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de 
preuve, doivent être joints à l'envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
 
Brigitte BABEL 
 
La présidente 
 
 
 
 
Isabelle DUBOIS 
 
 
 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral 
des assurances privées par le greffe le