ge_gerichte · ACJC/235/2019 · 2019-02-13 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés du 14.03.2019. 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/12319/2018 
ACJC/235/2019 
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU MERCREDI 13 FEVRIER 2019 
Entre 
A______ [SAS], sise ______ (France), recourant contre un jugement rendu par le 
Tribunal de première instance de ce canton le 11 octobre 2018, comparant par 
Me John Frederick Eardley, avocat, rue De-Candolle 16, 1205 Genève, en l'étude 
duquel elle fait élection de domicile, 
et 
1) B______ SA, sise ______ [GE], intimée, 
2) Monsieur C______, domicilié ______ (GE), autre intimé, 
comparant tous deux par Me Lucien Feniello, avocat, rue de la Coulouvrenière 29, case 
postale 5710, 1211 Genève 11, en l'étude duquel elle fait élection de domicile. 
 


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C/12319/2018 
EN FAIT 
A. 
Par jugement JTPI/15887/2018 du 11 octobre 2018, expédié pour notification aux 
parties le même jour, le Tribunal de première instance a déclaré irrecevable la 
requête en tant qu'elle était dirigée contre C______ (chiffre 1), débouté A______ 
des fins de sa requête dirigée contre B______ SA (ch. 2), arrêté les frais 
judiciaires à 3'000 fr., compensés avec l'avance fournie, mis à la charge de 
A______, condamnée en outre à verser à B______ SA et C______ 1'776 fr. à titre 
de dépens (ch. 3 et 4), et débouté les parties de toutes autres conclusions. 
Le Tribunal a retenu que la requête ne satisfaisant pas aux conditions de l'art. 699 
al. 3 CO, elle devait être rejetée. 
B. 
Par acte du 22 octobre 2018, A______ a formé appel contre le jugement précité. Il 
a conclu à l'annulation de celui-ci, cela fait, à ce qu'il soit ordonné à B______ SA 
de convoquer dans les délais statutaires une assemblée générale extraordinaire (3), 
de soumettre à ladite assemblée générale les états financiers, soit le bilan et le 
compte de pertes et profits (4), de faire élire un organe de révision, au sens de 
l'art. 29 des statuts (5), d'inscrire à l'ordre du jour de ladite assemblée générale 
l'institution d'un contrôle spécial au sens de l'art. 697 CO (6), sous la menace de la 
peine prévue par l'art. 292 CP, subsidiairement à ce que la cause soit renvoyée au 
Tribunal, avec suite de frais et dépens. 
B______ SA et C______ ont conclu à la confirmation de la décision attaquée. 
Par avis du 30 novembre 2018, les parties ont été informées de ce que la cause 
était gardée à juger, A______ ayant renoncé à répliquer. 
C. 
Il résulte de la procédure les faits pertinents suivants : 
a. B______ est une société anonyme inscrite au Registre du commerce genevois 
qui a pour but la prise de participations directes ou indirectes dans toutes sociétés, 
dans le sens d'une société holding, à l'exclusion de toutes opérations prohibées par 
la LFAIE. 
Elle a pour administrateur unique C______. 
Aux termes de son procès-verbal de constitution passé en la forme authentique le 
2 juillet 2015, A______, entité de droit français, a fait partie des cinq fondateurs 
de la société et a souscrit 75'000 des 330'000 actions formant le capital-social. 
Dans le même procès-verbal de constitution, il a été renoncé à une révision, en 
référence à l'art. 727 al. 2 CO. 
L'art. 29 des statuts de la société reproduit les principes énoncés à l'art. 727a CO, 
notamment le droit de chaque actionnaire d'exiger un contrôle restreint au plus 
tard dix jours avant l'assemblée générale. 


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b. Par courrier de son conseil du 4 décembre 2017, adressé à "C______, B______ 
SA", A______ a requis que lui soit remis copie des procès-verbaux d'assemblées 
générales ainsi que des états financiers au 31 décembre 2016. 
Par lettre du 15 janvier 2018, B______ SA a annoncé qu'elle répondrait dès que 
possible au courrier précité. 
Par courriers des 16 janvier et 7 février 2018, A______ a derechef requis l'envoi 
de la copie des procès-verbaux d'assemblées générales, respectivement des 
documents déjà réclamés dans ses précédentes correspondances. 
Par lettre de son avocat du 10 avril 2018, il s'est adressé au conseil de 
B______ SA en ces termes : "[…] je vous prie d'inviter [l']administrateur 
Monsieur C______ à convoquer une assemblée générale extraordinaire au sens de 
l'art. 12 des statuts. Il devra être prévu à l'ordre du jour que l'administrateur rende 
des comptes sur sa gestion et soumette notamment les états financiers au 
31 décembre 2016. Je remarque que Monsieur C______ n'a pas respecté 
l'obligation imposée par l'art. 699 al. 2 du Code des Obligations. De plus, 
A______ [SAS] exige un contrôle restreint et l'élection d'un organe de révision au 
sens de l'article 29 des statuts de B______ SA. Finalement, [il] se réserve le droit 
de solliciter l'institution d'un contrôle spécial au sens de l'art. 697a du Code des 
Obligations". 
c. Le 28 mai 2018, A______ a saisi le Tribunal d'une requête dirigée contre 
B______ SA et C______ tendant à ce qu'il soit ordonné à la première, 
"respectivement" au second, de convoquer dans les délais statutaires une 
assemblée générale extraordinaire (2), de soumettre à cette assemblée générale les 
états financiers, soit le bilan et le compte de pertes et profits, au 31 décembre 
2016 (3), de faire élire un organe de révision, au sens de l'art. 29 des statuts de la 
SA (4), et d'inscrire à l'ordre du jour de l'assemblée générale l'institution d'un 
contrôle spécial au sens de l'art. 697 CO (5), sous la menace de la peine prévue à 
l'art. 292 CP, avec suite de frais et dépens. 
B______ SA et C______ ont conclu à la forme à ce que soient constatées 
l'absence de qualité pour agir de A______ et l'absence de qualité pour défendre de 
C______, et au fond à ce que A______ soit débouté de toutes ses conclusions, 
avec suite de frais et dépens. 
EN DROIT 
1. 
1.1 Selon l'art. 308 CPC, l'appel est recevable contre les décisions finales et les 
décisions incidentes de première instance (al. 1 let. a). Dans les affaires 
patrimoniales, l'appel est recevable si la valeur litigieuse au dernier état des 
conclusions est de 10'000 fr. au moins (al. 2). 


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Le droit de requérir du juge la convocation d'une assemblée générale (art. 699 
al. 4 CO) tend à protéger les intérêts patrimoniaux de l'actionnaire, de sorte qu'un 
différend à ce sujet est de nature pécuniaire (arrêts du Tribunal fédéral 
4A_350/2011 du 13 octobre 2011 consid. 1.1, 4A_36/2010 du 20 avril 2010, 
consid. 1.1). 
En l'espèce, vu le nombre et la valeur des actions supposément détenues par 
l'appelante, la valeur litigieuse est supérieure à 10'000 fr., de sorte que la voie de 
l'appel est ouverte. 
Par ailleurs, l'appel a été interjeté selon la forme prescrite par la loi et dans le délai 
légal de dix jours, dans une cause relevant de la juridiction gracieuse et soumise à 
la procédure sommaire (art. 248 let. e, 250 let. c ch. 9, 311 et 314 al. 1 CPC; 
HALDY, in Code de procédure civile commenté, 2ème éd. 2019, n° 4 ad art. 19 
CPC). 
En tant qu'il est dirigé contre le chiffre 1 du dispositif de la décision attaquée, 
l'appel n'est pas recevable. Ce point, soit l'irrecevabilité de l'action en tant qu'elle 
était dirigée contre C______, n'est en effet pas remis en cause par l'appelante, qui 
a renoncé à diriger ses conclusions d'appel contre le précité, lequel n'est donc plus 
partie à la procédure, même si elle mentionne l'identité de celui-ci sur la page de 
garde de son appel comme intimé. 
Pour le surplus, l'appel est recevable. 
1.2 La cause est soumise à la maxime inquisitoire (art. 255 let. b CPC). La preuve 
est rapportée par titres et par d'autres moyens de preuve (art. 254 a. 1 et al. 2 let. c 
CPC). 
La Cour revoit la cause avec un plein pouvoir d'examen (art. 310 CPC). 
2. 
L'appelant reproche au Tribunal d'avoir procédé à une mauvaise application de 
l'art. 699 CO et d'avoir fait montre d'un excès de formalisme en retenant que la 
demande relative à une assemblée générale extraordinaire n'avait pas été formulée 
conformément aux exigences légales. 
2.1 Selon l'art. 699 CO, un ou plusieurs actionnaires représentant ensemble 10% 
au moins du capital-actions peuvent requérir la convocation de l'assemblée 
générale de la société anonyme (al. 3, 1ère phrase). La convocation et l'inscription 
d'un objet à l'ordre du jour doivent être requises par écrit en indiquant les objets de 
discussion et les propositions (al. 3, 3e phrase). Si le conseil d'administration ne 
donne pas suite à la requête des actionnaires dans un délai convenable, la 
convocation est ordonnée par le juge, à la demande des requérants (al. 4). 
La requête doit être formulée contre la société (PETER/CAVADINI, in Commentaire 
romand, 2ème éd., 2017, n° 17 ad art. 699 CO). Le juge saisi en vertu de l'art. 699 


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al. 4 CO ne doit examiner que des questions formelles, soit celles de savoir si le 
requérant est actionnaire, s'il satisfait aux conditions formelles de l'art. 699 
al. 3 CO et si une demande de convocation a effectivement été adressée au conseil 
d'administration, lequel n'y a pas donné suite dans un délai convenable. Il n'est 
ainsi procédé à aucun examen matériel, la convocation judiciaire au sens de 
l'art. 699 al. 4 CO étant une mesure purement formelle dont le contenu ne lie ni 
l'assemblée générale, ni le juge saisi d'une action en contestation des décisions 
prises lors de l'assemblée générale convoquée judiciairement. Le juge saisi d'une 
telle requête ne doit pas non plus s'interroger sur la validité des décisions pour 
lesquelles l'assemblée est convoquée, ces questions n'étant examinées que dans le 
cadre d'une éventuelle action en annulation ou en nullité (art. 706 ss CO) ouverte 
contre les décisions prises lors de l'assemblée. Le caractère convenable du délai 
est une question d'appréciation (ATF 142 III 16 consid. 3.1 et les références 
citées). 
La requête d'inscription d'un objet à l'ordre du jour doit nommer les objets et 
contenir des propositions concrètes, formulés de manière précise. Une rédaction 
provenant d'un laïc peut être complétée ou rendue plus claire par le conseil 
d'administration (TANNER, Commentaire zurichois, 3ème éd. 2018 ad art. 699 n. 60 
et les références citées). 
 
La différence entre objet et proposition est souvent infime. La proposition n'est en 
principe rien d'autre que la proposition soumise au vote; elle doit être formulée de 
façon à constituer la base de la prise de décision par l'assemblée générale. 
Lorsqu'elle émane d'un actionnaire minoritaire, la proposition qui n'est pas 
formulée assez clairement et qui ne peut être clarifiée doit être renvoyée (TANNER, 
op. cit, ad art. 700 n. 25-27, et les références citées). 
2.2 Selon l'art. 727a al. 4 CO, lorsque les actionnaires ont renoncé au contrôle 
restreint, cette renonciation est également valable les années qui suivent. Chaque 
actionnaire a toutefois le droit d'exiger le contrôle restreint au plus tard dix jours 
avant l'assemblée générale. Celle-ci doit alors élire l'organe de révision. 
 
Chaque actionnaire dispose d'un droit individuel d'exiger la réinstauration du 
contrôle restreint, à condition qu'il en fasse la demande au plus tard dix jours 
avant l'assemblée générale. Même si la loi ne prévoit rien à cet égard, on exigera 
en principe que la demande de rétablissement du contrôle restreint soit présentée 
par écrit. La révocation intervenue à la demande d'au moins un actionnaire au plus 
tard dix jours avant la tenue de l'assemblée générale ordinaire a pour finalité de 
permettre à celle-ci de nommer un organe de révision afin de réviser les comptes 
de l'année écoulée. Si ces différentes conditions sont remplies, pour que le but 
poursuivi puisse être réalisé il conviendra en principe nécessairement de renvoyer 
l'assemblée générale et de la reconvoquer à une date ultérieure, en tout cas pour 
approuver les comptes. Une exception est concevable si l'assemblée générale 


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décide, à l'unanimité des actionnaires y comprise l'actionnaire ayant révoqué son 
consentement, que la révision ne portera que sur l'exercice en cours et non pas sur 
l'exercice écoulé (PETER/GENEQUAND/CAVADINI, op. cit., n. 20 ad art. 727a CO). 
 
L'assemblée générale ordinaire a lieu une fois par an, dans les six mois qui suivent 
la clôture de l'exercice. Le but principal est d'approuver le rapport de gestion et de 
déterminer l'emploi du bénéfice. Des assemblées générales extraordinaires 
peuvent et doivent être convoquées aussi souvent que cela est nécessaire. Etant 
donné que le rapport de gestion (donc en particulier les comptes) est examiné lors 
de l'assemblée générale ordinaire, l'objet des assemblées générales extraordinaires 
est en principe de traiter de questions qui ne relèvent pas du cours ordinaire de la 
vie de la société. Il n'existe en vertu du droit suisse aucune différence entre une 
assemblée générale ordinaire et une assemblée générale extraordinaire, dont les 
décisions déploient les mêmes effets (PETER/GENEQUAND/CAVADINI, op. cit., 
n. 19 ss ad art. 699 CO). 
2.3 En l'espèce. il n'est plus remis en cause au stade de l'appel que l'appelant 
détient au moins 10% des actions de l'intimée. Reste à déterminer si le contenu du 
courrier adressé le 10 avril 2018 par le conseil de l'appelant constituait une 
demande de convocation, correspondant aux réquisits formels. 
 
L'appelant a requis qu'il soit porté à l'ordre du jour "que l'administrateur rende des 
comptes sur sa gestion et soumette notamment les états financiers au 31 décembre 
2016"; il a en outre, sans référence à l'ordre du jour, exigé un contrôle restreint et 
l'élection d'un organe de révision, et enfin s'est réservé de solliciter l'institution 
d'un contrôle spécial. 
 
Dans la mesure où l'appelant était représenté par un avocat, l'intimée n'était pas 
tenue d'accueillir avec une indulgence particulière les éléments ainsi portés à son 
attention et par conséquent de tenter de les reformuler ou de les renvoyer pour 
clarification. 
 
S'agissant du premier point, la formulation est claire, mais dépourvue de toute 
proposition; il s'agit davantage d'une demande de reddition de comptes que d'un 
point prêt à faire l'objet d'un vote d'assemblée. 
En ce qui concerne le deuxième point, l'appelant, qui y était habilité, a clairement 
manifesté son exigence d'un contrôle restreint. Celle-ci emportait, selon l'art. 727a 
al. 4 CO, qu'à l'assemblée générale un organe de révision soit élu. L'assemblée 
générale visée par la disposition légale précitée paraît être l'assemblée générale 
ordinaire consacrée notamment à l'approbation des comptes; l'intimée n'a pas fait 
valoir qu'elle en aurait fixé une moins de dix jours avant la manifestation de 
volonté de l'appelant ni que l'objet ne pourrait pas être traité dans une assemblée 
générale extraordinaire, étant rappelé que les décisions prises dans ce cadre ne 
diffèrent pas dans leurs effets de celles prises à l'assemblée générale ordinaire. 


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Certes, l'appelant a très maladroitement rédigé sa requête de convocation et 
d'inscription à l'ordre du jour, en n'employant ce dernier terme que pour la 
première demande rappelée ci-dessus et en séparant celle-ci de la question de 
l'organe de révision par une incise relative au non-respect de l'art. 699 al. 2 CO. Il 
n'en demeure pas moins compréhensible, ce que l'intimée devait reconnaître, que 
l'appelant requérait l'application de la procédure légale prévue à l'art. 727a 
al. 4 CO, et que l'objet de discussion et la proposition soumise au vote (élection 
d'un organe de révision) se confondaient et étaient assez précis. A cet égard, la 
requête d'inscription de l'objet à l'ordre du jour a donc été formulée dans le 
courrier du 10 avril 2018 selon la forme requise, contrairement à ce qu'a retenu le 
premier juge. 
Enfin, le troisième point ne constitue pas une requête d'inscription d'un objet à 
l'ordre du jour, puisque l'appelant a réservé son droit à cet égard mais n'a pas 
déclaré l'exercer. 
En définitive, l'intimée ne devait donc donner de suite à la requête reçue qu'en tant 
que l'objet à inscrire à l'ordre du jour était la réinstauration du contrôle restreint 
emportant la proposition de l'élection d'un organe de révision. 
Il est constant qu'elle n'est pas entrée en matière, de telle sorte que l'appelant en a 
appelé au juge en application de l'art. 699 al. 4 CO. 
2.4 Dans la mesure où les conditions de forme de l'art. 699 al. 3 CO n'ont, comme 
retenu ci-dessus, pas été respectées au sujet des états financiers et du contrôle 
spécial, il n'y avait en tout état pas lieu de faire droit à la convocation judiciaire 
sur ces points, soit les conclusions 3 et 5 lues en relation avec la conclusion 1. 
Reste la proposition de l'élection d'un organe de révision, à la suite de la 
réinstauration du contrôle restreint exigée par l'appelant, formulée dans les formes 
exigées. Il n'a pas été contesté qu'au moment où le juge a été saisi, soit plus d'un 
mois après le courrier du 10 avril 2018, l'intimée n'avait pas donné de suite à la 
demande de convocation d'une assemblée générale, sans se prévaloir aucunement 
de ce qu'elle n'aurait pas eu moyen de le faire; ce délai doit être qualifié de 
convenable. Sur ce point, la requête aurait donc dû être admise par le Tribunal. 
Le chiffre 2 du dispositif du jugement attaqué sera dès lors annulé. Il sera statué à 
nouveau (art. 318 al. 1 let. b CPC) dans le sens qu'il sera ordonné à l'intimée de 
convoquer une assemblée générale à l'ordre du jour de laquelle sera inscrit l'objet : 
"élection d'un organe de révision". 
Aucun élément n'étant avancé à ce stade par l'appelant à l'appui de sa conclusion 
tendant à assortir l'exécution de l'injonction ci-dessus de la menace de la peine 
prévue par l'art. 292 CP, il n'y sera pas donné droit. 


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3. 
L'appelant obtient ainsi gain de cause sur le principe de la convocation d'une 
assemblée générale, circonscrite toutefois à un seul élément parmi les trois requis. 
Il supportera les deux tiers des frais judiciaires de première instance et d'appel 
(art. 106 al. 1 CPC), arrêtés au total à 6'000 fr (art. 13, 26, 35 RTFMC). Le tiers 
restant sera mis à la charge des intimés, les avances déjà effectués étant acquises à 
l'Etat de Genève (art. 111 al. 1 CPC). 
 
L'appelant versera en outre aux intimés, représentés par le même avocat, 3'000 fr. 
à titre de dépens pour les deux instances, débours et TVA inclus (art. 84, 88, 
90 RTFMC, art. 25 et 26 LaCC). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
A la forme : 
Déclare recevable l'appel interjeté le 22 octobre 2018 par A______ contre le chiffres 2 à 
5 du jugement JTPI/15887/2018 rendu le 11 octobre 2018 par le Tribunal de première 
instance dans la cause C/12319/2018-22 SFC. 
Au fond : 
Annule les chiffres 2 à 5 du dispositif de ce jugement et, 
Statuant à nouveau sur ces points : 
Ordonne à B______ SA de convoquer une assemblée générale à l'ordre du jour de 
laquelle sera inscrit l'objet : "élection d'un organe de révision". 
Déboute A______ de sa requête de convocation d'assemblée générale pour le surplus. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Sur les frais de première instance et d'appel : 
Arrête les frais judiciaires à 6'000 fr. compensés avec les avances déjà opérées, acquises 
à l'Etat de Genève, et les met à la charge de A______ à raison de 4'000 fr. et à celle de 
B______ SA et C______ à raison de 2'000 fr. 
Condamne B______ SA et C______ à verser entre eux 2'000 fr. à A______. 
Condamne A______ [SAS] à verser à B______ SA et à C______, solidairement entre 
eux, 3'000 fr. à titre de dépens. 
Siégeant : 
Madame Nathalie LANDRY-BARTHE, présidente; Madame Sylvie DROIN et 
Monsieur Ivo BUETTI, juges; Madame Mélanie DE RESENDE PEREIRA, greffière. 
 
La présidente : 
Nathalie LANDRY-BARTHE 
 
La greffière : 
Mélanie DE RESENDE PEREIRA 
 
 
 
 


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Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa 
notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal 
fédéral par la voie du recours en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 
30'000 fr.