ge_gerichte · CAPH/184/2008 · 2008-10-17 · fr

Résumé:
 En raison de l'état de santé de son nouveau-né, T. a demandé à E. de pouvoir repousser le début de son congé maternité jusqu'au retour de son enfant à la maison. E. a refusé de lui verser son salaire pour la durée du report; il a allégué que si elle l'avait voulu, T. aurait pu bénéficier dès le début des prestations de l'assurance maternité et qu'elle n'était pas fondée à réclamer son salaire à son employeur pour une incapacité de travail, la loi lui interdisant de travailler durant les 8 semaines suivant l'accouchement. 
La Cour a tout d'abord considéré que le fait que le terme "accouchement" ait disparu de l'article 324a al. 3 CO ne signifiait pas que le législateur ait voulu n'accorder aucun droit au salaire à ce titre ; il faut au contraire interpréter de manière large la notion de "maladie". Ensuite, elle a rappelé que la mère pouvait décider de reporter le début de son droit aux allocations pour maternité jusqu'au retour de l'enfant à la maison. Enfin, la Cour a suivi l'opinion des premiers juges également sur les conséquences du devoir d'assistance aux proches selon les règles du Code civil. En effet, s'occuper d'un enfant malade représente une incapacité de travail qui tombe sous le coup de l'article 324a CO.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/17092/2007-3 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/184/2008) 
 
 
 
E_____ 
Dom. élu: Me Filippo RYTER 
Avenue de Ouchy 14 
Case postale 1249 
1001 Lausanne 
 
 
 
 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
 
Madame T_____ 
Dom. élu: Me Christian BRUCHEZ 
Rue Verdaine 12 
Case postale 3647 
1211 Genève 3 
 
 
 
 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
ARRET 
 
du 17 octobre 2008 
 
 
M. 
Louis PEILA, président 
 
 
Mme 
Lucile DUMONT-DIT-VOITEL, M. Jean-Pierre BOSSON, juges 
 
 
employeurs 
 
Mmes Marianne LOTTE et Yasmine MENETREY, juges salariées 
 
 
M. 
Gabriel SZAPPANYOS, greffier d'audience 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/17092/2007-3 
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* COUR D’APPEL * 
EN FAIT 
 
 
A. 
Par demande parvenue au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 3 août 
2007, T_____ a assigné E_____ en paiement de 7'100 fr. plus intérêts moratoires 
au taux de 5% l'an dès le 28 février 2008, à titre de salaire des mois de janvier et 
février 2007. 
 
Elle exposait à cette fin qu'elle avait demandé à son employeur, oralement, le 
12 mars 2007, de repousser le début de son congé maternité jusqu'au retour de son 
enfant à la maison. Contrainte de rester au chevet de ce dernier à l'Hôpital 
cantonal Universitaire (ci-après HUG) à la demande des médecins dès le 
30 décembre 2006, elle avait ainsi été en incapacité de travail, laquelle a été 
attestée par un certificat médical établi le 29 mars 2007. La période de report 
pendant laquelle elle était en incapacité était couverte par l'application de l'art. 
324a CO qui imposait à l'employeur de lui verser son salaire. 
 
Dans sa réponse, E_____ a conclu au déboutement de T_____. Elle soutient que 
celle-ci ne pouvait, en cas de report de l'allocation maternité, demander à ce que 
l'assurance perte de gain pour maladie s'y substitue dans la mesure où la Loi sur 
l'assurance maternité lui interdisait de travailler durant les huit semaines après 
l'accouchement. 
 
 
B. 
Par jugement du 16 mai 2008, notifié aux parties le 19 mai 2008, le Tribunal des 
prud'hommes a condamné E_____ à payer à T_____ le montant de 7'100 fr., plus 
intérêts moratoires à 5% l'an, dès le 28 février 2008. 
 
Selon le Tribunal, puisque la maladie d'un proche, en particulier d'un enfant, 
pouvait constituer un empêchement de travailler au sens des articles 324a CO et 
35a de la Loi sur le travail, l'application de ces dispositions permettait le report du 
congé maternité en raison de l'hospitalisation prolongée du nouveau-né et 
entrainait l'obligation de l'employeur de couvrir cette période. En effet, bien que 
l'art. 324a CO, dans sa nouvelle teneur, ne se référait plus expressément à 
l'accouchement comme motif d'empêchement non fautif, sa suppression ne visait 
qu'à épurer le texte légal, de sorte que l'incapacité de travail liée à l'accouchement 
demeurait dans le champ d'application de l'article susmentionné. 
 
 
C. 
Par acte du 19 juin 2008, E_____ interjette appel contre cette décision et conclut à 


 
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* COUR D’APPEL * 
son annulation. Se ralliant à l'avis de certains auteurs (STREIFF/Von KEANEL, 
Arbeitsvetrag, 6ème éd., Zurich 2006, p. 293 et ss.), selon lesquels l'introduction 
des articles 16b et ss LAPG libérerait l'employeur de toute obligation liée à 
l'accouchement, sans égard au fait que la travailleuse remplisse ou non les 
conditions d'octroi de l'allocation maternité, elle considère que l'empêchement de 
travailler après l'accouchement serait exclu du champ d'application de l'art. 324a 
CO. Ces auteurs justifient leur théorie par le fait que la notion d'empêchement non 
fautif est la même aux articles 324a et 324b CO. Depuis la modification de l'art. 
324a CO et la suppression du terme "accouchement" de la disposition, la volonté 
du législateur, telle qu'elle ressortirait de la loi et des travaux préparatoires, serait 
que l'employeur ne devrait plus supporter les risques liés à cet événement. Ainsi, 
T_____ n'aurait aucun droit fondé sur l'art. 324a CO pour prétendre à son salaire 
pour la période pendant laquelle elle était au chevet de son fils. 
 
T_____ se rallie à l'argumentation du premier juge dont elle demande la 
confirmation. 
 
Devant la Cour, les parties ont confirmé les arguments développés à l’occasion de 
leurs écritures en première instance et en appel, lesquels seront repris ci-après 
dans la mesure utile. 
 
 
D. 
Les faits pertinents pour la solution du présent litige sont les suivants: 
 
a. E_____ a engagé T_____, en qualité de vendeuse dès le 19 mars 2002. Le 
contrat de travail de durée indéterminée régissant actuellement le rapport juridique 
des parties a toutefois été signé le 14 janvier 2004. 
 
b. Le dernier salaire perçu par T_____ s'est élevé à 3'550 fr. 
 
c. En date du 30 décembre 2006, T_____ a accouché aux HUG, d'un fils, A_____. 
Le nouveau-né a été immédiatement hospitalisé au service de Néonatologie 
jusqu'au 23 janvier 2007 puis au service de l'Unité de développement du 23 
janvier 2007 au 1er mars 2007. 
 
d. En date du 27 février 2007, soit deux mois après l'accouchement, le Dr. B_____ 
a établi une attestation médicale en faveur de T_____, rédigée dans les termes 
suivants: étant donné l'importance de la présence maternelle auprès de son 
nouveau-né malade pour le développement de l'enfant, nous avons fortement 
recommandé la présence de la mère auprès de A_____ dans notre unité. 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
e. Par courrier du 5 mars 2007, E_____ a informé T_____ qu'elle bénéficierait 
d'un congé de seize semaines dont quatorze payées à 100 % et deux à 80% et que 
la reprise de son activité était ainsi prévue pour le 21 avril 2007. 
 
f. Par courrier du 13 mars 2007, E_____ a accusé réception de l'attestation 
médicale susvisée et confirmé que le droit à un congé maternité s'étendait sur 
seize semaines. E_____ a encore précisé à T_____ qu'elle avait la possibilité, en 
cas d'hospitalisation prolongée de son enfant, de demander que le versement de 
l'allocation soit ajourné jusqu'au retour de l'enfant à la maison, ajoutant que le 
salaire n'était pas versé le temps de "l'ajournation". 
 
g. Le 29 mars 2007, la Doctoresse C_____ du service d'obstétrique des HUG a 
établi un certificat médical selon lequel T_____ s'était trouvée en incapacité de 
travail du 30 décembre 2006 au 1er mars 2007, mentionnant entre parenthèse 
"accouchement". Ledit certificat médical a été transmis le 2 avril 2007 à 
l'employeur par le Syndicat que T_____ avait mandaté. Celui-ci demandait en 
outre à E_____ de transmettre cette attestation à l'assurance perte de gain maladie 
de sa sociétaire, afin qu'elle soit indemnisée du 30 décembre 2006 au 1er mars 
2007. 
 
h. Par courrier du 14 mai 2007, E_____ a informé T_____ qu'elle ne pouvait pas 
bénéficier de l'indemnité maladie afférent à cette période, car la Loi sur 
l'assurance maternité interdisait de travailler durant les huit semaines après 
l'accouchement et qu'elle était au bénéfice de l'assurance maternité. 
 
i. Par courrier du 4 juin 2007, T_____ a répondu qu'elle avait fait la demande de 
report du versement des allocations pour son congé maternité qui prenait ainsi fin, 
le 21 juin 2007. Elle a également confirmé la durée de son incapacité de travail, 
du 30 décembre 2006 au 1er mars 2007, période qui devait être couverte par l'art. 
324a CO, qui imposait à l'employeur le paiement de son salaire. 
 
j. A l'occasion des enquêtes, D_____, responsable d'assurance pour E_____, a 
déclaré qu'en cas de report du délai de congé de maternité, il n'y avait pas 
d'indemnité payée par l'employeur, jusqu'au départ du délai de congé maternité. 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
EN DROIT 
 
 
1. 
Il n'est pas contesté que les parties étaient liées par un contrat de travail au sens 
des art. 319 et ss CO et que la Juridiction spéciale des prud'hommes est 
compétente. 
 
 
2. 
En l'espèce, seule est litigieuse la question de savoir si l'employée, qui a dû rester 
au chevet de son fils, peut se prévaloir de l'art. 324a CO pour obtenir de son 
employeur le salaire afférent à la période de report du congé maternité, soit du 
30 décembre 2006 au 1er mars 2007. 
 
2.1 A titre préliminaire, il sied de préciser que depuis l'entrée en vigueur des 
nouvelles dispositions relatives à l'allocation maternité dans la LAPG, le terme 
"accouchement", qui figurait jusqu'alors à l'art. 324a al. 3 CO, a été supprimé. 
 
2.1.2 On ne saurait déduire de la suppression des termes "et d'accouchement" à 
l'art. 324a CO la volonté du législateur de retrancher les conséquences de 
l'accouchement de la protection instaurée par l'art 324b CO. La mention figurant à 
l'art. 324a al. 3 CO n'a que pour objectif de montrer que le droit au salaire en cas 
d'incapacité liée à la grossesses ou à l'accouchement est indépendant de la 
condition d'absence de faute prévue à l'al. 2. Dès lors que le catalogue de l'art. 
324a al. 1 CO n'est pas exhaustif s'agissant des causes d'empêchement non fautif 
de travailler, et compte tenu du fait que les articles 324 et 324b CO couvrent la 
même notion d'empêchement de travailler, il convient d'admettre que les art. 324a 
et 324b CO s'appliquent aux conséquences d'une incapacité non fautive de 
travailler liée à l'accouchement, l'intention du législateur n'ayant jamais été de 
réduire la protection antérieurement existante (WYLER, Droit du travail, 2ème éd. 
2008, p. 216 et réf. cit.; cf. ég., PORTMANN, Basler Kommentar, 4ème éd., n. 39 
ad art. 324a CO) 
 
Quant à l'al. 3 de l'art. 324a CO, nouvelle teneur, il ne concerne que les 
empêchements de travailler inhérent à la grossesse de la travailleuse; cette 
disposition couvre les incapacités de travail médicalement attestées en relation 
avec des difficultés de grossesse (WYLER, Loi sur le travail, p. 446, n.10 ad 35a). 
 
En cas d'impossibilité du travailleur de fournir le travail promis, l'employeur est 


 
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* COUR D’APPEL * 
libéré de l'obligation de payer le salaire sauf si la loi ou le contrat met le risque à 
sa charge (art. 119 CO). Or pour le contrat de travail, le Tribunal fédéral a précisé 
dans un arrêt du 13 janvier 2000 que le problème du risque est régi par les art. 
324a et 324b CO (WYLER, Droit du travail, 2ème éd 2008, p. 217). 
 
2.1.3 A teneur de l'art. 16c al. 2 LAPG, la mère peut demander que le versement 
de l'allocation soit ajourné jusqu'au moment où l'enfant retourne à la maison, en 
cas d'hospitalisation prolongée de ce dernier. 
 
2.1.4 La maladie d'un proche, en particulier d'un enfant, peut constituer un 
empêchement de travailler au sens de l'art. 324a CO jusqu'au moment ou une 
solution de substitution est trouvée pour les soins ou la garde de la personne, 
respectivement de l'enfant malade, car c'est une obligation légale au sens des 
articles 276, 163 et 328 CC de prodiguer de tels soins. Il en va de même si 
l'enfant, gravement malade, est hospitalisé et a besoin de garder un contact très 
suivi avec ses parents (BRUCHEZ, La nouvelle assurance maternité et ses effets 
sur le droit du contrat de travail, in SJ 2005 II p. 266 à 268). 
 
2.2 En l'espèce, l'appelante soutient qu'en tant qu'employeur, elle ne supporte pas 
le risque lié à la maladie de la femme après l'accouchement, s'appuyant 
essentiellement sur l'interprétation grammaticale. 
 
2.2.1 Elle critique d'ailleurs la théorie développée par la doctrine majoritaire, sans 
pour autant expliquer les motifs qui devraient conduire à son rejet, et revient 
encore au texte de la loi, et à la susdite interprétation grammaticale. 
 
S'agissant de la doctrine citée par elle (STREIFF/Von KEANEL, Arbeitsvetrag, 
6ème éd., Zurich 2006, p. 293 et ss.), il sied de relever que celle-ci ne se prononce 
pas sur l'hypothèse de la survenance d'une maladie liée à l'accouchement pendant 
la période de report du congé maternité. En outre, l'avis de ces auteurs est encore 
nuancé dans le sens où la femme, qui a accouché, ne saurait se prévaloir de l'art. 
324a CO que dans l'hypothèse où elle ne peut pas bénéficier des allocations 
maternités prévues par la LAPG. 
 
2.2.2 Par ailleurs, il ressort de la doctrine susmentionnée (2.1.3) -antérieure à 
2005- que le terme "maladie" doit être interprété au sens large. Celui-ci, 
conformément à l'obligation légale prévue par les articles 276, 163 et 328 CC, 
recouvre non seulement la maladie au sens strict du terme, mais aussi 
spécifiquement l'hypothèse de la présence du parent auprès de l'enfant lorsque la 
vie de celui-ci est en danger. 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
2.2.3 En l'espèce, l'appelante ne conteste pas que la vie de l'enfant prématuré était 
en danger au début d'année 2007 et que la présence de sa mère à ses côtés était 
nécessaire à son développement. Dès lors, l'intimée a été objectivement empêchée 
de travailler durant l'hospitalisation de son fils, qui correspond à la période de 
report du congé. Par ailleurs, on ne saurait nier à l'intimée le droit de se prévaloir 
de l'art. 324a CO du seul fait qu'elle avait déjà accouché, alors que précisément le 
terme "maladie" recouvre le cas de la mère qui doit rester auprès de son 
nourrisson lorsque la vie de celui-ci est menacée. Autrement dit, le fait que le 
terme "accouchement" ait été abandonné à l'al. 3 de la disposition précitée n'y 
change rien, dès lors que l'intimée doit être considérée, en l'espèce, comme 
malade au sens de l'al. 1 de la même disposition pendant la période de report du 
congé maternité. 
 
Dans la mesure où les travaux préparatoires ne permettent pas de confirmer la 
thèse soutenue par l'appelante et que les auteurs cités par elle ne se sont pas 
prononcés sur la question de la maladie de la femme qui se déclare pendant la 
période du report après l'accouchement, il n'y a aucune raison de s'écarter de la 
doctrine majoritaire, qui est bien établie et conforme aux principes développés par 
la jurisprudence antérieure relative à l'art. 324a al. 1 CO. 
 
Le jugement querellé sera donc confirmé. 
 
 
3. 
Compte tenu de la valeur litigieuse, la procédure est gratuite. 
Il ne sera pas alloué de dépens, aucune des parties n’ayant plaidé de manière 
téméraire. 
 
 


 
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PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d'appel des prud'hommes, groupe 3, 
 
A la forme : 
 
Déclare recevable l’appel interjeté par E_____ contre le jugement rendu dans la 
cause C/17092/2007-3. 
 
Au fond : 
 
Confirme ledit jugement ; 
 
Déboute les parties de toute autre conclusion. 
 
 
 
 
La greffière de juridiction 
Le président