ge_gerichte · ATA/281/2012 · 2012-05-08 · fr

Résumé:
 Dans le cadre d'une procédure de levée du secret professionnel d'un avocat, aucun des clients ou parties concernés ne peut être appelé en cause. Ce cas est différent de celui visant un conflit d'intérêts. En l'occurrence, l'avocat conserve la liberté de ne pas témoigner. La commission doit pouvoir instruire sur les questions y relatives sans la participation des clients intéressés, sans quoi des personnes pourraient obtenir des informations auxquelles elles n'auraient pas droit normalement.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/819/2012-PROF 
ATA/281/2012 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 8 mai 2012 
 
dans la cause 
 
Monsieur G_______ 
représenté par Me Christian Luscher, avocat 
et 
Monsieur L_______ 
représenté par Me Alain Berger, avocat 
contre 
COMMISSION DU BARREAU 
et 
Monsieur A_______ 
 


- 2/9 - 
A/819/2012 
EN FAIT 
1. 
 
Monsieur A_______, né en 1954, a prêté serment d’avocat à Genève en 
1978 et est inscrit au registre cantonal des avocats depuis cette dernière date. 
2. 
 
Le 9 novembre 2010, il a requis de la commission du barreau (ci-après : la 
commission ; requête n° 65/10) d’être délié du secret professionnel pour être 
entendu comme témoin lors d’une audience d’enquêtes convoquée le 
16 novembre 2010 par le Tribunal de première instance, devenu le Tribunal civil 
depuis le 1er janvier 2011, dans la cause C/23906/2009. 
 
 
La cause précitée avait pour objet une « action en reddition de compte », 
visant à la production de bilans et états financiers d’une société anonyme de droit 
suisse, à l’obtention d’informations sur la marche des affaires de cette société et 
sur la restitution de 20 % du capital social de celle-ci, opposant Monsieur 
C_______ (demandeur) à Messieurs L_______ et G_______. M. A_______ était 
susceptible d’apporter un témoignage utile, ayant été en rapport, en tant 
qu’avocat, avec les parties à la procédure civile et ayant joué un rôle dans les faits 
litigieux. 
3. 
 
Le 12 novembre 2010, le bureau de la commission a refusé de délier 
M. A_______ de son secret professionnel. 
4. 
 
A la requête de ce dernier, la commission, statuant en séance plénière, a 
confirmé la décision du bureau. 
5. 
 
Par arrêt du 11 octobre 2011 (ATA/638/2010), la chambre administrative de 
la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) a annulé la décision de la 
commission du 9 mai 2011. M. A_______ avait entretenu des rapports juridiques 
avec MM. C_______, L_______ et G_______, susceptibles de relever vis-à-vis de 
ces trois personnes, en totalité ou partiellement, du contrat de mandat au sens de 
l’art. 394 de la loi fédérale complétant le Code civil suisse du 30 mars 1911 (Livre 
cinquième : Droit des obligations (CO - RS 220). Toute activité d’avocat en 
faveur d’un mandant n’était pas automatiquement couverte par le secret 
professionnel. Celui-ci ne portait que sur l’activité professionnelle spécifique (ou 
typique) déployée par l’avocat. La commission aurait dû instruire la nature du 
mandat liant M. A_______ à ses clients. Elle aurait notamment dû procéder à 
l’audition de MM. C_______, L_______ et G_______ pour vérifier la portée du 
mandat confié et pour déterminer vis-à-vis de qui et dans quelle mesure l’avocat 
était lié par un secret professionnel, avant de statuer sur sa demande. La cause lui 
était retournée pour que cette instruction soit effectuée. 


- 3/9 - 
A/819/2012 
6. 
 
Le 30 novembre 2011, MM. C_______, L_______ et G_______ ont été 
convoqués par la commission pour être entendus comme témoins. 
7. 
 
Par courrier du 29 novembre 2011 adressé à la commission, MM. L_______ 
et G_______ ont demandé à être appelés en cause dans la procédure engagée 
devant elle. M. A_______ avait été l’avocat des trois parties à la procédure civile 
dans le cadre de laquelle il devait témoigner, mais il avait pris fait et cause pour 
M. C_______. Une violation du devoir de fidélité de cet avocat avait été constatée 
par le bâtonnier Me Jean-François Ducrest dans un courrier du 26 novembre 2008. 
De même, le bâtonnier Me Vincent Spira, par décision du 24 novembre 2010, 
avait enjoint M. A_______ de s’abstenir de témoigner dans la cause en question. 
Un conflit d’intérêts était susceptible d’affecter directement leurs droits et 
obligations puisqu’ils étaient bénéficiaires du secret professionnel de leur avocat. 
Ils avaient le droit d’intervenir dans la procédure ouverte devant la commission 
pour s’opposer à toute levée dudit secret professionnel. Leur intérêt n’était pas 
seulement digne de protection mais était justifié par un intérêt juridique. Ils 
devaient pouvoir accéder au dossier et se voir impartir un délai adéquat pour se 
déterminer sur la requête de leur avocat. 
8. 
 
Le 22 décembre 2011, M. A_______ s’en est rapporté à l’appréciation de la 
commission. La levée éventuelle de son secret professionnel ne regardait que la 
commission et lui-même. Il contestait avoir pris fait et cause pour M. C_______. 
Seul ce dernier avait été son client. Les rapports juridiques qu’il avait pu 
entretenir avec MM. L_______ et G_______ n’avaient pas relevé de l’activité 
classique de l’avocat. 
9. 
 
Le 20 février 2012, la commission a rejeté la requête d’appel en cause 
formée par MM. L_______ et G_______. Ces derniers ne pouvaient bénéficier, 
par le biais de l’appel en cause, de droits plus étendus que ceux reconnus au 
détenteur de la qualité pour agir. Dans une procédure en levée du secret 
professionnel, seul le dépositaire du secret, à savoir l’avocat ou son auxiliaire, 
pouvait saisir l’autorité à l’exclusion de tout tiers, même intéressé, qu’il s’agisse 
du client, d’une autorité judiciaire ou d’un autre avocat. 
10. 
 
Par acte déposé le 12 mars 2012, MM. L_______ et G_______ ont recouru 
auprès de la chambre administrative contre la décision précitée de la commission, 
reçue le 29 février 2012, en concluant à son annulation. La décision querellée était 
contraire à l’art. 111 de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF - RS 173.110). Cette procédure n’avait pas un caractère disciplinaire. De ce 
fait, la notion très restrictive de partie à la procédure qui prévalait dans le domaine 
de la surveillance disciplinaire des avocats n’était pas applicable. Le 20 février 
2012, le Tribunal fédéral avait admis comme partie à la procédure l’ancien client 
d’un avocat qui demandait à l’instance de surveillance des avocats d’intervenir en 
cas de conflit d’intérêts (Arrêt du Tribunal fédéral 2C_642/2011). Certes, la 
présente procédure portait sur la levée du secret professionnel de l’avocat et non 


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pas sur un conflit d’intérêts, mais ces deux types de procédures avaient en 
commun de ne pas relever de la surveillance disciplinaire de l’avocat. Il s’agissait 
d’éviter tout conflit d’intérêts. M. A_______ avait pris fait et cause pour M. 
C_______. Ils étaient touchés de manière directe par la décision de levée du secret 
professionnel de cet avocat et disposaient d’un intérêt digne de protection à 
l’annulation de cette décision. Partant, la qualité de parties au sens de l’art. 7 de la 
loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 (LPA - E 5 10) devait 
leur être reconnue. 
11. 
 
Le 3 avril 2012, la commission a persisté dans les termes de sa décision et 
transmis son dossier. 
12. 
 
Le 16 avril 2012, M. A_______ s’en est rapporté à justice. Préalablement, il 
a conclu à ce que la chambre administrative invite M. C_______ à prendre 
position sur le recours de MM. G_______ et L_______ et à ce qu’il soit appelé en 
cause au besoin. 
13. 
 
Le 17 avril 2012, les parties ont été informées que la cause était gardée à 
juger. 
EN DROIT 
1. 
 
La décision rejetant la requête d’appel en cause ne met pas fin à la 
procédure ouverte par la requête de l’avocat du 9 novembre 2010, mais elle règle 
définitivement pour les recourants leur droit d’être partie à la procédure. Un 
caractère partiel doit lui être reconnu (ATF 134 III 379 consid. 1.1 ; Arrêt du 
Tribunal fédéral 1C_149/2008 du 12 août 2008 consid. 2). En outre, dans la 
mesure où la commission statue définitivement sur les prétentions des recourants à 
participer à la procédure, elle constitue à leur égard une décision finale au sens de 
l’art. 57 let. a LPA. Dès lors, c’est à juste titre que la commission a rappelé la 
possibilité de recourir auprès de la chambre de céans dans le délai de trente jours 
de l’art. 62 al. 1 let. a LPA. 
 
 
Interjeté le 12 mars 2012 contre la décision réceptionnée le 29 février 2012, 
le recours l’a été en temps utile. 
2. 
a. 
Selon l’art. 13 de la loi fédérale sur la libre circulation des avocats du 
23 juin 2000 (LLCA - RS 935.61), « l’avocat est soumis au secret professionnel 
pour toutes les affaires qui lui sont confiées par des clients dans l’exercice de sa 
profession ; cette obligation n’est pas limitée dans le temps et est applicable à 
l’égard des tiers. Le fait d’être délié du secret professionnel n’oblige pas l’avocat 
à divulguer les faits qui lui ont été confiés ». 


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b. 
L’avocat qui viole son secret professionnel est passible d’une sanction 
pénale (art. 321 al. 1 du Code pénal suisse du 21 décembre 1937 - CP - RS 311.0). 
A teneur de l’art. 321 al. 2 CP, la violation du secret professionnel n’est cependant 
pas punissable si elle a été faite avec le consentement de l’intéressé ou si, sur la 
proposition du détenteur du secret, l’autorité supérieure ou l’autorité de 
surveillance l’a autorisée par écrit. Demeurent réservées les dispositions de la 
législation fédérale et cantonale relatives à une obligation de renseigner une 
autorité ou de témoigner en justice (art. 321 al. 3 CP). 
3. 
a. 
La procédure de levée du secret professionnel par l’autorité compétente au 
sens de l’art. 321 al. 2 CP n’est pas réglée par le droit fédéral. La LLCA ne 
prévoit que l’obligation d’instaurer une autorité de surveillance de la profession 
d’avocat (art. 14 LLCA). C’est donc le droit cantonal qui détermine ladite 
procédure (F. BOHNET / V. MARTENET, Droit de la profession d’avocat, Berne 
2009, p. 780, n° 1912 ; M. VALTICOS / C. REISER / B. CHAPPUIS, 
Commentaire romand de la loi sur les avocats, 2010, p. 200, n° 390). 
 
b. 
Dans le canton de Genève, la procédure de levée du secret professionnel par 
l’autorité de surveillance est réglée à l’art. 12 al. 3 de la loi sur la profession 
d’avocat du 26 avril 2002 (LPAv - E 6 10). A moins d’avoir été délié du secret 
professionnel par son client (art. 12 al. 2 LPAv), l’avocat doit obtenir 
l’autorisation écrite de la commission pour avoir le droit de révéler un fait couvert 
par celui-là. Cette autorisation peut être donnée par le bureau de la commission. 
En cas de refus, l’avocat peut demander que sa requête soit soumise à la 
commission plénière, qui statue par une décision non susceptible de recours. Dans 
ce dernier cas, les membres du bureau participent également à la délibération. 
 
c. 
Au chapitre VII intitulé procédure et recours, l’art. 49 LPAv prévoit que la 
LPA s’applique à la LPAv, dans la mesure où cette dernière n’y déroge pas. 
4. 
 
A teneur de l’art. 132 al. 1 LOJ, la chambre administrative est l’autorité 
supérieure ordinaire de recours en matière administratives. Le recours est ouvert 
contre les décisions des autorités et juridictions administratives au sens des art. 4, 
4A, 5, 6 al. 1 let. a et e, et 57 de la LPA. Sont réservées les exceptions prévues par 
la loi (art. 132 al. 2 LOJ). 
 
 
 En l’espèce, la décision de la commission constitue une décision au sens de 
l’art. 4 al. 1 let c LPA dès lors qu’elle interdit aux recourants de participer à la 
procédure de levée du secret professionnel. La doctrine critique l’art. 12 LPAv en 
tant qu’il ne prévoit aucun recours contre les décisions de la commission dans ce 
domaine, cette disposition lui paraissant incompatible avec les exigences du droit 
fédéral ; M. VALTICOS / C. REISER / B. CHAPPUIS, op. cit., p. 202, n° 402). 
Cette question n’a cependant pas à être tranchée dans le cadre de la présente 
cause. En effet, la décision attaquée ne statue pas sur le fond de la requête, mais 
sur une question procédurale préalable concernant l’exercice d’un droit relevant 


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des garanties de l’accès au juge conférées par l’art. 29a de la Constitution fédérale 
de la Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101). Une telle décision ne 
relève pas de l’art. 12 LPA mais de l’application de l’art. 71 al. 1 LPA. La voie du 
recours cantonal ordinaire en matière administrative est donc ouverte et le recours 
est ainsi recevable. 
5. 
 
L’avocat est le titulaire de son secret, la dernière phrase de l’art. 13 LLCA 
rappelant qu’en toutes circonstances il reste maître de celui-ci (F. BOHNET / 
V. MARTENET, op. cit., p. 761, n° 1853 ; M. VALTICOS / C. REISER / 
B. CHAPPUIS, op. cit., p. 198, n° 381). Le client est le bénéficiaire du secret et 
l’avocat doit obtenir le consentement de son mandant pour pouvoir révéler des 
faits couverts par son obligation de confidentialité. Si plusieurs personnes sont 
concernées, elles doivent toutes donner leur consentement (F. BOHNET / 
V. MARTENET, op. cit., p. 779, n° 1909 ; M. VALTICOS / C. REISER / 
B. CHAPPUIS, op. cit., p. 199, n° 386). 
6. 
 
Seul l’avocat dépositaire du secret professionnel peut saisir l’autorité 
compétente, à l’exception de tout tiers, même intéressé, qu’il s’agisse du client, de 
l’autorité judiciaire ou d’un autre avocat (F. BOHNET / V. MARTENET, op. cit., 
p. 780, n° 1913 ; M. VALTICOS / C. REISER / B. CHAPPUIS, op. cit., p. 201, 
n° 398). Selon le droit fédéral, soit les art. 13 LLCA et 321 al. 2 CP, l’avocat ne 
peut effectuer cette démarche que si son client refuse de le délier du secret ou que 
cela lui est impossible objectivement alors que lui-même en exprime le besoin, 
notamment parce que ses propres intérêts l’exigent (F. BOHNET / 
V. MARTENET, op. cit., p. 780, n° 1913 ; M. VALTICOS / C. REISER / 
B. CHAPPUIS, op. cit., p. 201, n° 398). 
7. 
 
L’autorité peut ordonner, d’office ou sur requête, l’appel en cause de tiers 
dont la situation juridique est susceptible d’être affectée par l’issue de la 
procédure. L’appelé en cause peut exercer les droits conférés aux parties (art. 71 
al. 2 LPA). Cette disposition doit être appliquée à la lumière de celles relatives à 
la qualité pour recourir en procédure contentieuse (ATA/623/1996 du 29 octobre 
1996), car l’institution de l’appel en cause ne doit pas permettre à des tiers 
d’obtenir des droits plus étendus que ceux donnés aux personnes auxquelles la 
qualité pour agir est reconnue. 
8. 
 
A teneur de l’art. 60 let. a et b LPA, les parties à la procédure qui a abouti à 
la décision attaquée et toute personne qui est touchée directement par une décision 
et a un intérêt personnel digne de protection à ce qu’elle soit annulée ou modifiée, 
sont titulaires de la qualité pour recourir (ATA/77/2009 du 17 février 2009, et les 
références citées). Les lettres a et b de la disposition précitée doivent se lire en 
parallèle : ainsi, le particulier qui ne peut faire valoir un intérêt digne de protection 
ne saurait être admis comme partie recourante, même s’il était partie à la 
procédure de première instance (ATA/5/2009 du 13 janvier 2009, et les références 
citées). 


- 7/9 - 
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9. 
 
Cette notion de l’intérêt digne de protection est identique à celle qui a été 
développée par le Tribunal fédéral sur la base de l’art. 103 let. a de la loi fédérale 
d’organisation judiciaire du 16 décembre 1943 (JO - 173.110) et qui était, jusqu’à 
son abrogation le 1er janvier 2007, applicable aux juridictions administratives des 
cantons, conformément à l’art. 98a de la même loi (ATA/399/2009 du 25 août 
2009 consid. 2a ; ATA/207/2009 du 28 avril 2009 consid. 3a, et les arrêts cités). 
Elle correspond aux critères exposés à l’art. 89 al. 1 let. c de la loi sur le Tribunal 
fédéral du 17 juin 2005, en vigueur depuis le 1er janvier 2007 (LTF - RS 173.110) 
que les cantons sont tenus de respecter, en application de la règle d’unité de la 
procédure qui figure à l’art. 111 al. 1 LTF (Arrêts du Tribunal fédéral 1C.76/2007 
du 20 juin 2007 consid. 3 et 1C.69/2007 du 11 juin 2007 consid. 2.2 ; Message du 
Conseil fédéral concernant la révision totale de l’organisation judiciaire fédérale 
du 28 février 2001, FF 2001 pp. 4126 ss et 4146 ss). 
10. 
 
Pour qu’un intéressé se voie reconnaître la qualité pour recourir, il doit être 
lésé par la décision et avoir un intérêt particulier plus grand que n’importe qui à sa 
modification (ATF 111 V 350 ; 111 Ib 160 ; 111 Ib 3). Pour être appelé en cause, 
il doit être directement touché par l’acte litigieux et en subir un préjudice actuel et 
suffisamment établi. L’intérêt digne de protection qu’il doit avoir à ce que l’acte 
soit annulé ou modifié doit être personnel, immédiat et actuel. Enfin, cette 
personne doit se trouver dans un rapport suffisamment étroit avec l’objet du litige 
pour qu’un contrôle juridictionnel soit institué (ATA/623/1996 précité ; Mémorial 
des séances du Grand Conseil 1984 p. 1602 ss ; 1985 p. 4386). 
11. 
 
En l’espèce, l’objet de la procédure devant la commission réside dans la 
levée du secret professionnel. A teneur de l’art. 12 LLCA, seul l’avocat titulaire 
du secret a la qualité pour requérir la levée de celui-ci, à l’exclusion de son ou ses 
mandants. La procédure implique que la commission s’interroge sur le cercle de 
ces derniers et sur l’étendue du secret qui lierait l’avocat. Dans l’ATA/643/2010 
du 11 octobre 2011, la chambre de céans a demandé à la commission de faire 
porter son instruction sur ces questions avant de statuer sur le droit de l’avocat à 
témoigner dans le cadre de la procédure civile opposant les recourants à 
M. C_______. Le secret professionnel n’appartenant qu’à l’avocat concerné, 
aucun client ne peut être appelé en cause dans la procédure de levée dudit secret, 
qu’il s’agisse des recourants ou de leur partie adverse dans la procédure civile qui 
les oppose. 
12. 
 
Les recourants se prévalent d’un récent revirement de jurisprudence du 
Tribunal fédéral en matière de conflit d’intérêts dont ils demandent l’application 
mutatis mutandis dans la présente cause. Dans un arrêt du 20 février 2012 (cause 
2C_642/2011), le Tribunal fédéral, après l’avoir dénié dans une jurisprudence 
constante, a admis que le client d’un avocat avait le droit d’être partie à une 
procédure ouverte devant une autorité de surveillance portant sur un conflit 
d’intérêts à la suite de sa plainte. Le client en question devait en effet se voir 


- 8/9 - 
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reconnaître un intérêt direct et digne de protection à l’obtention d’une décision car 
il risquait d’être lésé par son ancien avocat susceptible d’utiliser à son détriment 
des connaissances acquises dans l’exécution du mandat qu’il lui avait confié. 
 
 
Le présent litige n’est cependant pas comparable à celui prévalant en 
matière de conflit d’intérêts. Dans une procédure en levée du secret professionnel, 
l’avocat sollicite d’être délié d’un secret dont il est le seul titulaire. Même s’il est 
délié de celui-là, il conserve encore la liberté de ne pas témoigner. Dans ces 
circonstances, le client de l’avocat, même bénéficiaire du secret, n’a pas à être 
appelé en cause dans la procédure ouverte devant l’instance chargée de statuer. 
Cette solution s’impose d’autant plus si la situation est litigieuse comme dans le 
cas d’espèce. Lorsque les bénéficiaires du secret ou l’étendue de celui-ci doivent 
être déterminés, la commission doit pouvoir instruire sur ces questions sans la 
participation des clients intéressés. Si elle doit rechercher des informations 
auprès de ceux-ci, c’est par le biais d’une instruction effectuée conformément aux 
art. 27 ss LPA. Toute autre solution reviendrait à vider de sens la procédure de 
levée du secret instaurée par l’art. 12 LLCA, en donnant la possibilité à des 
personnes, qu’elles soient bénéficiaires ou non du secret professionnel de l’avocat, 
d’obtenir des informations auxquelles elles n’auraient pas droit normalement. La 
commission a donc rejeté à juste titre la requête d’appel en cause des recourants. 
Pour la même raison, il n’y a lieu ni d’inviter M. C_______ à se déterminer, ni 
d’ordonner son appel en cause. 
13. 
 
Le recours sera rejeté. Un émolument de CHF 1’000.- sera mis à la charge 
de chacun des recourants. Aucune indemnité de procédure ne leur sera allouée 
(art. 87 LPA). 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 12 mars 2012 par Messieurs G_______ et 
L_______ contre la décision de la commission du barreau du 20 février 2012 ; 
 
au fond : 
le rejette ; 
met un émolument de CHF 1’000.- à la charge de Monsieur G_______ ; 


- 9/9 - 
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met un émolument de CHF 1’000.- à la charge de Monsieur L_______ ; 
dit qu’il ne leur est pas alloué d’indemnité de procédure ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Christian Luscher, avocat de Monsieur G_______, à 
Me Alain Berger, avocat de Monsieur L_______, à Monsieur A_______, ainsi qu’à la 
commission du barreau. 
Siégeants : Mme Hurni, présidente, M. Thélin, Mme Junod, MM. Dumartheray et 
Verniory, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière de juridiction : 
 
 
M. Tonossi 
 
la présidente siégeant : 
 
 
E. Hurni 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
la greffière :