ge_gerichte · ATA/501/2010 · 2010-08-03 · fr

Résumé:
 L'OCP a abusé de son pouvoir d'appréciation en n'accordant pas au recourant un permis de séjour pour études alors que celui-ci remplissait toutes les exigences fixées étant précisé que le refus de prendre en considération une garantie financière au motif que son auteur est au bénéfice d'une carte de légitimation renouvelée tous les 3 mois ne repose sur aucune base légale.
De même, aucune disposition légale n'exige que l'étudiant étranger justifie de la nécessité d'entreprendre des études en Suisse.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/4710/2008-PE 
ATA/501/2010 
ARRÊT 
DU TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
du 3 août 2010 
2ème section 
dans la cause 
 
Monsieur C______ 
représenté par Me Pascal Junod, avocat 
 
contre 
OFFICE CANTONAL DE LA POPULATION 
 
_________ 
Recours contre la décision de la commission cantonale de recours en matière 
administrative du 2 juillet 2009 (DCCR/920/2009) 


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A/4710/2008 
EN FAIT 
1. 
 
Monsieur C______, né en 1976, ressortissant de Mongolie, est arrivé à 
Genève le 1er mai 2007. Depuis cette date et jusqu’au 15 février 2008, il a travaillé 
à la mission permanente de Mongolie dans le cadre d’un programme de 
« stage/mission » 
organisé 
par 
l’Organisation 
mondiale 
du 
commerce 
(ci-après : OMC). 
 
 
A ce titre, il s’est vu délivrer par le département fédéral des affaires 
étrangères (ci-après : DFAE) une carte de légitimation valable du 15 mai 2007 au 
15 mars 2008. 
2. 
 
Le 11 mars 2008, M. C______ a déposé en mains de l’office cantonal de la 
population (ci-après : OCP) une demande d’autorisation de séjour pour études. Il 
envisageait d’entreprendre des études de musicolinguistique en six langues auprès 
de l’Institut supérieur de musique langues et culture (ci-après : ISM). 
 
 
A la demande précitée, il a joint plusieurs documents dont un engagement 
de quitter le territoire suisse à la fin de ses études. Il a également produit deux 
attestations soit l’une de prise en charge financière émanant de Madame L______, 
de nationalité mongole, domiciliée à Genève, titulaire d’une carte de légitimation 
délivrée par le DFAE, et la seconde établie par l’ISM le 11 mars 2008. 
M. C______ était admis dans cet institut pour des études de musicolinguistique en 
six langues. Celles-ci dureraient quatre à cinq ans en vue d’un diplôme. 
M. C______ entreprenait ces études par nécessité professionnelle afin de maîtriser 
la pratique de la musicolinguistique. L’horaire prévu était de vingt-trois heures 
hebdomadaires. 
 
 
Il a également produit copie d’un courrier émanant du Ministère de 
l’industrie et du commerce de Mongolie (ci-après : MIC) rédigée en langue 
anglaise portant la date du 2 avril 2008 et la référence 3/578. 
3. 
 
Le 27 juin 2008, le MIC à Ulaanbaatar s’est adressé à l’office fédéral des 
migrations (ci-après : ODM). Le contrat de travail de M. C______ en Suisse 
devait arriver à échéance en février 2008 et il aurait dû rentrer en Mongolie pour 
reprendre son activité au sein du MIC. M. C______ n’était pas revenu en 
Mongolie, il était resté en Suisse et y avait travaillé illégalement. Le MIC tenait à 
informer l’ODM du comportement incorrect de M. C______ qui avait sollicité 
l’aide de l’ODM en vue de la poursuite et de la légalisation de son séjour en 
Suisse en produisant de faux documents au nom du MIC. M. C______ résidait 
actuellement à l’ISM. Le MIC demandait à l’ODM de renoncer à donner une suite 
favorable à la demande de l’autorisation de séjour de M. C______ étant donné 


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qu’il avait violé son contrat et que pour le surplus, il n’était pas retourné en 
Mongolie. 
4. 
 
Par décision du 7 octobre 2008, l’OCP a refusé la demande d’autorisation de 
séjour sollicitée en application des art. 27 et 96 de la loi fédérale sur les étrangers 
du 16 décembre 2005 (LEtr - RS 142.20) et 23 et 24 de l’ordonnance relative à 
l’admission, au séjour et à l’exercice d’une activité lucrative du 24 octobre 2007 
(OASA - RS 142.201). 
 
 
M. C______ était déjà au bénéfice d’une formation supérieure et avait 
plusieurs années d’expérience professionnelle. La personne qui s’était portée 
garante de ses moyens financiers ne bénéficiait pas d’une autorisation de séjour 
fondée sur un contrat fixe ; elle ne pouvait dès lors garantir une prise en charge 
financière pour la durée totale des études de M. C______ sur le territoire 
genevois. Au surplus, selon les informations fournies par la Mission de Mongolie 
à Genève, M. C______ était tenu de réintégrer son précédent poste de travail au 
sein du MIC au terme de son stage en février 2008. Il n’avait pas tenu ses 
engagements et de ce fait, il apparaissait que sa sortie de Suisse n’était pas 
assurée. 
 
 
Un délai de départ au 15 novembre 2008 était imparti à M. C______ pour 
quitter le territoire suisse. 
 
 
Dite décision, indiquant la voie et le délai de recours à la commission 
cantonale de recours en matière d’étrangers, devenue depuis le 1er janvier 2009, la 
commission cantonale de recours en matière administrative (ci-après : CCRA) a 
été remise en mains propres de M. C______ le 18 novembre 2008. 
5. 
 
M. C______ a interjeté recours contre la décision précitée par acte du 15 
décembre 2008. 
 
 
Il admettait être venu en Suisse pour participer à un programme de stage de 
l’OMC auprès de la Mission de la Mongolie à Genève. Son garant était 
fonctionnaire auprès de l’Organisation des nations unies (ci-après : ONU). Les 
études qu’il envisageait d’entreprendre à l’ISM devaient lui permettre d’enseigner 
une nouvelle méthode en Mongolie. Il était obligé de saisir la chance 
exceptionnelle et unique d’être admis par cet institut de renommée internationale. 
 
 
Les différentes conditions fixées par l’art. 32 de l’ordonnance du Conseil 
fédéral du 6 octobre 1986 limitant le nombre des étrangers en vue de l’obtention 
d’un permis de séjour d’étudiant étaient réalisées en l’espèce : il était admis par 
l’ISM, disposait de moyens financiers nécessaires pour assumer les frais relatifs à 
ses études et il s’était engagé à quitter la Suisse dès la fin de ses études. 
 
 
Il concluait à ce que l’autorisation de séjour sollicitée lui soit octroyée. 


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6. 
 
Dans sa réponse du 2 février 2009, l’OCP s’est opposé au recours. 
7. 
 
Le 2 juillet 2009, M. C______ a été entendu par la CCRA. 
 
 
Il a persisté dans les termes de son recours. Il avait ouvert un compte auprès 
d’une banque mongole sur lequel se trouvait un montant correspondant à CHF 
8'000.-. Il souhaitait étudier auprès de l’ISM les langues anglaise, italienne, 
espagnole, française et allemande. Il avait oublié la sixième langue qu’il désirait 
étudier. En fait, il avait besoin d’étudier uniquement le français. Il avait choisi 
d’étudier la langue dans une école de musique parce qu’il estimait qu’il était plus 
facile d’apprendre ainsi cette langue et surtout de la comprendre. 
 
 
La représentante de l’OCP a produit un courriel d’un tiers prétendant être 
l’épouse de M. C______ avec lequel elle avait eu deux enfants. Elle n’avait pas 
d’emploi et se trouvait démunie actuellement. 
 
 
M. C______ a répondu ne pas connaître cette personne qui se nommait 
A______ et qui prétendait être son épouse. En revanche, il confirmait avoir un 
enfant qui vivait actuellement en Mongolie avec sa femme qui se nommait 
K______. Contrairement à ce qu’il venait de dire, il était marié. Il était tout 
simplement parti de son pays. 
 
 
Il a précisé encore payer CHF 500.- de loyer par mois et ses dépenses 
mensuelles s’élevaient à CHF 1'000.- environ. Tous les deux ou trois mois, il 
recevait de l’argent de ses parents remis de main à main par des diplomates 
mongols qui venaient à Genève pour des missions et à chaque fois le montant 
s’élevait entre CHF 1'000.- et CHF 1'500.-, voire CHF 2'000.-. N’ayant aucun 
revenu, il ne versait pas de contribution d’entretien à son épouse qui bénéficiait 
d’une aide auprès de ses parents ainsi que de ses propres parents. 
8. 
 
Par décision du 2 juillet 2009, communiquée le 22 septembre 2009, la 
CCRA a rejeté le recours. 
 
 
La demande devait être examinée au regard des conditions cumulatives 
prévues à l’art. 27 al. 1 LEtr. Or en l’espèce, le départ de Suisse de M. C______ 
ne paraissait pas assuré. Au vu du comportement de ce dernier qui n’avait pas 
respecté ses engagements au sein du MIC, sa sortie de Suisse, au terme de ses 
études, ne pouvait pas être considérée comme assurée. 
 
 
Au surplus, l’intéressé bénéficiait d’une formation supérieure dans son pays 
et il n’avait pas apporté d’explications convaincantes sur la nécessité d’étudier la 
musicolinguistique à Genève pendant quatre à cinq ans. Il avait reconnu à 
l’audience que seul le français l’intéressait et pouvait lui être utile au niveau 
professionnel. Or, la CCRA avait pu constater lors de son audition que le 
recourant parlait déjà très bien le français. 


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9. 
 
M. C______ a saisi le Tribunal administratif d’un recours contre la décision 
précitée par acte daté du 21 octobre 2009 et remis à un office de l’entreprise La 
Poste le 22 du même mois. 
 
 
Contrairement à ce qu’avait retenu la CCRA, il était au bénéfice d’un accord 
verbal avec son ministère « de s’instruire (par nécessité diplomatique) en français 
et langues européennes auprès de l’ISM » où il avait été admis en date du 11 mars 
2008. Il était donc parfaitement faux de prétendre qu’il devait réintégrer son poste 
au sein du MIC. La CCRA pensait qu’il parlait parfaitement le français alors que 
très souvent il confondait « la situation parlée à l’envers en manque de verbe ». Il 
était toujours fonctionnaire de l’Etat mongol et prêt à terminer ce qu’il avait 
commencé, en particulier ses études de langue française durant l’année scolaire 
2009-2010. Il disposait des moyens nécessaires pour subvenir à ses besoins 
quotidiens ainsi que pour couvrir les frais de ses études auprès de l’ISM. 
 
 
Il a produit l’original d’un courrier du MIC rédigé en langue anglaise daté 
du 9 avril 2008 et portant la référence 2/579. 
10. 
 
Dans sa réponse du 25 novembre 2009, l’OCP s’est opposé au recours pour 
les motifs retenus par la CCRA. 
 
 
La lettre portant en-tête du MIC datée du 2 avril 2008 que le recourant avait 
produite pour appuyer sa demande d’autorisation de séjour était, selon ledit 
ministère, un faux document. Pour ce premier motif, la décision de l’OCP devait 
être confirmée. 
 
 
Au surplus, M. C______ n’avait pas été convaincant quant à la nécessité 
d’entreprendre des études de musicolinguistique en six langues auprès de l’ISM 
pendant quatre ou cinq ans alors qu’il avait reconnu devant la CCRA que seul 
l’apprentissage de la langue française lui serait utile. 
11. 
 
Le juge délégué s’est enquis de savoir si une procédure pénale était en 
cours. Il a appris que suite à une dénonciation de l’OCP du 18 décembre 2009 
pour faux dans les certificats au sens de l’art. 252 du Code pénal suisse du 
21 décembre 1937 (CP - RS 311.0), une procédure pénale avait été ouverte le 
23 décembre 2009 (P/20537/2009). 
 
 
Dite procédure a été classée « en opportunité, vu circonstances et prévention 
pénale insuffisante » le 12 mai 2010. 
 
 
Le juge délégué a sollicité l’apport de cette procédure. Il ressort notamment 
d’un rapport de la police judiciaire du 8 février 2010 qu’il n’a pas été possible de 
déterminer l’implication exacte de M. C______ dans le cadre de la falsification du 
document incriminé. Plusieurs contradictions ressortent cependant quant à 
l’origine de cette attestation et la nature des relations entre le mis en cause et les 


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autorités de Mongolie. Il ne serait pas exclu qu’un litige soit à l’origine de la 
télécopie transmise par le MIC le 27 juin 2008. 
12. 
 
Nanti de ces informations, le juge délégué a imparti aux parties un délai 
pour se déterminer sur la suite de la procédure. 
13. 
 
Le 8 juillet 2010, l’OCP a confirmé maintenir sa décision du 7 octobre 2008 
dans la mesure où le refus de renouvellement de l’autorisation de séjour pour 
études de M. C______ n’était pas dû à l’utilisation de faux documents par ce 
dernier. Il avait relevé que le plan d’études n’était pas respecté, les moyens 
financiers par garantis et la sortie de Suisse pas assurée. 
14. 
 
Dans ses observations du 14 juillet 2010 M. C______ a informé le Tribunal 
administratif qu’il entendait poursuivre la procédure pendante devant cette 
juridiction. 
 
 
La procédure pénale dirigée à son encontre avait été classée et l’enquête de 
police concluait qu’il n’était pas exclu que la télécopie du MIC du 27 juin 2008 ait 
été adressé à l’ODM en raison d’un litige survenu ultérieurement entre lui-même 
et son employeur, voire les autorités mongoles. Il n’avait pas pu être établi que 
l’attestation du 2 avril 2008 était un faux. 
15. 
 
Sur quoi, la cause a été gardée à juger. 
EN DROIT 
1. 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est 
recevable (art. 56A de la loi sur l’organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - 
LOJ - E 2 05 ; art. 63 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 
12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
2. 
 
La demande de renouvellement litigieuse du recourant ayant été déposée 
après le 1er janvier 2008, la LEtr et ses ordonnances d'exécution, en particulier 
l’OASA, remplaçant la loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers, 
du 26 mars 1931 (aLSEE - RS 142.20), sont applicables. 
3. 
a. 
Selon l’art. 27 al. 1er LEtr, un étranger peut être admis en vue d’une 
formation ou d’un perfectionnement aux conditions suivantes : 
a. la direction de l’établissement confirme qu’il peut suivre la formation ou 
le perfectionnement envisagés ; 
b. il dispose d’un logement approprié ; 
c. il dispose des moyens financiers nécessaires ; 


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d. il paraît assuré qu’il quittera la Suisse. 
 
b. 
Aux termes de l’art. 23 al. 1 OASA, l’étranger peut prouver qu’il dispose 
des moyens financiers nécessaires à une formation ou à un perfectionnement en 
présentant notamment : 
a. une déclaration d’engagement ainsi qu’une attestation de revenu ou de 
fortune d’une personne solvable domiciliée en Suisse ; les étrangers 
doivent être titulaires d’une autorisation de séjour ou d’établissement ; 
b. la confirmation d’une banque reconnue en Suisse permettant d’attester 
l’existence de valeurs patrimoniales suffisantes ; 
c. une garantie ferme d’octroi de bourses ou de prêts de formation suffisants. 
 
c. 
Selon l’art. 23 al. 2 let. c OASA il apparaît assuré qu’un étranger quittera la 
Suisse, notamment lorsque le programme de formation qu’il a prévu est respecté. 
Une formation ou un perfectionnement est en principe admis pour une durée 
maximale de huit ans. Des dérogations peuvent également être accordées en vue 
de formation ou de perfectionnement visant un but précis (art. 23 al. 3 OASA). 
 
d. 
L’art. 24 OASA pose les exigences envers les écoles : 
1 les écoles qui proposent des cours de formation ou de perfectionnement à 
des étrangers doivent garantir une offre de cours adaptée et respecter le 
programme d’enseignement. Les autorités compétentes peuvent limiter 
aux seules écoles reconnues l’admission à des cours de formation ou de 
perfectionnement ; 
2 le programme d’enseignement et la durée de la formation ou des cours de 
perfectionnement doivent être fixés ; 
3 la direction de l’école doit confirmer que le candidat possède le niveau de 
formation et les connaissances linguistiques requis pour suivre la 
formation envisagée ; 
4 dans des cas dûment motivés, les autorités compétentes peuvent 
également demander qu’un test linguistique soit effectué. 
 
e. 
L'art. 96 LEtr réserve le large pouvoir d'appréciation des autorités 
compétentes qui doivent tenir compte des intérêts publics, de la situation 
personnelle de l'étranger ainsi que de son degré d'intégration. Sur ce point, le 
tribunal de céans, pas plus que la CCRA, ne peut revoir l'opportunité d'une 
décision (art. 61 al. 2 LPA). 
 
 
En l’espèce, toutes les conditions de l’art. 27 LEtr sont remplies. 


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En effet, le recourant a produit deux attestations de l’ISM, soit l’une 
confirmant son admission (attestation du 11 mars 2008) et l’autre confirmant qu’il 
était bien étudiant au sein de l’ISM et qu’il habitait effectivement dans cet 
établissement (attestation du 23 juin 2008). 
 
 
Il a également versé aux débats une attestation de prise en charge financière. 
A cet égard, le refus opposé par l’OCP de prendre en considération ladite garantie 
au motif que son auteur est au bénéfice d’une carte de légitimation renouvelée au 
plus tous les trois mois est exorbitant de la lettre de l’art. 23 al. 1 a OASA et ne 
repose sur aucune base légale. 
 
 
Enfin, le recourant a confirmé à réitérées reprises qu’il était prêt à quitter le 
territoire suisse dès l’achèvement de ses études. 
 
 
Concernant le flou qui entoure les courriers du MIC des 2 avril 2008, voire 
9 avril 2008, il n’y a pas lieu de les prendre en considération dès lors que la 
procédure pénale y relative n’a pas permis d’établir les circonstances de 
l’établissement de ces documents ni de confirmer qu’il s’agirait de faux. 
 
 
Quant aux exigences concernant l’ISM, l’OCP ne les discute en aucune 
manière. A cela s’ajoute, qu’aucune disposition légale n’exige que l’étudiant 
étranger justifie de la nécessité d’entreprendre des études en Suisse. Sur ce point, 
l’exigence de l’OCP est dénuée de toute base légale. 
 
 
Il s’ensuit que l’OCP a abusé de son pouvoir d’appréciation en refusant 
d’accorder au recourant un permis de séjour pour études, limité à la durée fixée 
par l’ISM. En conséquence, le recours sera admis et le dossier renvoyé à l’OCP 
afin qu’il délivre l’autorisation de séjour sollicitée (ATA/47/2010 du 26 janvier 
2010). 
4. 
 
Au vu de cette issue, un émolument de CHF 400.- sera mis à la charge de 
l'OCP. Une indemnité de procédure de CHF 1'500.- sera allouée au recourant, à la 
charge de l'Etat de Genève (art. 87 LPA). 
 
* * * * * 
 
 
 
 
 
 
 
 


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PAR CES MOTIFS 
LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 22 octobre 2009 par Monsieur C______ contre 
la décision du 2 juillet 2009 de la commission cantonale de recours en matière 
administrative ; 
au fond : 
l’admet ; 
renvoie le dossier à l’OCP pour nouvelle décision dans le sens des considérants : 
met un émolument de CHF 400.-. à la charge de l’office cantonal de la population ; 
alloue une indemnité de CHF 1'500.- à Monsieur C______ à la charge de l’Etat de 
Genève ; 
dit que, les éventuelles voies de recours contre le présent arrêt, les délais et conditions 
de recevabilité qui leur sont applicables, figurent dans la loi fédérale sur le Tribunal 
fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), dont un extrait est reproduit ci-après. Le 
mémoire de recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie 
postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les 
pièces en possession du recourant invoquées comme moyens de preuve, doivent être 
joints à l'envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Pascal Junod, avocat du recourant, à la commission 
cantonale de recours en matière administrative ainsi qu'à l’office cantonal de la 
population. 
Siégeants : Mme Bovy, présidente, Mme Hurni, M. Dumartheray, juges. 
Au nom du Tribunal administratif : 
la greffière-juriste : 
 
 
M. Tonossi 
 
la présidente : 
 
 
L. Bovy 
 
 


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Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière : 
 
 
 
 
 
 


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Extraits de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110) 
consultable sur le site: http://www.admin.ch/ch/f/rs/c173_110.html 
Recours en matière de droit public 
(art. 82 et ss LTF) 
Recours constitutionnel subsidiaire 
(art. 113 et ss LTF) 
Art. 82 Principe 
Le Tribunal fédéral connaît des recours : 
a. contre les décisions rendues dans des causes de droit 
public ; 
… 
Art. 83 Exceptions 
Le recours est irrecevable contre : 
… 
c. les décisions en matière de droit des étrangers qui 
concernent : 
1. l’entrée en Suisse, 
2. une autorisation à laquelle ni le droit fédéral ni le 
droit international ne donnent droit, 
3. l’admission provisoire, 
4. l’expulsion fondée sur l’art. 121, al. 2, de la 
Constitution ou le renvoi, 
5. les dérogations aux conditions d’admission, 
6. la prolongation d’une autorisation frontalière, le 
déplacement de la résidence dans un autre canton, 
le changement d’emploi du titulaire d’une 
autorisation frontalière et la délivrance de 
documents de voyage aux étrangers sans pièces de 
légitimation ; 
d. les décisions en matière d’asile qui ont été rendues : 
1. par le Tribunal administratif fédéral, 
2. par une autorité cantonale précédente et dont 
l’objet porte sur une autorisation à laquelle ni le 
droit fédéral ni le droit international ne donnent 
droit ; 
… 
Art. 89 Qualité pour recourir 
1 A qualité pour former un recours en matière de droit 
public quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité précédente 
ou a été privé de la possibilité de le faire ; 
b. est particulièrement atteint par la décision ou l’acte 
normatif attaqué, et 
c. a un intérêt digne de protection à son annulation ou à 
sa modification. 
… 
Art. 95 Droit suisse 
Le recours peut être formé pour violation : 
a. du droit fédéral ; 
b. du droit international ; 
c. de droits constitutionnels cantonaux ; 
d. de dispositions cantonales sur le droit de vote des 
citoyens ainsi que sur les élections et votations 
populaires ; 
e. du droit intercantonal. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé devant le 
Tribunal fédéral dans les 30 jours qui suivent la 
notification de l’expédition complète. 
______________________________________________ 
Art. 113 Principe 
Le 
Tribunal 
fédéral 
connaît 
des 
recours 
constitutionnels contre les décisions des autorités 
cantonales de dernière instance qui ne peuvent faire 
l’objet d’aucun recours selon les art. 72 à 89. 
Art. 115 Qualité pour recourir 
A qualité pour former un recours constitutionnel 
quiconque : 
a. a pris part à la procédure devant l’autorité 
précédente ou a été privé de la possibilité de le 
faire et 
b. a un intérêt juridique à l’annulation ou à la 
modification de la décision attaquée. 
Art. 116 Motifs de recours 
Le recours constitutionnel peut être formé pour 
violation des droits constitutionnels. 
Art. 100 Recours contre une décision 
1 Le recours contre une décision doit être déposé 
devant le Tribunal fédéral dans les 30 jours qui 
suivent la notification de l’expédition complète. 
___________________________________________ 
 
Recours ordinaire simultané (art. 119 LTF) 
1 Si une partie forme contre une décision un recours ordinaire et un recours constitutionnel, elle doit déposer les 
deux recours dans un seul mémoire. 
2 Le Tribunal fédéral statue sur les deux recours dans la même procédure. 
3 Il examine les griefs invoqués selon les dispositions applicables au type de recours concerné.