ge_gerichte · CAPH/21/2006 · 2006-01-27 · fr

Résumé:
 T, occupant un poste à responsabilités chez E, auteur d'un logiciel bancaire, prend contact avec une banque cliente de E afin de proposer ses services en tant que spécialiste indépendant de ce logiciel, ouvre une adresse électronique pour proposer ses services et passe une annonce dans un journal pour recruter des clients. En proposant d'effectuer du travail rémunéré pour des tiers, il a violé son devoir de fidélité, ce qui justifie la résiliation immédiate de son contrat de travail. Peu importe que les faits remontent à plus d'une année à partir du moment où E a réagi dans les 24h dès la connaissance de ces faits.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/11994/2004 - 5 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
CAPH/21/2006 
 
 
 
T_____________ 
E_______________ 
Dom. élu : Assista tcs SA 
Dom. élu : Me Marilyn NAHMANI 
Service juridique 
Rue Pedro-Meylan 1 
Me Roland BUGNON 
Case postale 507 
Chemin de Blandonnet 4 
1211 Genève 17 
1214 Vernier 
 
 
Partie appelante 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
D’autre part 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
ARRET 
 
du 27 janvier 2006 
 
 
 
 M. 
Pierre-Yves DEMEULE, président 
 
 
 MM. Thierry ULMANN et Ladislas KLEMENT, juges employeurs 
 
 
 Mme. Astrid JACQUOT et M. Igor BERGER, juges salariés 
 
 
 Mme Myriam LAMBERT, greffière d’audience 
 


 
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Cause n° C/11994/2004 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
EN FAIT 
 
 
Les faits pertinents suivants ressortent de la procédure : 
 
 
A. 
E___________________________________________ (ci-après E_____) est une 
société anonyme dont le siège se trouve à Genève. Son but consiste en l’étude, la 
réalisation, l’acquisition et la diffusion de logiciels bancaires et financiers. La société est 
également active en matière de conseils en organisation informatique, bancaire et 
financière. 
 
 
B. 
En date du 1er novembre 1996, T_____________ a été engagé une première fois auprès 
d’E_____, au sein de son service « hotline », destiné à répondre aux demandes de la 
clientèle, relatives au logiciel « Z____________________ » (ci-après Z______). 
 
Ce programme informatique, spécifiquement conçu pour les établissements bancaires 
auxquels il est destiné, a été créé par E_____ elle-même, qui en a les droits exclusifs. 
 
Le 31 octobre 2000, le contrat de travail de l’employé a pris fin. 
 
 
C. 
En date du 1er mars 2001, E_____ a engagé une nouvelle fois T_____________ pour 
une entrée en fonction le 2 avril suivant, mais cette fois en qualité de consultant 
informatique auprès des banques clientes utilisant le logiciel Z______. 
 
A teneur de ce contrat de travail, son salaire mensuel brut a tout d’abord été fixé à 
fr. 10'600.-, treize fois l’an, puis, à fr. 11'050.- par mois. 
 
Son droit au vacances s’est élevé à cinq semaines, à la place de quatre, dès le 1er janvier 
2003, et le délai de résiliation prévu était d’un mois pour la fin d'un mois durant la 
première année, de deux mois dès la deuxième année de service et de trois mois dès la 
dixième année. 
 
 
D. 
Au début de l’année 2002, T_____________ s'est adressé à la direction d’E_____ afin 
d’accéder au statut de consultant indépendant au sein de la société. Cette dernière le lui 
a refusé. 
 
 
E. 
Par courrier électronique du 21 août 2002, envoyé à 16h05, T_____________, s’est 
adressé 
à 
une 
société 
anglaise 
de 
placement 
de 
personnel, 
soit 
Y____________________, afin d'obtenir des informations au sujet des activités ou 
éventuels mandats de celle-ci avec des clients utilisant le logiciel Z______. 
 


 
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Cause n° C/11994/2004 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
Par courrier électronique du 29 août 2002, envoyé à 12h21, il a communiqué à cette 
société son curriculum vitae, qui indiquait comme objectif principal l’apport de son 
savoir-faire et de son expérience du logiciel Z______ à une clientèle internationale. 
 
Y____________________, par l’intermédiaire de A________, lui a confirmé, par 
courrier électronique du même jour, que le logiciel Z______ était l’un des supports 
utilisés par ses clients, qui faisaient appel à des personnes qualifiées et expérimentées, 
pour des contrats à long terme ou mandats à court terme. Elle lui a précisé qu’elle 
prendrait contact avec lui selon les demandes et projets de ses clients et lui a demandé 
ses prétentions salariales. 
 
T_____________ a répondu par courrier électronique du lendemain, envoyé à 15h01, 
tout en rappelant qu’il interviendrait auprès des clients de la société comme consultant 
concernant le logiciel Z______. 
 
 
F. 
Par courrier électronique du 12 septembre 2002, la responsable des ressources humaines 
de la X________________________, banque cliente de la société E_____, se référant à 
une conversation téléphonique antérieure, a fait parvenir à T_____________, une 
description de poste de programmeur informatique, spécialisé dans le logiciel Z______. 
Elle lui a précisé que la question de son statut était à l’étude, et lui a demandé d’envoyer 
son curriculum vitae, afin que la banque étudie sa proposition. 
 
Dans un courrier électronique du 19 septembre 2002, envoyé à 8h06, T_____________ 
a précisé à la banque que le but de sa démarche était de transmettre ses connaissances 
du logiciel Z______, auprès d’une clientèle internationale, en tant que consultant 
indépendant. Il a ajouté que, selon lui, les relations professionnelles existant entre la 
banque X_________ et la société E_____ ne devraient pas être influencées 
négativement par leur éventuelle collaboration. 
 
 
G. 
Au début de l’automne 2002, dans le but de se mettre à son compte, T_____________ a 
préparé, avec l’aide d’un collègue de travail, B___________, une plaquette publicitaire 
élaborée au domicile de ce dernier. Il a également, à cette fin, ouvert une adresse 
électronique privée « W_________@__________». 
 
Le texte de la plaquette publicitaire mentionnait notamment : « W________, votre 
nouveau partenaire, des consultants indépendants, riches d’années d’expérience tant 
chez E___ qu’auprès des banques, vous proposent leurs services (…) Nous sommes 
spécialistes expérimentés tant sur Z______ que dans le domaine bancaire (…) Vous 
voulez en savoir plus : adressez nous un message à l’adresse suivante : 
W_________@__________». 
 
 
H. 
Le 30 octobre 2002, T_____________ a fait publier dans la rubrique « emploi » du 
quotidien « J______ », l’annonce suivante : « consultants indépendants en informatique 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
bancaire, expérimentés, spécialistes Z______, proposent leurs services (gestion de 
projets, paramétrage et formation). Etudient toutes propositions, Réponse par e-mail à 
W__________@_________. Discrétion assurée ». 
 
 
I. 
Par courriers électroniques des 28 novembre 2002 et 16 janvier 2003, T_____________ 
a envoyé à B__________, un document intitulé « liste des banques à contacter », avec 
les coordonnées de personnes de contact au sein de ces établissements, clients de 
E_____. Il lui a demandé de l’informer s’il y avait d’autres banques à ajouter à celles 
retenues. 
 
 
J. 
Par courrier électronique du 30 avril 2003, la société de recrutement V________, a 
envoyé à T_____________, le descriptif d’un poste en tant que spécialiste du logiciel 
Z______, et une simulation de salaire relatifs à un mandat de six mois renouvelable. 
 
Par courrier électronique du même jour, envoyé à 16h45, T_____________ lui a 
répondu qu’il exigeait un salaire annuel brut supérieur à celui proposé pour entrer en 
matière. 
 
 
K. 
Le 23 janvier 2004, B___________ a parlé à C___________, un autre employé de 
E____________, des projets de T_____________ de proposer ses services en tant que 
consultant indépendant spécialisé dans le programme Z______, à des banques clientes 
de la société. Il lui a également montré la plaquette publicitaire qu'il avait élaborée avec 
T_____________. 
 
Le même jour, C___________ a communiqué ces informations à D_____________, 
responsable des ressources humaines, puis à un membre de la direction, 
F____________. 
 
Interrogé par D_____________ puis par la direction, B___________ a confirmé que 
T_____________ avait entrepris des démarches, à titre personnel, afin d’offrir ses 
services sur le logiciel Z______, notamment par le biais d’une plaquette publicitaire 
qu’il l’avait aidé à préparer. 
 
En fin d’après-midi, le même jour, G____________ et F____________, membres de la 
direction, ont eu un entretien avec T_____________ par lequel ce dernier a été licencié 
avec effet immédiat. Son licenciement a été confirmé par courrier remis en mains 
propres à la fin de l’entretien. 
 
 
L. 
T_____________ a perçu fr. 8'358.65 brut à titre de salaire du 1er au 23 janvier 2004, fr. 
711.55 à titre de treizième salaire, ainsi que fr. 3'556.35 à titre de paiement de sept jours 
de vacances, selon un décompte arrêté au 23 janvier 2004. 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
M. 
Par courrier du 5 février 2004, T_____________ a contesté son licenciement immédiat, 
et a invité son ex-employeur à lui en préciser les motifs. Il a en outre réclamé le 
paiement de son salaire jusqu’au 31 mars 2004 ainsi que le solde de ses vacances et de 
son treizième salaire pro rata temporis. 
 
Par pli LSI du 12 février 2004, E_____ a refusé de donner droit à sa demande, et lui a 
indiqué que son licenciement était lié à une violation grave de ses obligations 
contractuelles, notamment à la commission d’actes de concurrence déloyale. Elle a 
précisé que ces faits lui avaient été clairement exposés lors de l’entretien du jour de son 
licenciement. 
 
Par courrier du 6 mai 2004, adressé au conseil de T_____________, E_____ a précisé, 
par l’intermédiaire de son conseil, que son licenciement avait été motivé par le fait que, 
pendant ses heures de travail, son ex-employé avait proposé, à titre personnel et à l’insu 
de son employeur, ses services aux clients de la société à l’aide d’un fichier et d’une 
adresse électronique privée. E_____ a également exposé que, lors de son licenciement, 
ces faits avaient été expliqués à T_____________, documents à l’appui, et que ce 
dernier ne les avait pas contestés, mais avait été surpris que la société les ait eus en 
mains. 
 
 
N. 
Par demande parvenue au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 8 juin 2004, 
T_____________ a assigné E_____ en paiement de fr. 28'857.90, plus intérêts 
moratoires à 5% l’an dès le 31 mars 2004, à titre de salaire et de vacances durant le 
délai de congé ordinaire. Ladite somme se décomposait comme suit : 
 
• fr. 24'611.35 à titre de salaire pour les mois de janvier, février et mars 2004 
• fr. 2'020.95 à titre de treizième salaire prorata temporis 
• fr. 2'225.60 à titre de solde de vacances 
 
Les montants réclamés étaient déduits des montants que T_____________ avait déjà 
perçus selon le décompte arrêté au 23 janvier 2004 (cf. lit. L supra). 
 
A l’appui de sa demande, l’employé a allégué que son licenciement immédiat était 
injustifié puisqu’il avait été prononcé sans juste motif. Il a reconnu avoir préparé une 
plaquette publicitaire pour se mettre à son compte, mais soutenu qu’il ne l’avait jamais 
diffusée ou envoyée à des clients potentiels, partant, que cela ne pouvait ainsi constituer 
une faute grave justifiant un licenciement immédiat. 
 
 
O. 
L’audience de conciliation a eu lieu le 31 août 2004, sans succès, de sorte que la cause a 
été renvoyée au Tribunal. 
 
 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
P. 
Par mémoire réponse déposé au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 
30 septembre 2004, E_____ a conclu au déboutement du demandeur de toutes ses 
conclusions. 
 
 
La défenderesse a allégué que le demandeur était astreint à une clause de non 
concurrence pendant les rapports de travail, ainsi que pendant une période d’un an après 
la cessation des rapports de travail. En violation de cette clause, le demandeur avait 
démarché les banques clientes de la société afin de leur proposer ses services et 
expériences professionnelles concernant son propre logiciel Z______, alors qu’il était 
encore sous contrat de travail avec elle. Elle a précisé qu’il avait pour ce faire, 
notamment utilisé la liste des banques utilisant le logiciel, clientes privilégiées de la 
défenderesse. Elle a également soulevé que le demandeur avait violé son devoir de 
fidélité et commis des actes de concurrence déloyale graves à son égard, que le lien de 
confiance avec son ex-employé avait été en conséquence rompu, et que son 
licenciement immédiat était dès lors justifié. 
 
 
Q. 
A l’audience du 1er novembre 2004, les parties ont confirmé leurs conclusions. 
 
 
Le demandeur a contesté avoir eu un contact direct avec un client d’E_____. Il a 
également déclaré que les courriers électroniques qu’il avait échangés avec A________, 
de la société Y____________________, visaient uniquement à s’informer sur les 
possibilités de placement qui existaient, dans l’éventualité d’un nouvel emploi. 
 
 
Le témoin B___________ a admis avoir aidé T_____________ à réaliser sa plaquette 
publicitaire. Il a confirmé s’être confié à un collègue de travail, C___________, 
concernant les projets du demandeur de se mettre à son propre compte, car cette 
situation lui devenait insupportable. 
 
Il a ajouté que C___________ s’était montré choqué du fait que T_____________ avait 
entrepris des démarches visant à trouver des clients, et a précisé que, suite au 
licenciement du demandeur, il avait lui-même reçu un avertissement de la part de son 
employeur, lui interdisant d’exercer une activité pour des tiers. Il a en outre précisé, 
qu’à sa connaissance, T_____________ n’avait pas eu de contact direct avec des 
banques clientes d’E_____. 
 
 
R. 
A l’audience du 17 janvier 2005, le demandeur a précisé qu’il n’avait plus aucune 
prétention à l’encontre de la défenderesse s’agissant du paiement de son salaire 
mensuel, treizième salaire et solde de vacances du 1er au 23 janvier 2004. 
 
 
Il a reconnu que la société X________________________ était une banque cliente de 
son ex-employeur et qu’il avait contacté H_____________, responsable du personnel en 
son sein. 
 
 
Le témoin C___________, a déclaré que B___________ lui avait montré la plaquette 
publicitaire qu’il avait préparée pour T_____________, et parlé des intentions de celui-


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
ci de démarcher des clients d’E_____, afin de leur offrir ses services en qualité de 
consultant informatique spécialisé dans le programme Z______. Il a précisé avoir 
demandé à B___________ de lui fournir la plaquette et des documents étayant ses 
déclarations, ce que celui-ci avait refusé. A l’évidence, selon lui, la direction ignorait 
l’ensemble des faits lorsqu’il l’a informée des agissement de T_____________. 
 
 
D_____________, assermentée, a déclaré que B___________ lui avait confirmé que le 
demandeur avait entrepris des démarches à titre personnel auprès des clients de la 
société. Elle a précisé que, suite à sa demande, B___________ lui avait remis la 
plaquette publicitaire ainsi que divers courriers électroniques, dont un relatif à une 
annonce à faire paraître dans un journal, documents qu’elle avait aussitôt transmis à la 
direction. Elle a également déclaré que B___________ avait répété ses déclarations 
concernant T_____________, devant la direction, le matin du 23 janvier 2004, et que le 
demandeur avait été licencié suite à un entretien ayant eu lieu le jour même. Elle a 
ajouté que F____________, membre de la direction lui avait indiqué, à la fin de 
l’entretien, que T_____________ n’avait pas contesté les agissements qui lui avaient été 
reprochés à la base de son licenciement immédiat. 
 
 
S. 
Par jugement du 3 mai 2005, le Tribunal des prud'hommes a considéré que le 
demandeur avait violé son devoir de fidélité envers la défenderesse, en entreprenant 
pendant plus d'un an, et aux heures de travail, de nombreuses démarches afin d'offrir ses 
services en tant que consultant indépendant spécialisé dans le logiciel de son employeur, 
et ce, auprès des clients privilégiés de son employeur, commettant de la sorte, une faute 
grave, propre à rompre les liens de confiance avec son employeur. Le licenciement 
immédiat justifié a donc été admis, et le demandeur débouté de toutes ses conclusions. 
 
 
Le jugement a été envoyé aux parties en date du 4 mai 2005, et a été notifié à 
T_____________ le 6 mai suivant. 
 
 
T. 
Par mémoire déposé le 6 juin 2005, T_____________ a formé appel contre ledit 
jugement. 
 
Il conclut préalablement à la réouverture des enquêtes, notamment à la réaudition de 
B___________, et principalement, à l’annulation du jugement. En effet, il demande la 
condamnation de l’intimée à lui verser le montant de fr. 28'857.90, tel que réclamé en 
première instance (cf supra, lit. N). 
 
A l’appui de son appel, l’appelant reproche aux premiers juges d’avoir erré en 
considérant ses agissements comme constitutifs d’un manquement particulièrement 
grave à l’encontre de son employeur et justifiant la résiliation immédiate de son contrat 
de travail, en tant que cette mesure ne doit être admise que de manière restrictive. Au 
surplus, l’employé fait valoir que ses actes n’ont été constatés que plus d’une année 
après leur intervention et que la résiliation immédiate ne saurait intervenir aussi 
tardivement. 


 
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Il expose qu’il n’a pas été établi qu’il ait entrepris des démarches auprès des clients de 
la société E_____, au vu des déclarations contradictoires de B___________ lors de 
l’audience du 1er novembre 2004 et de D_____________ du 17 janvier 2005. Il ajoute 
qu’il a établi la plaquette publicitaire en dehors de ses heures de travail. 
Au sujet de ses envois par courriers électroniques, il soutient qu’ils relèvent de ceux 
qu’un collaborateur peut entreprendre en vue d’un nouvel emploi, et qu’en tant que tels, 
ils ne sont pas de nature à violer ses obligations contractuelles. 
Il précise que relativement à l’annonce parue dans le journal « J______ », aucune 
réponse ne lui a été adressée. 
Enfin, il fait valoir que lorsque le Tribunal a relevé que pendant plus d’un an, et aux 
heures de travail, le demandeur avait entrepris de nombreuses démarches afin d’offrir 
ses services en tant que consultant indépendant spécialisé dans le logiciel de son 
employeur, il a interprété le résultat des enquêtes et des pièces produites de manière 
arbitraire. 
 
 
 
U. 
Dans son mémoire réponse, déposé en date du 5 juillet 2005 auprès de la Juridiction des 
prud’hommes, E_____ conclut au déboutement de l’appelant, y compris sur sa requête 
en réouverture des enquêtes, et demande la confirmation du jugement déféré. 
Au surplus, elle demande la condamnation de T_____________ aux dépens de la 
procédure d’appel, comprenant une équitable participation à ses honoraires d’avocat, en 
tant qu’elle considère l’appel téméraire. 
 
La société estime que la réaudition de B___________ est inutile, puisque les documents 
produits et les enquêtes dans leur globalité permettent de conclure à la violation par 
l’appelant de son devoir de fidélité envers son employeur, ainsi que des clauses 
contractuelles d’interdiction de concurrence. 
Elle rappelle que l’employé occupait une position sensible, était en contact régulier avec 
la clientèle et astreint contractuellement à une clause de non-concurrence. Elle affirme 
que non seulement il a ébranlé la confiance qu’elle avait envers lui, en proposant à ses 
propres clients les mêmes services que ceux qu’elle offrait, mais que, de surcroît, 
T_____________ avait par là violé son obligation de fidélité à l’égard de son 
employeur. A ce titre, le juste motif à la base du licenciement immédiat intervenu doit 
être admis. 
Peu importe selon elle que les faits reprochés à l’appelant remontent à 2002 et 2003, 
dans la mesure où la résiliation du contrat de travail au eu lieu le 23 janvier 2004, soit 
dès que l’employeur a eu connaissance du comportement déloyal de son employé. 
Elle souligne que l’appelant a proposé ses services en tant que consultant indépendant 
spécialisé dans le logiciel Z______, par deux fois, durant ses heures de travail, soit une 
première fois à la banque X________________________, cliente d’E_____, et une 
seconde fois à l’agence de recrutement V________. 
 
 
V. 
Lors de l’audience du 14 novembre 2005, T_____________ a déclaré qu’en raison de 
l’absence de résultat consécutive à la parution de son annonce dans le journal 


 
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« J______ », il n’avait pas envoyé la plaquette publicitaire. Il a ajouté qu’à présent il ne 
travaillait pas à titre indépendant, mais pour un client qui le plaçait. 
 
Le témoin B___________ a tout d’abord confirmé ses déclarations du 1er novembre 
2004, en répétant qu’à sa connaissance, T_____________ n’avait pas contacté 
directement de banque cliente d’E_____, mais est en revanche revenu sur ce qu’il avait 
expliqué concernant la conversation qu’il avait eue avec C___________, avant le 
licenciement de l’appelant. En effet, il a indiqué qu’en réalité, il n’était pas tourmenté 
par sa conscience lorsqu’il avait parlé des projets de T_____________ à 
C___________, et que ce dernier n’avait pas dit la vérité lors de l’audience du 17 
janvier 2005. B___________ a précisé qu’il était inexact de dire qu’il était en conflit 
avec sa conscience en relation avec l’affaire de l’appelant, et qu’il ne se rappelait pas 
avoir dit à C___________ que T_____________ démarchait les clients d’E_____. 
Le témoin a ajouté que D_____________ lui avait dit de faire le témoignage du 
1er novembre 2004 dans ce sens, probablement afin de sauver sa « tête », et qu’il 
craignait pour sa place auprès d’E_____, lors de la procédure en première instance. 
 
E_____, par l’intermédiaire de Me Marilyn NAHMANI, a signalé que B___________ a 
démissionné au printemps 2005. 
 
 
W. 
Une deuxième audience a suivi en date du 9 janvier 2006. 
 
 
E_____, par l'intermédiaire de I______________, a informé le Tribunal de ce que 
B___________ avait essayé d'entrer en contact avec D_____________ et 
C___________, le lendemain de l'audience du 14 novembre 2005. 
 
Après lecture des déclarations de B___________ du 14 novembre 2005, au sujet de son 
revirement, au témoin D_____________, celle-ci a déclaré ne pas comprendre qu'il 
puisse affirmer qu'elle l'avait incité à dire qu'il était en conflit avec sa conscience, ne 
voyant au surplus pas pourquoi elle aurait agi dans ce sens. 
 
Le témoin C___________ n'a pas compris non plus le revirement de B___________ sur 
ses déclarations précédentes, puisqu’il avait eu la conviction que son collègue était mal 
à l’aise lors de leur discussion du 23 janvier 2004, mais a relevé que ce dernier ne 
voulait jamais faire de tort à quiconque. 
Il a ajouté qu’il a eu connaissance de l'existence de la plaquette publicitaire, ainsi que de 
son contenu le même jour que celui où il est allé dénoncer les faits auprès de 
D_____________, et qu'il a entendu dire qu'un client au Tessin avait été démarché par 
T_____________, sans pouvoir dire de qui il l'avait appris. 
 
Pour sa part, B___________ a admis, après réflexion, que cette question de plaquette 
publicitaire le gênait quand même, et qu'il se rendait compte que cela risquait de nuire à 
T_____________, lorsqu'il en a parlé à C___________. 
 
Sur ce, la cause a été gardée à juger. 


 
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EN DROIT 
 
 
1. 
Les jugements rendus par le Tribunal des prud’hommes, dans les causes dont la 
demande principale ou reconventionnelle est supérieure à fr. 1'000.-, comme dans le 
présent litige, peuvent être déférés à la Cour d’appel (art. 56 al. 1 de la Loi sur la 
Juridiction des prud’hommes ; ci-après LJP). L'appel de T_____________ a été interjeté 
dans le délai prévu par la loi (art. 59 al. 1er LJP), dès lors que le jugement lui a été 
notifié le 6 mai 2005, et que son acte d’appel a été déposé au greffe de la Juridiction des 
prud’hommes le 6 juin 2005. 
 
 
2. 
L'appelant conclut préalablement à la réouverture des enquêtes, en particulier à la 
réaudition de B___________, requête à laquelle la Chambre d’appel a fait droit. 
 
 
3. 
T_____________ conclut à la condamnation de l’intimée à lui verser le montant de 
fr. 28'857.90, en tant que son licenciement immédiat est intervenu de manière 
injustifiée, et qu’il doit être rémunéré comme si les rapports de travail avaient pris fin à 
l'échéance du délai de congé ordinaire, soit le 31 mars 2004. 
 
 
a) « L’employeur et le travailleur peuvent résilier immédiatement le contrat en tout 
temps pour de justes motifs » (art. 337 al. 1er CO). « Sont notamment considérés comme 
de justes motifs toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne foi, ne 
permettent pas d’exiger de celui qui a donné le congé la continuation des rapports de 
travail » (art. 337 al. 2 CO). 
 
Selon la jurisprudence, les faits invoqués à l’appui d’un renvoi immédiat doivent avoir 
entraîné la perte du rapport de confiance qui constitue le fondement du contrat de 
travail. Par manquement du travailleur, on entend la violation d’une obligation 
découlant du contrat de travail, comme par exemple le devoir de fidélité (ATF 127 III 
351 ; ATF 121 III 467, consid. 4 et les références citées). 
 
Le juge apprécie librement s’il existe des justes motifs (art. 337 al. 3 CO). Il applique 
les règles du droit et de l’équité (art. 4 CC). A cet effet, il prendra en considération tous 
les éléments du cas particulier, notamment la position et la responsabilité du travailleur, 
le type et la durée des rapports contractuels, ainsi que la nature et l’importance des 
manquements (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 351 ; ATF 116 II 145, consid. 
6 ; Wyler, Droit du travail, 2002, pp. 363 s. ; Aubert, in Code des obligations I, 
Commentaire romand, 2003, § 2 ad art. 337 CO, p. 1781). 
 
Selon l'art. 321a al. 1er CO « Le travailleur exécute avec soin le travail qui lui est confié 
et sauvegarde fidèlement les intérêts légitimes de l'employeur ». A teneur de l'al. 3 du 
même article : « Pendant la durée du contrat, le travailleur ne doit pas accomplir du 


 
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travail rémunéré pour un tiers dans la mesure où il lèse son devoir de fidélité et, 
notamment, fait concurrence à l'employeur ». 
 
L’employeur a un intérêt tout particulier à pouvoir se fier à la rectitude absolue du 
travailleur lorsque celui-ci exerce une fonction à responsabilités qui le place en situation 
d’agir seul, sans le contrôle de son employeur. A cet égard, le comportement des cadres 
doit être apprécié avec une rigueur accrue, compte tenu du crédit particulier et de la 
responsabilité que leur confère leur fonction dans l’entreprise (ATF 127 III 86, consid. 
2c ; ATF 124 III 25, consid. 3a ; ATF du 11 octobre 1994, publié in SJ 1995, p. 809 ; 
ATF 104 II 28 ; Staehelin, Zürcher Kommentar, n. 8 ad art. 321a CO ; Streiff/von 
Kaenel, Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, n. 4 ad art. 321a CO). 
 
Pour admettre une violation du devoir de fidélité au sens de l’article 321a CO, une 
atteinte concrète aux intérêts de l’employeur n’est pas forcément nécessaire (cf. ATF 
124 III 25, consid. 3b ; ATF du 26 mai 1992 en la cause 4C.17/1992, publié in SJ 1993, 
p. 369). 
 
Une fois le congé donné, le travailleur peut entreprendre des démarches en vue de 
trouver un nouvel emploi, de fonder une société concurrente ou de se préparer à exercer 
une activité indépendante pour autant qu’il n’entre pas en concurrence avec son 
employeur avant que son activité chez lui prenne fin, qu’il ne néglige pas son travail et 
n’use pas de procédés contraires à la bonne foi (ATF 117 II 72 ; ATF cité par Aubert in 
SJ 1989, p. 690, et les références citées). 
 
Les parties peuvent étendre ou limiter par convention les obligations découlant du 
devoir de fidélité, l’article 321a al. 1er CO constituant du droit dispositif (ATF du 12 
décembre 1995 en la cause 4C.216/1995 ; ATF 117 II 72 consid. 4a). 
 
La partie qui entend se prévaloir de justes motifs doit le faire en principe sans délai, par 
quoi il faut entendre une manifestation de volonté intervenant après un bref temps de 
réflexion; une trop longue attente comporterait la renonciation à se prévaloir de ce 
moyen. La durée dépend des circonstances, mais un délai de un à trois jours ouvrables 
est présumé approprié (ATF 130 III 28, consid. 4.4 ; ATF du 16 mai 2002 en la cause 
4C.345/2001 ; ATF du 2 août 1993, publié in SJ 1995, p. 806 ; CAPH du 10 août 1993 
en la cause VI/39/92 ; ATF 93 II 18 ; Wyler, Droit du travail, 2002, pp. 372 s. ; Aubert, 
in Code des obligations I, Commentaire romand, 2003, § 11 ad art. 337 CO, p. 1783). 
Le fardeau de la preuve que la résiliation est intervenue à temps incombe à la partie qui 
résilie (art. 8 CC ; ATF du 12 décembre 1996 en la cause 4C.419/1995). 
 
Selon la jurisprudence, l'arbitraire, prohibé par l'article 9 Cst., ne résulte pas du seul fait 
qu'une autre solution que celle retenue par l'autorité cantonale pourrait entrer en 
considération ou même qu'elle serait préférable; le Tribunal fédéral ne s'écarte de la 
décision attaquée que lorsque celle-ci est manifestement insoutenable, qu'elle se trouve 
en contradiction claire avec la situation de fait, qu'elle viole gravement une norme ou un 
principe juridique indiscuté, ou encore lorsqu'elle heurte de manière choquante le 
sentiment de la justice et de l'équité (ATF 128 I 81 consid. 2 p. 86, 273 consid. 2.1; 127 


 
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I 60 consid. 5a p. 70; 126 III 438 consid. 3 p. 440). S'agissant de l'appréciation des 
preuves et des constatations de fait, l'autorité tombe dans l'arbitraire lorsqu'elle ne prend 
pas en compte, sans aucune raison sérieuse, un élément de preuve propre à modifier la 
décision, lorsqu'elle se trompe manifestement sur son sens et sa portée, ou encore 
lorsque, en se fondant sur les éléments recueillis, elle en tire des constatations 
insoutenables (ATF 129 I 8 consid. 2.1). Il appartient au recourant d'établir la réalisation 
de ces conditions en tentant de démontrer, par une argumentation précise, que la 
décision incriminée est insoutenable (art. 90 al. 1 let. b OJ; ATF 129 I 185 consid. 1.6; 
122 I 70 consid. 1c p. 73). Enfin, pour qu'une décision soit annulée pour cause 
d'arbitraire, il ne suffit pas que la motivation formulée soit insoutenable, il faut encore 
que la décision apparaisse arbitraire dans son résultat (ATF 129 I 8 consid. 2.1; 128 I 
177 consid. 2.1). 
 
 
b) En l'occurrence, l’ex-employé a notamment, alors qu’il était lié par un contrat de 
travail, contacté la responsable des ressources humaines d’une banque cliente de son ex-
employeur afin de proposer ses compétences sur le logiciel Z______, à titre 
d’indépendant, ouvert une adresse électronique privée afin de proposer les mêmes 
services que ceux qu’il offrait auprès d’E_____, mais à son compte, et publié une 
annonce, dans le même sens, dans le quotidien « J______ ». 
 
 
Ces trois agissements démontrent, à eux seuls, la volonté de T_____________ 
d’accomplir du travail rémunéré pour un tiers exactement dans le même domaine de 
compétence que celui exercé au même moment auprès de son employeur, attitude 
propre à léser son devoir de fidélité envers lui en lui faisant concurrence. 
L’exercice d’une fonction à responsabilités telle celle qu’il occupait, de surcroît en 
contact permanent avec la clientèle, ne peut reposer que sur des liens de confiance 
particulièrement accrus. En violant ainsi son devoir de fidélité, l’ex-employé a enfreint 
une obligation découlant de son contrat de travail, de nature à rompre irrémédiablement 
le rapport de confiance entre les parties. Partant, les motifs invoqués par E_____ lors du 
congé de T_____________ doivent être considérés comme fondés et justifiant un 
licenciement immédiat. 
 
 
C’est en vain que l’appelant fait valoir que ses actes n’ont été constatés que plus d’une 
année après leur intervention et que la résiliation serait par conséquent tardive. La 
direction a agi dans un laps de temps inférieur à 24 heures entre le moment où elle a eu 
connaissance des agissements concurrentiels de T_____________ et son licenciement. 
 
Il invoque également qu’il n’a pas été établi qu’il ait entrepris des démarches auprès des 
clients d’E_____, ce qui est manifestement erroné puisqu’il admet lui-même avoir 
contacté la responsable des ressources humaines d’une banque cliente de son 
employeur. En outre, en faisant paraître l’annonce dans le journal « J______ », durant 
ses rapports de travail, il a lésé son devoir de fidélité, indépendamment de savoir à qui il 
s’adressait, puisque, conformément à l’art. 321a al. 3 CO, le travailleur ne doit pas 
accomplir de travail rémunéré pour un tiers dans la mesure où il fait concurrence à son 
employeur. L’absence de réponse à son annonce n’est pas non plus de nature à écarter la 
violation de son devoir de fidélité, puisqu’au vu de ses propres déclarations, il n’a fermé 


 
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son adresse électronique d’indépendant que pour cette raison, ce qui laisse entrevoir 
qu’il aurait poursuivi sa démarche en cas de succès. 
Le grief d’arbitraire au sujet de l’appréciation des preuves du Tribunal ne sera pas exa- 
miné plus avant, puisque l’appelant n’allègue pas en quoi la motivation formulée par le 
Tribunal serait insoutenable et que la décision qu’il a prise serait arbitraire dans son 
résultat. 
 
 
Au vu de ces considérations, il est manifeste que T_____________ ne s’est pas limité à 
entreprendre des démarches en vue d’un nouvel emploi, mais a offert ses services 
pendant qu’il était encore au bénéfice d’un contrat de travail avec E_____. 
 
 
En conséquence, le congé immédiat pour justes motifs est justifié. Il s’ensuit que 
T_____________ sera débouté de ses conclusions. 
 
 
4. 
E_____ conclut à la condamnation de l’intimé au paiement des dépens de la procédure 
d'appel, comprenant une équitable participation aux honoraire d'avocate de l'intimée. 
 
a) Selon l’article 343 al. 2 et 3 CO, et 60 al. 1er LJP, les litiges résultant du contrat de 
travail, dont la valeur litigieuse ne dépasse pas fr. 30'000.–, doivent faire l’objet d’une 
procédure gratuite, les parties n’ayant à supporter ni frais judiciaires ni émoluments. 
 
La valeur litigieuse au sens de l’article 343 al. 2 CO correspond aux prétentions du 
demandeur à l’ouverture de l’action (ATF 115 II 41 = JdT 1989 I, p. 67 ; ATF 100 II 
359 = JdT 1975 I, p. 621). 
 
Toutefois, le juge peut mettre les dépens et les frais de justice à la charge de la partie qui 
plaide de manière téméraire (art. 76 al. 1er in medio LJP). La témérité sous-entend que 
la démarche du plaideur est dénuée de toute chance de succès ou qu’une partie se 
comporte de manière inadmissible pendant la procédure, en recourant à des mesures 
dilatoires, ou en n’invoquant certains moyens qu’en fin de procédure (cf. également 
l’art. 40 LPC). Si une demande n’a pratiquement aucune chance d’aboutir, elle n’est pas 
encore téméraire (Mémorial 1990, p. 2943). 
 
A l’exception du cas du plaideur téméraire, la procédure prud’homale ne prévoit pas le 
versement de dépens comprenant une participation aux frais d’avocat d’une des parties. 
Ce postulat découle du principe de la comparution personnelle des parties en matière 
prud’homale, la représentation par avocat demeurant exceptionnelle (art. 12 et 13 LJP ; 
ATF du 20 décembre 1994 en la cause 4P.250/1994). Les droits des parties sont en effet 
réputés suffisamment sauvegardés par la maxime d’office (art. 29 LJP et 343 al. 4 CO). 
Une partie souhaitant l’assistance d’un avocat est donc censée, à teneur du droit actuel, 
prendre les frais en découlant à sa charge (note d’Aubert in SJ 1987, p. 574). 
 
 
b) Dans la présente cause, T_____________ est la partie qui succombe pour l'essentiel. 
Toutefois, le montant litigieux étant inférieur au montant prévu par l'art. 60 al. 1er LJP, 
aucun émolument ne peut lui être mis à charge. 


 
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La seule exception envisageable à la gratuité dans le cas d'espèce, est le cas du plaideur 
téméraire, tel qu'évoqué par l'intimée. Or, E_____ ne démontre pas en quoi la démarche 
de l'appelant aurait été dénuée de toute chance de succès ou qu'il se serait comporté de 
manière inadmissible pendant la procédure. Partant, l'exception de témérité ne peut être 
retenue, et les conclusions d'E_____ en la condamnation de T_____________ aux frais 
et dépens sont rejetées. 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 5 
 
 
A la forme 
 
- Déclare recevable l’appel formé par T_____________ le 6 juin 2005 contre le jugement du 3 mai 
2005 dans le cadre de la procédure C/11994/2004 – 5 ; 
 
 
Au fond 
 
- Rejette ledit appel et confirme le jugement ; 
 
- Déboute les parties de toute autres conclusions. 
 
 
 
 
 
 
La greffière de juridiction 
Le président