ge_gerichte · CAPH/40/2010 · 2010-03-24 · fr

Résumé:
 Sur appel de T, décoratrice-vendeuse, la Cour estime que les formulations utilisées et les développements contenus dans l'acte d'appel laissaient entendre avec suffisamment de clarté que T souhaitait l'annulation du jugement entrepris de sorte qu'il est recevable. En revanche, la Cour déclare irrecevable l'appel en tant qu'il tend à la constatation de la nullité du congé vu l'absence d'intérêt et de critique du raisonnement des premiers juges. Sur le fond, la Cour confirme que la résiliation des rapports de travail résultait d'un commun accord et que la grossesse de T n'a pas entraîné de protection contre le congé, dans la mesure où même si T avait connu son état, elle n'aurait pas modifié sa volonté de se départir au plus vite du contrat de travail. Dans une motivation subisidaire, la Cour relève que T n'a
pas valablement offert ses services car ne l'a pas fait immédiatement après avoir appris sa grossesse. Au demeurant, même après avoir appris son état, il ressort de l'instruction de la cause qu'en invoquant l'article 336c CO, elle ne souhaitait pas la poursuite des relations de travail mais uniquement obtenir le paiement de son salaire, comportement constitutif d'un abus de droit.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/27786/2008-3 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/40/2010) 
 
 
 
Madame T_____ 
Dom.élu: Me Niki CASONATO 
Quai Gustave-Ador 2 
1207 Genève 
 
Partie appelante 
 
 
 
CAISSE DE CHÔMAGE A_____ 
Rue _____ 
Case postale _____ 
1200 _____ 
 
Partie intervenante 
 
 
 
 
 
D’une part 
E_____ SA 
Rue _____ 
1200 _____ 
 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 24 mars 2010 
 
 
 Mme. Florence KRAUSKOPF, présidente 
 
 
 MM. Jean RIVOLET et Tito VILA, juges employeurs 
 
 MM. Mohammad-Ali DAFTARY et Philippe VACCARO, juges salariés 
 
 
 M. 
Olivier SIGG, greffier d'audience 
 
 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/27786/2008 - 3 
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* COUR D'APPEL * 
 
 
 
 
EN FAIT 
 
 
A.a. E_____ SA est une société, créée en mars 2008, dont le but est l’architecture et la 
décoration d’intérieur, la vente de mobiliers, la confection et la réalisation 
d’articles de décoration ainsi que l'aménagement intérieur. B_____ en est la 
directrice. 
 
b. 
T_____ a été engagée dès le 1er juin 2008 par E_____ SA, par contrat signé le 28 
mars 2008, en qualité de décoratrice-vendeuse à plein temps. 
 
 
Son salaire mensuel brut était de 4'100 fr. versé douze fois l’an, auquel 
s’ajoutaient des commissions calculées sur le chiffre d’affaires mensuel hors taxes. 
 
 
Son travail consistait en tous travaux liés à la vente en général. Le contrat 
renvoyait à la convention collective cadre du commerce de détail, qui en faisait 
partie intégrante. 
 
c. 
Rapidement après la prise d'emploi, les relations entre l'employée et la directrice 
se sont dégradées et sont devenues extrêmement tendues. La première reprochait à 
la seconde de lui avoir promis des conditions de travail, y compris l'attribution de 
responsabilités, qui n'étaient pas réalisées. La seconde s'est plainte de l'attitude de 
son employée qui, de concert avec une autre employée, C_____, ne se conformait 
pas à ses directives et s'accordait des libertés dans son temps de travail. 
 
d. 
Le 18 août 2008, la direction de E_____ SA a tenu une séance dont le procès-
verbal a été communiqué le même jour aux employés. Ce procès-verbal spécifie 
des règles générales d’organisation au sein de l’entreprise. 
 
Le jour-même, T_____ a réagi à ce procès-verbal en adressant un courrier à son 
employeur pour lui faire grief de formuler à son égard des « reproches déplacés, 
insensés et graves ». Elle a dans le même temps retourné le procès-verbal à son 
employeur en lui demandant de le faire signer par les personnes qui avaient 
participé à la séance du 18 août 2008 dont, au demeurant, les noms n’étaient pas 
indiqués sur ledit document. Enfin, elle a indiqué: « J’attends de votre part une 
proposition élégante pour mettre fin à notre collaboration ». 
 
e. 
Le 19 août 2008, dans un message électronique adressé par son compagnon à 
T_____, celui-ci lui a indiqué qu'il avait réuni tous les documents nécessaires pour 
le dépôt d'une demande au greffe de la Juridiction des prud'hommes. Par "solution 
élégante pour mettre fin à notre collaboration", le compagnon de l'employée 
entendait, d'une part, que celle-ci soit dédommagée du fait qu'aucune des 
promesses quant aux conditions de travail n'avait été tenue et, d'autre part, qu'un 
terme soit mis au contrat (pièce 3 déf.; PV d'appel, p. 3). 
 


 
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* COUR D'APPEL * 
 
 
 
 
f. 
A la réception de ce courrier, B_____ a demandé à l'employée ce qu'elle voulait. 
Celle-ci lui aurait expliqué vouloir travailler de manière plus indépendante et 
développer la collaboration avec l'entreprise D_____, ce à quoi l'employeur n'était 
pas opposé pour autant que l'employée présente le nom de clients intéressés par 
cette marque, ce qui n'avait pas été le cas. Lors de cette discussion, l'éventualité de 
la fin des rapports de travail n'avait pas été évoquée. Toutefois, l'attitude de 
l'employée avait par la suite changé, celle-ci se présentant sur son lieu de travail 
dans une tenue peu adéquate et ne respectant pas les horaires de travail 
(déclarations B_____, PV d'appel, p. 4). 
 
g. 
T_____ a été malade et incapable de travailler du 28 au 30 août 2008. 
 
h. 
Le 1er septembre 2008, T_____ et B_____ ont eu une nouvelle discussion. Cette 
dernière soutient avoir indiqué à la première qu'elle avait ressenti la commande 
qu'elle avait passée à D_____ sans son accord comme "un coup de poignard dans 
le dos". L'employée avait alors souhaité qu'elle la licencie pour motif économique, 
voire par une lettre antidatée. Après avoir parlé à l'administrateur de la société, 
avocat de profession, B_____ était allée chercher la lettre de licenciement que 
celui-ci avait préparée et l'avait remise à l'employée. Dans un premier temps, 
celle-ci avait refusé de signer l'accusé de réception de cette lettre. Le ton était 
monté entre elles. Enfin, l'employée avait quitté le bureau et était revenue peu 
après avec son ami. Le ton était à nouveau fortement monté et la discussion n'avait 
pas pu évoluer (déclarations B_____ et F_____, PV d'appel). 
 
 
Le courrier remis à l'employée indique que, conformément à l'entretien du même 
jour et pour faire suite à sa demande, l'employeur résiliait le contrat de travail pour 
la prochaine échéance légale, soit pour le 31 octobre 2008. L’employée était 
immédiatement libérée de son obligation de travailler et priée de prendre son solde 
de vacances durant le délai de congé. Sur ce document, l’employeur a rajouté à la 
main les termes « salaire de base honoré jusqu’à cette date », en faisant référence à 
la date du 31 octobre 2008. 
 
i. 
Le même jour, T_____ a consulté, depuis l'ordinateur mis à sa disposition par 
l'employeur, le site Internet www.guidechomage.ch et a notamment imprimé une 
page sur laquelle est indiquée la durée des délais de congé en fonction des années 
de service ainsi que les différentes périodes de protection contre les congés donnés 
par l’employeur en temps inopportun (déclarations T_____, PV du 3 mars 2009, p. 
3). 
 
j. 
Le 3 septembre 2008, T_____ se plaignait de n’avoir pas reçu de réponse à son 
courrier du 18 août 2008 et d’avoir été "forcée" de signer sa lettre de licenciement. 
 
k. 
Par lettre du 8 septembre 2008, E_____ SA a relevé qu’à son retour au travail, 
après son arrêt pour cause de maladie, T_____ avait exigé d’être licenciée pour le 
30 septembre 2008, sollicitant la remise d’une lettre de licenciement antidatée, ce 


 
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que la société avait refusé. E_____ SA avait alors résilié le contrat de travail à la 
demande de l’employée, moyennant le respect du délai de congé d’un mois pour la 
fin d’un mois. 
 
l. 
Le 8 septembre 2008, E_____ SA a établi une attestation LACI mentionnant 
qu’elle était à l’origine de la résiliation du contrat de travail et précisant que 
l’employée avait bénéficié d’un délai de congé d’un mois. Selon cette attestation, 
les relations de travail avaient duré du 1er juin au 31 octobre 2008 et l’employeur 
avait résilié le contrat le 1er septembre 2008 pour le 31 décembre (sic) de la même 
année. Le salaire serait versé jusqu’au 31 octobre 2008. 
 
m. 
Le 9 septembre 2008, l’employée a écrit à E_____ SA qu'elle aurait "aimé une 
réaction plus rapide de votre part afin de mettre un terme à notre collaboration 
durant ma période d’essai. Ce qui réduisait le délai de résiliation à une semaine. 
Malheureusement vous n’avez réagi qu’après cette période, ce qui ramène comme 
vous le savez, le congé au 31 octobre 2008". 
 
 
T_____ contestait par ailleurs avoir réclamé une lettre de licenciement antidatée 
dans le but de convenir que les relations de travail prendraient fin au 30 septembre 
2008. Elle contestait également les motifs de son licenciement. 
 
n. 
Le 29 septembre 2008, T_____ a fait un test de grossesse qui s'est avéré positif. 
Elle n'a cependant informé son employeur de sa grossesse que le 21 octobre 2008, 
produisant un certificat médical daté du mardi 14 octobre 2008 attestant du fait 
qu’elle se trouvait dans sa septième semaine de grossesse à cette dernière date. De 
ce fait, elle considérait nul le congé qui lui avait été notifié le 1er septembre 2008 
et offrait de reprendre son travail. 
 
 
Selon les autres certificats médicaux produits, la date de la conception se situe 
approximativement aux 24/25 août 2008. 
 
o. 
L’employée a reçu son salaire jusqu’au 31 octobre 2008. 
 
p. 
Le 4 novembre 2008, E_____ SA a adressé une lettre à T_____ relevant que le 
contrat avait été résilié à sa demande, afin de lui éviter d’éventuelles pénalités au 
chômage. Du fait de la résiliation conventionnelle du contrat par les parties, le 
congé était valable même s'il avait pris effet durant sa grossesse. Le contrat avait 
donc pris fin comme prévu le 31 octobre 2008. La somme de 326 fr 50 allait lui 
être versée le même jour à titre de commissions. 
 
 
Ba. Par demande parvenue au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 1er 
décembre 2008, T_____ a assigné E_____ SA en constatation de la nullité du 
congé signifié le 1er septembre 2008 et à la condamnation de la société 
défenderesse à lui verser son salaire à hauteur de 4'100 fr., avec suite d’intérêts, 


 
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dès lors que le contrat n’avait pas pris fin et qu’elle avait offert ses services. Elle 
réclamait, en outre, le paiement de 326 fr. 50 à titre de commission, plus intérêts 
moratoires à 5% l’an dès le 1er octobre 2008. Subsidiairement, la demanderesse 
concluait à ce que soit constaté que les parties étaient toujours liées par un contrat 
de travail et que la défenderesse soit condamnée à lui verser son salaire à hauteur 
de 4'100 fr. chaque mois ainsi que 326 fr. 50 à titre de commission. 
 
 
La demanderesse a exposé que les relations de travail s’étaient progressivement 
détériorées car son employeur lui avait fait des promesses, avant son engagement, 
qu’il n’avait pas tenues. Enfin, le procès-verbal dressé le 18 août 2008 avait fini de 
rendre la situation insupportable de sorte qu’elle avait invité son employeur à lui 
faire une proposition pour mettre un terme à leur collaboration. Cependant, les 
parties 
n’avaient 
jamais 
évoqué 
la 
possibilité 
de 
mettre 
un 
terme 
conventionnellement aux rapports de travail, cela même si elle avait demandé une 
proposition mettant fin au contrat. D’ailleurs, l’attestation LACI démontrait bien 
que l’employeur était à l’origine du licenciement. Elle avait été licenciée le 1er 
septembre 2008, date à laquelle elle était enceinte, ce qu’elle ignorait toutefois à 
ce moment-là. Le licenciement était donc nul. 
 
bb. Par lettre du 5 janvier 2009, la Caisse de chômage A_____ s’est subrogée dans les 
droits de la demanderesse à hauteur des montants versés à partir du mois de 
décembre 2008. 
 
bc. La défenderesse a reconnu devoir la somme de 266 fr. et a conclu au déboutement 
de la demande pour le surplus. L'employée avait très clairement demandé à ce 
qu’un terme soit mis aux rapports de travail. La résiliation du contrat résultait d’un 
accord conventionnel entre les parties et non d’une décision unilatérale de sa part. 
De ce fait, la demanderesse ne pouvait se prévaloir de la protection accordée par 
l’art. 336c CO. La lettre de licenciement était le résultat des discussions qu’avaient 
eues les parties en date du 1er septembre 2008. En outre, la demanderesse savait au 
moment de son licenciement qu’elle était enceinte puisqu’elle avait consulté, 
depuis son poste de travail, divers sites Internet relatifs aux droits de l’employée 
enceinte. Elle avait même participé à des discussions sur des forums. 
 
bd. A l’audience du 3 mars 2009, les parties ont persisté dans leurs conclusions. La 
demanderesse a précisé avoir été contrainte par B_____ de signer la lettre de 
licenciement du 1er septembre 2008 sans pouvoir la soumettre à son avocat. Elle 
avait alors contacté son compagnon qui lui avait dit que la lettre n’était pas 
correcte et qu'elle ne devait pas la signer. Après cette discussion, son employeur 
avait exigé qu’elle signe la lettre, ce qu’elle avait fait. Vers 17h, elle était revenue 
au magasin en compagnie de son ami qui avait discuté avec B_____. La 
discussion avait été interrompue et tous deux étaient repartis. 
 


 
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Pour sa part, la défenderesse a expliqué que les témoins dont l'employée 
demandait l'audition avaient été présents à la boutique le 1er septembre 2008 et 
pouvaient donc témoigner des faits qui s’étaient produits. 
 
 
C. 
Par jugement du 2, notifié le 7 septembre 2009, le Tribunal de la juridiction des 
prud'hommes a, préalablement, déclaré irrecevables les conclusions en 
constatation de la nullité du congé et, principalement, donné acte à E_____ SA de 
son engagement à verser à son ancienne employée la somme de 266 fr., dit que 
cette somme portait intérêts à 5% dès le 31 octobre 2008 et débouté les parties de 
toutes autres conclusions. 
 
 
D. 
Par acte déposé le 7 octobre 2009 au greffe de la Juridiction des prud'hommes, 
T_____ appelle de ce jugement. Elle conclut, principalement, au renvoi de la 
cause au Tribunal et, subsidiairement, à l'audition de C_____, B_____, F_____ et 
G_____ et à la confirmation de la condamnation de E_____ SA à lui payer 266 fr. 
avec intérêts à 5% depuis le 31 octobre 2008, cela fait, à la constatation de la 
nullité du congé qui lui a été signifié ainsi qu'à la condamnation de E_____ SA à 
lui verser le dernier jour de chaque mois 4'100 fr. avec intérêts à 5% en cas de 
retard. 
 
 
E_____ SA conclut à l'irrecevabilité de l'appel ainsi qu'à la confirmation du 
jugement attaqué. 
 
 
Lors de l'audience, qui s'est tenue le 9 février 2010 devant la Cour d'appel de la 
juridiction des prud'hommes, les parties ont persisté dans leurs conclusions. La 
caisse de chômage a indiqué se subroger aux droits de l'employée à hauteur de 
13'988 fr. 45 et 15'309 fr. 65. Elle a déposé copie du décompte de ses prestations 
versées de septembre à décembre 2009. T_____ a déclaré que son enfant était né 
le 24 mai 2009. L'employeur a indiqué être pour la première fois informé de la 
date de naissance de l'enfant. 
 
 
C_____, autre employée de E_____ SA, B_____ et F_____ ont été entendus. 
Leurs déclarations ont été intégrées dans l'état de fait ci-dessus et seront reprises, 
en tant que de besoin, comme les arguments des parties, dans la partie "en droit". 
L'appelante a renoncé à l'audition du Dr G_____. 
 


 
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EN DROIT 
 
 
1. 
L'appel a été interjeté en temps utile (art. 59 al. 1 LJP). La valeur litigieuse étant 
supérieure à 1'000 fr., la Chambre d'appel est compétente pour statuer sur le litige 
(art. 56 al. 1 LJP). 
 
1.1 L'intimée soutient que l'appel est irrecevable, dès lors que l'appelante ne conclut 
pas à l'annulation du jugement entrepris, d'une part, et ne chiffre pas ses 
conclusions, d'autre part. 
 
1.2 A teneur de l'art. 59 LJP, l'appel est formé "par une écriture motivée", indiquant 
notamment "les points de fait et de droit contestés du jugement et les conclusions 
en appel". La jurisprudence précise que l'acte d'appel doit contenir une motivation 
permettant de discerner en quoi la juridiction inférieure aurait erré, de sorte que le 
mémoire d'appel dont l’argumentation en fait est incompréhensible, la motivation 
en droit inexistante et qui ne comprend aucune conclusion précise, est irrecevable 
(CAPH du 22 mars 2001, cause n° C/19765/1999 - 4). 
 
 
Les conclusions forment le cadre des débats et à ce titre elles doivent être 
formulées de manière précise et libellées de telle sorte qu'elles puissent ouvrir la 
voie à une décision exécutoire. Lorsque les conclusions portent sur l'allocation 
d'une somme d'argent, elles doivent indiquer le montant exact des prétentions (art. 
7 LPC, applicable par renvoi de l'art. 11 LJP; BERTOSSA/GAILLARD/GUYET/ 
SCHMIDT, Commentaire de la LPC, n. ad art. 7). La nullité du mémoire d'appel 
est retenue d'office par la Cour, dans la mesure où il s'agit d'une irrégularité au 
sujet d'une indication nécessaire pour permettre l'examen de la contestation par 
cette juridiction (SJ 1961 p. 55). Il convient cependant de garder à l'esprit que les 
Juridictions des prud’hommes doivent instruire la cause d’office en vertu de la 
maxime inquisitoire prévue aux art. 29 LJP et 343 al. 4 CO. Elles ne doivent ainsi 
pas faire preuve de formalisme excessif et, si elles estiment les explications d’une 
partie insuffisantes, il leur appartient, le moment venu, de les lui faire compléter à 
l’audience. 
 
1.3 En l'espèce, l'appelante a conclu principalement au renvoi de la cause aux 
premiers juges et "si mieux n'aime", à titre préalable à l'audition de témoins et à la 
confirmation du jugement en tant qu'il condamne l'intimée à lui verser la somme 
de 266 fr., et "cela fait et statuant à nouveau" à ce que la Cour d'appel constate la 
nullité du congé et condamne l'intimée à lui payer le dernier jour de chaque mois 
son salaire de 4'100 fr. avec intérêts à 5% en cas de retard. 
 
 
Certes, un appelant ne peut se contenter de conclure au renvoi de la cause aux 
premiers juges lorsque l'autorité d'appel est en mesure de statuer sur ses 
prétentions pécuniaires, comme c'est le cas en l'espèce (SJ 2005 I 579 consid. 2.3 
et 2.4). Cela étant, bien qu'en l'espèce les conclusions de l'appelante ne tendent pas 


 
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expressément à l'annulation du jugement entrepris, la formulation "cela fait et 
statuant à nouveau" ainsi que les développements contenus dans l'acte d'appel 
laissent entendre avec suffisamment de clarté que l'appelante souhaite l'annulation 
du jugement attaqué en tant qu'il l'a déboutée de ses conclusions de première 
instance, en particulier de ses conclusions pécuniaires. L'intimée l'a d'ailleurs 
parfaitement compris puisqu'elle s'est déterminée sur les griefs allégués et a 
conclu, à titre principal, à la confirmation du jugement et au rejet des conclusions 
de l'appelante. Par ailleurs, quand bien même l'appelante n'a pris de conclusions 
chiffrées qu'à titre subsidiaire - "si mieux n'aime" - il convient de retenir qu'elle 
s'est conformée à l'obligation de chiffrer ses conclusions. Dans ces conditions, il 
serait faire preuve d'un formalisme excessif en déclarant l'appel irrecevable. 
 
 
En revanche, l'appel est irrecevable en tant qu'il tend à la constatation de la nullité 
du congé. D'une part, l'appelante pouvant, comme elle l'a fait, prendre des 
conclusions condamnatoires, elle n'a pas d'intérêt justifiant une action 
constatatoire, comme l'ont exposé à juste titre les premiers juges. D'autre part, elle 
ne critique nullement le raisonnement conduit par ces derniers à cet égard, de sorte 
que son chef de conclusions, qui n'est pas motivé, est irrecevable (art. 59 al. 2 
LJP). 
 
 
En conclusion, l'appel est recevable en tant qu'il tend à la confirmation du 
jugement s'agissant de la condamnation de l'intimée portant sur la somme de 
266 fr. ainsi qu'au paiement de la somme mensuelle de 4'100 fr. avec intérêts à 5% 
en cas de retard. S'agissant de la demande de réouverture des enquêtes, l'appelante 
l'a formulée de manière conforme à l'art. 59 al. 3 LJP, ce qui n'est d'ailleurs pas 
contesté. 
 
 
2. 
En tant que l'appelante se plaint du fait que le Tribunal aurait procédé à une 
appréciation anticipée des preuves qui serait arbitraire et aurait dû entendre les 
témoins dont elle avait régulièrement requis l'audition, son grief est devenu sans 
objet, trois des quatre personnes citées ayant été entendues par la Cour d'appel et 
l'appelante ayant renoncé à l'audition de son dernier témoin. 
 
 
3. 
L'appelante soutient qu'il n'existait aucun accord entre les parties quant à la 
résiliation de leurs rapports de travail et que le licenciement était le seul fait de 
l'employeur. Par ailleurs, elle avait ignoré être enceinte le 1er septembre 2008, 
mais en avait informé sans délai son employeur dès qu'elle avait eu la 
confirmation de sa grossesse par son médecin. Elle n'avait pas consulté de pages 
Internet quant aux droits des femmes enceintes dans le droit du travail. 
L'employeur l'avait contrainte de signer la lettre de licenciement qui comportait 
des éléments contraires à la réalité. 
 


 
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3.1 L'intimée expose que la résiliation est intervenue à la demande de son ancienne 
employée, qui avait déjà préparé le 19 août 2008 une demande dirigée contre elle 
et avait demandé le 18 août 2008 qu'il soit mis un terme à son contrat. Dès lors 
que l'appelante avait consulté, le 1er septembre 2008, des sites Internet depuis son 
lieu de travail relatifs aux questions de droit du travail en relation avec la 
grossesse, il était manifeste qu'elle se savait alors enceinte. En demandant à son 
employeur de la licencier, puis en remettant ensuite en cause ce congé pourtant 
sollicité, l'employée adoptait une attitude contradictoire, voire téméraire, 
constitutive d'un abus de droit. 
 
3.2 Aux termes de l'art. 335 al. 1 CO, le contrat de travail de durée indéterminée peut 
être résilié par chacune des parties. La résiliation est une manifestation unilatérale 
de volonté, sujette à réception, par laquelle son auteur communique à son 
cocontractant sa volonté de mettre fin aux rapports de travail. Par ailleurs, si le 
caractère relativement impératif de l’art. 336c CO interdit aux parties de convenir 
d’avance que l’employeur pourra résilier le contrat unilatéralement durant la 
grossesse de la travailleuse, il ne limite pas leur faculté de rompre en tout temps le 
contrat de travail d’un commun accord, pour autant qu’elles ne cherchent pas, par 
ce biais, à détourner une disposition impérative de la loi (ATF 119 II 449 consid. 
2a; 118 II 58 consid. 2b). Ainsi, l'art. 336c CO ne s'applique pas lorsque les parties 
mettent fin au contrat de travail de manière concordante, pour autant qu'il s'agisse 
nettement d'un cas de transaction, comportant des concessions réciproques (cf. 
ATF 118 II 58 consid. 2b). L'accord entre les parties doit être interprété 
restrictivement et ne peut constituer un contrat de résiliation conventionnelle que 
dans des circonstances exceptionnelles, notamment lorsqu'est prouvée sans 
équivoque la volonté des intéressés de se départir du contrat (ATF np 4C.27/2002 
du 19 avril 2002, publié in SJ 2003 I p. 220). Pour examiner l'ampleur des 
concessions réciproques, il faut se placer à la date de la résiliation conventionnelle 
(ATF np 4C.27/2002, consid. 3c). 
 
 
Pour savoir si un tel accord a été passé, il y a lieu de rechercher, tout d'abord, la 
réelle et commune intention des parties. Si leur volonté réelle ne peut pas être 
établie ou si leurs volontés intimes divergent, le juge doit interpréter les 
déclarations faites et les comportements selon la théorie de la confiance; il doit 
donc rechercher comment une déclaration ou une attitude pouvait être comprise de 
bonne foi en fonction de l'ensemble des circonstances; le principe de la confiance 
permet ainsi d'imputer à une partie le sens objectif de sa déclaration ou de son 
comportement, même s'il ne correspond pas à sa volonté intime. Les circonstances 
déterminantes sont celles qui ont précédé ou accompagné la manifestation de 
volonté (ATF 133 III 61 consid. 2.2.1). L'employeur ne peut conclure trop 
facilement que le salarié accepte de mettre fin conventionnellement au rapport de 
travail; il ne peut, de bonne foi, déduire une telle volonté de la part du travailleur 
que si celle-ci ressort de manière claire et irréfutable de son comportement. 
 
3.3 En l'espèce, l'appelante a clairement fait part, dans son courrier du 18 août 2008, 
de sa volonté de mettre un terme au contrat de travail. Cette volonté a également 


 
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Cause n° C/27786/2008 - 3 
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été confirmée par son compagnon lors de son audition (PV d'appel, p. 4); celui-ci 
avait d'ailleurs, le 19 août 2008 déjà, réuni les documents nécessaires pour saisir la 
Juridiction des prud'hommes d'une demande dirigée contre l'intimée. Lors de la 
discussion entre les parties le 1er septembre 2008, il est apparu que l'intimée 
souhaitait également se séparer de son employée. La réelle et commune intention 
des parties était ainsi de mettre un terme au contrat; les parties étaient d'accord sur 
ce principe. La Cour d'appel partage, en outre, l'appréciation des premiers juges 
selon laquelle l'intimée a indiqué à la caisse de chômage avoir été à l'origine de la 
résiliation dans le but d'éviter à l'appelante d'être prétéritée dans ses droits aux 
prestations de celle-ci. Cette mention ne peut être comprise comme attestant de la 
volonté unilatérale de l'employeur de mettre un terme au contrat. Le fait que 
l'appelante soutient avoir été contrainte de signer la lettre de résiliation du 1er 
septembre 2008 ne permet pas de retenir le contraire. Celle-ci n'a d'ailleurs pas 
allégué ne pas avoir voulu qu'un terme soit mis au contrat. 
 
 
Elle était en revanche en désaccord avec l'intimée sur les modalités de la fin des 
rapports de travail. L'appelante voulait que cela se fasse au plus vite. Elle a 
reproché dans son courrier du 9 septembre 2008 à son employeur de ne pas avoir 
réagi plus rapidement à sa missive du 18 août 2008 afin de mettre un terme au 
contrat durant sa période d'essai, qui était arrivée à échéance fin août 2008. Elle a, 
en outre, admis avoir consulté un site Internet afin de connaître le délai de 
résiliation applicable pendant la période d'essai. Au vu de ces éléments, il convient 
de retenir que la directrice de l'intimée est crédible lorsqu'elle a déclaré que 
l'appelante lui avait demandé d'antidater la lettre de licenciement. Compte tenu du 
fait qu'au 1er septembre 2008, la période d'essai était échue, le délai de résiliation 
d'un mois pour la fin d'un mois prévu par l'art. 335c CO et l'art. 3.2 de la 
convention collective cadre dans le commerce de détail fixait le prochain terme du 
contrat au 31 octobre 2008, date que l'intimée a choisie, sur conseil de son avocat, 
pour la fin des rapports contractuels. Derechef, le fait que les parties ont divergé 
sur le délai de congé ne modifie toutefois pas leur réelle et commune intention de 
mettre un terme au contrat de travail. 
 
 
L'employeur a renoncé à la prestation de travail de l'appelante pendant le congé, 
tout en lui versant son salaire. L'employée, puisqu'elle ignorait alors l'existence de 
sa grossesse, n'a pas fait de concessions, dès lors qu'elle percevait deux mois de 
salaire sans fournir de contreprestation. Par ailleurs, les parties n'ont nullement 
cherché à contourner une disposition impérative de la loi, l'intimée ayant au 
contraire refusé d'antidater le congé afin de se conformer aux dispositions légales 
topiques. L'appelante ne soutient pas que le 18 août 2008, lorsqu'elle a manifesté 
sa volonté de mettre un terme au contrat, elle était déjà enceinte ni, d'ailleurs, que 
si elle avait su le 1er septembre 2008 qu'elle était enceinte, elle serait revenue sur 
sa volonté de quitter son employeur. Bien au contraire: comme l'a indiqué son 
compagnon et cela est ressorti des dépositions recueillies en appel, le climat 
régnant entre la directrice de l'intimée et l'appelante était devenu insupportable, au 
point où le 19 août 2008 déjà cette dernière disposait des documents nécessaires 
pour saisir la Juridiction des prud'hommes. Il apparaît ainsi clairement que même 


 
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si l'appelante avait su qu'elle était enceinte le 1er septembre 2008, elle n'aurait pas 
modifié sa volonté de résilier le contrat de travail et de se départir au plus vite de 
celui-ci. Elle ne peut ainsi soutenir, sans adopter un comportement contradictoire, 
qui ne mérite pas protection (art. 2 al. 2 CC), que la résiliation des rapports de 
travail, intervenue à sa demande, serait entachée de nullité. La présente espèce se 
distingue, de l'avis de la Cour d'appel, du licenciement donné par l'employeur où 
la protection légale de l'art. 336c CO n'est pas subordonnée à la connaissance qu'a 
l'employée de son état de grossesse (cf. ATF 135 III 349). En effet, le 
licenciement étant intervenu à la demande expresse de l'appelante, la rigueur de la 
jurisprudence précitée ne saurait s'appliquer aux circonstances d'espèce. Partant, il 
sied de retenir que le contrat de travail de l'appelante a valablement pris fin le 31 
octobre 2008, d'un commun accord entre les parties et à la demande de l'appelante. 
 
 
4. 
La Cour d'appel relève, à titre de motivation subsidiaire, que même si la résiliation 
conventionnelle était considéré comme nulle, il conviendrait de retenir que 
l'appelante n'a pas valablement offert ses services et ne peut ainsi faire valoir de 
créance salariale après le 31 octobre 2008. D'une part, elle a indiqué avoir appris 
le 29 septembre 2008 être enceinte et son gynécologue a attesté le mardi 14 
octobre 2008 qu'elle était enceinte de 7 semaines. Se prévalant de la nullité du 
congé, elle n'a cependant offert ses services que par courrier envoyé le 21 octobre 
2008. Or, il lui eût appartenu de proposer ses services immédiatement après avoir 
appris qu'elle était enceinte, soit la cause de la prétendue nullité de la résiliation 
des rapports de travail. Certes, l'employée était libérée de son obligation de 
travailler pendant le délai de résiliation. Dès lors cependant qu'elle soutient qu'en 
raison de sa grossesse, la résiliation des rapports de travail serait nulle et qu'elle 
restait ainsi liée contractuellement à son employeur bien au-delà du 31 octobre 
2008, la bonne foi imposait qu'elle l'en informe sans tarder, soit fin 
septembre/début octobre 2008, mais au plus tard le lendemain ou surlendemain de 
la visite chez son gynécologue. L'appelante avait constitué un avocat déjà au mois 
d'août 2008 et connaissait ainsi ses droits. Elle n'explique d'ailleurs pas le retard 
dans l'annonce de sa grossesse - et, partant de la prétendue nullité du congé qui 
impliquait qu'elle offre ses services -, par une méconnaissance de la situation 
juridique. Pour ce motif également, il ne peut être fait droit aux conclusions de 
l'appelante. 
 
 
Il ressort, au demeurant, très clairement du dossier et des déclarations des 
personnes entendues en appel que même après avoir appris qu'elle était enceinte, 
l'appelante n'a pas souhaité la poursuite des relations de travail. En effet, les 
rapports entre la directrice de l'intimée et l'appelante étaient très mauvais, 
insoutenables pour chacune d'elles. Rien ne permet de retenir que l'appelante était 
revenue sur son intention de quitter au plus vite son employeur lorsqu'elle a appris 
qu'elle était enceinte; au contraire, tant son compagnon que le témoin C_____ ont 
confirmé qu'elle ne souhaitait plus travailler dans les conditions de travail qui 
étaient les siennes. L'appelante a elle-même indiqué que la situation était 
"intenable" (demande, pt. 31), qu'elle se considérait maltraitée par la directrice 


 
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(appel, pt. 9). Sa collègue a déclaré que la situation sur le lieu de travail était 
"extrêmement pénible" et que l'appelante lui avait indiqué souhaiter ne plus 
travailler dans ces conditions et qu'elle n'était pas revenue sur son intention de 
quitter l'intimée (PV d'appel, p. 2). Enfin, le compagnon de l'appelante a déclaré 
que les rapports de travail de celle-ci étaient "extrêmement difficiles" et qu'elle 
rentrait énervée "tous les jours" (PV d'appel, p. 3s). Ainsi, lorsque par courrier du 
21 octobre 2008 l'appelante a offert ses services, il est manifeste qu'elle n'avait en 
réalité aucune intention de revenir travailler auprès de l'intimée, mais a proposé de 
reprendre son travail uniquement dans le but de préserver ses éventuels droits. 
Elle-même a d'ailleurs exprimé dans son courrier qu'elle regrettait cette situation. 
Il ne peut donc être retenu que l'appelante était réellement disposée à exécuter sa 
prestation de travail; sa «Leistungsbereitschaft» faisait ainsi défaut (cf. au sujet de 
cette notion ATF 111 II 463 consid. 5a). Il apparaît tout aussi clairement que 
l'intimée ne souhaitait plus non plus revoir l'appelante dans sa boutique. Il serait 
ainsi 
choquant 
de 
considérer 
que 
les 
parties 
seraient 
restées 
liées 
contractuellement, contre leur réelle et commune intention, au-delà du 31 octobre 
2008. Dans ces circonstances particulières, l'application de l'art. 336c CO, dont se 
réclame l'appelante, se heurte ainsi à l'interdiction de l'abus d'un droit (art. 2 al. 2 
CC). 
 
 
En conclusion, les prétentions de l'appelante ont été rejetées à juste titre par les 
premiers juges et le jugement entrepris sera confirmé. 
 
 
5. 
La Caisse de chômage n'a pas formé appel, mais simplement persisté dans ses 
droits de subroger s'agissant des prestations qu'elle a, à teneur du dossier, 
commencées à verser dès décembre 2008. Dès lors que les conclusions de 
l'appelante à l'encontre de son ancien employeur sont rejetées pour la période 
postérieure au 31 octobre 2008, la caisse de chômage ne peut se subroger dans les 
prétentions de l'appelante à hauteur des prestations versées après cette date. Le 
jugement sera donc également confirmé sur ce point. 
 
 
6. 
L’émolument d’appel sera laissé à la charge de l'appelante qui succombe (art. 78 
LJP). La procédure étant gratuite, il n’est, en outre, pas alloué de dépens (art. 343 
CO, 76 LJP). 
 
 


 
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PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d'appel des prud'hommes, groupe 3 
 
 
 
A la forme : 
 
- 
Reçoit l'appel interjeté le 7 octobre 2009 par T_____ contre le jugement 
TRPH/573/2009 prononcé le 2 septembre 2009 par le Tribunal des prud'hommes 
dans la cause C/27786/2008-3 ; 
 
Au fond : 
 
- 
rejette l’appel et confirme le jugement attaqué ; 
 
- 
déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
 
 
 
 
 
La greffière de juridiction 
 
 
 La présidente