ge_gerichte · DCSO/307/2005 · 2005-05-26 · de


& É
se, ee

REPUBLIQUE ET CANTON DE GENEVE
POUVOIR JUDICIAIRE
DCSO/307/05
DÉCISION

DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES

SIÉGEANT EN SECTION

DU JEUDI 26 MAI 2005

Cause A/1420/2005, plainte 17 LP formée le 2 mai 2005 par M. B , élisant
domicile en l'étude de Me Eric STAMPFLI, avocat à Genève.

Décision communiquée à :

- MB

domicile élu : Etude de Me Eric STAMPFLI, avocat
Route de Florissant 112
1206 Genève

- MT
domicile élu : Etude de Me Alexandre DE WECK, avocat
Rue Jargonnant 2
Case postale 6045
1211 Genève 6

- Office des poursuites

Tout recours à la Chambre des poursuites et faillites du Tribunal fédéral doit être formé par
écrit, déposé en trois exemplaires à la Commission de surveillance des offices des poursuites et
des faillites (Rue Ami-Lullin 4, case postale 3840, 1211 Genève 3), accompagné d'une
expédition de la décision attaquée, dans les dix jours dès la notification de la présente décision
(art. 19 al. 1 LP) ou cinq jours en matière de poursuite pour effets de change (art. 20 LP). Le
recours doit indiquer les points sur lesquels une modification de la décision attaquée est
demandée et mentionner brièvement les règles de droit fédéral qui sont violées par la décision et
en quoi consiste la violation.

EN FAIT

A. M.B , né en 1948, sapeur-pompier à Genève, est l’époux de Mme
B , née en 1953, tous deux domiciliés , Chemin X à Genève et
respectivement père et mère de S , Célibataire, né en 1980.

En 1998, son épouse précitée a adressé une plainte pénale aux autorités judiciaires
en déclarant avoir subi en mars 1995 une agression sexuelle par deux inconnus,
qu’elle n’est parvenue à décrire que deux mois après le dépôt de sa plainte pénale,
à la suite d’une thérapie comportant des séances d’hypnose, ce qui a permis la
confection de portraits-robots. Un inspecteur a vu une ressemblance entre l’un de
ces visages et celui d’une personne alors détenue pour une autre cause ; les
investigations menées par la police ont abouti à l’identification de deux personnes,
qui, en dépit de leurs dénégations, ont été condamnées par la Cour d’assises, le
9 juin 1999, chacune à quatre ans de réclusion. Par un arrêt du 29 septembre 2000
dirigé contre un arrêt de la Cour de cassation, le Tribunal fédéral a admis le
recours de droit public dont la seconde de ces deux personnes condamnées l’avait
saisi pour violation de la présomption d’innocence, arrêt à la suite duquel, statuant
à nouveau, la Cour de cassation a annulé la condamnation prononcée contre elle et
l’a acquittée, le 24 octobre 2000. Par un autre arrêt du 29 septembre 2000, le
Tribunal fédéral a admis le recours de droit public que l’autre personne
condamnée avait interjeté auprès de lui, pour le motif que le refus de la Cour de
cassation d’investiguer sur une prétendu influence irrégulière exercée sur le jury
par le président de la Cour d’assises constituait une violation de son droit d’être
entendu. Statuant à nouveau, la Cour de cassation a rejeté le pourvoi de cette
personne, par un arrêt du 24 mai 2002, que la personne ainsi à nouveau
condamnée a attaqué sans succès auprès du Tribunal fédéral, qui a rejeté son
recours de droit public le 28 octobre 2002 (ATF 1P.342/2002 du 28 octobre

2002).

Par ailleurs, entre juillet 1997 et septembre 2001, S. B a commis des
incendies intentionnels ayant mis en danger la vie d’autrui et causé de très
importants dégâts matériels (au préjudice notamment de M. T ), actes pour

lesquels la Cour d’assises, par un arrêt du 4 février 2003, l’a reconnu coupable, a
ordonné son placement dans la maison d’éducation au travail de P , fixé la
durée de la détention préventive à un an, quatre mois et trois jours, et a réservé les
droits des parties civiles, dont ceux de M. T

B. MmeB souffre d’un grave stress post-traumatique depuis les événements
précités dont elle a été victime. Elle a tenu à porter officiellement son nom de
jeune fille R avant son nom de mariage B . Elle s’est mise à
accumuler des dettes à la charge d’elle-même et son époux.

M. B indique qu’elle a été internée quelques jours à Belle-Idée et a fait des
tentatives de suicide, et que son état a été encore aggravé par les événements liés
aux incendies intentionnels causés par son enfant.

Les époux B font ménage commun. M. B dit veiller de son mieux
sur son épouse, à l’égard de laquelle aucune mesure tutélaire n’a cependant été
prise.

En plus des dettes contractées par Mme B , les époux B ont fait
l’objet de prétentions de la part de M. T à la suite d’un des incendies
intentionnels causés par leurs fils, mineur et domicilié chez eux au moment des
faits, à concurrence d’un montant d’environ 350'000 fr.

De très nombreuses poursuites ont été intentées à Mme B , MB et
leur fils. Nombre d’entre elles ont donné lieu à des commandements de payer qui
ont été notifiés en mains de Mme B , par La Poste Suisse.

Le 5 novembre 2003, M. T a requis une poursuite contre M. B pour

un montant de 331'000 fr. Le commandement de payer établi dans cette poursuite,
enregistrée sous le n°03 xxxx72 F, a été notifié le 4 décembre 2003 à
Mme B .M.B a formé opposition à ce commandement de payer le

15 décembre 2003. M. T n’a pas requis la mainlevée de l’opposition,
n'ayant pas de titre de mainlevée, ni n’a introduit une demande en paiement à
l’encontre de M. B

Le 6 décembre 2004, M. T a saisi l’Office des poursuites (ci-après :
l'Office) d’une réquisition de poursuite contre M. B , tendant au paiement
de 331'000 fr. plus intérêts à 5% dès le 1” septembre 2003. Le commandement de
payer établi dans cette nouvelle poursuite, enregistrée sous le n° 04 xxxx56 G, a
été notifié en mains de Mme B le 31 janvier 2005, au guichet postal de
l’office postal de Malagnou. Son exemplaire destiné au créancier a été retourné à
M.T le 17 février 2004, non frappé d’opposition.

Le 20 avril 2004, ayant enregistré une réquisition de continuer la poursuite
n° 04 xxxx56 G, l’Office a envoyé un avis de saisie à M. B en vue d’une
saisie fixée au 31 mai 2005.

Le 2 mai 2005, M. B a formé plainte auprès de la Commission de céans
contre cette saisie annoncée, en prétendant que la notification du commandement
de payer n° 04 xxxx56 G était viciée, parce qu’en raison du traumatisme précité
qu’elle a vécu, il n’y aurait plus, au su de l’Office, entre M. B et son
épouse la proximité justifiant d’appliquer la règle de l’art. 64 al. 1 phr. 2 LP selon
laquelle « (Si le débiteur) est absent, l’acte peut être remis à une personne adulte
de son ménage », même s'ils vivent sous le même toit, au point que ledit
commandement de payer n’aurait jamais dû intervenir en mains de Mme B

ou qu’à tout le moins il aurait dû être prévenu par l’Office à réception du

-3-

commandement de payer considéré non frappé d’opposition. Il a conclu à titre
préalable à l’octroi de l’effet suspensif, à sa comparution personnelle, à l’audition
du médecin traitant de son épouse et à l’apport de l’intégralité du dossier de
l’Office relatif à son épouse, et à titre principal à l’annulation de la notification du
commandement de payer n°04 xxxx56 G, à l’annulation de tous les actes
subséquents exécutés dans le cadre de cette poursuite, et à l’admission de son
opposition qu’il déclarait former.

Par une ordonnance du 4 mai 2005, la Commission de céans a différé de statuer
sur la demande d’effet suspensif assortissant la plainte de M. B , à
convoqué M. B ,MT et l’Office à une audience de comparution
personnelle fixée au 20 mai 2005, a dit que l’Office devait se faire représenter à
cette audience notamment par ses employés ayant eu avec le plaignant les contacts
allégués par M. B sans se limiter au service dont émanait l’avis de saisie
attaqué, a ordonné la convocation à titre de témoins du Dr H et du
notificateur encore à identifier du commandement de payer en question, a imparti
à l’Office un délai au 10 mai 2005 pour lui communiquer ses dossiers sur les
poursuites intentées ces trois dernières années contre M. B , Son épouse
Mme F.B et leur fils, et a imparti à M. B ,M.T et à l’Office
un délai au 10 mai 2005 pour lui faire parvenir la liste d’autres personnes qu’il y
aurait lieu, selon eux, d’entendre à titre de témoins ou de renseignements lors de
l’audience du 20 mai 2005.

Le 9 mai 2005, l’Office a déposé au greffe de la Commission de céans son rapport
sur la plainte de M. B , lui a communiqué les extraits de toutes les
poursuites intentées ces trois dernières années contre M. B , Son épouse
Mme B et leur fils, et lui a indiqué que les notifications étaient toutes
intervenues par La Poste Suisse et qu’au sein de l’Office seule l’huissière
Mme E semblait avoir eu des contacts avec la famille B

Le 10 mai 2005, M. B a sollicité l’audition à titre de témoin de son épouse.

Le 10 mai 2005, la Commission de céans a convoqué à l’audience du 20 mai 2005
l’employée postale ayant notifié le commandement de payer n° 04 xxxx56 G en
mains de Mme B (identifiée dans l’intervalle) à titre de témoin ainsi que
Mne B à titre de renseignements.

Le 18 mai 2005, le Dr H a informé le greffe de la Commission de céans
qu’il était empêché de se rendre à l’audience du 20 mai 2005 pour audition.

Le 20 mai 2005, la Commission de céans a procédé à l’audition de M. B ,
de l’employée postale Mme C et de Mme B . Puis elle a invité les
parties à se déterminer sur la plainte. M. B a maintenu sa demande
d’audition du Dr H et exprimé l’avis qu’il serait intéressant d’entendre
l’huissière Mme E , et il a persisté dans les conclusions de sa plainte, à

4 -

2.b.

laquelle il n’avait rien à ajouter. L'Office a confirmé son rapport précité du 9 mai
2005. EtM.T a conclu au rejet de la plainte.

EN DROIT

La présente plainte a été formée en temps utile auprès de l’autorité compétente
contre une mesure sujette à plainte par une personne ayant qualité pour agir par
cette voie (art. 17 LP ; art. 10 al. 1 et 13 LaLP).

Elle est donc recevable.

La notification est une forme qualifiée de communication des commandements de
payer qui se caractérise par la remise de l’acte à découvert en mains du poursuivi
ou d’une personne habilitée à le recevoir à sa place (Walter A. Stoffel, Voie
d’exécution, $ 3 n° 21 ; Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad art. 72 n° 11;
Karl Wüthrich / Peter Schoch, in SchKG I ad art . 72 n° 11 s.; Yves Donzallaz,
La notification en droit interne suisse, Berne 2002, p. 212 s. n° 378 s. et p. 225
n° 408).

En principe, les actes de poursuite doivent être notifiés au débiteur dans sa
demeure ou à l’endroit où il exerce habituellement sa profession. S’il est absent
l’acte peut être remis à une personne adulte de son ménage ou à un employé
(art. 64 al. 1 phr. 1 LP). La notification est opérée par l’Office ou par La Poste,
auquel cas elle peut intervenir au guichet postal (art. 72 al. 1 LP).

Les exigences en matière de notification, prévues aux art. 64 à 66 LP, sont des
éléments propres à identifier le destinataire ou la personne habilitée à recevoir
l’acte de poursuite et visent à garantir que les actes de poursuite parviennent
effectivement en mains de leur destinataire, une remise fictive n’étant pas admise
pour des actes de poursuite d’une telle importance, contrairement à ce qui est le
cas pour d’autres communications (Walter A. Stoffel, Voies d’exécution, $ 3
n° 20 à 22 DCSO/225/05 consid. 2.a du 7 avril 2005).

L’épouse du plaignant fait ménage commun avec ce dernier. Elle est adulte et ne
fait pas l’objet d’une mesure tutélaire.

Comme le plaignant l’indique lui-même dans sa plainte, la notification du
commandement de payer n° 04 xxxx56 G devrait, à rigueur de texte et de
jurisprudence, être considérée comme étant de prime abord parfaitement valable.

Il estime toutefois que le bon sens et l’équité commandent qu’il soit fait ici
exception à la règle, par référence à la présomption fondant cette dernière qui,
selon lui, n’existerait pas en l’occurrence, parce qu’en raison du traumatisme
précité qu’elle a vécu, il n’y aurait plus, au su de l’Office, entre M. E et
son épouse la proximité justifiant d’appliquer la règle de l’art. 64 al. 1 phr. 2 LP

-5-

selon laquelle « (Si le débiteur) est absent, l’acte peut être remis à une personne
adulte de son ménage », même s’ils vivent sous le même toit.

La Commission de céans a différé de statuer sur la demande d’effet suspensif
assortissant la plainte mais a ordonné à bref délai des mesures d’instruction sur la
base des allégués de la plainte.

Il faut rendre hommage au plaignant que, lors de son audition, il a été véridique et
n’a pas « forcé le trait ».

Ainsi, après avoir résumé à nouveau le contexte dans lequel s’inscrit la présente
affaire, il a dit que de temps en temps son épouse avait des perturbations de la
mémoire mais que cela n’avait jamais porté à conséquence, que son épouse avait
déjà reçu notification d’actes de poursuite qu’elle lui avait remis ou avait déposé à
sur son bureau, où il les retrouvait, a répété que son épouse avait déjà reçu
notification d’actes de poursuite le concernant et d’autres actes ou courriers
importants (en précisant que c’est elle qui s’occupait de la réception du courrier)
et que c’était la première fois qu’un problème avait surgi. Après qu’il eut avancé
l’hypothèse que son épouse avait peut-être été perturbée par le fait que le
4 janvier, jour selon lui où la notification litigieuse avait eu lieu, était le premier
jour où leur fils travaillait après près d’une année prise à lui chercher un emploi et
qu’il lui a été fait remarquer que la notification avait eu lieu le 31 janvier 2005, il
a répondu franchement qu’il n’avait pas d’explication quant à cette confusion de
dates, sinon qu’il avait peut-être confondu avec le 4 décembre 2003, jour de la
notification du commandement de payer n°03 xxxx72 F et que la non-
transmission du commandement de payer n° 04 xxxxS6 G par son épouse
s’expliquait peut-être par la similitude entre ces deux poursuites.

Le plaignant a par ailleurs indiqué qu’il n’y avait pas de raisons suffisantes pour
une mise sous tutelle de son épouse, mesure qu’il vivrait d’ailleurs très mal et qui,
craignait-il, pourrait éventuellement aboutir à priver son épouse d’une occupation
qu’elle avait tous les samedis auprès de personnes trisomiques en plus de petits
travaux qu’elle effectuait. Il a précisé que son épouse était suffisamment
autonome, qu’elle avait des problèmes de mémoire ponctuels, qu’il avait
d’excellents contacts avec elle et que lui-même serait prochainement à la retraite.

Le plaignant a également déclaré qu’il avait eu des contacts avec l’Office dès
1998, d’abord avec une dame dénommée G , puis, en 2002, avec l’huissière
Mme E , ajoutant que personne de l’Office ne lui avait jamais dit qu’aucun
acte de poursuite ne serait notifié à son domicile, mais que, simplement, il était
arrivé que l’huissière Mme E , à l’occasion de contacts, lui signale des
poursuites par téléphone, et qu’elle l’avait fait pour une poursuite de plus de
300'000 fr. mais qu’il avait alors pensé qu’il s’agissait de la poursuite
n° 03 xxxx72 F à laquelle il avait fait opposition. Il a indiqué que l’avis de saisie
contesté lui avait été remis par son épouse.

-6-

2.d.

L’employée postale ayant notifié le commandement de payer n° 04 xxxx56 G en
mains de l’épouse du plaignant au guichet postal a déclaré qu’elle n’avait pas de
souvenir particulier en rapport avec cette notification, dont elle ne se souvenait
pas précisément, et qu’elle n’avait reçu aucune instruction de ne pas remettre des
actes de poursuites ou d’autres courriers à l’épouses du plaignant.

Cette dernière a confirmé que d’habitude c’est elle qui relève le courrier, va à la
poste chercher du courrier pour lequel un avis de dépôt serait mis dans la boîte
aux lettres, et que, ce qui était déjà arrivé, elle recevait des actes de poursuite pour
son mari elle «essayait » de les lui remettre, expliquant utiliser cette expression
pour dire qu’il lui arrivait d’oublier et de déposer le courrier à la maison ou dans
la voiture. Elle a dit ne pas se souvenir d’être allée chercher un commandement de
payer à l’office postal à la fin janvier 2005, et savoir que son mari fait l’objet
d’une poursuite pour un montant important en relation avec le dommage causé par
leur fils. Elle a indiqué ne pas savoir qu’opposition peut être formée à un
commandement de payer.

Compte tenu des déclarations faites par le plaignant lui-même et des indications
figurant au dossier de la cause, ni l’audition de l’huissière Mme E ni celle
du médecin traitant de l’épouse du plaignant ne se justifient.

Il est constant que, de la part de l’Office, aucune assurance n’a été donnée au
plaignant que des actes de poursuites ne seraient pas notifiés à son épouse ou, du
moins, qu’ils lui seraient signalés. Une huissière aurait d’ailleurs pu d’autant
moins donner une telle assurance qu’elle n’appartient pas au service des
notifications, travaillant en amont du service des huissiers et au demeurant en
l’état dans des locaux distincts et éloignés l’un de l’autre. Les notifications des
nombreux précédents actes de poursuite sont intervenues au surplus par La Poste
Suisse.

Quant au médecin traitant de l’épouse du plaignant, il a répondu par écrit à
diverses questions d’un courrier de l’avocat du plaignant, courrier versé au dossier
avec les réponses dudit médecin et reproduit dans la plainte elle-même. On sait
ainsi que, d’après ledit médecin, l’épouse du plaignant présentait des troubles
dans la gestion du quotidien, n’avait aucune méthode de gestion et effectuait des
dépenses sans contrôle, qu’elle ne se rendait pas compte des conséquences et du
contenu d’un commandement de payer, qu’il n’était étonnant ni qu’elle n’ait pas
fait opposition à un commandement de payer malgré l’importance de la somme
réclamée, ni qu’elle n’en ait pas parlé à son mari.

Sa position ne justifie pas que, dans de telles conditions, aucune mesure tutélaire
n’ait été prise à l’égard de l’épouse du plaignant. Au surplus, quand bien même il
y aurait une contre-indication médicale à la prise de telles mesures ou de mesures
d'organisation, le plaignant ne saurait en tirer argument pour faire reporter sur
autrui, en particulier l'Office, voire La Poste Suisse, la responsabilité de discerner

-7-

2.f.

l’absence de proximité - au demeurant irrelevante - entre le plaignant et son
épouse au sein du ménage commun qu’ils forment tout de même, et celle de faire
exception à l’application de la loi, étant rappelé à titre superfétatoire que l’Office
est saisi de plus de 200'000 réquisitions de poursuite par année (BISchK 2004
p. 112).

Les règles de la bonne foi, dont l’interdiction de l’abus de droit, valent aussi en
matière d’exécution forcée, car elles sont l’expression de valeurs très générales,
comme les bonnes mœurs, l’équité, les droits de la personnalité, à l‘aune
desquelles le droit est conçu et doit être appliqué (Henri Deschenaux, Le titre
préliminaire du code civil, in Traité de droit privé suisse, tome IL1, Fribourg
1969, p. 140 s et 150 ; ATF 118 III 27 consid. 3.e in fine). Si donc l’intervention
d’un organe de l’exécution forcée est requise à des fins complètement étrangères à
celles pour lesquelles elle a été prévue, elle représente un abus manifeste de droit,
qui n’est pas protégé par la loi (art. 2 al. 2 CC). Ce refus de protection légale doit
se traduire par un refus de l’organe requis de prêter la main à ce qui est alors une
manœuvre illicite (cf. ATF du 9 mai 2001 dans la cause 6S.853/2000, où le
Tribunal fédéral envisage que la notification d’un commandement de payer
puisse, suivant les circonstances, constituer une contrainte ou une tentative de
contrainte, voire, dans certains cas particuliers, une atteinte à l’honneur). Aïnsi, il
n’est pas exclu qu’en vertu du principe de l’interdiction de l’abus de droit, les
organes de l’exécution forcée doivent s’opposer à des requêtes, telles que des
réquisitions de poursuite ou de continuer des poursuites, autrement dit les rejeter,
refuser respectivement d’établir et notifier un commandement de payer ou de
continuer une poursuite par une saisie ou la notification d’une commination de
faillite (ATF 115 IT 18 consid. 3b, traduit in SJ 1989 p. 400 et in JdT 1991 II 76;
ATF 1121147 consid. 1, traduit in JdT 1988 II 145; SJ 1987 p.156; cf.
ATF 120 II 75 sur le maintien du séquestre d’une prestation de libre passage dont
la demande de versement en espèces est révoquée abusivement, pour nuire aux
créanciers ; DCSO/468/04 consid. 3.b du 20 septembre 2004 ; DCSO/180/03 du
22 mai 2003).

Quelque particulière et lourde que soit la situation du plaignant et de sa famille, il
est toutefois patent qu’il n’y a pas en l’espèce, de la part du poursuivant, recours
abusif à l’institution de la poursuite. Ce n’est pas parce qu’il avait déjà fait notifier
au plaignant un commandement de payer pour la prétention réclamée et n’avait
pas introduit une demande en paiement, faute de détenir un titre de mainlevée et
de disposer de moyens financiers suffisants à cette fin, qu’il ne pouvait entamer
une nouvelle poursuite à l’encontre du plaignant. Et rien n’indique qu’il pouvait
s’attendre à ce que le problème survenu se produise, à savoir qu’il ne soit pas fait
opposition à ce nouveau commandement de payer comme cela avait été le cas du
premier.

La présente plainte sera donc rejetée.

3.b.

Etant représenté par un avocat, le plaignant sait sans doute que l’art. 8Sa LP lui
permet d’agir en tout temps au for de la poursuite pour faire constater que la dette
n’existe pas ou plus.

L’issue donnée à la plainte rend sans objet la demande d’effet suspensif qui
l’assortit.

La présente plainte sera donc partiellement admise, sans frais ni allocation de
dépens (art. 20a al. 1 phr. 1 LP ; art. 61 al. 2 let. a et art. 62 al. 2 OELP).

KO % * % *

PAR CES MOTIFS,
LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
SIÉGEANT EN SECTION

A la forme :

1. Déclare recevable la plainte A/1420/2005 formée le 2 mai 2005 par M. B
contre l’avis de saisie dans la poursuite n° 04 xxxx56 G.

Au fond :

2. La rejette.

Siégeant : M. Raphaël MARTIN, président; MM. Philipp GANZONI et Olivier
WEHRLI, juges assesseurs.

Au nom de la Commission de surveillance :

Cendy RENAUD Raphaël MARTIN

Commise-greffière : Le président :

La présente décision est communiquée par courrier À à l’Office concerné et par lettre
signature aux autres parties par la greffière le

-10-