ge_gerichte · ATA/752/2012 · 2012-11-01 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/3019/2012-MC 
ATA/752/2012 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 1er novembre 2012 
2ème section 
 dans la cause 
 
OFFICIER DE POLICE 
 
contre 
Monsieur D______ 
représenté par Me Yann Arnold, avocat 
 
_________ 
Recours contre le jugement du Tribunal administratif de première instance du 
11 octobre 2012 (JTAPI/1216/2012) 


- 2/8 - 
A/3019/2012 
EN FAIT 
1. 
 
Le 26 juillet 2012, l'office fédéral de migrations (ci-après : ODM) a refusé 
d’entrer en matière sur la demande d'asile déposée le 2 juillet 2012 par 
Monsieur D______, né le ______ 1993, originaire d'Érythrée. Il a en outre 
prononcé le renvoi de l'intéressé, ce dernier devant quitter la Suisse au plus tard le 
jour suivant l'échéance du délai de recours et être renvoyé en Espagne, où il avait 
déposé une demande d'asile le 25 janvier 2010. Le 23 juillet 2012 les autorités 
espagnoles avaient accepté sa réadmission. Les douleurs abdominales dont M. 
D______ se plaignait pourraient être soignées en Espagne. 
2. 
 
 Le 9 août 2012, M. D______ a déclaré à l'office cantonal de la population 
(ci-après : OCP) qu'il ne voulait pas retourner en Espagne et qu'il souffrait de 
problèmes médicaux. 
3. 
 
Le 3 septembre 2012, l'OCP a demandé à la police d'exécuter le renvoi de 
l'intéressé à destination de l'Espagne. 
4. 
 
Le 8 octobre 2012, M. D______ a été interpellé par la police aux fins d'être 
renvoyé en Espagne par un vol organisé le même jour au départ de Genève à 
destination de Madrid. Le renvoi n'a toutefois pas pu être exécuté en raison de 
l'opposition physique de l'intéressé. 
5. 
 
Le 8 octobre 2012, l'officier de police a ordonné la mise en détention 
administrative de M. D______ pour une durée de deux mois. A cette occasion, ce 
dernier a répété ne pas vouloir se rendre en Espagne, préférant retourner dans son 
pays d'origine. Il ne suivait pas de traitement médical et était en bonne santé. 
6. 
 
Entendu le 11 octobre 2012 par le Tribunal administratif de première 
instance (ci-après : TAPI), dans le cadre de la procédure de contrôle de la légalité 
et de l'adéquation de la détention administrative, l'intéressé s'est opposé à la 
confirmation de l'ordre de mise en détention administrative. Il ne voulait pas être 
renvoyé en Espagne - où il ne disposait d’aucun logement - mais il acceptait de 
l'être en Érythrée, une fois l'opération qu'il devait subir effectuée. Il n'avait 
toutefois pas de documents d'identité. 
 
 
 Il a produit un certificat médical établi le 10 octobre 2012 par le médecin de 
l’établissement de détention et dont il ressortait qu'il présentait une volumineuse 
hernie ombilicale avec indication opératoire par le service de chirurgie viscérale 
des hôpitaux universitaires de Genève. Il était dans l’attente d’une convocation 
pour cette intervention chirurgicale qu'il semblait très important de faire avant son 
départ, tant la lésion était volumineuse, soit supérieure à 10 cm. « Il était peu 


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envisageable » sur le plan médical qu’il effectue un voyage en avion avant cette 
intervention. 
 
 
L'officier de police a conclu à la confirmation de l'ordre de mise en 
détention administrative. « L'état de santé actuel » de l'intéressé ne changeait pas 
sa position. L'autorisation de prendre un vol spécial devrait être délivrée par le 
médecin de Frambois. 
7. 
 
Par jugement du 11 octobre 2012, communiqué en mains propres aux 
parties, le TAPI a annulé l'ordre de mise en détention administrative et ordonné la 
mise en liberté immédiate de M. D______. Ce dernier s'était certes opposé à 
l'exécution de son renvoi mais il avait de justes motifs médicaux pour ce faire, son 
état de santé ne lui permettant pas de voyager. Il n’existait pas d'éléments 
concrets que l’intéressé entende se soustraire à son renvoi ou qu'il quitte le foyer 
dans lequel il résidait. Dans ces circonstances concrètes, la détention 
administrative n'était pas conforme au principe de la proportionnalité. 
8. 
 
Le 22 octobre 2012, l'officier de police à recouru auprès de la chambre 
administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) contre 
le jugement susmentionné, concluant à son annulation. M. D______ s'était opposé 
à son renvoi en Espagne pour être opéré en Suisse avant de rentrer dans son pays 
d'origine. La hernie ombilicale dont il se prévalait existait avant le dépôt de sa 
demande d'asile en Suisse et il n'avait pas entrepris de démarches pour se faire 
soigner. Le certificat médical présenté à l'audience du TAPI était lacunaire et il 
n'en ressortait pas que l'intervention chirurgicale était urgente, ni qu'un retour en 
Espagne mettrait concrètement et sérieusement sa vie en danger. L'intéressé s'était 
opposé à une première tentative de renvoi. Peu importait pour quelle raison : cela 
suffisait à justifier sa mise en détention administrative. Ayant été inscrit sur un vol 
spécial, il subirait en tout état des examens médicaux afin de déterminer son 
aptitude à un transport aérien. Les autorités avaient agi avec diligence et la durée 
de l'ordre de mise en détention était proportionnée à l'ampleur des préparatifs 
nécessaires à l'organisation du vol spécial. 
9. 
 
Le 25 octobre 2012, le TAPI a transmis son dossier sans formuler 
d'observations. 
10. 
 
Le 29 octobre 2012, M. D______, par l'entremise de son conseil, a conclu 
au rejet du recours. Le TAPI avait correctement apprécié sa situation. Il avait 
refusé de prendre l'avion en raison de son état de santé. L'intervention chirurgicale 
dont il était fait mention dans le certificat médical du 10 octobre 2012 était 
désormais prévue pour le 7 novembre 2012. La diligence alléguée des autorités 
pour organiser son renvoi et l'ampleur des préparatifs nécessaires étaient à mettre 
en regard des 57 vols hebdomadaires à destination de Madrid au départ de 
Genève. 


- 4/8 - 
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11. 
 
Sur quoi, la cause a été gardée à juger. 
EN DROIT 
1. 
 
Interjeté le lundi 22 octobre 2012 contre le jugement du TAPI reçu le 11 
octobre 2012, le recours de l’officier de police a été formé dans le délai de dix 
jours prescrit par la loi (art. 132 al. 2 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 
septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 10 al. 1 de la loi d'application de la loi 
fédérale sur les étrangers du 16 juin 1988 - LaLEtr - F 2 10 ; art. 17 al. 3 et 62 
al. 1 let. b de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - 
E 5 10). 
2. 
 
Selon l’art. 10 al. 2 LaLEtr, la chambre administrative doit statuer dans les 
dix jours qui suivent sa saisine. Ayant reçu le recours le 22 octobre 2012 et 
statuant ce jour, elle respecte ce délai. 
3. 
 
Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, la qualité pour recourir suppose 
un intérêt actuel au recours (ATF 135 I 79 consid. 1 p. 82 ; 131 II 361 consid. 1.2 
p. 365 ; 128 II 34 consid. 1b p. 36 ; Arrêts du Tribunal fédéral 1C_133/2009 du 
4 juin 2009 consid. 3 ; 1C_76/2009 du 30 avril 2009 consid. 2 ; 6B_34/2009 du 
20 avril 
2009 
consid. 
1.3 
; 
H. 
SEILER, 
Handkommentar 
zum 
Bundesgerichtsgesetz [BGG], Berne 2007, n. 33 ad art. 89 LTF p. 365 ; 
K. SPUHLER/ 
A. DOLGE/ 
D. 
VOCK, 
Kurzkommentar 
zum 
Bundesgerichtsgesetz [BGG], Zurich/St-Gall 2006, n. 5 ad art. 89 LTF p. 167). 
 
 
La condition de l’intérêt actuel fait défaut en particulier lorsque, par 
exemple, la décision ou la loi est révoquée ou annulée en cours d’instance (ATF 
111 Ib 182 consid. 2 p. 185 ; 110 Ia 140 consid. 2 p. 141/142 ; 104 Ia 487 consid. 
2 p. 488 ; ATA/124/2005 du 8 mars 2005 consid. 2) ou encore la décision 
attaquée a été exécutée et a sorti tous ses effets (ATF 125 I 394 consid. 4 p. 396-
398 ; 120 Ia 165 consid. 1a p. 166 et les réf. cit. ; ATA/328/2009 du 30 juin 2009 
consid. 3 ; ATA/192/2009 du 21 avril 2009). 
 
 
Il est toutefois renoncé à l’exigence d’un intérêt actuel lorsque cette 
condition de recours fait obstacle au contrôle de la légalité d’un acte qui pourrait 
se reproduire en tout temps, dans des circonstances semblables, et qui, en raison 
de sa brève durée ou de ses effets limités dans le temps, échapperait ainsi toujours 
à la censure de l’autorité de recours (ATF 135 I 79 consid. 1 p. 82 ; 131 II 361 
consid. 1.2 p. 365 ; 129 I 113 consid. 1.7 p. 119 ; 128 II 34 consid. 1b p. 36 ; Arrêt 
du Tribunal fédéral 6B_34/2009 du 20 avril 2009 consid. 3 ; ATA/365/2009 du 
28 juillet 2009 ; ATA/351/2009 du 28 juillet 2009 ; ATA/328/2009 précité ; 
ATA/146/2009 du 24 mars 2009 consid. 3). 


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En matière de détention administrative, le Tribunal fédéral a indiqué que, 
lorsqu'il était saisi d'un recours de l'autorité suite à un refus de confirmation de 
détention par un juge, le lieu de séjour de l'étranger n'était très souvent pas connu 
et l'admission du recours risquait de rester sans effet dans le cas concret. De plus, 
il n'appartenait pas au Tribunal fédéral, compte tenu de l'écoulement du temps et 
de l'évolution éventuelle de la situation, d'ordonner la réintégration en détention 
de l'intéressé en cas d'admission du recours. L'autorité cantonale compétente 
devait à nouveau statuer au sujet d'une nouvelle mise en détention si cela se 
révélait nécessaire et justifié. Il pouvait se justifier de faire abstraction de 
l'exigence d'un intérêt actuel au recours pour autant qu'il subsiste, par rapport à 
d'éventuels nouveaux cas pouvant se produire, un avantage suffisant à ce que la 
question litigieuse soit tranchée, par exemple s’il s'agit d'une question juridique 
nouvelle ou s'il n'est pas possible autrement de s'opposer au développement d'une 
pratique contraire au droit fédéral (Arrêt du Tribunal fédéral 2C_445/2007 du 
30 octobre 2007 et la jurisprudence citée). 
 
 
En l'espèce, l’officier de police a conclu uniquement à l'annulation du 
jugement du TAPI, sans demander la réintégration de l'intimé. En outre, des 
situations similaires - impliquant l'intimé ou d'autres personnes de nationalité 
étrangère - peuvent se produire en tout temps. Dans ces conditions, il convient de 
déclarer le recours recevable, en faisant abstraction de l'exigence de l'intérêt 
actuel, et de trancher le litige cas échéant par une décision constatatoire. 
4. 
 
En matière de contrôle de la détention administrative, la chambre 
administrative est compétente pour apprécier l’opportunité des décisions portées 
devant elle (art. 10 al. 2 LaLEtr). Elle peut confirmer, réformer ou annuler la 
décision attaquée ; cas échéant, elle ordonne la mise en liberté de l’étranger 
(art. 10 al. 3 LaLEtr). 
5. 
 
L'étranger qui a fait l’objet d’une décision de renvoi peut être mis en 
détention administrative si des éléments concrets font craindre qu’il entend se 
soustraire à son expulsion, en particulier s’il ne se soumet pas à son obligation de 
collaborer au sens de l’art. 90 LEtr ou de l’art. 8 al. 1 let. a ou al. 4 LAsi (art. 76 
al. 1 let. b ch. 3 LEtr). Il en va de même si son comportement permet de conclure 
qu’il se refuse à obtempérer aux instructions des autorités (art. 76 al. 1 let. b ch. 4 
LEtr). 
 
 
L’art. 76 al. 1 let. b ch. 3 et 4 LEtr décrit des comportements permettant de 
conclure à l’existence d’un risque de fuite ou de disparition. Ces deux éléments 
doivent donc être envisagés ensemble (Arrêt du Tribunal fédéral 2C_128/2009 du 
30 mars 2009, consid. 3.1). Lorsqu'il examine le risque de fuite, le juge de la 
détention doit établir un pronostic, en déterminant s'il existe des garanties que 
l'étranger prêtera son concours à l'exécution du renvoi le moment venu, c'est-à-
dire lorsque les conditions en seront réunies. Il dispose pour ce faire d'une certaine 


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marge d'appréciation, ce d'autant qu'il doit en principe entendre l'intéressé (Arrêt 
du Tribunal fédéral 2C_935/2011 du 7 décembre 2011, consid. 3.3). 
6. 
 
En l’espèce, l'intimé a déclaré ne pas vouloir repartir en Espagne, pays dans 
lequel il est réadmis mais seulement dans son pays d'origine pour lequel il ne 
dispose d'aucun document d'identité et n'a entrepris aucune démarche en ce sens. 
Il a refusé de monter à bord du vol de retour prévu le 8 octobre 2012. Ces 
éléments suffisent à retenir le risque de fuite et le refus d'obtempérer aux 
injonctions des autorités. Son état de santé à ce moment là n'était pas la raison de 
son opposition, contrairement à ce qu'il allègue et à ce qu'a retenu le TAPI, 
puisqu'il n'en a pas fait état et a même déclaré à l'officier de police le même jour 
qu'il était en bonne santé et ne suivait pas de traitement médical. 
7. 
 
La détention administrative doit respecter le principe de la proportionnalité, 
garanti par l’art. 36 al. 3 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 
18 avril 1999 (Cst. -RS 101), qui se compose des règles d’aptitude – qui exige que 
le moyen choisi soit propre à atteindre le but fixé -, de nécessité – qui impose 
qu’entre plusieurs moyens adaptés, on choisisse celui qui porte l’atteinte la moins 
grave aux intérêts privés - et de proportionnalité au sens étroit - qui met en 
balance les effets de la mesure choisie sur la situation de l’administré et le résultat 
escompté du point de vue de l’intérêt public (ATF 125 I 474 consid. 3 p. 482 ; 
Arrêt du Tribunal fédéral 1P. 269/2001 du 7 juin 2001 consid. 2c). 
 
 
En l'espèce, l'intimé a présenté au TAPI un certificat médical établi 
postérieurement à la mise en détention administrative, dont il ressort qu'une 
intervention chirurgicale devait avoir lieu et qu'avant celle-ci, un transport par 
avion était peu envisageable sous l'angle médical. Le médecin ayant délivré le 
certificat étant, selon l'officier de police, celui qui devrait aussi autoriser le 
transport de l'intimé par vol spécial, on voit mal qu'il change d'avis si le vol doit 
avoir lieu avant l'opération, dont la date aurait été fixée au 7 novembre 2012. Dans 
ces circonstances particulières, la détention administrative n’est plus apte à 
atteindre le but visé. Sous cet angle-là, le refus du TAPI de confirmer l'ordre de 
mise en détention administrative est justifié (art. 6 al. 4 let. d LaLEtr). Le 
jugement ne peut qu'être confirmé par substitution de motif. 
8. 
 
Au vu de ce qui précède, le recours sera rejeté. 
 
 
Aucun émolument ne sera perçu, la procédure étant gratuite (art. 11 al. 1 du 
règlement sur les frais, émoluments et indemnités en procédure administrative du 
30 juillet 1986 - RFPA - E 5 10.03). 
 
 
Vu les éléments ayant conduit l'issue de litige, il ne sera pas alloué 
d’indemnité de procédure à l'intimé (art. 87 LPA). 
 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 22 octobre 2012 par l’officier de police contre 
le jugement du Tribunal administratif de première instance du 11 octobre 2012 ; 
au fond : 
le rejette ; 
dit qu’il n’est pas perçu d’émolument ; 
dit qu'il n'est pas alloué d'indemnité de procédure ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à l’officier de police, à Me Yann Arnold, avocat de 
Monsieur D______, à l'office cantonal de la population, au Tribunal administratif de 
première instance, à l'office fédéral des migrations, ainsi qu'au centre Frambois LMC, 
pour information. 
Siégeants : Mme Hurni, présidente, Mme Junod, M. Dumartheray, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière de juridiction a.i. : 
 
 
C. Sudre 
 
la présidente siégeant : 
 
 
E. Hurni 
 
 
 


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Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :