ge_gerichte · ATA/165/2011 · 2011-03-15 · fr

Résumé:
 Recours contre une décision écartant l'offre de Securitas comme non-conforme et incomplète. Ni les conditions de l'appel d'offres ni les conditions générales distribuées aux soumissionnaires ne permettaient de retenir que la transmission par télécopieur était le mode de communication retenu dans le cadre du marché public considéré. En conséquence c'est à tort que l'offre de la recourante avait été écartée parce qu'elle n'avait pas répondu à un fax de l'autorité adjudicataire, celle-ci devant confirmer cette communication par voie postale. Recours admis.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/3234/2010-MARPU 
ATA/165/2011 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 15 mars 2011 
 
 dans la cause 
 
SECURITAS S.A. SOCIÉTÉ SUISSE DE SURVEILLANCE 
 
contre 
CENTRALE COMMUNE D’ACHATS 
 


- 2/9 - 
A/3234/2010 
EN FAIT 
1. 
 
Le 2 août 2010, sur le site Internet des marchés publics www.simap.ch, la 
Centrale Commune d’Achats de l’Etat de Genève (ci-après : CCA) a fait paraître 
un appel d’offres concernant le marché de services intitulé : Appel d’offres public 
pour les services de sécurité et surveillance de divers établissements. L’appel 
d’offres n’était pas soumis à l’Accord GATT/OMC du 15 avril 1994 sur les 
marchés publics (AMP - RS 0632.231.422). L’Etat de Genève cherchait une 
entreprise capable d’offrir les services de sécurité et de surveillance décrits dans le 
dossier d’appel d’offres. Les offres devaient être déposées au plus tard le 
2 septembre 2010. 
 
 
Pour obtenir le dossier d’appel d’offres, l’annonce mentionnait les 
coordonnées 
de 
la 
CCA. 
S’agissant 
du 
téléphone, 
elle 
indiquait : 
« UNIQUEMENT PAR FAX, fax : +41 22 546 06 69 ». 
2. 
 
Le dossier d’appel d’offres donnait tous les détails au sujet des conditions 
régissant la procédure d’adjudication et de celles relatives aux prestations 
demandées. En résumé, le soumissionnaire devait pouvoir mettre à disposition des 
agents masculins et féminins pour exercer la surveillance de lieux de détention de 
personnes dans plusieurs établissements désignés sous les lettres A à G. 
 
 
L’appel d’offres rappelait que ce dernier était assujetti à l’Accord 
intercantonal sur les marchés publics du 25 novembre 1994 (AIMP - L 6 05) et au 
règlement sur la passation des marchés publics du 17 décembre 2007 (RMP - L 6 
05.01). 
 
 
Il précisait également ceci : « Les questions éventuelles de la part du 
soumissionnaire sont à poser exclusivement par fax n° 022 546 06 69, jusqu’au 
lundi 16 août 2010 à 16h00. Les réponses seront adressées par fax le mercredi 
18 août 2010. Ces questions et leurs réponses feront partie intégrante du dossier 
d’appel d’offres et devront être prises en compte dans les offres. 
 
 
Au cours du dépouillement des offres, la CCA pourra être amenée à 
demander des précisions aux soumissionnaires. Ces demandes, ainsi que les 
réponses écrites, feront partie intégrante de l’offre ». 
3. 
 
Securitas S.A. Société suisse de surveillance (ci-après : Securitas) a déposé 
une offre dans le délai imparti, sous la signature de Messieurs Francis Meyer, 
directeur régional, et Steeve Genaine, chef du département marketing & 
commercial. 


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A/3234/2010 
4. 
 
Le 8 septembre 2010, la CCA a adressé un courrier à Securitas. Elle lui 
demandait de produire certains documents relatifs aux critères d’aptitude en lui 
fixant un délai au 17 septembre 2010. 
 
 
Cette correspondance a été envoyée par courrier postal et par fax, comme 
mentionné au-dessus de l’adresse d’expédition. 
5. 
 
Se fondant sur l’art. 40 RMP, la CCA a adressé, le 13 septembre 2010, une 
liste de questions à plusieurs soumissionnaires dont Securitas, avec un délai au 
17 septembre 2010 pour y répondre. Cette correspondance a été transmise aux 
différents soumissionnaires par fax uniquement. 
 
 
Pour la communication faite à Securitas, la CCA a utilisé le même numéro 
de fax que pour son courrier précédent du 8 septembre 2010, à savoir le 
n° 022 809 48 49 figurant sur le papier à entête de cette société, mentionné 
comme numéro direct de fax de la personne en charge du dossier chez la 
recourante. Le rapport de communication qu’elle a produit mentionne que ce fax a 
été envoyé le 13 septembre 2010 à 15h22. Le résultat de l’envoi est confirmé par 
la mention « OK » dans ledit rapport. 
 
 
Le fax du 13 septembre 2010 rappelait que « toute réponse négative à un 
critère obligatoire du cahier des charges était une condition qui entraînait 
l’élimination de l’offre, l’absence de réponse étant considérée comme une réponse 
négative ». Aucune prolongation du délai fixé n’était possible et, si des réponses 
parvenaient après ce délai, l’offre serait considérée sans les compléments 
demandés. 
6. 
 
Dans le délai imparti au 17 septembre 2010, Securitas n’a pas répondu à 
l’autorité adjudicatrice. 
7. 
 
Le 21 septembre 2010, la CCA a écrit à Securitas. Son offre était considérée 
comme non conforme aux exigences et incomplète. En application de l’art. 42 
al. 1 let a RMP, elle était écartée. A la décision d’exclusion, la CCA a joint une 
copie du fax du 13 septembre 2010 et du rapport de communication. 
8. 
 
Le 27 septembre 2010, Securitas a interjeté recours auprès du Tribunal 
administratif, devenu depuis le 1er janvier 2011 la chambre administrative de la 
section administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative), 
contre la décision du 21 septembre 2010. Le recours était formulé par « Securitas, 
Société suisse de surveillance », direction régionale de Genève et signé par 
Monsieur Francis Meyer, directeur, et par Monsieur Steeve Genaine, chef de 
département marketing & commercial. Elle conclut à l’annulation de la décision 
d’exclusion, qui était arbitraire. 
 
 
Si elle avait reçu le 8 septembre 2010 un fax de la part de la CCA, tel n’était 
pas le cas le 13 septembre 2010. Elle n’en n’avait trouvé aucune trace. Si elle 


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l’avait reçu, elle y aurait sans aucun doute donné suite, car le mandat commercial 
était extrêmement important pour elle. 
9. 
 
La CCA a répondu le 8 octobre 2010. Elle conclut à l’irrecevabilité du 
recours et, subsidiairement, à son rejet. Le recours était irrecevable, dès lors qu’il 
avait été déposé par Securitas, succursale de Genève. En effet, une succursale 
n’avait pas la personnalité juridique et, par conséquent, n’avait pas la qualité pour 
recourir. En outre, le recours avait été signé par deux personnes, dont l’une, 
M. Genaine, ne figurait pas au registre du commerce parmi les personnes 
autorisées à engager la société. Comme M. Meyer ne pouvait engager seul la 
recourante ne bénéficiant que de la signature collective à deux, sa signature 
n’avait aucune portée. 
 
 
Sur le fond, elle pouvait prouver l’envoi de son fax et la réception de celui-
ci par le rapport de communication du courrier du 13 septembre 2010. Le numéro 
de fax auquel elle avait adressé le sien ce jour-là était celui qui figurait sur le 
papier à entête de Securitas et qui permettait d’envoyer le document directement à 
la personne en charge du dossier. Il résultait des conditions générales de l’appel 
d’offres que les communications se faisaient par fax. Dès lors, ce moyen était 
admis et il incombait à la recourante de tout mettre en œuvre pour s’assurer de la 
bonne réception des fax qu’elle était susceptible de recevoir. La communication 
du 13 septembre 2010 était donc valablement entrée dans la sphère de maîtrise de 
l’intéressée. Si elle n’avait pas répondu dans le délai imparti, elle pouvait être 
exclue du marché, selon l’art. 31 al. 1 let. a RMP. 
10. 
 
Les parties n’ont pas sollicité d’actes d’instruction. Le 22 octobre 2010, 
conformément à ce que le juge délégué leur a fait savoir, la cause a été gardée à 
juger. 
11. 
 
Le 7 mars 2011, le juge délégué a prié la CCA de transmettre le dossier de 
soumission déposé par la recourante. 
12. 
 
Cette autorité s’est exécutée le 10 mars 2011. Le même jour, le juge délégué 
a informé les parties que la cause était gardée à juger. 
EN DROIT 
1. 
 
Depuis le 1er janvier 2011, suite à l’entrée en vigueur de la nouvelle loi sur 
l’organisation judiciaire du 26 septembre 2010 (LOJ - E 2 05), l’ensemble des 
compétences jusqu’alors dévolues au Tribunal administratif a échu à la chambre 
administrative de la Cour de justice, qui devient autorité supérieure ordinaire de 
recours en matière administrative (art. 131 et 132 LOJ). 


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2. 
 
Les procédures pendantes devant le Tribunal administratif au 1er janvier 
2011 sont reprises par la chambre administrative (art. 143 al. 5 LOJ). Cette 
dernière est ainsi compétente pour statuer (art. 3 al. 1 de la loi autorisant le 
Conseil d’Etat à adhérer à l’accord intercantonal sur les marchés publics du 
12 juin 1997 - L-AIMP - RS L 6 05.0 ; art. 56 al. 1 RMP). 
 
b. 
Le soumissionnaire évincé a qualité pour recourir contre une décision 
d’exclusion (art. 15 1bis let. d AIMP ; art. 55c RMP ; art. 63 al. 1 let. a et b de la 
loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). Le délai 
de recours est de dix jours (art. 56 RMP). 
 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction alors compétente, le recours est 
recevable sous cet angle. 
3. 
 
L’intimée soutient que l’acte de recours n’est pas recevable dès lors qu’il 
émane de la succursale de la recourante et qu’au surplus il n’est pas signé par 
deux personnes ayant le droit d’engager la société. 
 
 
Dans le cas d’espèce, le recours est rédigé sur papier à en-tête de Securitas. 
Il porte la référence « Securitas, Société suisse de surveillance », qui correspond à 
l’exacte dénomination de la société principale, dont le siège est à Berne, et il est 
signé par M. Meyer, qui est inscrit comme directeur au registre du commerce du 
canton de Berne. Rien n’indique donc que le recours n’émanerait que de la 
succursale genevoise de la société. Ce premier grief est infondé. 
4. 
 
Le principe de la bonne foi entre administration et administré, exprimé 
aujourd’hui aux art. 9 et 5 al. 3 de la Constitution fédérale de la Confédération 
suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101), exige que l’une et l’autre se comportent 
réciproquement de manière loyale. En particulier, l’administration doit s’abstenir 
de toute attitude propre à tromper l’administré et elle ne saurait tirer aucun 
avantage des conséquences d’une incorrection ou insuffisance de sa part 
(ATF 129 I 161 consid. 4 p. 170 ; 129 II 361 consid. 7.1 p. 381 ; Arrêt du Tribunal 
fédéral 9C.115/2007 du 22 janvier 2008, consid. 4.2). Par ailleurs, la 
jurisprudence a tiré du principe de la bonne foi et de l’interdiction du formalisme 
excessif le devoir qui s’impose à l’administration, dans certaines circonstances, 
d’informer d’office le justiciable qu’il commet ou s’apprête à commettre un vice 
de procédure, à condition que celui-ci soit aisément reconnaissable et qu’il puisse 
être réparé à temps (ATF 125 I 166 consid. 3a p. 170 ; 124 II 265 consid. 4a 
pp. 269-270 et les arrêts cités ; Arrêt du Tribunal fédéral 1A.246.2000 du 
20 novembre 2000, consid. 2b). 
 
 
Selon l’extrait du registre du commerce précité, il est exact que M. Meyer 
ne dispose que de la signature collective à deux et que M. Genaine, la deuxième 
personne qui a signé l’acte de recours, n’apparaît pas dans le registre officiel 
précité. Toutefois, ce sont ces deux mêmes personnes qui ont signé l’appel 


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d’offres de la recourante, ce qui n’a pas déclenché, au moment de l’ouverture des 
offres, de réaction de la part de l’intimée. Au contraire, cette dernière est entrée en 
matière sur l’examen de son contenu et, elle a rendu une décision d’exclusion, 
fondée sur un autre motif. Dès lors que les signataires de l’acte de recours étaient 
déjà les interlocuteurs de l’intimée dès le dépôt de l’offre et que la recourante était 
destinataire de la décision d’exclusion (art. 60 al. 1 let. a LPA), sa qualité pour 
recourir doit être admise à ce stade de la procédure, par respect du principe de la 
bonne foi, quelle que soit l’étendue du pouvoir de représentation des signataires 
de l’acte de recours. 
 5. 
 
A teneur de l’appel d’offres, le marché considéré n’est pas soumis aux 
traités internationaux. Sont dès lors applicables les dispositions de l’AIMP et du 
RMP. 
6. 
 
Le droit des marchés publics a pour but d’assurer une concurrence efficace 
entre les soumissionnaires et de garantir l’égalité de traitement et l’impartialité de 
l’adjudication à l’ensemble de ceux-ci (art. 1 al. 3 let. a et b AIMP). Ces principes 
sont répétés à l’art. 16 RMP, qui précise que la discrimination des 
soumissionnaires est interdite par la fixation de délais ou de spécifications 
techniques non conformes à l’art. 28, par l’imposition abusive de produits à 
utiliser ou par le choix de critères étrangers à la soumission. De même, le principe 
d’égalité de traitement doit être garanti à tous les candidats et soumissionnaires 
dans toutes les phases de la procédure (art. 16 al. 1 et 2 RMP). 
7. 
 
Les documents mis à disposition des candidats doivent contenir tous les 
renseignements nécessaires à l’établissement de l’offre, notamment le lieu et 
l’échéance du délai pour la remise de celle-ci (art. 27 let. g RMP). Tout délai est 
uniforme et défini de manière à ce que personne ne soit discriminé (art. 30 al. 1 
RMP). Ces délais courent, soit à partir de la date de publication, soit à la date à 
laquelle les documents d’appel d’offres sont disponibles (art. 30 al. 2 RMP). 
 
 
Le respect du principe d’égalité de traitement implique donc que l’autorité 
adjudicatrice prenne toutes dispositions pour que chaque soumissionnaire soit mis 
en possession en temps utile de l’information qui lui permettra de formuler son 
offre. 
 
 
Ces principes sont également applicables dans les contacts entre l’autorité 
adjudicataire et le soumissionnaire, postérieurs au dépôt de l’offre, notamment 
lorsque la première demande au deuxième des explications relatives à son aptitude 
et à son offre. 
8. 
 
Une offre est écartée d’office lorsque le soumissionnaire a rendu une offre 
tardive, incomplète ou non conforme aux exigences ou au cahier des charges 
(art. 42 al. 1 let. a RMP). 


- 7/9 - 
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En l’espèce, l’offre de Securitas a été exclue de l’adjudication parce que 
celle-là n’a pas répondu dans le délai à la demande de renseignements que lui 
avait adressée la CCA, par le seul moyen d’un télécopieur. Selon l’intimée, le 
recours à ce mode de communication avait été expressément réservé dans les 
conditions de l’appel d’offres, si bien qu’il appartenait aux soumissionnaires de 
prendre toutes dispositions pour recevoir les communications qui étaient 
susceptibles de leur être adressées. 
 
 
La question de la conformité à la loi d’une telle prescription peut être laissée 
ouverte. En effet, tant les conditions de l’appel d’offres paru sur le site Internet 
des marchés publics que les conditions générales distribuées aux soumissionnaires 
intéressés ne permettent nullement de retenir que la transmission par télécopieur 
était le mode de communication retenu dans le cadre du marché public considéré. 
Le texte de l’appel d’offres publié sur le site www.simap.ch ne se référait à 
l’usage du télécopieur que pour préciser le moyen par lequel la CCA pouvait être 
atteinte, dès lors qu’elle ne répondrait pas au téléphone. Quant au dossier d’appel 
d’offres, il en faisait état d’une manière similaire en rapport avec les éventuelles 
questions que les soumissionnaires voulaient poser. 
 
 
Lorsque la CCA a adressé le 13 septembre 2010 un fax au soumissionnaire, 
du fait de la brièveté des délais qu’elle fixait pour qu’il réponde, elle se devait de 
lui adresser un exemplaire de cette communication par la poste, comme elle 
l’avait fait lors de sa première communication du 8 septembre 2010. En effet, la 
transmission d’un courrier par la seule voie d’un télécopieur engendrait le risque 
que cette communication ne soit pas reçue par son destinataire, avec la 
conséquence que ce dernier ne puisse pas répondre dans le délai imparti. 
 
 
L’intimée a fait valoir que, selon le rapport d’activité de son télécopieur, la 
communication en question était bel et bien parvenue à son destinataire le 
13 septembre 2010. Toutefois, la production de ce document ne prouve pas que la 
recourante ait eu effectivement connaissance de la communication à la date 
indiquée. Il n’est en effet n’est pas exclu que le document n’ait pas été imprimé, 
pour des raisons techniques, même si le télécopieur de la CCA a enregistré que le 
fax avait été reçu dans l’appareil de son destinataire. 
 
 
Compte tenu du mode de communication adopté par l’autorité adjudicatrice 
pour la transmission du courrier du 13 septembre 2010, une décision d’exclusion 
fondée sur une absence de réponse du soumissionnaire destinataire viole le 
principe de non discrimination, la seule transmission par télécopieur ne permettant 
pas de garantir que celui-là ait été atteint. Dans ces circonstances, la CCA n’avait 
donc pas le droit d’exclure la recourante du marché. 
9. 
 
Le recours sera admis et la décision du 21 septembre 2010 annulée. 
L’intimée, qui succombe, verra mis à sa charge un émolument de CHF 1’000.- 


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(art. 87 al. 1 LPA). Aucune indemnité de procédure ne sera allouée à la 
recourante, qui n’y a pas conclu (art. 87 al. 2 LPA). 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 27 septembre 2010 par Securitas S.A. Société 
suisse de surveillance contre la décision du 21 septembre 2010 de la Centrale Commune 
d’Achats ; 
au fond : 
l’admet ; 
annule la décision de la Centrale Commune d’Achats excluant la soumission de 
Securitas S.A. Société suisse de surveillance du marché « Appel d’offres public pour les 
services de sécurité et surveillance de divers établissements » : 
met un émolument de CHF 1’000.- à la charge de la Centrale Commune d’Achats ; 
dit qu’il n’est pas alloué d’indemnité de procédure ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral ; 
- par la voie du recours en matière de droit public : 
si la valeur estimée du mandat à attribuer n’est pas inférieure aux seuils déterminants de 
la loi fédérale du 16 décembre 1994 sur les marchés publics ou de l’accord du 21 juin 
1999 entre la Confédération suisse et la Communauté européenne sur certains aspects 
relatifs aux marchés publics ; 
s’il soulève une question juridique de principe ; 
- par la voie du recours constitutionnel subsidiaire, aux conditions posées par les 
art. 113 ss LTF ; 
le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et 
porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal 
fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux conditions de 


- 9/9 - 
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l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées 
comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Securitas S.A. Société suisse de surveillance, ainsi qu’à 
Centrale Commune d’Achats. 
Siégeants : Mme Bovy, présidente, M. Thélin, Mmes Hurni et Junod, M. Dumartheray, 
juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière juriste : 
 
 
S. Hüsler Enz 
 
la présidente siégeant : 
 
 
L. Bovy 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :