ge_gerichte · ATAS/1060/2016 · 2016-12-08 · fr


Siégeant : Karine STECK, Présidente; Michael BIOT et Claudiane CORTHAY, Juges 
assesseurs 
 
 
 
RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/600/2016 
ATAS/1060/2016 
COUR DE JUSTICE 
Chambre des assurances sociales 
Arrêt du 8 décembre 2016 
3ème Chambre 
 
En la cause 
A_______ SÀRL, sis à DUILLIER, comparant avec élection 
dedomicile en l'étude de Maître Emmanuel HOFFMANN 
recourante 
contre 
OFFICE CANTONAL DE L'EMPLOI, Service juridique, rue des 
Gares 16, GENEVE 
intimé 
 
 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
 
1. La société A_______ SARL (ci-après: la société) a déposé en date du 24 juin 2014 
une demande d'allocation de retour en emploi (ci-après : ARE) d’une durée de 24 
mois en vue de l’engagement de Monsieur B_______ (ci-après : l'employé) à un 
poste de responsable administratif et commercial à plein temps dès le 1er août 2014, 
moyennant un salaire mensuel brut de CHF 11'000.-. 
2. Le formulaire de demande d’ARE rempli et signé par la société précisait en son 
point 5 : 
« L’employeur s’engage à 
- 
conclure avec l’employé un contrat de travail à durée indéterminée et, 
dans le cas où une période d’essai est prévue, à la limiter si possible à un 
mois. A l’issue de la période d’essai, si le contrat de travail est résilié 
avant la fin de la durée totale de la mesure ou dans les 3 mois suivants, 
rembourser les allocations sur décision de l’autorité compétente, pour 
autant qu’il ne s’agisse pas d’un licenciement pour justes motifs au sens 
de l’art. 337 CO. 
- 
informer l’autorité compétente de toute modification du contrat ARE et 
de l’échec de l’ARE avant un éventuel licenciement (…) ». 
3. Par décision du 28 août 2014, le service des emplois de solidarité de l'office 
cantonal de l'emploi a, sur préavis favorable de la commission tripartite, accordé à 
l'employeur une ARE pour une durée de vingt-quatre mois, soit du 5 août 2014 au 
4 août 2016. 
4. Par pli du 29 mai 2015, reçu par l'employé le 1er juin 2015, la société a mis fin aux 
rapports de travail avec effet au 30 septembre 2015. 
5. Par décision du 27 août 2015, l'Office cantonal de l'emploi (ci-après : l'OCE) a 
révoqué sa décision du 28 août 2014 et exigé la restitution du montant de 
CHF 87'266.15, correspondant aux montants perçus par la société au titre de l'ARE. 
Cette décision était motivée par le licenciement de l’employé avant la fin de l'ARE 
sans que de justes motifs aient été invoqués. 
6. Le 28 septembre 2015, la société s’est opposée à cette décision. L’employeur a 
allégué n’avoir jamais été informé de l'obligation qui lui incomberait de rembourser 
l'ARE en cas de licenciement de son employé avant le terme de la mesure. Selon 
lui, Monsieur C_______, conseiller en personnel en charge du dossier, aurait au 
contraire clairement laissé entendre que si l'employé ne lui convenait pas, il pourrait 
le licencier sans risque. L'employeur ajoutait avoir mis fin aux rapports de travail 
en raison de l'incompétence de l’intéressé et de sa mauvaise entente avec les autres 


 
 
 
 
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employés, qui créait un climat de travail insupportable. Enfin, la société soutenait 
que le remboursement requis la placerait dans une situation financière difficile. 
7. Par décision sur opposition du 20 janvier 2016, l'OCE a confirmé sa décision du 
27 août 2015. L’OCE a constaté qu’il n’était pas contesté que l’employé avait été 
licencié par la voie ordinaire et que la société avait été dûment informée par le biais 
du formulaire de demande d'ARE signé le 24 juin 2014, de son obligation de 
rembourser les prestations perçues en cas de licenciement sans justes motifs. 
8. Par acte du 22 février 2016, la société a interjeté recours contre cette décision. 
Le recourant répète que le conseiller en charge du dossier lui aurait clairement 
assuré, à plusieurs reprises, qu'une cessation des rapports de travail restait possible, 
si l'employé ne convenait pas. Considérant qu’il a agi de bonne foi en licenciant 
l’assuré, il estime qu’on ne saurait lui réclamer la restitution des prestations perçues 
au titre de l'ARE. Il ajoute qu’il serait injuste et contraire au droit du travail 
d'obliger un employeur à continuer les rapports de travail jusqu'à l'échéance de la 
mesure, d’une part, que le remboursement exigé le mettrait dans une situation 
financière difficile et donc précariserait l’emploi de ses autres employés, d’autre 
part. 
9. Invité à se déterminer, l’intimé, dans sa réponse du 8 mars 2016, a conclu au rejet 
du recours. 
10. Par écriture du 8 avril 2016, le recourant a persisté dans ses conclusions, en 
alléguant que le procès-verbal de suivi d'entretien téléphonique versé au dossier 
(pièce 8 intimé) n’était pas conforme à la réalité, puisqu'il n'avait pas été consigné 
qu'il s'était plaint du fait que le conseiller en personnel lui avait promis qu'un 
licenciement de l'employé restait possible s'il ne convenait pas, explications à la 
lumière desquelles il a lu le formulaire de demande d’ARE. 
11. Une audience d'enquête et de comparution personnelle s'est tenue le 28 avril 2016. 
Madame D_______, employée de l’intimé, a confirmé avoir eu un entretien 
téléphonique durant l'été 2015 avec Monsieur E_______, représentant de la société. 
Celui-ci lui avait relaté les difficultés rencontrées avec l'employé et s’était plaint de 
n’avoir pas été averti des conséquences d’un licenciement. M. E_______ avait 
ajouté que M. C_______ lui avait pourtant indiqué qu'il pourrait se séparer sans 
problèmes de son employé. 
Mme D_______ a indiqué avoir également reçu M. E_______ en entretien le 17 
août 2015. Au cours de cet entretien, M. E_______ lui avait dit avoir licencié 
l'employé quelques jours plus tôt, information qu'elle ne possédait pas lors de 
l'entretien téléphonique précité. C'est alors qu'elle avait averti M. E_______ de 
l'obligation de rembourser l’ARE. 
Entendu à son tour, Monsieur C_______, en charge du dossier auprès de l’intimé, a 
quant à lui déclaré n’avoir eu qu’un seul entretien avec M. E_______, au cours 


 
 
 
 
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duquel les éventuelles conséquences d'un licenciement n'avaient pas été abordées. Il 
a expliqué ne donner ce type d’information que sur question des employeurs. 
A celle de savoir s'il avait affirmé à M. E_______ qu'il pourrait licencier son 
employé sans problèmes, le témoin a répondu que, dans un contrat de travail, les 
deux parties sont libres de rompre leur collaboration, en dépit d'une ARE. 
Quant à M. E_______, représentant du recourant, il a avoué ne pas avoir lu le 
formulaire de demande d'ARE et l’avoir signé après que l'employé lui a assuré que 
tout était en ordre. Il a une nouvelle fois reproché à M. C_______ de ne pas l’avoir 
prévenu des risques encourus. 
12. Par écriture du 3 mai 2016, l'intimé a persisté dans ses conclusions en rejet du 
recours. 
Selon l’intimé, aucun mauvais renseignement n'a été donné à l'employeur quant aux 
conséquences d'un licenciement. C’est l’employeur qui a fait preuve de négligence 
en signant un document sans en prendre connaissance. En aucun cas il n’a reçu 
l'assurance qu'il pourrait licencier l'employé, en tout temps et sans conséquence, s'il 
ne convenait pas. 
13. Par écriture du 20 mai 2016, le recourant a également persisté dans ses conclusions. 
Le recourant considère que M. C_______ n’a pas nié l’avoir conforté dans la 
possibilité de licencier l'employé s'il ne donnait pas satisfaction. Selon lui, l'intimé 
et l'assuré ont abusé de sa confiance en lui vantant les bénéfices d’une ARE sans 
attirer son attention sur les risques. 
 
EN DROIT 
 
1. Conformément à l'art. 134 al. 1 let. a ch. 8 de la loi sur l'organisation judiciaire, du 
26 septembre 2010 (LOJ - E 2 05) en vigueur depuis le 1er janvier 2011, la chambre 
des assurances sociales de la Cour de justice connaît, en instance unique, des 
contestations prévues à l'art. 56 de la loi fédérale sur la partie générale du droit des 
assurances sociales, du 6 octobre 2000 (LPGA - RS 830.1) relatives à la loi fédérale 
sur l'assurance-chômage obligatoire et l'indemnité en cas d'insolvabilité, du 25 juin 
1982 (loi sur l’assurance-chômage, LACI - RS 837.0). Elle connaît également, 
conformément à l'art. 134 al. 3 let. b LOJ, des contestations prévues à l'art. 49 de la 
loi en matière de chômage du 11 novembre 1983 (LMC – J 2 20) en matière de 
prestations cantonales complémentaires de chômage. 
Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie. 
2. La décision querellée a trait aux prestations cantonales complémentaires de 
chômage prévues par la LMC. Cette dernière ne contenant aucune norme de renvoi, 
la LPGA n’est pas applicable (cf. art. 1 et 2 LPGA). 


 
 
 
 
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3. Interjeté dans les forme et le délai prévus par la loi, le recours est recevable (art. 49 
al. 3 LMC et art. 89B de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 
1985 [LPA ; E 5 10]). 
4. Le litige consiste à déterminer si l'intimé est fondé à réclamer à la recourante la 
restitution de la somme de CHF 87'266.15 perçue au titre de l'ARE. 
5. a. 
La loi genevoise en matière de chômage vise à favoriser le placement rapide 
et durable des chômeurs dans le marché de l'emploi et à renforcer leurs 
compétences par l'octroi de mesures d'emploi, de formation et de soutien à la 
réinsertion. Elle institue pour les chômeurs des prestations cantonales 
complémentaires à celles prévues par l'assurance-chômage fédérale (art. 1 let. b à d 
LMC). 
Les chômeurs ayant épuisé leur droit aux indemnités fédérales peuvent ainsi 
bénéficier d'une allocation de retour en emploi (ARE), s'ils retrouvent un travail 
salarié auprès d'une entreprise active en Suisse (art. 30 LMC). 
A teneur de l’art. 32 LMC, l’octroi de la mesure est subordonné à la production, 
avant la prise d'emploi, d’un contrat de travail à durée indéterminée (al. 1). Si 
l'employeur met un terme au contrat de travail avant la fin de la durée totale de la 
mesure au sens de l'art. 35, il est tenu de restituer à l'Etat la participation au salaire 
reçue. Sont réservés les cas de résiliation immédiate du contrat de travail pour 
justes motifs au sens de l'art. 337 CO (al. 2). 
b. 
Dans la mesure où le droit des assurances sociales fait référence à des notions 
du droit civil, celles-ci doivent en principe être comprises en fonction de ce droit 
(cf. ATF 121 V 127 consid. 2c/aa et les arrêts cités). Sauf disposition contraire, on 
présume que, lorsqu’il fixe des règles relatives, par exemple, aux effets du mariage, 
de la filiation ou aux droits réels, le législateur, en matière d’assurances sociales, a 
en vue des institutions organisées par les divers domaines du droit civil à considérer 
(ATFA non publié du 25 avril 2002, P 41/9, consid. 2). 
Selon l'art. 337 al. 1 CO, l'employeur et le travailleur peuvent résilier 
immédiatement le contrat en tout temps pour de justes motifs; la partie qui résilie 
immédiatement le contrat doit motiver sa décision par écrit si l'autre partie le 
demande. 
Selon l'al. 2 de cette disposition, sont notamment considérés comme de justes 
motifs toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne foi, ne permettent 
pas d'exiger de celui qui a donné le congé la continuation des rapports de travail. 
Selon l'al. 3 de cette disposition, le juge apprécie librement s'il existe de justes 
motifs, mais en aucun cas il ne peut considérer comme tels le fait que le travailleur 
a été sans sa faute empêché de travailler. 
L'art. 337 al. 1 CO est une mesure exceptionnelle. La résiliation immédiate pour 
justes motifs doit être admise de manière restrictive. D'après la jurisprudence, les 
faits invoqués par la partie qui résilie doivent avoir entraîné la perte du rapport de 


 
 
 
 
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confiance qui constitue le fondement du contrat de travail. Seul un manquement 
particulièrement grave justifie le licenciement immédiat du travailleur ou l'abandon 
abrupt du poste par ce dernier. En cas de manquement moins grave, celui-ci ne peut 
entraîner une résiliation immédiate que s'il a été répété malgré un avertissement. 
Par manquement de l'une des parties, on entend en règle générale la violation d'une 
obligation imposée par le contrat mais d'autres faits peuvent aussi justifier une 
résiliation immédiate (ATF 130 III 28 consid. 4.1 p. 31; 129 III 380 consid. 2.2 p. 
382). Le juge apprécie librement, au regard des principes du droit et de l'équité 
déterminants selon l'art. 4 CC, si le congé abrupt répond à de justes motifs (art. 337 
al. 3 CO). A cette fin, il prend en considération tous les éléments du cas particulier, 
notamment la position du travailleur, la nature et la durée des rapports contractuels, 
et la nature et l'importance des manquements (ATF 130 III 28 consid. 4.1 p. 32; 127 
III 351 consid. 4a p. 354; arrêt du Tribunal fédéral A4_137/2014 du 10 juin 2014). 
Les justes motifs doivent être invoqués sans tarder sous peine de forclusion 
(ATF 112 II 41; ATF 123 III 86). 
c. 
Aux termes de l'art. 48B al. 1 LMC, en cas de violation de la loi, de son 
règlement d’exécution ou des obligations contractuelles mises à charge du 
bénéficiaire de la mesure, de l’entité utilisatrice ou de l'employeur, l’autorité 
compétente peut révoquer sa décision d’octroi et exiger la restitution des prestations 
touchées indûment. 
Elle peut renoncer à exiger la restitution sur demande de l’intéressé lorsque celui-ci 
est de bonne foi et que la restitution le mettrait dans une situation financière 
difficile (art. 48B al. 2 LMC). 
Selon la jurisprudence, la procédure de restitution de prestations sociales comporte 
trois étapes en principe distinctes, à savoir une première décision sur le caractère 
indu des prestations, une seconde décision sur la restitution en tant que telle des 
prestations (comportant l’examen de la réalisation des conditions d’une révision ou 
d’une reconsidération, dans la mesure où les prestations fournies à tort l’ont été en 
exécution d’une décision en force), et, le cas échéant, une troisième décision sur la 
remise de l'obligation de restituer (arrêt du Tribunal fédéral 9C_678/2011 du 4 
janvier 2012 consid. 5.2 ; ATAS/82/2016 du 2 février 2016 consid. 2 ; Ueli 
KIESER, ATSG-Kommentar, 3ème éd., 2015, n. 9 ad art. 25, p. 383). Cette 
procédure en plusieurs temps s’explique – et se justifie aussi en matière de 
prestations complémentaires cantonales de chômage, dont font parties les ARE – 
par le fait que l'obligation de restituer des prestations sociales indûment touchées et 
son étendue dans le temps sont indépendantes de la bonne foi du bénéficiaire des 
prestations, car il s'agit simplement de rétablir l'ordre légal, après la découverte 
d’un fait nouveau (arrêt du Tribunal fédéral des assurances P 61/2004 du 23 mars 
2006 consid. 5 in fine ; ATAS/505/2016 du 28 juin 2016 consid. 4 ; 
ATAS/513/2015 du 30 juin 2015 consid. 3 ; ATAS/107/2014 du 23 janvier 2014 
consid. 6a in fine). 


 
 
 
 
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C'est une fois qu'est entrée en force la décision portant sur la restitution elle-même 
des prestations perçues indûment – donc en principe dans un troisième temps 
seulement (à tout le mois dans un deuxième temps, la décision sur la restitution en 
tant que telle étant susceptible d'être rendue en même temps que la décision sur le 
caractère indu des prestations [arrêt du Tribunal fédéral 9C_496/2014 du 22 octobre 
2014 consid. 2 ; arrêt du Tribunal fédéral des assurances P 62/04 du 6 juin 2005 
consid. 1.2]) – que sont examinées les deux conditions cumulatives faisant le cas 
échéant obstacle à une restitution, à savoir la bonne foi et l'exposition à une 
situation difficile, à moins qu'il soit manifeste que ces deux conditions sont 
remplies, auquel cas il doit être renoncé à la restitution déjà au stade de la prise de 
la décision sur la restitution. Le moment déterminant pour apprécier s'il y a une 
situation difficile est d'ailleurs le moment où la décision de restitution est 
exécutoire (cf. art. 3 al.3 et 4 al. 2 OPGA). 
6. En l'espèce, il n'est pas contesté que le recourant a résilié le contrat de travail de son 
employé par courrier du 29 mai 2015 avec effet au 30 septembre 2015, soit avant la 
fin de la mesure d'ARE, qui intervenait le 4 août 2016. L'intimé a eu connaissance 
de ce licenciement en date du 17 août 2015. La demande en restitution porte sur la 
période d'août 2014 à juillet 2015. 
Ainsi, en rendant sa décision de révocation et de restitution le 27 août 2015, l'intimé 
a respecté les délais d'un an et de cinq ans prévus par l'art. 48 B al. 3 RMC. 
7. Le recourant allègue n’avoir pas été conscient des conséquences d’un licenciement 
avant terme. Il reconnaît n’avoir pas lu le formulaire de demande d'ARE que 
l’assuré lui a soumis pour signature. Il ajoute avoir reçu l'assurance qu’il était 
possible de mettre fin aux rapports de travail, sans risques et se prévaut de sa bonne 
foi. 
Aux termes de l'art. 5 al. 3 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 
18 avril 1999 (Cst. - RS 101), les organes de l'Etat et les particuliers doivent agir de 
manière conforme aux règles de la bonne foi. Cela implique notamment qu'ils 
s'abstiennent d'adopter un comportement contradictoire ou abusif (ATF 136 I 254 
consid. 5.3 p. 261 et les références citées). De ce principe général découle 
notamment le droit fondamental du particulier à la protection de sa bonne foi dans 
ses relations avec l'Etat, consacré à l'art. 9 in fine Cst. (ATF 138 I 49 consid. 8.3.1 
p. 53 et les références citées). Le principe de la bonne foi protège le citoyen, à 
certaines conditions, dans la confiance légitime qu'il met dans les assurances reçues 
des autorités, notamment lorsqu'il a réglé sa conduite d'après des décisions, des 
déclarations ou un comportement déterminé de l'administration et qu'il a pris sur 
cette base des dispositions qu'il ne saurait modifier sans subir de préjudice 
(ATF 139 V 21 consid. 3.2 p. 27 ; ATF 137 I 69 consid. 2.5.1 p. 73). 
Une décision ne peut être qualifiée d'arbitraire (art. 9 Cst.) que si elle est 
manifestement insoutenable, méconnaît gravement une norme ou un principe 
juridique clair et indiscuté, ou heurte de manière choquante le sentiment de la 


 
 
 
 
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justice et de l'équité; il ne suffit pas qu'une autre solution paraisse concevable, voire 
préférable; pour que cette décision soit annulée, encore faut-il qu'elle se révèle 
arbitraire non seulement dans ses motifs, mais aussi dans son résultat 
(ATF 138 I 49 consid. 7.1; ATF 137 I 1 consid. 2.4; ATF 136 I 316 consid. 2.2.2; 
arrêt du Tribunal fédéral 2C_406/2013 du 23 septembre 2013 consid. 5.1). 
En l’occurrence, l’employeur ne saurait se prévaloir d’une protection de sa bonne 
foi. En effet, il lui appartenait de prendre connaissance du formulaire de demande 
qu’il signait. Or, celui-ci précisait clairement en son chiffre 5 que le contrat de 
travail ne pouvait être résilié « avant la fin de la durée totale de la mesure ou dans 
les 3 mois suivants ». Les termes employés ne laissent aucune place à l’ambiguïté. 
Dès lors, peu importe de savoir si, au moment de demander une ARE, l’employeur 
se serait vu affirmer le contraire par M. C_______. En effet, il n’en demeure pas 
moins que, par la suite, obligation était faite à l’employeur d’informer l’autorité 
compétente avant un éventuel licenciement, obligation à laquelle le recourant ne 
s’est pas plié. Or, s’il avait agi conformément aux instructions, l’autorité 
compétente aurait pu lui indiquer la marche à suivre pour éviter tout problème en 
termes d’ARE (ATAS/1258/2014). En l’occurrence, force est de constater que ce 
n’est qu’en août 2015 que M. E_______ a contacté Mme D_______. 
Le recourant soutient par ailleurs que les motifs de licenciement étaient nombreux : 
l'employé était incompétent pour le poste et n'avait amené aucune affaire, il faisait 
preuve d’un comportement inadapté et ne s'entendait guère avec les autres 
employés de la société, créant ainsi un mauvais climat de travail. Ce faisant, le 
recourant invoque implicitement qu’il aurait eu de justes motifs pour résilier le 
contrat de l'employé avant l'échéance de l'ARE et qu'il ne devrait, de ce fait, pas 
être tenu de restituer les allocations touchées. 
Cependant, les reproches formulés à l’encontre de l'employé, au demeurant non 
vérifiés, n’apparaissent clairement pas assez graves pour constituer un juste motif 
au sens de l'art. 337 CO. 
Qui plus est, peu importe qu'il existe ou non de justes motifs dans la mesure où, 
quoi qu'il en soit, l'employé n'a concrètement pas été licencié sur la base de 
l'art. 337 CO. En effet, seuls les justes motifs justifiant une résiliation immédiate du 
contrat de travail au sens de l'art. 337 CO peuvent être pris en considération selon 
l'art. 32 al. 2 LMC. Or, tel n'est pas le cas en l'occurrence vu le contenu de la lettre 
de résiliation du 29 mai 2015. Force est de constater que, dans les faits, l'employeur 
a renoncé à se prévaloir d'un licenciement pour justes motifs, dont on rappellera 
qu'il doit être invoqué sans retard sous peine de forclusion. 
Eu égard aux considérations qui précèdent, c’est à juste titre que la restitution de 
l’ARE a été réclamée, étant précisé que la question de la remise de l’obligation de 
restituer fait l’objet d’une procédure distincte. L’intimé prendra soin de faire suivre 
la demande d’ores et déjà formulée par le recourant à l’autorité compétente afin que 
cette dernière se détermine une fois la décision en restitution entrée en force. En 


 
 
 
 
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effet, il faut considérer que le recourant, en invoquant le fait que la restitution des 
ARE mettrait la société dans une situation financière difficile, demande 
implicitement la remise de l’obligation de restituer. 
Au vu de ce qui précède, le recours est rejeté. 
La procédure est gratuite (art. 89H al. 1 LPA). 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LA CHAMBRE DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
À la forme : 
1. Déclare le recours recevable. 
Au fond : 
2. Le rejette. 
3. Dit que la procédure est gratuite. 
4. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral 
(Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit 
public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 
17 juin 2005 (LTF - RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les 
conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de 
son mandataire; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l'envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
 
Marie-Catherine SECHAUD 
 
La présidente 
 
 
 
 
Karine STECK 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’au Secrétariat 
d'État à l'économie par le greffe le