ge_gerichte · CAPH/9/2006 · 2006-01-12 · fr

Résumé:
 T, médecin pour une centrale d'urgence, est rémunéré sur la base des honoraires encaissés, et doit être atteignable pendant les périodes de garde. Il est également directeur médical adjoint pour E. Il s'agit d'un contrat de travail, le rapport de subordination découlant de la terminologie utilisée par les parties dans le contrat, l'existence de fiche et d'attestation de salaire de l'employeur, et des termes "licenciement immédiat" utilisés pour mettre fin aux rapports des parties. Le fait qu'un premier arrêt de la Cour d'appel des prud'hommes ait nié l'existence d'un contrat de travail en 1996 entre E et les médecins est irrelevant, les directives et documents utilisés aujourd'hui apportant d'autres éléments qu'à l'époque. Les médecins pouvaient en théorie définir leurs horaires, mais en pratique, E imposait certaines périodes de garde, des heures supplémentaires, de même que des règles en matière d'annonce de vacances et certainement, de l'avis de la Cour, de leur longueur. E mettait de plus à disposition de T un véhicule médical, imposait certaines procédures administratives, ainsi que la présence de T à des colloques, de même que des règles de discipline et de rendement. Aucune des conditions jurisprudentielles de l'inclusion des vacances au salaire n'est remplie en l'espèce. Le fait que T mette en place une activité de médecin indépendant à côté de son activité chez E et utilise un véhicule mentionnant son adresse privée, alors que E admettait généralement que les médecins aient une activité privée à côté de celle chez E, n'est pas une violation de son obligation de fidélité justifiant un licenciement avec effet immédiat. T a droit à une indemnité pour licenciement immédiat injustifié équivalant à deux mois de salaire.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/9/2006) 
 
 
 
E_________ 
Dom. élu : Me N_________ 
____________________ 
12___________ 
 
 
Partie appelante et intimée sur 
appel incident 
 
 
 
 
 
D’une part 
 
 
 
 
 
 
 
Monsieur T_________ 
Dom. élu : Me Philippe DUCOR 
Avenue de Champel 8C 
Case postale 385 
1211 Genève 12 
 
Partie intimée et appelante 
incidente 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
Du 12 janvier 2006 
 
 
 M. Christian MURBACH, président 
 
 
 MM. Bernard PICENNI et Mathias SCHMOCKER, juges employeurs 
 
 Mmes Claire DE BATTISTA TRELLES et Astrid JACQUOT, juges salariés 
 
 
 M. Thierry GAGLIARDI, greffier d’audience 
 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
EN FAIT 
 
 
 
A. 
a) Par acte mis à la poste le 6 janvier 2005, E_________ (ci-après : E_________) 
appelle du jugement, daté du 3 décembre 2004, notifié le 6 du même mois, rendu 
par le Tribunal des prud’hommes la condamnant à payer à T_________ les 
sommes de, respectivement, fr. 120'320.15 brut (soit fr. 50’494.55 à titre de 
salaire dû pendant le délai de congé de trois mois et fr. 69’825.60 à titre de 
rémunération pour vacances non prises) et fr. 31’074.55 net (soit deux mois de 
salaire à titre d’indemnité pour licenciement immédiat injustifié), les deux 
montants avec intérêts à 5% l’an dès le 20 juin 2003. 
 
 
E_________ conclut, principalement, à ce que la Cour de céans déclare les 
juridictions prud’homales incompétentes à raison de la matière pour connaître du 
litige, subsidiairement, à l’audition de témoins et au déboutement de sa partie 
adverse de toutes ses conclusions. 
 
 
b) T_________ conclut au rejet de l’appel. 
 
Formant appel incident, il conclut à l’annulation du jugement entrepris en tant 
qu’il lui ne lui a accordé que la somme de fr. 31’074.55 pour licenciement 
immédiat injustifié - au lieu du montant de fr. 93’223.60 (correspondant à six 
mois de salaire) qu’il réclamait à E_________ à ce titre - et, pour le surplus, à la 
confirmation de la décision querellée. 
 
 
c) E_________ conclut au rejet de l’appel incident et au déboutement de 
T_________ de toutes ses conclusions. 
 
B. Il résulte du dossier les éléments pertinents suivants : 
 
 
a) E_________ est une société anonyme, constituée en 1987, dont le siège social 
se trouve à Genève. Elle a pour but d’assurer « toutes prestations médicales au 
chevet du patient ». C_________, médecin, en est l’administrateur unique, avec 
signature individuelle, et l’actionnaire majoritaire. 
 
b) ba. A teneur de son « règlement » interne, E_________ « est un établissement 
médical, placé sous le contrôle et la surveillance d’un médecin-répondant. Il est 
dirigé par une direction administrative et une direction médicale dont la gestion 
est approuvée par le conseil d’administration ». 
 
 
bb. Depuis 1999, E_________ présente « une structure de direction particulière 
puisque l’essentiel de ses tâches est attribué à la direction médicale sans que 
celle-ci ne veuille se responsabiliser vis-à-vis des conséquences financières » 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
(Communication, du mois de septembre 2002, de C_________, intitulée « A ceux 
qui veulent en savoir plus », effectuée dans le cadre de la société ). 
 
bc. Par circulaire du 5 septembre 2002, adressée aux membres du comité de 
direction de E_________, C_________ a notamment déclaré avoir décidé que « la 
hiérarchie de l’entreprise doit être totalement respectée à l’avenir : le personnel 
de la centrale dépend de G_________ et des médecins de la direction médicale. 
Le lien entre ses deux structures se fait exclusivement par moi ». 
 
 
bd. Il ressort du procès-verbal de la « réunion de régulation » du 2 octobre 2002 
que : « Depuis l’abandon de Tarmed ce printemps, les perspectives financières de 
E___ ne sont plus bonnes. (…) il faut obligatoirement1 augmenter le nombre de 
consultations (…). La direction ainsi que le syndicat des médecins a décidé qu’il 
fallait une meilleure discipline dans l’activité des médecins. F_________ a refusé 
de faire appliquer cette discipline. Il a alors décidé d’un commun accord avec 
C_________ de quitter ses fonctions de directeur médical le 1er octobre 2002 ». 
(…) Le nouvel horaire proposé par le syndicat des médecins et accepté par 
C_________, et (est) entré en vigueur le 1er octobre 2002. Cet horaires représente 
une augmentation de 18% des plages horaires, et s’il n’y a pas d’augmentation du 
nombre de consultations, il en résultera une diminution équivalente des revenus 
pour les médecins. (…) La direction est en train de mettre sur pied un outil de 
contrôle de la bonne marche du travail, sous la forme d’un « carnet de route » ? » 
livre des incidents » ? « forum » ? sous la responsabilité du médecin chef du 
jour ». (…) C_________ se refuse à ce que la centrale joue le rôle de délateur, 
car il pèse ensuite sur les régulateurs une pression inadmissible. Mais il ne veut 
pas que la centrale fasse de rétention d’information ». 
 
 
be. Le « règlement » de E_________ précité - dont l’art. 1 est intitulé « Les 
contrat de travail » - comportait notamment les dispositions suivantes : 
 
 
« Il existe trois types de contrats : 
 
- 
un contrat associé à une grille-horaire (médecins plein temps ou modulaires). 
- 
un contrat sans horaires préétablis (médecins agréés). 
- 
un contrat de gestion, destiné aux médecins qui, de manière permanente ou 
transitoire, assument des tâches administratives spécifiques au sein de 
E_________ » (art. 1.1). 
 
 
« L’engagement des médecins est placé sous la responsabilité de la direction 
médicale. Tout engagement donne lieu à un contrat écrit qui inclut, notamment, le 
numéro d’ordre, le mode de revenu, l’horaire de travail et le règlement » ( art. 
1.2). 
 
 
1 En gras dans le texte 


 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
« Le directeur médical s’entretient avec chaque médecin et définit précisément 
son horaire annuel » (art. 1.4). 
 
 
« Chaque médecin s’engage à effectuer l’horaire préétabli » (art. 1.5). « Chaque 
médecin fait ses choix dans une grille approuvée lors de l’assemblée des 
collaborateurs, en les exprimant auprès de la direction médicale » (art. 2.1). « Les 
médecins ayant une activité prédominante à E_________ ont des horaires de jour 
et de soirée durant la semaine, ainsi qu’également au moins « une nuit et une 
soirée de week-end toutes les quatre semaines » ( art. 2.3). 
 
 
« Les vacances que chacun souhaite prendre doivent être annoncées, par écrit, sur 
un formulaire ad hoc, 90 jours à l’avance et obtenir l’aval de la direction médicale 
par une contre-signature » (art. 2.5). 
 
 
« Le contrat est réévaluable et renouvelable, d’année en année, par la direction 
médicale. Chaque année la direction propose une offre de travail en fonction de la 
progression de l’activité et des besoins de E_________, présentés et discutés au 
préalable au sein de l’assemblée des collaborateurs » (art. 1.6). 
 
 
« Le contrat peut être interrompu, de part et d’autre, par une lettre de démission ou 
de congé pour justes motifs. Le préavis est de trois mois. Ce préavis peut être 
écourté pour des motifs exceptionnels, qui doivent être évalués par la direction ou 
en cas de faute grave susceptible d’entraîner l’éviction immédiate de la personne 
incriminée » (art. 1.7). 
 
 
« Toute activité médicale effectuée en dehors de E_________ ne doit pas 
perturber les engagements initiaux ou le planning horaire préétabli » (art. 1.8). 
 
 
« Le non-respect des règles fondamentales de l’éthique et de la déontologie 
médicale, la transgression des règles et des conventions de la société et les 
éventuelles fautes graves, avérées, commises même en dehors de E_________, 
peuvent entraîner des sanctions. Demeurent réservées les sanctions décidées par 
les autorités administratives ou judiciaires. L’appréciation du problème et les 
décisions qui en découlent sont du ressort de la direction médicale. Celle-ci peut 
alors envisager des sanctions vis-à-vis du fautif pouvant aller jusqu’à son 
exclusion de E_________ » (art. 1.9). 
 
 
« Un véhicule, complètement équipé, est mis à disposition du médecin le temps de 
sa garde, sous sa responsabilité » (art. 3.1). « Une pharmacie, ainsi que du 
matériel médical divers, est à la disposition des médecins pour les seuls besoins 
des consultations effectuées dans le cadre de leur activité à E_________. Toute 
constatation de violation à cette règle peut donner lieu à des sanctions que la 
direction jugera opportunes » (art. 3.2). « Les communications par natel sont 
exclusivement réservées à l’usage professionnel » (art. 3.3). 
 
 
« Toute consultation faite durant la période de garde fait l’objet d’une facture 


 
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établie par E_________ au nom du médecin ayant effectué la prestation. On ne 
peut déroger à cette règle qu’avec l’accord d’un directeur médical » (art. 4.1). 
« Les salaires résultent directement de l’activité des consultations. Ils 
correspondent à un pourcentage des factures des actes médicaux effectués, une 
fois ces factures encaissées. Demeurent réservés les salaires découlant d’un 
contrat de gestion. De ce pourcentage est prélevée la part du salarié pour les 
différentes cotisations obligatoires aux assurances sociales» (art. 4.2). 
 
 
« La consultation est faite selon les règles de l’art médical et dans le respect des 
principes de la déontologie que tout médecin doit appliquer en toute circonstance. 
Elle se complète, notamment, par une lettre au médecin traitant du malade » (art. 
5.1). « A la fin de chaque horaire, le médecin apporte les fiches de consultation, 
correctement remplies, à la centrale. Elles sont accompagnées de la cassette 
contenant les rapports médicaux dictés et des indications nécessaires à la 
facturation » (art. 5.3). 
 
 
Les assurances sociales obligatoires liées au revenu professionnel à la charge, 
totale ou partielle, de l’employeur sont l’AVS, l’AI, l’AC (assurance-chômage), 
l’AA (assurance accidents professionnels), les AF (allocations familiales), l’AM 
(assurance maternité obligatoire), la LPP (si l’activité professionnelle auprès de 
E_________ est supérieure à 50%) et l’APG (art. 6.1). Les assurances à la charge 
du médecin sont l’assurance maladie, l’assurance perte de gain, maladie et 
accident, la RC professionnelle ainsi que l’assurance complémentaire accidents 
(prestations privées) (art. 6.2). 
 
 
La participation es médecins aux colloques mensuels était obligatoire (art. 7.4). 
 
 
c) Chaque médecin nouvellement engagé par E_________ recevait un « livre 
bleu » contenant, notamment, les directives sur l’utilisation du matériel ainsi que 
les instructions quant à la manière de pratiquer l’art médical. 
 
 
Ainsi, sous le chapitre « Les contraintes administratives de la consultation » 
(sous-chapitre : « Attribution et désignation des consultations »), il était indiqué 
que « les régulateurs sont responsables de la répartition des consultations », qu’ 
« en cas de problème particulier, administratif ou médical, le directeur 
administratif, respectivement médical, est responsable des directives de 
régulation. En cas de litige chacun doit se conformer à sa voie hiérarchique. Les 
points litigieux seront discutés par les directeurs médicaux, voire transmis au 
conseil d’administration, qui agira par sanctions administratives pouvant aller, le 
cas échéant, à un renvoi pour justes motifs. Les régulateurs transmettent toutes 
les indications qu’ils jugent nécessaires à la bonne marche du service ». 
 
 
Par ailleurs, il était précisé, s’agissant des consultations dans les hôtels, qu’il a été 
établi « un règlement précis, visant à respecter les priorités d’horaires tout en 
assurant une répartition harmonieuse de ces interventions ». 
 


 
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Dans le sous-chapitre « Tarification », il était mentionné que E_________ 
pratique les tarifs habituels, imposés par le Conseil d’Etat et que « le tarif 
d’usage s’applique aux patients couverts par une assurance étrangers de voyages 
ainsi qu’aux patients étrangers de passage en Suisse. E_________ n’applique ce 
tarif que lors d’un encaissement direct de patients étrangers ou auprès de 
malades couverts par une assurance étrangère ». 
 
 
En outre, pour la facturation des patients de passage à Genève, étaient indiqués les 
principes qui devaient être appliqués en la matière, à savoir que « les 
encaissements directs », au chevet du patient, ne pouvaient se faire que pour les 
hôtes étrangers de passage et quelques patients dits 
« remarquables 
économiques » et ce, en accord avec la centrale. Le service de la facturation était 
chargé du strict respect de ces règles. Afin d’établir une juste facture et d’assurer 
une unité de tarification auprès des patients étrangers (non confédérés) de passage, 
une consultation simple (c’est à dire sans examens complémentaires particuliers) 
devait être facturée entre fr. 150.- à fr. 200.- la journée et fr. 200 à 250.- la nuit. 
 
 
Lorsque le patient logeant dans un hôtel n’avait pas de liquidités et désirait payer 
avec un traveller’s chèque, le médecin devait inscrire le numéro de passeport et la 
raison sociale (E_________) au dos du traveller’s chèque. En outre, si une 
consultation urgente devait être faite en dehors du canton et que le patient n’avait 
pas pu trouver un médecin de proximité, E_________ pouvait et devait intervenir, 
la facture étant établie selon le tarif genevois. 
 
 
Sous le chapitre « Les contraintes médicales de la consultation », étaient dispensés 
des conseils pratiques avant la consultation, lors du déroulement de celle-ci 
(présentation du médecin, principes essentiels de communication, déroulement de 
la consultation, appréciation du climat psychologique lors des consultations 
pédiatriques) et à son terme (notamment, annoncer toujours à la centrale de 
E_________ les examens de laboratoire effectués, dicter chaque rapport 
immédiatement étant une bonne habitude plutôt que de tout dicter à la fin du tra-
vail). 
 
 
La facturation des honoraires des médecins travaillant pour son compte était 
effectuée par E_________ qui mentionnait sur ses factures le nom du médecin 
intervenant. E_________ procédait également à l’encaissement des honoraires 
ainsi perçus. 
 
 
d) da. T_________ est entré au service de E_________ le 1er octobre 1998 en tant 
que spécialiste en médecine générale. 
 
 
Renouvelable d’année en année, son contrat l’a été une dernière fois en septembre 
2002. Le document qui lui a été transmis à cette occasion par E_________ était 
intitulé « contrat d’engagement » et prévoyait que la rémunération de 
T_________, « pour assumer des gardes dans l’établissement », consistait en les 
42,25 % des honoraires encaissés « à la manière d’un mandat ». Le « règlement » 
de la société précité était annexé au contrat. 


 
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Le travail médical quotidien d’un médecin engagé à E_________ comprenait la 
présence à la centrale impliquant une astreinte de garde de vingt-quatre heures, de 
6h00 à 6h00 ; le médecin devait impérativement être atteignable pendant cette 
période et être présent à la centrale pour le travail de gestion aux heures de bu-
reau. 
 
 
Par ailleurs, le travail de gestion médicale comprenait : le rapport médical, 
l’introduction des diagnostics, les lettres de sortie après hospitalisation, 
l’impression des consultations sans rapport, l’établissement de certificats 
médicaux et de décès, la gestion des patients remarquables, la transmission des 
résultats d’analyses du patient, la justification des procès-verbaux auprès de la 
police, la gestion des litiges (patients, médecins, assurances), ainsi que les 
absences des médecins, le courrier quotidien, de même que tous les problèmes liés 
à l’activité du jour ainsi que l’engagement en cas de surcharge majeure de la 
centrale. 
 
 
Le week-end et les jours fériés, hormis la présence à la centrale aux heures de 
bureau, les tâches étaient les mêmes que le travail de gestion médicale 
susmentionné. 
 
 
db. A compter du 1er octobre 1999 T_________ a également été nommé par 
E_________ directeur médical adjoint, fonction qu’il a exercée jusqu'à son 
licenciement immédiat de fin janvier 2003, à raison de 13.1 jours par mois en 
moyenne. 
 
 
A ce titre, l’intéressé a touché une rémunération fixe de 400 fr. par jour de 
présence dans les locaux de E_________, montant passé, dès le 1er janvier 2003, à 
800 fr. par jour. 
 
 
Le « contrat d’engagement » transmis l’intéressé à cette occasion était du même 
type que celui de septembre 2002 susmentionné. 
 
 
Le travail de T_________ en tant que membre de la direction médicale de 
E_________ consistait, en substance, à servir de lien entre la société et les 
différents médecins de garde déployant une activité pour le compte de celle-ci, sur 
le plan organisationnel, afin d’assurer le bon fonctionnement du service 
d’urgence, ce qui impliquait, en particulier, la préparation de colloques internes et 
de cours pour les ambulanciers et les médecins. 
 
 
Sans avoir été démenti sur ce point, T_________ affirme avoir dû, au cours du 
printemps 2002, participer à un séminaire de deux jours à Morat animé par un 
consultant que E_________ avait mandaté « aux fins d’optimiser les 
performances de ses employés », ceux-ci ayant été personnellement évalués par le 
consultant qui a rendu compte de ses conclusions à C_________ dans un rapport 
écrit (mémoire de réponse à l’appel, p. 7 ch. 25). 
 
 
dc. La rémunération versée par E_________ à T_________ était qualifiée de 


 
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« salaire », dont étaient déduites les contributions sociales. T_________ était par 
ailleurs assuré auprès de la fondation de prévoyance pour le personnel des 
médecins et des vétérinaires et était considérée comme employé de E_________. 
Les revenus de T_________ ont été imposés par l’administration fiscale en tant 
qu’activité lucrative dépendante. 
 
 
Le dernier salaire annuel brut versé à T_________ s’est élevé à 186'447, 25 fr. 
 
 
dd. A la fin des années 1999, 2000, 2001 et 2002, E_________ a établi, à 
l’intention du fisc, un « certificat de salaire » de T_________ mentionnant le total 
du salaire brut versé, les retenues effectuées sur ledit salaire brut ainsi que le 
salaire net. 
 e) ea. Par courrier du 22 janvier 2003, C_________ a informé T_________ que, 
selon une « rumeur persistante » il exerçait « une activité privée médicale 
concurrente » à celle de E_________, de sorte qu’il était prié de présenter son 
véhicule privé exempt de toutes marques professionnelles avant le 28 janvier 
2003, faute de quoi, la rumeur serait « considérée comme fondée et le code des 
obligations appliqué ». 
 
 
eb. T_________ a répondu à E_________, par courrier du 27 janvier 2003, qu’il 
n’avait pas l’intention de donner suite à ses exigences qui étaient intégralement 
contestées. Il a également expliqué que les services proposés par son cabinet 
médical privé étaient distincts de ceux offerts par E_________ et que les inscrip-
tions publicitaires s’y rapportant n’étaient, dès lors, pas susceptibles de nuire à 
l’activité de la société. 
 
 
f) fa. Par pli du 29 janvier 2003, E_________, sous la signature de C_________, a 
signifié à T_________ son « licenciement avec effet immédiat pour justes 
motifs », lui reprochant des graves manquements à ses devoirs vis-à-vis de son 
employeur, notamment la mise en place d’un « système de consultation à domicile 
avec un véhicule équipé pour l’urgence sans en informer » son employeur. 
 
 
fb. Par l’intermédiaire de son avocat, T_________ a fait opposition à ce 
licenciement le 14 février 2003, invoquant aussi bien sa tardiveté que l’absence de 
justes motifs. 
 
 
g) Au début de l’année 2003, E_________ a rempli et signé à l’attention de 
l’assurance chômage, une « attestation de l’employeur » dans laquelle il est 
indiqué, sous la rubrique « rapports de travail », que T_________ a été 
« employé » à plein temps, du 1er octobre 1998 au 29 janvier 2003, en qualité de 
médecin avec un horaire normal de travail en vigueur dans l’entreprise de 40 
heures par semaine, avec la précision, sous la rubrique « Résiliation du rapport de 
travail », que c’était l’ « employeur » qui avait résilié le contrat dans le délai de 
congé légal, « pour justes motifs ». 
 
h) Les témoignages recueillis, tant en première instance (deux témoins entendus) 


 
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qu’en appel (auditions de huit témoins) ont mis en évidence les éléments 
pertinents suivants : 
 
 
D_________, médecin qui est au service de E_________ depuis quinze ans, a 
indiqué qu’il y avait « une chaîne de commande hiérarchique bien définie » et que 
le directeur de la société leur imposait des horaires de travail établis en fin 
d’année pour toute l’année suivante, les médecins ayant, par ailleurs, l’obligation 
de travailler un certain nombre de nuits. Les vacances devaient être annoncées 
trois mois à l’avance et il y avait « un horaire cadre annuel ». En cas 
d’indisponibilité, le médecin empêché devait trouver un remplaçant. A partir de 
2002, C_________ avait « proposé, avec une forte insistance, l’horaire égalitaire, 
à savoir des tournus d’horaires rigides, qui, en définitive, n’avaient pas été 
appliqués, compte tenu de la résistance des médecins. Ces derniers, par la suite, 
avaient proposé une grille-horaire dans laquelle il y avait un « horaire 
d’astreinte », soit trois tournus d’horaire couvrant les 24 heures, un médecin étant 
désigné en plus afin de répondre à des besoins exceptionnels de 7h00 à 23h00. A 
partir de l’automne 2002, les médecins avaient été de plus en plus engagés dans 
« l’horaire d’astreinte », en raison du manque d’effectifs. Il n’avait pas reçu 
d’ordre sur le plan de son activité médicale de la part du directeur. En revanche, 
durant les premières années, il avait subi des remontrances concernant sa pratique 
de la médecine jusqu’à ce que le Dr. F_________ soit nommé directeur médical et 
qu’il ne lui donne plus d’ordres sur ce plan-là. La centrale téléphonique indiquait 
aux médecins les patients qui devaient être visités ; dans les cas extrêmes, il était 
possible de refuser d’aller rendre visite à ses patients pour des raisons de 
déontologie médicale. Les visite de patients à titre particulier de la part du 
médecin avec du matériel de E_________ étaient tolérées ; il avait déjà effectué 
ce genre de visites avant l’arrivée du Dr F_________. 
 
 
F_________, qui a travaillé pour E_________ de 1988 à fin 2002, a déclaré avoir 
tout d’abord œuvré en tant que médecin chargé de consultations. Dès 1995, il 
avait assumé la fonction de directeur médical, s’occupant, notamment, des 
directives médicales fournies aux médecins - soit celles devant être respectées par 
tous praticiens et discutées auparavant avec l’administrateur de la société -, de 
l’application du planning horaire, de l’imposition aux médecins - décidée par 
l’administrateur de E_________ - de la prise en charge de certaines catégories de 
patients, de l’établissement, avec la participation de l’intéressé, de ces directives 
qui avaient été préalablement discutées avec l’administrateur de la société, d’un 
cahier des charges destiné à chaque directeur médical, de l’évaluation du 
personnel et des médecins lors de réunions prévues à cet effet, réunions 
auxquelles il était obligatoire de participer. Les dernières réunions avaient eu pour 
but de lui demander d’obtenir un rendement économique précis, soit par exemple 
18% de chiffre d’affaires en 2003, avec l’indication que son salaire serait diminué 
en conséquence s’il n’obtenait pas ce résultat. 
 
 
Le témoin a précisé que ses relations avec la société avaient commencé à se 
dégrader à partir du moment où avait été imposé un rendement économique au 


 
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directeur médical. S’agissant de son temps de vacances, il a précisé avoir eu des 
périodes d’activité intense qui lui avaient permis de planifier de longues périodes 
de «non-travail ». 
 
 
F_________ a confirmé, lors de son audition par la Cour de céans, ses 
déclarations de première instance, précisant que, pour travailler au sein de 
E_________, il fallait effectuer mensuellement un quota de gardes de nuit qui 
pouvait varier entre une à deux fois par mois et, qu’à sa connaissance, il n’y avait 
pas de grille-horaire des collaborateurs de la société sans contraintes de nuit, sauf 
cas particulier, par exemple de maladie. 
 
 
H_________, qui a travaillé pour E_________ en tant que régulatrice du 1er 
janvier 1993 à fin 2004, a déclaré avoir, au bout d’un certain temps, été chargée 
de la formation des régulateurs et qu’il lui était arrivé également de remplacer le 
responsable de la centrale d’appels de E_________, G_________. Elle a déclaré 
qu’elle avait pu donner des instructions d’ordre organisationnel aux médecins, y 
étant même incitée par son supérieur hiérarchique. Il existait une hiérarchie 
médicale avec une structure et elle avait reçu comme instruction de signaler les 
disfonctionnements qui survenaient avec le travail des médecins. Parfois 
C_________ intervenait à la radio lors de conversations entre les médecins et la 
centrale, notamment pour donner à ceux-ci des instructions d’ordre médical. Elle 
savait que C_________ envisageait de prendre des sanctions contre les médecins 
qui ne « fonctionnaient pas comme il le voulait ». Le témoin a également déclaré 
que, lorsqu’il y avait beaucoup de travail, il lui incombait de contacter les 
médecins pour permettre à la société de remplir ses tâches et qu’il lui était arrivé 
de donner des instructions d’ordre géographiques aux médecins, notamment pour 
gagner du temps. 
 
 
G_________, qui a travaillé pour E_________ de mars 1998 à septembre 2004, a 
indiqué avoir un « grand différend financier avec E_________ », mais n’avoir pas 
encore intenté d’action en justice. Au début de son engagement, il avait la 
fonction de téléphoniste de la centrale et avait fini comme directeur des ressources 
humaines et chef de l’informatique. La centrale de régulation de la société était 
également sous sa responsabilité. De par sa fonction, il assistait aux réunions de 
direction aux cours desquels il arrivait que les injonctions de rendements soient 
émises par C_________. 
 
 
I_________, qui a travaillé pour E_________ trois mois en 1998, puis, du 1er 
octobre 2000 au 30 novembre 2004, a indiqué avoir également assumé durant 
deux ans, la fonction administrative de directeur médical. Il a indiqué que, 
lorsqu’il travaillait comme simple médecin, il avait reçu des ordres de nature 
médicale - soit, non pas des directives thérapeutiques, mais celles consistant à ne 
pouvoir refuser de visiter certains patients chez lesquels il ne désirait pas se rendre 
- et administrative. On lui avait également très souvent demandé d’effectuer des 
heures supplémentaires, ce qui lui était très difficile de refuser, ayant subi, à cet 
égard, des pressions allant jusqu’à la menace de la suppression du véhicule de 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
- 11 - 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
service, voire de son poste même. Il était libre de prendre ses vacances quand il le 
désirait, sauf pour les périodes de fin d’années, précisant qu’il devait annoncer 
lesdites vacances trois mois à l’avance et que celles-ci devaient être avalisées par 
la direction. 
 
 
J_________, médecin indépendant et collaborateur de E_________ depuis une 
quinzaine d’années, a déclaré effectuer pour cette société un certains nombres 
d’heures tout en exploitant un cabinet médical privé. Il était entièrement libre de 
décider des actes médicaux à accomplir lorsqu’il travaillait pour E_________, ce 
qui n’empêchait pas que ses interventions fassent l’objet de critiques tant de 
C_________ que de ses confrères. Il estimait être entièrement responsable des 
actes médicaux qu’il accomplissait. Il avait des grilles-horaires à respecter pour 
que la société puisse fonctionner normalement, grilles au sujet desquelles « nous 
sommes consultés longtemps à l’avance ». Pour sa part, il devait travailler 
mensuellement trois nuits et un week-end. Il avait la possibilité d’accepter ou de 
refuser une grille-horaire, mais si ce refus devait durer trop longtemps, soit 
plusieurs semaines ou plusieurs mois, il pensait qu’on lui aurait demandé de 
quitter la société. Actuellement, il était de garde pour E_________ le mercredi 
soir, trois fois par mois et avait renoncé à travailler pour la société durant le week-
end. Il avait également la possibilité de se faire remplacer par un collègue s’il ne 
souhaitait pas assumer une garde ; c’était toutefois à bien plaire entre confrères, 
mais il n’était pas obligé, par rapport à E_________, de compenser cette garde. 
 
 
Le témoin a également déclaré que son activité au sein de E_________ ne 
l’empêchait pas de prodiguer, pour son propre compte, c’est-à-dire dans le cadre 
de son activité de médecin indépendant, des soins d’urgence à domicile, avec la 
précision qu’il ne fallait toutefois pas que « cela entre en collision avec ses 
horaires lorsqu’il travaillait pour E_________ ». A sa connaissance, il n’y avait 
aucunes règles écrites, l’empêchant de continuer à s’occuper des patients, que ce 
soit en urgence ou pas, qu’il avait connus dans le cadre de son activité pour 
E_________. 
 
 
K_________, également médecin, a expliqué travailler depuis seize ans environ 
pour E_________, et exploiter, parallèlement, un cabinet indépendant. Il 
travaillait pour la société une nuit par semaine, trois semaines par mois et avait le 
choix de ses horaires de garde. A ce sujet, il s’était toujours arrangé avec ses 
collègues. Il n’avait pas l’impression que son travail au sein de E_________ était 
différent que celui qu’il exerçait comme praticien indépendant. Il était possible 
qu’il existe des directives en matière d’urgences, mais, pour sa part, il ne s’y était 
jamais référé et s’était toujours reporté aux directives de l’art médical. Il s’estimait 
responsable des actes médicaux qu’il accomplissait d’une manière égale lorsqu’il 
exerçait au sein de E_________ ou dans son cabinet privé. Il pouvait 
effectivement « imaginer » que son expérience professionnelle de médecin de 
garde de nuit pouvait être différente de celle exercée à plein temps par les 
médecins qui oeuvraient au sein de E_________. 
 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
L_________, médecin, a déclaré travailler pour E_________ depuis le mois 
d’octobre à 1987, et ce à mi-temps, à raison d’environ vingt heures par semaine. 
Elle n’exploitait pas de cabinet médical privé. Comme le choix des horaires 
s’effectuait par ordre d’entrée des médecins au sein de la société et qu’elle était la 
plus ancienne, elle n’avait jamais rencontré de problèmes au sujet du choix de ses 
horaires. Tous ses collègues discutaient de la grille-horaire et n’appliquaient pas 
de directives médicales émanant de la société. Chaque intervention à l’égard d’un 
patient impliquait l’établissement d’un rapport par le médecin concerné qu’il 
adressait au médecin traitant dudit patient et c’est le médecin chef de E_________ 
qui signait ce rapport, et, cas échéant, en discutait avec son auteur. A sa 
connaissance, il n’y avait pas de sanctions de la part de E_________ en relation 
avec les actes médicaux accomplis. 
 
 
M_________, qui travaille au sein de E_________ en tant que coordinatrice 
administrative depuis le mois d’août 2003, a déclaré que chaque année, les 
médecins remplissaient une grille-horaire selon leur ancienneté et qu’il n’y avait 
pas de minima et de maxima à ce sujet, les intéressés ayant une liberté totale dans 
leur choix. En cas d’empêchement d’un médecin de prendre la garde qu’il avait 
choisi à une occasion ou à une autre, celui-ci essayait tout d’abord de s’arranger 
avec l’un de ses confrères et, s’il n’y arrivait pas, prenait contact avec son service 
qui tentait, dans la mesure du possible, de lui trouver un remplaçant. 
 
 
Lors de leurs auditions, les témoins L_________ et M_________ ont admis avoir 
eu, au mois de mai 2005, une réunion avec l’avocat de E_________, 
N_________, dans les locaux de la société, et ce avec les témoins K_________ et 
J_________. L_________ a déclaré qu’à cette occasion, il leur avait été dit qu’il 
fallait qu’ils se rappellent des termes des contrats qu’ils avaient signés avec 
E_________ et qu’avait également été abordée la question des horaires, qui était 
directement liée à ces contrats. 
 
 
M_________ a précisé qu’avoir appris par Me N_________ qu’elle était 
susceptible, ainsi que d’autres médecins de la société, d’être entendue comme 
témoin dans la présente affaire, elle en avait discuté avec la Dresse L_________T 
et avait pris l’initiative de demander à l’avocat de la société des informations au 
sujet de la procédure devant la Cour de céans. Lors de cette réunion avaient été 
également abordées les questions « des souvenirs qu’avaient les médecins 
présents liés aux événements qui avaient conduit au départ de MM O_________ 
et T_________ ». Me N_________ ne leur avait pas donné de directives. 
 
 
i) La cause a été gardée à juger à l’issue de l’audience de la Cour de céans du 28 
septembre 2005. 
 
 
Les arguments des parties ainsi que les pièces qu’elles ont produites seront 
examinées, dans la mesure utile, ci-dessous. 
 
 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
EN DROIT 
 
 
1. Interjetés dans les formes et délais prévus aux art. 59 et 62 de la loi sur la juridic- 
 tion des prud’hommes (LJP), les appels, tant principal qu’incident, sont recevables. 
 
2. 
2.1. E_________ conteste tout d’abord la compétence ratione materiae de la 
juridiction des prud’hommes pour connaître du litige l’opposant à T_________. 
 
En substance, l’appelante fait grief aux premiers juges, d’une part, d’avoir fait 
abstraction d’un arrêt rendu par la Cour de céans (alors dénommée Chambre 
d’appel) le 26 juin 1996 (CAPH VIII/785/95) - décision qui avait déjà dénié la 
compétence des juridictions prud’homales dans le cadre d’un litige opposant un 
médecin à E_________ -, alors que « les circonstances de fait entre cette cause-là 
et la présente procédure étaient quasiment superposables », et, d’autre part, 
d’avoir omis de prendre en considération les éléments de faits déterminants, 
notamment sous l’angle de la condition de la subordination (en particulier : le 
libre choix par le médecin de son horaire sur la base d’une grille approuvée de 
manière auto-gérée lors d’une assemblée des collaborateurs ; la liberté pour 
chaque médecin de définir « la quantité de temps » qu’il désire consacrer à 
E_________ ; l’absence de limitation de la durée des vacances, la seule contrainte 
consistant à en avertir la société trois mois à l’avance afin de garantir le suivi de la 
permanence d’urgence ; la mise à disposition des médecins, sous leur responsabi-
lité, de véhicules équipés, de matériel médical et des médicaments propriétés de 
E_________ ; l’établissement pour toute consultation faite durant la période de 
garde d’une facture établie par E_________ au nom du médecin ayant effectué la 
prestation ; la rémunération résultant directement des consultations et 
correspondant à un pourcentage des actes médicaux effectués, déduction faite de 
la part relative aux cotisations sociales ; l’absence d’instruction donnée aux 
médecins sur la manière d’exercer leur art au chevet du patient, seule une 
référence au respect de l’art médical et aux principes de déontologie régissant la 
profession figurant dans le « règlement » de la société ; l’établissement par les 
médecins d’une lettre à l’attention des médecins traitants ou, à défaut, d’un 
rapport sommaire, remis ensuite à E_________ ; les assurances maladies, pertes 
de gain, responsabilité civile et accident-complémentaire laissées à la charge du 
médecin). 
 
 
2.2. Pour sa part, l’intimé affirme avoir bien été lié par un contrat de travail à 
E_________. Contrairement à ce que soutenait sa partie adverse, la situation avait 
évolué depuis l’arrêt rendu le 26 juin 1996 par la Cour d’appel des prud’hommes, 
en ce sens qu’il existait deux « différences fondamentales » entre la situation de 
l’époque et celle relative à la présente cause : le quotidien du médecin employé 
par la société avait « radicalement changé », avec la « prolifération » des 
contrôles, directives et autres injonctions de rendements financiers provenant de 
E_________ qui avaient encore plus entamé l’autonomie dont jouissaient 
prétendument les médecins en 1996 ; par ailleurs, l’existence d’un contrat écrit 
dans la présente cause, avait permis au Tribunal, « mieux qu’en 1996 », d’établir à 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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satisfaction les faits pertinents pour juger de la nature des rapports liant les parties, 
notamment le lien de subordination. 
 
 2.3. L’art. 1er al. 1 lit. a de la loi sur la juridiction des prud’hommes (LJP) 
prévoit que sont jugées par ladite juridiction les contestations entre employeurs et 
salariés pour tout ce qui concerne leurs rapports découlant d’un contrat de travail, 
au sens du titre dixième du Code des obligations (ci-après CO). 
 
Par le contrat de travail, le travailleur s’engage, pour une durée déterminée ou 
indéterminée, à travailler au service de l’employeur et celui-ci à payer un salaire 
fixé d’après le temps ou le travail fourni (art. 319 al. 1 CO). Les quatre éléments 
constitutifs du contrat de travail sont donc les suivants (cf. SJ 1990, p. 185 ; SJ 
1982, p. 202 ; WYLER, Droit du travail, 2002, p. 41 ss ; AUBERT, in Code des 
obligations I, Commentaire romand, 2003, p. 1674 ; Engel, Contrats de droit 
suisse, 2ème édition, p. 292 ; REHBINDER, Berner Kommentar, p. 46 ; 
SCHWEINGRUBER, Commentaire du contrat de travail selon le code fédéral des 
obligations, p. 20) : 
 
- une prestation personnelle de travail ; 
- la mise à disposition par le travailleur de son temps pour une durée déterminée 
ou indéterminée ; 
- un rapport de subordination ; 
- un salaire. 
 
La prestation personnelle de travail consiste en une activité comprenant une 
prestation positive (active ou passive), de nature physique ou intellectuelle. Le 
critère de l’activité distingue le contrat de travail du contrat d’entreprise en ce sens 
que, contrairement à ce qui prévaut dans le cadre de ce dernier, le premier 
n’implique nullement la promesse d’un résultat (AUBERT, op. cit., p. 1674 ; 
WYLER, op. cit., p. 41 ; BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ, Commentaire du 
contrat de travail, 3ème éd., n. 2 ad art. 319 CO ; REHBINDER, op. cit., p. 28). 
 
Le rapport de subordination revêt une importance primordiale dans la 
qualification du contrat de travail. Il présuppose que le travailleur est soumis à 
l’autorité de l’employeur pour l’exécution du contrat, et cela au triple point de vue 
personnel, fonctionnel et économique. La dépendance personnelle réside en ceci 
que le travailleur s’engage à développer une activité dont la nature, l’importance, 
les modalités et l’exécution ne sont souvent déterminées que de manière très 
générale dans le contrat de travail et doivent être précisées et concrétisées par le 
biais d’informations et d’instructions particulières, données au fil du temps par 
l’employeur. Le travailleur s’engage ainsi à respecter les instructions et avis de 
l’employeur, et à se soumettre aux mesures de supervision que celui-ci ordonne. 
La notion de rapport fonctionnel implique le fait que le travailleur est incorporé 
dans l’entreprise de l’employeur et se voit attribuer une position déterminée au 
sein de son organisation. La dépendance économique réside, quant à elle, en ceci 
que le salaire permet au travailleur d’assurer sa subsistance (SJ 1990, p. 185 ; 
STAEHELIN, Zürcher Kommentar, n. 27 à 30 ad art. 319 CO ; AUBERT, in Code des 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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obligations I, Commentaire romand, 2003, §§ 6 à 13 ad art. 319 CO, p. 1674s. ; 
REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, 1988, p. 30, ch. 2). 
 
L’existence du rapport de dépendance et de subordination doit être appréciée à la 
lumière de faits matériels et de critères formels. Les premiers sont notamment 
l’intensité du devoir d’obéissance, l’obligation de respecter des horaires 
prédéfinis, l’éventuelle autorisation d’accomplir sa prestation en un lieu donné, 
sans que celui-ci ne soit imposé par la nature de la prestation, l’accomplissement 
de tâches en collaboration avec d’autres employés et l’accomplissement d’une 
activité subordonnée qui, par nature, implique une occupation dépendante. Les 
indices formels sont notamment la qualification du contrat de contrat individuel 
de travail, le mode de rémunération appliqué et le fait d’avoir procédé aux 
déductions 
légales 
usuelles, 
tant 
sociales 
que 
fiscales 
(REHBINDER, 
Schweizerisches Arbeitsrecht, n. 47, p. 40). 
 
Le critère de la subordination doit cependant être relativisé pour les employés de 
professions typiquement libérales ou pour les cadres dirigeants. En effet, dans ces 
situations, l’activité fournie par le travailleur s’exerce plus librement. Seule 
demeure en l’occurrence une subordination purement organisationnelle du 
travailleur aux directives de l’employeur (CAPH du 11 septembre 1996 en la 
cause X/1326/95 ; REHBINDER, Berner Kommentar, n. 42 ad art. 319 CO, p. 47). 
 
Un indice en faveur de l’existence d’un contrat de travail peut également être 
trouvé dans le fait que le créancier déduit les cotisations sociales de la 
rémunération due au travailleur et les ajoute à ses propres prestations patronales 
versées aux assurances sociales (ATF du 6 mars 2000 en la cause 4C.331/1999). 
De même, les clauses prévoyant un délai de congé, des vacances, un salaire en cas 
de maladie ou une interdiction de concurrence sont considérées comme typiques 
du contrat de travail (AUBERT, op. cit., § 19 ad art. 319 CO, p. 1676 ; cf. ég. 
WYLER, op. cit., p. 43 et suivantes). 
 
Pour apprécier la forme et les clauses d’un contrat, le juge doit rechercher, dans 
un premier temps, la réelle et commune intention des parties (art. 18 al. 1er CO), 
le cas échéant empiriquement, sur la base d’indices; cette recherche débouchera 
sur une constatation de fait. S’il ne parvient pas à établir avec sûreté cette volonté 
effective, ou s’il constate que l’un des contractants n’a pas compris la volonté 
réelle exprimée par l’autre, il recherchera le sens que les parties pouvaient et 
devaient donner, selon les règles de la bonne foi, à leurs manifestations de volonté 
réciproques ; il résoudra ainsi une question de droit (application du principe de la 
confiance ; ATF 125 III 435, consid. 2a ; ATF 122 III 118, consid. 2a ; ATF 118 
II 342, consid. 1a ; ATF 112 II 245, consid. II/1c). 
 
 
2.4. 2.4.1. En l’espèce, et contrairement au litige dont avait eu a connaître la Cour 
de céans en 1996, les rapports contractuels ayant lié les parties ont fait l’objet de 
contrats écrits (dénommés « contrat d’engagement ») auxquels étaient annexé un 
règlement précis et détaillé, dont l’art. premier était intitulé « Les contrat de 


 
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travail ». Ces contrats prévoyaient que la rémunération de T_________ s’élevait 
aux 42,25 % des honoraires encaissés, « à la manière d’un mandat ». 
 
 
Il n’est pas contesté que T_________ a fourni à E_________ une prestation de 
travail ayant consisté, d’une part, à se rendre, durant ses horaires de garde, aux 
domiciles de patients appelant en urgence la centrale téléphonique de la société, 
et, d’autre part, à assumer diverses tâches de gestion depuis les locaux de ladite 
société en sa qualité de directeur médical adjoint. 
 
 
 
Les parties avaient convenu de se lier pour une durée indéterminée durant laquelle 
l’intimé devait se tenir à disposition de E_________ durant les heures fixées en 
début d’année. 
 
 
Enfin, le contrat conclu par les parties prévoyait une rémunération de T_________ 
consistant, d’une part, en un pourcentage des honoraires encaissés, lorsqu’il 
opérait comme médecin de garde et, d’autre part, en des montants fixes journaliers 
lorsqu’il oeuvrait en qualité de directeur médical adjoint. 
 
 
Dès lors, les trois premiers éléments caractéristiques d’un contrat de travail, à 
savoir une prestation personnelle de travail, la mise à disposition par le travailleur 
de son temps pour une durée déterminée ou indéterminée ainsi qu’un salaire fixé 
d’après le temps ou le travail fourni étaient réalisés dans le cas d’espèce, ce qu’au 
demeurant, l’appelante ne conteste pas. 
 
 
2.4.2. En revanche, E_________ soutient que le quatrième élément constitutif 
d’un contrat de travail, à savoir le rapport de subordination entre les parties, 
faisait, en l’occurrence, défaut. 
 
 
Il apparaît que le « règlement » ayant lié les parties utilise essentiellement une 
terminologie propre au contrat de travail, puisqu’il y était question, notamment, 
des différents types de contrats de travail (art. 1.1), de démission ou de congé pour 
justes motifs, avec un préavis de trois mois - préavis pouvant être écourté pour des 
motifs exceptionnels ou en cas de faute grave (art. 1.7) -, d’horaires (art. 2), de 
vacances (art. 2.5) et de salaires (art. 4.2). 
 
 
En outre, T_________ a reçu chaque mois, à tout le moins jusqu’en 2002, une 
fiche de « salaire », mentionnant le montant brut de celui-ci, les déductions 
sociales et enfin un salaire net. De surcroît, chaque fin d’année, E_________ a 
établi une « attestation de salaire » à l’attention du fisc, mentionnant le total du 
salaire brut, des déductions sociales opérées et du salaire net effectivement versé. 
 
 
C’est également en recourant à une terminologie relevant du contrat de travail que 
l’appelante, par courrier du 29 janvier 2003, a signifié à T_________ son 
licenciement avec effet immédiat pour « justes motifs », lui reprochant de graves 
manquements à son égard. 
 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
Il en en allé de même, lorsque E_________ s’est adressée à l’assurance chômage : 
elle a rempli une attestation de l’employeur, dans laquelle elle a indiqué 
expressément être liée à T_________ par un rapport de travail dans le cadre d’un 
emploi à plein temps avec un horaire de 40 heures par semaine et avoir licencié 
son employé dans le délai légal de congé et pour justes motifs. 
 
 
Même s’il n’y a pas lieu de s’arrêter aux termes éventuellement erronés utilisés 
par les parties, mais de rechercher leur réelle et commune intention, il résulte de 
ce qui précède des indices sérieux, même s’ils ne sont pas décisifs, permettant de 
considérer que l’appelante s’estimait liée à l’intimé par un contrat de travail, ceci 
d’autant plus que E_________ supportait également une partie des charges 
sociales de T_________. 
 
 
Il est vrai qu’il résulte du « règlement » de E_________ et des témoignages 
recueillis que les médecins visitant les patients ayant fait appel à la société 
pouvaient choisir leurs horaires de travail, par ordre d’ancienneté, dans une grille-
horaire approuvée lors de l’assemblé des collaborateurs de la société (art. 2.1). 
Toutefois, il apparaît qu’en dernier ressort, c’est la direction médicale qui 
définissait précisément les horaires annuels des médecins (art. 1.4 du 
« règlement »), chaque médecin s’engageant, par ailleurs, à effectuer l’horaire 
préétabli (art. 1.5 du « règlement »). 
 
 
Il est également vrai que chaque médecin pouvait, en principe, définir librement la 
durée du temps qu’il désirait consacrer à E_________ et que les vacances qu’il 
souhaitait prendre n’étaient pas limitées dans le temps. Par ailleurs, le médecin 
ayant un empêchement, avait la possibilité de se faire remplacer par un collègue 
(art. 1.5 du « règlement »). Cependant, à teneur de l’art. 2.3 de ce même 
« règlement », les médecins qui, comme T_________, avaient une activité 
prédominante auprès de E_________, étaient soumis, en pratique, à des horaires 
de jour et de soirée imposés durant la semaine et devaient œuvrer au moins une 
nuit et une soirée de week-end chaque mois. En outre, selon cette même 
disposition du « règlement », chaque médecin devait assurer des horaires 
« d’astreinte » et, au minimum, onze nuits par an. Les témoins entendus sur ce 
point ont indiqué que la direction de E_________ leur imposait des horaires et 
qu’ils avaient l’obligation de travailler un certain nombre de nuit, les horaires 
étant établis pour l’année entière. A cet égard l’art. 1.9 du « règlement » de 
l’appelante permettait à la direction médicale d’adopter les sanctions pouvant aller 
jusqu’à l’exclusion des médecins ne respectant pas l’horaire préétabli. Les 
enquêtes ont confirmé qu’il était très difficile, en pratique, de refuser d’effectuer 
des heures supplémentaires et qu’il y avait eu à ce propos des pressions allant 
jusqu’à la menace de la suppression du véhicule de service, voire de poste même. 
 
 
Dans ces conditions, il apparaît que T_________, a fortiori s’il devait assumer sa 
fonction au sein de direction médicale de la société, n’avait pas la liberté, telle 
celle existant dans le cadre d’un contrat de mandat, d’organiser à tout moment son 
emploi du temps comme bon lui semblait. A cet égard, la situation des témoins 


 
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J_________ et K_________, le premier n’effectuant des gardes que trois nuits et 
un week-end par mois et le second qu’une nuit par hebdomadairement trois 
semaines par mois, n’est en rien comparable à celle de l’intimé. 
 
 
Au demeurant, les déclarations du témoin J_________ au sujet des conséquences 
d’un refus d’accepter une grille-horaire ou d’accomplir des gardes au mois de 
décembre, à savoir qu’on lui aurait alors demandé de quitter la société, montre 
qu’en réalité cette liberté de choix était pour le moins limitée. 
 
 
S’agissant de l’intimé, la liberté dans l’organisation de son travail était d’autant 
plus restreinte qu’en tant que directeur médical adjoint, il était obligé d’être 
présent dans les locaux de E_________ durant les heures de bureau. 
 
 
De même, les vacances que chaque médecin souhaitait prendre devaient être 
annoncées 90 jours à l’avance et obtenir l’aval de la direction médicale quant à la 
période choisie. Par ailleurs, les médecins avaient uniquement la possibilité de 
choisir l’une des deux semaines de vacances scolaires d’automne ou de février et, 
pratiquement, ne pouvaient pas prendre leurs vacances à Noël et à Pâques. 
 
 
S’agissant de la durée « des vacances » que pouvait prendre l’intimé, ce dernier, 
en sa qualité de membre de la direction médicale de E_________, n’avait 
certainement pas non plus la liberté de s’absenter, contrairement au mandataire ou 
à celui qui exerce une profession libérale, aussi longtemps et fréquemment qu’il le 
souhaitait, ce que du reste l’appelante ne soutient pas. 
 
 
La mise à disposition de ses médecins, par l’appelante, d’un véhicule équipé pour 
l’urgence sous leur responsabilité constituerait plutôt un élément en faveur de 
l’existence d’un contrat de travail liant les parties, dans la mesure où, à teneur de 
l’art. 327 al. 1 CO, l’employeur a l’obligation de fournir au travailleur qu’il 
emploie les instruments de travail qui lui sont nécessaires à l’accomplissement de 
sa tâche, alors que tel n’est pas le cas du mandataire. 
 
 
S’il ne ressort pas du dossier que T_________ recevait des directives sur la 
manière dont il devait exercer son art au chevet des patients qu’il visitait, l’art. 1.9 
du « règlement » de l’appelante prévoyait le prononcé de sanctions par sa 
direction médicale pour le non-respect fondamental de l’éthique et de la 
déontologie médicale, la transgression des règles de la convention de la société et 
des éventuelles fautes graves avérées commises même en dehors de la société. 
 
 
En outre, il résulte du « livre bleu », remis à chaque médecin lors de son entrée au 
service de l’appelante, l’obligation de respecter toute une série de règles relatives 
à l’attribution et à la désignation des consultations, chacun devant, en cas de 
différend, se conformer à sa hiérarchie - les cas litigieux étant discutés par les 
directeurs médicaux, voire transmis au conseil d’administration de la société qui 
pouvait agir par des sanctions susceptibles d’aboutir, le cas échéant, à un renvoi 
pour justes motifs -, à la façon dont les consultations devaient se dérouler dans les 


 
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hôtels, aux tarifs pratiqués, notamment pour les clients de passage, ainsi qu’à 
l’attitude à adopter lors des consultations. Il s’agit-là d’un ensemble d’obligations 
d’ordre professionnel - imposées aux médecins par l’appelante - indépendantes de 
la surveillance des autorités administratives dont ceux-ci font l’objet dans 
l’exercice de leur profession. 
 
 
Par ailleurs, les médecins de l’appelante étaient soumis à de nombreuses 
contraintes dans l’organisation de leur travail administratif, tels, notamment, 
l’envoi de lettres aux médecins traitants ou l’établissement de rapports internes 
mentionnant ainsi, au minimum, le diagnostic et les éléments pertinents de 
l’examen clinique, ainsi que l’établissement de fiches de consultation, qui 
devaient être remises à la fin de chaque vacation à la centrale accompagnées de la 
cassette contenant les rapports médicaux dictés et les indications nécessaires à leur 
facturation (art. 5.1 et 5.3 du « règlement »). 
 
 
En outre, la participation des médecins aux colloques mensuels était obligatoire 
(art. 7.4 du « règlement »), de même que, semble-t-il, aux séances d’évaluation 
mises sur pied par l’appelante et auquel a dû se soumettre, à une reprise au moins, 
T_________ . 
 
 
Il résulte également du dossier que le médecin de garde ne pouvait pas opérer de 
choix quant aux consultations requises par la centrale de l’appelante, même s’il 
s’agissait d’un cas relevant d’une spécialité pour laquelle il n’était pas formé (art. 
5.1 du « règlement »). 
 
 
Enfin, il ressort clairement tant de la circulaire du 5 septembre 2002, adressée par 
C_________ aux membres du comité de direction de E_________ que du procès-
verbal de la « réunion de régulation » du 2 octobre 2002 que les médecins étaient 
soumis à des impératifs de rendement ( cf. « Le nouvel horaire proposé par le syndicat des médecins 
et accepté par C_________, et (est) entré en vigueur le 1er octobre 2002. Cet horaires représente une augmentation de 18% 
des plages horaires, et s’il n’y a pas d’augmentation du nombre de consultations, il en résultera une diminution équivalente 
des revenus pour les médecins. (…) La direction était en train de mettre sur pied un outil de contrôle de la bonne marche du 
travail, sous la forme d’un « carnet de route » ? » livre des incidents » ? « forum » ? sous la responsabilité du médecin chef 
du jour ; « Depuis l’abandon de Tarmed ce printemps, les perspectives financières de E___ ne sont plus bonnes. (…) il faut 
obligatoirement augmenter le nombre de consultations » et de discipline dépendant de la direction 
de la société (cf. « la hiérarchie de l’entreprise doit être totalement respectée à l’avenir : le personnel de la centrale 
dépend de G_________ et des médecins de la direction médicale. Le lien entre ses deux structures se fait exclusivement par 
moi ».) 
 
 
Les enquêtes ont du reste confirmé l’existence de cette dépendance des médecins 
à l’égard de la direction médicale de l’appelante. 
 
 
Ainsi, les rapports des médecins de l’appelante avec la clientèle, y compris le 
contentieux, ainsi que l’établissement de factures sur le papier en-tête de 
E_________, de même que les injonctions de rendement économique exigé des 
praticiens amènent à la conclusion, avec l’ensemble des éléments sus-indiqués, 
qu’il existait entre les parties un rapport de subordination plaçant T_________ 
dans la dépendance de E_________ sous l’angle personnel, organisationnel et 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
- 20 - 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
temporel. 
 
 
Dès lors, c’est à juste titre que les premiers juges ont admis l’existence d’un 
contrat de travail et se sont déclarés compétents à raison de la matière pour 
connaître du litige opposant les parties. 
 
 
Le recours principal sera ainsi rejeté sur ce point. 
 
3. 3.1. L’appel de E_________ porte sur sa condamnation à verser à son ex-employé 
la somme de fr. 63'600.70 à titre de vacances non prises en nature. 
 
 
A cet égard, l’appelante fait grief aux premiers juges d’avoir fait abstraction de la 
volonté réelle des parties et de l’économie des contrats qu’elles ont conclus. Selon 
elle, il tombe « sous le sens », à la lecture du « règlement » et de la volonté réelle 
des parties à ce sujet, que la rémunération versée incluait nécessairement le 
paiement des vacances, choisies librement par les médecins, notamment quant à 
leur durée. 
 
 
3.2. Pour sa part, T_________, fait entièrement sienne l’argumentation des 
premiers juges qui ont considéré que les conditions jurisprudentielles de 
l’inclusion de la rémunération des vacances dans son salaire n’étaient pas réunies 
dans le cas d’espèce. 
 
 
3.3. A teneur de l’art. 329a al. 1 CO, l’employeur accorde au travailleur, chaque 
année de service, quatre semaines de vacances au moins. Selon l’art. 329d CO, 
l’employeur verse au travailleur le salaire total afférant aux vacances (al. 1) ; tant 
que durent les rapports de travail, les vacances ne peuvent être remplacées par des 
prestations en argent ou d’autres avantages (al. 2). 
 
 
Ce n’est que dans certaines circonstances exceptionnelles qu’est admise 
l’inclusion de l’indemnité de vacances dans le salaire total, pour autant que les 
trois conditions cumulatives suivantes soit réunies : 
 
 
- le contrat de travail mentionne clairement le système adopté, à savoir que la part 
du salaire afférant aux vacances sera versée en sus du salaire pour les périodes 
effectivement travaillées ; 
 
 
- les décomptes de salaire mentionnent très clairement, de manière à différencier, 
la part du salaire global destiné à indemniser les vacances. Il s’agit-là d’une 
exigence absolue, la prétention du travailleur à cet égard pouvant toutefois être 
rejetée si l’employeur parvient à démontrer que l’employé connaissait ou devait 
connaître le supplément, en chiffre ou en pour cent, servant la rémunération des 
vacances, par exemple dans le cadre d’un contrat oral, cette exception ne devant 
être admise que de manière très restrictive, le tout devant profiter au travailleur ; 
 
 
- les circonstances exceptionnelles le justifient, tel que le travail très irrégulier 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
d’un employé à temps partiel et du travail intérimaire 
 
 
(ATF du 6.8.1992, SJ 1993 p. 355 ; ATF 116 II 515 : JT 1991 I 313 ; ATF du 
17.02.2000, SARB 4/00 n° 157 p. 1009). 
 
 
C’est à l’employeur, débiteur des vacances qu’il appartient de prouver que le 
travailleur a bénéficié des vacances auxquelles il avait le droit en fonction de la 
durée des rapports de travail (ATF 4 C. 230/299 du 15.09.1999 c. 4 ; AUBERT, in 
code des obligations 1, Commentaire romand, 2003 paragraphe 7 ad art.329 a CO, 
p. 1736). 
 
 
3.4. En l’occurrence, force est de constater qu’aucune des trois conditions 
susmentionnées, permettant l’inclusion de l’indemnité afférente aux vacances 
dans le salaire de T_________, n’est remplie, ce que E_________ ne soutient pas. 
 
 
En particulier, il n’est pas contesté que si T_________ désirait prendre des 
vacances, il ne percevait aucune rémunération à ce titre, ce qui est contraire à l’art. 
329d al. 2 CO. 
 
 
C’est donc à juste titre que le Tribunal des prud’hommes a retenu que 
T_________ avait droit à une indemnité afférente aux vacances. 
 
 
L’appelante principale ne remettant pas en cause le montant alloué à ce titre par 
les premiers juges à son ex-employé, soit fr. 69'825.60, ni la méthode utilisée pour 
aboutir à ce chiffre - dont le calcul a, au demeurant, été correctement effectué -, le 
jugement entrepris sera également confirmé sur ce point. 
 
4. 
Il convient maintenant d’examiner si, comme le Tribunal des prud’hommes l’a 
retenu, c’est de manière injustifiée que E_________ a résilié immédiatement le 
contrat de travail de T_________. 
 
 
4.1. L’employeur et le travailleur peuvent résilier immédiatement le contrat en 
tout temps pour de justes motifs (art. 337 al. 1 CO). Sont notamment considérés 
comme de justes motifs toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne 
foi, ne permettent pas d’exiger de celui qui a donné le congé la continuation des 
rapports de travail (art. 337 al. 2 CO). 
 
 
Mesure exceptionnelle, la résiliation immédiate pour justes motifs doit être 
admise de manière restrictive (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 351, 
consid. 4 ; WYLER, Droit du travail, 2002, pp. 363 s. ; Aubert, in Code des 
obligations I, Commentaire romand, 2003, § 3 ad art. 337 CO, p. 1781 ; 
BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ, Commentaire du contrat de travail, 3ème 
éd., 
n. 1 
ad 
art. 337c 
CO ; 
STREIFF/VON 
KAENEL, 
Leitfaden 
zum 
Arbeitsvertragsrecht, 5ème éd., n. 3 ad art. 337 CO et les références citées). Selon 
la jurisprudence, les faits invoqués à l’appui d’un renvoi immédiat doivent avoir 
entraîné la perte du rapport de confiance qui constitue le fondement du contrat de 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
travail. Seul un manquement particulièrement grave du travailleur justifie son 
licenciement immédiat ; si le manquement est moins grave, il ne peut entraîner 
une résiliation immédiate que s’il a été répété en dépit d’un ou de plusieurs 
avertissements (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 153, consid. 1 ; ATF 
124 III 25, consid. 3). Par manquement du travailleur, on entend la violation d’une 
obligation découlant du contrat de travail, comme par exemple le devoir de 
fidélité (ATF 127 III 351 ; ATF 121 III 467, consid. 4 et les références citées). 
 
 
Aux termes de l’art. 336c al. 1 et 2 CO, l’employeur ne peut pas mettre fin au 
contrat pendant certaines périodes de protection énumérées par ladite disposition, 
sous peine de nullité de la résiliation. Cependant, le licenciement avec effet 
immédiat, même injustifié, met fin en fait et en droit au contrat et cela également 
durant une période de protection au sens de l’art. 336c CO. Contrairement à ce 
que prévoit l’art. 336c al. 2 CO, un tel congé n’est pas nul mais sa sanction est 
assurée par le biais de l’art. 337c CO. Le travailleur a droit à une indemnité qui se 
calcule en fonction du moment auquel le contrat aurait normalement pu être 
dissous après la période de protection. Si le licenciement est injustifié, on inclut 
donc dans l’indemnité due selon l’art. 337c al. 1CO non seulement le salaire que 
le travailleur aurait gagné durant le délai de congé, mais aussi celui que 
l’employeur aurait versé pendant la période de protection de l’art. 336c CO 
(CAPH du 8 mars 1996 en la cause II/877/93 ; HUMBERT, Der neue 
Kündigungsschutz im Arbeitsrecht, pp. 129 ss et p. 156 ; STREIFF/VON 
KAENEL,op. cit.., n. 2 ad art. 336c CO et n. 4 ad art. 337 CO ; WEBER, La 
protection des travailleurs contre les licenciements en temps inopportun, thèse, 
Lausanne 1992, pp. 57 et 59 ; note d’AUBERT in SJ 1989, p. 682). 
 
 
Il appartient à la partie qui se prévaut de justes motifs de résiliation immédiate 
d’en établir l’existence (art. 8 CC). 
 
 
Le juge apprécie librement s’il existe des justes motifs (art. 337 al. 3 CO). Il 
applique les règles du droit et de l’équité (art. 4 CC). A cet effet, il prendra en 
considération tous les éléments du cas particulier, notamment la position et la 
responsabilité du travailleur, le type et la durée des rapports contractuels, ainsi que 
la nature et l’importance des manquements (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 
127 III 351 ; ATF 116 II 145, consid. 6 ; WYLER, op. cit., pp. 363 s. ; AUBERT, in 
Code des obligations I, Commentaire romand, 2003, § 2 ad art. 337 CO, p. 1781). 
 
4.2. L’appelante fait grief aux premiers juges de n’avoir pas retenu comme une 
violation de l’obligation de fidélité, que doit tout travailleur à son employeur, le 
fait que T_________ avait, avec son collègue Didier O_________, mis en place 
une entreprise directement concurrente à celle de E_________, avec la 
circonstance aggravante que l’intimé occupait une position de cadre au sein de la 
société. 
 
 
Pour sa part, l’intimé soutient que c’est à bon droit que le Tribunal des 
prud’hommes a considéré que le simple fait d’inscrire, comme il l’avait fait, ses 
coordonnées professionnelles sur un véhicule privé, alors que E_________ 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
accepte de ses collaborateurs qu’ils effectuent des consultations privées en dehors 
de leurs heures de service, ne constituait pas un acte de concurrence susceptible de 
fonder un licenciement immédiat au sens de l’art. 337 CO. 
 
 
4.3. Ce dernier point de vue ne peut qu’être approuvé. 
 
 
En effet, il n’est pas contesté que l’intimé a fait figurer sur son véhicule privé, en 
caractères de 10 cm de hauteur environ, le mot « médecin », suivi de son numéro 
de téléphone et des inscriptions « au cabinet » et « au domicile », le tout 
accompagné du drapeau et du nom de la commune de ______ (cf. PV de CP du 29 
juin 2005, p. 3). 
 
 
Il résulte de la procédure que les collaborateurs de E_________ étaient autorisés à 
effectuer des consultations à titre privé - pour autant que cela ne perturbe pas leurs 
engagements vis-à-vis de la société ou leur planning horaire préétabli (art. 1.8 du 
« règlement » de l’appelante), en utilisant, cas échéant, les véhicules et le matériel 
de E_________ (témoignage de D_________) -, à ouvrir un cabinet privé ou 
encore à continuer à s’occuper des patients, que ce soit en urgence ou pas, connus 
dans le cadre de leur activité pour le compte de l’appelante (témoignage de 
J_________). 
 
 
Dans ces conditions, les inscriptions apposées sur le véhicule privé de 
T_________, voire l’annonce aux autorités sanitaires du canton qu’il effectuait 
des consultations à domicile, ne constituaient pas des éléments suffisants pour 
accuser celui-ci d’avoir « mis en place un système de consultations à domicile 
avec un véhicule équipé pour l’urgence sans en informer » son employeur et 
exiger la suppression de ces inscriptions sur le véhicule. 
 
 
A cet égard, la « rumeur persistante » accusant T_________ d’exercer « une 
activité privée médicale concurrente » à celle de E_________ dont s’est prévalu 
l’administrateur de l’appelante, dans le courrier qu’il a adressé le 22 janvier 2003 
à l’intimé, n’était pas, à elle seule, suffisante, pour justifier les exigences imposées 
à l’intéressé, puis son licenciement immédiat ; cette « rumeur » devait d’être 
confirmée par des éléments probants, ou, à tout le moins, vraisemblables. 
 
 
Or, tel n’a pas été le cas, la procédure n’ayant pas établi le bien-fondé des 
accusations de l’appelante à l’égard de son ex-employé, de sorte que le refus de ce 
dernier de présenter à C_________ son véhicule exempt de toute inscription 
n’était pas susceptible de motiver un congé immédiat au sens de l’art. 337 CO. 
 
 
Le licenciement sur-le-champ de T_________ était, dès lors, injustifié. 
 
5. 
C’est ainsi à juste titre que le Tribunal a condamné E_________ à payer à 
T_________, sur la base de l’art. 337c a1. 1 CO, ce qu’il aurait gagné si les 
rapports de travail avaient pris fin à l’échéance du délai de congé figurant à l’art. 
1.7 du « règlement » de l’appelante, soit, en l’occurrence, la somme brut de fr. 


 
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Cause n° C/12716/2003 - 5 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
50'494.55, correspondant à trois mois de salaire, somme que l’appelante ne remet, 
au demeurant, pas en cause. 
 
6. 6.1. Dans son appel incident, T_________ reproche au Tribunal des prud’hommes de 
ne lui avoir octroyé qu’une indemnité pour licenciement immédiat injustifié 
correspondant à deux mois de salaire (fr.31'074.55), alors que la faute grave 
commise à son encontre par E_________ et l’absence de toute faute de sa part 
justifiait que lui soit allouée à ce titre l’indemnité maximale prévue par la loi, soit 
six mois de salaire (fr. 93'223.60). 
 
 
A l’appui de leur décision sur ce point, les premiers juges ont pris en 
considération la durée des rapports de service ayant lié les parties ainsi que la 
faute légère de T_________, qui s’était borné à refuser d’enlever les marques 
distinctives sur son véhicule privé. 
 
 
6.2. Selon l'art. 337c al. 3 CO, en cas de licenciement immédiat injustifié, le juge 
peut condamner l'employeur à verser au travailleur une indemnité, et qui ne peut 
dépasser le montant correspondant à 6 mois de salaire du travailleur, dont il fixera 
librement le montant, compte tenu de toutes les circonstances, parmi lesquelles 
figurent notamment la situation sociale et économique des deux parties, la gravité 
de l'atteinte à la personnalité de la partie congédiée, l'intensité et la durée des 
relations de travail antérieures au congé, la manière dont celui-ci a été donné, ainsi 
que la faute concomitante du travailleur ; aucun de ces facteurs n’est décisif en 
lui-même (ATF 123 III 391 consid. 3b/bb; 121 III 64 consid. 3c; 120 II 243 
consid. 3e p. 248; 119 II 157 consid. 2b p. 161). L'indemnité, qui ne peut dépasser 
le montant correspondant à six mois de salaire du travailleur, a une double 
finalité, punitive et réparatrice (ATF 123 III 391 consid. 3c). Elle ne fait pas partie 
du salaire déterminant au sens de l’art. 5 al. 2 LAVS et les cotisations sociales ne 
sont pas dues (ATF 123 V 5). 
 
 
Sauf circonstances particulières, l'indemnité est due dans tous les cas de 
licenciement immédiat injustifié (ATF 121 III 64 consid. 3c p. 68; 120 II 243 
consid. 3e p. 247; 116 II 300 consid. 5a), même si la victime ne subit ou ne 
prouve aucun dommage (ATF 123 III 391), l’allocation étant la règle et le refus 
l’exception (ATF 121 III 64, c. 3c ; ATF 120 II 243 c. 3e). Les exceptions doivent 
être fondées sur les circonstances de chaque cas particulier; elles supposent 
l'absence de faute de l'employeur ou d'autres motifs qui ne sauraient être mis à sa 
charge (116 II 300 consid. 5a). 
 
 
6.3. En l’occurrence, les parties ont été liées contractuellement durant un peu plus 
de 4 ans. 
 
 
L’administrateur de E_________, sur la base d’une « rumeur persistante » faisant 
état d’une activité médicale privée concurrente exercée par l’intimé, a sommé ce 
dernier, par courrier du 22 janvier 2003, préalablement et sans condition, de lui 
présenter son véhicule exempt de toutes inscriptions dans un délai de 6 jours, à 


 
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défaut de quoi il considérerait la rumeur comme fondée. En d’autres termes, 
l’appelante a fait dépendre la véracité de la rumeur concernant la prétendue 
activité privée concurrente exercée par son employé de la soumission de celui-ci à 
ses injonctions d’enlèvement des inscriptions figurant sur son véhicule. 
 
 
Or, comme cela a été vu plus haut, E_________ n’a pas établi, ni même rendu 
vraisemblable, le manquement de son ex-employé à ses devoirs de fidélité à son 
égard. Cette position de l’appelante, ainsi que le licenciement sur-le-champ de 
l’intimé qui a suivi, en dépit des explications écrites que celui-ci lui avait fournies 
par courrier du 27 janvier 2003, sont constitutifs d’une faute qui ne saurait être 
qualifiée de légère. 
 
 
Toutefois, T_________, qui est né en 1967, n’a pas indiqué que ce congé abrupt 
lui a causé un dommage de nature économique ni n’a établi avoir subi, pour ce 
motif, une atteinte à sa personnalité, tant sur le plan privé que professionnel. Dès 
lors, et en dépit de l’absence d’une faute concomitante de sa part dans le cadre de 
son licenciement, l’indemnité correspondant à deux mois de salaire qui lui a été 
octroyée par le Tribunal des prud’hommes paraît adaptée aux circonstances du cas 
d’espèce, et sera, dès lors, confirmée. 
 
 
L’appel incident est ainsi rejeté. 
 
7. 7.1. Il découle ainsi de ce qui précède que le jugement entrepris est entièrement 
confirmé, de sorte que les appels tant principal qu’incident doivent être rejetés. 
 
 
7.2. A teneur de l’art. 78 al 1 LJP, l’émolument de mise au rôle est mis à la charge 
de la partie qui succombe. 
 
 
Aucune des parties n’obtenant gain de cause, les émoluments d’appel dont elles se 
sont respectivement acquittés seront laissés à leur charge. 
 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 5, 
 
 
A la forme : 
 
- Déclare recevables les appels tant principal qu’incident interjetés, respectivement, 
par E_________ et T_________ contre le jugement du 3 décembre 2004, notifié le 6 
du même mois, rendu par le Tribunal des prud’hommes dans la cause C/12716/2003 
– 5. 
 


 
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Au fond : 
 
- Rejette lesdits appels et confirme le jugement entrepris. 
 
- Laisse à la charge de chacune des parties l’émolument d’appel dont elle s’est 
acquittée. 
 
- Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
 
 
 
La greffière de juridiction 
Le président