ge_gerichte · ATAS/1106/2013 · 2013-11-07 · fr


Siégeant : Karine STECK, Présidente; Michael BIOT et Claudiane CORTHAY, Juges 
assesseurs 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/1103/2012 
ATAS/1106/2013 
COUR DE JUSTICE 
Chambre des assurances sociales 
Arrêt du 7 novembre 2013 
3ème Chambre 
 
En la cause 
CAISSE DE PREVOYANCE EN FAVEUR DU 
PERSONNEL OUVRIER DE X__________ SA, p.a 
X__________ au Petit-Lancy, comparant avec élection de 
domicile en l'étude de Maître Robert FIECHTER 
demanderesse et 
défenderesse 
reconventionnelle
contre 
Monsieur P__________, domicilié à Genève, comparant avec 
élection de domicile en l'étude de Me Christian van GESSEL 
 
défendeur et 
demandeur 
reconventionnel 


 
 
 
 
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EN FAIT 
1. Monsieur P__________ (ci-après l'assuré ou le défendeur), ressortissant portugais 
né en 1960, a travaillé comme grutier pour la société X__________ SA. A ce titre, 
il a été affilié pour la prévoyance professionnelle auprès de la CAISSE DE 
PREVOYANCE EN FAVEUR DU PERSONNEL OUVRIER DE X__________ 
(ci-après la caisse ou la demanderesse). 
2. L'assuré ayant déposé une demande de rente auprès de l'OFFICE D'ASSURANCE-
INVALIDITE (OAI), ce dernier en a accusé réception en date du 23 octobre 1997 
tout en attirant l’attention de l’assuré sur son obligation de renseigner en cas de 
modification de son activité lucrative. 
3. Par décision du 19 mai 2001, l'OAI a refusé l'octroi d'une rente à l'assuré. L’OAI a 
retenu que l’intéressé avait conservé une pleine capacité de travail dans une activité 
adaptée, décrite comme devant permettre d’alterner les positions. La comparaison 
du revenu d'invalide - 42'250 fr. - avec le revenu de grutier - 67'990 fr. – avait 
conduit à un degré d'invalidité de 37.8 %, insuffisant pour ouvrir droit à une rente. 
4. A compter du mois de mai 2001, la caisse a versé à l’assuré une rente d'invalidité 
correspondant au degré d'invalidité retenu par l’OAI. 
5. Le 1er avril 2004, l’assuré a été engagé par la Ville de Genève. La CAISSE 
D’ASSURANCE DU PERSONNEL DE LA VILLE DE GENEVE ET DES 
SERVICES INDUSTRIELS DE GENEVE (CAP) l'a alors informé, par courrier du 
21 septembre 2004, qu'il était admis en qualité d'assuré avec effet au 1er juillet 2004 
et l'a invité à requérir de son ancienne caisse de pension le transfert de sa prestation 
de libre passage. 
6. Par courrier du 23 mai 2008, la MOBILIERE SUISSE (ci-après la Mobilière), 
réassureur de la caisse, a invité celle-ci à lui faire parvenir les copies des fiches de 
salaires de l'assuré des trois derniers mois. 
7. Le 17 juin 2008, la caisse a transmis cette demande à l'assuré, qui lui a retourné une 
attestation établie par la Ville de Genève en date du 4 juillet 2008, dont il ressortait 
qu’il était employé au service de la voirie à 100 %, qu’il avait été nommé 
fonctionnaire le 1er avril 2005 et que son traitement mensuel brut s'élevait à 
5'611 fr. 30 en 2008. 
8. Dans un courrier du 29 juillet 2008, la Mobilière, constatant que l'assuré avait repris 
une activité à plein temps en avril 2005 et qu’il réalisait un revenu excluant le droit 
à la rente, a relevé que cet emploi aurait dû être annoncé à la caisse et que cette 
dernière pouvait encore exiger le remboursement des prestations indûment versées. 
9. Le 3 septembre 2008, la Mobilière a établi un décompte correctif des prestations. 


 
 
 
 
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Constatant que, du 1er avril 2005 au 30 septembre 2008, l'assuré avait perçu une 
bonification de vieillesse de 4'825 fr. 80 ainsi que des rentes de 24'560 fr. 20, elle 
concluait qu’il lui devait un montant de 29'386 fr. 
10. Par courrier du 9 septembre 2008, la caisse, se référant à l'attestation de 
l'employeur, a fait remarquer à l’assuré qu’il avait perçu une rente d'invalidité de 
7'017 fr. 20 par année, à laquelle il n'avait pas droit. La caisse a donc demandé le 
remboursement de 24'560 fr. 20 correspondant aux prestations versées du 1er avril 
2005 au 30 septembre 2008. Elle a précisé que si l'assuré le souhaitait, cette somme 
pouvait être déduite de sa prestation de libre passage. 
11. Par courrier du 23 septembre 2008, la caisse a encore précisé avoir compensé la 
perte de salaire résultant de la différence entre le revenu réalisé en tant que grutier - 
67'990 fr. - et celui obtenu par l'assuré depuis la reprise de son activité 
professionnelle chez Y__________ SA - 42'250 fr. Or, l'assuré avait changé 
d'employeur et bénéficiait désormais d'un revenu annuel de 67'335 fr. 60. Le salaire 
annuel d'un grutier en 2008 s’élevant à 70'109 fr., il n’en résultait qu’une perte de 
gain de 3.95%. La caisse a reproché à l'assuré de n’avoir pas respecté son 
obligation de la renseigner et d’avoir omis de l’informer de son changement de 
situation professionnelle. En conséquence, elle lui a réclamé le remboursement des 
rentes versées à tort du 1er avril 2005 au 30 septembre 2008, soit 24'560 fr. 20. 
12. A la demande de l'assuré, la caisse lui a expliqué par courrier du 25 novembre 2008 
que le revenu retenu pour l’activité de grutier - 70'109 fr. – ressortait du barème de 
la Commission paritaire genevoise du gros-œuvre. 
13. Le 1er décembre 2008, l'assuré a contesté le revenu avant invalidité retenu par la 
caisse. Selon lui, ce montant correspondait à une rémunération minimale, ne tenant 
pas compte de l'ancienneté et de l'expérience ; il y avait lieu de déterminer 
concrètement quel revenu il aurait réalisé s'il avait continué à travailler pour 
X__________ SA. Quant au revenu qu’il réalisait désormais, il fallait en déduire les 
suppléments pour heures supplémentaires et travail le week-end. Enfin, l’assuré a 
mis en doute la légalité d'une compensation de la somme à rembourser avec son 
avoir de libre passage. 
14. Le 19 janvier 2009, la caisse lui a répondu que si l’on se référait au tableau 
d'évolution du salaire des ouvriers chez X__________ SA, il aurait réalisé un 
revenu annuel de 77'597 fr., ce qui représentait une perte de gain de 13.22 %. La 
caisse a derechef requis le remboursement des rentes versées à tort. 
15. Par courrier du 28 avril 2009, l'assuré a contesté devoir rembourser les prestations 
versées depuis le 1er avril 2005. 


 
 
 
 
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Il a relevé que selon le règlement de la caisse, les prestations étaient allouées 
proportionnellement au degré d'invalidité reconnu par l'assurance-invalidité. Or, 
celui-ci était de 37.8 % et n'avait pas changé. 
Quant au revenu d'invalide, il a répété qu’il n'y avait pas lieu de tenir compte des 
suppléments destinés à compenser des inconvénients tels que le travail de nuit, le 
service de piquet ou du week-end et les heures supplémentaires. 
Qui plus est, en vertu des dispositions réglementaires, seules les prestations 
dépassant 90 % du revenu sans invalidité devaient être restituées. Or, selon l'assuré, 
en 2005, ses revenus (rente de 7'017 fr. 20 + salaire effectif de 57'141 fr.) étaient 
inférieurs de 2'590 fr. 30 aux 90% de son revenu de grutier (66'748 fr. 50) ; en 
2006, ses revenus (salaire effectif de 61'970 fr. + rente de 7'017 fr. 20) dépassaient 
de 998 fr. 50 les 90 % du salaire de grutier (67'998 fr. 70) ; en 2007, ses revenus 
(rente de 7'017 fr. 20 + salaire effectif de 64'360 fr.) avaient été supérieurs de 
2'709 fr. aux 68'667 fr. 30 correspondant à une activité de grutier à 90% ; et en 
2008, ses revenus (salaire effectif de 67'335 fr. + rente de 5'262 fr. 90) avaient 
dépassé de 2'760 fr. 60 les 90 % du salaire de grutier (69'837 fr. 30). La Caisse 
devait dès lors poursuivre le versement des prestations en réclamant chaque année 
les justificatifs de salaire. L'assuré suggérait que le trop-perçu pour les années 2006 
à 2008 soit compensé sur les sommes dues pour 2009. 
A l’appui de sa position, l’assuré a joint les documents suivants à son envoi : 
− 
un certificat de salaire 2005 mentionnant un salaire brut total de 70'672 fr.; 
− 
un courrier du Conseil administratif de la ville de Genève dont il ressort que 
l'assuré a été engagé selon les règles de droit privé dès le 1er juillet 2004, avant 
d'être nommé en qualité de fonctionnaire le 1er avril 2005; 
− 
un certificat de salaire 2006 mentionnant un revenu brut total de 74'589 fr.; 
− 
un certificat de salaire 2007 mentionnant un revenu brut total de 76'587 fr.; 
− 
un certificat de salaire 2008 mentionnant un revenu brut total de 80'6050 fr.; 
− 
les bulletins de salaire pour décembre 2005 et décembre 2008, dont il ressort 
que l'assuré perçoit notamment des compensations pour nuisances spécifiques, 
travail de piquet, travail de nuit etc. 
16. Le 16 juillet 2009, la caisse a confirmé exiger le remboursement de 24'560 fr. 20. 
Elle a relevé que le droit aux prestations s'éteignait dès la fin du droit à une rente de 
l'assurance-invalidité et en a tiré la conclusion qu’elle aurait été en droit de mettre 
un terme aux prestations versées à l'assuré dès mai 2001, date de la décision de 


 
 
 
 
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l'OAI. Elle avait cependant continué à verser un complément à l'assuré à bien 
plaire, car elle percevait une rente de son réassureur. 
Elle a à nouveau reproché à l’assuré la violation de son obligation de renseigner. 
17. Par courrier du 23 juillet 2009, l'assuré a invité la caisse à lui faire parvenir les 
décisions de l'OAI. 
Il a affirmé avoir toujours déclaré ne pas souhaiter de rente s'il devait la 
rembourser. 
Il a reproché à la caisse de ne lui avoir jamais demandé de copie de ses certificats 
de salaire. 
Il a protesté de sa bonne foi et allégué qu’il y avait lieu de renoncer à la restitution 
des prestations indues de ce fait. 
18. Le 19 août 2009, la caisse a souligné que la seule décision rendue par l'OAI était 
celle du 19 mai 2001. L'assuré avait cependant été en incapacité de travail reconnue 
par la Mobilière dès le 25 octobre 1996 et libéré du service des cotisations dès le 25 
janvier 1997. 
La caisse avait décidé de continuer à verser à bien plaire les rentes d'invalidité 
qu'elle percevait du réassureur. 
L'assuré avait cependant repris une activité à plein temps dès 1995 (recte: 2005). 
Or, il ne pouvait ignorer qu'on ne peut à la fois être salarié à plein temps et 
percevoir une rente d'invalidité. Dès cette date, le versement de rentes conduisait à 
une surindemnisation et la caisse avait dû rembourser à la Mobilière les montants 
versés en trop dès le 1er avril 2005. 
19. Par courrier du 27 octobre 2009, l'assuré a relevé que la caisse avait obtenu 
l'attestation du nouvel employeur en août 2008 et que c’est dès lors à ce moment 
qu’elle avait eu connaissance de son droit au remboursement éventuel ; sa créance 
était dès lors prescrite. 
20. Le 11 novembre 2009, la caisse a fait notifier à l’assuré un commandement de 
payer pour 24'560 fr. 20 avec intérêts à 2 % dès le 15 septembre 2009, 
correspondant aux rentes d'invalidité du 2ème pilier versées à tort du 1er avril 2005 
au 30 septembre 2008. L’assuré y a fait opposition. 
21. Par courrier du 30 novembre 2009, l'assuré a réaffirmé à la caisse que sa créance 
était prescrite. 
22. Le 28 février 2011, la caisse lui a fait notifier un nouveau commandement de payer 
(n°__________) portant sur un montant de 24'560 fr. 20 avec intérêts à 2 % dès le 


 
 
 
 
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15 septembre 2009, correspondant aux rentes d'invalidité versées à tort du 1er avril 
2005 au 30 septembre 2008. L’assuré y a fait opposition. 
23. Par courrier du 11 juillet 2011, la CAP a relevé n’avoir reçu que deux transferts 
émanant de la FONDATION COLLECTIVE TRIANON mais aucun de la caisse. 
24. Par jugement du 23 janvier 2012 (JTPI/971/2012), le Tribunal de première instance 
a débouté la caisse de sa requête de mainlevée provisoire à l'opposition formée 
contre le commandement de payer notifié dans la poursuite n°__________. 
25. Le 11 avril 2012, la caisse a saisi la Cour de céans d’une demande en paiement 
dirigée contre l'assuré et concluant au paiement par ce dernier d’un montant de 
25'906 fr. 10 (24'560 fr. 20 + 1'248 fr. 90 [intérêts à 2 % l'an du 15 septembre 2009 
au 31 mars 2012] + 90 fr. [frais du commandement de payer] + 7 fr. [frais de 
notification du commandement de payer]). 
26. Invité à se déterminer, le défendeur, dans sa réponse du 11 mai 2012, a conclu, sous 
suite de dépens, au rejet de la demande et, reconventionnellement, au versement de 
l'entier de sa prestation de sortie à la CAP, avec l'intérêt moratoire légal. 
Le défendeur allègue avoir indiqué à la demanderesse, par courrier de septembre 
2008, qu'il ne souhaitait pas recevoir de rente s'il était amené à devoir la rembourser 
plus tard. La caisse a pourtant continué de lui verser des prestations, sans jamais 
requérir de certificat de salaire. Il en tire la conclusion que c’est donc en toute 
bonne foi qu’il a reçu ses rentes. 
Par ailleurs, le défendeur fait valoir que la demanderesse connaissait le montant 
qu'elle entendait lui réclamer dès le 5 septembre 2008, date à laquelle elle a reçu le 
courrier de la Mobilière du 3 septembre 2008. Les commandements de payer ayant 
été notifiés plus d'une année après cette date, la créance est prescrite. 
Le défendeur ajoute que la restitution de la somme réclamée le mettrait dans une 
situation difficile, car la contribution d'entretien qu'il doit à son ex-épouse obère son 
budget. 
En outre, il affirme que le calcul de la somme à rembourser est erroné. Il se réfère 
sur ce point au calcul auquel il a procédé dans son courrier du 28 avril 2009. 
Enfin, il affirme que sa prestation de libre passage aurait dû être transférée à sa 
nouvelle caisse de pension. 
27. La demanderesse a répondu à la demande reconventionnelle en date du 13 juillet 
2012 en concluant, sous suite de dépens, au paiement par le défendeur de 
24'560 fr. 20 avec intérêts à 5 % l'an dès le 15 septembre 2009, à la compensation 
de cette créance avec la prestation de sortie du défendeur, à la compensation des 
dépens dus par le défendeur avec sa prestation de sortie, et à ce qu'il lui soit donné 


 
 
 
 
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acte de ce qu'elle accepte de transférer le solde de la prestation de sortie du 
défendeur à sa nouvelle caisse. 
La demanderesse conteste l’allégation selon laquelle l’assuré lui aurait affirmé en 
septembre ou octobre 2008 ne pas vouloir de prestation qu'il devrait rembourser, et 
souligne que, quoi qu’il en soit, cette annonce serait intervenue postérieurement au 
versement indu. 
S'agissant de la bonne foi du défendeur, la caisse soutient que s’il n’a pas requis le 
transfert de sa prestation de sortie à sa nouvelle caisse de pension comme celle-ci 
l'invitait à le faire en 2004, c’est parce qu’il cherchait à éviter de devoir annoncer 
son nouvel emploi. Selon elle, il est évident pour toute personne honnête qu'une 
rente compensant une perte de gain doit prendre fin si cette perte disparaît. 
Quant à la situation difficile, elle doit être niée compte tenu du salaire du défendeur, 
dont la situation financière ne sera pas affectée dès lors que la restitution doit se 
faire par compensation. 
Relevant que le délai de probation avant d'être nommé fonctionnaire est de deux 
ans, la demanderesse en conclut que le défendeur a repris une activité au plus tard 
en 2003 déjà. 
Elle répète que c'est à bien plaire qu'elle a continué à verser des prestations au 
défendeur après la décision de l'OAI. Elle en conclut que celles-ci sortent du cadre 
légal et que les dispositions sur la prescription invoquées par le défendeur ne 
s'appliquent pas en l'espèce. Il s'agit selon elle d'un contrat innommé portant sur le 
versement d'une rente à condition que le défendeur continue de subir la perte de 
salaire de 37.8 %. En conséquence, ni les dispositions légales en matière de 
prévoyance professionnelle ni le règlement de la demanderesse ne s'appliquent. La 
prescription s'analyse dès lors à la lumière des dispositions applicables aux contrats, 
si bien que le délai est de cinq ans et que sa créance n'est pas prescrite. 
Enfin, la demanderesse s'oppose au transfert de la prestation de sortie en invoquant 
son droit à la compensation. 
28. Par écriture du 31 août 2012, le défendeur a conclu, sous suite de dépens, à 
l'irrecevabilité des nouvelles conclusions de la demanderesse. Il a persisté pour le 
surplus dans les conclusions reconventionnelles dans sa réponse du 11 mai 2012. 
Le défendeur soutient que la procédure administrative ne prévoit pas expressément 
la possibilité pour une partie de modifier ses conclusions. De plus, en matière de 
prévoyance professionnelle, la procédure doit être simple et rapide. L'amplification 
des conclusions conduit à une perte de simplicité et de rapidité et les nouvelles 
conclusions sont donc irrecevables. 


 
 
 
 
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Il allègue que c'est en réalité en 2001 qu'il a annoncé ne pas vouloir de rente s'il 
devait la rembourser, ce dont le directeur de X__________ SA peut attester. 
Il ajoute que la demanderesse a été négligente en ne requérant pas de certificats de 
salaire, alors qu'elle est tenue de veiller au calcul de la surindemnisation. Cette 
attitude est d'autant moins compréhensible que les ouvriers de X__________ SA ne 
disposent souvent pas de formation et méconnaissent leurs obligations dans le 
domaine des assurances. 
Le défendeur affirme ne pas avoir su qu'il devait annoncer son changement 
d'employeur et relève que la demanderesse ne fournit pas la preuve qu'elle l'en a 
informé. 
Il précise en outre que ce n'est pas en avril 2003 mais le 1er juillet 2004 qu'il a été 
engagé par la Ville de Genève. Quant au courrier de la CAP du 21 septembre 2004, 
il n'a pas compris ce qu'il devait en faire. Il s'est adressé oralement à la CAP, mais 
celle-ci lui a répondu qu’il n’y avait pas lieu d’y donner suite vu que son avoir de 
libre passage ne pouvait être transféré puisqu'il recevait des prestations d'invalidité. 
Le défendeur maintient que la créance est prescrite. Il conteste l'existence d'un 
contrat tacite et soutient qu'il s'agit en l'espèce de prestations surobligatoires 
soumises aux mêmes règles en matière de restitution que les prestations légales de 
prévoyance professionnelle. 
Quant à la compensation, il soutient qu’elle n'est pas possible en l'espèce, dès lors 
que la loi ne permet pas à la caisse de disposer de son avoir de prévoyance à sa 
guise et qu'elle a l'obligation de le transférer à sa nouvelle caisse de pension. De 
plus, la loi ne prévoit de compensation qu'entre les créances cédées par l'employeur 
à l'institution de prévoyance et les cotisations non déduites du salaire. 
Enfin, le défendeur allègue que les conditions de la remise de l’obligation de 
restituer sont remplies puisque la restitution le placerait dans une situation difficile 
et qu'il est de bonne foi. 
Il maintient que s'il y avait lieu d'admettre que la créance de restitution n'est pas 
prescrite, elle doit être calculée conformément à son courrier du 28 avril 2009. 
29. Par écriture du 3 octobre 2012, la demanderesse a également persisté dans ses 
conclusions. 
Elle soutient qu'elle n'a pas amplifié ses conclusions, qui ne sont pas matériellement 
augmentées, mais s’est contentée d'exciper de la compensation. 
S'agissant des prestations versées, elle répète qu'il ne s'agit ni de prestations de la 
prévoyance professionnelle obligatoire ni de prestations surobligatoires, mais bien 
d'un contrat sui generis. La volonté du défendeur en concluant ce contrat était 


 
 
 
 
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d'obtenir une rente pour compenser la perte de salaire, ce qui constitue la commune 
volonté des parties. 
La demanderesse rappelle que, selon la jurisprudence, un assuré qui perçoit des 
rentes de veuf alors qu'il est remarié et ne s'inquiète pas de savoir si la caisse de 
compensation a reçu le courrier l'en informant est de mauvaise foi. De plus, l'OAI 
rappelle systématiquement l'obligation de renseigner. Le défendeur devait dès lors 
l’informer de son nouvel emploi. 
La demanderesse conteste le calcul du défendeur en soulignant que son revenu hors 
rentes était plus élevé que les 90% du salaire de grutier. 
Enfin, elle soutient que l'interdiction de compenser le droit aux prestations avec des 
créances cédées par l'employeur prévue par la loi ne s'applique pas, puisque la 
créance en cause ne lui a pas été cédée par l'employeur mais découle d'un droit 
propre. 
30. Par courrier du 14 mars 2013, la Cour de céans a invité la demanderesse à lui faire 
parvenir les documents permettant d'établir le montant de la prestation de sortie 
ainsi que de l'avoir de vieillesse du défendeur. 
31. Par courrier du 5 avril 2013, la demanderesse a fait parvenir à la Cour de céans le 
tableau du compte de prévoyance du défendeur. 
Il en ressort que son avoir de prévoyance au 1er janvier 2004 était de 29'082 fr. 86. 
La bonification de vieillesse était de 1'378 fr. 80 pour 2004 et le taux légal de 
2.25 % était appliqué sur le minimum légal. La prestation de sortie du défendeur 
était de 30'806 fr. 35 au 1er avril 2005, compte tenu d'une bonification pour le 
premier trimestre 2005 de 344 fr. 70 et d'un taux d'intérêt de 2.5 %. La 
demanderesse a appliqué le taux légal d'intérêt réduit de 0.5 % sur le minimum LPP 
de 2009 à 2012. 
32. Par écriture du 18 avril 2013, le défendeur a amplifié ses conclusions 
reconventionnelles. 
Il affirme que le tableau du compte de prévoyance montre que les intérêts ont 
seulement été versés jusqu'à la fin de l'année 2003 et les bonifications seulement 
jusqu'au 31 mars 2005. Or, selon les dispositions réglementaires, le compte de 
vieillesse d'un assuré invalide doit être crédité des mêmes bonifications de 
vieillesse et des mêmes intérêts que s'il avait bénéficié d'une capacité de gain 
entière. 
De plus, depuis 2009, le taux d'intérêt annuel est réduit de 0.5 % par rapport au taux 
légal. Partant, le défendeur conclut, sous suite de dépens, à ce que le compte de 
prévoyance soit corrigé en ajoutant les bonifications et intérêts prévus par les 


 
 
 
 
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dispositions réglementaires et à ce que la demanderesse verse à la CAP l'entier de 
sa prestation de sortie, y compris les 24'560 fr. 20 réclamés dans la demande 
principale, avec intérêt moratoire légal prévu par la législation sur le libre passage. 
33. Par écriture du 10 mai 2013, la demanderesse s'est déterminée sur l'amplification 
des 
conclusions 
reconventionnelles 
et 
a 
conclu 
à 
leur 
irrecevabilité, 
subsidiairement à leur rejet. Pour le reste, elle a persisté dans ses propres 
conclusions. 
La demanderesse rappelle que le défendeur a lui-même affirmé que l'amplification 
des conclusions n'était pas possible en vertu de la procédure. Elle conteste la 
possibilité d'une amplification des conclusions en l'absence de base légale expresse 
et souligne que le comportement contradictoire du défendeur consiste en un abus de 
droit flagrant. 
Sur le fond, elle estime que les conclusions du défendeur ne sont pas justifiées. 
S'agissant du versement des intérêts, la demanderesse a décidé avec l'approbation 
de l'autorité de surveillance que dès 2004, seul le minimum légal porterait intérêt. 
Lorsque le défendeur a quitté l'entreprise, la demanderesse a versé les avoirs de 
prévoyance à la nouvelle caisse qui lui a retourné 37.8 % correspondant à son 
invalidité. Le défendeur n'était cependant pas invalide au sens de la prévoyance 
professionnelle car le droit aux prestations n'était pas ouvert. La demanderesse a 
dès lors estimé que la part obligatoire des avoirs du défendeur était de 0 fr. et qu'il 
n'avait pas droit à l'intérêt en l'absence de capitaux. 
Quant à la diminution du taux légal, elle est possible dans le cadre des mesures 
d'assainissement et c'est ce qu'a entrepris la demanderesse. 
S'agissant du droit aux bonifications, il cesse à la disparition de l'invalidité. En 
l'espèce, le défendeur a repris un emploi en avril 2005, qui supprimait sa perte de 
gain. Partant, la demanderesse ne devait plus rémunérer son compte dès cette date. 
La demanderesse produit notamment les attestations annuelles sur la situation 
financière pour 2009, 2010 et 2011 signées par le Service de surveillance des 
fondations et des institutions de prévoyance, dont il ressort que le taux d'intérêt 
pour la rémunération des avoirs de vieillesse était de 1.5 % et qu'une réduction du 
taux d'intérêt légal de 0.5 % a été entreprise pour assainir sa situation. 
34. Copie de cette écriture a été adressée au défendeur par courrier du 14 mai 2013. 
EN DROIT 
1. Conformément à l'art. 134 al. 1 let. b de la loi sur l'organisation judiciaire du 
26 septembre 2010 (LOJ; RSG E 2 05) en vigueur depuis le 1er janvier 2011, la 
Chambre des assurances sociales de la Cour de justice connaît en instance unique 


 
 
 
 
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des contestations relatives à la prévoyance professionnelle opposant institutions de 
prévoyance, employeurs et ayants droit, y compris en cas de divorce, ainsi qu’aux 
prétentions en responsabilité (art. 331 à 331e du Code des obligations [CO ; RS 
220]; art. 52, 56a, al. 1, et art. 73 de la loi fédérale sur la prévoyance 
professionnelle, vieillesse, survivants et invalidité du 25 juin 1982 [LPP ; RS 
831.40]; art. 142 du Code civil [CC ; RS 210]). 
La compétence de la Cour de céans pour juger du cas d’espèce est ainsi établie. 
2. L’ouverture de l’action prévue à l’art. 73 al. 1 LPP n’est soumise, comme telle, à 
l’observation d’aucun délai (Raymond SPIRA, Le contentieux des assurances 
sociales fédérales et la procédure cantonale, Recueil de jurisprudence 
neuchâteloise, 1984). 
Les demandes respectent en outre la forme prévue à l'art. 89B de la loi sur la 
procédure administrative du 12 septembre 1985 (LPA; RSG E 5 10). 
Tant les conclusions amplifiées de la demanderesse que celles du défendeur sont 
également recevables. On ne peut en effet suivre le défendeur lorsqu’il affirme que 
l’amplification des conclusions est incompatible avec la rapidité et la simplicité de 
la procédure applicable aux litiges en matière de prévoyance professionnelle. On ne 
voit en effet pas en quoi les nouvelles conclusions compliqueraient ou 
prolongeraient la procédure en l’espèce. De plus, il sied de souligner que, dans ce 
domaine, le juge n'est pas lié par les conclusions des parties; il peut ainsi adjuger 
plus ou moins, à condition de respecter leur droit d'être entendues (ATFA non 
publié B 59/03 du 30 décembre 2003, consid. 4.1). 
3. Sur le plan matériel, le point de savoir quel droit s’applique doit être tranché à la 
lumière du principe selon lequel les règles applicables sont celles en vigueur au 
moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 130 V 229 
consid. 1.1). 
La novelle du 3 octobre 2003 modifiant la LPP (première révision) est entrée en 
vigueur le 1er janvier 2005 (sous réserve de certaines dispositions dont l'entrée en 
vigueur a été fixée au 1er avril 2004 et au 1er janvier 2006 [RO 2004 1700]), 
entraînant la modification de nombreuses dispositions légales dans le domaine de la 
prévoyance professionnelle. 
4. Sont litigieux la restitution des rentes d'invalidité du 2ème pilier versées à tort du 
1er avril 2005 au 30 septembre 2008 et le droit du défendeur au transfert de sa 
prestation de libre passage à la CAP, ainsi que le droit de la demanderesse de 
compenser, cas échéant, la créance en restitution des rentes d’invalidité avec ladite 
prestation de libre passage. 


 
 
 
 
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En revanche, le défendeur ne conteste pas avoir reçu des rentes à hauteur de 
24'560 fr. 20 du 1er avril 2005 au 30 septembre 2008. 
5. Selon l’art. 23 LPP dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 décembre 2004, ont droit 
à des prestations d'invalidité les personnes qui sont invalides à raison de 50 % au 
moins au sens de l'AI, et qui étaient assurées lorsqu'est survenue l'incapacité de 
travail dont la cause est à l'origine de l'invalidité. Selon la jurisprudence, 
l'événement assuré au sens de l'art. 23 LPP est uniquement la survenance d'une 
incapacité de travail d'une certaine importance, indépendamment du point de savoir 
à partir de quel moment et dans quelle mesure un droit à une prestation d'invalidité 
est né. La qualité d'assuré doit exister au moment de la survenance de l'incapacité 
de travail, mais pas nécessairement lors de l'apparition ou de l'aggravation de 
l'invalidité. Lorsqu'il existe un droit à une prestation d'invalidité fondée sur une 
incapacité de travail survenue durant la période d'assurance, l'institution de 
prévoyance concernée est tenue de prendre en charge le cas, même si le degré 
d'invalidité se modifie après la fin des rapports de prévoyance. Dans ce sens, la 
perte de la qualité d'assuré ne constitue pas un motif d'extinction du droit aux 
prestations au sens de l'art. 26 al. 3 LPP (ATF 123 V 262 consid. 1a, ATF 118 V 45 
consid. 5). 
Conformément à l'art. 26 al. 1 LPP, les dispositions de la loi fédérale du 19 juin 
1959 sur l’assurance-invalidité (LAI ; RS 831.20) s'appliquent par analogie à la 
naissance du droit aux prestations d'invalidité. Ainsi, si une institution de 
prévoyance reprend - explicitement ou par renvoi - la définition de l'invalidité dans 
l'AI, elle est en principe liée, lors de la survenance du fait assuré, par l'estimation de 
l'invalidité par les organes de cette assurance, sauf si cette estimation apparaît 
d'emblée insoutenable. Cette force contraignante vaut aussi en ce qui concerne la 
naissance du droit à la rente et, par conséquent, également pour la détermination du 
moment à partir duquel la capacité de travail de l'assuré s'est détériorée d'une 
manière sensible (ATF 123 V 269 consid. 2a ; ATFA non publié B 49/05 du 
23 janvier 2007, consid. 4.2). 
Selon l’art. 28 al. 1er LAI dans sa teneur en vigueur jusqu’au 31 décembre 2003, 
l’assuré a droit à une rente entière s’il est invalide à 66 2/3% au moins, à une demi-
rente s’il est invalide à 50% au moins, ou à un quart de rente s’il est invalide à 40% 
au moins ; dans les cas pénibles, l’assuré peut, d’après l’art. 28 al. 1bis LAI, 
prétendre à une demi-rente s’il est invalide à 40% au moins. 
En matière de prévoyance plus étendue, il est cependant loisible aux institutions de 
prévoyance, en vertu de l'autonomie que leur confère l'art. 49 al. 2 LPP, d'adopter 
dans leurs statuts ou règlements une notion de l'invalidité différente que dans 
l'assurance-invalidité. C'est ainsi qu'elles peuvent accorder des prestations à des 
conditions moins strictes que dans l'assurance-invalidité (ATF 120 V 106 
consid. 2d). Si l'institution de prévoyance adopte une définition de l'invalidité qui 


 
 
 
 
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ne concorde pas avec celle de l'assurance-invalidité, il lui appartient de statuer 
librement, selon ses propres règles, sans être liée par l'estimation de cette dernière 
(ATF non publié 9C_54/2007 du 9 octobre 2008, consid. 3.1). 
6. Le règlement de prévoyance de la demanderesse a la teneur suivante. 
Selon l'art. 25, est invalide au sens du présent règlement l’assuré qui, par suite de 
maladie ou d’accident, est invalide au sens de l’assurance invalidité fédérale (AI), 
et qui était affilié auprès de la caisse lors de la survenue de l’incapacité de travail 
dont la cause est à l’origine de l’invalidité. 
L’art. 26 dispose qu’a droit à une prestation d’invalidité l’assuré qui est invalide au 
sens de l’art. 25 (al. 1). Le droit aux prestations d’invalidité prend naissance en 
même temps que le droit aux prestations de l’AI. L’art. 28 est réservé (al. 2). Le 
droit aux prestations d’invalidité s’éteint dès que l’assuré peut prétendre à la rente 
de vieillesse de l’AVS, dès qu’il décède ou dès la fin du droit à la rente AI (al. 3). 
Les dispositions de l’art. 41 sont réservées (al. 4). Les prestations sont allouées 
proportionnellement au degré d’invalidité reconnu par l’AI (al. 5). 
En vertu de l’art. 39 al. 2, le droit aux prestations ne peut être compensé avec des 
créances cédées à la caisse par l’employeur que si ces créances ont pour objet des 
cotisations non déduites du salaire. 
L’art. 60 dispose que les assurés sont tenus de renseigner la caisse sur leur situation 
particulière si cette dernière est susceptible d’influencer l’assurance ou la 
détermination des prestations (al. 1). La caisse peut diminuer les prestations ou 
réclamer le remboursement de prestations perçues à tort si l’assuré n’a pas respecté 
son obligation de renseigner (al. 2). 
Selon l'art. 21, un compte de vieillesse individuel dont le solde est désigné "avoir de 
vieillesse" est tenu pour chaque assuré. Sont crédités au compte de vieillesse: les 
bonifications de vieillesse au sens de l'article 15 (let. a), les contributions 
facultatives au sens de l'article 17 (let. b), les prestations d'entrée résultant de 
rapports de travail antérieurs (let. c), les intérêts calculés selon les dispositions des 
alinéas 2 et 3 (let. d) (al. 1). A la fin de l'année civile, le compte de vieillesse est 
crédité des intérêts calculés sur l'avoir de vieillesse à la fin de l'année civile 
précédente. Le taux d'intérêt appliqué doit correspondre au moins au taux fixé par 
le Conseil fédéral. Ce dernier est égal à 4 % au 1er janvier 1998 (al. 2). La première 
année d'affiliation, le compte de vieillesse est crédité, à la fin de l'année civile, des 
intérêts sur la prestation d'entrée éventuelle calculés dès réception de cette dernière. 
Il en est de même de toutes les prestations d'entrée ultérieures (al. 3). Si un 
événement assuré se réalise ou si l'assuré quitte la Caisse, le compte de vieillesse 
est crédité des intérêts sur l'avoir de vieillesse à la fin de l'année civile précédente, 
calculés jusqu'à la réalisation de l'évènement assuré ou jusqu'au paiement de la 
prestation de sortie (al. 4). 


 
 
 
 
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7. En l’espèce, la demanderesse a versé au défendeur des prestations excédant le cadre 
légal, puisque, conformément à l’art. 23 LPP dans sa teneur en force au moment de 
la décision de l’OAI, seuls les degrés d’invalidité supérieurs à 50% donnaient droit 
à des prestations de prévoyance professionnelle. 
Au vu des dispositions réglementaires précisant que les prestations sont allouées 
proportionnellement au degré d’invalidité reconnu par l’AI, le versement d'une 
rente de 37.8 % n'apparaît à première vue pas insoutenable. Il convient cependant 
de rappeler que les dispositions réglementaires doivent être examinées dans leur 
contexte. En l'espèce, au vu de l'art. 26 al. 2 et 3 - qui dispose que le droit aux 
prestations d’invalidité prend naissance en même temps que celui aux prestations 
de l’AI et qu’il cesse lorsque prend fin celui à la rente AI -, l'art. 26 al. 5 ne peut 
être compris autrement qu'au sens où seul un degré d'invalidité supérieur au taux 
ouvrant droit à une rente de l'assurance-invalidité donne droit à des prestations de 
prévoyance professionnelle. 
Eu égard à ce qui précède, le défendeur n'avait donc pas droit aux prestations 
perçues. 
8. Selon l’art. 35a LPP, entré en force le 1er janvier 2005, les prestations touchées 
indûment doivent être restituées. La restitution peut ne pas être demandée lorsque le 
bénéficiaire était de bonne foi et serait mis dans une situation difficile (al. 1). Le 
droit de demander la restitution se prescrit par une année à compter du moment où 
l’institution de prévoyance a eu connaissance du fait, mais au plus tard par cinq ans 
après le versement de la prestation. Si le droit de demander restitution naît d’un acte 
punissable pour lequel le droit pénal prévoit un délai de prescription plus long, ce 
délai est déterminant (al. 2). En vertu de l’art. 49 al. 2 ch. 4 LPP, lorsqu’une 
institution de prévoyance étend la prévoyance au-delà des prestations minimales, 
seules s’appliquent à la prévoyance plus étendue les dispositions régissant la 
restitution des prestations indûment touchées (art. 35a). 
S'agissant de la bonne foi du défendeur, elle doit être niée dès le 1er avril 2004, date 
de la prise d'emploi. En effet, il n'a pas respecté son devoir d'informer. Or, 
l'obligation de renseigner sur toute modification de l'activité lucrative figure à 
l'art. 60 du règlement de la demanderesse. Le fait que le défendeur n'ait pas exigé le 
transfert de son avoir de libre passage auprès de son nouvel employeur permet 
également d'exclure sa bonne foi. Ses explications, selon lesquelles il n'a pas saisi la 
portée du courrier de la CAP du 21 septembre 2004, ne sont en effet guère 
convaincantes. Comme cela ressort en effet des renseignements donnés par la CAP 
en 2011, cette dernière a reçu deux transferts d'une autre fondation, ce qui démontre 
que le défendeur avait bien compris la suite à donner à ses instructions. De plus, la 
CAP n'a nullement confirmé l'allégation du défendeur, selon laquelle elle lui aurait 
déclaré par oral qu'un avoir de libre passage ne pouvait être transféré puisqu'il 
recevait des prestations d'invalidité de son ancienne institution de prévoyance. 


 
 
 
 
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Ainsi, la demanderesse a en principe droit à la restitution des prestations indûment 
versées. On notera que le remboursement pourrait être exigé dès le 1er avril 2004, 
date de la prise d'emploi. La demanderesse ayant toutefois limité ses prétentions 
aux rentes versées dès le 1er avril 2005, la Cour de céans ne s'écartera pas de ses 
conclusions sur ce point. 
9. Le défendeur invoque la prescription de la créance en restitution. 
L’art. 35a LPP reprend la teneur de l'art. 25 de la loi sur la partie générale du droit 
des assurances sociales (LPGA; RS 831.1) et de l'ancien art. 47 de la loi sur 
l'assurance-vieillesse et survivants (LAVS; RS 831.10) en vigueur jusqu'au 
31 décembre 2002. La question de savoir si cette disposition prévoit des délais de 
prescription ou de péremption est controversée. Toutefois, ce qui est déterminant 
pour le délai relatif d'une année, c'est le moment où l'autorité administrative connaît 
ou aurait dû connaître les faits fondant l'obligation de restituer. La jurisprudence 
rendue à cet égard sur les articles 25 LPGA et 47 aLAVS peut être appliquée à 
l'art. 35a LPP (ATF non publié 9C_611/2010 du 15 décembre 2010, consid. 3). Le 
délai relatif d'un an court dès le moment où l'institution de prévoyance a eu ou 
aurait dû avoir connaissance en faisant preuve de l'attention requise par les 
circonstances du fait que des prestations ont été versées indûment (Michael 
RIEMER / Gabriela RIEMER-KAFKA, Das Recht der beruflichen Vorsorge in der 
Schweiz, 2ème éd., Berne 2006, § 7 n. 90). 
En l’espèce, la demanderesse a eu connaissance du nouvel emploi du défendeur au 
plus tard en juillet 2008, puisque c’est au cours de ce mois qu’elle a transmis à la 
Mobilière l’attestation de la Ville de Genève. Si ce document ne permettait pas 
d’inférer avec exactitude le revenu annuel du défendeur, il était néanmoins très 
clairement supérieur au revenu de 42'250 fr. réalisé lors du calcul du degré 
d’invalidité par l'OAI. La demanderesse disposait ainsi au plus tard à cette date des 
éléments lui permettant d’entreprendre des démarches afin de vérifier si le 
versement de prestations était fondé. 
En septembre 2008, elle a requis du défendeur la restitution des rentes indûment 
perçues. Cependant, un tel courrier ne permet pas d’interrompre le délai d’une 
année prévu à l’art. 35a LPP. En effet, aux termes de l'art. 135 CO, la prescription 
est interrompue lorsque le débiteur reconnaît la dette, notamment en payant des 
intérêts ou des acomptes, en constituant un gage ou en fournissant une caution 
(ch. 1) ou lorsque le créancier fait valoir ses droits par des poursuites, par une 
requête de conciliation, par une action ou une exception devant un tribunal ou un 
tribunal arbitral ou par une intervention dans une faillite (ch. 2). 
Il est vrai que le droit public admet de façon plus large que le droit privé des actes 
interruptifs du créancier, en ce sens que le délai de prescription est interrompu par 
tout acte par lequel celui-ci fait valoir sa prétention de manière appropriée à l'égard 


 
 
 
 
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du débiteur. A titre d’exemple, dans le domaine de l'assurance-vieillesse et 
survivants, la prescription des amendes est interrompue par tout acte tendant à leur 
recouvrement conformément à l’art. 207 du règlement sur l'assurance-vieillesse et 
survivants (RAVS; RS 831.101). Toutefois, en matière de prévoyance 
professionnelle, les institutions de prévoyance ne sont pas habilitées à rendre de 
décision à l'égard de leurs affiliés. Elles doivent - comme les ayants droit ou les 
employeurs - faire valoir leurs droits par voie d'action pour les litiges visés par 
l'art. 73 LPP et sont, sous cet angle, soumises aux mêmes exigences que les 
créanciers de droit privé. En outre, dès lors qu'on soumet l'obligation de restituer 
aux règles du droit civil (art. 62 ss CO), il convient d'appliquer ces dispositions 
dans leur contexte juridique, avec leurs avantages et inconvénients respectifs, pour 
l'enrichi et le lésé, sans en dénaturer le sens et la portée, quand bien même elles 
s'incorporent dans un système régi en partie par le droit public. On relèvera 
également qu'en matière de prévoyance professionnelle, l'art. 41 al. 1 LPP, relatif à 
la prescription des actions en recouvrement de créances de cotisations ou de 
prestations périodiques, renvoie explicitement aux art. 129 et 142 CO. Cette 
réglementation est impérative et s'applique à toutes les créances fondées sur la LPP. 
En raison de ce renvoi pur et simple aux dispositions du CO et dès lors que 
l'énumération contenue à l'art. 135 ch. 2 CO est exhaustive, il n'y a pas de place en 
l'espèce pour une réglementation plus large en matière d'interruption de la 
prescription (ATFA non publié B 55/05 du 16 octobre 2006, consid. 4.2.3 et les 
références citées). 
En l’espèce, le premier acte ayant valablement interrompu la prescription est le 
commandement de payer notifié au défendeur en octobre 2009, soit largement plus 
d’une année après que la demanderesse a pris connaissance des éléments fondant la 
demande de restitution. Sa créance de 24'560 fr. 20 correspondant aux prestations 
versées du 1er avril 2005 au 30 septembre 2008 est donc prescrite. 
10. Lorsque la créance en restitution est prescrite, il reste la possibilité de la compenser 
avec des rentes courantes dans les limites de l'art. 125 ch. 2 CO (Hans-Ulrich 
STAUFFER, Berufliche Vorsorge, Zurich 2012 2ème éd., p. 412 n. 1120). Le 
Tribunal fédéral a également admis qu'il est possible de compenser des rentes 
indûment versées avec la prestation de libre passage due à l'assuré (ATF non publié 
9C_65/2008 du 29 octobre 2008, consid. 6.2.3). 
L'art. 120 al. 3 CO prévoit que la compensation d'une créance prescrite peut être 
invoquée, si la créance n'était pas éteinte par la prescription au moment où elle 
pouvait être compensée. Cela signifie que l'autre créance doit avoir pris naissance et 
être devenue exigible avant que la prescription ne soit acquise (ATFA non publié 
B 55/05 du 12 octobre 2006, consid. 5.1). Cette condition est réalisée en l'espèce, 
puisque le défendeur aurait été en droit d'obtenir le transfert de son avoir de 
prévoyance dès son entrée en fonction auprès de la Ville de Genève, soit le 1er avril 


 
 
 
 
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2004, et que ce droit subsistait le 9 septembre 2008 lorsque la demanderesse a fait 
valoir sa créance en restitution. 
La demanderesse peut donc compenser l'avoir de libre passage dû au défendeur 
avec le montant de 24'560 fr. 20 correspondant aux prestations versées à tort du 
1er avril 2005 au 30 septembre 2008. 
11. S’agissant des intérêts moratoires auxquels conclut la demanderesse, il convient de 
rappeler que la demeure suppose que le retard dans l'exécution est injustifié. Il n'y a 
pas demeure, ou celle-ci est suspendue, aussi longtemps que le refus d'exécuter est 
justifié par une objection ou une exception du débiteur (Luc Thévenoz, 
Commentaire romand, n. 13 ad art. 102 CO). La prescription constitue précisément 
une telle exception (cf. sur ce point ATF 118 II 447 consid. 1b/bb). Partant, la 
créance en restitution de la demanderesse ne porte pas intérêt. 
12. Reste à calculer le montant de la prestation de sortie duquel le défendeur peut 
prétendre. 
a) L'art. 2 de la loi fédérale sur le libre passage dans la prévoyance professionnelle 
vieillesse, survivants et invalidité du 17 décembre 1993 (LFLP ; RS 831.42) précise 
que si l’assuré quitte l’institution de prévoyance avant la survenance d’un cas de 
prévoyance (cas de libre passage), il a droit à une prestation de sortie (al. 1). 
L’assuré a également droit à une prestation de sortie s’il quitte l’institution de 
prévoyance entre l’âge où le règlement lui ouvre au plus tôt le droit à une retraite 
anticipée et l’âge réglementaire ordinaire de la retraite, et s’il continue d’exercer 
une activité lucrative ou s’annonce à l’assurance-chômage. Si le règlement ne fixe 
pas d’âge ordinaire de la retraite, l’art. 13 al. 1 LPP s’applique pour la 
détermination de cet âge (al. 1bis). De même, l’assuré dont la rente de l’assurance-
invalidité est réduite ou supprimée en raison de l’abaissement de son taux 
d’invalidité a droit à une prestation de sortie au terme du maintien provisoire de 
l’assurance et du droit aux prestations prévu à l’art. 26a, al. 1 et 2, LPP (al. 1ter). 
L’institution de prévoyance fixe le montant de la prestation de sortie dans son 
règlement; cette prestation de sortie doit être au moins égale à la prestation de sortie 
calculée selon les dispositions de la section 4 (al. 2). La prestation de sortie est 
exigible lorsque l’assuré quitte l’institution de prévoyance. Elle est créditée à partir 
de ce moment des intérêts prévus à l’art. 15, al. 2, LPP (al. 3). Si l’institution de 
prévoyance ne transfère pas la prestation échue dans les trente jours après avoir 
reçu toutes les informations nécessaires, elle est tenue de verser l’intérêt moratoire 
prévu à l’art. 26, al. 2, à partir de ce moment-là (al. 4). 
L'alinéa 1ter de cette disposition est entré en force le 1er janvier 2012, de sorte qu'il 
n'est pas pertinent dans le présent cas, conformément aux principes régissant le 
droit matériel applicable. 


 
 
 
 
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b) Aux termes de l'art. 15 LPP, l'avoir de vieillesse comprend: les bonifications de 
vieillesse, avec les intérêts, afférentes à la période durant laquelle l'assuré a 
appartenu à l'institution de prévoyance, cette période prenant toutefois fin à l'âge 
ordinaire de la retraite (let. a); l'avoir de vieillesse versé par les institutions 
précédentes et porté au crédit de l'assuré, avec les intérêts (let. b) (al. 1). Le Conseil 
fédéral fixe le taux d'intérêt minimal. Pour ce faire, il tiendra compte de l'évolution 
du rendement des placements usuels du marché, en particulier des obligations de la 
Confédération ainsi que, en complément, des actions, des obligations et de 
l'immobilier (al. 2). Le Conseil fédéral examine le taux d'intérêt minimal au moins 
tous les deux ans. A cet effet, il consulte la Commission fédérale de la prévoyance 
professionnelle et les partenaires sociaux (al. 3). 
c) L'art. 14 de l'ordonnance sur la prévoyance professionnelle vieillesse, survivants 
et invalidité (OPP 2; RS 831.441.1) dispose s'agissant du compte de vieillesse de 
l'assuré invalide que dans la perspective d’une réinsertion possible dans la vie 
active, l’institution de prévoyance doit continuer de tenir, jusqu’à l’âge-terme de la 
vieillesse, le compte de vieillesse de l’invalide auquel elle verse une rente (al. 1). 
L’avoir de vieillesse de l’invalide doit porter intérêt (al. 2). Le salaire coordonné 
durant la dernière année d’assurance (art. 18) sert de base au calcul des 
bonifications de vieillesse durant l’invalidité (al. 3). Lorsque le droit à la rente 
d’invalidité s’éteint par suite de disparition de l’invalidité, l’assuré a droit à une 
prestation de libre passage dont le montant correspond à son avoir de vieillesse 
(al. 4). La réglementation de l'art. 14 OPP 2 vise les personnes invalides au bénéfice 
d'une rente selon les art. 23ss LPP, dont l'état de santé s'améliore et qui recouvrent 
finalement leur capacité de gain. En pareil cas, la rente d'invalidité doit être 
supprimée conformément à l'art. 26 al. 3 LPP. Or, pour que l'invalide réadapté 
reçoive à l'âge-terme de la vieillesse des prestations non réduites, il est 
indispensable, d'une part, que l'avoir de vieillesse acquis avant l'invalidité ait été 
préservé et, d'autre part, que celui-ci se soit accru, pendant la période de l'invalidité, 
de la même manière (bonifications de vieillesse et intérêts) que si l'assuré était resté 
pleinement actif (ATF 127 V 309 consid. 2c). 
d) L'art. 15 OPP 2 dispose que si l'assuré est mis au bénéfice d'une rente d'invalidité 
partielle, l'institution de prévoyance partage l'avoir de vieillesse en une partie 
correspondant au droit à la rente et en une partie active; le partage se fait comme 
suit: lorsque le droit est d'un quart de rente, l'avoir de vieillesse fondé sur 
l'invalidité partielle est d'un quart et l'avoir de vieillesse actif de trois quarts; 
lorsque le droit est d'un quart de rente, l'avoir de vieillesse fondé sur l'invalidité 
partielle est d'un quart et l'avoir de vieillesse actif de trois quarts; lorsque le droit à 
la rente est d'un demi, l'avoir de vieillesse fondé sur l'invalidité partielle est d'un 
demi et l'avoir de vieillesse actif d'un demi; lorsque le droit à la rente est de trois 
quarts, l'avoir de vieillesse fondé sur l'invalidité partielle est de trois quarts et l'avoir 
de vieillesse actif d'un quart (al. 1). La partie de l'avoir de vieillesse fondée sur une 
invalidité partielle doit être traitée selon l'art. 14. L'avoir de vieillesse actif est 


 
 
 
 
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assimilé à celui d'un assuré valide et traité, à la fin des rapports de travail, selon les 
art. 3 à 5 LFLP (al. 2). 
e) Ni la loi, ni le règlement ne prévoient de quelle manière la prestation de sortie 
d'un assuré auquel des rentes ont été versées à tort doit être calculée. 
Il se justifie toutefois d’appliquer par analogie la solution consacrée à l'art. 14 
al. 4 OPP 2. Le défendeur a en effet perçu des rentes de bonne foi du 19 mai 2001 
au 31 mars 2004, période durant laquelle sa capacité de gain était limitée. En 
revanche, son incapacité de gain a disparu dès le 1er avril 2004. Partant, il a droit à 
l'avoir de vieillesse accumulé à cette date. 
Le calcul de cet avoir est régi par l'art. 11 al. 2 et 3 OPP 2. Selon l'alinéa 2 de cette 
disposition, à la fin de l'année civile, le compte individuel de vieillesse sera crédité : 
de l'intérêt annuel calculé sur l'avoir de vieillesse existant à la fin de l'année civile 
précédente (let. a), des bonifications de vieillesse sans intérêt pour l'année civile 
écoulée (let. b). L'alinéa 3 prévoit que si un événement assuré se réalise ou si 
l'assuré quitte l'institution de prévoyance en cours d'année, le compte de vieillesse 
sera crédité de l'intérêt prévu à l'al. 2 let. a calculé progressivement jusqu'à la 
survenance d'un cas d'assurance ou d'un cas de libre passage au sens de l'art. 2 
LFLP (let. a); des bonifications de vieillesse sans intérêt, calculées jusqu'à la 
survenance du cas d'assurance ou jusqu'à la sortie de l'assuré (let. b). 
Selon le tableau du 5 avril 2013, l'avoir de vieillesse du défendeur au 1er janvier 
2004 s'élevait à 29'082 fr. 86, auquel il faut ajouter un quart de la bonification de 
vieillesse pour l'année, soit 344 fr. 70, ce qui représente un total de 29'427 fr. 55. 
L'intérêt de 2.25 % appliqué par la demanderesse est conforme au taux minimal 
prévu à l'art. 12 let. c OPP 2. Les intérêts représentent 662 fr. 10 sur l'année et 
165 fr. 05 pour la période du 1er janvier au 31 mars 2004 (91 jours). L'avoir de 
vieillesse total du défendeur s'élève donc à 29'592 fr. 65. au 1er avril 2004. 
Compte tenu de la disparition de son invalidité à cette date, il ne se justifie plus de 
continuer à créditer son avoir de vieillesse bonifications de vieillesse et intérêts, dès 
lors que le défendeur a été en mesure de se constituer un avoir de prévoyance 
bénéficiant de ces prestations auprès de son nouvel employeur. 
13. Reste à déterminer les intérêts dus sur cet avoir de prévoyance. 
Selon l'art. 2 al. 4 LFLP, la prestation de sortie porte intérêt selon le principe de la 
rémunération continue, c’est-à-dire dès son exigibilité, selon le taux d'intérêt 
minimal de la LPP ou selon un taux d'intérêt éventuellement plus élevé fixé 
réglementairement (Hermann WALSER, Commentaire LPP et LFLP, 2010, n. 9 ad 
art. 2 LFLP). 


 
 
 
 
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- 20/23 -
En l'espèce, l'art. 36 al. 1 du règlement de la demanderesse dispose que la prestation 
de sortie est exigible dès le jour où l'assuré quitte la caisse. Elle porte un intérêt 
moratoire dès cette date. Le taux d'intérêt est égal au taux d'intérêt fixé à l'article 
21, majoré de 1 %. Le taux d'intérêt fixé par le Conseil fédéral auquel se réfère 
l'art. 21 du règlement est celui prévu à l'art. 12 OPP 2, soit 2.25 % du 1er janvier au 
31 décembre 2004; 2.5 % du 1er janvier 2005 au 31 décembre 2007, 2.75 % du 
1er janvier au 31 décembre 2008, 2 % du 1er janvier 2009 au 31 décembre 2011 et 
1.5 % dès le 1er janvier 2012. 
Cela étant, la demanderesse a fait usage pour 2009 à 2012 de la faculté que lui 
confère l'art. 65d LPP, aux termes duquel, si les mesures prévues à l'al. 3 se révèlent 
insuffisantes, l'institution de prévoyance peut décider d'appliquer tant que dure le 
découvert mais au plus durant 5 ans, une rémunération inférieure au taux minimal 
prévu à l'art. 15, al. 2, celui-ci pouvant être réduit de 0.5 % au plus. 
Malgré le texte du règlement, il convient de préciser que les intérêts moratoires sont 
admis en prévoyance professionnelle lorsque le débiteur est en demeure (ATFA 
non publié B 55/05 du 16 octobre 2006, consid. 5.2.2). Partant, une interprétation 
du règlement conforme à la jurisprudence implique qu'à défaut de mise en demeure, 
comme en l'espèce, seul le taux d'intérêt prévu à l'art. 12 OPP 2 sans majoration 
doit être appliqué. 
L'avoir de prévoyance porte donc intérêt à 2.25 % du 1er avril 2004 au 31 décembre 
2004, à 2.5 % du 1er janvier 2005 au 31 décembre 2007, 2.75 % du 1er janvier au 
31 décembre 2008, 1.5 % du 1er janvier 2009 au 31 décembre 2011 et 1 % dès le 
1er janvier 2012. 
14. Il convient également de rappeler la teneur de l'art. 124 CO. Selon cette disposition, 
la compensation n'a lieu qu'autant que le débiteur fait connaître au créancier son 
intention de l'invoquer (al. 1). Les deux dettes sont alors réputées éteintes, jusqu'à 
concurrence du montant de la plus faible, depuis le moment où elles pouvaient être 
compensées (al. 2). Ainsi, l'effet rétroactif attaché à la compensation a pour 
conséquence que celle-ci se concrétise a posteriori dès la conjonction des moments 
où la créance compensante est exigible tandis que la créance compensée est 
exécutable. La créance éteinte aura pu être productive d'intérêts pendant la période 
comprise entre la déclaration de compensation et le moment où celle-ci déploie 
rétroactivement ses effets, et ces intérêts doivent être restitués selon les règles de 
l'enrichissement illégitime (Nicolas Jeandin, Commentaire romand, n. 6 ad 
art. 124 CO). 
En application de ce principe, la compensation s'opère ici valablement dès le 
1er octobre 2008. En effet, à cette date, l'avoir de libre passage était exigible et la 
créance en restitution que la demanderesse avait d'ores et déjà fait valoir était 
exécutable. 


 
 
 
 
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- 21/23 -
Partant, le calcul s'opère ainsi : 
Année 
avoir au 1er janvier 
 
taux d'intérêt 
intérêts pour l'année 
2004 
29'592 fr. 65 (au 1er avril) 
2.25 % 
499 fr. 65 (275 jours) 
2005 
30'092 fr. 30 
2.50 % 
752 fr. 31 
2006 
30'844 fr. 61 
2.50 % 
771 fr. 12 
2007 
31'615 fr. 72 
2.50 % 
790 fr. 39 
2008 
32'406 fr. 12 
2.75 % 
 
Jusqu'au 30 septembre 2008, l'avoir de libre passage génère 667 fr. 16 d'intérêts. Il 
est donc de 33'073 fr. 28 au 1er octobre 2008. A cette date, il convient d'en 
soustraire le montant opposé en compensation, soit 24'560 fr. 20. L'avoir de libre 
passage ne s'élève ainsi plus qu'à 8'513 fr. 08. 
 
1. 10. 2008 8'513 fr. 08 
2.75 % 
 58 fr. 85 (92 jours) 
2009 
 8'571 fr. 93 
1.50 % 
128 fr. 58 
2010 
 8'700 fr. 50 
1.50 % 
130 fr. 51 
2011 
 8'831 fr. 01 
1.50 % 
132 fr. 47 
2012 
 8'963 fr. 48 
 
Du 1er janvier au 16 mai 2012, l'avoir de sortie porte intérêt à 1 %. L'intérêt 
moratoire de 2 % est en revanche dû dès le 17 mai, soit au lendemain de la 
notification de la demande reconventionnelle (ATF non publié 5C.177/2005 du 
25 février 2006, consid. 6.1). 
15. Le défendeur obtenant partiellement gain de cause, il a droit à des dépens. 
Contrairement aux autres branches des assurances sociales, la législation en matière 
de prévoyance professionnelle ne contient aucune disposition relative à la fixation 
des dépens pour la procédure devant le tribunal cantonal désigné pour connaître des 
litiges en matière de prévoyance professionnelle (cf. art. 73 al. 2 LPP). Il appartient 
par conséquent au droit cantonal de procédure de déterminer si et à quelles 
conditions il existe un droit à une indemnité de dépens (ATF non publié 
9C_590/2009 du 26 mars 2010, consid. 3.1). Selon l’art. 89H al. 3 de la loi sur la 
procédure administrative (LPA ; RSG E 5 10), une indemnité est allouée au 
recourant qui obtient gain de cause. Les dépens sont fixés en fonction du nombre 
d’échanges d’écritures, de l’importance et de la pertinence des écritures, de la 
complexité de l’affaire et du nombre d’audiences et d’actes d’instruction 
(ATAS/334/2013). En l’espèce, il se justifie d’allouer une indemnité de 1'200 fr. au 
défendeur à titre de dépens. 
La demanderesse conclut à l'allocation de dépens. Or, les assureurs sociaux qui 
obtiennent gain de cause n’ont pas droit à des dépens, sauf en cas de recours 


 
 
 
 
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téméraire ou interjeté à la légère par l’assuré ou lorsque, en raison de la complexité 
du litige, on ne saurait attendre d’une caisse qu’elle se passe des services d’un 
avocat indépendant ; cela vaut également pour les actions en matière de prévoyance 
professionnelle (ATF 126 V 143 consid 4a). Partant, aucune indemnité ne lui sera 
allouée. 
Pour le surplus, la procédure est gratuite (art. 73 al. 2 LPP). 
 
 


 
 
 
 
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- 23/23 -
PAR CES MOTIFS, 
LA CHAMBRE DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
A la forme : 
1. Déclare la demande et la demande reconventionnelle recevables. 
Au fond : 
2. Les admet partiellement au sens des considérants. 
3. Constate que la demanderesse a valablement compensé l'avoir de libre passage du 
défendeur à concurrence de la créance en restitution des rentes indûment versées du 
1er avril 2005 au 30 septembre 2008. 
4. Prend acte de ce que la demanderesse s'engage à transférer à la CAP le solde de 
l'avoir de libre passage de 8'963 fr. 48, assorti d'intérêts à 1 % du 1er janvier au 
11 mai 2012 et à 2 % dès le 17 mai 2012 et l'y condamne en tant que de besoin. 
5. Condamne la demanderesse à verser au défendeur une indemnité de 1'200 fr. à titre 
de dépens. 
 
6. Dit que la procédure est gratuite. 
7. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral 
(Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit 
public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 
17 juin 2005 (LTF; RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les 
conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de 
son mandataire; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l'envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
Marie-Catherine SECHAUD 
 
La Présidente 
 
 
 
Karine STECK 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral 
des assurances sociales par le greffe le