ge_gerichte · ATA/1245/2015 · 2015-11-16 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/3674/2015-PROF 
 ATA/1245/2015 
 
 COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Décision du 16 novembre 2015 
sur effet suspensif et mesures provisionnelles 
 
dans la cause 
 
Madame A______ 
représentée par Me Serge Pannatier, avocat 
contre 
DÉPARTEMENT DE L'EMPLOI, DES AFFAIRES SOCIALES ET DE LA 
SANTÉ 


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Attendu, en fait, que : 
1) 
 
Madame A______ (ci-après : la doctoresse) est une ressortissante allemande, 
née le ____1964, qui a une formation de médecin ophtalmologue. Elle pratique dans 
ce domaine depuis 1991 et est autorisée à exercer la profession de médecin dans le 
canton de Genève depuis le 25 juin 2003. En 2006, elle a repris la clinique 
ophtalmologique B______, sise ______rue de C______ à Genève. Elle s’est 
spécialisée dans la chirurgie de l’œil, plus spécialement dans l’opération de la 
cataracte. 
2) 
 
Le 1er avril 2015, le médecin cantonal, rattaché à la direction générale de la 
santé (ci-après : DGS) du département de l’emploi, des affaires sociales et de la santé 
(ci-après : le département) a pris une décision provisionnelle au sens de l’art. 127 
al. 7 de la loi sur la santé du 7 avril 2006 (LS - K 1 03), d’interdire à Mme A______ 
de pratiquer tout acte chirurgical et de limiter en conséquence son droit d’exercer la 
profession de médecin spécialiste en ophtalmologie. Le dossier était transmis à la 
commission de surveillance des professions de la santé (ci-après : ComPS) pour 
préavis ou décision. La mesure d’interdiction provisionnelle resterait en vigueur 
jusqu’à droit jugé sur le fond des procédures en cours. 
3) 
 
Cette mesure provisionnelle était consécutive au dépôt de trois plaintes de 
patients sur lesquels la doctoresse avait pratiqué une opération de la cataracte qui 
avait conduit chez chacun d’eux à une perte de la vision d’un œil. 
 
 
La décision du médecin cantonal rappelait qu’il était possible à l’intéressée de 
recourir contre celle-ci dans un délai de dix jours auprès de la chambre 
administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative). 
Mme A______ n’a pas fait usage de cette faculté. 
4) 
 
À l’issue de l’instruction des trois plaintes, la COMPS a proposé au 
département le 30 avril 2015 de prononcer le retrait de l’autorisation de pratique de 
Mme A______. 
5) 
 
Par arrêté du 15 septembre 2015, le département a retiré à l’intéressée 
l’autorisation de pratiquer la chirurgie. Un arrêté fixant les dates du retrait de ladite 
autorisation serait publié dans la feuille d’avis officielle du canton de Genève 
(ci-après : la FAO), une fois que l’arrêté serait définitivement exécutoire. 
6) 
 
Par acte du 19 octobre 2015, la doctoresse a recouru auprès de la chambre 
administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) contre 
l’arrêté précité, concluant sur le fond à son annulation. Elle contestait les griefs qui 
lui étaient reprochés, se prévalait d’une violation de son droit d’être entendu et 
sollicitait que soit ordonnée une expertise. 


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Préalablement, elle sollicitait la restitution de l’effet suspensif « en tant que de 
besoin » au recours formé contre la décision du 15 septembre du département qu’elle 
attaquait. Celui-ci n’avait pas ordonné l’exécution nonobstant recours de sa décision, 
mais il n’avait pas précisé si celle du médecin cantonal du 1er avril 2015 lui 
interdisait de pratiquer tout acte chirurgical pendant la procédure de recours contre 
l’arrêté du département. 
 
 
Elle partait du principe que dite décision continuait à déployer ses effets, raison 
pour laquelle elle sollicitait la restitution de l’effet suspensif. Il lui serait 
extrêmement dommageable de se voir retirer son autorisation de pratiquer la 
chirurgie et de voir cette interdiction publiée dans la FAO. Le taux de complications 
à la suite des opérations qu’elle pratiquait n’était pas plus élevé que la moyenne et ne 
constituait pas un danger pour la santé publique, alors que l’interdiction de pratiquer 
constituait une atteinte très grave à ses intérêts, qu’ils soient liés à sa notoriété ou à 
ses intérêts financiers. 
7) 
 
Le 12 novembre 2015, le département a conclu au rejet de la requête dans la 
mesure de sa recevabilité. Son arrêté du 15 septembre n’avait pas été déclaré 
exécutoire nonobstant recours. Il ne voyait pas quel effet suspensif pouvait donc être 
restitué à la décision. En revanche, la décision du médecin cantonal du 1er avril 2015 
était exécutoire. Cette mesure provisionnelle déployait ses effets jusqu’à ce qu’il soit 
tranché de manière définitive dans la décision finale que constituait l’arrêté qui 
venait d’être pris. 
Considérant, en droit, que : 
1) 
 
La présidence de la chambre administrative est compétente en matière de 
prononcé de mesures provisionnelles dont la restitution de l’effet suspensif fait partie 
(art. 7 al. 1 du règlement de la chambre administrative du 21 décembre 2010). 
2) 
 
Sauf disposition légale contraire, le recours a effet suspensif (art. 66 al. 1 de la 
loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10). 
 
 
L’autorité décisionnaire peut toutefois ordonner l’exécution immédiate de sa 
propre décision, nonobstant recours, tandis que l’autorité judiciaire saisie d’un 
recours peut, d’office ou sur requête, restituer l’effet suspensif à ce dernier 
(art. 66 al. 2 LPA). 
3) 
 
Au-delà de la question d’une restitution ou non de l’effet suspensif au recours, 
l’'autorité peut d'office ou sur requête, à teneur de l'art. 21 al. 1 LPA ordonner 
d’autres mesures provisionnelles en exigeant au besoin des sûretés. Il s’agit de toute 
mesure qui aurait ont pour objet de régler transitoirement la situation en cause, 
jusqu'à ce que soit prise la décision finale (Pierre MOOR, n° 2.2.6.8 p. 267). 
4) 
 
 Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, reprise par le tribunal de céans, les 
mesures provisionnelles – au nombre desquelles compte la restitution de l'effet 


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suspensif – ne sont légitimes que si elles s'avèrent nécessaires au maintien de l'état de 
fait ou à la sauvegarde des intérêts compromis. En revanche, elles ne sauraient, en 
principe tout au moins, anticiper sur le jugement définitif, ni équivaloir à une 
condamnation provisoire sur le fond, ni non plus aboutir à rendre d'emblée illusoire 
le procès au fond (ATF 119 V 503 consid. 3 ; ATA/1110/2015 du 16 octobre 2015 
consid. 3 ; ATA/997/2015 du 25 septembre 2015 consid. 3; ainsi, dans la plupart des 
cas, les mesures provisionnelles consistent en un minus, soit une mesure moins 
importante ou incisive que celle demandée au fond, ou en un aliud, 
soit une mesure différente de celle demandée au fond (Isabelle HAENER, 
Vorsorgliche Massnahmen, in Verwaltungsverfahren und Verwaltungsprozess, 
RDS 1997 II 253-420, 265).). 
5) 
 
Parmi les différents types de mesures provisionnelles, l’effet suspensif vise à 
maintenir une situation donnée. Il n’a pas pour objectif de créer un état 
correspondant à celui découlant du jugement au fond. Il ne peut donc que concerner 
une décision administrative positive, soit une décision qui impose une obligation à 
l’administré, qui le met au bénéfice d’une prérogative ou qui constate l’existence ou 
l’inexistence d’un de ses droits de l’une de ses obligations (Cléa BOUCHAT, L’effet 
suspensif en procédure administrative, 2015, p. 104 n. 278). En procédure 
administrative, cela correspond à une décision au sens de l’art. 4 al. 1 let. a ou 
b LPA. 
6) 
 
En revanche, l’effet suspensif est inopérant lorsque le recours est dirigé contre 
une décision à contenu négatif, soit contre une décision qui rejette ou déclare 
irrecevable une demande tendant à créer, modifier, annuler ou constater des droits ou 
des obligations, soit une décision au sens de l’art. 4 al. 1 let. c LPA. Ainsi que la 
doctrine et la jurisprudence le rappellent, la fonction de l’effet suspensif est de 
maintenir un régime juridique prévalant avant la décision contestée. Si, sous le 
régime antérieur, le droit ou le statut requis n’existait pas, l’effet suspensif ne peut 
être restitué en cas de refus car cela reviendrait à accorder au recourant d’être mis au 
bénéfice d’un régime juridique dont il n’a jamais bénéficié (ATF 127 II 132 ; 
126 V 407 ; 116 Ib 344 ; ATA/354/2014 du 14 mai 2014 consid. 4 ; ATA/87/2013 
du 18 février 
2013 ; 
Ulrich HÄFELIN/Georg MÜLLER/Felix 
UHLMANN, 
Allgemeines Verwaltungsrecht, 6ème éd., 2010, n. 1800 ; Pierre MOOR/Étienne 
POLTIER, Droit administratif, vol. 2, 3ème éd., 2010, n. 5. 8. 3. 3 p. 814). 
7) 
 
Une décision imposant une obligation à son destinataire ou constituant une 
injonction à son égard, ou lui interdisant d’adopter un certain comportement, ou lui 
retirant une prérogative à laquelle il ne peut plus prétendre, ou supprimant une 
relation juridique, constitue, non pas une décision négative, mais une décision 
positive défavorable à ce dernier. Un recours contre une telle décision déploie donc 
un effet suspensif automatique en vertu de l’art. 66 al. 1 LPA, à moins que l’autorité 
administrative n'ait décidé de le retirer (Cléa BOUCHAT, op. cit., p. 106 n. 282). 


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8) 
 
En cas d’activités d’un professionnel de la santé contraires à la LS, le 
département est fondé à engager une procédure visant à faire cesser l’état de fait 
illégal (art. 126 LS). En outre, la LS prévoit la possibilité d’infliger des sanctions 
disciplinaires aux professionnels de la santé (art. 127 al. 1 LS), aux institutions de 
santé (art 127 al. 3 LS) ainsi qu’aux personnes exerçant des pratiques 
complémentaires (art. 127 al. 4 LS). 
9) 
a. 
Selon l’art. 127 al 3 LS, les autorités compétentes pour prononcer des sanctions 
disciplinaires à l’encontre des exploitants et des responsables des institutions de santé 
sont les suivantes : 
a) La ComPS, s’agissant des avertissements, des blâmes et des amendes 
jusqu’à CHF 50’000.- ; 
b) le département, s’agissant de la limitation ou du retrait de l’autorisation 
d’exploitation, de la limitation ou du retrait des autorisations en matière de 
produits thérapeutiques ; 
c) le médecin cantonal et le pharmacien cantonal, s’agissant d’amendes 
n’excédant pas CHF 10’000.-. 
 
b. 
Selon l’art. 127 al. 7 LS, des mesures provisionnelles peuvent être prises contre 
des institutions de santé pendant la durée de la procédure disciplinaire par le 
département ou, sur délégation, par le médecin cantonal ou le pharmacien cantonal, 
permettant de limiter l’autorisation d’exploiter, l’assortir de charges ou la retirer. 
Par là, cette disposition légale prévoit un système particulier dans lequel, pendant la 
durée d’une procédure disciplinaire, et jusqu’à l’issue de celle-ci, une autre autorité 
que l’autorité qui statue sur le fond peut prendre des mesures provisoires permettant 
de moduler le droit de pratique, voire de le retirer provisoirement jusqu’à droit jugé. 
10) 
En l’espèce, on comprend, au-delà des conclusions formelles prises par la 
recourante, qu’elle cherche à récupérer son droit de pratique complet sans attendre 
l’issue de la procédure. 
 
 
La décision de retrait de l’autorisation de pratique attaquée a été prise par le 
département en application des art. 127 al. 1 let. b et 128 al. 1 let b et 2 LS. Suivant 
la doctrine précitée, elle doit être qualifiée de décision positive défavorable à la 
recourante. Dans la mesure où cette autorité ne l’a pas déclarée exécutoire 
nonobstant recours, celle-ci ne déploie pas d’effet jusqu’à droit jugé définitif sur le 
fond. Toutefois, dans la mesure où des mesures provisionnelles ont été instaurées 
depuis le 1er avril 2015 et pour la durée de la procédure par le médecin cantonal, soit 
par une autre autorité que celle qui a pris la décision attaquée, l’effet de ces mesures, 
qui sont en force et n’ont pas été remises en question par le département dans la 
décision attaquée, perdurent jusqu’à l’issue définitive de la procédure disciplinaire. 
Dès lors, dans la situation actuelle, la recourante reste interdite de pratiquer tout acte 


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chirurgical et reste limitée en conséquence dans son droit d’exercer la profession de 
médecin spécialiste en ophtalmologie, jusqu’à droit jugé définitif dans la présente 
procédure. En revanche, du fait de l’effet suspensif rattaché au présent recours, tant 
que celui-ci n’aura pas été tranché définitivement, la mesure disciplinaire prise à 
l’encontre de la doctoresse ne peut faire l’objet d’aucune publication dans la FAO, 
comme annoncé par l’autorité intimée. 
11) 
Bien que la recourante ne se soit pas prévalue de l’art. 21 LPA, on pourrait 
interpréter sa requête comme visant à obtenir de l’autorité de recours, par une 
nouvelle décision provisionnelle prise dans le cadre de la présente procédure, la 
restitution de son droit de pratique complet, pendant la durée de celle-ci. Une telle 
requête ne pourrait que lui être refusée. Indépendamment de la question de savoir si 
la chambre de céans aurait la compétence de remettre en question la décision du 
médecin cantonal du 1er avril qui est en force, l’acceptation d’une telle requête 
reviendrait à restituer à la recourante un droit dont elle ne bénéficie plus et dont 
l’autorité entend la priver définitivement, en lui accordant provisoirement ce qu’elle 
recherche sur le fond, ce que proscrit la jurisprudence rappelée ci-dessus en matière 
de mesures provisionnelles. En outre, vu les problèmes de santé publique qui sont en 
jeu, une pesée des intérêts nécessiterait de faire prévaloir l’intérêt public sur l’intérêt 
privé, étant rappelé qu’en l’espèce les risques liés à l’image professionnelle de la 
recourante sont très faibles en raison de l’absence de publication. 
12) 
La demande de la recourante sera ainsi rejetée et les frais de la procédure 
réservés jusqu’à droit jugé au fond. 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
rejette la requête de Madame A______ traitée comme demande de restitution de l’effet 
suspensif ou de mesures provisionnelles ; 
réserve le sort des frais de la procédure jusqu’à droit jugé au fond ; 
dit que conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 
17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), la présente décision peut être portée dans les trente jours 
qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de 
preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au 
Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. La présente décision et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique la présente décision, en copie, à Me Serge Pannatier, avocat de la recourante, 
ainsi qu'au département de l'emploi, des affaires sociales et de la santé. 
 


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 Le vice-président : 
 
 
 
J.-M. Verniory 
 
 
 
 
Copie conforme de cette décision a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
la greffière :