ge_gerichte · CAPH/22/2006 · 2006-01-31 · fr

Résumé:
 T est co-fondateur et associé de E SARL. L'existence d'un contrat de travail résulte de la signature, parallèlement au rapport d'associés, d'un contrat appelé "de travail", qui prévoyait un salaire brut, des vacances, un délai de congé. Des déductions sociales étaient effectuées sur son salaire, le contrat de travail a été "résilié" une première fois par E, et une correspondance comminatoire de E a été adressée à T sous la menace de la rupture de la confiance nécessaire au contrat de travail. Le fait que T dispose d'une grande autonomie, que l'autre co-fondateur ne lui donne pas d'instructions et qu'il assume par moitié avec son associé les pertes et profits n'y change rien, dans la mesure où T ne détenait que 15% des parts de E. T. devait rendre des comptes à son associé et ne disposait que de la signature collective à deux. E licencie avec effet immédiat T, qu'elle soupçonnait d'avoir conclu des contrats de courtage, en se basant sur le fait qu'elle ne connaissait pas certains biens immobiliers présentés sur la page internet de E, qu'une partie du site de E avait été établi sur un autre serveur et que T n'avait pas communiqué immédiatement à E le code permettant d'accéder à certaines pages internet. Ce licenciement est injustifié, une référence au site officiel de E figurant sur les pages internet litigieuses et les correspondances adressées par T à des clients étant toujours faites sur le papier à en-tête de E, ce qui ne permet pas de penser que T comptait mettre sur pied un site internet parallèle pour conclure des affaires en son nom. Il n'est pas établi non plus que T ait délibérément refusé de communiquer le code d'accès à la page internet.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/18482/2003 - 4 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL* 
 
 
(CAPH/22/2006) 
 
 
 
E_________________SARL 
Dom. élu : Me Stéphane ZEN-RUFFINEN 
Boulevard Saint-Georges 72 
1205 Genève 
 
Partie appelante et intimée 
sur appel incident 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
T___________________ 
Dom. élu : Me Jean-Louis TSIMARATOS 
Rue du XXI-Décembre 47 
1207 GENEVE 
 
 
 
Partie intimée et appelante incident 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 31 janvier 2006 
 
 
 M. 
Christian MURBACH, président 
 
 
 Mme Christiane RICHARD et M. Denis MATHIEU, juges employeurs 
 
 MM. Claude CALAME et M. Yves DELALOYE, juges salariés 
 
 
 Mme Laurence AELLEN, greffière d’audience 
 
 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/18482/2003 - 4 
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EN FAIT 
 
A. a) E_________________SARL (ci-après E_____) est une société à responsabilité 
limitée, ayant son siége à AA______ et pour but l’exploitation d’une agence 
immobilière, incluant la gérance, le courtage et les opérations de promotions 
immobilières. 
 
Inscrite au Registre du Commerce le 28 octobre 1998, E_____ avait un capital social de 
Fr. 100'000.-, dont ses deux fondateurs, A___________ et T___________________ 
détenaient, respectivement, les 85% et 15% des parts sociales. 
 
b) Le 26 juin 1998, A___________ et T___________________ ont signé une 
« Convention réglant les rapports d’associés ». 
 
Son art. 4.1 prévoyait que le bénéfice apparaissant au bouclement comptable de chaque 
année serait réparti à raison de 50% entre chaque partenaire. Aucun versement de 
commissions en cas d’apport d’affaires à la société n’était mentionné. 
 
Selon les art. 5.1 et 5.2 de ladite convention, les associés s’engageaient à transformer la 
société en société anonyme au 31 décembre 2001, si son chiffre d’affaires de l’année 
2000 était supérieur à fr. 300'000.- et à se répartir alors les actions à raison de moitié 
chacun. 
 
c) E_____ en formation et T___________________ ont signé un « contrat de travail », 
daté du 26 juin 1998, aux termes duquel le second nommé était engagé comme gérant, 
courtier et directeur, son entrée en fonction étant fixée le 1er octobre 1998. 
 
Ledit contrat prévoyait un salaire mensuel brut de fr. 6'325.- et ne mentionnait pas le 
paiement de commissions. Le salaire mensuel de T___________________ a été 
augmenté à fr. 8'750.- dès janvier 2002, et à fr. 9'250.- dès janvier 2003. 
 
Il était, en outre, prévu 4 semaines de vacances par an et un délai de résiliation de 6 
mois pour la fin d’un mois. 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
d) Au sein de E_____, T___________________, spécialisé dans le domaine de 
l’immobilier, avait essentiellement pour tâche de gérer et vendre des immeubles ainsi 
que de négocier et d’apporter des mandats de courtage à la société. 
 
A___________ s’occupait plus particulièrement de la comptabilité de la société et, dans 
une mesure plus restreinte, de son secteur vente. 
 
Selon son acte constitutif, la société était valablement représentée par la signature 
collective à deux de A___________ et T___________________. 
 
T___________________ devait rendre compte de son activité à A___________, qui co-
signait, notamment, tous les contrats de courtage. Il devait également lui remettre, à 
intervalles réguliers, la liste des objets immobiliers gérés par la société. 
 
 
Dès 
le 
29 
juin 
2000, 
A___________ 
a 
bénéficié 
de 
la 
signature 
individuelle, T___________________ conservant uniquement la signature collective à 
deux. 
 
e) Suite à un litige avec T___________________, A___________ a résilié une première 
fois le contrat de travail de son partenaire le 26 juillet 2000, avec effet au 31 janvier 
2001. 
 
Le 10 août 2000, A___________ et T___________________ ont signé une nouvelle 
convention, dont l’art. 10.1 prévoyait que : « La résiliation du contrat de travail du 26 
juillet 2000 de T___________________, conclu avec la société E_____ en juin 1998, 
est maintenue. La fin des rapports de travail est fixée au 31 janvier 2001 ». 
 
L’art. 10.5 de ladite convention spécifiait que T___________________ prenait 
l’engagement de quitter la société, « sans autre réquisition », au 31 octobre 2000, si la 
trésorerie de E_____ n’avait pas atteint la situation qui était la sienne au 31 décembre 
1999, soit fr. 54'000.- de déficit. Cette disposition précisait que l’intéressé serait dès lors 
« libéré de son obligation de fournir sa prestation de travail durant le reste du délai de 
congé de son contrat de travail, soit jusqu’au 31 janvier 2001 ». 
 


 
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L’art. 5.2 de cette même convention mentionnait à nouveau que la société E_____ serait 
transformée en société anonyme dans l’hypothèse de l’accomplissement d’un chiffre 
d’affaires supérieur à fr. 300'000.- pour l’année 2000, A___________ détenant alors 
55% des actions et T___________________ 45% de celles-ci. 
 
Ce chiffre d’affaires n’ayant pas été réalisé, E_____ n’a pas été transformée en société 
anonyme et les associés ont conservé leurs parts sociales respectives de 85% et 15%. 
 
f) T___________________ n’a pas quitté la société au 31 janvier 2001, les rapports de 
travail ayant été maintenus. 
 
g) Au début de l’année 2002, E_____ a chargé la société B______________ de la 
conception de son site Internet. Cette société, sise en France, appartenait à 
C_______________, frère de T___________________. 
 
B______________ a fait parvenir à E_____ un premier devis, daté du 11 février 2002, 
qui mentionnait comme faisant notamment partie du plan du site « www.E_____.ch » 
une rubrique « offres spéciales ». 
 
La mise en place du site s’est faite essentiellement par correspondance avec 
B______________; C_______________ s’est ensuite rendu à plusieurs reprises chez 
E_____ pour sa finalisation. 
 
h) En date du 20 juin 2002, A___________ et T___________________ ont signé un 
contrat d’hébergement du site avec la société D_________SA. L’adresse électronique 
générale de la société était « E_____@D___.ch ». 
 
Sur un document de relecture du site « www.E_____.ch » du 13 juillet 2002, 
A___________ a effectué des corrections manuscrites notamment sur la page 
mentionnant sa rubrique « offres spéciales ». 
 
Cette rubrique « offres spéciales », mise en service au mois de septembre 2002, était 
destinée à présenter des objets immobiliers d’une valeur plus importante. Elle était 
accessible depuis une icône figurant sur le site général « www.E_____.ch ». 
 


 
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Pour des questions de confidentialité, compte tenu de la valeur des objets présentés, les 
fiches de présentation des propriétés, qui indiquaient notamment leur prix, ne devaient 
être accessibles qu’avec un code que les clients potentiels devaient demander à la 
société en remplissant un formulaire électronique avec leurs coordonnées personnelles. 
Sur la page de la rubrique « offres spéciales » du site « www.E_____.ch » figurait ainsi 
la mention suivante : « Pour accéder aux autres annonces, il est indispensable d’obtenir 
un code d’accès valable sur simple demande auprès de notre service compétent ». 
 
Les fiches de présentation et formulaires étaient hébergés sur un autre serveur nommé 
« F__.fr », qui offrait plus de pages html gratuites que le serveur « D__.ch ». Les 
formulaires de demande d’abonnement à la « Newsletter » de la E_____ étaient 
également hébergés sur le serveur « F__.fr ». 
 
Sur les fiches et formulaires figuraient toutes les coordonnées de la société ainsi que son 
adresse électronique générale « E_____@D__.ch»; ce lien hypertexte permettait ainsi 
d’atteindre directement la société et son site général www.E_____.ch. 
 
i) Le 4 septembre 2002, E_____ a adressée à B______________ une télécopie 
comportant des notes manuscrites concernant de nouvelles corrections du site. Les deux 
premières pages de la télécopie concernaient le site « www.E_____.ch » et la troisième 
page apportait une correction au texte du formulaire de demande relatif à la rubrique 
« offres spéciales » hébergé sur le site www.E_____.F__.fr. (pièce 10, chargé 
T___________________ du 24.08.2004). 
 
A___________ affirme que seule la première page de ladite télécopie comprenait des 
annotations et un visa de sa main mais que la troisième page lui était inconnue. 
 
j) Par courrier électronique du lendemain adressé à T___________________ à l’adresse 
ordinaire « E_____@D__.ch », B______________, a annoncé que le site corrigé et 
réorganisé serait mis en ligne le jour même. Elle lui a également demandé le contenu 
des visuels et textes concernant la rubrique « offres spéciales » qui n’était pas encore 
mise en service. 
 
k) Par courrier électronique du 11 septembre 2002, T___________________ a fait 
parvenir à la société B______________ les trois premières fiches « offres spéciales ». 


 
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Ces fiches de présentation concernaient le domaine de Z________ à Céligny, d’une 
valeur de fr. 9 millions, et le domaine de Y________, dans la région de Rolle, mis en 
vente pour fr. 6,7 millions. 
 
Il lui a également fait parvenir, le 12 septembre 2002, les fiches concernant deux 
propriétés sur la côte vaudoise nommées « X________ » et « W________ » ainsi 
qu’une villa du nom de « V_____ ». Le château de U________, dit aussi 
« S________ », d’une valeur de fr. 10,5 millions, a également été présenté dans ladite 
rubrique. 
 
Toutes les fiches de ces six objets, établies sur papier à l’entête de E_____, 
mentionnaient les coordonnées de la société ainsi que son adresse électronique ordinaire 
«E_____@D__.ch». 
 
l) Le 24 septembre 2002, un client a complété le formulaire électronique de demande du 
site « www.E_____.F__.fr », souhaitant que lui soit indiquée la « disponibilité » d’un 
appartement à R______ présenté sur le site général de la société « www.E_____.ch » 
ainsi que le code lui permettant l’accès aux offres spéciales. 
 
T___________________ lui a répondu par courrier électronique du 4 octobre 2002, par 
le biais de l’adresse générale «E_____@D__.ch » de la société; il l’a remercié de sa 
demande suite à la visite du site de la E_____ et lui a indiqué la « disponibilité » de 
l’appartement à R______, lui proposant une éventuelle visite; il lui a également précisé 
que, pour des raisons de confidentialité, le code d’accès aux offres spéciales n’était 
transmis qu’à des personnes susceptibles d’être intéressées par des objets d’une valeur 
minimum de fr. 8,5 millions et lui a demandé de confirmer son intérêt tout en le 
remerciant d’avoir contacté la société. 
 
Le 9 octobre 2002, un autre client a envoyé un formulaire électronique demandant des 
renseignements relatifs à un appartement sis à Carouge ne figurant pas dans la rubrique 
offres spéciale, mais présenté sur le site général de la société. 
 
m) En janvier 2003, à son retour de vacances, A___________ a demandé à 
T___________________ le code d’accès à la rubrique « offres spéciales ». Celui-ci a 


 
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fait appel à B______________ pour le retrouver et l’a transmis à A___________, à fin 
janvier, après plusieurs demandes de ce dernier. 
 
n) Lors d’un entretien du 12 février 2003, A___________ a reproché à 
T___________________ de détourner les intérêts de la société. 
 
Par lettre du lendemain, T___________________ a demandé à A___________ des 
explications concernant ses allusions et reproches le concernant, qu’il a contestées. 
 
Par courrier du 14 février 2003, A___________ a indiqué à T___________________ 
qu’il attendait des explications au sujet de ses agissements qui lui laissaient à penser 
qu’il « détournait les intérêts de la société ». Il ajoutait qu’en sa qualité de représentant 
de la société qui l’employait, il le mettait en demeure de fournir, d’ici au 17 février 
2003, la totalité de la documentation relative à tous les contrats de courtage en cours au 
nom et pour le compte de E_____. Il précisait qu’il considérerait un éventuel refus de sa 
part comme de nature à rompre les rapports de confiance inhérents au contrat de travail 
le liant à la société. 
 
T___________________, a répondu, par courrier du 17 février 2003, être « à l’abri de 
tout reproche » et ne détenir aucune information ou contrat qui n’étaient déjà en mains 
de la société. Il a également demandé à E_____ quels étaient ses prétendus 
manquements et de lui communiquer tout document ou information de nature à les 
étayer. 
 
Il a en outre informé E_____ qu’il était en arrêt maladie. 
 
Selon 
les 
certificats 
médicaux 
établis 
les 
17 
et 
28 
février 
2003, 
T___________________ a été en incapacité de travail à 100% dès le 12 février 2003 et 
à 50% du 1er au 17 mars 2003. 
 
o) Par courrier du 18 février 2003, E_____ lui a répondu prendre « acte avec surprise » 
de son arrêt maladie et lui a signifié son congé avec effet immédiat. 
 
Elle a d’abord mentionné lui avoir rappelé, en janvier 2003, que tous les courriers ou 
entretiens qui engageaient la société devaient recevoir l’accord préalable de 


 
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A___________. Elle a ensuite indiqué comme motif de licenciement le fait que la 
rubrique « offres spéciales » de son site n’était accessible qu’avec un code que 
T___________________ ne lui avait remis qu’après plusieurs demandes, qu’elle ne 
connaissait pas certains objets de la rubrique qui étaient présentés sur un site parallèle 
inconnu et qu’elle soupçonnait ainsi T___________________ d’avoir conclu des 
contrats de courtage à son insu. Elle a également indiqué ne pas recevoir les courriers 
électroniques pouvant être envoyés depuis ce site parallèle alimenté, selon elle, par 
d’autres personnes que ses employés. 
 
p) Par courrier du 25 février 2003, E_____ a demandé à B______________ - qui lui 
avait fait parvenir une facture datée du 8 février 2003 concernant la rubrique « offres 
spéciales » et la traduction des pages « F__.fr » du site - de lui transmettre copie de la 
commande écrite des travaux, afin de pouvoir effectuer son paiement. 
 
B______________ lui a répondu le 1er mars 2003, lui faisant parvenir copie du devis 
daté du 11 février 2002 mentionnant notamment la rubrique « offres spéciales » du site 
ainsi que de la confirmation de ce devis par E_____ par courrier du 22 février 2002. 
 
q) En réponse à sa lettre de licenciement, T___________________ a, par courrier du 27 
février 2003, à nouveau, contesté avoir caché l’existence de contrats à la société ou 
refusé des explications à A___________. Il a indiqué que c’était la première fois que 
celui-ci lui faisait des reproches concernant le site, et qu’il avait toujours eu 
connaissance de la rubrique «offres spéciales» ainsi que de la nécessité d’un code pour y 
accéder en raison de la confidentialité exigée par les propriétés de prestige y figurant. Il 
a également précisé que tous les biens immobiliers de la rubrique faisaient l’objet d’un 
contrat de E_____ et que toutes les photographies et fiches de présentation de ces biens 
existaient déjà préalablement dans le système informatique de la société et figuraient 
ainsi dans ses dossiers. Il a, en outre, mentionné que si les courriers électroniques que 
l’on pouvait envoyer depuis la rubrique protégée arrivaient, pour des raisons techniques, 
sur un autre serveur que celui habituel de la société, il était néanmoins possible 
d’atteindre directement la société par le biais d’un lien hypertexte figurant sur le bas de 
la page des «offres spéciales ». Il a, de plus, souligné que s’il avait souhaité cacher des 
contrats à la société E_____, il ne l’aurait pas fait par le biais d’une rubrique 
visiblement mise en évidence sur son propre site. Il a ainsi contesté la légitimité des 


 
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doutes prétendus de la société ainsi que les justes motifs de son licenciement et a 
demandé à E_____ qu’elle se justifie à ce sujet. 
 
r) Par lettre du 6 mars 2003, T___________________ a demandé, à nouveau, les motifs 
de son licenciement à E_____, qui lui a répondu en se référant au à son courrier du 
18 février 2003. 
 
s) Le 1er mai 2003, T___________________ a repris une activité lucrative à 50%, , 
pour un salaire mensuel brut de fr. 4'500.-, au sein de la société G________SARL, 
société 
créée 
à 
titre 
fiduciaire 
par 
H________, 
mais 
propriété 
de 
T___________________. Cette société a été inscrite au Registre du commerce le 9 mai 
2003 avec un capital nominal de fr. 20'000.-. Lors de son entrée dans G________SARL 
- dont le premier exercice au 31 décembre 2003 a été bouclé avec une perte de 
fr. 50'000.- environ -, T___________________ n’avait aucun bien immobilier à vendre. 
 
T___________________ a, en outre, touché des indemnités journalières de fr. 287.10 
brut de l’assurance-chômage, à laquelle il est inscrit depuis le 10 avril 2003, percevant 
ainsi jusqu’au 30 septembre 2003, fr. 18'374.40 brut, soit l’équivalent de fr.16'634.30 
net. 
 
t) Le 7 mai 2003, B______________ a averti E_____ avoir bloqué le compte F__. fr, du 
fait du non règlement de la facture du 8 février 2003; elle lui a précisé qu’elle lui 
fournirait, après paiement, les codes lui permettant d’accéder aux courriers 
électroniques et demandes via formulaire du site « www.E_____.F__.fr ». 
 
u) Par courrier du 26 mai 2003, E_____ a indiqué à T___________________ qu’elle 
demeurait toujours en attente de la production des documents relatifs à la rubrique 
« offres spéciales » et qu’elle n’avait pas accès aux courriers électroniques adressés à la 
société par le biais du serveur « F__.fr » 
 
T___________________ lui a répondu, par lettre du 28 mai 2003, ignorer pour quelle 
raison la messagerie était devenue inaccessible et prendre acte de ce que E_____ 
admettait que ces courriers lui étaient bien destinés. 
 


 
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B. a) Par demande déposée au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 15 août 
2003, T___________________ a assigné E_____ en paiement de fr. 165'854.50., soit : 
- 
fr. 67'500.- 
à titre de paiement des salaires du 19 février au 30 septembre 
2003, avec intérêt moratoire à 5% l’an dès le 18 février 2003; 
- 
fr. 43'327.- à titre de commissions, avec intérêt moratoire à 5% l’an dès le 31 
décembre 2002; 
- 
fr. 54'000.- à titre d’indemnité pour licenciement immédiat injustifié 
correspondant à six mois de salaire, avec intérêt moratoire à 5% l’an dès le 
18 février 2003; 
fr. 718.50 à titre de remboursement de frais professionnels, avec intérêt 
moratoire à 5% l’an dès 28 février 2003; 
- 
fr. 300.- à titre de remboursement des frais de poursuite, avec intérêt 
moratoire à 5% l’an dès le 12 août 2003. 
 
Il a demandé, au surplus, la mainlevée définitive de l’opposition formée au 
commandement de payer n° 03 189921 U. 
 
A l’appui de sa demande, il a allégué que son licenciement immédiat avait été prononcé 
sans justes motifs et alors qu’il était en arrêt maladie du 12 février au 15 mars 2003. 
 
Il a, en outre, exposé qu’il lui restait un solde de jours de vacances dû; il a 
préalablement conclu à ce que E_____ produise le décompte de ses jours de vacances et 
à ce que son droit d’amplifier ses conclusions à ce titre soit réservé. 
 
Il a également allégué que la société versait des commissions à ses salariés en fonction 
des affaires qui lui étaient apportées, produisant, à cet égard, un décompte, établi par ses 
soins, mentionnant qu’il lui était dû, à titre d’honoraires de courtage pour les années 
1999 à 2003, fr. 63'327.- dont il avait touché fr. 20'000.- le 31 juillet 2002. Il a ainsi 
réclamé le solde de fr. 43'327.- et a également conclu à ce que lui soit réservé le droit 
d’amplifier ses conclusions à ce sujet. 
 
b) Dans son mémoire de réponse, E_____ a préalablement nié la compétence de la 
juridiction des Prud’hommes. Elle a conclu au déboutement de toutes les conclusions de 
T___________________ et à ce que ce dernier soit condamné en tous les dépens. 
 


 
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A l’appui de ses conclusions, elle a allégué que les rapports qui liaient A___________ 
et le T___________________ étaient uniquement ceux d’associés et qu’il n’existait pas 
de rapport de travail entre la société et T___________________. Elle a précisé, à ce 
titre, que chacun des associés disposait de la plus totale indépendance dans 
l’organisation de son activité et qu’aucun d’eux ne pouvait donner de quelconques 
instructions à l’autre. 
 
Elle a également exposé que T___________________ devait lui remettre, à intervalles 
réguliers, la liste des objets immobiliers gérés par la société et, qu’en cas d’absence, 
tous les courriers expédiés devaient lui être présentés pour information et ratification 
dès que possible. 
 
Elle a, en outre, soutenu qu’aucune commission n’avait jamais été payée au demandeur, 
et précisé que, selon son récapitulatif de salaire annuel pour l’année 2002, seul le 
paiement à T___________________ d’un bonus de salaire exceptionnel de fr. 21'780.70 
brut, soit fr. 20'000.- net, avait été effectué en juillet 2002. 
 
E_____ a également affirmé que le motif de licenciement de T___________________ 
était fondé sur le fait qu’elle le soupçonnait d’avoir conclu des contrats de courtage à 
son insu. Elle basait ce soupçon sur le fait que les six biens immobiliers présentés dans 
la rubrique « offres spéciales » de son site lui étaient tous inconnus, sauf un, et étaient 
présentés sur le site « www.E_____.F__.fr », site parallèle qu’elle ne connaissait pas et 
qui avait été créé à son insu par T___________________. Elle a ainsi préalablement 
conclu à ce qu’il soit ordonné à ce dernier de produire les coordonnées des propriétaires 
des « offres spéciales ». 
 
Elle a également relevé que le demandeur avait publié, à son insu, sur le site parallèle 
« www.E_____.F__.fr », des avis de recherches concernant des biens immobiliers d’une 
valeur oscillant entre fr. 5 et 10 millions et a produit, à l’appui de ses dires, la pièce 19, 
alléguant que T___________________ avait envoyé, depuis ce site parallèle, divers 
courriers électroniques datés des 5, 10 et 24 septembre et 9 octobre 2002, qui lui étaient 
inconnus. 
 


 
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E_____ a également mentionné n’avoir pas été informée de certains courriers écrits par 
T___________________ qui concernaient des affaires qu’elle ne connaissait pas, et 
produit à ce titre les documents suivants: 
- lettre du 1er octobre 1999 adressée à I_________, relative à la vente d’une propriété genevoise, 
 dans laquelle T___________________ lui décrit ladite propriété et l’informe de sa disposition à la 
 faire visiter en cas d’intérêt d’un client de l’avocat (pièce 9 de son chargé). 
 
lettre du 10 novembre 1999 à I_________ par laquelle T___________________ lui fait 
 parvenir un dossier de présentation de cette même propriété et lui indique à nouveau la possibilité 
 d’une visite (pièce 10, idem); 
 
télécopie du 9 avril 2002 à I_________ concernant la propriété de Q_________, dans laquelle il lui 
 précise l’intérêt d’une de ses cliente pour ce bien et lui demande la transmission d’un dossier 
 d’information (pièce 11, idem); 
 - télécopie du 6 mai 2002 à J_______ dans laquelle il lui demande l’envoi d’un dossier de 
 présentation concernant un appartement à Genève (pièce 13, idem) ; 
- télécopie du 17 janvier 2003 à K________ lui transmettant une demande d’un client de E_____ 
 de location d’un immeuble à Nyon et la réponse négative de l’avocat du 3 avril 2003 (pièces 14 et 15, 
 idem); 
 - message automatique du serveur « D__.ch » du 7 février 2003, acheminé à l’adresse électronique 
 générale de la société « E_____@D__.ch», indiquant qu’un document de présentation d’une 
 propriété, n’avait pas pu être envoyé à l’adresse « T_________@BB______.com ». Le document de 
 présentation à l’entête E_____ mentionne l’adresse et les coordonnées de la société (pièce 16, 
 idem); 
 - télécopie du 4 novembre 2002 adressé à la société L_______SA concernant une propriété à 
 P_______, dans laquelle E_____ regrette la non-acquisition de la propriété (pièce 17, 
 idem); 
 
télécopie envoyée le 20 décembre 2002 à un magazine immobilier en réponse à son courrier du 2 
 décembre, dans laquelle T___________________ lui mentionne qu’en cas de vente d’une propriété 
 de E_____ grâce à l’annonce parue, elle s’engageait à verser 1% du prix de vente, vu la réduction 
 de la commission relative à cette vente (pièce 8, idem); 
 - courrier de la régie L____ du 13 mars 2003 adressé à E_____ concernant une recherche de bien 
immobilier effectuée par T___________________ et la présentation par la régie de plusieurs dossiers 
correspondants aux critères de recherches (pièce 18, idem). 
 
c) Lors de l’audience du 8 janvier 2004, E_____ a déclaré que c’était à la demande de 
T___________________ qu’un contrat de travail avait été établi, mais qu’il s’agissait 


 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/18482/2003 - 4 
- 13 - 
 
* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
en fait d’une convention généralement établie dans les Sàrl afin de donner une 
couverture sociale aux associés. Elle a précisé que c’était de son propre chef qu’elle 
avait utilisé les termes de « contrat de travail » dans les courriers échangés avec le 
demandeur en février 2003, lors de son licenciement. 
 
T___________________ a, pour sa part, précisé que durant son engagement, il ne 
connaissait pas par cœur le code d’accès à la rubrique «offres spéciales », mais que 
celui-ci était consigné dans un dossier de la société, qui avait dû faire appel une fois au 
concepteur du site pour le retrouver. 
 
d) Lors de cette même audience, Madame M__________, secrétaire de la société 
E_____, a été entendue en qualité de témoin. Ses déclarations seront reprises ci-dessous 
en tant que de besoin. 
 
e) Par ordonnance préparatoire du 15 janvier 2004, le Tribunal de céans a ordonné, 
d’une part, à T___________________ de produire les coordonnées des propriétaires 
des « offres spéciales » ainsi que la deuxième page de l’attestation de l’employeur 
destinée à l’assurance-chômage et, d’autre part, à E_____ de produire le décompte des 
jours de vacances et des commissions dues à T___________________. 
 
Par courrier du 30 mars 2004, T___________________ a fourni les noms des 
propriétaires ou intermédiaires relatifs aux biens figurant sur la rubrique « offres 
spéciales ». Il a préalablement précisé qu’il contestait le fait que E_____ n’était pas déjà 
en possession des pièces relatives à ces biens. Il a, en outre, relevé que dans le cadre de 
son activité, il ne connaissait, en principe, pas directement les propriétaires, mais 
uniquement les intermédiaires, notamment des régies, avec lesquels E_____ était liée. 
Indiquant que E_____ était bien partie prenante aux contrats de courtage, il a invité 
cette dernière à formuler avec exactitude les griefs élevés à son encontre. 
 
f) Selon les pièces produites par T___________________ : 
 
- le château de U________ faisait déjà, avant sa présentation dans la rubrique « offres 
spéciales », l’objet d’un contrat de courtage signé avec E_____, ce que cette dernière a 
admis. Ce bien immobilier était également connu de la secrétaire de la société 
M__________ (témoignage d’M__________, p.-v. du 19 août 2004, p. 2) ; 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
- E_____ était, en décembre 2001 déjà, en pourparlers avec la régie L____ concernant le 
domaine de Z________ que celle-ci mettait en vente; par télécopie sur papier à entête de 
E_____ du 6 décembre 2001, T___________________ et M__________, signant pour 
A___________, ont requis de la régie un dossier de présentation du domaine, que celle-
ci avait fait parvenir à la société par télécopie du 18 décembre 2001 (pièce 8, chargé 
complémentaire du 30 mars 2004) ; 
 
- L’intermédiaire concernant le domaine de Y________ était un courtier immobilier 
avec lequel E_____ avait signé une convention de collaboration le 12 décembre 2000. 
Le courtier avait communiqué, par courrier du 22 juillet 2002 adressé à la société, un 
dossier de présentation concernant le domaine (pièces 9, chargé complémentaire du 
30 mars 2004). 
 
g) A l’audience du 13 mai 2004, T___________________ a indiqué qu’il avait été 
convenu avec A___________ une commission de 1/16ème sur les honoraires de courtage 
touchés par la société pour celui qui avait amené ou réalisé la vente d’un bien. Il a 
également ajouté qu’en accord avec A___________, les commissions qui n’avaient pas 
été versées de 1999 à 2003 le seraient lorsque les finances de la société le permettraient. 
Il a ajouté avoir touché sur les commissions dues, un montant de fr. 20'000.- net, en 
2002, la société étant bénéficiaire. 
 
T___________________ a également mentionné que les pages de la rubrique des 
« offres spéciales » avaient été hébergées sur le serveur « F__.fr », pour des raisons 
économiques, du fait que l’autre serveur de E_____ « D__.ch » n’offrait que peu de 
pages html gratuites. 
 
E_____ a répété ignorer l’existence du site « www.E_____.F__.fr » relatif aux « offres 
spéciales ». Elle a toutefois reconnu que les contacts liées à ces offres l’avaient été au 
nom de la E_____, mais affirmé qu’elle n’avait pas été au courant de ces contacts et 
qu’elle 
n’avait 
pas 
obtenu 
d’explication 
les 
concernant 
de 
la 
part 
de 
T___________________, ce qui avait motivé son licenciement. 
 
Elle a, en outre, ajouté ne pas être en mesure de chiffrer les pertes qu’auraient subies 
E_____ en raison du système informatique mis en place par le demandeur (PV, p. 4). 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
h) A l’audience du 28 octobre 2004, T_________________ a sollicité la production de 
certains procès-verbaux de séances de direction de E_____, déclarant qu’y figurait la 
preuve de l’existence de commissions ainsi que les motifs réels de son licenciement, à 
savoir ses revendications concernant lesdites commissions et ses parts sociales. Il a 
également demandé la production de la comptabilité de E_____. 
 
Par ordonnance préparatoire le Tribunal de céans a ordonné à T_________________ de 
produire les décomptes de ses indemnités de l’assurance-chômage dès le mois 
d’avril 2003, et à E_____ la production des procès-verbaux sollicités par sa partie 
adverse. 
 
i) Par jugement du 1er avril 2005, notifié le même jour, le Tribunal, après s’être déclaré 
compétent à raison de la matière pour connaître le litige opposant les parties, a 
considéré que le licenciement immédiat de T___________________ était injustifié, de 
sorte qu’il a condamné E_____ à payer à ce dernier, d’un part, fr. 50'450.- à titre de 
salaires dus pendant le délai de congé (sous déduction fr. 16'634.30 correspondant aux 
indemnités de chômage versés à T___________________ par la Caisse de Chômage) 
et, d’autre part, de fr. 9'250.- net à titre d’indemnité au sens de l’art. 337 c al. 3 CO, 
déboutant T___________________ de toutes ses autres conclusions. 
 
B. a) Par acte déposé au greffe de la Cour de céans le 4 mai 2005, E_____ appelle de ce 
jugement, concluant au déboutement de T___________________ de toutes ses 
conclusions. 
 
b) Dans ses écritures responsives du 20 juin 2005, l’intimé a conclu au rejet de toutes 
les conclusions de sa partie adverse. 
 
Formant appel incident, il a sollicité que le jugement entrepris soit annulé dans la 
mesure où il l’avait débouté de ses conclusions de première instance, tendant à ce que 
son ex-employeur soit condamné à lui verser la somme de fr. 43’327.00 à titre de 
commissions. 
 
c) Dans son mémoire de réponse du 5 août 2005 à l’appel incident, E_____ a conclu au 
déboutement de T___________________ de toutes ses conclusions. 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
 
d) Lors de l’audience du 26 octobre 2005, la Cour de céans a procédé à l’audition de 
trois témoins dont les déclarations seront reprises dans la mesure utile ci-dessous, tout 
comme les arguments des parties et ainsi que les pièces qu’elles ont produites. 
 
 
EN DROIT 
 
 
1. Interjetés dans les formes et délais prévus aux art. 59 et 62 de la loi sur la juridiction 
des Prud’hommes (LJP), les appels tant principal qu’incident sont recevables. 
 
2. 2.1. L’art. 1er al. 1er lit. a LJP prévoit que sont jugées par ladite juridiction les 
contestations entre employeurs et salariés pour tout ce qui concerne leurs rapports 
découlant d’un contrat de travail, au sens du titre dixième du Code des obligations (ci-
après CO). 
 
 
Par le contrat de travail, le travailleur s’engage, pour une durée déterminée ou 
indéterminée, à travailler au service de l’employeur et celui-ci à payer un salaire fixé 
d’après le temps ou le travail fourni (art. 319 al. 1er CO). Les quatre éléments 
constitutifs du contrat de travail sont donc les suivants (cf. SJ 1990, p. 185 ; SJ 1982, 
p. 202 ; WYLER, Droit du travail, 2002, p. 41 ss ; AUBERT, in Code des obligations I, 
Commentaire romand, 2003, p. 1674 ; ENGEL, Contrats de droit suisse, 2ème édition, 
p. 292 ; REHBINDER, Berner Kommentar, p. 46 ; SCHWEINGRUBER, Commentaire du 
contrat de travail selon le code fédéral des obligations, p. 20) : 
 
- une prestation personnelle de travail ; 
- la mise à disposition par le travailleur de son temps pour une durée déterminée ou 
indéterminée ; 
- un rapport de subordination ; 
- un salaire. 
 
La prestation personnelle de travail consiste en une activité comprenant une prestation 
positive (active ou passive), de nature physique ou intellectuelle. Le critère de l’activité 
distingue le contrat de travail du contrat d’entreprise en ce sens que, contrairement à ce 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
qui prévaut dans le cadre de ce dernier, le premier n’implique nullement la promesse 
d’un 
résultat 
(AUBERT, 
, 
p. 1674 ; 
Wyler, 
op. 
cit., 
p. 41 ; 
op. 
cit. ; 
BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ, Commentaire du contrat de travail, 3ème éd., n. 2 
ad art. 319 CO ; REHBINDER, op. cit., p. 28). 
 
Le rapport de subordination revêt une importance primordiale dans la qualification du 
contrat de travail. Il présuppose que le travailleur est soumis à l’autorité de l’employeur 
pour l’exécution du contrat et cela au triple point de vue personnel, fonctionnel et 
économique. La dépendance personnelle réside en ceci que le travailleur s’engage à 
développer une activité dont la nature, l’importance, les modalités et l’exécution ne sont 
souvent déterminées que de manière très générale dans le contrat de travail et doivent 
être précisées et concrétisées par le biais d’informations et d’instructions particulières, 
données au fil du temps par l’employeur. Le travailleur s’engage ainsi à respecter les 
instructions et avis de l’employeur, et à se soumettre aux mesures de supervision que 
celui-ci ordonne. La notion de rapport fonctionnel implique le fait que le travailleur est 
incorporé dans l’entreprise de l’employeur et se voit attribuer une position déterminée 
au sein de son organisation. La dépendance économique réside, quant à elle, en ceci que 
le salaire permet au travailleur d’assurer sa subsistance (SJ 1990, p. 185 ; STAEHELIN, 
Zürcher Kommentar, n. 27 à 30 ad art. 319 CO ; Aubert, op. cit. , §§ 6 à 13 ad art. 319 
CO, p. 1674s. ; REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, 1988, p. 30, ch. 2). 
 
L’existence du rapport de dépendance et de subordination doit être appréciée à la 
lumière de faits matériels et de critères formels. Les premiers sont notamment l’intensité 
du devoir d’obéissance, l’obligation de respecter des horaires prédéfinis, l’éventuelle 
autorisation d’accomplir sa prestation en un lieu donné, sans que celui-ci ne soit imposé 
par la nature de la prestation, l’accomplissement de tâches en collaboration avec 
d’autres employés et l’accomplissement d’une activité subordonnée qui, par nature, 
implique une occupation dépendante. Les indices formels sont notamment la 
qualification du contrat de contrat individuel de travail, le mode de rémunération 
appliqué et le fait d’avoir procédé aux déductions légales usuelles, tant sociales que 
fiscales (REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, n. 47, p. 40). 
 
Le critère de la subordination doit cependant être relativisé pour les employés de 
professions typiquement libérales ou pour les cadres dirigeants. En effet, dans ces 
situations, l’activité fournie par le travailleur s’exerce plus librement. Seule demeure en 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
l’occurrence une subordination purement organisationnelle du travailleur aux directives 
de l’employeur (CAPH du 11 septembre 1996 en la cause X/1326/95 ; REHBINDER, 
Berner Kommentar, n. 42 ad art. 319 CO, p. 47). 
 
Un indice en faveur de l’existence d’un contrat de travail peut également être trouvé 
dans le fait que le créancier déduit les cotisations sociales de la rémunération due au 
travailleur et les ajoute à ses propres prestations patronales versées aux assurances 
sociales (ATF du 6 mars 2000 en la cause 4C.331/1999). De même, les clauses 
prévoyant un délai de congé, des vacances, un salaire en cas de maladie ou une 
interdiction de concurrence sont considérées comme typiques du contrat de travail 
(AUBERT, op. cit., § 19 ad art. 319 CO, p. 1676 ; cf. ég. WYLER, op. cit., p. 43 et 
suivantes). 
 
Pour apprécier la forme et les clauses d’un contrat, le juge doit rechercher, dans un 
premier temps, la réelle et commune intention des parties (art. 18 al. 1er CO), le cas 
échéant empiriquement, sur la base d’indices; cette recherche débouchera sur une 
constatation de fait. S’il ne parvient pas à établir avec sûreté cette volonté effective, ou 
s’il constate que l’un des contractants n’a pas compris la volonté réelle exprimée par 
l’autre, il recherchera le sens que les parties pouvaient et devaient donner, selon les 
règles de la bonne foi, à leurs manifestations de volonté réciproques ; il résoudra ainsi 
une question de droit (application du principe de la confiance ; ATF 125 III 435, consid. 
2a ; ATF 122 III 118, consid. 2a ; ATF 118 II 342, consid. 1a ; ATF 112 II 245, consid. 
II/1c). 
 
2.2. A l’appui de son exception d’incompétence, ratione materiae, E_____ fait 
essentiellement valoir que A___________ et T___________________ travaillaient en 
qualité d’associés pour une entreprise commune, qu’ils étaient totalement indépendants 
l’un de l’autre et s’organisaient à leur guise, qu’il n’existait aucune position 
hiérarchique ni de rapport de subordination de l’un des associé fondateur par rapport à 
l’autre et que tous les deux intervenaient dans leur propre intérêt, se partageant, dès 
l’origine de leur association, par moitié les risques et les profits. 
 
L’appelante principale en conclut que les parties n’étaient pas liées par un contrat de 
travail. 
 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
Ce point de vue ne saurait être suivi. 
 
2.3. En effet, comme l’ont relevé à juste titre les premiers juges, il existait, 
parallèlement au rapport d’associés existants entre T___________________ et 
A___________, fondateur de la société, un rapport de travail entre cette dernière et 
l’intimé. 
 
Ainsi, les parties ont tout d’abord conclu, le 26 juin 1998, un contrat intitulé « contrat de 
travail », ce qui est révélateur du type de contrat auquel elles désiraient soumettre leurs 
rapports contractuels. 
 
Par ailleurs, le contrat précité prévoyait le versement d’un salaire mensuel brut, quatre 
semaines de vacances par an et un délai de résiliation de six mois pour la fin d’un mois, 
soit des conditions caractéristiques du contrat de travail. 
 
En outre, T___________________ était assuré en cas de perte de gain maladie ou 
accident, et les déductions sociales usuelles étaient prélevées sur son salaire. 
 
De surcroît, le contrat de travail de T___________________ a été résilié une première 
fois le 26 juillet 2000 avec effet au 31 janvier 2001, avec le délai de préavis de six mois 
prévu contractuellement. 
 
L’art. 10.5 de la convention signée par A___________ et T___________________ le 
10 août 2000, mentionnait expressément que le second nommé serait « libéré de son 
obligation de fournir sa prestation de travail durant le reste du délai de congé de son 
contrat de travail, soit jusqu’au 31 janvier 2001 ». 
 
Enfin, dans le courrier qu’il a adressé le 14 février 2003 à T___________________ 
avant son licenciement, A___________ s’est prévalu de sa qualité de représentant de la 
société qui employait T_________________ pour mettre ce dernier en demeure de lui 
fournir la documentation relative aux contrats de courtage de la société, précisant qu’il 
considérerait un éventuel refus de sa part comme de nature à rompre les rapports de 
confiance inhérents au « contrat de travail » liant l’intimé à E_____. 
 


 
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Il apparaît ainsi que les parties, en particulier E_____, par le biais de A___________, 
entendaient bien être liées par un contrat de travail et non par des rapports contractuels 
d’une autre nature. 
 
Certes, il apparaît que T___________________ avait une très grande liberté dans 
l’organisation de son travail. Par ailleurs, tout comme A___________, il était 
susceptible de contrôler le travail des employés de la société (témoignage de 
N____________, PV d’enquêtes du 28.10.2005 p. 4). Il semble également que 
A___________ ne donnait pas d’instruction à l’intimé (témoignage de N____________ 
précité). Enfin, T___________________ assumait par moitié les risques et les profits 
avec son associé. 
 
Ces éléments n’apparaissent toutefois pas de nature à qualifier autrement que de travail 
le contrat liant les parties. 
 
En effet, la liberté dans l’organisation de son emploi du temps peut être également 
l’apanage de l’employé qui est lié par un contrat de travail, tel le représentant de 
commerce. Par ailleurs, T___________________ ne détenait que 15% des parts de la 
société alors que A___________ en détenait 80%, de sorte qu’il n’avait pas la 
possibilité d’imposer à E_____ ses propres conditions de travail au sein de la société. 
 
En outre, T___________________ devait rendre compte de son activité à E_____, soit 
pour elle, à A___________, qui, notamment, co-signait tous les contrats de courtage et à 
qui il devait également lui remettre, à intervalles à réguliers, la liste des objets 
immobiliers gérés par la société. 
 
Enfin, l’intimé ne pouvait pas engager valablement E_____, puisqu’il ne disposait que 
d’une signature collective à deux, contrairement à A___________ qui a bénéficié, dès le 
mois de juin 2000, de la signature individuelle. 
 
A cet égard, il importe peu que A___________ n’a jamais fait usage de cette faculté. 
 
Quant au partage, par moitié, des risques et des profits entre l’intimé et A___________, 
cette question relevait de leurs rapports entre associés, et non pas des rapports de travail 
liant T___________________ à E_____. 


 
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Il découle ainsi de ce qui précède que les rapports liant les parties relevaient, de par la 
réelle et commune intention de celles-ci, du contrat de travail. 
 
C’est ainsi à juste titre que le Tribunal des prud’hommes s’est déclaré compétent à 
raison de la matière pour connaître le litige. 
 
L’appel sera ainsi rejeté sur ce point. 
 
3. 3.1. E_____ soutient avoir licencié T___________________ avec effet immédiat 
pour de justes motifs. A cet égard, elle invoque qu’elle le soupçonnait d’avoir conclu 
des contrats de courtage à son insu, soupçons fondés sur le fait que les six biens 
immobiliers présentés dans la rubrique « offres spéciales » de son site Internet normal 
lui étaient tous inconnus, sauf un, et étaient présentés sur le site parallèle 
www.E_____.F__.fr qu’elle ne connaissait pas et qui avait été créé à son insu par 
T___________________, ce site parallèle n’étant accessible qu’au moyen d’un code. 
 
Par ailleurs, lorsqu’il lui avait été demandé de fournir des explications à ce sujet, ainsi 
que le code d’accès précité, l’intimé ne s’était pas exécuté, de sorte qu’elle n’avait pas 
eu d’autres choix que de résilier le contrat la liant à l’intéressé, le rapport de confiance 
étant rompu. 
 
L’appelante fait, par ailleurs, grief aux premiers juges d’avoir retenu à tort qu’elle 
connaissait l’existence du site parallèle www.E_____.F__.fr -, au motif que 
A___________ avait lui-même envoyé à la société conceptrice du site, le 4 septembre 
2002, une télécopie, avec ses notes manuscrites, apportant une correction au texte du 
formulaire de demande relatif à la rubrique « offres spéciales », hébergées sur le site 
précité. En effet, cette télécopie se composait de trois pages dont uniquement la 
dernière, qui lui était « totalement inconnue », se référait à ce site parallèle, « et ce de 
manière cachée », seule la première page comprenant des annotations et le visa de 
A___________. 
 
3.2. La connaissance ou non par l’intéressé de cette troisième page de la télécopie du 
4 septembre 2002 peut être toutefois laissée indécise dans le cas d’espèce, dans la 


 
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mesure où, il apparaît que, pour d’autres raisons, le licenciement immédiat de l’intimé 
ne se justifiait pas. 
 
3.2.1. En effet, l’employeur et le travailleur peuvent résilier immédiatement le contrat 
en tout temps pour de justes motifs (art. 337 al. 1er CO). Sont notamment considérés 
comme de justes motifs toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne foi, ne 
permettent pas d’exiger de celui qui a donné le congé la continuation des rapports de 
travail (art. 337 al. 2 CO). 
 
Mesure exceptionnelle, la résiliation immédiate pour justes motifs doit être admise de 
manière restrictive (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 351, consid. 4 ; WYLER, 
Droit du travail, 2002, pp. 363 s. ; AUBERT, in Code des obligations I, Commentaire 
romand, 2003, § 3 ad art. 337 CO, p. 1781 ; BRUNNER/BÜHLER/WAEBER/BRUCHEZ, 
Commentaire du contrat de travail, 3ème éd., n. 1 ad art. 337c CO ; STREIFF/VON 
KAENEL, Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, 5ème éd., n. 3 ad art. 337 CO et les 
références citées). Selon la jurisprudence, les faits invoqués à l’appui d’un renvoi 
immédiat doivent avoir entraîné la perte du rapport de confiance qui constitue le 
fondement du contrat de travail. Seul un manquement particulièrement grave du 
travailleur justifie son licenciement immédiat ; si le manquement est moins grave, il ne 
peut entraîner une résiliation immédiate que s’il a été répété en dépit d’un ou de 
plusieurs avertissements (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 153, consid. 1 ; 
ATF 124 III 25, consid. 3). Par manquement du travailleur, on entend la violation d’une 
obligation découlant du contrat de travail, comme par exemple le devoir de fidélité 
(ATF 127 III 351 ; ATF 121 III 467, consid. 4 et les références citées). 
 
Aux termes de l’art. 336c al. 1 et 2 CO, l’employeur ne peut pas mettre fin au contrat 
pendant certaines périodes de protection énumérées par ladite disposition, sous peine de 
nullité de la résiliation. Cependant, le licenciement avec effet immédiat, même 
injustifié, met fin en fait et en droit au contrat et cela également durant une période de 
protection au sens de l’art. 336c CO. Contrairement à ce que prévoit l’art. 336c al. 2 
CO, un tel congé n’est pas nul mais sa sanction est assurée par le biais de l’art. 337c 
CO. Le travailleur a droit à une indemnité qui se calcule en fonction du moment auquel 
le contrat aurait normalement pu être dissous après la période de protection. Si le 
licenciement est injustifié, on inclut donc dans l’indemnité due selon l’art. 337c al. 1er 
CO non seulement le salaire que le travailleur aurait gagné durant le délai de congé, 


 
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mais aussi celui que l’employeur aurait versé pendant la période de protection de 
l’art. 336c CO (CAPH du 8 mars 1996 en la cause II/877/93 ; HUMBERT, Der neue 
Kündigungsschutz im Arbeitsrecht, pp. 129 ss et p. 156 ; STREIFF/VON KAENEL, 
Leitfaden zum Arbeitsvertragsrecht, 5ème éd., n. 2 ad art. 336c CO et n. 4 ad art. 337 
CO ; WEBER, La protection des travailleurs contre les licenciements en temps 
inopportun, thèse, Lausanne 1992, pp. 57 et 59 ; note d’AUBERT in SJ 1989, p. 682). 
 
Il appartient à la partie qui se prévaut de justes motifs de résiliation immédiate d’en 
établir l’existence (art. 8 CC). 
 
Le juge apprécie librement s’il existe des justes motifs (art. 337 al. 3 CO). Il applique 
les règles du droit et de l’équité (art. 4 CC). A cet effet, il prendra en considération tous 
les éléments du cas particulier, notamment la position et la responsabilité du travailleur, 
le type et la durée des rapports contractuels, ainsi que la nature et l’importance des 
manquements (ATF 130 III 28, consid. 4.1 ; ATF 127 III 351 ; ATF 116 II 145, consid. 
6 ; WYLER, Droit du travail, 2002, pp. 363 s. ; AUBERT, in Code des obligations I, 
Commentaire romand, 2003, § 2 ad art. 337 CO, p. 1781). 
 
3.2.2. En l’espèce, la rubrique « offres spéciales », mise en service au mois de 
septembre 2002, qui était destinée à présenter des objets immobiliers d’une valeur plus 
élevée que ceux habituellement proposés, était accessible depuis une icône figurant sur 
le site général Internet « www.E_____.ch » de la société qui avait signé un contrat 
d’hébergement de site avec la société D_________ SA, l’adresse électronique générale 
de E_____ étant « E_____@D__.ch » . 
 
Pour des questions de confidentialité, les fiches de présentation de propriétés proposées, 
qui indiquaient, notamment leur prix, n’étaient accessibles qu’au moyen d’un code que 
les clients potentiels devaient réclamer à la société en remplissant un formulaire 
électronique avec leurs coordonnées personnelles. 
 
Lesdites fiches de présentation et formulaires étaient hébergés sur un autre serveur, 
« F__.fr », qui offrait plus de pages html gratuites que le serveur « D__.ch ». Sur les 
fiches et formulaires précités étaient mentionnées toutes les coordonnées de la société 
ainsi que son adresse électronique générale « E_____@D__.ch » ; ce lien hypertexte 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
 
permettait 
ainsi 
d’atteindre 
directement 
la 
société 
sur 
son 
site 
général 
« www.E_____.ch ». 
 
Il résulte des pièces produites que les fiches de présentation des six objets immobiliers 
présentés dans la rubrique « offres spéciales » étaient établies sur papier à en-tête de 
E_____ et mentionnaient les coordonnées de la société ainsi que son adresse 
électronique ordinaire « E_____@D__.ch ». 
 
Dans ces conditions, on conçoit mal comment l’intimé aurait pu vouloir mettre sur pied 
à l’insu de l’appelante un site parallèle en vue de conclure des affaires pour son propre 
compte. 
 
Certes, tout comme certains biens immobiliers figurant sur le site www.E_____.F__.fr 
précité, il apparaît que T___________________ a adressé divers fax ou courriers à des 
destinataires concernant des biens immobiliers inconnus de A___________ et n’ayant 
pas fait l’objet de contrats de courtage (témoignage d’M__________, PV d’enquêtes du 
26.10.2005, p. 2-3). 
 
Toutefois, tous ces documents ont été écrit sur papier à l’en-tête de E_____, avec 
mention des coordonnées complètes de la société. En outre, il résulte du dossier que ces 
courriers ne concrétisaient aucune conclusion de contrat de vente ou de courtage, mais 
constituaient des pourparlers contractuels ou des demandes d’information, voire de 
simples contacts, le tout effectué au nom de la société. 
 
Enfin, il n’a pas été établi que lorsque A___________ a demandé à l’intimé le code 
d’accès à la rubrique « offres spéciales » du site Internet de la société, celui-ci a 
délibérément refusé de le lui communiquer. 
 
De surcroît, contrairement à ce que soutient l’appelante, T___________________ ne 
s’est pas abstenu de lui fournir des explications claires et des justificatifs quant à ses 
agissements, lorsque E_____ les lui a, par lettre du 14 février 2003, demandés dans un 
délai de trois jours, à défaut de quoi elle mettrait fin à leurs rapports contractuels. 
L’intimé a, en effet, répondu, par le biais de son conseil, dans le délai imparti, que son 
comportement vis-à-vis de la société et de son associé étaient « à l’abri de tout 
reproche », qu’il ne détenait aucune information qui n’était d’ores et déjà en possession 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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de la société, en particulier l’absence de tout contrat dont E_____ n’aurait pas 
connaissance. 
 
Par ailleurs, T___________________ a demandé, à son tour, à son employeur, par lettre 
du 17 février 2003, de lui remettre, à bref délai, tous les documents ou indications 
susceptibles d’étayer les manquements qui lui étaient reprochés. 
 
Dans sa réponse du 18 février 2003, E_____ a notamment indiqué à l’avocat de 
T___________________ que son client avait « vraisemblablement conclu des contrats 
de courtage », présentés sur un site parallèle inconnu de la société et alimentés par 
d’autres personnes que les employés de celle-ci, de sorte que, le rapport de confiance 
inhérent à tout contrat de travail étant irrémédiablement rompu, il y était mis un terme 
avec effet immédiat. 
 
Or, la procédure n’a pas établi les soupçons de l’appelante à l’égard de son ex-employé, 
notamment en ce qui concerne la conclusion de contrats de courtage à son insu. E_____ 
n’a pas non plus prouvé que la façon de procéder de T___________________ lui avait 
causé un préjudice de quelque nature que ce soit. 
 
Dans ces conditions, force est de constater avec les premier juges qu’il n’existait aucuns 
justes motifs, au sens de l’art. 337 CO, justifiant la résiliation sur-le-champ du contrat 
de travail liant les parties. 
 
Il en découle, que l’intimé avait droit à ce qu’il aurait gagné si les rapports de travail 
avaient pris fin à l’échéance du délai de congé (art. 337 c al. 1 CO), soit, en 
l’occurrence, le 30 septembre 2003. 
 
3.2.3. A cet égard, les premiers juges ont alloué à T___________________ une 
indemnité de fr. 50’450.- brut, montant qui n’est pas remis en cause par l’appelante. 
 
Toutefois, pour arriver à cette somme, le Tribunal a déduit de l’indemnité totale due à 
T___________________ durant le délai de congé (fr. 68’450.-), les salaires qu’il avait 
perçus du 1er mai au 30 septembre 2005, « soit fr. 18'000.- (4 x 4'500.-) », arrivant ainsi 
à la somme de fr. 50'450.-. Or, la période du 1er mai au 30 septembre 2003 correspond à 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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un laps de temps de cinq mois et non de quatre, de sorte que c’est une somme de fr. 
22'500.- (5 x fr. 4’500.-) qui aurait dû être déduite du montant de fr. 68'450.-. 
 
En définitive, c’est ainsi un montant de fr. 45'950.- (fr. 68'450.-. - fr. 22'500.-), , sous 
déduction de la somme de fr. 16'634,30 net due à la Caisse de Chômage, qui doit être 
alloué à ce titre à T___________________. 
 
Le jugement entrepris sera, dès lors, réformé sur ce point. 
 
4. Dans son appel incident, T___________________ réclame à son ex-employeur des 
commissions, à hauteur de fr. 43’3327.-, qu’il affirme lui être dues pour les affaires 
qu’il avait apporté à la société. 
 
4.1. Le Tribunal a débouté l’appelant incident sur ce point, faute pour celui-ci d’avoir 
pu établir l’existence de telles commissions. A cet égard, les premiers juges ont retenu 
que le contrat de travail liant les parties, les fiches de salaire de l’intéressé, tout comme 
la comptabilité de la société ne mentionnaient aucun paiement de commissions en cas 
d’apport d’affaires à E_____. Il en était de même des conventions signées entre les 
parties, ainsi que les procès-verbaux des séances tenues par A___________ et 
T___________________. Seul le paiement à ce dernier d’un bonus de salaire 
exceptionnel de fr. 21'780.70, soit fr. 20'000.- net, versé en juillet 2002, résultait du 
récapitulatif de salaire pour l’année 2002. 
 
4.2. Dans ses écritures d’appel, T___________________ a relevé qu’il avait demandé, 
en vain, la production de la comptabilité de E_____ afin d’établir le bien-fondé de ses 
prétentions relevant par ailleurs que certains des procès-verbaux relatifs à cette 
problématique avaient disparus et qu’il avait demandé en vain le droit de consulter les 
copies de sauvegarde informatique de la société ainsi que son agenda informatique 
enregistré dans celles-ci. 
 
Afin de prouver ses allégués, T___________________ a, au stade de l’appel, appel fait 
citer comme témoins M__________ ainsi que O_______________. 
 


 
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Cause n° C/18482/2003 - 4 
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4.3. Entendue lors de l’audience du 26 octobre 2005 devant la Cour de Céans, 
M__________ n’a fait aucune déclaration au sujet des commissions auxquelles 
l’appelant principal affirmait avoir droit (PV du 26.05.2005, p. 2-4). 
 
Quant à O_______________, il résulte de son témoignage, recueilli lors de la même 
audience, que les sauvegardes informatiques de E_____ étaient effectuées sur quatre 
CD, qui étaient réutilisés à tour de rôle, chaque semaine, de sorte que la totalité d’entre 
eux étaient effacés au bout d’un mois (PV du 26.05.2005, p. 4). 
 
Enfin, il ressort des explications, non contestées, fournies par le conseil de E_____ dans 
le courrier qu’il a adressé le 1er décembre 2004 au Tribunal des prud’hommes que, 
contrairement à ce qu’affirme T___________________, sa partie adverse a produit les 
procès-verbaux n° 65, 79 et 99. 
 
Quoi qu’il en soit à cet égard, force est de constater que l’appelant incident n’a pas 
établi qu’il touchait une commission en cas d’apport d’affaires nouvelles ou qu’une telle 
rémunération avait été convenue entre les parties, ni n’a prouvé, au demeurant, le bien-
fondé du montant réclamé à cet égard. 
 
Il sera, ainsi, débouté de ses conclusions sur ce point. 
 
5. A teneur de l’art. 78 al 1 LJP, l’émolument de mise au rôle est mise à la charge de la 
partie qui succombe. 
 
Aucunes des deux partie n’obtenant gain de cause, l’émolument dont l’une et l’autre se 
sont acquittées sera laissé à leur charge. 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 4 
 
A la forme : 
 


 
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Déclare recevables les appels tant principal qu’incident interjetés respectivement par 
E_________________ SARL et T___________________ contre le jugement rendu par 
le Tribunal des prud’hommes le 1er avril 2005 dans la cause C/18482/2003 – 4. 
 
Au fond : 
 
1. Statuant sur appel principal : 
 
Annule le jugement querellé en tant qu’il a condamné E_________________ SARL à 
verser à T___________________, pour licenciement immédiat injustifié, fr.50'450.- 
brut, avec intérêt à 5% l’an dès le 18 février 2003, sous déduction de la somme de fr. 
16'634,30 net. 
 
Et statuant à nouveau sur ce point : 
 
Condamne E_________________ SARL à verser à T___________________, pour 
licenciement immédiat injustifié, fr. 45'950.- brut, avec intérêt à 5% l’an dès le 
18 février 2003, sous déduction de la somme de fr. 16'634,30 net due à la Caisse de 
Chômage. 
 
Invite la partie qui en a la charge à opérer les déductions sociales et légales usuelles. 
 
Confirme, pour le surplus, le jugement entrepris. 
 
2. Statuant sur appel incident : 
 
Déboute T___________________ de toutes ses conclusions. 
 
3. Laisse à la charge de chacune des parties l’émolument d’appel dont elle s’est 
acquittée. 
 
4. Déboute les parties de toutes autres conclusion. 
 
 
 


 
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La greffière de juridiction 
 
 
 
 
 
 
Le président