ge_gerichte · ATAS/281/2005 · 2005-04-07 · de


RÉPUBLIQUE ET

POST TENEBRAS LUX

POUVOIR JUDICIAIRE

A/2160/2004
ARRÊT
DU TRIBUNAL CANTONAL DES
ASSURANCES SOCIALES
du 7 avril 2005
3ème Chambre
En la cause

BALOISE , FONDATION COLLECTIVE POUR LA PREVO-
YANCE PROFESSIONNELLE, Aeschengraben 21, 4002 Bâle

contre

Y SA, c/o Z SA,

CANTON DE GENÈVE

ATAS/281/2005

demanderesse

défenderesse

Siégeant : Madame Karine STECK, Présidente,
Mesdames Isabelle DUBOIS et Doris WANGELER, juges

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EN FAIT

La société Y , Go Z SA (ci-après : l’employeur) s’est
affiliée à la FONDATION COLLECTIVE POUR LA PREVOYANCE
OBLIGATOIRE DE LA BALOISE (ci-après la Fondation) en date du 14 juin
1999,

Le 1° juin 1999, l'employeur a annoncé à la Fondation Monsieur P

Sur la base de la demande d’affiliation et la liste de salaires établie en janvier
2002, la Fondation a adressé à l’employeur un bordereau de cotisations s’élevant,
pour l’année 2002, à Fr. 21'693.

Par courriers des 16 mai, 2 juillet et 14 août 2002, la Fondation a sommé
l’employeur de s’acquitter du montant dû.

Le 19 août 2002, la Fondation a adressé à l’employeur un bordeau de cotisations
rectificatif, suite à l’accession à la propriété de Monsieur P

Par courriers des 19 septembre et 29 octobre 2002, la Fondation a à nouveau
sommé l’employeur de s’acquitter des montants dus, en vain, si bien qu’elle lui a
finalement signifié, par courrier du 17 décembre 2002, la résiliation du contrat
d'affiliation.

Le 22 janvier 2003, une déclaration de départ au 31 décembre 2002 est parvenue à
la Fondation concernant Monsieur P . Un nouveau décompte a été
établi en date du 16 janvier 2003.

Au 6 février 2003, le compte courant de l’employeur affichait un solde débiteur de
Fr. 20'179.80 (intérêts compris).

Une sommation a encore été adressée à l’employeur en date du 10 avril 2003.

Malgré plusieurs courriers de l’employeur promettant des versements, aucun
montant n’a été versé à la Fondation.

Cette dernière a finalement déposé une réquisition de poursuite et, le 24 octobre
2003, l'Office des poursuites et faillites (ci-après l’OP) a notifié un
commandement de payer n°03 193951 N à l’employeur pour un montant de

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Fr. 20"275.-- avec intérêts à 5% dès le 4 janvier 2003. L’employeur a fait
opposition.

Par courrier du 19 mai 2004, la Fondation a une fois encore invité l’employeur à
s’acquitter du montant dû ; en vain.

Le 20 octobre 2004, la Fondation (ci-après la demanderesse) a saisi le Tribunal de
céans d’une requête en mainlevée définitive de l’opposition. Entre autres
documents, elle a produit le bordereau de cotisations, le commandement de payer,
les relevés de compte de l’employeur, ainsi qu’une copie de ses divers courriers
de sommation.

Invité à trois reprises à se déterminer, l’employeur (ci-après la défenderesse) ne
s’est pas manifesté.

EN DROIT

La loi genevoise sur l’organisation judiciaire (LOJ) a été modifiée et a institué,
dès le 1* août 2003, un Tribunal cantonal des assurances sociales (TCAS),
composé de cinq juges, dont un président et un vice-président, cinq suppléants et
seize juges assesseurs (art. 1 let. r et 56T LOJ).

Suite à l’annulation de l’élection des seize juges assesseurs par le Tribunal fédéral
(TF) le 27 janvier 2004 (ATF 130 I 106), le Grand Conseil genevois a adopté, le
13 février, une disposition transitoire urgente (art. 162 LOJ) permettant au TCAS
de siéger sans assesseurs, à trois juges titulaires, dans l’attente de l’élection de
nouveaux juges assesseurs.

Conformément à l’art. 56V al. 1 let. b LOJ, le Tribunal cantonal des assurances
sociales connaît en instance unique des contestations relatives à la prévoyance
professionnelle opposant institutions de prévoyance, employeurs et ayants droit, y
compris en cas de divorce, ainsi que des prétentions en responsabilité. Sa
compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie.

La loi fédérale sur la prévoyance professionnelle, vieillesse, survivants et
invalidité du 25 juin 1982 (LPP) institue une régime d’assurance obligatoire des
salariés (art. 2 al. 1 LPP). Selon l’art. 11 al. 1 LPP, tout employeur occupant des

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salariés soumis à l’assurance obligatoire doit être affilié à une institution de
prévoyance inscrite dans le registre de la prévoyance professionnelle.

L’art. 3 al. 1 de l’ordonnance sur les droits de l’institution supplétive en matière
de prévoyance professionnelle (ci-après l’ordonnance ; RS 831.434) prévoit
encore que l’employeur doit verser à l’institution supplétive les cotisations dues
pour l’ensemble des salariés soumis à la loi, avec effet au moment où il aurait dû
être affilié à une institution de prévoyance. Le taux de l’intérêt moratoire
correspond à celui qu’applique habituellement l’institution supplétive en cas de
retard dans le paiement des cotisations (art. 3 al. 2 de l’ordonnance).

Aux termes de l’art. 73 al. 1 LPP, chaque canton désigne un tribunal qui connaît,
en dernière instance cantonale, des contestations opposant institutions de
prévoyance, employeurs et ayants droits. La LPP n’a pas institué de procédure
d’opposition préalable au recours au tribunal. La jurisprudence a précisé en outre
que ni les institutions de prévoyance ni l’institution supplétive ne peuvent annuler
l’opposition à une poursuite en recouvrement de cotisations dues par l’employeur
par une décision assimilable à un jugement (ATF 115 III 95 ; JAT 1991 2 149). Le
Tribunal de céans peut ainsi connaître directement de l’opposition faite par le
débiteur au commandement de payer.

Les décisions des autorités administratives fédérales portant condamnation à
payer une somme d’argent sont exécutées par la voie de la poursuite pour dette et
sont, une fois passées en force, assimilées à des jugements exécutoires au sens de
l’art. 80 al. 2 ch. 2 de la loi fédérale sur la poursuite pour dette et la faillite du
11 avril 1889 (LP ; RS 281.1 ; P.-R. GILLIERON, Commentaires de la LP, 1999,
p. 1226, ch. 45). Il en est de même des décisions passées en force des autorités
administratives cantonales de dernière instance qui statuent, dans
l’accomplissement de tâches de droit public à elles conférées par la
Confédération, en application du droit fédéral, mais qui ne statue pas
définitivement en vertu du droit fédéral — autrement dit, dont les décisions sont
susceptibles d’un recours administratif auprès d’une autorité fédérale ou d’un
recours de droit administratif (GILLIERON, op. cit. p. 1227; C.JAEGER,
Bundesgesetzt über Schuldbetreibung und Konkurs, 1999, p. 621). Par autorité
administrative fédérale — et par extension autorité administrative cantonale de
dernière instance - , il faut entendre les tribunaux fédéraux et les autres autorités
ou organisations indépendantes de l’administration fédérale en tant qu’elles
statuent dans l’accomplissement de tâches de droit public à elles confiées par la
Confédération (art. 1 al. 2 let. b et let. e de la loi fédérale sur la procédure
administrative du 20 décembre 1968 [P1 ; RS 172 021]).

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Le Tribunal cantonal des assurances sociales statuant en dernière instance
cantonale et dans l’accomplissement de tâches de droit public peut, selon ce qui
précède, prononcer la mainlevée définitive puisque, statuant au fond, la
condamnation au paiement est assimilée à un jugement exécutoire. Cette solution
est d’ailleurs la conséquence du fait que, dans les matières qui sont de son ressort,
le juge des assurances est effectivement le juge ordinaire selon l’art. 79 LP et qu’il
a dès lors qualité pour lever une opposition à la poursuite en statuant sur le fond
(ATF 109 V 51).

En l’espèce, il convient d’admettre que les décomptes de la Fondation sont exacts.
En effet, il ressort de l’ensemble des pièces produites par la demanderesse que la
défenderesse est restée débitrice du montant qui lui est réclamé.

En ce qui concerne les frais de poursuite, ils sont d’office supportés par le
débiteur lorsque la poursuite aboutit (JdT 1974 III 32). Les intérêts et frais dus par
le défendeur sont par ailleurs prévus à l’art. 3 al. 2 de l’ordonnance sur les droits
de l’institution supplétive en matière de prévoyance professionnelle précitée et à
l’art. 7 ch. 3, 4 et 6 des conditions d’affiliation remises à l’employeur lors de la
décision d’affiliation.

Pour tous ces motifs, il y a lieu d’admettre la demande et de prononcer la
mainlevée définitive de l’opposition au commandement de payer.

En ce qui concerne les frais et dépens de la cause, l’art. 73 al. 2 LPP précise que
les cantons doivent prévoir une procédure simple, rapide et, en principe, gratuite.
L’art. 80H al. 1 de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985
(LPA) prévoit quant à lui que la procédure est gratuite pour les parties. Toutefois,
les débours et un émolument peuvent être mis à la charge de la partie qui agit de
manière téméraire ou témoigne de légèreté. En effet, ainsi que le Tribunal fédéral
des assurances l’a admis, la possibilité de limiter la gratuité en cas de recours
téméraire ou interjeté à la légère est un principe général de procédure prévu pour
toutes les branches des assurances sociales (ATF 126 V 151 consid. 4b).

La jurisprudence a précisé qu’un recours voué à l’échec ne saurait être assimilé à
un recours présentant un caractère de légèreté ou de témérité. Le fait qu’un
recours soit dépourvu de chances de succès ne suffit a priori pas à lui seul à lui
conférer un tel caractère. Encore faut-il qu’un élément — critiquable — s’ajoute
subjectivement parlant : la partie concernée doit avoir entamé la procédure quand
bien même elle pouvait sans autre se rendre compte, en usant de l’attention que
l’on pouvait raisonnablement exiger d’elle, que son recours était dépourvu de
chances de succès (Pratique VSI 1998 p. 194). Dans le cadre de litiges portant sur

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des cotisations de la prévoyance professionnelle, le point de savoir si un procès est
téméraire doit être tranché en examinant non seulement le comportement du
débiteur des cotisations dans la procédure judiciaire, mais également son
comportement avant le procès (ATF 124 V 285).

Le Tribunal fédéral des assurances a également rappelé qu’il y a lieu de faire une
différence entre, d’une part la sanction constituée par la mise des frais de
procédure à la charge d’une partie qui agit par légèreté ou de manière téméraire au
sens de l’art. 85 al. 2 let. a de la loi fédérale sur l’assurance-vieillesse et survivants
(LAVS ; RS 831.10 ; actuellement art. 61 let. a de la loi fédérale sur la partie
générale des assurances sociales [LPGA — RS 830.1] en vigueur depuis le
ler janvier 2003) et, d’autre part, le droit aux dépens selon l’art. 85 al. 2
let. fLAVS (actuellement art. 61 let. g LPGA), droit qui s’apprécie selon les
critères développés au sujet de l’allocation de dépens à une partie agissant sans
mandataire (Pratique VSI 2002 p. 61).

Les assureurs sociaux qui obtiennent gain de cause en procédure cantonale et sont
représentés par un avocat ou, d’une autre manière, par une personne qualifiée,
peuvent prétendre à des dépens lorsque la partie adverse procède avec légèreté ou
de manière téméraire. En l’absence d’une telle représentation, les autres
conditions pour l’octroi de dépens à une partie non représentée doivent être
données, en sus de celles liées à la témérité ou à la légèreté (ATF 128 V 323).
Selon l’arrêt publié in ATF 110 V 134 consid. 4d, il n’y a pas lieu d’allouer des
dépens pour les frais de travail personnel et pour les vacations, sauf circonstances
particulières. Une telle situation d’exception doit être admise lorsque les
conditions suivantes sont cumulativement réunies : il faut qu’il s’agisse d’une
affaire compliquée avec une valeur litigieuse élevée. Il faut en outre que la
sauvegarde des intérêts de la partie en question nécessite une grande quantité de
travail qui dépasse le cadre de ce que l’on peut normalement ou raisonnablement
exiger de quelqu’un pour s’occuper de ses affaires personnelles ; il faut donc une
masse de travail qui gêne de manière importante une occupation normale (par
exemple professionnelle). Enfin, il faut qu’il y ait un rapport raisonnable entre le
travail fourni et le résultat de la sauvegarde des intérêts de la personne concernée
(ATF 110 V 82 consid. 7 et 135 consid. 4b ; Pratique VSI 2002 p. 60). On se base
sur la situation concrète de la partie qui réclame des dépens pour juger si ces
diverses conditions sont remplies cumulativement (RCC 1989 p. 274 consid. Sc).

En l’espèce, le Tribunal estime qu s’il n’y a pas lieu de condamner la défenderesse
au paiement d’un émolument.

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Par ailleurs, le Tribunal constate que la Fondation a agi sans mandataire pour faire
valoir sa créance. En l’occurrence, il ne s’agit au surplus pas d’une affaire
complexe au niveau des faits ou du droit et le travail requis n’a pas dépassé le
cadre de ce qui est normalement nécessaire dans un cas du même genre. Dans ces
conditions, il ne sera octroyé aucune indemnité de dépens à la demanderesse.

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PAR CES MOTIFS,
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :

Statuant (conformément à la disposition transitoire de l’art. 162 LOJ)

1. Déclare recevable la demande déposée le 20 octobre 2004 par la FONDATION
COLLECTIVE POUR LA PREVOYANCE OBLIGATOIRE DE LA BALOISE
contre Y , Co Z SA;

2. Condamne Y , à payer à la FONDATION COLLECTIVE POUR LA
PREVOYANCE OBLIGATOIRE DE LA BALOISE le montant de Fr. 20'275.--
avec intérêts à 5% dès le 4 janvier 2003 ainsi que Fr. 135.90 de frais ;

3. Prononce la mainlevée définitive de l’opposition au commandement de payer
N°03 193951 N à concurrence des montants susmentionnés ;

4. Déboute la demanderesse de toutes autres ou plus amples conclusions ;

5. Informe les parties de ce qu'elles peuvent former recours contre le présent arrêt
dans un délai de 30 jours dès sa notification par pli recommandé adressé au
Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois
exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit : a) indiquer

exactement quelle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la
décision attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette

autre décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire

ne contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le
Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu'il

devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens
de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l'enveloppe dans

laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ).

La greffière : La Présidente :

Janine BOFFI Karine STECK

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral
des assurances sociales par le greffe le

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