ge_gerichte · ATA/497/2018 · 2018-05-22 · fr

Résumé:
 Le recourant se plaint d'absence de décision suite à des actes matériels dans le cadre du processus de nomination de la direction de deux théâtres, faisant partie du patrimoine administratif de l'autorité intimée. En l'absence de monopole, il n'y a pas de droit à une décision en application de l'art. 2 al. 7 LMI. Les nominations concernées ne relèvent ni des règles sur les marchés publics ni de celles sur la fonction publique, ne s'agissant pas de la création de rapports de service. Le recourant n'avait pas de droit, en l'absence de règles spécifiques de droit public, à une décision en application de l'art. 4A LPA en lien avec le processus de nomination. Recours rejeté en tant qu'il est recevable.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/4879/2017-DIV 
ATA/497/2018 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 22 mai 2018 
 
 dans la cause 
 
Monsieur A______ 
représenté par Mes Yaël Hayat et Romain Jordan, avocats 
contre 
VILLE DE GENÈVE - DÉPARTEMENT DE LA CULTURE ET DU SPORT 
 


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A/4879/2017 
EN FAIT 
1) 
 
Par des annonces publiées les 11 et 13 avril 2017, le département de la 
culture et du sport (ci-après : DCS) de la ville de Genève (ci-après : la ville) a mis 
au concours la direction du B______. 
 
 
La gestion du théâtre faisait l’objet d’une convention avec le DCS, établie 
pour une durée de trois ans et renouvelable une fois, à compter du 1er juillet 2018. 
Le délai de remise des dossiers était fixé au 15 mai 2017. 
2) 
 
Par courrier du 15 mai 2017, Monsieur A______ et Madame C______ ont 
déposé leur candidature pour une « direction de théâtre conjointe » du B______. 
3) 
 
Par une annonce parue à la mi-juin 2017, la direction du D______ a été mise 
au concours, pour trois saisons « à partir de l’été 2018 ». Le délai de remise des 
dossiers était fixé au 15 juillet 2017. 
4) 
 
Par correspondance du 6 juillet 2017, le conseiller administratif en charge 
du DCS a annoncé à M. A______ et à Mme C______ que la procédure de préavis 
était arrivée à son terme et que leur candidature n’avait pas été retenue pour la 
direction du B______. La commission de préavis avait examiné vingt-cinq 
dossiers, puis procédé à neuf auditions et, enfin, invité les auteurs de trois dossiers 
pour une seconde audition. 
5) 
 
Par courrier du 14 juillet 2017, M. A______ et Mme C______ ont déposé 
leur candidature pour une « direction de théâtre conjointe » du D______. 
6) 
 
Par communiqué de presse publié le 29 août 2017, la ville a annoncé la 
« nomination » de Mesdames E______ et F______à la direction du B______. 
7) 
 
Par correspondance du 8 septembre 2017, le service culturel du DCS a 
annoncé à M. A______ et à Mme C______ que, « malgré l’intérêt et la valeur de 
[leur] contribution », leur candidature n’avait pas été retenue pour la direction du 
D______. Une commission de préavis composée de quatre experts avait été mise 
en place, laquelle avait examiné dix-neuf dossiers. 
8) 
 
Par communiqué de presse publié le 12 septembre 2017, la ville a annoncé 
la « nomination » de Monsieur G______ à la direction du D______. 
9) 
 
Par courrier du 28 septembre 2017 au conseiller administratif en charge du 
DCS, M. A______ a contesté le processus de nomination à la tête des deux 
théâtres et demandé l’annulation des deux nominations auxquelles la procédure 
avait abouti. 


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Sa requête se basait principalement sur sept dysfonctionnements du 
processus : la quasi-concomitance des processus de nomination des directions des 
deux théâtres par le seul DCS qui avait créé une importante distorsion de 
concurrence ; l’incompétence des commissions de sélection des candidatures ; le 
manque d’indépendance desdites commissions ; le manque de transparence des 
mêmes commissions et des décisions du magistrat ; les violations du devoir 
d’intérêt général - en favorisant systématiquement des nominations de même 
obédience artistique -, de la continuité du service public - par des nominations en 
rupture avec les missions historiques des théâtres concernés -, et de la mission de 
soutien à l’emploi des collectivités publiques, le magistrat n’ayant pas daigné 
accuser réception d’une pétition qui lui avait été adressée le 17 août 2017 et 
signée par quatre-vingt-cinq professionnels du spectacle romand. 
 
 
L’argumentaire complet de sa contestation et le descriptif précis des 
préjudices subis, notamment économiques, suite auxdits dysfonctionnements 
seraient transmis prochainement par les avocats qu’il mandaterait. 
 
 
Le magistrat devait examiner la conformité au droit comme l’opportunité 
des décisions précitées, constater la violation des droits fondamentaux de 
M. A______ en rendant une décision au sens de l’art. 4A de la loi sur la procédure 
administrative du 12 septembre 1985 (LPA - E 5 10). 
 
 
S’il devait estimer ne pas être compétent ou refuser de statuer, en violation 
de l’art. 29a de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 
1999 (Cst. - RS 101), le courrier devait être transmis à la chambre administrative 
de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) en lui accordant un 
accès complet au dossier (« procès-verbaux des séances du comité de sélection, 
etc. »). 
 
 
L’action en justice n’attaquait pas les candidatures retenues, mais 
uniquement le processus de nomination. 
10) 
Par courrier du 3 novembre 2017, le conseiller administratif en charge du 
DCS a contesté l’existence des dysfonctionnements évoqués. Il ne lui appartenait 
pas de rendre une décision au sens de la LPA, l’intéressé ayant été informé, par 
courriers des 6 juillet et 8 septembre 2017, que sa candidature n’avait pas été 
retenue. Il réitérait la proposition de la cheffe du service culturel de le recevoir 
pour un entretien. Les dossiers relatifs aux processus de nomination ne pouvaient 
pas être consultés. 
11) 
Par courrier du 10 novembre 2017, M. A______ a mis le conseiller 
administratif en charge du DCS en demeure de donner suite à ses requêtes, 
singulièrement de rendre une décision au sens de l’art. 4A LPA d’ici au 
13 novembre 2017, cas échéant de motiver les raisons qui fonderaient un refus d’y 
procéder. 


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12) 
Par réponse du 20 novembre 2017, le conseiller administratif en charge du 
DCS a persisté dans les termes de son courrier du 3 novembre 2017. 
13) 
Par pli du 5 décembre 2017, M. A______ a formé un « recours pour déni de 
justice » auprès de la chambre administrative. Il a conclu à ce qu’elle constate le 
déni de justice commis par le DCS et renvoie la cause à celui-ci pour qu’il rende 
une décision formelle susceptible de recours, « sous suite de dépens ». 
 
 
Le courrier du 20 novembre 2017 ne répondait pas à la mise en demeure, de 
sorte qu’il s’agissait d’un silence de la ville qui devait être assimilé à une décision, 
sujette à recours. L’acte matériel de l’administration dont il se plaignait l’avait 
touché directement puisqu’il avait entraîné l’échec de sa postulation et avait des 
conséquences économiques. Il disposait donc d’un intérêt juridiquement protégé 
lui conférant la qualité pour recourir. 
 
 
L’art. 4A LPA mettait en œuvre le droit à l’accès au juge garanti par les 
art. 29a Cst. et 6 § 1 de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des 
libertés fondamentales du 4 novembre 1950 (CEDH - RS 0.101), lequel s’étendait 
à certains actes matériels de l’administration, comme, en l’espèce, la procédure de 
recrutement des deux nouveaux directeurs des théâtres ainsi que les courriers 
reçus constituaient a minima des actes matériels de l’administration. Ils avaient 
des effets sur sa situation professionnelle et économique et devaient pouvoir faire 
l’objet d’une décision sujette à recours. Le DCS avait violé l’art. 4A LPA en 
refusant de rendre une décision formelle s’agissant de ces dysfonctionnements. 
 
 
Le contrôle de l’acte matériel avait pour corolaire le droit à une décision, 
sous peine de déni de justice. Le refus du DCS de prononcer une décision 
s’apparentait à un déni de justice. 
14) 
Par réponse du 22 janvier 2018, la ville a conclu à l’irrecevabilité du 
recours, « sous suite de dépens ». 
 
 
M. A______ n’avait pas qualité pour recourir. Il n’avait qu’un intérêt 
indirect à l’admission de son recours. Il n’avait pas subi de préjudice. De manière 
générale, un candidat évincé ne pouvait pas recourir contre la nomination d’un 
autre, faute d’intérêt juridiquement protégé. Il y avait consorité nécessaire entre 
M. A______ et Mme C______, de sorte que M. A______ ne pouvait être admis à 
recourir sans elle. 
 
 
La ville n’avait pas qualité pour défendre. Le recours avait été dirigé contre 
l’absence de décision du DCS, lequel n’avait pas la personnalité juridique. 
 
 
Enfin, le DCS n’avait aucune obligation de rendre une décision, de sorte 
qu’il ne pouvait avoir commis de déni de justice. Les directeurs engagés n’étaient 
pas engagés par la ville, de sorte que le statut du personnel de la ville du 
29 juin 2010 (SPVG - LC 21 151) n’était pas applicable. Les courriers de refus 


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d’embauche des 8 juillet et 6 septembre 2017 constituaient des actes qui n’étaient 
ni susceptibles de recours ni soumis à la LPA, si bien que la chambre 
administrative n’était pas compétente. Au surplus, la ville était libre de choisir les 
candidats qu’elle estimait les plus aptes à remplir les exigences du poste au vu de 
la très grande liberté de décision dont elle disposait en vertu de l’autonomie 
communale. 
15) 
Dans le délai prolongé au 7 mars 2018, M. A______ a fait usage de son 
droit à la réplique. 
 
 
Il était erroné de se référer à la notion de « refus d’embauche » et 
d’appliquer le droit de la fonction publique par analogie, dans la mesure où il 
s’agissait de « l’octroi d’une concession ». Le droit à une décision formelle se 
fondait sur les art. 4A LPA et 2 al. 7 de la loi fédérale sur le marché intérieur du 
6 octobre 1995 (LMI - RS 943.02). Le Tribunal fédéral avait jugé que l’art. 2 
al. 7 LMI imposait que la concession devait être attribuée par le biais d’une 
décision sujette à recours. À l’issue de la procédure, le principe de transparence 
devait être respecté, ce qui n’avait pas été le cas. Les critères ou exigences 
d’impartialité imposées n’étaient pas connus. Il était nécessaire de constater la 
nullité de la procédure ayant mené aux deux décisions « d’adjudication » vu la 
gravité des manquements ayant entaché la procédure. Ce constat ne lèserait aucun 
intérêt prépondérant puisque si la décision relative à la nomination de la direction 
du D______ avait pris effet en janvier 2018, celle relative au B______ n’était 
censée prendre effet qu’en juillet 2018. 
 
 
Il n’y avait pas consorité nécessaire entre M. A______ et Mme C______. Il 
avait toujours été prévu que M. A______ serait l’unique acteur de leur association 
en devenir, laquelle visait la gestion des deux théâtres, Mme C______ le 
secondant. Il n’y avait donc pas entre eux de contrat de société simple générateur 
de consorité nécessaire. 
 
 
L’argument de la ville sur son absence de qualité pour défendre confinait à 
la témérité et devait être sanctionnée d’une amende. Le DCS était une autorité 
communale administrative au sens de l’art. 5 let. f LPA susceptible de revêtir la 
qualité d’autorité intimée dans le cadre du procès administratif. 
16) 
La ville ayant souhaité dupliquer, elle a relevé la nouveauté de 
l’argumentation relative à la LMI. Une concession était liée à un monopole public, 
inexistant en l’espèce. La LMI n’était pas applicable, dès lors qu’il n’y avait pas 
eu de restriction d’accès au « marché ». Le manque de transparence et 
d’impartialité étaient contestés. Les personnes nommées travaillaient, dans les 
deux théâtres concernés, depuis l’automne 2017 à la préparation de la saison 
2018-2019. 


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17) 
Dans le délai prolongé au 27 avril 2018, le recourant a rappelé la teneur de 
son courrier du 6 avril 2018, considérant que toute réplique de l’autorité intimée 
serait irrecevable, les autorités n’étant pas titulaires d’un tel droit. 
 
 
La ville exerçait un monopole sur la création théâtrale professionnelle 
locale. Elle transférait aux nominés une vaste part de celui-ci. Sans soutien 
financier de la ville, une création théâtrale avec des artistes locaux n’était pas 
possible. 
 
 
Parmi les dysfonctionnements, un candidat encore en lice pour le B______ 
le 19 août 2017 ne pouvait se présenter pour le D______, dont le délai était fixé au 
15 juillet 2017, sans décrédibiliser sa propre candidature. Tant les critères 
d’attribution que les compositions des commissions de sélection étaient opaques. 
Il n’y avait aucune garantie d’indépendance et d’impartialité desdites 
commissions. Aucun accès n’avait été donné au contenu des préavis établis à 
l’attention du magistrat concerné. Les voies de droit étaient refusées aux 
concurrents, étant précisé que le recourant avait indiqué ne contester que le 
processus de nomination. 
 
 
Le constat de la nullité des deux nominations aurait pour effet l’annulation 
des deux saisons théâtrales. 
 
 
Le magistrat en charge du DCS favorisait le courant contemporain. Les 
programmations de spectacles privilégiant les textes de répertoire avaient 
drastiquement diminué ces dernières années. 
18) 
Sur ce, la cause a été gardée à juger. 
 
EN DROIT 
1) 
 
Le recourant sollicite préalablement que la duplique de l’autorité intimée 
soit écartée de la procédure au motif que la ville ne serait pas titulaire « du droit à 
la réplique ». 
 
 
En application de l’art. 74 LPA, la juridiction peut autoriser une réplique et 
une duplique si ces écritures sont estimées nécessaires. Tel était le cas en l’espèce. 
La duplique ne sera en conséquence pas écartée, ce d’autant moins que le 
recourant a encore pu faire valoir ses arguments après le double échange 
d’écritures. 
2) 
a. 
Lorsqu’une autorité mise en demeure refuse sans droit de statuer ou tarde à 
se prononcer, son silence est assimilé à une décision (art. 4 al. 4 LPA). 


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b. 
Une partie peut recourir en tout temps pour déni de justice ou retard non 
justifié si l’autorité concernée ne donne pas suite rapidement à la mise en demeure 
prévue à l’art. 4 al. 4 LPA (art. 62 al. 6 LPA). 
 
c. 
Si la juridiction administrative admet le recours pour déni de justice ou 
retard injustifié, elle renvoie l’affaire à l’autorité inférieure en lui donnant des 
instructions impératives (art. 69 al. 4 LPA). 
3) 
a. 
L’art. 4A LPA confère à toute personne ayant un intérêt digne de protection 
le droit d'exiger que l'autorité compétente pour les actes fondés sur le droit fédéral, 
cantonal ou communal et touchant à des droits ou des obligations statue par 
décision. 
 
b. 
L'art. 4A LPA a une teneur calquée sur l'art. 25a de la loi fédérale sur la 
procédure administrative du 20 décembre 1968 (PA - RS 172.021) qui a été 
introduit par le législateur fédéral pour garantir l'accès au juge prévu par 
l'art. 29a Cst. et par l'art. 6 § 1 CEDH. L’art. 25a PA vise toutefois uniquement les 
actes matériels fondés sur le droit public fédéral, alors que l’art. 4A LPA concerne 
les actes matériels fondés sur le « droit fédéral, cantonal ou communal ». 
 
c. 
Le droit d'accès au juge tel que prévu par ces dispositions ne vise pas à créer 
de nouveaux droits matériels sans fondement légal, mais à accorder une protection 
procédurale à des droits reconnus (ACEDH H. c. Belgique du 30 novembre 1987, 
série A no 127-B, § 41 ss cité dans l'exposé des motifs du Conseil d’État à l'appui 
du PL 10'253, p. 25, MGC [en ligne], séance 42 du 22 mai 2008 à 17h00 ; 
ATA/225/2014 du 8 avril 2014 consid. 8 ; ATA/164/2011 du 15 mars 2011 
consid. 5 et les références citées). 
4) 
a. 
Au stade de l’examen de la recevabilité, la juridiction saisie doit se 
demander si la décision dont l’absence est déplorée aurait pu faire l’objet d’un 
recours devant elle au cas où elle avait été prise et si le tiers recourant disposait de 
la qualité pour recourir contre celle-ci (ATA/947/2014 du 2 décembre 2014 
consid. 7). 
 
b. 
En tant que condition de recevabilité, la qualité pour recourir définit le 
cercle des personnes à qui est reconnue la faculté de contester un acte 
administratif. Selon l’art. 60 al. 1 LPA, ont qualité pour recourir non seulement 
les parties à la procédure qui a abouti à la décision attaquée (let. a), mais 
également toute personne qui est touchée directement par une décision et a un 
intérêt personnel digne de protection à ce que l’acte soit annulé ou modifié (let. b). 
 
c. 
Constitue un intérêt digne de protection tout intérêt pratique ou juridique à 
demander la modification ou l’annulation de la décision attaquée. Il consiste donc 
dans l’utilité pratique que l’admission du recours apporterait au recourant, en lui 
évitant de subir un préjudice de nature économique, idéale, matérielle ou autre que 


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la décision attaquée lui occasionnerait (ATF 138 V 292 consid. 4 ; arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_1054/2016 du 15 décembre 2017 consid. 2.2). Un intérêt 
purement théorique à la solution d’un problème est de même insuffisant 
(ATA/805/2013 du 10 décembre 2013). 
 
d. 
Cet intérêt doit être direct et concret. Dans le but d’exclure l’action 
populaire (arrêt du Tribunal fédéral 2C_90/2016 du 2 août 2016 consid. 3.3 et les 
références citées), un intérêt seulement indirect à l’annulation ou à la modification 
de l’acte entrepris n’est ainsi pas suffisant (ATF 138 V 292 consid. 4 ; arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_1054/2016 précité consid. 2.2). Le recourant doit se trouver, 
avec la décision entreprise, dans un rapport suffisamment étroit, spécial et digne 
d’être pris en considération et doit être touché dans une mesure et avec une 
intensité plus grande que l’ensemble des administrés (ATF 138 II 162 
consid. 2.1.2 ; arrêt du Tribunal fédéral 2C_90/2016 précité consid. 3.2). La 
qualité pour recourir d’un tiers, qui n’est pas le destinataire de la décision 
attaquée, ne peut être admise que de façon très limitée et suppose qu’il soit 
lui-même atteint de manière particulière par le prononcé litigieux (ATF 139 II 279 
consid. 2.2 ; 137 III 67 consid. 3.5 ; arrêt du Tribunal fédéral 1C_665/2013 du 
24 mars 2014 consid. 3.1). 
 
e. 
Un intérêt digne de protection suppose en outre un intérêt actuel à obtenir 
l’annulation de la décision attaquée (ATF 138 II 42 consid. 1 ; arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_36/2018 du 27 mars 2018 consid. 2.2 ; ATA/70/2018 du 
23 janvier 2018 et les références citées). 
 
 
Le juge est appelé à trancher des cas concrets, nécessitant que l’administré 
ait un intérêt actuel et pratique, comme le prévoit l’art. 60 let. b LPA en cas de 
recours, et son rôle n’est pas de faire de la doctrine ou de trancher des questions 
de principe (ATA/1259/2015 du 24 novembre 2015 consid. 2d ; ATA/1011/2015 
du 29 septembre 2015 consid. 3d ; ATA/297/2014 du 29 avril 2014 consid. 2f). 
 
f. 
Déterminer si le recourant a la qualité pour recourir souffrira de rester 
indécis au vu de ce qui suit. 
5) 
 
En l’espèce, le recourant se plaint d’absence de décision suite à des actes 
matériels de l’autorité intimée qu’il convient de circonscrire. 
 
 
Le recourant n’a pas réagi suite à la lettre du 6 juillet 2017 rejetant sa 
candidature pour le B______. Suite au rejet de sa candidature pour le D______ le 
8 septembre 2018, il a réclamé, le 28 septembre 2018, une décision en application 
de l’art. 4A LPA relative aux processus de nominations. Il faut en déduire que 
l’intéressé ne réclame pas de décision du fait que sa candidature ait été écartée, 
mais que sa contestation porte exclusivement sur le processus de nomination, ce 
qu’il mentionne d’ailleurs expressément notamment à la fin de son pli du 28 
septembre 2017. 


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6) 
 
Pour déterminer si la ville a commis un déni de justice, il convient 
d’examiner si celle-ci devait rendre une décision sur le processus de nomination 
ou les dysfonctionnements allégués. 
 
 
Il s'agit dès lors d'examiner si le recourant peut se prévaloir d'un droit qui 
aurait été violé par le comportement de la ville dans le processus de mise au 
concours des deux postes concernés. 
7) 
a. 
L'art. 35 al. 2 Cst. dispose que quiconque assume une tâche de l'État est tenu 
de respecter les droits fondamentaux et de contribuer à leur réalisation. Cette 
disposition s'adresse en premiers lieux aux organes de l'ensemble des collectivités 
publiques, à savoir la Confédération, les cantons et les communes. Ceux-ci 
doivent ainsi respecter et réaliser les droits fondamentaux lorsque, investis de la 
puissance publique, ils assument une tâche étatique (Message du 20 novembre 
1996 relatif à la Cst., FF 1997 I 194 ; ATF 129 III 35 consid. 5.2 p. 40 ; arrêt du 
Tribunal fédéral 1C_312/2010 du 8 décembre 2010 consid. 3). Cet article est 
repris à l’art. 41 al. 2 de la Constitution de la République et canton de Genève du 
14 octobre 2012 (Cst-GE - A 2 00). 
 
b. 
L’État promeut la création artistique et l’activité culturelle. Il assure leur 
diversité et leur accessibilité. À cette fin, il met à disposition des moyens, des 
espaces et des instruments de travail (art. 216 al. 1 et 2 Cst-GE). 
 
c. 
La loi sur la culture du 16 mai 2013 (LCulture - C 3 05) a pour objet de 
définir le rôle et les tâches du canton en matière de politique culturelle 
(art. 2 LCulture). 
 
 
En concertation avec les villes et les communes, le canton établit une 
politique culturelle coordonnée notamment par la répartition des compétences 
entre les collectivités publiques. Sur cette base, le canton fixe les grandes 
orientations et les priorités de sa politique culturelle ainsi que les mesures de 
financement y relatives, en début de chaque législature. Il instaure, avec la ville et 
les autres communes, la consultation des milieux culturels par le biais du conseil 
consultatif de la culture prévu au chapitre IV (art. 4 al. 1 à 3 LCulture). 
8) 
 
Les biens d’une collectivité publique regroupent, conformément à une 
classification bien établie, trois types distincts de biens : le domaine public, le 
patrimoine administratif et le patrimoine financier. 
 
a. 
Le domaine public comprend l’ensemble des biens de l’État qui présentent 
la particularité de ne pas être affectés à une finalité particulière, mais au contraire 
générale, et d’être en conséquence ouverts à tous, d’une manière en principe libre, 
égale et gratuite (Michel HOTTELIER, La réglementation du domaine public à 
Genève, in SJ 2002 124 ; ATA/678/2009 du 22 décembre 2009). 


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b. 
La doctrine définit le patrimoine financier comme étant « l'ensemble des 
biens réservés à l'usage privé des pouvoirs publics et dont ceux-ci peuvent 
disposer comme le ferait n'importe quel propriétaire » (Michel HOTTELIER, 
op. cit. p. 128). D'après cet auteur, d’une part, « ces biens ne sont pas, en tant que 
tels, directement affectés à une fin d'intérêt public par leur valeur d'usage. Ils le 
sont tout au plus indirectement, par leur valeur en capital, par le produit de leur 
aliénation ou les rendements qu'ils procurent. D'autre part, et corrélativement, le 
statut des biens qui entrent dans le patrimoine financier obéit en principe au droit 
privé, et non au droit public. De nos jours, il paraît toutefois admis que l'État doit 
également respecter le contenu des droits fondamentaux garantis par la Cst. dans 
la gestion du patrimoine financier » (Michel HOTTELIER, op. cit., p. 128 n. 11 et 
12). 
 
c. 
Le patrimoine administratif se distingue du domaine public et du patrimoine 
financier par le fait que les biens qui le composent sont affectés à une tâche 
déterminée (Michel HOTTELIER, op. cit., p. 126). Il regroupe notamment les 
écoles, les établissements d’enseignement secondaire, supérieur, universitaire ou 
technique, les hôpitaux, les musées, les casernes, les terrains de sport, certaines 
salles de spectacles ou encore l’ensemble des infrastructures destinées à permettre 
notamment à des institutions de droit public d’exercer les diverses missions qui 
leur sont imparties (ATA/321/2010 du 11 mai 2010 ; Michel HOTTELIER, 
ibidem). 
 
d. 
En l’espèce, tant le B______ que celui du D______ sont propriété de la 
ville. 
 
 
À teneur des mises au concours, le B______ est destiné à la création 
professionnelle indépendante et a pour mission première la mise en valeur des 
artistes et des compagnies locales et régionales dans le domaine des arts de la 
scène (théâtre, danse, arts du récit). Le D______ accueille durant la période 
estivale des manifestations artistiques publiques dans le domaine des arts de la 
scène. 
 
 
Affectés à une tâche déterminée d'intérêt public, les deux théâtres concernés 
font partie du patrimoine administratif de la ville. 
9) 
 
Selon la doctrine et la jurisprudence, en l’absence de règles spécifiques de 
droit public, le patrimoine administratif est régi par le droit privé (ATA/321/2010 
du 11 mai 2010 ; Blaise KNAPP, Cours de droit administratif, 1994, p. 266 
n. 2928). A contrario, lorsque de telles règles existent, il est gouverné par le droit 
public. 
10) 
En l’espèce, le recourant fonde son droit à une décision sur les art. 4A LPA 
et 2 al. 7 LMI. 


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a. 
 La LMI garantit à toute personne ayant son siège ou son établissement en 
Suisse l'accès libre et non discriminatoire au marché afin qu'elle puisse exercer 
une activité lucrative sur tout le territoire suisse. 
 
 
La transmission de l'exploitation d'un monopole cantonal ou communal à 
des entreprises privées doit faire l'objet d'un appel d'offres et ne peut discriminer 
des personnes ayant leur établissement ou leur siège en Suisse (art. 2 al. 7 LMI). 
 
 
Il y a monopole étatique lorsque l’État a seul le droit d’exercer une certaine 
activité économique ou de faire exercer cette activité par des tiers. Cette activité 
est alors soustraite aux lois du marché et ne bénéficie plus de la liberté 
économique. Les monopoles de fait résultent simplement de la maîtrise que la 
collectivité a sur certains biens (Thierry TANQUEREL, Manuel de droit 
administratif, 2011, p. 351 n. 1030). 
 
b. 
Le recourant allègue que la ville détient un monopole de fait sur la création 
théâtrale professionnelle locale à Genève. 
 
 
Cet argument ne résiste pas à l’examen. Il existe différentes salles de 
spectacles sur la ville de Genève, toutes n’étant pas propriété de la commune. 
 
 
De même, les artistes qui s’y produisent ne sont pas tous bénéficiaires de 
subventions de la ville. Sur son site internet relatif aux conventions de 
subventionnement : 
 
http://www.ville-geneve.ch/administration-municipale/departement-culture-sport 
/financement-culture-sport/conventions-subventionnement, consulté le 17 mai 
2018, la ville indique qu’elle encourage les autres financeurs à signer également 
des conventions de subventionnement, en particulier le canton, les villes et 
communes genevoises et des partenaires privés. Depuis 2006, la ville et lesdites 
autres collectivités publiques signent des conventions de soutien conjointes au 
niveau fédéral avec Pro Helvetia. De même en 2012, la première convention de 
soutien régional avec la ville de Lausanne a été signée. 
 
 
La ville n’ayant pas la maîtrise sur la création théâtrale professionnelle 
locale, il n’existe pas de monopole, même de fait. 
 
c. 
Le recourant se prévaut d’une jurisprudence récente du Tribunal fédéral au 
sujet de la portée de l’art. 2 al. 7 LMI (ATF 143 II 120). Toutefois, comme il le 
mentionne lui-même, ledit arrêt traite de l’attribution d’une concession 
communale. 
 
 
La concession est l’acte par lequel l’État confère à une personne morale ou 
physique de droit privé ou de droit public le droit d’exercer une activité dans un 
domaine juridiquement réservé à la collectivité publique, autrement dit faisant 
l’objet d’un monopole étatique de droit ou de fait ou entrant dans les tâches de 
l’État (Thierry TANQUEREL, op. cit, p. 351 n. 1029 ss). 


- 12/13 - 
A/4879/2017 
 
 
La création théâtrale professionnelle locale n’étant pas un domaine 
juridiquement réservé à la collectivité publique comme indiqué dans le 
considérant qui précède, la question de la concession ne se pose pas. L’arrêt 
précité n’est pas pertinent en l’espèce. 
 
d. 
En l’absence de monopole, le recourant n’a pas de droit à une décision en 
application de l’art. 2 al. 7 LMI. 
11) 
À juste titre, le recourant relève que les nominations concernées ne relèvent 
ni des règles sur les marchés publics ni de celles sur la fonction publique, ne 
s’agissant pas de la création de rapports de service. 
12) 
En conséquence, c’est à juste titre que la ville n’a pas rendu de décision 
suite à la correspondance du recourant du 28 septembre 2017, le recourant n’ayant 
pas de droit, en l’absence de règles spécifiques de droit public, à une décision en 
application de l’art. 4A LPA en lien avec le processus de nomination. 
 
 
Au surplus, cette conclusion est conforme au principe de la bonne foi entre 
administration et administré, exprimé aux art. 9 et 5 al. 3 Cst., qui exige que l’une 
et l’autre se comportent réciproquement de manière loyale. 
 
 
En effet, ni lors de sa première postulation, ni lors de la seconde, le 
recourant n’a émis de critiques, voire même de doutes, sur la procédure de 
nomination, y compris sur la composition du jury. Il ne peut, dans ces 
circonstances, remettre en cause le processus de nomination une fois qu’il en a été 
écarté, sans violer le principe de la bonne foi. 
13) 
Le recourant requiert la condamnation de l’autorité intimée à une amende 
pour téméraire plaideur (art. 88 LPA). 
 
 
Conformément à la jurisprudence constante de la chambre de céans, les 
conclusions des parties à cet égard sont irrecevables (ATA/828/2015 du 11 août 
2015 ; ATA/636/2015 du 16 juin 2015 et les références citées). 
 
 
De surcroît, vu le résultat de la procédure, il ne se justifie pas de prononcer 
d’amende. 
14) 
Vu l’issue du litige, un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge du 
recourant, qui succombe (art. 87 al. 1 LPA) et aucune indemnité de procédure ne 
sera allouée (art. 87 al. 2 LPA). 
 
* * * * * 


- 13/13 - 
A/4879/2017 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
au fond : 
rejette en tant qu’il est recevable le recours interjeté le 5 décembre 2017 par 
Monsieur A______ pour déni de justice ; 
met un émolument de CHF 1’000.- à la charge de Monsieur A______ ; 
dit qu’il n’est pas alloué d’indemnité de procédure ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Mes Yaël Hayat et Romain Jordan, avocats du recourant, 
ainsi qu'à la Ville de Genève - département de la culture et du sport. 
Siégeant : Mme Junod, présidente, MM. Thélin, Pagan et Verniory, Mme Payot 
Zen-Ruffinen, juges. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière-juriste : 
 
 
J. Balzli 
 
 
la présidente siégeant : 
 
 
Ch. Junod 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
la greffière :