ge_gerichte · ATA/207/2011 · 2011-03-29 · fr

Résumé:
 Recours contre le refus du service du commerce de délivrer une autorisation d'exploiter un café-restaurant rejeté. 
Il n'appartient pas au Scom d'analyser le contrat ou les faits allégués par les parties mais uniquement de s'assurer que les conditions posées par la LRDBH sont réalisées. En l'occurrence, au vu du contrat de gérance et des deux demandes antérieures mentionnant le recourant comme gérant et non comme propriétaire du fonds de commerce, le Scom était fondé à refuser de délivrer l'autorisation d'exploiter le café-restaurant jusqu'à ce qu'une requête signée par le propriétaire du fonds de commerce et l'exploitant lui soit transmise.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/3964/2010-EXPLOI 
ATA/207/2011 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 29 mars 2011 
2ème section 
dans la cause 
 
Monsieur Christophe LEMAIRE 
représenté par Me Roland Bugnon, avocat 
contre 
SERVICE DU COMMERCE 
 
 


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A/3964/2010 
EN FAIT 
1) 
 
Le 5 octobre 2007, Monsieur Angelo Salamone et Madame Angèle Calvino 
ont signé, en qualité de bailleurs, un contrat de gérance avec Monsieur 
Christophe Lemaire (ci-après : le gérant). 
 
 
A teneur de ce contrat, les bailleurs confiaient dès le 1er décembre 2007 à 
M. Lemaire l’exploitation du café-restaurant La Marina sis 8, rue du Simplon à 
Genève pour une durée de cinq ans. Ils restaient seuls propriétaires du commerce, 
de son agencement et de son matériel. Le gérant assurait de son côté l’exploitation 
du commerce, à son nom, à ses frais et profits et sous son entière responsabilité et 
devait s'acquitter d'une indemnité mensuelle de CHF 7'500.- qui comprenait la 
redevance de gérance libre, le loyer des locaux commerciaux nus, de l'agencement 
et 
du 
matériel. 
Le 
gérant 
déclarait 
s’assurer 
la 
collaboration 
de Monsieur Michel Iussi, titulaire du certificat genevois de capacité des 
cafetiers-restaurateurs (ci-après : le certificat). 
2) 
 
Le 23 novembre 2007, M. Iussi a sollicité du service des autorisations et 
patentes, renommé service du commerce (ci-après : SCom ou le service), rattaché 
au département de l’économie et de la santé, devenu depuis lors le département 
des affaires régionales, de l'économie et de la santé (ci-après : le département), 
une requête pour l’autorisation d’exploiter le café-restaurant précité. 
 
 
La demande indiquait une nouvelle enseigne pour l'établissement, à savoir 
« Café Camille ». Elle était contresignée par M. Lemaire en tant que gérant et par 
M. Salamone en qualité de propriétaire du fonds de commerce. 
3) 
a. 
Le 4 février 2009, une nouvelle requête a été déposée auprès du SCom en 
vue de l’obtention d’une autorisation d’exploiter l’établissement « Café Camille » 
en faveur de Madame Rosemeire Martin. 
 
 
M. Lemaire était mentionné comme gérant libre et M. Salamone comme 
propriétaire du fonds de commerce. La demande comportait les signatures de 
Mme Martin et de M. Salamone. 
 
b. 
Le 8 mai 2009, le SCom a autorisé Mme Martin à exploiter l’établissement 
« Café Camille », propriété de M. Salamone et de Mme Calvino. 
4) 
 
Le 18 février 2010, Mme Martin a informé le SCom qu’elle renonçait à son 
poste de responsable, titulaire du certificat, pour le restaurant le « Café Camille ». 
5) 
 
Le 23 février 2010, le SCom a fixé à M. Salamone un délai au 15 mars 2010 
pour désigner un nouvel exploitant. 


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6) 
 
Le 11 mars 2010, M. Lemaire, par l’intermédiaire de son conseil, a déclaré 
au SCom être le propriétaire du café-restaurant exploité à l’enseigne 
« Café Camille ». Le contrat conclu avec M. Salamone et Mme Calvino, 
improprement désigné contrat de gérance, était en réalité un simple contrat de bail 
portant sur les locaux commerciaux sis au n° 8, rue du Simplon. 
 
 
Il s'était inscrit pour l’obtention du certificat prévu par la loi sur la 
restauration, le débit de boissons et l’hébergement du 17 décembre 1987 
(LRDBH - I 2 21) en date du 8 mars 2010, étant précisé qu’il avait déjà obtenu un 
des trois modules à l’occasion du précédent examen. Par ailleurs, pour assurer 
l’intérim, Madame Hourria Perret, titulaire d'un certificat, serait engagée à partir 
du 1er avril 2010. 
 
 
Il sollicitait ainsi la prorogation du délai accordé à M. Salamone au 15 avril 
2010 pour accomplir toutes les formalités administratives exigées par la loi. 
7) 
 
Par requête du 22 mars 2010, Monsieur Mohamed Antaki a requis du SCom 
l’autorisation d’exploiter l’établissement « Café Camille ». Le formulaire était 
contresigné par M. Lemaire, en tant que propriétaire du fonds de commerce. 
8) 
 
Le 12 et 26 mars 2010, le SCom a convié, respectivement, M. Lemaire et 
M. Salamone pour un entretien fixé au 12 avril 2010. 
9) 
 
Le 30 mars 2010, M. Salamone et Mme Calvino, par le biais de leur conseil, 
ont indiqué au SCom que M. Lemaire n’avait plus payé le loyer prévu par le 
contrat de gérance depuis le mois de juin 2009 et qu'il leur devait une somme de 
CHF 88'310.-. M. Lemaire persistant à occuper l’établissement sans s’acquitter 
des sommes dues, ils ne voyaient pas l’utilité d’une réunion. 
10) 
Le 12 avril 2010, une séance a eu lieu au SCom en présence de 
Mme Calvino et M. Salamone ainsi que de M. Lemaire, assisté de son conseil. 
Selon une note du service du 13 mai 2010, M. Salamone requérait la fermeture 
immédiate de l’établissement et M. Lemaire l’obtention d’une autorisation 
d’exploiter. Malgré l’insistance du SCom, aucune solution n'avait pu être 
envisagée. 
 
 
A cette occasion, l’avocat de M. Lemaire a signalé qu’une procédure 
concernant le bail à loyer était pendante devant le Tribunal des baux et loyers 
(ci-après : TBL). 
11) 
Le 20 avril 2010, M. Lemaire a précisé au SCom que, conformément à ce 
qui avait été prévu avec M. Salamone et Mme Calvino avant l'ouverture de 
l’établissement, les locaux avaient été entièrement vidés du matériel qui les 
garnissait. Il avait effectué des travaux d’agencement pour un coût d'environ 
CHF 130'000.-. Le nom « Café Camille » avait été déposé et enregistré auprès de 
l’Organisation mondiale de la propriété intellectuelle (ci-après : OMPI). Il était 


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ainsi devenu l’unique propriétaire et exploitant du fonds de commerce et, en cette 
qualité, il avait sollicité l’autorisation d’exploiter au nom de M. Antaki. Etait joint 
un bordereau de pièces. 
12) 
Le 16 septembre 2010, M. Salamone a demandé au SCom si une décision 
était intervenue. 
13) 
Le 20 septembre 2010, le conseil de M. Salamone a informé le SCom que 
l’établissement était fermé depuis le 6 août 2010. 
14) 
Par décision du 19 octobre 2010, le SCom a refusé de délivrer l’autorisation 
d’exploiter et a prononcé la fermeture de l’établissement à l’enseigne 
« Café Camille » jusqu’à ce qu’une demande conjointe, signée par les deux 
parties, soit le propriétaire du fonds de commerce et l’exploitant, lui soit 
transmise. 
 
 
Le SCom ne pouvait octroyer une autorisation sans que la requête soit 
signée par le propriétaire du fonds de commerce et, conformément à l’art. 5 al. 1 
let. f et g LRDBH, l’autorisation d’exploiter ne pouvait être délivrée qu’à la 
condition que le requérant soit désigné par le propriétaire du fonds de commerce 
ou qu’il produise l’accord du bailleur des locaux de l’établissement. 
15) 
Le 18 novembre 2010, M. Lemaire a interjeté recours contre cette décision 
auprès du Tribunal administratif, devenu depuis le 1er janvier 2011 la 
chambre administrative de la section administrative de la Cour de justice 
(ci-après : la chambre administrative). Préalablement, il requiert la suspension de 
la procédure jusqu’à droit jugé définitif et exécutoire dans la cause pendante 
devant le TBL. Principalement, il conclut à l’annulation de la décision du SCom 
du 19 octobre 2010. Il a repris les arguments invoqués précédemment. 
 
 
Pour le surplus, en décidant de la fermeture de l’établissement au motif que 
la signature du propriétaire du fonds faisait défaut, le SCom avait préjugé, de 
manière parfaitement arbitraire, de la propriété du fonds de commerce tout en 
étant conscient du litige qui l'opposait à M. Salamone. Cette mesure était d’autant 
plus choquante qu’il n’existait aucun motif d’intérêt public qui militait en faveur 
de la fermeture du restaurant. 
 
 
Vu l’existence d’une procédure pendante devant le TBL, il convenait de 
suspendre la cause conformément à l’art. 14 de la loi sur la procédure 
administrative du 12 septembre 1985 (LPA - E 5 10). 
16) 
Le 15 décembre 2010, le SCom s’est opposé à la demande de suspension de 
la procédure administrative. 
 
 
Le sort de la procédure civile devant la juridiction des baux et loyers était 
sans pertinence pour l’issue du présent litige, ce dernier pouvant être tranché sur 


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la base d’autres motifs. En l'occurrence, le propriétaire du fonds de commerce 
n’avait pas signé la requête conformément à l’art. 29 du règlement d’exécution de 
LRDBH du 31 août 1988 (RRDBH - I 2 21.01). 
17) 
Le 17 janvier 2011, sur requête du juge délégué, le SCom a fait parvenir le 
dossier complet relatif à l’établissement à l’enseigne « Café Camille ». 
18) 
Le 28 février 2011, le SCom s’est opposé au recours. 
 
 
Il existait des divergences de vue importantes entre les deux parties 
concernant la propriété du fonds de commerce « Café Camille ». La désignation 
de l'exploitant par le propriétaire de l’établissement étant une condition de 
délivrance de l’autorisation d’exploiter, le SCom ne pouvait pas octroyer 
l’autorisation sollicitée en vertu de l’art. 15 al. 1 LRDBH. Il n’avait dès lors 
d’autre choix que de fermer l’établissement jusqu’à ce qu’une demande conjointe, 
signée par les deux parties, lui soit transmise. 
19) 
Le 9 mars 2011, les parties ont été informées que la cause était gardée à 
juger. 
20) 
Il ressort encore des pièces du dossier les éléments suivants : 
 
Le 9 juin 2010, M. Lemaire a déposé une demande devant le TBL par 
laquelle il conteste le congé notifié le 8 février 2010 par M. Salamone et 
Mme Calvino et requiert la constatation que les parties sont liées non par un 
contrat de gérance mais par un bail à loyer ; 
 
Lors d'une audience de comparution personnelle des parties devant le TBL 
du 21 octobre 2010, M. Salamone a expliqué être lui-même locataire de la 
société Portosalvo S.A. qui était propriétaire de l'immeuble. Portosalvo S.A., 
dont Mme Calvino était l'administratrice, était informée de la mise en 
gérance des locaux. 
EN DROIT 
1) 
 
Depuis le 1er janvier 2011, suite à l'entrée en vigueur de la nouvelle loi sur 
l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 (LOJ - E 2 05), l'ensemble des 
compétences jusqu'alors dévolues au Tribunal administratif a échu à la chambre 
administrative de la Cour de justice, qui devient autorité supérieure ordinaire de 
recours en matière administrative (art. 131 et 132 LOJ). 
 
 
Les procédures pendantes devant le Tribunal administratif au 1er janvier 
2011 sont reprises par la chambre administrative (art. 143 al. 5 LOJ). Cette 
dernière est ainsi compétente pour statuer. 


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2) 
 
Interjeté en temps utile devant la juridiction alors compétente, le recours est 
recevable (art. 56A de la loi sur l’organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - 
aLOJ - art. 63 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 
1985 - LPA - E 5 10 dans sa teneur au 31 décembre 2010). 
3) 
 
Selon l'art. 14 al. 1 LPA, lorsque le sort d'une procédure administrative 
dépend de la solution d'une question de nature civile, pénale ou administrative 
relevant de la compétence d'une autre autorité et faisant l'objet d'une procédure 
pendante devant ladite autorité, la suspension de la procédure administrative peut, 
le cas échéant, être prononcée jusqu'à droit connu sur ces questions. 
 
 
Cette disposition légale est une norme potestative et son texte clair ne 
prévoit pas la suspension systématique de la procédure administrative chaque fois 
qu’une autorité civile, pénale ou administrative est parallèlement saisie. Une 
suspension éventuelle ne peut entrer en considération que lorsque la connaissance 
de la décision ou du jugement d’une autre autorité se présente comme un préalable 
indispensable à la solution du litige à suspendre (ATA/274/2009 du 29 mai 2009 ; 
ATA 630/2008 du 16 décembre 2008). Une procédure ne saurait être suspendue 
sans que l'autorité saisie ait examiné les moyens de droit qui justifieraient une 
solution du litige sans attendre la fin d'une autre procédure. Il serait en effet 
contraire à la plus élémentaire économie de procédure et à l'interdiction du déni de 
justice formel fondée sur l'art. 29 al. 1 in fine de la Constitution fédérale de la 
Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - RS 101) d'attendre la décision d'une 
autre autorité, même si celle-ci est susceptible de fournir une solution au litige, si 
ledit litige peut être tranché sans délai sur la base d'autres motifs (ATA/21/2006 
du 17 janvier 2006). 
 
 
Dans le cas d'espèce, une procédure opposant le recourant à M. Salamone 
est pendante devant le TBL. Toutefois, ainsi que cela résulte des considérants qui 
vont suivre, le SCom pouvait se prononcer sur la base des éléments en sa 
possession. Le présent litige peut dès lors être jugé sans qu'il soit nécessaire 
d'attendre l'issue de la procédure introduite devant le TBL. Partant, il ne sera pas 
donné suite à la demande de suspension au sens de l'art. 14 LPA. 
4) 
a. 
La LRDBH a pour but d'assurer qu'aucun établissement qui lui est soumis 
ne soit susceptible de troubler l'ordre public, en particulier la tranquillité, la santé 
et la moralité publiques, du fait de son propriétaire ou de son exploitant, ainsi 
qu'en raison de sa construction, de son aménagement, de son implantation (art. 2 
al. 1 LRDBH). 
 
b. 
Selon l’art. 4 al. 1 LRDBH, l’exploitation de tout établissement régi par la 
LRDBH est soumise à l’obtention préalable d’une autorisation délivrée par le 
département. Cette autorisation doit être requise lors de chaque changement 
d’exploitant ou modification des conditions de l’autorisation antérieure (art. 4 
al. 2 LRDBH). 


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c. 
Le SCom reçoit et instruit les requêtes et délivre les autorisations prévues 
par la loi (art. 1 al. 2 RRDBH). 
5) 
a. 
Le propriétaire qui n’entend pas se charger lui-même de l’exploitation de 
son établissement est tenu d’annoncer au département la personne à laquelle il la 
confie et qui en assume la responsabilité à l’égard de ce dernier (art. 19 
al. 1 LRDBH). Les manquements de l’exploitant sont opposables au propriétaire 
(art. 19 al. 2 LRDBH). 
 
b. 
La désignation de l'exploitant est effectuée par le propriétaire de 
l'établissement en contresignant la formule de requête d'autorisation d'exploiter 
(art. 29 RRDBH). 
6) 
 
Tout changement de propriétaire doit être annoncé, par écrit, au département 
à la fois par l’aliénateur et l’acquéreur (art. 20 LRDBH ; art. 30 RRDBH). 
7) 
 
Selon l'exposé des motifs présenté à l'appui du projet de la LRDBH, 
l'autorité ne saurait délivrer une autorisation d'exploiter pour un établissement que 
le requérant ne serait pas en droit de gérer au sens du droit civil. Elle doit donc 
s'assurer, si le requérant n'est pas lui-même propriétaire de l'établissement, qu'il 
dispose de l'accord de celui-ci, de même, s'il n'est pas lui-même propriétaire des 
locaux, qu'il dispose de l'accord du bailleur. Il n'appartient en revanche pas au 
département de trancher les litiges quant à la propriété de l'établissement ou à 
l'existence et au contenu d'un bail portant sur les locaux de l'établissement ; les 
intéressés devront être, dans de tels cas, invités à se mettre d'accord et au besoin 
renvoyés à agir devant les tribunaux compétents (MGC 1985/III, p. 4199 ss, 
p. 4241). 
8) 
 
En l'espèce, le recourant a signé un contrat dit de gérance avec M. Salamone 
et Mme Calvino. Les 23 novembre 2007 et 4 février 2009, deux demandes ont été 
déposées auprès du SCom pour l'obtention d'une autorisation d'exploiter 
l'établissement à l'enseigne « Café Camille ». Ces requêtes mentionnaient le 
recourant comme gérant et M. Salamone comme propriétaire du fonds de 
commerce. Une autorisation a été délivrée le 8 mai 2009 pour l’exploitation du 
café-restaurant, propriété de M. Salamone et de Mme Calvino. Or, sans qu’aucun 
changement de propriétaire n'ait été formellement annoncé, le recourant a, le 
22 mars 2010, sollicité en qualité de propriétaire du fonds de commerce une 
nouvelle autorisation d'exploiter. Lors de la séance organisée par le SCom pour 
clarifier la situation, il est apparu que le recourant et M. Salamone étaient en 
désaccord quant à la propriété du fonds de commerce. Ils n'ont pas pu s'entendre 
sur la personne d'un exploitant. Ils ont maintenu leur position respective dans des 
courriers subséquents et une procédure les oppose devant le TBL. 
 
 
Sur la base des pièces en sa possession, le SCom était ainsi fondé à refuser 
l'autorisation sollicitée le 22 mars 2010 pour l'exploitation de l'établissement 


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« Café Camille » étant précisé qu'il n'appartient pas à ce service d'analyser le 
contrat de gérance ou les faits allégués par les parties mais uniquement de 
s'assurer que les conditions posées par la LRDBH sont réalisées. La décision du 
19 octobre 2010 sera dès lors confirmée. 
9) 
 
Au vu de ce qui précède, le recours sera rejeté. Un émolument de CHF 500.- 
sera mis à la charge du recourant (art. 87 LPA). 
 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
préalablement : 
rejette la requête en suspension de la procédure formée par Monsieur 
Christophe Lemaire ; 
à la forme : 
déclare recevable le recours interjeté le 18 novembre 2010 par Monsieur 
Christophe Lemaire contre la décision du 19 octobre 2010 du service du commerce ; 
au fond : 
le rejette ; 
met à la charge du recourant un émolument de CHF 500.- ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 
au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique le présent arrêt à Me Roland Bugnon, avocat du recourant ainsi qu'au 
service du commerce. 
Siégeants : Mme Bovy, présidente, Mme Hurni, M. Dumartheray, juges. 


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Au nom de la chambre administrative : 
la greffière-juriste : 
 
 
S. Hüsler Enz 
 
la présidente siégeant : 
 
 
L. Bovy 
 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :