ge_gerichte · DAS/141/2014 · 2013-02-20 · fr


REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/17570/2009-CS 
DAS/141/2014
DECISION 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre de surveillance 
DU LUNDI 11 AOÛT 2014 
 
Recours (C/17570/2009-CS) formé en date du 16 mai 2014 par Madame A______, 
actuellement domiciliée en France, comparant par Me Michel CELI VEGAS, avocat, en 
l'Etude duquel elle élit domicile. 
* * * * * 
Décision communiquée par plis recommandés du greffier 
du 
à : 
- Madame A______ 
c/o Me Michel CELI VEGAS, avocat 
Rue du Cendrier 12-14, case postale 1207, 1211 Genève 1. 
- Monsieur B______ 
c/o Me Corinne NERFIN, avocate 
Rue de Versonnex 7, 1207 Genève. 
- Mesdames C______ et D______ 
SERVICE DE PROTECTION DES MINEURS 
Case postale 75, 1211 Genève 8. 
- TRIBUNAL DE PROTECTION DE L'ADULTE 
ET DE L'ENFANT. 
 


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C/17570/2009-CS 
EN FAIT 
A. 
E______ est né le ______ 2007 à ______ (Emirats Arabes Unis), de l'union de 
B______, né le ______ 1971 à ______ (Etats-Unis), ressortissant des Etats-Unis 
d'Amérique, et A______, née le ______ 1974 à ______ (Equateur), ressortissante 
d'Equateur. 
Par jugement du 20 février 2013, prononcé d'accord entre les parties, le Tribunal 
de première instance a dissous par le divorce le mariage contracté par B______ et 
A______, le ______ 2005 à ______ (Etats-Unis). L'autorité parentale et la garde 
sur l'enfant ont été attribués à A______, moyennant un droit de visite de B______ 
sur son fils d'un week-end sur deux du vendredi soir au lundi matin et de la moitié 
des vacances scolaires, sauf accord contraire des parties. 
L'exercice de ce droit de visite a fait l'objet de difficultés et en particulier, 
d'entraves de la part de la mère de l'enfant. 
Une curatelle d'organisation et de surveillance des relations personnelles a été 
mise sur pied. Ordre avait été donné à A______ de remettre à la curatrice le 
passeport américain de l'enfant ainsi que son permis B ou tout document attestant 
de la perte de celui-ci et sa carte d'identité. 
B. 
Par ordonnance du 17 septembre 2013, statuant sur mesures provisionnelles, le 
Tribunal de protection a fait instruction à A______ de remettre à la curatrice 
d'organisation et de surveillance des relations personnelles le passeport et le 
permis B de E______ afin qu'il puisse voyager avec son père, B______. Cette 
décision, déclarée exécutoire nonobstant recours, a fait l'objet d'un recours de 
A______, déclaré sans objet par arrêt du 11 juin 2014 de la Cour de justice. 
C. 
Par ordonnance du 8 avril 2014, le Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant, 
statuant sur le fond d'une demande de modification du jugement de divorce de 
B______ relativement aux relations personnelles avec l'enfant, a confirmé le droit 
de visite et ses modalités instaurés entre B______ et le mineur E______ par 
jugement du Tribunal civil du 20 février 2013 (ch. 1 du dispositif), confirmé le 
calendrier du droit de visite établi par le Service de protection des mineurs pour 
l'année scolaire 2013-2014 (ch. 2), ordonné à A______ de respecter ledit 
calendrier (ch. 3), ordonné à A______ de remettre à la curatrice d'organisation et 
de surveillance des relations personnelles le passeport américain de l'enfant ainsi 
que son permis B ou tout autre document attestant de la perte de celui-ci et sa 
carte d'identité, la curatrice ayant la mission de remettre les documents nécessaires 
aux parents qui souhaitent voyager avec l'enfant moyennant conditions (ch. 4 et 
5), rappelé à A______ qu'elle avait le devoir de favoriser la relation de E______ 
avec B______ (ch. 6), invité le Service de protection des mineurs à établir un 
préavis quant à la nécessité d'instaurer une mesure de curatelle d'assistance 


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éducative ou toute autre mesure de protection (ch. 7), ce sous la menace de la 
peine de l'art. 292 CP, l'ordonnance étant exécutoire nonobstant recours 
(ch. 8 et 9). 
Le Tribunal de protection retenait en substance que, bien que A______ avait 
annoncé son départ et celui de son enfant à l'Office cantonal de la population en 
février 2014 pour l'Equateur et bien que dans les faits, celle-ci réside avec son 
enfant en France depuis deux ans chez son nouveau compagnon, père de son 
enfant à naître, le domicile qui était celui qu'elle avait précédemment à ______ 
pouvait être considéré comme suffisant pour maintenir le for à Genève et la 
compétence des autorités de protection genevoises. Pour le surplus, le jugement 
du Tribunal civil du 20 février 2013 étant définitif et exécutoire, la teneur du droit 
de visite et les modalités prévues par celui-ci étaient en force, aucune circonstance 
ne justifiant de les modifier. Le Tribunal de protection relevait en outre qu'il était 
nécessaire que des mesures d'exécution des décisions antérieures soient prises, vu 
l'attitude de la mère de l'enfant. 
La décision du Tribunal de protection a été communiquée le 11 avril 2014 pour 
notification aux parties. Elle a été notifiée le 16 avril 2014 à la recourante. 
D. 
Par mémoire expédié le 16 mai 2014 à l'adresse de la Cour de justice, A______ 
exerce un recours contre l'ordonnance en question. Elle conclut à son annulation 
sous suite de frais et dépens. Préalablement, elle conclut à la suspension de 
l'exécution de l'ordonnance. En substance, elle fait grief au Tribunal de protection 
de s'être déclaré compétent alors que l'enfant et elle-même auraient quitté la 
Suisse pour l'Equateur en février 2014 déjà. 
Par réponse du 21 mai 2014, le président de la Chambre de surveillance de la 
Cour a rejeté la requête de restitution de l'effet suspensif. 
Quant au Tribunal de protection, il a persisté dans sa décision par courrier du 
5 juin 2014 à l'adresse de la Chambre de surveillance. 
Par réponse du 4 juillet 2014, B______ a conclu au déboutement de A______ de 
ses conclusions. Préalablement, il a conclu à ce que l'appelante complète son 
recours "s'agissant de sa recevabilité ratione temporis preuves à l'appui" et à ce 
que soit ordonné l'apport de la procédure de demande "d'assistance juridique" 
déposée par A______. Il conclut à ce que la compétence des autorités genevoises 
soit confirmée, soulevant le fait que ni la recourante ni l'enfant ne se sont 
constitués un nouveau domicile officiel et que dès lors, l'ancien domicile à 
Genève doit être considéré comme un domicile fictif permettant le maintien du 
for. 
E. 
Le départ de la recourante et de l'enfant a été annoncé par elle-même à l'Office 
cantonal de la population pour le ______ février 2014 à destination de l'Equateur. 


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La recourante a en outre produit copie d'un "certificado de residencia" la 
concernant, non traduit et portant la date du 14 mars 2014, émanant du Ministère 
de l'intérieur de l'Equateur. 
EN DROIT 
1. 
Le recours a été interjeté le 16 mai 2014 contre une ordonnance du Tribunal de 
protection datée du 8 avril 2014, mais notifiée le 16 avril 2014 à la recourante par 
case postale. Il est donc déposé auprès de l'autorité compétente (art. 53 
al. 1 LaCC) dans les délai et forme utiles (art. 450 al. 3, 450a al. 1 et 450 b 
al. 1 CC applicable par renvoi de l'art. 314 al. 1; art. 53 al. 2 LaCC) par une 
personne disposant de la qualité pour recourir (art. 450 al. 2 ch. 1 CC) contre une 
décision rendue par le Tribunal de protection en matière de relations personnelles 
(art. 450 al. 1 CC). Le recours est dès lors recevable. 
L'intimé conclut préalablement à l'apport à la présente procédure de la procédure 
de demande d'assistance "juridique" déposée par A______. Cette conclusion 
n'étant pas motivée, elle sera déclarée irrecevable. 
2. 
La recourante conteste, en substance, la compétence des autorités suisses pour 
fixer les modalités des relations personnelles du père avec l'enfant. Elle fait valoir 
que tant l'enfant qu'elle-même ont quitté la Suisse pour l'Equateur en février 2014, 
de sorte que cette compétence n'existe plus. Elle expose devoir "rester en France" 
du fait de sa grossesse, mais avoir la volonté de s'établir en Equateur. 
2.1 A teneur de l'art. 85 al. 1 LDIP, la compétence des autorités judiciaires ou 
administratives suisses, la loi applicable ainsi que la reconnaissance et l'exécution 
des décisions ou mesures étrangères sont régies, en matière de protection des 
mineurs, par la Convention de La Haye de 1996 (CLaH96). Ayant pour objet les 
mesures tendant à la protection de la personne et des biens de l'enfant, cette 
convention régit l'attribution de l'autorité parentale, le règlement de la garde et les 
relations personnelles ainsi que l'instauration d'une curatelle (art. 1 et 3 CLaH96; 
cf. ATF 132 III 586 consid. 2.2.1). Avant son entrée en vigueur, le 
1er janvier 2009, le droit international suisse renvoyait, pour cette matière, à la 
CLaH61. D'ailleurs, cette dernière continue à s'appliquer dans les relations entre la 
Suisse et les Etats qui n'ont pas ratifié la CLaH96, mais seulement pour autant que 
ces Etats soient parties à la CLaH61 ou l'aient ratifiée (art. 19 et ss CLaH61 et art. 
11 et ss de la Convention de Vienne du 23 mai 1996 sur le droit des traités). 
2.2 Dans le cas d'espèce, tant la Suisse que l'Equateur et la France ont ratifié la 
convention CLaH96, de sorte qu'elle s'applique dans les relations entre la Suisse et 
ces Etats. 
2.3 L'art. 5 al. 1 CLaH96 consacre le principe de la compétence des autorités de 
l'Etat contractant de la résidence habituelle de l'enfant. Par ailleurs, selon l'art. 2 


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de la même disposition, en cas de changement de la résidence habituelle, cette 
compétence revient aux autorités de l'Etat de la nouvelle résidence. 
Selon la jurisprudence et la doctrine, la compétence suisse du lieu de résidence 
antérieur du mineur ne cesse pas lorsque la nouvelle résidence habituelle se trouve 
dans un Etat non contractant. Dans cette hypothèse, le principe de la perpetuatio 
fori l'emporte (notamment ATF 123 III 411 et réf. cit.). Tel n'est pas le cas en 
l'espèce au vu de ce qui précède. 
Le principe, au regard de la Convention, étant la compétence de l'Etat de la 
nouvelle résidence en cas de changement de résidence habituelle, reste à savoir si, 
dans le cas présent, la résidence habituelle de l'enfant a changé. L'autorité 
précédente s'est déclarée compétente au motif qu'en l'absence de constitution d'un 
nouveau domicile, le domicile antérieur à ______ de la mère et de l'enfant devait 
être considéré comme un domicile fictif permettant le maintien du for à Genève. 
3. 
3.1 La recourante fait grief au Tribunal de protection de s'être fondé sur la notion 
interne de domicile pour examiner sa compétence. Selon l'art. 23 al. 1 CC, le 
domicile volontaire est le lieu où une personne réside avec l'intention de s'y 
établir. Cette disposition fait donc dépendre la constitution du domicile de deux 
conditions : d'une part, la résidence, soit un séjour d'une certaine durée dans un 
endroit donné et la création, en ce lieu, de rapports étroits et, d'autre part, 
l'intention de se fixer pour une certaine durée au lieu de sa résidence, intention qui 
doit être reconnaissable pour les tiers et donc ressortir des circonstances 
extérieures et objectives. Cette intention implique la volonté manifestée de faire 
d'un lieu le centre de ses relations personnelles et professionnelles. Les art. 23 et 
ss CC obéissent au principe de la nécessité du domicile : toute personne doit 
nécessairement avoir un domicile civil. C'est pourquoi l'art. 24 CC établit des 
règles subsidiaires qui permettent de déterminer un domicile fictif en l'absence 
d'un domicile volontaire ou légal. L'une de ces règles est que l'intéressé est censé 
conserver son ancien domicile jusqu'à ce qu'il en ait acquis un nouveau (art. 24 
al. 1 CC, ATF 2C_478 2008 consid. 3.4). 
3.2 Comme mentionné précédemment, tant la CLaH96 que la CLaH61 stipulent 
toutefois que la compétence des autorités de protection est celle de la résidence 
habituelle de l'enfant et non celle de son domicile. La notion de résidence 
habituelle doit être interprétée conformément au but et à l'esprit du traité; on peut 
s'inspirer de l'art. 20 al. 1 let. b LDIP, dont la définition correspond en règle 
générale au rôle attribué à la résidence habituelle dans le cadre de la convention. 
La notion de résidence habituelle est basée sur une situation de fait et implique la 
présence physique dans un lieu donné; la résidence habituelle de l'enfant se 
détermine ainsi d'après le centre effectif de sa propre vie et ne peut pas être 
simplement déduite de la situation du parent investi de la garde ou de l'autorité 
parentale; il n'en demeure pas moins que la résidence habituelle d'un jeune enfant 


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coïncide le plus souvent avec le centre de vie du parent qui en a la charge (arrêt 
5A_427/2009 consid. 3.2). Un séjour de six mois crée en principe une résidence 
habituelle, mais celle-ci peut exister également sitôt après le changement du lieu 
de séjour si elle est destinée à être durable et à remplacer le précédent centre 
d'intérêt (arrêt 5A_665/2010 consid. 4.1). Pour déterminer l'existence d'une 
résidence habituelle, ce n'est donc pas la durée de la présence dans un endroit 
donné qui est décisive, mais la perspective d'une telle durée. En matière de 
protection des mineurs, la notion de résidence habituelle repose sur une situation 
de fait. S'agissant du caractère durable du changement de résidence, le critère 
pertinent est celui de la perspective d'une certaine durée dans le nouveau pays 
(arrêt 5A_440/2011 consid. 2.2). 
D'autre part, le titulaire unique du droit de garde peut, sous réserve de l'abus de 
droit, par exemple s'il n'a pas de motif plausible ou si son seul but est de rendre 
plus difficiles les relations entre l'enfant et l'autre parent, déménager à l'étranger 
avec l'enfant sans l'accord de l'autre parent, le droit de visite devant alors être 
adapté en conséquence. En cas de menace sérieuse pour le bien de l'enfant, 
l'autorité tutélaire, respectivement le juge des mesures protectrices ou provisoires, 
peut toutefois interdire le départ à l'étranger en se fondant sur l'art. 307 al. 3 CC. 
Si tel n'est pas le cas, le parent seul titulaire du droit de garde ne se rend coupable 
d'aucune infraction en s'installant à l'étranger (ATF 136 III 353). 
3.3 Il ressort des principes développés ci-dessus que le fait, par ailleurs sans doute 
constitutif d'un abus de droit, que la recourante estime avoir transféré son 
domicile et celui de son enfant en Equateur n'est d'aucune pertinence pour 
déterminer la compétence des autorités à même de statuer sur les mesures de 
protection ou l'exercice des relations personnelles. Il apparaît en effet clairement 
du dossier, d'une part, que la recourante, quand bien même elle fournit des 
attestations de domicile en Equateur, n'y réside pas, pas plus que l'enfant. Il 
apparaît, d'autre part, que la recourante est enceinte de son nouveau compagnon, 
lequel est résident en France et qu'il est pour le moins spécieux de soutenir, au vu 
de ces circonstances, alors qu'il ne ressort en rien du dossier que son compagnon 
serait susceptible de s'y rendre également, qu'elle souhaiterait rentrer dans son 
pays d'origine pour s'y établir. 
Cela étant, il ressort également de la procédure, et notamment tant de la décision 
querellée que des écritures de recours, que la recourante réside avec l'enfant dont 
elle a la garde, objet de la procédure, depuis deux ans auprès de son compagnon, 
dont elle est enceinte, en France, de sorte qu'il doit être retenu par la Cour de 
céans que la résidence habituelle de l'enfant, dont l'âge implique qu'elle est celle 
du parent titulaire de la garde, se trouve dans ce dernier pays. 
Il en découle que les autorités de protection françaises sont compétentes au sens 
des dispositions de la CLaH96 mentionnées plus haut, ratifiée tant par la Suisse 


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que par la France, de sorte que le Tribunal de protection n'était plus compétent 
pour prononcer l'ordonnance querellée. Il lui appartiendra dès lors, de concert 
avec le Service de protection des mineurs, de transmettre le dossier aux autorités 
françaises, de manière à ce que celles-ci puissent prendre les mesures adéquates 
pour que les relations personnelles entre l'enfant et son père soient effectives et 
sans entrave. 
Si certes, comme relevé plus haut, le seul but des démarches de A______ de 
domiciliation en Equateur était de rendre plus difficiles les relations entre l'enfant 
et son père, ce qui est sans doute constitutif d'un abus de droit, tel n'est pas le cas 
du changement de résidence habituelle de l'enfant de Suisse en France, puisque 
cette résidence en France, admise par tous, existe depuis deux années déjà. 
4. 
La procédure n'est pas gratuite en matière de relations personnelles, de sorte que 
les frais seront mis à la charge de B______, qui succombe, et seront arrêtés à 300 
fr. (art. 67B RTFMC). 
Il ne sera pas alloué de dépens (art. 107 al. 1 let. c CPC). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre de surveillance : 
A la forme : 
Déclare recevable le recours formé par A______ contre l'ordonnance DTAE/1806/2014 
rendue le 8 avril 2014 par le Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant dans la 
cause C/17570/2009-6. 
Au fond : 
L'admet et annule l'ordonnance querellée. 
Sur les frais : 
Arrête les frais à 300 fr. et les met à la charge de B______. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Siégeant : 
Monsieur Cédric-Laurent MICHEL, président; Monsieur Jean-Marc STRUBIN et 
Madame Paola CAMPOMAGNANI, juges; Madame Carmen FRAGA, greffière. 
 
Le président : 
Cédric-Laurent MICHEL 
 
La greffière : 
Carmen FRAGA 
 
 
 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF; RS 173.110), la présente décision peut être portée dans les trente jours qui 
suivent sa notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le 
Tribunal fédéral par la voie du recours en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.