ge_gerichte · ATA/331/2012 · 2012-06-05 · fr

Résumé:
 Le recours est recevable contre les actes matériels relatifs à l'élaboration du texte litigieux, qui sont qualifiés en l'espèce d'opérations électorales au sens de l'art. 180 LEDP. La question de savoir la date à laquelle les opérations électorales ont débuté reste ouverte, dès lors que les critiques des recourants vont à l'encontre d'un dépliant et d'un film commandités par la constituante. Dès lors que ces actes matériels ne contiennent aucune prise de position en faveur du texte adopté et se bornent à citer certains thèmes abordés et à inviter les citoyens à s'intéresser au contenu du projet, ils sont qualifiés d'éléments rentrant dans le devoir d'information de la constituante et ne violent pas les opérations électorales. Le fonctionnement interne de la constituante, s'agissant des fonds affectés au financement de ces opérations électorales, est sans lien direct avec l'art. 180 LEDP.

RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/1395/2012-ELEVOT 
ATA/331/2012 
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Arrêt du 5 juin 2012 
 
dans la cause 
 
Messieurs Marcel LAVANCHY et Jean-Philippe BOVIER 
 
contre 
ASSEMBLÉE CONSTITUANTE 
représentée par Me Pierre Louis Manfrini, avocat 


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A/1395/2012 
EN FAIT 
1. 
 
Le 24 février 2008, le Conseil général a approuvé la loi constitutionnelle 
complétant la constitution de la République et Canton de Genève (LCCst-GE - A 
2 01) qui est entrée en vigueur le 8 avril 2008. 
 
 
Ce texte légal prévoyait la révision totale de la constitution cantonale (art. 1 
LCCst-GE) et l’élection d’une Assemblée constituante (ci-après : la constituante) 
pour en préparer le projet (art. 2 LCCst-GE). 
2. 
 
Les membres de la constituante ont été élus le 19 octobre 2008 et ont 
travaillé depuis lors à l’accomplissement de leur mandat. 
3. 
 
 Par arrêté du 22 juin 2011, publié dans la Feuille d’avis officielle de la 
République et canton de Genève, (ci-après : FAO), le Conseil d’Etat a fixé au 
14 octobre 2012 la date du scrutin populaire lors duquel le peuple sera amené à se 
prononcer sur le projet de constitution issu des travaux de la constituante. 
4. 
 
Au début du mois de mai 2012, la constituante a fait distribuer à la 
population genevoise un tract tous ménages intitulé « Constitution 2012, La 
nouvelle constitution genevoise ? ». Dans ce document, elle définissait ce qu’était 
une constitution, les raisons pour lesquelles une constituante avait été élue et 
l’historique de sa mise en place. Elle détaillait le mode de travail des cinq 
commissions techniques qui s’étaient réparties les thèmes à traiter. Elle résumait 
les principales questions qu’elle avait eu à aborder. Elle rappelait le déroulement 
de son travail, expliquant de quelle façon elle avait intégré, dans une phase de 
consultation générale, les contributions et propositions qui lui étaient parvenues 
de la population ainsi que les avis d’experts à l’audition desquels elle avait 
procédé. Le texte émanant des commissions avait fait l’objet de cinq rapports en 
vue du débat de première lecture. L’examen du texte s’était fait dans le cadre de 
treize sessions plénières, à la suite desquelles un premier projet avait été adopté. 
Début 2012, la deuxième lecture avait eu lieu. Après une troisième lecture, le vote 
du projet final était fixé au 31 mai 2012. 
 
 
Le document concluait ainsi : « Une fois le texte définitif validé par 
l’Assemblée constituante, la décision finale reviendra au Souverain, la population, 
qui s’exprimera pour ou contre cette charte fondamentale le 14 octobre 2012. 
Dans l’intervalle, nous vous invitons à vous intéresser et à prendre connaissance 
de son contenu et de son évolution. » 
5. 
 
Par pli posté le 10 mai 2012, Messieurs Marcel Lavanchy et Jean-Philippe 
Bovier, citoyens genevois, ont interjeté recours auprès de la chambre 


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administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) pour 
violation des opérations électorales. 
 
 
Ils ont pris les conclusions suivantes : 
 
« 1) Ordonner l’effet suspensif du présent recours et ordonner le blocage de tout 
montant d’argent affecté à de l’information destinée au public ou de la publicité 
politique. 
 
2) 
Entendre Monsieur Souhaïl Mouhanna, membre du Bureau de l’Assemblée 
constituante, à titre de témoin. 
 
3) 
Prouver les faits numéros 1 à 10. 
 
4) 
Ordonner au Bureau de l’Assemblée constituante de : 
 
- 
déclarer le contenu portant sur les objets et les montants exhaustifs de la 
somme de 50'000.- francs, mentionnés dans le débat du 7 mai 2012 ; 
 
- 
déclarer les objets et les montants exhaustifs de la somme de 70'000.- 
francs, mentionnée dans le débat du 7 mai 2012 ; 
 
5) 
Interdire immédiatement à l’Assemblée constituante toute publicité 
politique ou toute information portant sur le projet de la constitution ainsi que tout 
montant d’argent affecté à de l’information destinée au public ou de la publicité 
politique. 
 
6) 
Ordonner au Conseil d’Etat de rédiger et utiliser le commentaire du projet 
de constitution pour la votation du 14 octobre 2012 ». 
 
 
Leur recours portait sur l’envoi à tous les ménages genevois du « tract tous 
ménages » « Constitution 2012, la nouvelle constitution genevoise ? » précité 
« financé par les deniers des contribuables », qu’ils avaient reçu, respectivement 
les 4 et 8 mai 2012. Ils invoquaient une violation des droits politiques en rapport 
avec deux versions (courte et longue) d’un film de publicité commandité par le 
bureau de la constituante pour être diffusé sur la chaîne de télévision Léman Bleu 
(ci-après : Léman Bleu), et qui avait été financé à l’aide de fonds publics alloués à 
la constituante. Selon un courrier que la constituante avait reçu le 21 avril 2012, 
dont les recourants remettaient une copie, l’office fédéral de la communication 
(ci-après : OFCOM) avait refusé la diffusion sur cette chaîne de télévision car 
même s’il s’efforçait d’être clair et non partisan, il présentait l’objet de la votation 
du 14 octobre 2012 sous une lumière qui était à son avantage et susceptible de 
chercher à promouvoir l’adoption du texte. L’OFCOM était d’avis qu’il 
contrevenait ainsi à l’interdiction de faire de la publicité politique en rapport avec 
l’objet d’une votation populaire, prévue aux art. 10 al. 1 let. d de la loi fédérale du 


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24 mars 2006 sur la radio et la télévision (LRTV – 784.40) et à l’art. 17 al. 3 de 
l’ordonnance du 9 mars 2007 sur la radio et la télévision (ORTV – 784.401). 
 
 
Les recourants se plaignaient également de ce que CHF 120'000.- du budget 
alloué à la constituante avait été utilisé, soit CHF 50'000.- pour financer, 
notamment, le tract tous ménages précité et CHF 70'000.- dans un but qui n’était 
pas éclairci, se référant à ce propos aux déclarations de M. Mouhanna au cours 
des débats repris sur Léman Bleu. 
6. 
 
La constituante a répondu au recours, concluant au rejet des conclusions sur 
mesures provisionnelles et de la requête en restitution de l’effet suspensif, et, sur 
le fond, au rejet du recours dans la mesure où il était recevable. Les rapports de la 
constituante avec le public et l’autorité étaient prévus par la LCCst-GE, qui 
imposait à la constituante d’informer régulièrement le public sur l’avancement de 
ses travaux. 
 
 
Au cours de son mandat, elle avait tenu au courant de manière objective le 
public, le Conseil d’Etat, le Grand Conseil et les autorités communales de l’objet 
de ses débats. Dans ce but et dans le respect de cet esprit, elle avait créé un site 
internet et publié régulièrement « la lettre de la Constituante ». Elle avait publié 
des communiqués de presse et des spots vidéo sur Léman bleu. Enfin, en mai 
2012, elle avait organisé des séances d’information dans certaines communes 
genevoises, entre les 10 et 25 juin 2012, lors desquelles seraient abordés des 
thèmes précis. 
 
 
Elle était restée strictement dans le cadre du devoir d’information précité, à 
chaque fois qu’elle avait publié des documents, informations ou vidéos, à 
l’exception de l’épisode qui s’était produit en avril 2012 lors duquel l’OFCOM 
avait refusé qu’une première version du film d’information relatif au processus de 
travail de la constituante soit diffusée sur Léman Bleu. Sur ce point, le 8 mai 
2012, l’OFCOM avait autorisé la diffusion d’une nouvelle version de ce « spot » 
dès lors que la nouvelle version de ce film se contentait d’inviter les 
téléspectateurs à suivre l’actualité de la constituante sur un autre support 
informatique (internet) et ne contenait pas de références explicites à l’objet du 
vote populaire. Cette diffusion était autorisée en tous les cas jusqu’au 26 juin 
2012, date à laquelle la constituante avait prévu de remettre le texte définitif au 
Conseil d’Etat en vue de la préparation du vote populaire. 
 
 
De son côté, la constituante avait elle-même décidé de cesser toute 
campagne d’information à partir du 26 juin 2012, considérant que dès cette date 
elle serait tenue au « silence institutionnel ». 
 
 
 Le dépliant d’information contesté avait été distribué en plusieurs vagues 
aux habitants concernés par les six séances d’information précitées. Il avait un 


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caractère purement informatif et ne contenait aucune référence explicite à l’objet 
du vote populaire. Il invitait les citoyens à se faire une opinion eux-mêmes. 
 
 
Dans ces circonstances et compte tenu de ces échéances, la période actuelle 
ne pouvait être considérée comme une période pendant laquelle se déroulaient des 
opérations électorales, le recours ne visait que des actes matériels et non pas des 
décisions administratives, et était irrecevable. Les mesures provisionnelles 
sollicitées se confondant avec les conclusions prises sur le fond, elles ne sauraient 
être ordonnées. Pour le surplus, les conclusions nos 2, 3 et 4 visaient des 
complexes de faits qui sortaient du cadre du litige, dont l’objet était uniquement 
de déterminer si oui ou non les limites en matière de publicité ou de propagande 
politique imposées au pouvoir politique s’appliquaient à la mission d’information 
exécutée par la constituante. 
7. 
 
Le 31 mai 2012, la constituante a adopté le projet final de constitution. 
8. 
 
Le 1er juin 2012, la cause a été gardée à juger, les parties n’ayant pas requis 
d’autres actes d’instruction dans le délai que le juge délégué leur avait imparti le 
22 mai 2012. 
EN DROIT 
1. 
 
Le recours à la chambre administrative est ouvert contre les décisions des 
autorités ou juridictions administratives au sens des art. 4, 4a, 5, 6, 57 al. 1 de la 
loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 (LPA - E 5 10 ; art. 132 
al. 2 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05). 
Ne constitue pas une décision sujette à recours toute mesure d’exécution d’une 
décision (art. 5 let. b LPA). 
2. 
 
En matière d’élection ou de votation, le recours à la chambre administrative 
est ouvert non seulement contre les décisions prises dans ce domaine par l’autorité 
administrative, mais également contre les violations de la procédure électorale, 
indépendamment d’une décision (art. 180 de la loi sur l’exercice des droits 
politiques du 15 octobre 1982 - LEDP - A 5 05 ; ATA/163/2009 du 31 mars 
2009). 
3. 
 
En l’espèce, les recourants ne s’en prennent pas à une décision particulière 
prise en rapport avec le futur scrutin qui devrait intervenir sur le projet de 
nouvelle constitution, mais contestent différentes opérations entreprises par les 
autorités chargées de l’élaboration de ce texte (distribution d’un tract tous 
ménages, confection de films ou utilisation d’un budget alloué à cette autorité à 
des fins de propagande). Il s’agit donc d’une série d’actes matériels contre 
lesquels le recours n’est recevable que s’ils peuvent être qualifiés d’opérations 
électorales au sens de l’art. 180 LEDP. 


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4. 
 
Le recours contre les opérations électorales permet de contester les mesures 
préalables à une votation populaire, telles les informations officielles adressées 
aux électeurs, ainsi que le résultat des opérations électorales. Il est ouvert à tout 
électeur de la collectivité concernée, de même qu’aux partis politiques et aux 
autres organisations politiques qui y exercent leurs activités (ATF 121 I 252 
consid. 1b, et la jurisprudence citée). 
5. 
 
Entre dans le cadre des opérations électorales, tout acte destiné aux 
électeurs, de nature à influencer la libre formation du droit de vote (ATA/51/2011 
du 1er février 2011 ; ATA/654/2009 du 8 décembre 2009 ; ATA/454/2009 du 
15 septembre 2009 ; ATA/163/2009 précité), telle qu’elle est garantie par l’art. 34 
al. 2 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst. - 
RS 101). 
6. 
 
Conformément à l’interprétation donnée à la disposition constitutionnelle 
précitée, il incombe aux organes institutionnels des cantons de tout faire pour 
accomplir leur mission, ce qui peut impliquer qu’ils ont le droit - et même le 
devoir - d’intervenir dans le débat politique. En revanche, à l’approche d’une 
décision populaire, l’autorité politique est en principe tenue de s’abstenir de toute 
influence sur le corps électoral pour permettre la libre expression de la volonté 
populaire (ATF 132 I 104 ; 121 I 252 ; P. MAHON, L’information par les 
autorités, in RDS 1999 II, p. 242). 
7. 
 
La question de savoir à partir de quel moment on doit considérer que les 
opérations électorales ont débuté, et qu’un devoir d’abstention doit être respecté 
par les autorités, n’est pas précisément réglée et fait l’objet de controverse. Selon 
certains auteurs, le devoir d’abstention débute dès le moment où le projet destiné à 
être soumis au vote populaire est définitivement adopté ou reçu par l’organe 
compétent (G.-A. DECURTINS, Die rechtliche Stellung der Behörde im 
Abstimmungskampf, Fribourg 1992, p. 113 ; J. RAMSEYER, Zur Problematik 
der behördlichen Information im Vorfeld von Wahlen und Abstimmungen, Bâle 
1992, p. 22). Pour d’autres, la date qui conditionne ce devoir d’abstention est celle 
de l’envoi du message explicatif (E. GRISEL, Initiative et référendum populaires, 
3ème édition, p. 118 n° 263). Dans son arrêt 121 I 252, qui concernait une affaire 
genevoise en rapport avec un référendum obligatoire portant sur un projet de loi 
relatif à la traversée de la rade, le Tribunal fédéral avait retenu que les opérations 
électorales n’avaient pas débuté dès lors que le texte législatif à soumettre aux 
électeurs, qui devait concrétiser une initiative non formulée, n’avait pas encore été 
adopté par le Grand Conseil. 
8. 
 
S’il est indubitable qu’un devoir d’abstention incombe aux autorités avant 
un scrutin populaire, la question de savoir à partir de quand celui-ci s’impose, doit 
être réglée de cas en cas, en fonction du type d’opérations électorales et des 
circonstances de celles-ci. En outre, afin de trancher cette question dans le cadre 
des scrutins cantonaux, la prise en considération des dispositions du droit cantonal 


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est importante puisque de la teneur de celles-ci peuvent découler des règles en 
matière d’information des citoyens. 
9. 
 
La procédure d’adoption de la nouvelle constitution genevoise et son 
adoption par le peuple ont fait l’objet de dispositions particulières dans la LCCst-
GE : 
 
- 
quatre ans au plus tard après l’élection de l’Assemblée constituante, celle-ci 
doit soumettre au Conseil général un projet de nouvelle constitution (art. 3 LCCst-
GE) ; 
 
- 
 le projet de constitution est adopté après deux ou trois lectures (art. 54 du 
règlement de l’Assemblée constituante de la République et canton de Genève du 
2 février 2009 RACst - A 2 01.01). La LCCst-GE et le RACCst ne prévoyant pas 
de règles particulières pour l’organisation du scrutin populaire, le texte adopté doit 
être transmis au Conseil d’Etat comme toute autre loi pour qu’il fixe la date du 
scrutin (art. 19 al. LEDP) et procède à l’organisation des opérations de vote ; 
 
- 
la constituante doit informer tant le public (art. 7 CCst-GE) que le Conseil 
d’Etat et le Grand Conseil (art. 8 CCst-GE) de l’avancement de ses travaux. 
10. 
 
En l’occurrence, le projet de nouvelle constitution a fait l’objet d’un vote 
final le 31 mai 2012. Le Conseil d’Etat n’a pas encore été saisi de ce projet, la 
constituante en ayant prévu la transmission le 26 juin 2012. La chambre 
administrative retiendra que cette date représente la date limite à partir de laquelle 
les opérations électorales au sens de l’art. 180 LEDP doivent être considérées 
comme ayant débuté, puisque la date du scrutin a déjà été arrêtée par cette 
autorité. En revanche, elle laissera ouverte la question de savoir si celles-ci ont pu 
être initiées antérieurement, ceci en vertu de ce qui va suivre. 
11. 
 
Les recourants considèrent que le dépliant adressé par l’intimée à la 
population contrevient à l’art. 53 LEDP dans la mesure où le commentaire des 
autorités doit être rédigé par le Conseil d’Etat. Ils omettent cependant l’existence 
de son devoir d’information du public prescrit à l’art. 7 al. 3 LCCst-GE. En 
l’espèce, le dépliant en question doit être considéré comme un document entrant 
dans le cadre de l’exécution de ce devoir d’information. Il ne contient aucune 
prise de position de la constituante en faveur du texte qu’elle a adopté, se limitant 
à rappeler l’historique des travaux effectués, à citer certains thèmes abordés et à 
inviter les citoyens à s’intéresser au contenu du projet, sans en décrire ou vanter 
les qualités. La diffusion de ce document ne constitue dès lors pas une violation 
des opérations électorales. 
 
 
Les recourants s’en prennent également au contenu d’un film que la 
constituante avait commandité au sujet de ses travaux et voulait diffuser sur une 
télévision locale, considéré par l’OFCOM comme contraire à l’interdiction faite 


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aux télévisions de diffuser de la publicité politique dès lors que la date du scrutin 
avait été fixée. A la date où ils ont recouru, seul était encore d’actualité le projet 
de diffusion de la version courte du film, sous forme de spot. Celle-ci a été 
autorisée par l’OFCOM jusqu’à la date de la remise du projet final de constitution 
au Conseil d’Etat. Selon cette autorité, cette opération médiatique, à l’instar du 
dépliant précité, ne vise qu’à inviter les téléspectateurs à s’intéresser aux travaux 
menés par l’intimée. Dès lors qu’elle n’est pas prévue pour durer au-delà du 
26 juin 2012, elle entre dans le cadre de la mission d’information du public 
conférée par la loi à la constituante et ne constitue pas une violation des 
opérations électorales. 
12. 
 
Les recourants contestent encore le droit de la constituante d’affecter des 
fonds 
au 
financement 
de 
ses 
activités 
d’information, 
notamment 
cinématographiques. Ce grief, qui concerne le fonctionnement interne de 
l’assemblée constituante, est exorbitant des opérations électorales visées par 
l’art. 180 LEDP. L’entier des conclusions prises en rapport avec ledit grief, est 
ainsi irrecevable. 
13. 
 
Le recours sera rejeté dans la mesure où il est recevable. 
 
 
Un émolument de CHF 500.- sera mis à la charge, conjointe et solidaire, des 
recourants (art. 87 LPA). Aucune indemnité de procédure ne leur sera allouée, ni 
ne sera allouée à la constituante, qui dispose d’un secrétariat juridique ayant les 
compétences nécessaires pour assurer sa défense dans l’exercice de ses fonctions 
officielles (ATA/147/2012 du 20 mars 2012). 
* * * * * 
PAR CES MOTIFS 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
Rejette, dans la mesure où il est recevable, le recours interjeté le 14 mai 2012 par 
Messieurs Marcel Lavanchy et Jean-Philippe Bovier pour violation de la procédure des 
opérations électorales ; 
met à la charge de Messieurs Marcel Lavanchy et Jean-Philippe Bovier, conjointement 
et solidairement, un émolument de CHF 500.- ; 
dit qu’il n’est pas alloué d’indemnité de procédure ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière 
de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens 
de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé 


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au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
 communique le présent arrêt à Messieurs Marcel Lavanchy et Jean-Philippe Bovier 
ainsi qu'à Me Pierre Louis Manfrini, avocat de l’Assemblée constituante. 
Siégeants : M. Thélin, président, Mme Junod, MM. Dumartheray et Verniory, juges, 
Mme Chirazi, juge suppléant. 
Au nom de la chambre administrative : 
la greffière de juridiction : 
 
 
M. Tonossi 
 
le président siégeant : 
 
 
Ph .Thélin 
 
 
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
 
la greffière :