ge_gerichte · ATAS/741/2021 · 2021-07-06 · fr


Siégeant : Eleanor McGREGOR, Présidente; Andres PEREZ et Christine TARRIT-
DESHUSSES, Juges assesseurs 
 
 
 
 
RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GEN ÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/2060/2020 
ATAS/741/2021 
COUR DE JUSTICE 
Chambre des assurances sociales 
Arrêt du 6 juillet 2021 
9ème Chambre 
 
En la cause 
CRÈCHE A______, sise à CHÊNE-BOURG 
 
 
recourante 
 
contre 
OFFICE CANTONAL DE L’EMPLOI, Service juridique, sis rue 
des Gares 16, GENÈVE 
 
 
intimé 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
A. a. L’association de la Crèche A______ (ci-après : l’association) est une association 
à but non lucratif, avec siège à Chêne-Bourg (art. 1 des Statuts). Elle a pour but 
d’organiser, de gérer et de développer un ou des espaces de vie enfantine destinés à 
l’accueil de la petite enfance (art. 2 al. 1 des Statuts). L’association est implantée 
sur deux sites : site B______ et site C______. 
Les ressources de l’association sont constituées par les cotisations des membres, 
des écolages, pensions versées par les parents, des subventions publiques, des 
produits de collecte, ventes ou activités diverses, dons et legs, le résultat 
d’exploitation et de toute autre contribution de quelque nature que ce soit (art. 6 
al. 1 des Statuts). La commune assure sous forme de subventions une partie du 
financement de l’association selon les modalités définies et mises en place entre le 
comité de l’association et la commune (art. 6 al. 3 des Statuts). 
b. À la suite des mesures officielles prises dans le cadre de la pandémie de 
Coronavirus par le Conseil fédéral et le Conseil d’État genevois, l’association a été 
contrainte de fermer ses structures d’accueil du 16 mars au 26 avril 2020. 
B. a. Le 14 avril 2020, l’association, site de B______, soit pour elle son président 
Monsieur D______, a transmis à l’office cantonal de l’emploi (ci-après : l’OCE) un 
formulaire de préavis de réduction de l’horaire de travail (ci-après : RHT) pour le 
secteur d’exploitation « employés sauf administratif », annonçant une perte de 
travail de 64.30 % pour 19 employés du 16 mars au 26 avril 2020. 
Le même jour, l’association a transmis à l’OCE un autre formulaire de préavis de 
RHT pour le site de C______, pour le secteur d’exploitation « employés sauf 
administratif », annonçant une perte de travail de 64.30 % pour 24 employés du 
16 mars au 26 avril 2020. 
b. Le 21 avril 2020, répondant aux questions de l’OCE, l’association a précisé que 
les deux sites de l’association bénéficiaient de subventions de la commune de 
Chêne-Bourg. Le taux de subvention était, pour le site de C______, de 65 % par 
rapport aux revenus globaux et, pour le site de la B______, de 68 % des revenus 
globaux. L’association assumait pour les deux sites un risque entrepreneurial et de 
faillite si le prix des pensions n’était pas versé, car cela n’était pas couvert. Le 
risque était significatif et ne pouvait exclure un problème de pérennité de 
l’institution même avec l’appui de la commune, par le biais de sa subvention. Il 
n’était pas possible de répondre à la question relative à un risque immédiat de 
disparition des emplois au sein de l’association. L’association était éminemment 
dépendante du versement des pensions par les parents et de la décision de la 
commune en matière de subventionnement. Elle versait sa subvention de manière 
régulière, continue et ponctuelle sur une base mensualisée. La commune avait 
informé l’association de ce que la situation faisait partie d’une réflexion des 
organes compétents afin de pallier les effets et les conséquences de la situation 
actuelle. 


 
 
 
 
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c. Par décision du 22 avril 2020, adressée à l’association, site de B______, l’OCE a 
fait opposition au paiement de l’indemnité en cas de RHT, au motif que 
l’association était au bénéfice de subventions communales représentant 68 % des 
revenus globaux du site et qu’elle était soumise à la décision de la commune de 
Chêne-Bourg en matière de subventionnement. Elle n’assumait de la sorte pas de 
risque entrepreneurial ou de risque de faillite si bien que les problèmes de 
liquidités, les dépenses supplémentaires ou même les pertes résultant de l’activité 
de l’entreprise étaient couvertes en majorité par des moyens publics. 
Par décision du même jour, adressée à l’association, site de C______, l’OCE a fait 
opposition au paiement de l’indemnité en cas de RHT, au motif que l’association 
était au bénéfice de subventions communales représentant 65 % des revenus 
globaux du site et qu’elle était soumise à la décision de la commune de 
Chêne-Bourg en matière de subventionnement. Pour le reste, l’OCE a repris la 
motivation contenue dans la décision adressée à l’association, site de B______. 
d. Par oppositions du 19 mai 2020, l’association a contesté les décisions du 
22 avril 2020, expliquant notamment qu’en tant qu’association à but non lucratif, 
elle ne pouvait réaliser une activité commerciale et qu’elle se limitait à percevoir le 
prix des pensions suite à la conclusion de contrats d’accueil avec les responsables 
légaux des enfants accueillis. Les rapports de travail qui liaient l’association à ses 
collaborateurs ressortaient exclusivement du droit privé. L’association pouvait 
solliciter des subventions de la part de la commune, après déduction de la 
participation des parents, du canton et des autres recettes. En d’autres termes, le 
subventionnement des communes intervenait après les autres ressources 
potentiellement réalisables par l’association. De plus, il n’y avait aucun droit à la 
perception d’une subvention. La réduction du temps de travail conduisait 
l’association à devoir assumer le paiement des salaires alors que simultanément, les 
responsables légaux des enfants n’étaient pas tenus de verser une pension pour une 
prestation qui était interrompue. La perte qui découlait de cette situation constituait 
ainsi en une charge non liée à l’exploitation de l’entreprise elle-même, qui ne 
dépendait pas de leur volonté d’employeur. Enfin et dans tous les cas, s’agissant du 
principe de l’égalité de traitement, l’association relevait que d’autres structures 
d’accueil préscolaire avaient obtenu une indemnisation. 
En annexe à ses oppositions, l’association a produit ses statuts, une convention de 
partenariat conclue le 23 mars 2015 entre la commune de Chêne-Bourg, 
l’association et la commune de Chêne-Bougeries, un avenant entre l’association et 
la commune de Chêne-Bourg du 27 avril 2016, ainsi qu’un tableau récapitulatif des 
pensions mensuelles selon le budget 2020 et des pensions non encaissées de mars à 
avril 2020 (présentant un déficit de CHF 80'807.- correspondant aux pensions non 
encaissées de mars à avril 2020 sur un budget annuel de pensions de CHF 565'649.- 
pour le site de C______ et un déficit de CHF 64'072.- correspondant aux pensions 
non encaissées de mars à avril 2020 sur un budget annuel de pensions de 
CHF 448'506.- pour le site de B______). 


 
 
 
 
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e. Par décision sur opposition du 9 juin 2020, adressée à l’association, site de 
B______, l’OCE a confirmé la décision du 22 avril 2020. Il était établi que 
l’employeur bénéficiait de subventions de la part de la commune de Chêne-Bourg 
représentant 68 % de ses revenus globaux. L’employeur n’avait par ailleurs pas 
démontré qu’il ne disposait pas d’une couverture de ses coûts d’exploitation, ni 
qu’il avait la possibilité de les faire baisser en procédant à des licenciements 
immédiats, de sorte qu’il n’existait pas en l’espèce de risque immédiat et concret de 
disparition d’emplois. 
Par décision sur opposition du même jour, adressée à l’association, site de 
C______, l’OCE a confirmé la décision du 22 avril 2020. Il était établi que 
l’employeur bénéficiait de subventions de la part de la commune de Chêne-Bourg 
représentant 65 % de ses revenus globaux. Pour le reste, l’OCE a repris la 
motivation contenue dans la décision sur opposition adressée à l’association, site de 
B______. 
C. a. Par actes du 9 juillet 2020, l’association a saisi la chambre des assurances 
sociales de la Cour de justice (ci-après : CJCAS) de deux recours à l’encontre des 
décisions précitées, concluant principalement à leur annulation et à l’octroi des 
indemnités en cas de RHT sollicitées le 15 avril 2020 pour les deux sites de 
l’association. À titre préalable, elle a conclu à la jonction des deux causes. Sur le 
fond, elle a repris en substance la motivation contenue dans ses oppositions. 
Ces recours ont été enregistrés sous les numéros de cause A/2060/2020 (site de 
B______) et A/2061/2020 (site de C______). 
b. Par réponses du 6 août 2020, l’intimé a relevé que les structures d’accueil de la 
petite enfance n’avaient pas eu l’obligation de fermer à Genève mais qu’elles 
devaient proposer un accueil minimum. La perte d’exploitation était donc liée à 
l’exonération faite aux parents de payer les contributions pour la garde de leurs 
enfants. Dans ce contexte, le Conseil fédéral avait adopté une ordonnance, dans 
laquelle il avait prévu que les cantons devaient octroyer, sur demande, des 
indemnités pour compenser les contributions de garde non versées par les parents 
entre le 17 mars et le 17 juin 2020, ladite indemnisation couvrant 100 % des 
contributions non perçues. Il ressortait en outre de la législation en matière 
d’accueil préscolaire que lorsque les communes assuraient le financement des 
structures de coordination de l’accueil familial de jour, elles prenaient en charge 
leur éventuel déficit d’exploitation. S’y ajoutait le fait que la recourante exerçait 
une tâche d’utilité publique, de sorte qu’elle ne risquait pas de devoir fermer ses 
portes en cas de manque de travail ou de pertes financières, étant pour le surplus 
précisé qu’elle n’avait pas apporté la preuve d’un risque concret de disparition 
d’emplois. Les conditions du droit à l’indemnité en cas de RHT n’étaient par 
conséquent pas remplies. 
c. Par répliques du 25 août 2020, l’association a persisté dans ses conclusions. La 
fermeture de la structure était incontestable et touchait la substance même, pour une 


 
 
 
 
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institution privée, de son compte d’exploitation. L’association ne pouvait maintenir 
un plein emploi au sein de son institution sans mettre en danger la pérennité de son 
existence. 
d. Par dupliques du 18 septembre 2020, l’OCE a persisté dans ses conclusions. 
La chambre de céans a transmis ces écritures à l’association. 
EN DROIT 
1. Conformément à l’art. 134 al. 1 let. a ch. 8 de la loi sur l’organisation judiciaire, du 
26 septembre 2010 (LOJ - E 2 05), la chambre des assurances sociales de la Cour 
de justice connaît, en instance unique, des contestations prévues à l’art. 56 de la loi 
fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales, du 6 octobre 2000 
(LPGA - RS 830.1) relatives à la loi fédérale sur l’assurance-chômage obligatoire et 
l’indemnité en cas d’insolvabilité, du 25 juin 1982 (loi sur l’assurance-chômage, 
LACI - RS 837.0). 
Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie. 
2. Interjetés dans les forme et délai prescrits, les recours sont recevables 
(art. 56ss LPGA). 
3. En vertu de l’art. 70 de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 
(LPA - E 5 10), l’autorité peut, d’office ou sur requête, joindre en une même 
procédure des affaires qui se rapportent à une situation identique ou à une cause 
juridique commune (al. 1). La jonction n’est toutefois pas ordonnée si la première 
procédure est en état d’être jugée alors que la ou les autres viennent d’être 
introduites (al. 2). 
En l’espèce, au vu de l’identité des parties et de la connexité matérielle des causes, 
il se justifie de joindre les causes A/2060/2020 et A/2061/2020, sous le numéro de 
cause A/2060/2020. 
4. Le litige porte sur la question de savoir si c’est à bon droit que l’intimé s’est opposé 
au versement de l’indemnité en cas de RHT sollicitée par la recourante dès le 
16 mars 2020 pour ses deux structures d’accueil (sites de B______ et de C______). 
5. a. Afin de surmonter les difficultés économiques passagères, un employeur peut 
introduire, avec l’accord de ses employés, une réduction de l’horaire de travail, 
voire une suspension temporaire de l’activité de son entreprise (Boris RUBIN, 
Commentaire de la loi sur l’assurance-chômage, 2014, ch. 1 relatif aux remarques 
préliminaires concernant les art. 31ss). 
Le but de l’indemnité en cas de RHT consiste, d’une part, à garantir aux personnes 
assurées une compensation appropriée pour les pertes de salaire dues à des RHT et 
à éviter le chômage complet, à savoir des licenciements et résiliations de contrats de 
travail. D’autre part, l’indemnité en cas de RHT vise au maintien de places de 
travail dans l’intérêt tant des travailleurs que des employeurs, en offrant la 


 
 
 
 
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possibilité de conserver un appareil de production intact au-delà de la période de 
réduction de l’horaire de travail (ATF 121 V 371 consid. 3a). 
b. Selon l’art. 31 al. 1 LACI, les travailleurs dont la durée normale de travail est 
réduite ou l’activité suspendue ont droit à l’indemnité en cas de réduction de 
l’horaire de travail (ci-après : l’indemnité) lorsque : ils sont tenus de cotiser à 
l’assurance ou qu’ils n’ont pas encore atteint l’âge minimum de l’assujettissement 
aux cotisations AVS (let. a) ; la perte de travail doit être prise en considération 
(art. 32 let. b), le congé n’a pas été donné (let. c) ; la réduction de l’horaire de 
travail est vraisemblablement temporaire, et si l’on peut admettre qu’elle permettra 
de maintenir les emplois en question (let. d). 
Une perte de travail est prise en considération lorsqu’elle est due, entre autres 
conditions, à des facteurs économiques et qu’elle est inévitable (art. 32 al. 1 
let. a LACI). Ces conditions sont cumulatives (ATF 121 V 371 consid. 2a). Le recul 
de la demande des biens ou des services normalement proposés par l’entreprise 
concernée est caractéristique pour apprécier l’existence d’un facteur économique 
(DTA 1985 p. 109 c. 3a). L’art. 32 al. 3 phr. 1 prévoit en outre que pour les cas de 
rigueur, le Conseil fédéral règle la prise en considération de pertes de travail 
consécutives à des mesures prises par les autorités, à des pertes de clientèle dues 
aux conditions météorologiques ou à d’autres circonstances non imputables à 
l’employeur. L’art. 51 OACI concrétise l’art. 32 al. 3 LACI en énumérant, à son 
al. 2, de façon non exhaustive (cf. ATF 128 V 305 consid. 4), différentes situations 
(notamment des mesures d’autorités) permettant de prendre en considération une 
perte de travail (interdiction d’importer ou d’exporter des matières premières ou des 
marchandises (let. a) ; contingentement des matières premières ou des produits 
d’exploitation, y compris les combustibles (let. b) ; restrictions de transport ou 
fermeture des voies d’accès (let. c) ; interruptions de longue durée ou restrictions 
notables de l’approvisionnement en énergie (let. d) ; dégâts causés par les forces de 
la nature (let. e). L’art. 51 al. 4 OACI précise encore que la perte de travail causée 
par un dommage n’est pas prise en considération tant qu’elle est couverte par une 
assurance privée. 
c. La LACI ne définit pas ce que recouvre la notion fondamentale de « facteurs 
d’ordre économique » mentionnée à l’art. 32 al. 1 LACI. Ces facteurs d’ordre 
économique comprennent en réalité essentiellement ceux liés à la conjoncture. Ils 
peuvent toutefois également englober des facteurs structurels (DTA 2004 p. 127 
consid. 1.3 p. 128 ; 2000 p. 53 consid. 4a p. 56 ; arrêt du Tribunal fédéral 
8C_291/2010 du 19 juillet 2010 consid. 4.1 ; arrêts du Tribunal fédéral des 
assurances C 279/05 du 2 novembre 2006 consid. 2.2 ; C 24/99 du 11 juin 2001 
consid. 4a ; C 203/95 du 8 janvier 1997 [RUBIN, op. cit. n. 6 ad art. 31 et les 
références citées]). Le recul de la demande des biens ou des services normalement 
proposés par l’entreprise concernée est caractéristique pour apprécier l’existence 
d’un facteur économique (DTA 1985 p. 109 c. 3a). 


 
 
 
 
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L’art. 32 al. 3 phr. 1 permet d’accorder l’indemnité en cas de RHT pour des motifs 
autres qu’économiques, dans certains cas appelés « cas de rigueur ». Cet alinéa 
s’écarte en conséquence de la logique du système d’indemnisation en cas de RHT, 
qui veut que seules les pertes de travail causées par des motifs économiques 
puissent être prises en considération (art. 32 al. 1 let. a LACI). Ces « cas de 
rigueur » consistent en des situations qui compliquent ou empêchent l’activité 
économique et impliquent des risques d’exploitation suffisamment inhabituels pour 
qu’ils ne puissent être assumés par les seuls employeurs (ATF 138 V 333 
consid. 3.2 ; voir également, parmi d’autres, RUBIN, op. cit., n. 15 ad art. 32). En 
d’autres termes, dans les cas de rigueur prévus par les art. 32 al. 3 phr. 1 LACI et 
51 OACI, l’employeur est empêché d’exercer une activité économique et, par 
conséquent, en raison d’une telle entrave, soumis à des risques d’exploitation 
inhabituels qu’il ne peut assumer seul (voir par exemple le jugement du Tribunal 
administratif du canton de Berne 200.2020.6011.AC du 16 novembre 2020, 
consid. 4.3 a contrario). 
La seule présence d’un motif de prise en considération de la perte de travail au sens 
des art. 31 et 32 LACI n’est pas suffisante pour conduire à une indemnisation. 
Lorsque la perte de travail est due à l’un des motifs de l’art. 33 LACI, 
l’indemnisation est exclue. Ainsi, même lorsque les critères des art. 31 et 32 LACI 
(voire de l’art. 51 OACI) sont réalisés, l’une des conditions de l’art. 33 LACI est 
réalisée, par exemple en présence d’un risque normal d’exploitation, 
l’indemnisation est exclue (RUBIN, op. cit., n. 18 ad art. 32 LACI et n. 1 et 4 ad 
art. 33 LACI et les références citées, notamment ATF 138 V 333 consid. 3.2 et 
ATF 128 V 305 consid. 4a). C’est le lieu de préciser, dans ce contexte, que le 
Secrétariat d’État à l’économie (ci-après : SECO) considère que l’apparition 
inattendue d’un nouveau type de Coronavirus et ses conséquences ne font pas partie 
du risque normal d’exploitation (Jean-Philippe DUNAND / Rémy WYLER, 
Quelques implications du coronavirus en droit suisse du travail, in Newsletter 
DroitduTravail.ch du 9 avril 2020 de l’Université de Neuchâtel, p. 14 ; Directive 
2020/08 du SECO du 1er juin 2020, actualisant les règles spéciales dues à la 
pandémie, dans sa version en vigueur du 1er mars au 31 août 2020, p. 1 et 5, ici 
pertinente ; cf. aussi Kurt PÄRTLI, Corona-Verordnungen des Bundesrates zur 
Arbeitslosenversicherung und zum Erwerbsausfall, in SZS 2020, p. 125). 
d. La qualité de travailleur selon l’art. 31 LACI dépend uniquement du statut 
juridique de cotisant à l’AVS, et non pas du statut de l’employeur (communauté et 
établissement public d’une part, personne physique ou morale au sens du droit civil 
d’autre part ; ATF 121 V 362 consid. 2). Le personnel des services publics n’est 
donc pas d’emblée exclu du droit à l’indemnité en cas de RHT. Pour cette catégorie 
d’employés, l’accès est toutefois limité pour des motifs ayant trait au statut du 
personnel concerné et au risque restreint de fermeture auquel les entités 
administratives sont généralement exposées (ATF 121 362 consid. 3a et RUBIN, 
op. cit., n° 20 ad art. 31). 


 
 
 
 
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L’indemnité en cas de RHT est une mesure préventive au sens large : son allocation 
a pour but d’éviter le chômage complet des travailleurs - soit leur congé ou leur 
licenciement -, d’une part, de maintenir simultanément les emplois dans l’intérêt 
des employeurs aussi bien que des travailleurs, d’autre part. Or, en règle générale, 
les conditions du droit à l’indemnité en cas de RHT ne sauraient être remplies si 
l’employeur est une entreprise de droit public, faute pour celui-ci d’assumer un 
risque propre d’exploitation. Au contraire, les tâches qui lui incombent de par la loi 
doivent être exécutées indépendamment de la situation économique, et les impasses 
financières, les excédents de dépenses ou les déficits peuvent être couverts au 
moyen des deniers publics (recettes des impôts). Bien plus, il n’existe en général 
aucune menace de perdre son emploi là où les travailleurs ont la possibilité d’être 
déplacés dans d’autres secteurs. En revanche, compte tenu des formes multiples de 
l’action étatique, on ne saurait de prime abord exclure, dans un cas concret, que le 
personnel des services publics remplisse les conditions du droit à l’indemnité en cas 
de RHT. Ce qui est déterminant en fin de compte, conformément à la finalité du 
régime de la prestation, c’est de savoir si, par l’allocation de l’indemnité, un 
licenciement - respectivement une non-réélection - peut être évité (ATF 121 V 362 
consid. 3a et les références). C’est à brève échéance que le versement de 
l’indemnité en cas de RHT doit pouvoir éviter un licenciement. En effet, ces 
indemnités ont un caractère préventif. Il s’agit de mesures temporaires (art. 31 al. 1 
let. d LACI ; ATF 121 V 362 consid. 3b). Le statut du personnel touché par la 
réduction de l’horaire de travail est dès lors décisif pour l’allocation de l’indemnité. 
Ainsi, là où ce personnel est au bénéfice d’un statut de fonctionnaire ou d’un statut 
analogue limitant les possibilités de licenciement que connaît le contrat de travail, 
ce statut fait échec à court terme - éventuellement à moyen terme - à la suppression 
d’emplois. Dans ce cas, les conditions du droit à l’indemnité en cas de réduction de 
l’horaire de travail ne sont pas remplies (ATF 121 V 362 consid. 3b et les 
références ; voir également arrêt du Tribunal fédéral des assurances rendu le 
26 mai 1994 dans la cause Commune de H, paru in DTA 1993/1994 n° 18 
p. 140 ss). 
Le droit à l’indemnité en cas de RHT suppose que la perte de travail soit due à un 
motif économique susceptible de mettre l’existence de l’entreprise en danger 
(art. 32 al. 1 let. a LACI ; RUBIN, op. cit., n° 22 ad art. 31 ; voir SVR 1995 ALV 
n° 28 consid. 4a en matière de cas de rigueur). À l’évidence, cette condition ne 
saurait être remplie si l’entreprise ne court aucun risque propre d’exploitation, à 
savoir un risque économique où l’existence même de l’entreprise est en jeu, par 
exemple le risque de faillite ou le risque de fermeture de l’exploitation. Or, si 
l’entreprise privée risque l’exécution forcée, il n’en va pas de même du service 
public, dont l’existence n’est pas menacée par un exercice déficitaire 
(ATF 121 V 362 consid. 3b et les références). Le Tribunal fédéral a ainsi considéré 
qu’on ne pouvait juger de la nécessité d’une RHT sans tenir compte du statut 
juridique de l’employeur, des mandats qui lui sont confiés par les pouvoirs publics 
et de sa situation financière. En règle générale, le droit à l’indemnité n’existe pas 


 
 
 
 
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lorsque l’employeur n’endosse pas à proprement parler de risque d’exploitation, 
c’est-à-dire lorsqu’il doit remplir son mandat légal, indépendamment de la situation 
conjoncturelle et d’un éventuel déficit, celui-ci étant pris en charge par les pouvoirs 
publics (arrêt du Tribunal fédéral des assurances rendu le 9 janvier 1997 dans la 
cause Eidg. Flugzeufwerk E, paru in DTA 1996/1997 n° 22 p. 123 ss). 
Concrètement, lorsque la loi impose que l’administration concernée accomplisse 
une tâche déterminée, l’existence du service devant accomplir la tâche ne peut 
généralement pas être remise en cause à brève échéance compte tenu de la durée 
des procédures législatives. S’y ajoute le fait qu’un service administratif ne risque 
en principe pas de devoir fermer ses portes en cas de manque de travail ou de pertes 
financières. Son financement, au travers de l’impôt, garantit d’éventuels 
découverts. Un service administratif ne court par conséquent en principe pas un 
risque propre d’exploitation. Toutefois, il n’est pas exclu que certaines unités 
administratives soient soumises à restructuration en cas de problèmes économiques 
et puissent ainsi être exposées aux mêmes risques que les entreprises privées 
(RUBIN, op. cit., n. 22 ad art. 31). 
e. L’indemnité pour cause de RHT s’élève à 80 % de la perte de gain prise en 
considération (art. 34 al. 1 LACI). Elle doit être avancée par l’employeur 
(art. 37 let. a LACI) et sera, par la suite, remboursée par la caisse de chômage à 
l’issue d’une procédure spécifique (art. 36 et 39 LACI), moyennant un délai 
d’attente de trois jours au maximum (art. 32 al. 2 LACI et 50 al. 2 OACI, étant 
toutefois précisé que l’art. 50 al. 2 OACI a été supprimé temporairement en raison 
de la pandémie de Coronavirus). 
6. Pour lutter contre l’épidémie de Coronavirus (ci-après : COVID-19) qui a atteint la 
Suisse début 2020, le Conseil fédéral a pris une série de mesures urgentes. 
a. Ainsi, le 28 février 2020, le gouvernement suisse a adopté, en se fondant sur la 
loi fédérale sur la lutte contre les maladies transmissibles de l’homme du 
28 septembre 2012 (Loi sur les épidémies, LEp - RS 818.101), l’ordonnance sur les 
mesures destinées à lutter contre le coronavirus (ordonnance COVID-19 - 
RS 818.101.24), dont le but est de prévoir des mesures devant permettre de 
diminuer le risque de transmission du COVID-19 (art. 1), laquelle a été abrogée et 
remplacée par l’ordonnance 2 sur les mesures destinées à lutter contre le 
coronavirus du 13 mars 2020 (ordonnance 2 COVID-19 ; RS 818.101.24). Par cette 
nouvelle ordonnance, - modifiée à plusieurs reprises depuis son adoption - le 
Conseil fédéral a notamment interdit les activités présentielles dans les écoles, les 
hautes écoles et les autres établissements de formation (art. 5). 
En application de l’art. 5 précité, notamment, le Conseil d’État genevois a, par 
arrêté du 13 mars 2020, ordonné la fermeture de toutes les structures d’accueil 
préscolaire, de tous les établissements scolaires publics et privés ainsi que de toutes 
les hautes écoles sises sur le territoire de Genève, et ce du 16 mars 2020 à 06h00 
jusqu’au 8 avril 2020 inclus (art. 1). Un service d’accueil minimum devait toutefois 


 
 
 
 
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être organisé par les structures d’accueil préscolaire (art. 2). La fermeture de ces 
établissements a, par la suite, été prolongée jusqu’au 26 avril 2020 (arrêté du 
Conseil d’État genevois du 9 avril 2020 prolongeant l’arrêté du 13 mars 2020 relatif 
à la fermeture des structures d’accueil préscolaire, des établissements scolaires 
publics et privés ainsi que des hautes écoles sur le territoire de la République et 
canton de Genève). 
Le 16 mars 2020, le Conseil fédéral a nuancé la fermeture des crèches, considérant 
que celles-ci ne pouvaient être fermées que si les autorités compétentes prévoyaient 
des offres d’accueil de remplacement adéquates (art. 5 al. 4 entré en vigueur le 
17 mars 2020). 
À compter du 27 avril 2020, le Conseil fédéral a progressivement assoupli les 
mesures restrictives qu’il avait imposées en mars. Dès cette date, les structures 
d’accueil préscolaire, notamment, ont pu rouvrir (voir art. 2 de l’arrêté du 
23 avril 2020 du Conseil d’État de Genève modifiant les arrêtés des 13 mars et 
9 avril 2020 relatifs à la fermeture des structures d’accueil préscolaire, des 
établissements scolaires publics et privés ainsi que des hautes écoles sur le territoire 
de la République et canton de Genève). 
b. Afin de soutenir financièrement les institutions d’accueil pour la perte de revenus 
résultant de la crise liée au Coronavirus, le Conseil fédéral a adopté, le 
20 mai 2020, l’ordonnance sur l’atténuation des conséquences économiques des 
mesures destinées à lutter contre le coronavirus (ci-après : ordonnance COVID-19 
Accueil extra-familial pour enfants ; RS 862.1). Selon l’art. 3 de cette ordonnance, 
les mesures de soutien prévues consistaient en des indemnités pour pertes 
financières en faveur des institutions d’accueil extra-familial pour enfants (al. 1). 
Les institutions qui étaient exploitées par les pouvoirs publics ne recevaient pas 
d’indemnités (al. 2). Les cantons octroyaient, sur demande, des indemnités pour 
pertes financières sous forme d’aides financières aux institutions d’accueil 
extra-familial pour enfants pour compenser les contributions de garde d’enfants non 
versées par les parents durant la période s’étendant du 17 mars 2020 au 
17 juin 2020 (art. 4 al. 1). Étaient considérées comme contributions des parents non 
perçues pour la garde d’enfants, les contributions que les parents devaient payer 
aux institutions après déductions des subventions ordinaires du canton et des 
communes, même s’ils n’avaient pas eu recours aux prestations de garde d’enfants 
en raison des mesures de lutte contre le Coronavirus (art. 4 al. 2). Les institutions 
qui demandaient une indemnisation pour pertes financières devaient rembourser 
aux parents les contributions perçues pour les prestations de garde d’enfants 
auxquelles ils n’avaient pas eu recours durant la période s’étendant du 
17 mars 2020 au 17 juin 2020 (al. 3). L’indemnisation couvrait 100 % des 
contributions des parents non perçues pour la garde des enfants. 
 
Cette ordonnance est entrée en vigueur avec effet rétroactif au 17 mars 2020 et a eu 
effet pendant six mois à compter de la date de l’entrée en vigueur (art. 7). Elle a été 
abrogée le 17 septembre 2020. 


 
 
 
 
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Selon les directives de l’OFAS concernant l’ordonnance sur l’atténuation des 
conséquences économiques des mesures destinées à lutter contre le coronavirus 
(COVID-19) sur l’accueil extra-familial institutionnel pour enfant du 17 juin 2020, 
les institutions gérées par un organisme privé qui, par exemple, avait conclu une 
convention de prestations avec une ou plusieurs communes ou dont les places 
étaient subventionnées par les pouvoirs publics pouvaient recevoir des indemnités 
pour pertes financières (p. 2). 
c. Parallèlement aux restrictions imposées par l’ordonnance 2 COVID-19, le 
Conseil fédéral a adopté plusieurs mesures en matière d’assurance-chômage. 
Le 20 mars 2020, sur la base de l’art. 185 al. 3 Cst., le Conseil fédéral a adopté 
l’ordonnance sur les mesures dans le domaine de l’assurance-chômage en lien avec 
le coronavirus (COVID-19 ; ordonnance COVID-19 assurance-chômage – 
RS 837.033), entrée en vigueur avec effet rétroactif au 17 mars 2020. En substance, 
dès le 17 mars 2020, le cercle des bénéficiaires des indemnités RHT a notamment 
été élargi au conjoint ou au partenaire enregistré de l’employeur (art. 1) ainsi 
qu’aux personnes fixant les décisions prises par l’employeur (art. 2). Plus aucun 
délai d’attente ne devait être déduit de la perte de travail à prendre en considération 
(art. 3) et l’employeur pouvait demander le versement de l’indemnité en cas de 
RHT sans devoir l’avancer (art. 6), ces mesures devant permettre aux entreprises 
concernées de disposer de liquidités supplémentaires pendant la durée de la 
situation extraordinaire (rapport explicatif du SECO relatif à ladite ordonnance, 
p. 7). 
L’ordonnance COVID-19 assurance-chômage a ensuite été modifiée à plusieurs 
reprises, en particulier le 9 avril 2020, avec effet rétroactif au 1er mars 2020 (art. 9). 
7. Dans les décisions entreprises, l’intimé s’est opposé au paiement de l’indemnité en 
cas de RHT, au motif que la recourante bénéficiait de subventions de la commune 
de Chêne-Bourg et qu’elle n’avait pas démontré qu’elle ne disposait pas d’une 
couverture de ses coûts d’exploitation, ni qu’elle avait la possibilité de les faire 
baisser en procédant à des licenciements immédiats. Il n’existait dès lors pas de 
risque immédiat et concret de disparition d’emplois, conformément à la directive 
n° 8 du SECO du 1er juin 2020, remplaçant la directive n° 6 du 9 avril 2020. La 
recourante conteste la position de l’intimé, faisant valoir que son déficit 
d’exploitation était dû aux pensions non versées par les parents durant les mois de 
mars et avril 2020. Or, ces pertes n’étaient pas couvertes par la subvention 
communale et la recourante n’avait aucun moyen de les couvrir par d’autres 
ressources. L’association était donc bien exposée à un risque de disparition ou de 
fermeture. 
a. En l’espèce, il n’est pas contesté que la recourante a été contrainte de fermer ses 
deux structures d’accueil en raison des mesures prises par les autorités tant 
fédérales que cantonales. L’association a, par conséquent, éprouvé une perte de 
travail due à des mesures prises par les autorités au sens des art. 32 al. 3 LACI et 


 
 
 
 
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51 OACI, de sorte que les conditions pour la reconnaissance d’un cas de rigueur 
doivent être considérées comme réalisées. Il n’est pas non plus contesté que la 
pandémie du Coronavirus constitue une circonstance exceptionnelle qui dépasse le 
cadre du risque normal d’exploitation à la charge de l’employeur, de sorte qu’il n’y 
a pas non plus de motif d’exclusion au sens de l’art. 33 al. 1 let. a LACI, seul 
pertinent en l’espèce. 
b. Il reste toutefois à déterminer si la recourante est éligible à recevoir l’indemnité 
en cas de RHT compte tenu du statut de son personnel et du risque restreint de 
fermeture auquel les institutions, subventionnées par des entités administratives, 
sont généralement exposées (cf. RUBIN, op cit., n. 20 ad art. 31 LACI ; 
ATAS/1121/2020 consid. 9). 
S’agissant d’abord du statut de son personnel, la recourante allègue que les rapports 
de travail qui lient l’association à ses collaborateurs ressortent exclusivement du 
droit privé. 
En l’occurrence, il n’apparaît pas que la recourante, une association de droit privé, 
soit liée par une convention collective de travail. Les conditions de licenciement de 
son personnel sont partant régies par l’art. 335c al. 1 de la loi fédérale du 
30 mars 1911, complétant le Code civil suisse (CO, Code des obligations - RS 220), 
selon lequel le contrat de travail peut être résilié pour la fin d’un mois moyennant 
un délai de congé d’un mois pendant la première année de service, de deux mois de 
la deuxième à la neuvième année de service, de trois mois ultérieurement. Il 
s’ensuit que du point de vue des relations contractuelles de travail, les possibilités 
de licenciement ne sont pas limitées et rien ne s’oppose à un licenciement à court 
terme. Cela ne signifie toutefois pas encore que les conditions du droit à 
l’indemnité en cas de RHT sont remplies. En effet, encore faut-il que l’entreprise 
court un risque propre d’exploitation, à savoir un risque économique où l’existence 
même de l’entreprise est en jeu. Cette question implique d’examiner le droit 
cantonal applicable. 
c. Selon l’art. 202 de la Constitution de la République et canton de Genève 
(RS GE ; A 2 00), les communes ou groupements de communes financent la 
construction et l’entretien des structures d’accueil de jour (al. 1). Le canton et les 
communes ou groupements de communes en financent l’exploitation après 
déduction de la participation des parents et d’éventuelles autres recettes (al. 2). Ce 
cadre général a été précisé dans une loi d’application, la loi cantonale sur l’accueil 
préscolaire du 12 septembre 2019 (LAPr ; J 6 28), entrée en vigueur le 
1er janvier 2020. Selon l’art. 8 LAPr, les communes, ou groupements de communes, 
financent la construction et l’entretien des structures d’accueil préscolaire qu’elles 
exploitent ou subventionnent (al. 1). Elles en financent l’exploitation après 
déduction de la participation des parents, du canton et des autres recettes (al. 2). 
Quant au canton, il participe au financement de l’exploitation des structures 
d’accueil préscolaire à prestations élargies et des structures de coordination de 


 
 
 
 
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l’accueil familial de jour subventionnées ou exploitées par les communes (art. 9 
al. 1). 
Interprétant ces dispositions, la chambre de céans a jugé dans un arrêt de principe 
que les communes devaient couvrir le déficit des structures d’accueil qu’elles 
subventionnaient (cf. ATAS/676/2021 du 17 juin 2021 consid. 17c). Ces 
dispositions prévoient en effet que le canton et les communes mettent à disposition 
les fonds nécessaires au bon fonctionnement des structures d’accueil, ce qui 
implique une couverture du déficit éventuel (cf. aussi ATAS/675/2021 du 
17 juin 2021 consid. 18). 
En l’occurrence, il n’est pas contesté que la recourante, une association de droit 
privé, est subventionnée par la commune de Chêne-Bourg pour l’exploitation de ses 
places de crèche. Cela résulte notamment de l’art. II de la convention de partenariat 
du 23 mars 2015 conclue entre la commune de Chêne-Bourg, l’association et la 
commune de Chêne-Bougeries. D’après les dires de la recourante, la subvention est 
accordée par la commune de Chêne-Bourg à raison de 68 % de ses revenus globaux 
pour le site de B______ et de 65 % pour le site de C______. Conformément aux 
dispositions précitées, dans la mesure où la commune subventionne l’association 
recourante, il lui appartient d’en financer l’exploitation et d’en couvrir les éventuels 
déficits (cf. ATAS/676/2012 et ATAS/675/2012 du 17 juin 2021). Il suit de là que 
les déficits peuvent être couverts au moyen des deniers publics. Cela est d’autant 
plus vrai en l’occurrence que des aides financières ont pu être octroyées, sur 
demande, par les cantons aux institutions d’accueil extra-familial pour enfants afin 
de compenser les contributions de garde d’enfants non versées par les parents 
durant la période s’étendant du 17 mars 2020 au 17 juin 2020 (art. 4 al. 1 de 
l’ordonnance COVID-19 Accueil extra-familial pour enfants ; cf. supra consid. 6b). 
Partant, contrairement à ce qu’elle soutient, la recourante n’encourait aucun risque 
propre d’exploitation. Les conditions du droit à l’indemnité en cas de RHT 
n’étaient dès lors pas remplies. 
8. La recourante invoque enfin une violation du principe de l’égalité de traitement, 
certaines structures d’accueil ayant bénéficié d’indemnités en cas de RHT alors 
même qu’elles étaient subventionnées. 
a. Le principe de l’égalité de traitement, consacré à l’art. 8 al. 1 Cst., commande 
que le juge traite de la même manière des situations semblables et de manière 
différente des situations dissemblables (ATF 131 V 107 consid. 3.4.2 p. 114 et les 
arrêts cités). Toutefois selon la jurisprudence, le principe de la légalité de l’activité 
administrative prévaut sur celui de l’égalité de traitement. Par conséquent, le 
justiciable ne peut généralement pas invoquer une inégalité devant la loi, lorsque 
celle-ci est correctement appliquée à son cas, alors qu’elle l’aurait été faussement, 
voire pas appliquée du tout, dans d’autres cas (ATF 134 V 34 consid. 9 p. 44 et les 
références). Cela suppose cependant, de la part de l’autorité dont la décision est 
attaquée, la volonté d’appliquer correctement à l’avenir les dispositions légales en 
cause. Autrement dit, le justiciable ne peut prétendre à l’égalité dans l’illégalité que 


 
 
 
 
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s’il y a lieu de prévoir que l’administration persévérera dans l’inobservation de la 
loi. Encore faut-il que les situations à considérer soient identiques ou du moins 
comparables (ATF 126 V 390 consid. 6a ; ATF 116 V 231 consid. 4b ; 
ATF 115 Ia 81 consid. 2 et les références citées). 
b. Dans le cas d’espèce, il ressort des considérations qui précèdent que les 
structures d’accueil préscolaire ne peuvent bénéficier des indemnités en cas de 
RHT dès lors qu’elles sont subventionnées par les pouvoirs publics et que, partant, 
elles n’encourent pas de risque d’exploitation. La recourante prétend que certaines 
structures ont toutefois bénéficié des indemnités précitées. 
Pour pouvoir invoquer une inégalité de traitement dans l’illégalité, il faut encore 
que la recourante rende vraisemblable que l’administration persévérera dans 
l’inobservation de la loi et que les situations à considérer sont identiques ou du 
moins comparables. Or, il ressort des décisions sur opposition rendues par l’intimé 
le 9 juin 2020 que plusieurs décisions accordant à tort des indemnités RHT à des 
structures d’accueil subventionnées ont été révoquées. Par conséquent, le dossier 
soumis à la chambre de céans ne permet pas de considérer que l’intimé persévérera 
dans l’inobservation de la loi. 
Le grief tiré du principe de l’égalité de traitement doit donc également être rejeté. 
9. Les considérants qui précèdent conduisent ainsi au rejet des recours et à la 
confirmation des décisions entreprises. 
Pour le surplus, la procédure est gratuite (art. 61 let. a LPGA, dans sa version – 
applicable en l’occurrence – en vigueur jusqu’au 31 décembre 2020 en lien avec 
l’art. 1 al. 1 LACI). 
* * * * * * 
 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LA CHAMBRE DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
Préalablement : 
1. Ordonne la jonction des causes A/2060/2020 et A/2061/2020 sous le numéro de 
procédure A/2060/2020. 
À la forme : 
2. Déclare les recours recevables. 
Au fond : 
3. Les rejette. 
4. Dit que la procédure est gratuite. 
5. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral 
(Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit 
public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 
17 juin 2005 (LTF - RS 173.110) ; le mémoire de recours doit indiquer les 
conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de 
son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l’envoi. 
 
La greffière 
 
 
 
 
Marie NIERMARÉCHAL 
 
La présidente 
 
 
 
 
Eleanor McGREGOR 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’au Secrétariat 
d’État à l’économie par le greffe le