ge_gerichte · CAPH/133/2009 · 2009-10-06 · fr

Résumé:
 Sur appel de E., la Cour confirme le jugement attaqué sur le premier point litigieux, à savoir que l'incapacité de travail de T., dûment attestée par un certificat médical et non contesté, avait eu pour effet de prolonger d'un mois le préavis de résiliation et que partant T. avait droit à son salaire pour le mois de janvier 2008. La Cour réforme partiellement le jugement de première instance sur la question litigieuse des heures supplémentaires dues à T. En effet, la Cour considère que E. ne tenait certes pas à jour un registre des temps de présence de son personnel, comme l'imposait l'article 21 CCNT, mais disposait d'une machine à timbrer qui remplaçait cette obligation de manière encore plus complète et fiable. Quant aux décomptes produits par T., établis par ses soins, leur présentation ne correspondait pas avec le calendrier de la fin de 2007 et ne mentionnaient pas les jours de ses absences. Dans ces circonstances, la Cour a considéré qu'il convenait de se fonder sur les indications de la machine à timbrer qui semblaient parfaitement crédibles et que l'administrateur de l'appelante vérifiait tous les mois.

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE 
Juridiction des prud’hommes 
 
Cause n° C/10804/2008 - 2 
 
POUVOIR JUDICIAIRE 
* COUR D’APPEL * 
 
 
 
CAPH/133/2009 
 
 
 
E___ 
1227 Les Acacias 
 
 
 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 
T___ 
Dom. élu : Me François HAY 
c/o Me Jean-Jacques MARTIN 
Place du Port 2 
1204 Genève 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 
 
 
 
 
ARRÊT 
 
du 6 octobre 2009 
 
 
 M. 
Richard BARBEY, président 
 
 
 MM. Daniel AVIGDOR et Jean-Yves GLAUSER, juges employeurs 
 
 MM. Stéphane JAN et Marc LABHART, juges salariés 
 
 
 M. 
Thierry GAGLIARDI, greffier d’audience 
 
 
 


 
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Cause n° C/10804/2008 - 2 
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* COUR D’APPEL * 
 
 
 
EN FAIT 
 
 
A. 
Représentée par son administrateur A___, E___ avec siège à Genève, qui 
exploite un restaurant sous la même enseigne, a engagé T___ en qualité de 
garçon d’office à partir du 1er février 2007, pour un salaire mensuel brut de 
3'500 fr. plus un treizième mois selon les dispositions de la CCNT sur 
l’hôtellerie et la restauration. L’art. 5 du contrat arrêtait la durée hebdomadaire 
de travail à 42 h. 30 – ou de 182 h. par mois comme l’a admis l’administrateur 
de l’appelante - et le droit aux vacances à 5 semaines par an (pièce 1 dem; pv 
du 30.9.2008 p. 2). 
 
B. 
Par lettre du 29 novembre 2007 remise en main propre le même jour, A___ a 
licencié T___ avec effet au 31 décembre suivant (pièce 3 dem; pv du 30.9.2008 
p. 2). 
 
 
Selon des certificats médicaux établis par le Dr B___, l’employé s’est trouvé 
en incapacité totale de travail pour cause d’accident du 4 au 23 décembre 2007 
(pièce 2 dem). 
 
 
Par lettre du 7 janvier 2008, A___ lui a adressé un certificat de travail, en 
relevant qu’il ne s’était pas présenté au restaurant le 24 décembre pour 
reprendre son activité professionnelle. Aussi considérait-il que le destinataire 
avait pris ses vacances depuis cette date jusqu’à la fin du mois. Il lui souhaitait 
enfin bonne chance pour sa future carrière professionnelle (pièce déf. du 
11.6.2008). 
 
C. 
Le 15 mai 2008, T___ a ouvert action devant le Tribunal des prud’hommes 
contre E___, en paiement de son salaire du mois de janvier 2008 (3'500 fr.), 
plus 1'798 fr. 20 correspondant à 74 heures supplémentaires qu’il affirmait 
avoir effectuées durant les mois d’octobre et de novembre 2007, selon un 
décompte établi par ses soins (pièce 4 dem; pv du 30.9.2008 2). 
 
 
La défenderesse s’est opposée à la demande, en rappelant que l’employé avait 
demandé à prendre ses vacances la semaine du 24 au 31 décembre 2007, ce 


 
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qu’elle avait refusé, et qu’il ne s’était plus présenté au restaurant à partir de ce 
moment. A l’entendre, l’horaire hebdomadaire contractuellement prévu avait 
en outre été respecté, comme le démontrait des relevés de la machine à timbrer 
réservée au personnel de l’établissement (pièce déf. du 11.6.2008). 
 
 
Par jugement du 5 mars 2009, le Tribunal a retenu que le salaire de janvier 
2008 (3'500 fr.) était dû, car le demandeur s’était trouvé en incapacité de travail 
pendant trois semaines durant le préavis de résiliation. La défenderesse n’avait 
d’autre part pas tenu à jour un registre des horaires de travail conforme à l’art 
21 de la CCNT sur l’hôtellerie et la restauration; le décompte d’heures établi 
par l’employé devait en conséquence être admis comme moyen de preuve et 
T___ pouvait prétendre au paiement de 1'272 fr. 40 correspondant à 52,35 
heures supplémentaires. 
 
D. 
E___ appelle du jugement rendu, en persistant dans son argumentation de 
première instance. Elle estime en particulier que les relevés horaires de sa 
machine à timbrer doivent être pris en compte 
 
 
L’intimé conclut à la confirmation de la décision attaquée. 
 
E. 
Les éléments suivants ressortent encore du dossier : 
 
a. 
T___ disposait de deux jours de congé par semaine, le dimanche et le mardi. Il 
travaillait le lundi de 9 h. à 17 h. avec ½ h. de pause pour le repas de midi, puis 
le jeudi et le vendredi de 9 h. à 14 h. 30 et de 18 h. 30 jusqu’à 23 h. environ. 
Un mercredi sur deux, il avait le même horaire que le jeudi et vendredi, tandis 
que l’autre mercredi, il assurait son service de 9 h. à 16 h. 30 ou 17 h. Le 
samedi, il était présent de 18 h. à 01 h. du matin environ. 
 
 
Les jours durant lesquels il effectuait deux services, l’employé bénéficiait 
d’une heure de pause correspondant à deux demi-heures pour les repas de midi 
et du soir (pv du 30.9.2008 p. 1-2; décomptes de la machine à timbrer produits 
par la déf. le 11.6.2008). 
 


 
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b. 
L’intimé a communiqué les décomptes d’heures de son activité professionnelle 
en octobre et novembre 2007, qu’il affirme avoir tenus à jour. Celui d’octobre, 
au total de 226 h., ne porte toutefois que sur quatre semaines, alors que le mois 
calendaire d’octobre, débutant le lundi 1er octobre, comprend quatre semaines 
et demie se terminant le mercredi 31 octobre 2007. Le décompte de novembre 
produit par le demandeur, au total de 208 h., commence à nouveau par un 
lundi, tandis que le mois calendaire débutait le jeudi 1er novembre 2007. Il 
comprend quatre semaines, plus deux jours ouvrables – indiqués comme étant 
un lundi et un mardi –, alors que le mois calendaire se termine le vendredi 30 
novembre 2007 (pièce 4 dem.). 
 
c. 
A l’instar des quatorze autres employés assurant l’exploitation du restaurant, 
T___ possédait une carte magnétique, qu’il introduisait quotidiennement dans 
la machine à timbrer réservée pour le personnel à son arrivée au début de 
chaque service, puis à la fin de celui-ci, en renouvelant l’opération l’après-midi 
et à la fin de la soirée les jours où il assurait un horaire fractionné. 
 
 
Dans l’après-midi du 6 octobre 2007, l’intimé a introduit des données erronées 
dans la machine à timbrer et demandé au directeur de l’établissement, C___, 
d’inscrire à la main son temps de travail effectif correspondant à 6 h., ce qui a 
été fait. C___ a dû opérer une deuxième correction le 28 novembre 2007, après 
une nouvelle mauvaise manipulation de la machine par l’employé, et a noté 8 
h. de travail. 
 
 
Le relevé imprimé de la machine à timbrer fait ressortir que le demandeur n’a 
pas travaillé le samedi 27 octobre 2007. Sans être contredit, l’appelant a exposé 
que son employé avait téléphoné ce jour-là en indiquant ne pouvoir prendre son 
service, se sentant peu bien après avoir pratiqué du sport. Le relevé du mois 
suivant mentionne encore selon une inscription manuscrite, que T___ a 
bénéficié d’un «congé spécial» le samedi 17 novembre 2007. 
 
 
Les décomptes d’octobre et de novembre 2007 imprimés au moyen de la 
machine à timbrer et totalisant 204 h. 40, respectivement 200 h. 40, ont été 
contrôlés par A___, qui a déduit les temps de pauses représentant 16 h. 30 


 
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mensuellement, d’où des soldes de 188 h. 10 et 184 h. 10 (pv du 28.9.2009 ; 
pièce déf. du 11.6.2008 ; acte d’appel p. 3). 
 
d. 
A___ a enfin indiqué qu’il ne faisait pas contresigner les relevés de la machine 
à timbrer par les employés du restaurant à la fin de chaque mois, mais que 
ceux-ci y avaient accès en cas de contestation (pv du 30.9.2008 p. 2). 
 
 
EN DROIT 
 
 
1. 
L’appel est recevable, ayant été interjeté dans le délai et suivant la forme 
prescrits (art. 56 al. 1, 59 LJP). 
 
2. 
Comme l’ont rappelé les premiers juges, la CCNT (ci-après la CCNT) de 
l’hôtellerie et de la restauration s’applique au cas d’espèce. 
 
3. 
Le Tribunal a considéré avec raison que l’employé avait droit au salaire de 
janvier 2008, après avoir été victime d’une incapacité de travail du 4 au 23 
décembre 2007 dument attestée par un certificat médical et non contestée, ce 
qui avait eu pour effet de prolonger d’un mois le préavis de résiliation en 
application de l’art. 336c al. 2 CO. L’intimé n’a certes pas offert ses services 
au début de 2008, mais l’employeur ne l’a pas requis en particulier dans sa 
lettre du 7 janvier 2008 dont il ressortait au contraire que sa présence au 
restaurant n’était plus souhaitée. Il ne saurait enfin être question, dans le cas 
d’espèce, de retenir que l’employé a abandonné son poste le 24 décembre 2007 
au sens de l’art. 337d CO 
 
 
Le jugement attaqué sera dont confirmé sur la première question litigieuse. 
 
4.1. Selon l’art. 321c al. 3 CO, l’employeur est tenu de rétribuer les heures de 
travail supplémentaires non compensées par un congé en versant le salaire 
normal majoré d’un quart au moins, sauf clause contraire d’un accord écrit, 
d’un contrat-type de travail ou d’une convention collective. 
 


 
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A teneur de l’art. 21 CCNT, les établissements ouverts toute l’année sont tenus 
d’établir avec les collaborateurs des horaires de travail deux semaines à 
l’avance pour deux semaines et les établissements saisonniers une semaine à 
l’avance pour une semaine (al, 1). L’employeur tient un registre des heures de 
travail et de repos effectif. Le collaborateur peut s’informer à n’importe quel 
moment sur ses heures de travail, jours de repos, jours fériés et vacances qui lui 
restent à prendre (al. 2). Si l’employeur n’observe pas ladite obligation, le 
contrôle et la durée du temps de travail tenu par le collaborateur seras admis 
comme moyen de preuve en cas de litige (al. 3). 
 
Comme l’a rappelé le Tribunal fédéral, la disposition précitée de la CCNT a 
pour effet d’inverser le fardeau de la preuve relatif aux heures supplémentaires 
et d’imposer à l’employeur, qui n’aurait pas tenu les registres appropriés, 
l’obligation de démontrer que les temps de travail invoqués par l’employé à 
l’appui de sa prétention n’existent pas (SARB 2000 no 155 consid. 1; 
STREIFF/VON KAENEL, Arbeitsvertrag 6ème éd, n 10 ad art. 321c CO). 
 
4.2. Dans le cas d’espèce, l’appelante ne tenait pas à jour un registre des temps de 
présence de son personnel, mais disposait d’une machine à timbrer qui 
remplaçait cette obligation de manière encore plus complète et fiable. En 
interrogeant les parties, la Cour a d’ailleurs pu constater qu’une des mentions 
qui figurait sur les relevés imprimés grâce à cet équipement correspondait à la 
réalité, s’agissant du mardi 2 octobre 2007 où l’intimé aurait dû bénéficier d’un 
jour de repos, mais durant lequel il avait travaillé pour remplacer un collègue 
(pv du 28.9.2009 p. 2). L’employé a également admis avoir à deux reprises fait 
de mauvaises manipulations en entrant sa carte et avoir dû inviter le directeur 
du restaurant à opérer les corrections nécessaires au moyen d’inscriptions 
manuscrites. Tout donne donc à penser que les relevés tirés à partir de la 
machine correspondent aux temps de présence effectifs de l’intéressé. 
 
 
L’intimé a de son côté produit des décomptes d’heures qu’il indique avoir 
tenus à jour, mais dont la présentation ne correspond pas avec le calendrier de 
la fin de 2007. Sur ceux-ci ne figurent d’ailleurs pas les jours de ses absences, 
soit le 27 octobre et le 17 novembre 2007. 
 


 
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Aussi convient-il de se fonder sur les indications de la machine à timbrer qui 
semblent parfaitement crédibles et que l’administrateur de l’appelante vérifiait 
à la fin de chaque mois. Les temps de pauses ont également été inscrits au fur 
et à mesure de manière manuscrite sur les relevés mensuels. Aucun d’eux n’a 
été spécifiquement contesté et rien ne donne à penser qu’ils seraient erronés. 
 
 
En définitive et après ces déductions, l’intimé a assuré son service au restaurant 
pendant 188 h. 10 au mois d’octobre, puis 184 h. 10 en novembre 2007. En 
comparaison d’un horaire mensuel contractuel de 182 h. (pv du 30.9.2008 p. 
2), l’employé a effectué des heures supplémentaires à concurrence de 8 h. 20. 
L’appelante n’a pas démontré qu’il aurait bénéficié d’un repos compensatoire 
couvrant cette période. 
 
 
En fonction d’un tarif horaire de 24 fr. 04 (3500 fr. : 182 = 19 fr. 23 x 1,25; 
Commentaire de la CCNT éd. 2002, ad art. 8), la somme arrondie due en vertu 
de l’art. 321c CO représente 202 fr, 
 
4.3. La condamnation en capital doit en conséquence être réduite à 3'702 fr., avec 
intérêts moratoires dès le 1er février 2008. 
 
 
PAR CES MOTIFS 
 
La Cour d’appel des prud'hommes, groupe , 
 
A la forme : 
 
 
Reçoit l’appel du jugement TRPH/127/2009 rendu le 5 mars 2009 par le Tribunal 
des prud’hommes dans la présente cause. 
 


 
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Au fond : 
 
 
Annule ce jugement et, statuant à nouveau : 
 
 
Condamne E___ à payer à T___ la somme brute de 3'702 fr. plus intérêts au taux 
de 5% l’an dès le 1er février 2008. 
 
 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
 
 
 
 
Le greffière de juridiction 
Le président