ge_gerichte · ATA/43/2012 · 2012-01-20 · fr


RÉPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENÈVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/4494/2011-MARPU 
ATA/43/2012
COUR DE JUSTICE 
Chambre administrative 
Décision du 20 janvier 2012 
sur effet suspensif 
 
dans la cause 
 
SERVIPIER S.A. 
 
contre 
COMMUNE DE COLOGNY 
 
 


- 2/7 - 
A/4494/2011 
Attendu, en fait, que : 
1. 
 
Le 5 septembre 2011, la commune de Cologny, en tant que pouvoir 
adjudicateur, a fait paraître dans la Feuille d’avis officielle de la République et 
canton de Genève (ci-après : FAO) un avis d’appel d’offres en procédure ouverte 
soumis à l’Accord GATT/OMC du 15 avril 1994 sur les marchés publics (AMP - RS 
0632.231.422) et aux autres accords internationaux concernant un contrat d’œuvres 
sur le marché des fournitures, dont l’objet était l’installation de cellules 
photovoltaïques pour la production d’énergie électrique sur le toit plat de la halle des 
sports du centre sportif de la commune, d’une surface de 3'270 m2. 
 
 
Les offres devaient être déposées avant le 17 octobre 2011. 
 
 
Le dossier d’appel d’offres était disponible par téléchargement sur le site des 
marchés publics www.simap.ch ou auprès de Monsieur Reymond Moser, 
organisateur du marché public, dont l’adresse était donnée. 
 
 
Des variantes étaient possibles, mais non pas des offres partielles. 
 
 
Les communautés de soumissionnaires et la sous-traitance étaient admises. 
 
 
Les soumissionnaires et leurs sous-traitants devaient respecter des usages 
locaux conformément aux exigences de l’art. 35 du règlement sur la passation des 
marchés publics du 17 décembre 2007 (RMP - L 6 05.01). Ils devaient justifier des 
critères d’aptitude cités dans les documents du dossier d’appel d’offre. A la 
soumission devaient être annexés les documents justificatifs requis. 
 
 
Le marché serait adjugé en fonction des critères d’adjudication cités dans les 
documents d’appel d’offres. 
2. 
 
Le dossier d’appel d’offres se composait d’un document de vingt-sept pages 
référencé K2 (ci-après : le document K2), auquel étaient annexées, outre des 
documents techniques à disposition des soumissionnaires, treize annexes liées aux 
éléments d’appréciation, à retourner complétées au pouvoir adjudicateur, se 
rapportant aux critères d’aptitude et d’appréciation de l’offre. 
 
 
Le dernier d’entre eux, composé de vingt-trois pages et intitulé « soumission 
pour les travaux de panneaux photovoltaïques (ci-après : la soumission pour les 
travaux), constituait le document dans lequel le soumissionnaire devait détailler son 
offre sur un plan financier et technique, en prenant des engagements sur certains 
aspects précis de son offre concrétisés par la signature de certaines pages de ce 
document. 
 
 
Dans le document K2, le pouvoir adjudicateur rappelait que ne seraient 
considérées comme recevables que les offres qui respectaient les conditions 


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formelles de participation et étaient accompagnées des attestations requises. Un 
soumissionnaire pouvait être exclu de la procédure si son offre n’était pas 
accompagnée des attestations, preuves et documents demandés par l’adjudicateur, 
d’une durée de validité maximale de trois mois, si l’offre n’était pas présentée dans 
une des langues exigées, si l’offre n’était pas remplie complètement selon les 
indications de l’adjudicateur et si elle n’était pas signée et datée par la ou les 
personnes qui en étaient responsables. 
3. 
 
Servipier S.A. est une société anonyme sise à Zoug. Le 16 décembre 2011, elle 
a adressé une offre d’un montant de CHF 2'231'290.-. Dans un mémoire préalable, 
elle a informé le pouvoir adjudicateur qu’elle présentait une solution novatrice et 
développée conjointement par trois entreprises, dont la sienne. 
 
 
Elle scannait régulièrement les appels d’offres parus sous simap avec les 
vocables usuels tels que « solaire », « photovoltaï» ou encore utilisant la codification 
« CPV 09 33 1 200 ». A ce jour, elle n’avait jamais manqué d’appel d’offres 
concernant les installations de modules photovoltaïques. Tel n’avait pas été le cas 
concernant l’appel d’offres de la commune, qui n’était apparu dans aucune des 
recherches effectuées en fonction des critères précités. Elle avait été avertie par 
hasard de l’appel d’offres le 7 octobre 2011. Il ne pouvait être exclu que l’un ou 
l’autre document et/ou attestation manque dans son envoi. Toute pièce manquante 
devait de ce fait lui être réclamée. 
 
 
Après ces remarques liminaires, elle détaillait les avantages de l’offre qu’elle 
déposait, critiquant l’option technique voulue par le pouvoir adjudicateur et détaillant 
la contreproposition technique qu’elle considérait comme plus adéquate et plus 
avantageuse pour la commune qu’elle avait élaborée avec les sociétés Interbau 
G.m.b.H et Revaz S.A. 
 
 
A ce mémoire, elle a annexé la soumission pour les travaux, signée et datée de 
son responsable sans en retourner les pages 3 à 16, ainsi que les attestations requises. 
4. 
 
Le 15 décembre 2011, la conseillère administrative déléguée de la commune a 
écrit à Servipier S.A. par pli recommandé. Son offre était écartée après vérification 
de son dossier par rapport aux conditions de participation dès lors qu’il y manquait 
les pages 3 à 16 du cahier technique de soumission de l’ingénieur électricien. La 
fourniture d’un dossier complet était une des conditions à la recevabilité de l’offre 
ainsi que le précisaient les conditions de participation aux chapitres 3.3 et 3.6 du 
document d’appel d’offres K2. 
5. 
 
Par pli posté le 29 décembre 2011, Servipier S.A. a saisi la chambre 
administrative de la Cour de justice (ci-après : la chambre administrative) d’un 
recours contre la décision précitée, reçue le 19 décembre 2011, concluant à son 
annulation. Préalablement, elle sollicitait la restitution de l’effet suspensif à son 
recours. L’appel d’offres n’avait pas été classé de manière usuelle sur le site 


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www.simap.ch et elle n’avait pu le trouver par les recherches classiques. De ce fait, 
elle n’avait pas pu bénéficier d’un temps suffisant pour présenter son offre. Le cahier 
des charges n’incluait pas une partie appelée « cahier technique de soumission de 
l’ingénieur électricien ». 
 
 
Les pages 3 à 16 du document de soumission constituaient des conditions 
particulières de l’ingénieur électricien qui ne concernaient visiblement pas la centrale 
photovoltaïque et étaient génératrices de confusion. Les chiffres 3.3 et 3.6 du 
document K2 invoqués par la commune ne disaient nullement que les pages précitées 
de la soumission pour les travaux devaient être retournées avec l’offre. Sur le fond, 
elle critiquait le projet conçu par le maître de l’ouvrage, qu’elle considérait comme 
non compatible avec la toiture telle qu’elle avait été construite, selon des discussions 
qu’elle avait eues avec les entreprises qui l’avaient conçue. C’était la raison de la 
solution technique différente qu’elle proposait, qui impliquait une redéfinition du 
cahier des charges. Son exclusion de l’appel d’offres était arbitraire. Pire, elle 
permettrait à une autre entreprise adjudicatrice de s’inspirer de ses réflexions lors de 
la négociation des détails techniques, ce qui constituerait clairement une spoliation. 
6. 
 
Le 17 janvier 2012, la commune a conclu au rejet de la requête en restitution de 
l’effet suspensif. C’était à juste titre qu’elle avait exclu la soumissionnaire, dont le 
dossier déposé ne comprenait aucune offre de base, se limitait à proposer une 
variante, n’était pas complet dès lors qu’il y manquait une partie des annexes 
demandées et qui ne comprenait aucune information au sujet d’un sous-traitant, la 
société Revaz S.A. Les pages 3 à 16 du document de soumission devaient être 
retournées dès lors qu’elles incluaient des engagements du soumissionnaire, qui 
devaient être attestées par signature. 
 
Considérant, en droit, que : 
1. 
 
Le recours, interjeté en temps utile devant l'autorité compétente, est recevable 
de ces points de vue (art. 15 al. 2 de l’Accord intercantonal sur les marchés publics 
du 25 novembre 1994 - AIMP - L 6 05). 
2. 
 
Aux termes des art. 17 al. 1 AIMP et 58 al. 1 RMP, le recours n’a pas d’effet 
suspensif. Toutefois, l’autorité de recours peut, d’office ou sur demande, restituer 
celui-ci pour autant que le recours paraisse suffisamment fondé et qu’aucun intérêt 
public ou privé prépondérant ne s’y oppose (art. 17 al. 2 AIMP et 58 al. 2 RMP). 
 
 
« L’examen de la requête suppose une appréciation prima facie du bien-fondé 
du recours ; le but est alors de refuser l’effet suspensif au recours manifestement 
dépourvu de chance de succès, dont le résultat ne fait aucun doute ; inversement, un 
diagnostic positif prépondérant ne suffit pas d’emblée à justifier l’octroi d’une 
mesure provisoire mais suppose de constater et de pondérer le risque de préjudice » 


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(B. BOVAY, Recours, effet suspensif et conclusion du contrat, in J.-B. ZUFFEREY/ 
H. STÖCKLI, Marchés publics 2010, Zurich 2010, pp. 311-341, n. 15 p. 317). 
 
 
La restitution de l’effet suspensif constitue cependant une exception en matière 
de marchés publics et représente une mesure dont les conditions ne peuvent être 
admises qu’avec restriction (ATA/752/2011 du 8 décembre 2011 ; ATA/614/2011 du 
28 septembre 2011 consid. 2 ; ATA/214/2011 du 1er avril 2011, et la jurisprudence 
citée). 
3. 
 
Le droit des marchés publics doit être interprété de manière formaliste, comme 
l'a déjà rappelé à réitérées reprises la chambre de céans(ATA/102/2010 du 16 février 
2010 ; ATA/343/2009 du 22 juillet 2009 ; ATA/10/2009 du 13 janvier 2009 ; 
ATA/95/2008 du 4 mars 2008 ; ATA/79/2008 du 19 février 2008 ; ATA/250/2006 du 
9 mai 2006 ; ATA/150/2006 du 14 mars 2006 ; ATA/663/2005 du 11 octobre 2005), 
ce qui est un mode d’interprétation admissible selon le Tribunal fédéral (Arrêt du 
Tribunal fédéral 2C_197/2010 du 30 avril 2010 confirmant l’ATA/102/2010 
précité). La procédure se doit en effet d’être rigoureuse afin d’assurer l’égalité de 
traitement et la transparence entre les candidats potentiels. Les soumissionnaires sont 
tenus de se conformer strictement à ces conditions et ces exigences ne sont pas des 
règles formelles, exemptes de toute finalité dont le respect serait une fin en soit 
(ATA/663/2005 du 11 octobre 2005 ; ATA/90/2000 du 8 février 2000). 
4. 
 
L’avis d’appel d’offres, qui doit être publié (art. 25 RMP), doit contenir entre 
autres les conditions de participation, les critères d’aptitudes et/ou d’adjudication 
(art. 26 let. e et f RMP). Quant aux documents d’appels d’offres mis à disposition des 
candidats, ils doivent leur permettre d’établir leur offre (art. 27 RMP) en donnant, 
entre autres, tous les détails relatifs à l’objet et l’importance du marché dans un 
cahier des charges (art. 27 let. a RMP), les conditions particulières relatives aux 
variantes (art. 27 let. c RMP, la liste des pièces et des documents à joindre à l’offre 
(art. 27 let. e RMP) ainsi que les critères d’aptitude et/ou d’adjudication (art. 27 let. f 
RMP). 
5. 
 
L’offre est écartée d’office lorsque le soumissionnaire a rendu une offre 
tardive, incomplète ou non-conforme aux exigences du cahier des charges (art. 42 
al. 1 let. a RMP), ne répond pas ou plus aux conditions pour être admis à 
soumissionner (art. 42 al. 1 let. b RMP). 
 
 
En de telles circonstances, le soumissionnaire est exclu de la procédure et son 
offre n’est pas évaluée (art. 42 al. 3 RMP). 
6. 
 
Les différents griefs formulés par la recourante feront l’objet d’une instruction 
au fond. Pour déterminer s’il y a lieu de restituer l’effet suspensif, doivent être pris 
en considération, à première vue et sur la base des pièces versées à la procédure par 
les parties, les faits suivants : 


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- Indépendamment des problèmes d’accès au site internet soulevés par la 
recourante, l’avis d’appel d’offres, conformément à la loi, a fait l’objet d’une 
publication dans la FAO qui pouvait permettre à tout soumissionnaire intéressé, 
d’obtenir, dès le 5 septembre 2011, les coordonnées des personnes susceptibles de 
mettre à disposition des documents donnant la possibilité de formuler leur offre, ce 
qui relativise prima facie l’importance de ce grief que la recourante n’étaie, à ce 
stade de la procédure, par aucun élément concret. 
 
 
- Le cahier des charges qu’a pu se procurer la recourante donnait la liste des 
treize documents qui devaient être retournés complétés avec l’offre au pouvoir 
adjudicateur. Parmi ceux-ci figurait le document de soumission de vingt-trois pages 
dont certaines devait être signées par le soumissionnaire à titre d’engagement. Dès 
lors que la recourante admet elle-même ne pas avoir renvoyé les pages 3 à 16 de ce 
document parce qu’elles lui paraissaient inutiles, mais dont certaines comportaient 
des engagements à compléter et contresigner par elle (notamment les pages 6, 8, 9 
10, 11, 13, 14, 16) le pouvoir adjudicateur était, prima facie en droit, vu les 
exigences de formalisme qui viennent d’être rappelées, de prendre la décision 
attaquée en application de l’art. 42 al. 1 RMP. 
 
 
Au stade de la décision sur restitution d’effet suspensif, les constats précités ne 
permettent pas de considérer que le recours soit suffisamment fondé pour que 
l’intérêt public à ce que la procédure d’adjudication aille de l’avant cède le pas 
devant l’intérêt privé du soumissionnaire exclu du marché à voir reconnaître son 
droit. 
 
 
La restitution de l’effet suspensif sera refusée. 
LA PRÉSIDENTE DE LA 
LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE 
rejette la demande de restitution de l’effet suspensif au recours interjeté le 29 décembre 
2011 par Servipier S.A. contre la décision du 15 décembre 2011 de la commune de 
Cologny l’excluant du marché public relatif à l’installation de panneaux photovoltaïques 
sur le toit de la halle des sports du centre sportif de la commune ; 
cela fait : 
impartit un délai au 20 février 2012 à la commune de Cologny pour répondre au fond ; 
réserve le sort des frais de la procédure jusqu’à droit jugé au fond ; 
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF - RS 173.110), la présente décision peut être portée dans les trente jours qui 
suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière de 


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droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de 
preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au 
Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux 
conditions de l’art. 42 LTF. La présente décision et les pièces en possession du recourant, 
invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ; 
communique la présente décision, en copie, à Servipier S.A. ainsi qu'à la commune de 
Cologny. 
 
 
La présidente : 
 
 
 
E. Hurni 
 
 
 
 
Copie conforme de cette décision a été communiquée aux parties. 
 
Genève, le 
 
 
 
 
 
la greffière :