ge_gerichte · ACJC/443/2013 · 2013-04-12 · fr


Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés, ainsi qu'à l'Office 
des faillites, à l'Office des poursuites, au Registre du commerce, au Registre foncier et 
au Tribunal de première instance le 15.04.2013. 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/15047/2012 
ACJC/443/2013
ARRÊT 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre civile 
DU VENDREDI 12 AVRIL 2013 
 
Entre 
A______, p.a. C______, 1______ et domicilié 2______, Genève, recourant contre un 
jugement rendu par la 8ème Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 
30 août 2012, comparant en personne, 
et 
B______, sise ______, Zurich, intimée, comparant en personne. 
 


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C/15047/2012 
EN FAIT 
A. 
a. Par requête formée le 18 juillet 2012, fondée sur l'art. 166 LP et faisant suite à 
une commination de faillite notifiée le 8 mai 2012 à A______ (poursuite n° 
3______, pour un montant de 2'258 fr. 35), B______ a demandé l'ouverture de la 
faillite de celui-ci par devant le Tribunal de première instance. 
 
Par courrier recommandé mis à la poste le 2 août 2012, le Tribunal a cité 
A______ à comparaître à l'audience du jeudi 30 août 2012. Ce courrier a été mis 
dans la case postale du destinataire le 3 août 2012. Sur un autocollant se trouvant 
sur l'enveloppe, il est indiqué «Avisé pour être retiré au guichet – Délai jusqu’au 
3/9 (réd. : 3 septembre 2012)». Un tampon mentionne «Poste restante». Ce 
courrier, non réclamé, a été retourné au Tribunal le 19 septembre 2012 et reçu par 
celui-ci le 3 octobre 2012. 
 
Aucune des parties ne s'est présentée ni fait représenter à l'audience du 30 août 
2012. 
 
b. Par jugement du même jour, le Tribunal a déclaré A______ en état de faillite à 
compter dudit jour et a arrêté les frais judiciaires à 150 fr., à la charge du failli. 
 
Ce jugement a été communiqué aux parties le 4 septembre 2012, et mis dans la 
case postale d'A______ le lendemain. Il est demeuré «Poste restante», puis, non 
réclamé, a été retourné à l'expéditeur le 8 octobre 2010. 
B. 
a. Par acte déposé au greffe de la Cour de justice le 1er octobre 2012, A______, 
indiquant pour adresse «(2______) – p.a. C______, A______ – 1______», a 
formé recours contre ce jugement, concluant à son annulation et, cela fait, au rejet 
de la requête de faillite. 
 
Le recourant a allégué qu'il «[n'avait] pas été atteint car l’adresse de son 
entreprise [était] celle de son domicile privé» et que son épouse, à la suite d'un 
litige qu'il avait eu avec elle, ne lui avait pas transmis la totalité de son courrier. Il 
a ajouté avoir «pris connaissance de la faillite et reçu un tirage de ce jugement 
lors de son audition à l’Office des faillites le vendredi 28 septembre 2012, suite à 
un mandat de conduite». 
 
Il a en outre fait valoir qu’il était solvable et a produit une quittance du règlement 
de la poursuite. 
 
b. L'effet suspensif qu'A______ a requis lui a été accordé par la Cour le 6 
novembre 2012. 
 
B______ ne s'est pas déterminée sur le recours et les parties ont été informées le 
16 novembre 2012 de la mise en délibération de la cause. 


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C/15047/2012 
 
Par lettre sous pli recommandé du 21 janvier 2013 adressée au recourant à son 
adresse de 2______, non réclamée par le destinataire, puis réexpédiée à celui-ci 
sous pli simple le 7 février 2013, le juge délégué de la Cour, citant notamment les 
art. 60 et 138 CPC, a imparti à A______ un délai échéant le 6 février 2013 pour 
lui indiquer précisément, preuves (en particulier attestations de la poste) à l'appui, 
durant quelles périodes (avec mention des dates précises) il avait placé le courrier 
à recevoir sous «Poste restante». 
 
A______ n'a pas répondu. 
EN DROIT 
1. 
Les décisions rendues en matière de faillite sont soumises à la procédure 
sommaire (art. 251 let. a CPC). 
L'appel étant irrecevable dans les affaires relevant de la compétence du tribunal de 
la faillite selon la LP (art. 309 let. b ch. 7 CPC), c'est la voie du recours qui est dès 
lors ouverte contre une telle décision (art. 319 let. a CPC) et qui a été choisie à 
juste titre par le recourant. 
L'instance de recours revoit la cause avec un pouvoir de cognition limité au droit 
et à la constatation manifestement inexacte des faits (art. 320 CPC). 
2. 
2.1 A teneur de l'art. 321 al. 1 et 2 CPC, le recours, écrit et motivé, est introduit 
auprès de l'instance de recours, pour les décisions prises en procédure sommaire, 
dans le délai de dix jours à compter de la notification de la décision motivée 
(cf. aussi art. 174 al. 1, 1ère phrase, LP). 
 
En l'occurrence, si les conditions de forme apparaissent remplies, la question se 
pose de savoir si le délai de dix jours prescrit a été respecté ou non par le 
recourant. 
 
2.2 Aux termes de l'art. 138 al. 3 let. a CPC, un acte du tribunal – citation, 
ordonnance ou décision (art. 138 al. 1 CPC) – est réputé notifié, en cas d'envoi 
recommandé, lorsque celui-ci n'a pas été retiré, à l'expiration d'un délai de sept 
jours à compter de l'échec de la remise, si le destinataire devait s'attendre à 
recevoir la notification. 
La fiction de notification valant en cas d'envoi recommandé ne s'applique pas à 
l'avis de l'audience de faillite (art. 168 LP; ATF 138 III 225 consid. 3). En effet, 
comme le prévoit expressément l'art. 138 al. 3 let. a CPC, un acte judiciaire ne 
peut être réputé notifié que si son destinataire devait s'attendre à le recevoir. Un 
rapport procédural, qui impose aux parties de se comporter conformément aux 
règles de la bonne foi, soit, notamment, de se préoccuper de ce que les actes 
judiciaires concernant la procédure puissent leur être notifiés, ne prend naissance 


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qu'à partir de la litispendance (ATF 138 III 225 consid. 3.1). Or, la procédure 
tendant au prononcé de la faillite est une nouvelle procédure par rapport aux 
étapes précédentes y menant. Elle ne fait automatiquement suite ni à la procédure 
préalable, ni à la commination de faillite (art. 159 ss LP). Ainsi, la procédure de 
faillite n'est pendante qu'à partir de la réquisition de faillite et le devoir des parties 
de se comporter selon la bonne foi ne naît qu'après la création du rapport de 
procédure en découlant (ATF 138 III 225 consid. 3.2). 
2.3 Les envois «Poste restante» sont conservés pendant un mois par La Poste 
Suisse à un office de poste choisi par l’intéressé, situation idéale lorsque celui-ci 
est absent pour un voyage ou ne dispose pas d'adresse de distribution fixe. Passé 
un mois, La Poste Suisse renvoie le courrier à l'expéditeur (site internet de La 
Poste Suisse). 
2.4 En l'espèce, à tout le moins pour la période du 3 août au 8 octobre 2012, le 
recourant a demandé à La Poste Suisse de garder les courriers qui lui étaient 
adressés, auprès d'un office postal et sous «Poste restante», et ne s'est pas rendu à 
la poste pour chercher sa correspondance. C'est pourquoi la citation à comparaître 
et le jugement ont été renvoyés au Tribunal après un mois de garde à la poste. Il 
n'est à cet égard pas nécessaire de réexpédier au recourant la lettre de la Cour du 
21 janvier 2013, qui ne lui est pas parvenue, les faits s'avérant suffisamment 
établis sur ces points. 
De tels choix de la part du recourant, s'ils peuvent s’avérer concrètement 
problématiques, ne sont en soi pas susceptibles de lui être reprochés et opposables 
s'il ne prend pas connaissance des actes judiciaires qui lui sont adressés, pour 
autant qu'il ne doive pas s'attendre à en recevoir la notification (art. 138 al. 3 
let. a CPC). 
Or, avant la citation à comparaître notifiée par le Tribunal, le recourant ne s'est vu 
notifier qu'une commination de faillite et rien ne permet de penser qu'il aurait pu 
avoir connaissance de la requête de faillite avant le 28 septembre 2012. Il n'y avait 
dès lors, durant la procédure de première instance, pas de rapport procédural et 
donc pas d'obligation du recourant de se préoccuper de la réception des actes 
judiciaires qui lui seraient notifiés. 
2.5 Dans ces conditions, le recourant a démontré avoir respecté le délai de recours 
de dix jours de l'art. 321 al. 1 et 2 CPC, après avoir appris le 28 septembre 2012 
l'existence du jugement de faillite. 
Le recours est, partant, recevable. 
3. 
3.1 Le droit d'être entendu est une garantie constitutionnelle de caractère formel, 
dont la violation doit entraîner l'annulation de la décision attaquée, 
indépendamment des chances de succès du recourant sur le fond (ATF 127 V 431 


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consid. 3d/aa; arrêt du Tribunal fédéral 8C_104/2010 du 20 septembre 2010 
consid. 3.2). Ce moyen doit par conséquent être examiné en premier lieu (ATF 
124 I 49 consid. 1 = JdT 2000 I 178) et avec un plein pouvoir d'examen (ATF 127 
III 193 consid. 3 = JdT 2002 I 255). La jurisprudence, qui a été rendue sous 
l'empire de l'art. 4 aCst. et qui s'applique également à l'art. 29 al. 2 Cst. (ATF 129 
II 497 consid. 2.2 = SJ 2004 I 165), a déduit du droit d'être entendu, notamment, 
le droit pour le justiciable d'avoir accès au dossier, celui de participer à 
l'administration des preuves, d'en prendre connaissance et de se déterminer à leur 
propos (ATF 135 I 279 consid. 2.3 = JdT 2010 I 255; ATF 133 I 270 consid. 3.1 = 
JdT 2011 IV 3; arrêt du Tribunal fédéral 8C_501/2010 du 3 juin 2011 
consid. 3.2). 
Par exception au principe de la nature formelle du droit d'être entendu, la 
jurisprudence admet qu'une violation – pas particulièrement grave – de ce dernier 
principe est considérée comme réparée lorsque l'intéressé jouit de la possibilité de 
s'exprimer librement devant une autorité de recours disposant du même pouvoir 
d'examen que l'autorité précédente et pouvant ainsi contrôler librement l'état de 
fait et les considérations juridiques de la décision attaquée (ATF 133 I 201 
consid. 2.2; ATF 129 I 129 consid. 2.2.3; ATF 127 V 431 consid. 3d/aa; ATF 126 
V 130 consid. 2b; arrêt 8C_104/2010 précité ibidem). 
 
3.2 Dans le cas présent, dans la mesure où l'on ne saurait faire grief au recourant 
de n'avoir pas pris les précautions nécessaires pour être atteint, celui-ci ne doit 
subir aucun préjudice du fait qu'il n'a pas été cité régulièrement et qu'il n'a pas pu 
comparaître. Le recourant n'a dès lors pas pu faire valoir ses arguments et produire 
les pièces dont il entendait faire état avant qu'une décision ne soit rendue, de sorte 
que son droit d'être entendu a été gravement violé (cf. dans ce sens ATF 138 III 
225 consid. 3.3). 
 
Vu la gravité de ces violations, la Cour n'est pas habilitée à y remédier (cf. dans ce 
sens ATF 138 III 225 consid. 3.3). 
3.3 Le jugement querellé sera dès lors annulé, y compris en ce qui concerne les 
frais judiciaires, et la cause renvoyée au Tribunal pour instruction au sens des 
considérants et nouvelle décision. 
Le recourant est néanmoins rendu attentif au fait qu'il ne pourra désormais plus se 
prévaloir de ce qu'il ne devrait pas s'attendre à recevoir des notifications dans le 
cadre de la présente procédure de faillite. 
4. 
Les frais judiciaires du recours seront arrêtés à 220 fr. (art. 52 let. b et 61 
al. 1 OELP), et restitués au recourant, qui en a fait l'avance et qui obtient gain de 
cause (art. 106 al. 1 et 111 CPC). 


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Conformément à l'art. 104 al. 4 CPC, la répartition de la charge de ce montant de 
220 fr. entre les parties sera déléguée au Tribunal. 
5. 
La présente décision s'inscrit dans une procédure de faillite sujette au recours de 
droit civil au Tribunal fédéral (art. 72 al. 1 et al. 2 let. a LTF) indépendamment de 
la valeur litigieuse (art. 74 al. 2 let. d LTF). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre civile : 
A la forme : 
Déclare recevable le recours interjeté par A______ contre le jugement JTPI/12090/2012 
rendu le 30 août 2012 par le Tribunal de première instance dans la cause C/15047/2012-
8 SFC. 
Au fond : 
Annule ce jugement. 
Renvoie la cause au Tribunal de première instance pour instruction au sens des 
considérants et nouvelle décision. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Sur les frais du recours : 
Arrête les frais judiciaires de recours à 220 fr. 
Ordonne aux services financiers du Pouvoir judiciaire de restituer l'avance versée de 
220 fr. à A______. 
Siégeant : 
Madame Sylvie DROIN, présidente; Monsieur Blaise PAGAN et Madame Nathalie 
LANDRY-BARTHE, juges; Madame Céline FERREIRA, greffière. 
 
La présidente : 
Sylvie DROIN 
 
La greffière : 
Céline FERREIRA 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 
173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec 
expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral par la voie du recours 
en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 
 
Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF indéterminée.