ge_gerichte · DAS/127/2018 · 2018-05-24 · fr


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REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
C/6822/2018-CS 
DAS/127/2018 
DECISION 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre de surveillance 
DU JEUDI 24 MAI 2018 
 
Recours (C/6822/2018-CS) formé en date du 26 mars 2018 par A______ SA, sise 
______, comparant par Me Thomas Goossens, avocat, rue Jacques-Balmat 5, case 
postale 5839, 1211 Genève 11, en l'Etude duquel elle élit domicile. 
* * * * * 
Décision communiquée par plis recommandés du greffier 
du 20 juin 2018 à : 
 
- A______ SA 
c/o Me Thomas Goossens, avocat 
5, rue Jacques-Balmat, c.p. 5839, 1211 Genève 1 
 
- REGISTRE DU COMMERCE 
 
Case postale 3597, 1211 Genève 3. 
 
- DEPARTEMENT FEDERAL DE JUSTICE ET POLICE 
Office fédéral de la justice, 3003 Berne. 
 


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C/6822/2018-CS 
EN FAIT 
A. 
A______ SA a été inscrite au Registre du commerce le 29 octobre 2009 avec 
siège à Genève, à l'adresse ______, et a pour but la conception, réalisation et 
développement de projets de ______. Son capital nominal est de 100'000 fr. libéré 
à hauteur de 50'000 fr. et composé de 100 actions de 1'000 fr. au porteur. 
L'administrateur unique de la société, avec signature individuelle, est B______, de 
______, à Genève. 
Suite à une poursuite diligentée par l'Administration fiscale cantonale pour les 
impôts cantonaux 2014, un procès-verbal de saisie a été dressé par l'Office des 
poursuites le 19 juin 2017 et un acte de défaut de biens délivré au créancier sur la 
base des déclarations de l'administrateur de la société, dont il ressortait que celle-
ci ne possédait ni bien immobilier, ni bien mobilier, ni créance envers les tiers, ni 
compte bancaire ou CCP, ni stock, ni personnel, ni locaux, ni véhicule, 
l'administrateur ayant déclaré en outre que la société n'avait jamais été en activité. 
A la demande de l'Administration fiscale cantonale, le Registre du commerce a 
entamé la procédure de radiation d'office. 
En date du 5 décembre 2017, le Registre du commerce a adressé une sommation à 
l'adresse du siège de la société, retournée à l'expéditeur, avec la mention 
"destinataire introuvable à l'adresse indiquée". Le Registre du commerce a, dès 
lors, fait publier la triple sommation prévue par la loi dans la FOSC en date des 
______, ______ et ______ 2018 aux termes de laquelle l'administration et les 
créanciers étaient sommés de lui communiquer leur intérêt motivé au maintien de 
l'inscription, faute de quoi la société serait radiée d'office. Personne ne s'étant 
manifesté, la société a été radiée le 13 mars 2018. 
B. 
a. Par recours déposé au greffe de la Cour le 26 mars 2018, A______ SA a conclu 
à l'annulation de la décision de radiation du 16 mars 2018 et à ce qu'il soit 
ordonné au Registre du commerce de la réinscrire audit registre, subsidiairement à 
ce que la cause soit renvoyée au Registre du commerce pour nouvelle décision. 
Préalablement, elle sollicite la constatation de l'effet suspensif à son recours, 
respectivement demande à ce que celui-ci soit accordé, le Registre du commerce 
devant être invité à réinscrire en tout état la société jusqu'à droit jugé sur le 
recours. 
b. Par observations du 6 avril 2018, le Registre du commerce a conclu au rejet du 
recours et à la confirmation de la décision attaquée sous suite de frais. Il expose 
que les conditions à la radiation étaient réalisées lorsque celle-ci a été prononcée 
et qu'il a respecté la procédure pour y parvenir. 


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C/6822/2018-CS 
c. En date des 12 et 13 avril 2018, la recourante a informé la Cour du fait que la 
radiation avait pris effet et a sollicité sur mesure superprovisionnelle qu'elle 
ordonne sa réinscription jusqu'à droit jugé sur le recours. 
d. Par décision du 13 avril 2018, la Chambre de Surveillance a ordonné, à titre 
superprovisionnelle, la réinscription au Registre du commerce de la société, 
jusqu'à droit jugé sur le recours. 
e. Par réplique, déposée le 20 avril 2018 au greffe de la Cour, la recourante a 
contesté que les conditions à sa radiation aient été réalisées et persisté dans ses 
conclusions. 
EN DROIT 
1. 
1.1 Les décisions du Registre du commerce peuvent faire l'objet d'un recours 
auprès de l'Autorité de Surveillance dudit Registre, qui, dans le canton de Genève 
est la Chambre de Surveillance de la Cour de Justice dans un délai de 30 jours 
suivant la notification de la décision (art. 4 al. 3 et 165 al. 1, 2 et 4 ORC; 126 al. 1 
let. d LOJ). Ont qualité pour recourir les personnes et identités juridiques, dont la 
réquisition a été rejetée ou qui sont directement visées par une inscription d'office 
(art. 165 al. 3 ORC). 
1.2 Se pose la question de savoir, dans la mesure où, dans le cadre d'une radiation 
d'office au sens de l'art. 155 ORC, l'ORC ne prévoit pas le prononcé d'une 
décision formelle, à partir de quel instant court le délai de recours. Se pose 
également la question de savoir si le recours déposé contre une radiation d'office 
opérée par le Registre du commerce peut se fonder sur l'art. 165 ORC dans la 
mesure où, selon son al. 3, ont qualité pour agir les personnes et les entités 
juridiques dont la réquisition a été rejetée ou qui sont directement visées par une 
inscription d'office. 
Ces questions pourront rester indécises dans le cas présent, dans la mesure où la 
Cour a admis qu'un recours était ouvert contre les décisions de radiation d'office 
qui doivent être considérées comme des "inscriptions d'office" au sens des articles 
4 al. 3 et 165 al. 1 et 3 ORC (cf. notamment DAS/207/2014, DAS/166/2017) et 
que les principes généraux du droit conduisent à admettre que la décision de 
radiation est une décision sujette à recours, indépendamment de la forme qu'elle 
prend. 
1.3 Lorsqu'elle fonctionne comme autorité de surveillance du Registre du 
commerce, la Cour est réputée juridiction administrative et applique la loi de 
procédure administrative genevoise (art. 1 et 6 al. 1 let. e LAP; E 5 10). 


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C/6822/2018-CS 
1.4 En l'espèce, le recours contre la décision prise par le Registre du commerce le 
13 mars 2018 et publié dans la FOSC le ______ mars 2018, déposé le 26 mars 
2018 au greffe de la Cour, est recevable (art. 62, 64 et 65 LPA). 
2. 
2.1 Selon l'art. 938a al. 1 CO, lorsqu'une société n'exerce plus d'activité et n'a plus 
d'actif réalisable, le préposé au Registre du commerce peut la radier dudit registre 
après une triple sommation publique demeurée sans résultat. 
Conformément à l'art. 155 ORC, la procédure débute par la sommation de l'office 
du Registre du commerce aux personnes chargées de requérir l'inscription, de 
requérir la radiation ou de lui communiquer les motifs du maintien de l'inscription 
dans les 30 jours. Cette sommation intervient au moyen d'une lettre recommandée 
(al. 1). A défaut du dépôt d'une réquisition de radiation ou de la communication de 
motif de maintien dans ce délai, l'Office du Registre du commerce procède par 
publication dans la FOSC à une triple sommation aux associés et aux créanciers 
de faire valoir par écrit dans les 30 jours un intérêt au maintien de l'inscription 
(al. 2). Si personne ne se manifeste dans les 30 jours après la publication de la 
dernière sommation, l'office du Registre du commerce radie l'entité juridique 
(al. 3). 
La radiation de la société conformément à l'art. 938a CO suppose que celle-ci 
n'exerce plus d'activité et n'a plus d'actif réalisable, les deux conditions étant 
cumulatives (Message du Conseil Fédéral du 19 décembre 2001 concernant la 
révision du Code des Obligations, FF 2002 p. 29, 459 et ss, p. 30, 35; VOGEL, 
Handkommentar zum Schweizer Privatrecht 2007 n. 3 art. 938a OR; ECKERT, 
Basler Kommentar OR-II, 2016, n. 3 ad art. 938a CO; VIANIN, CR-CO II, 2017 n. 
13 ad art. 938, 938a CO). 
La disposition de l'art. 155 ORC est en règle générale utilisée lorsque l'office du 
Registre du commerce dispose d'un acte de défaut de biens, d'un extrait des 
poursuites ou d'une autre confirmation d'une autorité (par exemple administration 
fiscale) du fait que la société n'a plus d'actif (GWELESSIANI, Praxiskommentar zur 
Handelsregisterverordnung, 3 Aufl. 2016 ad art. 155 n. 541; VIANIN op. cit., 
ibidem). 
L'autorité se fonde sur les circonstances existantes au moment de la sommation 
(ATF 91 I 139 consid. 1). 
Enfin, la jurisprudence a eu l'occasion de rappeler que la procédure de l'art. 155 
ORC est une procédure indépendante comprenant ses propres délais et conditions, 
de sorte que les règles de l'art. 154 ORC relatives aux possibilités de 
régularisation avant mesures prises d'office par le Registre ne sont pas applicables 
(arrêts du Tribunal fédéral 4A_336/2016 consid. 3.3 et 4A_338/2016 consid. 3.3). 


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C/6822/2018-CS 
2.2 Dans le cas d'espèce, personne ne conteste que l'Office du Registre du 
commerce a respecté la procédure décrite ci-dessus. 
La recourante soutient toutefois que les conditions légales de sa radiation n'étaient 
pas réalisées dans la mesure où elle indique avoir encore eu des actifs et une 
activité. Or, il ressort de la procédure et notamment des faits relevés plus haut, 
que c'est sur la base d'un acte de défaut de biens délivré à l'Administration fiscale 
cantonale le 19 juin 2017, que le Registre du commerce a supposé que la société 
n'exerçait plus d'activité et n'avait plus d'actif réalisable. Cette supposition était 
confortée par le fait que l'administrateur unique de la recourante lui-même avait 
déclaré aux huissiers de l'Office des poursuites procédant à la saisie, que la société 
n'avait jamais été en activité, qu'elle ne disposait ni de bien mobilier, ni 
immobilier, ni d'aucune créance envers des tiers, ni de compte bancaire, ni de 
stock, ni de personnel, ni de locaux, ni de véhicule. La supposition du Registre du 
commerce a été encore confirmée par le fait que la première sommation à 
l'administration de requérir la radiation ou de lui communiquer les motifs d'un 
maintien de l'inscription, a été retournée à l'Office avec la mention "inconnu à 
cette adresse", soit l'adresse du siège de la société figurant au Registre. 
Par conséquent, les conditions à la radiation d'office prononcée par le Registre du 
commerce (formelles et matérielles) étaient toutes réalisées au moment de la 
décision, de sorte que cette décision doit être confirmée, le recours étant rejeté 
sous suite de frais. 
3. 
Ceux-ci sont arrêtés à 500 fr. (art. 10 du règlement sur les frais, émoluments et 
indemnités en procédure administrative; E 5 10.03) et compensés avec l'avance de 
frais versés qui reste acquise à l'Etat. 
* * * * * 


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C/6822/2018-CS 
PAR CES MOTIFS, 
La Chambre de surveillance : 
A la forme : 
Déclare recevable le recours déposé le 26 mars 2018 par A______ SA contre la décision 
du 16 mars 2018 prise par le Registre du commerce dans la cause C/6822/2018. 
Au fond : 
Le rejette. 
Sur les frais : 
Arrête les frais de la procédure de recours à 500 fr., les met à la charge de la recourante 
et les compense en totalité avec l'avance de frais versée qui reste acquise à l'Etat. 
Siégeant : 
Monsieur Cédric-Laurent MICHEL, président; Mesdames Paola CAMPOMAGNANI et 
Jocelyne DEVILLE-CHAVANNE, juges; Madame Maïté VALENTE, greffière. 
 
 
 
 
Indication des voies de recours : 
 
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 
(LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa 
notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral 
par la voie du recours en matière civile. 
 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.