ge_gerichte · DCSO/617/2018 · 2018-11-29 · fr

Résumé:
 Plusieurs CDP pour une même créance. Action en libération de dettes uniquement. Pas de continuation de la poursuite.

REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/2958/2018-CS 
DCSO/617/18 
DECISION 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Chambre de surveillance 
des Offices des poursuites et faillites 
DU JEUDI 29 NOVEMBRE 2018 
Causes jointes A/2958/2018-CS et A/9______/2018-CS, plaintes 17 LP formées en date 
des 31 août 2018 par A______ et 4 septembre 2018 par B______, élisant toutes deux 
domicile en l'étude de Me Jonathan COHEN, avocat. 
* * * * * 
 
Décision communiquée par courrier A à l'Office concerné 
et par plis recommandés du greffier du ______ 
à : 
- A______ 
B______ 
c/o Me COHEN Jonathan 
CDL Avocats 
Rue De-Candolle 18 
1205 Genève. 
- C______ 
D______ 
c/o Me PATEK Serge 
BARTH & PATEK 
Boulevard Helvétique 6 
Case postale 
1211 Genève 12. 
- Office des poursuites. 
 
et pour information à : 


 
 
 
 
A/2958/2018-CS 
- 2 - 
- Tribunal de première instance, cause 
C/4______/2017. 


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EN FAIT 
A. 
a. Le 29 mars 2017 deux commandements de payer, portant sur la somme de 
25'000 fr. avec intérêts, ont été notifiés à A______ (poursuite n° 1______) et 
B______ (poursuite n° 2______), à la requête de D______ et C______, pour une 
créance alléguée due au titre de "prix de vente du fonds de commerce du salon de 
coiffure et de l'onglerie sis rue 3______ à Genève, selon contrat de vente du 
12 mars 2016", auxquels oppositions ont été formées. 
 
b. Par jugements JTPI/15356/2017 et JTPI/15348/2017 du 22 novembre 2017, le 
Tribunal de première instance (ci-après: le Tribunal) a prononcé la mainlevée 
provisoire des oppositions formées aux commandements de payer précités, à 
concurrence de 12'000 fr., plus intérêts, au motif qu'au moment du dépôt des 
requêtes en mainlevée, seule cette somme était exigible sur les 25'000 fr. 
réclamés. 
 
c. Par acte du 18 décembre 2017, A______ et B______ ont saisi conjointement 
le Tribunal d'une action en libération de dette, concluant à ce qu'il soit dit 
qu'elles ne doivent pas la somme de 25'000 fr. faisant l'objet des poursuites 
n° 1______ et 2______, ni toute autre somme, à D______ et C______, que lesdits 
commandements de payer n'iront pas leur voie et que ceux-ci soient annulés 
(C/4______/2017). 
 
La procédure est toujours en cours. 
 
d. Le 10 janvier 2018 deux commandements de payer, portant sur la somme de 
9'000 fr. avec intérêts, ont été notifiés à A______ (poursuite n° 5______) et 
B______ (poursuite n° 6______), à la requête de D______ et C______, pour une 
créance alléguée due au titre de "mensualités dues au titre du prix de vente du 
fonds de commerce du salon de coiffure et de l'onglerie (…), auxquels oppositions 
ont été formées. 
 
e. Par courrier du 19 janvier 2018, le conseil de A______ et B______ a informé le 
Tribunal des poursuites précitées et réservé la modification de ses conclusions 
dans le cadre de la cause C/4______/2017, afin qu'il en soit tenu compte. 
 
f. Par jugements JTPI/10325/2018 et JTPI/10322/2018 du 27 juin 2018, le 
Tribunal a prononcé la mainlevée provisoire des oppositions formées aux 
commandements de payer, poursuites n° 5______ et n° 6______, à concurrence 
de 9'000 fr., plus intérêts. 
 
g. Par courrier du 10 juillet 2018, le conseil des poursuivies a informé l'Office des 
poursuites (ci-après: l'Office) de ce qu'une action en libération de dette pour 
l'ensemble de la prétendue créance de D______ et C______ en 25'000 fr. était 
pendante devant le Tribunal, et que celle-ci faisait obstacle à la continuation de 
toutes les poursuites susmentionnées. 
 
L'Office a pris note de ce qui précède par courriel du 25 juillet 2018. 


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h. Le 14 août 2018 deux commandements de payer, portant sur la somme de 
3'000 fr. avec intérêts, ont été notifiés à A______ (poursuite n° 7______) et 
B______ (poursuite n° 8______), à la requête de D______ et C______, pour une 
créance alléguée due au titre de "mensualités dues au titre du prix de vente du 
fonds de commerce du salon de coiffure et de l'onglerie (…), auxquels oppositions 
ont été formées. 
 
i. Les 22 et 28 août 2018, deux comminations de faillite ont été notifiées à 
respectivement A______ (poursuite n° 5______) et B______ (poursuite 
n° 6______). 
 
j. Par courrier du 28 août 2018, le conseil des poursuivies a demandé à l'Office 
d'annuler les comminations précitées, au motif qu'une action en libération de dette 
était pendante devant le Tribunal pour l'ensemble de la prétendue créance de 
D______ et C______. 
 
k. Par courriel du 31 août 2018, l'Office a répondu que l'action en libération de 
dette ne suspendait que la ou les poursuites explicitement attaquées par celle-ci, 
de sorte que les comminations de faillite éditées dans les poursuites 
n° 5______ et n° 6______ étaient conformes au droit. 
 
l. Le 3 septembre 2018, A______ et B______ ont déposé devant le Tribunal de 
nouvelles conclusions dans le cadre de l'action en libération de dette 
(C/4______/2017), concluant à ce qu'il soit dit que les commandements de payer 
notifiés dans le cadre des poursuites n° 1______, n° 2______, n° 5______ , 
n° 6______, n° 7______ et n° 8______ n'iront pas leur voie et à ce que ceux-ci 
soient annulés. 
B. 
a. Par actes des 31 août et 4 septembre 2018, A______ (A/2958/2018) et B______ 
(A/9______/2018) ont formé plainte contre les comminations de faillites à elles 
notifiées dans le cadre des poursuites n° 5______ et n° 6______, concluant, 
préalablement, à la jonction des procédures et, principalement, à l'annulation des 
comminations de faillite. Elles ont sollicité l'octroi de l'effet suspensif à leur 
plainte. 
b. Par ordonnance du 11 septembre 2018, la Chambre de céans a ordonné la 
jonction des causes A/2958/2018 et A/9______/2018 sous n° A/2958/2018 et 
accordé l'effet suspensif assortissant la plainte formée le 31 août 2018 par 
A______ ainsi que celle formée le 4 septembre 2018 par B______. 
c. Par réponse du 3 octobre 2018, D______ et C______ ont conclu au rejet des 
plaintes, sous suite de frais et dépens. 
d. Dans son rapport du 3 octobre 2018, l'Office a conclu au rejet des plaintes. 
e. Le 4 octobre 2018, les parties et l'Office ont été informé de ce que l'instruction 
de la cause était close, sous réserve de mesures d'instruction complémentaires. 


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f. Le 12 octobre 2018, A______ et B______ ont répliqué et persisté dans leurs 
conclusions. Leur détermination a été transmise aux intimés et à l'Office le 
15 octobre 2018. 
EN DROIT 
1. 
1.1 La Chambre de surveillance est compétente pour statuer sur les plaintes 
formées en application de la LP (art. 13 LP; 126 al. 2 lit. c LOJ; 6 al. 1 et 3 et 7 
al. 1 LaLP) contre des mesures de l'Office non attaquables par la voie judiciaire 
(art. 17 al. 1 LP), telle une commination de faillite. 
 
1.2 Déposées dans le délai de dix jours dès la notification des comminations de 
faillite (art. 17 al. 2 LP) et respectant les exigences de forme prescrites par la loi 
(art. 9 al. 1 LaLP et art. 65 al. 1 et 2 LPA, applicable par renvoi de l'art. 9 al. 4 
LaLP), les plaintes sont recevables. 
2. 
Les plaignantes reprochent à l'Office de n'avoir pas considéré que l'action en 
libération de dette pendante devant le Tribunal faisait obstacle à la continuation de 
toutes les poursuites intentées à leur encontre par les intimés, et relatives à la 
même créance de 25'000 fr., objet de l'action. 
2.1.1 Lorsque la mainlevée provisoire de l'opposition formée par le débiteur a été 
prononcée, ce dernier peut, dans un délai de vingt jours, intenter au for de la 
poursuite une action en libération de dette (art. 83 al. 2 LP). Il s'agit là d'une 
action de droit matériel, instruite en la forme ordinaire (ATF 136 III 566 consid. 
3.3). Aussi longtemps qu'une telle action est pendante, la poursuite ne peut être 
continuée sous réserve des mesures de sûreté prévue par l'art. 83 al. 1 LP, soit, si 
le débiteur est soumis à la poursuite par voie de saisie, la saisie provisoire et, s'il 
est soumis à la poursuite par voie de faillite et que les conditions de l'art. 162 LP 
sont réalisées, la prise d'inventaire (VOCK, in KUKO SchKG, 2ème édition, 2014, 
N 5 ad art. 83 LP). 
 
L'action en libération de dette de l'art. 83 LP est une action en constatation 
négative de droit matériel, qui aboutit à un jugement revêtu de l'autorité de la 
chose jugée en dehors de la poursuite en cours quant à l'existence de la créance 
litigieuse (SCHMIDT, Commentaire romand de la LP, n. 10 ad art. 83 LP). 
 
Une action en constatation négative de droit peut être introduite par le poursuivi 
avant tout jugement de mainlevée, mais en tant qu'action en libération de dette elle 
est prématurée. L'action négative de droit intentée avant l'octroi de la mainlevée 
provisoire au poursuivant se transforme automatiquement en une action dite en 
libération de dette si la mainlevée provisoire est prononcée pendant la 
litispendance. Le poursuivi n'a donc pas à introduire une nouvelle action en 
respectant le délai légal de l'art. 83 al. 2 LP, et l'action pendante constitue un 
obstacle dirimant à la continuation de la poursuite (GILLIERON, Commentaire LP, 
n. 102 ad art. 83 LP; ATF 117 III 17 consid. 2b, JdT 1993 II 158; ATF 128 III 383 


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consid. 4.3; voir également TENCHIO, Feststellungsklagen und Feststellungs-
prozess nach Art. 85a SchKG, Zurich 1999, p. 87 ss). 
 
Il n'appartient en principe pas à l'office, saisi d'une requête de continuation de la 
poursuite, de se prononcer sur la recevabilité de l'action en libération de dette 
introduite par le débiteur, en particulier sur la question de savoir si elle a été 
introduite en temps utile : cette décision revient en effet au juge civil saisi de cette 
action (ATF 101 III 40 consid. 3). Ce n'est que si le caractère tardif de l'action est 
d'emblée manifeste que l'office peut, sans attendre la décision du juge civil, 
donner suite à la réquisition de continuer la poursuite (même référence; 
STAEHELIN, in BAK SchKG I, 2ème édition, 2010, N 33 ad art. 83 LP). 
 
2.1.2 Le débiteur poursuivi peut agir en tout temps au for de la poursuite pour 
faire constater que la dette n'existe pas ou plus, ou qu'un sursis lui a été accordé. 
S'il admet la demande, le tribunal ordonne l'annulation ou la suspension de la 
poursuite (art. 85a al. 1 et 3 LP). 
 
Si le juge estime que l'action est très vraisemblablement fondée, il ordonne la 
suspension provisoire de la poursuite, s'il s'agit d'une poursuite par voie de faillite, 
après la notification de la commination de faillite (art. 85a al. 2 ch. 2 LP). 
 
La procédure de conciliation n'a pas lieu en cas d'action relevant de la LP, en 
constatation (art. 85a LP) (art. 198 let. e ch. 2 CPC). 
 
2.1.3 Le demandeur intente une action en constatation de droit pour faire constater 
par un tribunal l'existence ou l'inexistence d'un droit ou d'un rapport de droit 
(art. 88 CPC). 
 
Récemment, le Tribunal fédéral a assoupli les conditions auxquelles est admise 
l'action en constatation négative de droit du débiteur poursuivi qui a formé 
opposition (ATF 141 III 68, consid. 2.7; BOHNET, L'intérêt digne de protection 
(art. 59 al. 2 let. a CPC): retour sur l'ATF 141 III 68, in RSPC 2017, p. 181). 
 
2.1.4 Dès réception de la réquisition de continuer la poursuite, l'office des 
poursuites adresse sans retard la commination de faillite au débiteur sujet à la 
poursuite par voie de faillite (art. 159 LP). 
 
L'art. 159 LP se réfère à la période suivant la phase introductive, au terme de 
laquelle le commandement de payer est devenu exécutoire et définitif, parce que, 
alternativement, l'action en libération de dette a été rejetée ensuite d'une décision 
ayant acquis autorité de chose jugée ou la poursuite n'a pas été annulée ou 
suspendue dans le cadre d'une procédure judiciaire sommaire (art. 85 LP) ou 
ordinaire (art. 85a LP) (COMETTA, Commentaire romand de la LP, n. 3 ad art. 159 
LP). 


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2.2 En l'espèce, les premières poursuites intentées par les intimés portaient sur la 
totalité de la créance de 25'000 fr. alléguée due au titre du prix de vente du fonds 
de commerce du salon de coiffure et de l'onglerie sis rue 3______ à Genève. 
 
La mainlevée provisoire n'a été accordée qu'à concurrence de 12'000 fr., seul 
montant exigible. 
 
Il en découle que l'action déposée le 18 décembre 2017 par les plaignantes, dans 
le cadre des poursuites alors en cours (poursuites n° 1______ et n° 2______), et 
portant sur la somme totale de 25'000 fr., ne vaut action en libération de dettes au 
sens strict qu'à concurrence du montant pour lequel la mainlevée a été prononcée, 
soit 12'000 fr. Pour le solde, en 13'000 fr. elle doit être considérée comme une 
action en constatation négative de droit, sans qu'il appartienne à la Chambre de 
céans de déterminer le fondement de celle-ci (art. 85a LP ou 88 CPC), déposée 
avant que de nouvelles poursuites ne soient intentées pour le solde précité. 
 
Les intimés ne contestent pas que les poursuites ayant conduit à la notification 
des comminations de faillite querellées concernent la créance de 25'000 fr., 
objet de la procédure pendante devant le Tribunal. Cela ressort d'ailleurs 
clairement du libellé des commandements de payer, poursuites n° 5______ et 
n° 6______ ("mensualités dues au titre du prix de vente du fonds de commerce du 
salon de coiffure et de l'onglerie). Dès lors, informé de cette procédure et de son 
objet, l'Office ne pouvait donner suite aux réquisitions de poursuites, faute de 
commandements de payer en force, compte tenu de l'action pendante, qu'il ne lui 
appartenait pas de qualifier (83 LP ou 85a LP ou 88 CPC), ni sur la recevabilité de 
laquelle il avait à se prononcer. 
 
C'est au Tribunal saisi qu'il appartiendra de décider de la recevabilité tant de 
l'action en libération de dette, que de celle portant sur le solde de 13'000 fr. non 
visé par la mainlevée provisoire, ainsi que des conclusions nouvelles déposées le 
3 septembre 2018, avant de cas échéant statuer sur l'existence ou l'inexistence de 
la créance de 25'000 fr. 
 
Ça n'est qu'une fois une décision rendue sur ces points que les poursuites relatives 
à la prétendue créance des intimés à l'encontre des plaignantes pourront être, cas 
échéant, continuées. 
 
Au vu des considérations qui précèdent, la plainte doit être admise et les 
comminations de faillite, poursuites n° 5______ et n° 6______, annulées. 
3. 
La procédure de plainte est gratuite (art. 20a al. 2 ch. 5 LP et art. 61 al. 2 let. a 
OELP) et il ne peut être alloué aucun dépens dans cette procédure (62 al. 2 
OELP). 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
La Chambre de surveillance : 
A la forme : 
Déclare recevables les plaintes formées par A______ et B______ respectivement les 
31 août et 4 septembre 2018 contre les comminations de faillite, poursuites n° 5______ 
et n° 6______. 
Au fond : 
Les admet. 
Annule les comminations de faillite, poursuites n° 5______ et n° 6______. 
Siégeant : 
Madame Pauline ERARD, présidente; Madame Natalie OPPATJA et Monsieur Denis 
KELLER, juges assesseur(e)s; Madame Véronique PISCETTA, greffière. 
 
La présidente : 
 
Pauline ERARD 
 
La greffière : 
 
Véronique PISCETTA 
 
 
 
Voie de recours : 
Le recours en matière civile au sens de l’art. 72 al. 2 let. a de la loi sur le Tribunal 
fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 173.110) est ouvert contre les décisions prises par la 
Chambre de surveillance des Offices des poursuites et des faillites, unique autorité 
cantonale de surveillance en matière de poursuite pour dettes et faillite (art. 126 LOJ). 
Il doit être déposé devant le Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, dans les dix jours qui 
suivent la notification de l'expédition complète de la présente décision (art. 100 al. 1 et 
2 let. a LTF) ou dans les cinq jours en matière de poursuite pour effets de change (art. 
100 al. 3 let. a LTF). L’art. 119 al. 1 LTF prévoit que si une partie forme un recours 
ordinaire et un recours constitutionnel, elle doit déposer les deux recours dans un seul 
mémoire. Le recours doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer les 
conclusions, en quoi l'acte attaqué viole le droit et les moyens de preuve, et être signé 
(art. 42 LTF). 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.