ge_gerichte · DCSO/231/2011 · 2011-07-21 · fr

Résumé:
 Le créancier dont la saisie n'est que provisoire ne peut se voir délivrer un procès-verbal de saisie valant acte de défaut de biens. Nullité d'un tel procès-verbal.

REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE 
POUVOIR JUDICIAIRE 
A/4049/2010-AS 
DCSO/231/11
DECISION 
DE LA COUR DE JUSTICE 
Autorité de surveillance 
des Offices des poursuites et faillites 
DU JEUDI 21 JUILLET 2011 
 
Causes jointes A/4049/2010 et A/1059/2011, plaintes 17 LP formées, respectivement, 
en date des 25 novembre 2010 et 11 avril 2011 par M. R______, élisant domicile en 
l'étude de Me Michael ANDERS, avocat. 
 
* * * * * 
 
Décision communiquée par courrier A à l'Office concerné 
et par plis recommandés du greffier du 
à : 
- M. R______ 
c/o Me Michael ANDERS, avocat 
 Rue du Conseil-Général 11 
1205 Genève. 
- M. S______ 
c/o Me Thierry ULMANN, avocat 
 Rue du Conseil-Général 14 
1205 Genève. 
- Office des poursuites. 


 
 
 
 
A/4049/2010-AS 
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A/4049/2010-AS 
EN FAIT 
A. 
Dans le cadre d'une poursuite n° 08 xxxx44 U dirigée par M. R______ contre M. 
S______, l'Office des poursuites (ci-après : l'Office) a communiqué aux parties, le 
12 novembre 2010, un procès-verbal de saisie valant acte de défaut de biens. 
 
A teneur de cet acte, M. S______ est consultant en entreprises indépendant; il 
déclare n'avoir réalisé aucun revenu en 2010 et, selon son bilan 2009, a enregistré 
une perte de 9'118 fr. 70; il est actuellement aidé financièrement par son épouse 
de laquelle il vit séparé; des demandes auprès des principales banques de la place 
genevoise n'ont pas porté; un seul compte ouvert auprès du Crédit suisse présente 
un solde négatif; des demandes auprès d'employeurs potentiels se sont avérées 
infructueuses. 
B. 
a. Par acte posté le 25 novembre 2010, M. R______ a porté plainte contre ce 
procès-verbal de saisie qu'il a reçu le 15. Il conclut à son annulation et au renvoi 
de la procédure à l'Office pour nouvelle instruction sur la situation financière 
réelle de M. S______. M. R______ fait grief à l'Office ne pas avoir interrogé le 
débiteur sur sa participation dans la Société immobilière P______ SA. 
 
Cette plainte a été enregistrée sous cause A/4049/2010. 
 
b. Dans son rapport, l'Office a exposé, justificatifs à l'appui, ce qui suit : 
 
- M. S______ a été interrogé le 6 mai 2010, ses déclarations ont été protocolées 
dans un procès-verbal des opérations de la saisie, qu'il a signé, dont il ressort 
notamment qu'il est administrateur de la Société immobilière P______ SA et 
que ses revenus consistent en des commissions sur les affaires réalisées; 
 
- M. S______ a produit deux attestations de cette société, datées, respectivement, 
du 11 décembre 2009 et du 9 décembre 2010 et signées par M. R______, à 
teneur desquelles il est confirmé que "le principe de rémunération de Monsieur 
S______, dans le cadre de son activité dans notre société, est basé sur le 
paiement d'honoraires de courtage de 1% du montant de la transaction, lors de 
ventes de terrains appartenant à notre société, et d'honoraires calculés sur le 
prix de construction des bâtiments. Ces honoraires se montent en principe à 
1% du montant du coût de construction, mais peuvent être renégociés à la 
baisse en cas de besoin pour conclure une transaction avec un acheteur. Aucun 
montant d'honoraires n'a été versé à Monsieur S______ en 2009 
(respectivement en 2010) et aucune transaction n'a eu lieu"; 
 
- M. S______ est président de la société E______. Il a produit un document, 
intitulé "accord" entre cette entité et lui-même, daté du 12 octobre 2009, dont il 


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ressort que sa rémunération, arrêtée forfaitairement à 50'000 fr. sera payable 
après l'obtention d'un permis de construire définitif et entré en force; 
 
- M. S______ est titulaire de deux comptes auprès du Crédit suisse; à fin janvier 
2010, l'un présentait un solde négatif de 2'733 fr., l'autre un solde positif de 
884, 73 euros, somme déclarée insaisissable en application de l'art. 93 LP; 
 
- des virements de D______ AG figurant sur le compte auprès du Crédit suisse, 
l'Office a interpellé cette société qui lui a répondu que M. S______ ne faisait 
pas partie de ses employés; 
 
- interrogé à nouveau (cf. procès-verbal des opérations de la saisie du 
9 décembre 2010), M. S______ a indiqué que ces virements bancaires 
représentaient les salaires de son épouse, qui travaille auprès de D______ AG, 
lesquels lui sont aussitôt rétrocédés; 
 
- M. S______ a, par ailleurs, confirmé qu'il était sans revenu (il vit séparément 
de son épouse mais mange très régulièrement chez elle car il n'a pas les 
moyens de subvenir à ses besoins alimentaires), que son loyer est impayé 
depuis de nombreux mois et qu'il ne détenait aucune action de quelle que 
société que ce soit. 
 
L'Office ajoute que M. R______ ayant obtenu la mainlevée provisoire de 
l'opposition formée à la poursuite considérée, il a délivré à tort un procès-verbal 
de saisie valant acte de défaut de biens, raison pour laquelle il a d'ores et déjà 
demandé au conseil du créancier de lui retourner cet acte afin qu'il puisse dresser, 
puis lui communiquer, un procès-verbal de carence. 
 
c. Invité à se déterminer, M. S______ a répondu : "Dans la mesure où le créancier 
a requis la saisie provisoire, il convient pour l'Office, sur la base des informations 
que le débiteur lui a communiquées le 9 décembre 2010 d'annuler l'acte de défaut 
de biens et de rédiger un procès-verbal de saisie sur la base des informations 
recueillies lors de l'audition du 9 novembre 2010". 
 
M. S______ a, par ailleurs, déclaré qu'il formait une plainte. Celle-ci, enregistrée 
sous cause A/4357/2010, a été retirée le 2 mars 2011. 
 
d. Interpellé par l'Autorité de céans, M. R______ a répondu qu'il maintenait sa 
plainte. 
 
e. L'Autorité de céans a ordonné la comparution personnelle des parties. 
 
Lors de cette audience, qui s'est déroulée le 2 mars 2011, M. S______ a confirmé 
que, depuis l'année 2009, ses revenus ne lui permettaient pas de couvrir ses 
charges, qu'il ne détenait aucune action des sociétés SI P______ SA, Z______ SA 
(qui n'avait jamais eu d'activité et allait être mise en liquidation, et dont il n'avait 


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jamais perçu de rémunération en tant que président du conseil d'administration), 
E______ SA et C______ SA (qui est virtuellement en faillite), dont il est 
administrateur. Il a produit une attestation de M. B______, secrétaire du conseil 
d'administration de E______ SA, datée du 15 février 2011, confirmant ses dires. 
Sur question, il a répondu qu'il vivait séparément de son épouse depuis janvier 
2010, que son compte auprès du Crédit suisse, sur lequel avait été versé le salaire 
de cette dernière jusqu'à fin 2009, avait été clôturé courant 2010 et que son loyer 
était impayé depuis plusieurs mois. 
 
f. Dans le délai qui lui avait été imparti, M. S______ a produit une attestation de 
M. B______, secrétaire du conseil d'administration de M______ SA, datée du 3 
mars 2011, confirmant, "après avoir consulté le registre des actionnaires", que M. 
S______ n'est ni a été actionnaire de la société. Il a également produit la télécopie 
d'une attestation, datée du 23 mars 2011, établie sur papier en-tête de P______ 
SA, à teneur de laquelle "les soussignés, M. X______ et M. R______", confirment 
que M. S______ n'est pas actionnaire de la société. 
 
Ces pièces ont été transmises au conseil de M. R______ qui a répondu avoir 
appris de M. X______, employé d'I______ SA, elle-même actionnaire de 
P______ SA, qu'il n'avait jamais signé l'attestation du 23 mars 2011. Il sollicitait 
en conséquence l'audition du précité ainsi que celle de M. R______, relevant qu’il 
était très douteux que ce dernier ait signé ce document. 
 
g. Une audience de comparution personnelle des parties et d'enquêtes a été fixée 
au 26 mai 2011. Après avoir informé l'Autorité de céans que M. S______ ne 
pouvait se libérer pour cette date, son conseil a fait suivre un certificat médical 
attestant d'une incapacité de travail de ce dernier - qui n'a donc pas comparu - du 
23 juin (recte 23 mai) au 6 juin 2011. 
 
Entendu en qualité de témoin, M. X______, administrateur de P______ SA, a 
formellement contesté avoir signé l'attestation du 23 mars 2011. Il a expliqué 
qu'aux alentours de Pâques 2011 il avait eu une réunion avec M. R______ et M. 
S______, lors de laquelle il avait pris connaissance de cette télécopie et a précisé : 
"J'ai demandé à M. S______ pourquoi il avait "usurpé" ma signature. En 
réponse, le précité a indiqué qu'il ne connaissait pas ce document et qu'en tout 
état, ce qui y figurait était exact, car il n'était plus en possession de ses actions". 
Ultérieurement, M. R______ et lui-même ont revu M. S______ qui, en réponse à 
leurs questions, a indiqué "qu'il n'avait jamais été actionnaire de la société, qu'il 
n'était que le représentant de ceux-ci". Le témoin a, par ailleurs, déclaré qu'en 
septembre 2010, une assemblée générale avait eu lieu lors de laquelle les 
détenteurs des actions au porteur avaient produit ces documents, raison pour 
laquelle il pouvait affirmer que, jusqu'à cette date, M. S______ détenait 1/3 des 
actions, ajoutant qu'à ce jour, il ignorait si ce dernier avait vendu ses actions et, le 
cas échéant, à qui. M. X______ a expliqué qu'il existait une convention 


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d'actionnaires, faite en la forme écrite et signée, en particulier, par M. S______, à 
teneur de laquelle, ceux-ci avaient un droit de préemption en cas de vente par l'un 
d'entre eux. 
 
Egalement entendu en qualité de témoin, M. R______, administrateur de P______ 
SA, a affirmé ne pas avoir signé l'attestation du 23 mars 2011. Il a déclaré : "A 
réception de la convocation à cette audience, j'ai demandé à M. S______ 
pourquoi j'était convoqué. Ce dernier a alors sorti le document susmentionné que 
j'ai aperçu. Je n'ai pas voulu le voir. M. S______ m'a expliqué qu'il ne détenait 
plus d'actions de la société, raison pour laquelle il avait "fabriqué" ce document". 
M. R______ a indiqué que lors d'une récente discussion M. S______ lui avait 
affirmé qu'il ne détenait plus d'actions, celles-ci étant en mains de deux autres 
personnes, soit les dénommés A______ et E______, avec lesquelles il était en 
relation d'affaires. Lui ayant alors rappelé que M. X______ et lui-même avaient 
un droit de préemption, M. S______ a répondu qu'il était dans l'impossibilité 
d'agir autrement. Le témoin a ajouté qu'à ce jour aucune décision n'avait été prise 
et qu'il attendait de rencontrer les deux personnes détenant ces actions. 
 
Un délai au 6 juin 2011 a été imparti à M. S______ pour communiquer les 
coordonnées des susdites personnes. 
 
h. Le 6 juin 2011, le conseil de M. S______ a écrit à l'Autorité de céans, précisant 
ce qui suit : 
 
- P______ SA a été constituée par M. R______ et B_____ SA, aujourd'hui 
liquidée, dont M. S______ assurait la direction et détenait une participation 
majoritaire; 
 
- Courant 2003, M. R______ et B______ SA ont vendu chacun 16,5% des parts 
de P______ SA à Y_____ SA, aujourd'hui I______ SA, qui en détient depuis 
33%; 
 
- Au cours de cette même année, M. S______ a vendu le solde de sa 
participation à trois investisseurs domiciliés au Vénézuela, en Italie et en 
Espagne, à raison de 5%, 8% et 20%; 
 
- M. S______ a contacté ces trois investisseurs "pour leur demander s'il avait 
leur autorisation de dévoiler leur nom dans le cadre de cette procédure. Il n'a 
pas encore de réponse à ce sujet. Concernant M. E______, il ne s'agit pas d'un 
investisseur, mais du gestionnaire de fortune de deux de ces investisseurs. Il 
n'est donc pas actionnaire, même s'il a connaissance directe des faits de la 
cause". 
 
Le conseil de M. S______ joignait un avis de crédit d'ordre de Y_____ SA en 
faveur de B_______ SA, daté du 24 juillet 2003, pour un montant de 525'000 fr., 


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le motif du paiement étant : "Solde prix d'achat de 166 actions de P______ SA" et 
sollicitait un délai au 30 juin 2011 pour que son client puisse donne suite à la 
demande de l'Autorité de céans. 
 
i. Une nouvelle audience de comparution personnelle des parties a été ordonnée 
pour le 24 juin 2011. M. S______, qui a présenté un certificat médical attestant 
d'une incapacité de travail du 6 au 30 juin 2011, n'a pas comparu. 
 
Après avoir pris connaissance du courrier du 6 juin 2011 du conseil de M. 
S______, ainsi que de la pièce qui y était jointe, l'avocat de M. R______ a déclaré 
: "Après avoir lu ce courrier, je ne comprends pas, si les faits sont aussi clairs que 
ceux qui sont exposés, à savoir que M. S_____ a effectivement vendu les actions 
de P______ SA qu'il détenait à des tiers, les raisons pour lesquelles ce dernier a 
produit un faux, à savoir l'attestation du 23 mars 2011. J'observe qu'il n'y a pas 
lieu de poursuivre les investigations dans le cadre de cette procédure. Je me 
réserve bien évidemment le droit de dénoncer au Procureur général les faits 
reprochés à M. S______, en particulier la constitution de faux". 
C. 
a. Lors de l'audience du 2 mars 2011, le conseil de M. R______ a remis, en mains 
du représentant de l'Office qui le lui avait réclamé, le procès-verbal de saisie 
valant acte de défaut de biens (cf. consid. B.b in fine). 
 
b. Le 30 mars 2011, l'Office a communiqué aux parties un procès-verbal de saisie 
(procès-verbal de carence), lequel reprend les mentions figurant dans le procès-
verbal de saisie valant acte de défaut de biens. 
 
c. Par acte posté le 11 avril 2011, M. R______ a porté plainte contre cet acte. Il 
soutient que l'Office a agi prématurément dans la mesure où il anticipe 
l'instruction actuellement en cours dans la cause A/4049/2010 au sujet de la réalité 
des allégations du débiteur et de sa situation patrimoniale effective. 
 
Cette plainte a été enregistrée sous cause A/1059/2011. 
 
L'Office a conclu à son rejet. Il explique qu'en délivrant cet acte il n'a fait que 
corriger son erreur, à savoir que lors d'une poursuite provisoire il n'est pas 
compétent pour délivrer un procès-verbal de saisie valant acte de défaut de biens. 
 
M. S______ s'en est rapporté à justice. 
 
d. Par ordonnance du 17 mai 2011, l'Autorité de céans a joint les causes 
A/4049/2010 et A/1059/2011 en une même procédure, sous cause A/4049/2010. 
EN DROIT 
1. 
1.1. L'Autorité de surveillance est compétente pour statuer sur les plaintes formées 
en application de la LP (art. 13 LP ; art. 125 et 126 LOJ ; art. 6 al. 1 et 3 


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et 7 al. 1 LaLP) contre des mesures non attaquables par la voie judiciaire 
(art. 17 al. 1 LP). La plainte doit être déposée dans les dix jours de celui où le 
plaignant a eu connaissance de la mesure (art. 17 al. 2 LP). 
 
Un procès-verbal de saisie valant acte de défaut de biens, de même qu'un procès-
verbal de carence, constituent des mesures sujettes à plainte et le plaignant, 
poursuivant, a qualité pour agir par cette voie. 
 
Formées en temps utile, les plaintes seront déclarées recevables. 
2. 
2.1. L'Office en charge de l'exécution de la saisie (art. 89 LP) doit déterminer 
spontanément les faits pertinents pour son exécution (cf. not. ATF 108 III 10, 
JdT 1984 II 18 et les réf. citées). Quand bien même le poursuivi est tenu par 
l'art. 91 al. 1 LP d'indiquer "tous les biens qui lui appartiennent, même ceux qui ne 
sont pas en sa possession", l'office doit adopter un comportement actif et une 
position critique dans l'exécution de la saisie, de sorte qu'il ne peut s'en remettre, 
sans les vérifier, aux seules déclarations du débiteur quant à ses biens et revenus. 
 
Afin de pourvoir au meilleur désintéressement possible des créanciers, l'office 
doit procéder avec diligence, autorité et souci de découvrir les droits patrimoniaux 
du poursuivi. Il est doté à cette fin de pouvoirs d'investigation et de coercition 
étendus, "à l'instar d'un juge chargé d'instruire une enquête pénale ou d'un officier 
de police judiciaire" (Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad art. 91 n° 12). Si 
le débiteur, néglige sans excuse suffisante d'assister à la saisie ou de s'y faire 
représenter, l'office des poursuites peut le faire amener par la police (art. 91 al. 2 
LP). 
 
2.2. En l'espèce, l'Office a interrogé le poursuivi, interpellé les principales 
banques de la place ainsi qu'un employeur potentiel. Il a obtenu des attestations 
des sociétés dont l'intéressé est administrateur relatives à sa rémunération. 
 
Postérieurement à la plainte A/4049/2010, l'Office a, à nouveau, convoqué le 
poursuivi et protocolé ses déclarations dans un procès-verbal des opérations de la 
saisie, que ce dernier a signé, confirmant notamment qu'il était sans revenu et ne 
détenait aucune action des sociétés dont il était administrateur. 
 
Trois audiences de comparution personnelle ont eu lieu - le débiteur ne se 
présentant qu'à la première - et deux témoins ont été entendus. 
 
Lors de la dernière audience, le conseil du plaignant, après avoir pris connaissance 
d'un courrier de l'avocat du poursuivi adressé à l'Autorité de céans le 6 juin 2011, 
ainsi que de la pièce qui y était jointe, a formellement déclaré qu'il n'y avait pas 
lieu de poursuivre les investigations dans le cadre de cette procédure. 


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Sa plainte (A/4049/2010), tendant à l'annulation du procès-verbal de saisie valant 
acte de défaut de biens et au renvoi à l'Office pour nouvelle instruction sur la 
situation financière du poursuivi, sera en conséquence rejetée dans la mesure de 
son objet. 
3. 
3.1. Le créancier dont la saisie n'est que provisoire (cf. art. 83 al. 1 LP) ne peut 
requérir la réalisation (art. 118 1ère phr. LP). 
 
Il s'ensuit que ce créancier ne peut se voir délivrer procès-verbal de saisie valant 
acte de défaut de biens au sens de l'art. 149 LP. 
 
3.2. En l'espèce, l'Office a délivré au plaignant un procès-verbal de saisie valant 
acte de défaut de biens, au sens des art. 115 al. 1 et 149 LP, alors que ce dernier 
n'était pas au bénéfice du seul titre exécutoire qui lui permette de requérir la 
réalisation dans la poursuite en cours, soit un commandement de payer non frappé 
d'opposition recevable ou dont l'opposition recevable a été définitivement levée. 
 
3.3. Postérieurement à l'échéance du délai de plainte, après avoir obtenu du 
plaignant, auquel il s'était précédemment adressé, qu'il lui remette le procès-verbal 
considéré, l'Office lui a communiqué un procès-verbal de saisie (procès-verbal de 
carence), objet de la plainte A/1059/2011. 
 
3.4. Selon la jurisprudence constante, un office des poursuites ou des faillites peut 
reconsidérer une décision qu'il a prise tant que le délai de plainte n'est pas échu et, 
en cas de plainte, jusqu'à l'envoi de sa réponse (art. 17 al. 4 LP). Une fois le délai 
de plainte échu, une reconsidération ou une rectification n'est plus admissible, à 
moins que la décision en question ne soit frappée de nullité absolue au sens de 
l'art. 22 LP et n'ait pu, pour cette raison, acquérir force de chose jugée (ATF 97 III 
3; 88 III 12 consid. 1; 78 III 49 consid. 1; cf. également avec d'autres citations : 
FRANCO LORANDI, Betreibungsrechtliche Beschwerde und Nichtigkeit, 2000, 
art. 17 n° 310 ss). 
 
3.5. En l'occurrence, il y a lieu d'admettre qu'un procès-verbal de saisie valant acte 
de défaut de biens délivré à tort à un poursuivant risque de léser les intérêts de 
tierces personnes (art. 22 LP). En effet, le poursuivant au bénéfice d'un acte de 
défaut de biens est dispensé du commandement de payer s'il continue la poursuite 
dans les six mois à réception de cet acte (art. 149 al. 3 LP). Par ailleurs, tout 
créancier saisissant, au bénéfice d'un acte de défaut de biens ou d'un procès-verbal 
des saisie valant acte de défaut de biens conformément à l'art. 115 LP, peut 
notamment requérir une saisie complémentaire (art. 115 al. 3 LP; cf. également 
art. 110 LP; Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire ad art. 110 nos 53 ss, ad art. 
115 nos 15 ss, ad art. 149 nos 22 ss; ATF 117 III 26 consid. 2, JdT 1993 II 49). 


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L'Office avait en conséquence la faculté de reconsidérer sa décision et émettre un 
procès-verbal de saisie (procès-verbal de carence), annulant le procès-verbal de 
saisie valant acte de défaut de biens. 
 
3.6. Mal fondée, la plainte A/1059/2011 sera dès lors rejetée. 
4. 
Il ressort des faits de la cause que le poursuivi a abusé de la signature de tiers pour 
fabriquer un document, attestant qu'il n'était pas actionnaire de la société P______ 
SA, qu'il a produit dans la procédure. 
Conformément à l'art. 8 al. 3 LaLP, l'Autorité de céans dénoncera ces faits au 
Procureur général. 
 
 
* * * * * 


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PAR CES MOTIFS, 
L'Autorité de surveillance : 
A la forme : 
Déclare recevables les plaintes formées les 25 novembre 2010 (A/4049/2010) 
et 11 avril 2011 (A/1059/2011) par M. R______ contre, respectivement, le 
procès-verbal de saisie valant acte de défaut de biens et le procès-verbal de saisie 
(procès-verbal de carence) dressés par l'Office des poursuites dans le cadre de la 
poursuite n° 08 xxxx44 U. 
Au fond : 
Rejette, dans la mesure de son objet, la plainte A/4049/2010. 
Rejette la plainte A/1059/2011. 
Déboute les parties de toutes autres conclusions. 
Siégeant : 
Madame Ariane WEYENETH, présidente ; Madame Florence CASTELLA et Monsieur 
Christian CHAVAZ, juges assesseur(e)s ; Madame Véronique PISCETTA, greffière. 
 
La présidente : 
Ariane WEYENETH 
 
La greffière : 
Véronique PISCETTA 
Voie de recours : 
Le recours en matière civile au sens de l’art. 72 al. 2 let. a de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 
2005 (LTF ; RS 173.110) est ouvert contre les décisions prises par l'Autorité de surveillance des Offices 
des poursuites et des faillites, unique autorité cantonale de surveillance en matière de poursuite pour 
dettes et faillite (art. 126 LOJ). Il doit être déposé devant le Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, dans les 
dix jours qui suivent la notification de l'expédition complète de la présente décision (art. 100 al. 1 et 2 
let. a LTF) ou dans les cinq jours en matière de poursuite pour effets de change (art. 100 al. 3 let. a LTF). 
L’art. 119 al. 1 LTF prévoit que si une partie forme un recours ordinaire et un recours constitutionnel, 
elle doit déposer les deux recours dans un seul mémoire. Le recours doit être rédigé dans une langue 
officielle, indiquer les conclusions, en quoi l'acte attaqué viole le droit et les moyens de preuve, et être 
signé (art. 42 LTF). 
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.