ge_gerichte · ATAS/1642/2009 · 2009-05-22 · fr


Siégeant : Isabelle DUBOIS, Présidente; Christine BULLIARD MANGILI et Patrick 
MONNEY , Juges assesseurs 
 
 
 
REPUBLIQUE ET 
 
CANTON DE GENEVE
POUVOIR JUDICIAIRE 
 
A/2962/2009 
ATAS/1642/2009 
ARRET 
DU TRIBUNAL CANTONAL DES 
ASSURANCES SOCIALES 
Chambre 2 
du 15 décembre 2009 
 
En la cause 
X_________ S.A., domicilié à GENÈVE, comparant avec élection 
de domicile en l'étude de Me Rodrigue SPERISEN 
 
recourant 
contre 
OFFICE CANTONAL DE L'EMPLOI, p.a. Service juridique, sis 
Glacis-de-Rive 6, GENÈVE 
 
intimé 
 


 
 
 
 
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EN FAIT 
1. X__________ S.A. (ci-après le recourant) est actif dans le domaine du service et de 
la gestion financière immobilière. Par préavis du 8 mai 2009, il a annoncé à 
l'OFFICE CANTONAL DE L'EMPLOI (ci-après OCE) son intention de réduire 
l'horaire de travail d'un collaborateur à raison de 50%, pour la période du 1er juin 
2009 au 31 mai 2010. Le recourant expose que celui-là avait été engagé pour faire 
l'acquisition de nouveaux biens, mais qu'en raison de la crise économique actuelle, 
ce secteur ne pouvait plus être développé ; il souhaitait éviter le licenciement du 
collaborateur et lui trouverait un certain nombre de tâches administratives à raison 
de 50% jusqu'à la reprise ; la perte de travail devrait être temporaire dans la mesure 
où les marchés financiers devraient se stabiliser au cours des prochains mois. 
2. Par décision du 22 mai 2009, le Bureau emploi-entreprises de l'OCE a fait 
opposition au paiement de l'indemnité. Il expose qu'en l'occurrence la perte de 
travail n'est pas inévitable dès lors qu'elle est due à une décision propre de la société 
de modifier son champ d'activité. 
3. Par décision sur opposition du 15 juillet 2009, l'OCE a confirmé cette décision, au 
motif que la perte de travail n'est pas prise en considération lorsqu'elle est due à des 
circonstances inhérentes aux risques normaux d'exploitation de l'employeur, ce qui 
est le cas ici. Une diminution même importante de l'activité ne représente pas une 
circonstance extraordinaire ; la baisse générale d'activité dans tous les secteurs de 
l'économie ne fait que se répercuter sur l'activité de la société, qui ne prétend pas 
être plus durement touchée qu'une autre entreprise active dans la même branche ; il 
est généralement admis qu'en période de crise liée à des spéculations financières les 
biens immobiliers servent de valeur refuge de sorte que le prix des transactions 
immobilières subit généralement une très forte hausse. C'est finalement en raison de 
la décision de la société de se concentrer sur la mise en valeur des objets acquis que 
son collaborateur a vu son activité disparaître. 
4. Dans son recours du 18 août 2009, la recourante conclut à l'admission de la 
demande de réduction de l'horaire de travail pour son collaborateur à concurrence 
de 50% "en principe pour une période de 12 mois" qu'elle a déposée le 7 mai 2009. 
Elle explique que ce collaborateur a été engagé à compter du 1er mai 2007 en 
qualité d'assistant de direction, avec pour cahier des charges la recherche d'objets 
immobiliers à acheter en vue de leur développement et leur mise en valeur. Le 
collaborateur a fait l'objet d'une formation interne intense. Dans l'intervalle, la 
situation économique mondiale a connu des bouleversements majeurs, d'une portée 
tout à fait exceptionnelle, que l'on n'avait pas connus depuis des générations, selon 
les propos des spécialistes en la matière parus dans la presse. La chute record des 
bourses mondiales et l'incertitude prévalant sur les marchés financiers a eu des 
répercussions exceptionnelles sur le marché immobilier tant suisse que genevois. 


 
 
 
 
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C'est pour cette raison que le collaborateur s'est retrouvé depuis plusieurs mois dans 
l'impossibilité de remplir son cahier des charges, il était à proprement parler au 
chômage technique. Convaincu qu'il s'agit d'une situation provisoire et souhaitant 
éviter autant que faire se peut le licenciement, la recourante a résolu de déposer la 
requête litigieuse. 
5. Dans sa réponse du 16 septembre 2009, l'OCE conclut au rejet du recours. Il précise 
que le collaborateur en question a été licencié pour le 31 août 2009, et qu'il s'est 
inscrit à l'assurance-chômage le 21 juillet 2009. Depuis le mois de septembre 2009 
il a trouvé un emploi à 50%. Le recours est devenu sans objet selon l'intimée au vu 
du licenciement du collaborateur pour lequel l'indemnité était sollicitée. 
6. Le Tribunal de céans a ordonné la comparution personnelle des parties, qui s'est 
tenue le 20 octobre 2009. 
À cette occasion, les parties ont déclaré ce qui suit : 
Maître Rodrigue SPERISEN (pour le recourant) : 
« J'explique que le collaborateur concerné par la mesure RHT a bien été mis 
concrètement à 50% depuis le 1er juin 2009, il a continué à percevoir son salaire à 
100% au vu des obligations légales de ma cliente à son égard. Au vu de la durée de 
la procédure toutefois, celle-ci n'a plus été en mesure de lui payer un salaire 
complet et a donc mis fin à son activité avec effet au 31 août 2009. Il a été réengagé 
dès le 1er septembre 2009 par ma cliente à hauteur de 50%. Ma cliente a en effet 
souhaité tenir compte des bonnes relations qu'elle entretient avec ce collaborateur et 
du fait qu'il avait déjà vécu une période de chômage de deux ans. Je précise que le 
cahier des charges pour lequel il avait été engagé n'a finalement pu être mis en 
œuvre que durant une année, entre 2007 et 2008, car au départ il a suivi une 
formation intensive interne de 6 mois, depuis mai 2007 ; ensuite les difficultés 
économiques sont survenues, dans le courant de l'été 2008, et aujourd'hui durant 
son 50% il rend un certain nombre de services dans l'attente de la reprise. 
S'agissant des circonstances d'engagement de ce collaborateur, j'explique qu'il était 
directeur d'éditions durant plus de 20 ans et que son entreprise a fait faillite. Durant 
deux ans, il a émargé à l'assurance chômage sans décrocher aucun poste ni même 
aucun entretien malgré ses nombreuses recherches. Comme il est un ami de longue 
date d'un administrateur de ma cliente, celui-ci a souhaité lui venir en aide. Le poste 
a donc été créé pour lui et il a reçu une formation complète en interne. Je peux donc 
répondre à la question du Tribunal en indiquant qu'effectivement le poste créé 
consiste en une nouvelle fonction, le collaborateur ne remplaçait personne et il était 
seul à avoir ce cahier des charges. Les autres employés sont des comptables 
(2 personnes) et une employée de ménage. La société est active depuis 1970, les 
administrateurs en sont trois frères et sœurs, dont deux sont directement actifs au 
sein de la société sans en être salariés. A ma connaissance et sous toutes réserves, la 


 
 
 
 
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société a toujours occupé des comptables, le collaborateur en question étant le 
premier opérationnel, en tous cas ces dernières années. ». 
Madame C__________ (pour l’OCE) : 
« À mon sens la société doit établir d'une part que le collaborateur a été concrètement 
mis à 50% au mois de juin 2009, d'autre part qu'elle a déposé la demande du 
versement de l'indemnité auprès de la Caisse, pour laquelle elle disposait d'un délai 
de trois mois. ». 
Maître Rodrigue SPERISEN : 
« Je vérifierai ces points. Je produirai également toutes pièces de nature à établir 
l'activité opérationnelle de prospection du collaborateur et ses effets pour ma 
cliente. ». 
7. Par écriture du 13 novembre 2009, la recourante indique que, contrairement à ce 
qu'elle avait exposé en audience, elle n'avait pas concrètement mis son employé à 
50% dès le 1er juin 2009, et elle n'avait pas davantage fait valoir les droits de ce 
dernier auprès de la caisse. Elle considère que le départ du délai de trois mois pour 
faire valoir ses droits ne peut être fixé au jour de la notification de la décision 
définitive, sinon cela signifie que l'employeur doit continuer de verser le salaire à 
temps plein tout en réduisant l'activité à 50%. Elle sollicite qu'il soit préalablement 
dit si les conditions posées par la loi étaient ou non remplies. Si le recours devait 
être considéré comme sans objet, comme il conclut l'OCE, elle sollicite de rendre 
un jugement sur partie afin de lui donner la possibilité de retirer son recours au fond 
dans un souci d'économie de procédure. 
8. Dans ses écritures du 30 novembre 2009, l'OCE considère que les arguments de la 
recourante sont irrelevants et contraires aux dispositions légales, en particulier aux 
art. 38 al. 1 LACI et 61 OACI ainsi qu'à la jurisprudence constante, selon laquelle 
le début du délai de trois mois commence à courir même si la décision relative au 
paiement de l'indemnité n'a pas encore été prise. En l'occurrence, le recours n'a plus 
d'objet. 
9. Après transmission de ces écritures aux parties, la cause a été gardée à juger le 
3 décembre 2009. 


 
 
 
 
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EN DROIT 
1. Conformément à l'art. 56V al. 1 let. a ch. 8 de la Loi sur l'organisation judiciaire, du 
22 novembre 1941 (LOJ ; RS E 2 05), le Tribunal cantonal des assurances sociales 
connaît en instance unique des contestations prévues à l’article 56 de la loi fédérale 
sur la partie générale du droit des assurances sociales, du 6 octobre 2000 
(LPGA ; RS 830.1) qui sont relatives à la loi fédérale sur l'assurance-chômage 
obligatoire et l'indemnité en cas d'insolvabilité, du 25 juin 1982 (Loi sur 
l’assurance-chômage, LACI ; RS 837.0). 
Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie. 
2. La LPGA, entrée en vigueur le 1er janvier 2003, est applicable au cas d'espèce. 
3. Le recours, interjeté dans les forme et délai prévus par la loi, est recevable (art. 56 à 
60 LPGA). 
4. La question litigieuse est de savoir si c'est à bon droit que l'OCE a refusé la 
demande d'indemnité formée par la recourante pour un des ses collaborateurs, à 
raison de 50% pour la période du 1er juin 2009 au 31 mai 2010. Telle est en effet la 
question tranchée par la décision litigieuse. Toutefois, des éléments apparus en 
cours d'instance justifient que soit préalablement examinée la question de savoir si 
le recours est ou non sans objet. 
5. Il convient quoi qu'il en soit de rappeler les dispositions légales pertinentes en la 
matière. Ainsi, "les travailleurs dont la durée de travail est réduite ou l'activité 
suspendue ont droit à l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail" si, 
entre autres conditions, "la perte de travail doit être prise en considération, le congé 
n'a pas été donné, si la réduction de l'horaire de travail est vraisemblablement 
temporaire, et que l'on puisse admettre qu'elle permettra de maintenir les emplois en 
question" (art. 31 al. 1 LACI). 
La perte de travail n'est prise en considération que si elle est due à des facteurs 
d'ordre économique et qu'elle est inévitable (art. 32 al. 1 let. a LACI). La réduction 
de l'horaire de travail n'est cependant pas évitable par le simple fait que l'employeur 
aurait pu l'empêcher en congédiant les salariés (ATF 111 V 382 consid. 2a), en 
raison même du but de la réglementation, qui "revêt une très grande importance 
comme moyen propre à maintenir les emplois" comme l’a précisé le Conseil fédéral 
dans son message (cf. FF 1980 III p. 497). 
L’art. 36 LACI prévoit ce qui suit : 
« 1 Lorsqu’un employeur a l’intention de prétendre à l’indemnité en faveur de ses 
travailleurs, il est tenu d’en aviser par écrit l’autorité cantonale dix jours au 
moins avant le début de la réduction de l’horaire de travail. Le Conseil fédéral 


 
 
 
 
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peut prévoir des délais plus courts pour des cas exceptionnels. Le préavis sera 
renouvelé lorsque la réduction de l’horaire de travail dure plus de six mois. 
2 Dans le préavis, l’employeur doit indiquer : 
a. le nombre des travailleurs occupés dans l’entreprise et celui des travailleurs 
touchés par la réduction de l’horaire de travail ; 
b. l’ampleur de la réduction de l’horaire de travail ainsi que sa durée probable ; 
c. la caisse auprès de laquelle il entend faire valoir le droit à l’indemnité. 
3 Dans le préavis, l’employeur doit justifier la réduction de l’horaire de travail 
envisagée et rendre plausible, à l’aide des documents prescrits par le Conseil 
fédéral, que les conditions dont dépend le droit à l’indemnité, en vertu des 
art. 31, al. 1, et 32, al. 1, let. a, sont réunies. L’autorité cantonale peut exiger 
d’autres documents nécessaires à l’examen du cas. 
4 Lorsque l’autorité cantonale estime qu’une ou plusieurs conditions dont dépend 
le droit à l’indemnité ne sont pas remplies, elle s’oppose par décision au 
versement de l’indemnité. Dans chaque cas, elle en informe l’employeur et la 
caisse qu’il a désignée. ». 
L'employeur est tenu d'avancer l'indemnité et de la verser aux travailleurs, de 
prendre l'indemnité à sa charge durant le délai d'attente et de continuer à payer 
intégralement et les cotisations sociales (art. 37 LACI). Dans le délai de trois mois à 
compter de l'expiration de chaque période de décomptes, l'employeur fait valoir 
auprès de la caisse qu'il a désignée l'ensemble des prétentions à indemnité en faveur 
des travailleurs de son entreprise (art. 38 LACI). Après examen des conditions par 
la caisse, et si elles sont toutes remplies, la caisse rembourse à l'employeur 
"l'indemnité dûment versée", après déduction du montant prévu au titre du délai 
d'attente (art. 39). 
Le SECRETARIAT D’ETAT A L’ECONOMIE (ci-après SECO) a publié à 
l’attention de l’administration des directives en la matière, visant à l’application 
uniforme du droit, en 1992, puis dans une nouvelle version valable dès janvier 
2005. Il est rappelé, notamment, que l’employeur doit remettre le préavis à 
l’autorité cantonale dix jours au moins avant le début de la réduction de l’horaire de 
travail, délai respecté par l’envoi par poste au plus tard le 10ème jour qui précède le 
début de la réduction de l’horaire de travail. Si l’employeur ne remet pas son 
préavis dans le délai réglementaire, la perte de travail n’est prise en compte qu’à 
partir de l’expiration du délai. L’autorité cantonale s’opposera alors en partie au 
versement de l’indemnité (cf. circulaire RHT G6-G8). 


 
 
 
 
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6. Il ressort très clairement des textes légaux, réglementaire et d'application rappelés 
ci-dessus que la loi prévoit - à certaines conditions - un droit à une indemnité visant 
à compenser la réduction de l'horaire de travail que l'entreprise a été contrainte 
d'imposer à un ou plusieurs de ses salariés, et non la possibilité pour une entreprise 
de solliciter de l'autorité cantonale l'autorisation de réduire la durée du travail et de 
bénéficier par conséquent de cette indemnité. Pour mémoire, «les travailleurs dont 
la durée de travail est réduite ou l'activité suspendue » ont droit à l'indemnité 
(art. 31 al. 1 let. b et d LACI). La réduction de l'horaire de travail doit dès lors être 
concrètement mise en œuvre, durant la période pour laquelle l'indemnité est 
requise. Si une entreprise ne met pas en œuvre la réduction de l'horaire de travail 
elle n'a, par définition, pas droit à l'indemnité. Cela découle directement des textes 
précités, et du fait que l'indemnité doit être sollicitée pour une période précise, et 
non pour une certaine durée, applicable indifféremment à une date choisie par 
l'entreprise. Cela explique également pourquoi la réduction de l'horaire de travail 
doit pouvoir être contrôlée par l'autorité cantonale dans la période considérée. 
On rappellera à toutes fins utiles qu'un texte légal clair ne prête pas à interprétation. 
Il faut, en effet, en premier lieu se fonder sur la lettre de la disposition en cause 
(interprétation littérale). Ce n'est que si le texte de celle-ci n’est pas absolument 
clair, si plusieurs interprétations de son texte sont possibles, que le juge recherchera 
la véritable portée de la norme en la dégageant de sa relation avec d’autres 
dispositions, de son contexte (interprétation systématique), du but poursuivi, 
singulièrement de l’intérêt protégé (interprétation téléologique), ainsi que de la 
volonté de son auteur telle qu’elle ressort notamment des travaux préparatoires 
(interprétation historique; ATF 131 V 90 consid. 4.1 ; voir aussi ATF 130 II 71 
consid. 4.2, 129 V 165 consid. 3.5). 
Dans le cas d'espèce, la société admet, contrairement à ce que son mandataire avait 
supposé lors de la comparution des parties, ne pas avoir mis en œuvre concrètement 
la réduction de l'horaire de travail de son collaborateur, dans l'attente du résultat 
final de sa demande d'indemnité. Le Tribunal de céans ne peut que constater 
qu'aucune réduction de travail n'ayant été effectuée pour la période du 1er juin 2009 
jusqu'au licenciement du collaborateur en août 2009 aucune indemnité n'est due 
pour cette période. Elle n'est plus possible pour la période postérieure à septembre 
2009, au vu du licenciement du collaborateur et de son réengagement sur la base 
d'un contrat de travail de 50 %. À cela s'ajoute que n'ayant pas exercé le droit à 
l'indemnité dans les délais prescrits par la loi, l'indemnité ne pourrait lui être versée. 
À ce sujet également la loi est claire, et confirmée par la jurisprudence (DTA 1999 
p. 53). 
Vu ce qui précède, point n'est besoin d'examiner si le motif à l'origine de la 
demande aurait dû être admis par l'autorité cantonale comme justifiant le droit à 
l'indemnité. Un arrêt sur partie ne se justifie pas davantage, le recours étant rejeté 
par substitution de motifs. 


 
 
 
 
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PAR CES MOTIFS, 
LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES : 
Statuant 
A la forme : 
1. Déclare le recours recevable. 
Au fond : 
2. Le rejette. 
3. Dit que la procédure est gratuite. 
4. Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt 
dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral 
(Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit 
public, conformément aux art. 82 ss de la Loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 
17 juin 2005 (LTF ; RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les 
conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de 
son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie 
électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en 
possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à 
l'envoi. 
 
 
La greffière 
 
 
 
 
Maryse BRIAND 
 
La présidente 
 
 
 
 
Isabelle DUBOIS 
 
 
 
 
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’au Secrétariat 
d'Etat à l'économie par le greffe le