fr_gerichte · 608 2017 139 · 2018-07-31 · fr

Arrêt de la IIe Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal | Berufliche Vorsorge

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
608 2017 139
Arrêt du 31 juillet 2018
IIe Cour des assurances sociales
Composition
Président:
Johannes Frölicher 
Juges:
Daniela Kiener, Anne-Sophie Peyraud 
Greffière-rapporteure:
Carine Sottas 
Parties
A.________, demanderesse, 
contre
B.________, défendeur
Objet
Prévoyance professionnelle (cotisations impayées, mainlevée)
Action du 7 juin 2017 


Tribunal cantonal TC
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considérant en fait
A.
B.________, domicilié à C.________, propriétaire de l'entreprise individuelle D.________, 
également à C.________, et A.________ ont signé un contrat d'affiliation dans le but de réaliser la 
prévoyance professionnelle le 23 juin 2015, respectivement le 30 juillet 2015.
Le 23 juin 2015, B.________ a annoncé à l'institution deux employés et leurs salaires annuels dès 
le 1er juin 2015.
B.
Par action du 7 juin 2017, A.________ conclut, sous suite de frais et dépens, au versement 
par B.________ de la somme de CHF 8'947.25, plus intérêts à 5% dès le 14 avril 2017, des 
créances annexes de CHF 400.- et des frais de poursuite en lien avec le non paiement des 
cotisations. Elle demande également la levée de l'opposition à la poursuite n° eee de l'Office des 
poursuites du district de F.________ et le prononcé de la mainlevée définitive.
Dans sa réponse du 1er novembre 2017, le défendeur conclut implicitement au rejet de l'action. Il 
fait valoir en substance que l'offre n'aurait pas été acceptable, qu'elle n'aurait jamais été acceptée 
et que le contrat en découlant aurait été résilié "dès réception du fait de la manifestation de volonté 
de ne pas accepter l'offre en l'état". Il soutient également que la demanderesse n'a eu aucune 
information quant aux salaires réels versés et que le calcul des cotisations est basé sur une simple 
estimation. Il relève ensuite avoir demandé des "informations utiles à la pratique/résiliation du 
contrat" qui ne lui auraient jamais été communiquées. 
Aucun autre échange d'écriture n'a été ordonné entre les parties.
Il sera fait état des arguments, développés par elles à l'appui de leurs conclusions, dans les 
considérants en droit du présent arrêt, pour autant que cela soit utile à la solution du litige.
en droit
1.
Intentée dans les formes légales auprès de l'autorité judiciaire compétente ratione tant materiae 
que loci par une institution de prévoyance ayant qualité pour agir en justice, l'action est recevable 
(art. 73 al. 1 et 3 de la loi du 25 juin 1982 sur la prévoyance professionnelle vieillesse, survivants et 
invalidité, LPP; RS 831.40 et art. 35 al. 1 et 89 let. a de la loi fribourgeoise du 31 mai 2010 sur la 
justice, LJ; RSF 130.1).
La qualité de partie et la capacité d'ester en justice de l'institution de prévoyance demanderesse 
ne saurait au demeurant lui être déniée. Quant à celle du défendeur, il faut constater que le contrat 
d'affiliation a été conclu avec l'employeur D.________ et non avec B.________. Toutefois, 
l'employeur est une entreprise individuelle dont le seul titulaire est B.________. De ce fait, ce 
dernier ayant une responsabilité personnelle illimitée, la qualité de partie lui est reconnue.


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2.
2.1.
En vertu de l'art. 10 al. 1 LPP, l’assurance obligatoire commence en même temps que les 
rapports de travail. Pour les bénéficiaires d’indemnités journalières de l’assurance-chômage, elle 
commence le jour où ils perçoivent pour la première fois une indemnité de chômage.
L'art. 11 LPP dispose que tout employeur occupant des salariés soumis à l’assurance obligatoire 
doit être affilié à une institution de prévoyance inscrite dans le registre de la prévoyance 
professionnelle (al. 1). L’affiliation a lieu avec effet rétroactif (al. 3).
Selon l'art. 66 LPP, l’institution de prévoyance fixe dans ses dispositions réglementaires le montant 
des cotisations de l’employeur et des salariés. La somme des cotisations (contribution) de 
l’employeur doit être au moins égale à la somme des cotisations de tous les salariés. La 
contribution de l’employeur ne peut être fixée plus haut qu’avec son assentiment (al. 1). 
L’employeur est débiteur de la totalité des cotisations envers l’institution de prévoyance. Celle-ci 
peut majorer d’un intérêt moratoire les cotisations payées tardivement (al. 2).
2.2.
La convention d'affiliation entre un employeur et une institution de prévoyance (art. 11 al. 1 et 
2 LPP) est un contrat sui generis au sens propre, pour la conclusion duquel il y a lieu d'appliquer 
les règles du droit des obligations. Le contrat est parfait lorsque les parties ont, réciproquement et 
d'une manière concordante, manifesté leur volonté (art. 1 al. 1 CO) sur tous les points essentiels 
(art. 2 al. 1 CO; arrêt TF 9C_275/2012 du 14 mai 2013 consid. 6). 
En droit suisse des contrats, la question de savoir si les parties ont conclu un accord est soumise 
au principe de la priorité de la volonté subjective sur la volonté objective. Lorsque les parties se 
sont exprimées de manière concordante (échange de manifestations de volonté concordantes), 
qu'elles se sont effectivement comprises et, partant, ont voulu se lier, il y a accord de fait; si au 
contraire, alors qu'elles se sont comprises, elles ne sont pas parvenues à s'entendre, ce dont elles 
étaient d'emblée conscientes, il y a un désaccord patent et le contrat n'est pas conclu. 
Subsidiairement, si les parties se sont exprimées de manière concordante, mais que l'une ou les 
deux n'ont pas compris la volonté interne de l'autre, ce dont elles n'étaient pas conscientes dès le 
début, il y a désaccord latent et le contrat est conclu dans le sens objectif que l'on peut donner à 
leurs déclarations de volonté selon le principe de la confiance; en pareil cas, l'accord est de droit 
(ou normatif) (ATF 144 III 93 consid. 5.2). 
En procédure, le juge doit donc rechercher, dans un premier temps, la réelle et commune intention 
des parties (interprétation subjective), le cas échéant empiriquement, sur la base d'indices. 
Constituent des indices en ce sens non seulement la teneur des déclarations de volonté - écrites 
ou orales -, mais encore le contexte général, soit toutes les circonstances permettant de découvrir 
la volonté réelle des parties, qu'il s'agisse de déclarations antérieures à la conclusion du contrat ou 
de faits postérieurs à celle-ci, en particulier le comportement ultérieur des parties établissant 
quelles étaient à l'époque les conceptions des contractants eux-mêmes. L'appréciation de ces 
indices concrets par le juge, selon son expérience générale de la vie, relève du fait. Si le juge 
parvient à la conclusion que les parties se sont comprises ou, au contraire, qu'elles ne se sont pas 
comprises, il s'agit de constatations de fait qui lient le Tribunal fédéral (art. 105 al. 1 LTF), à moins 
qu'elles ne soient manifestement inexactes (art. 97 al. 1 et 105 al. 2 LTF), c'est-à-dire arbitraires 
au sens de l'art. 9 Cst (ATF 144 III 93 précité). 


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Si le juge ne parvient pas à déterminer la volonté réelle et commune des parties - parce que les 
preuves font défaut ou ne sont pas concluantes - ou s'il constate qu'une partie n'a pas compris la 
volonté exprimée par l'autre à l'époque de la conclusion du contrat - ce qui ne ressort pas déjà du 
simple fait qu'elle l'affirme en procédure, mais doit résulter de l'administration des preuves -, il doit 
recourir à l'interprétation normative (ou objective), à savoir rechercher leur volonté objective, en 
déterminant le sens que, d'après les règles de la bonne foi, chacune d'elles pouvait et devait 
raisonnablement prêter aux déclarations de volonté de l'autre. Il s'agit d'une interprétation selon le 
principe de la confiance. D'après ce principe, la volonté interne de s'engager du déclarant n'est 
pas seule déterminante; une obligation à sa charge peut découler de son comportement, dont 
l'autre partie pouvait, de bonne foi, déduire une volonté de s'engager. Le principe de la confiance 
permet ainsi d'imputer à une partie le sens objectif de sa déclaration ou de son comportement, 
même si celui-ci ne correspond pas à sa volonté intime. La détermination de la volonté objective 
des parties, selon le principe de la confiance, est une question de droit, que le Tribunal fédéral 
examine librement; pour la trancher, il faut cependant se fonder sur le contenu des manifestations 
de volonté et sur les circonstances, lesquelles relèvent du fait. Les circonstances déterminantes à 
cet égard sont uniquement celles qui ont précédé ou accompagné la manifestation de volonté, 
mais non pas les événements postérieurs (ATF 144 III 93 précité).
3.
Le défendeur estime tout d'abord qu'il n'y aurait pas eu concordance des volontés et que le contrat 
n'aurait pas été valablement conclu. La demanderesse est quant à elle d'avis que le contrat était 
valable.
3.1.
Figurent au dossier notamment les pièces suivantes:
- un document intitulé "contrat d'adhésion" entre D.________ et l'institution, signé le 23 juin 
2015 par le défendeur et le 30 juillet 2015 par la demanderesse,
- une "annonce" des salaires des employés de l'employeur que celui-ci a également signé le 
23 juin 2015,
- deux avis de sortie du 4 mars 2016, un par employé,
- un courriel du 22 juillet 2015 du courtier à la fiduciaire, transmettant sans commentaire un 
fichier intitulé "lpp" et un fichier intitulé "lpp2",
- un courriel du 22 juillet 2015 de la fiduciaire du défendeur à son client et au courtier, lui 
transmettant les fiches de salaires de ses employés avec les taux mis à jour et l'informant 
avoir parcouru très rapidement le contrat, dont il ressort qu'il y a un "mix" des régimes 
obligatoires et surobligatoires qui n'est pas à recommander, et indiquant que des taux ne lui 
ont pas été clairement fournis, ce qui implique d'adapter le contrat après réception des taux 
demandés,
- un courriel du 5 août 2015 du défendeur à la fiduciaire, demandant si des corrections du 
contrat de travail ont été faites,
- deux courriels du 5 août 2015 de la fiduciaire du défendeur à son client, lui demandant s'il a 
reçu les taux demandés de la part de la demanderesse,


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- un courriel du 7 août 2015 de la demanderesse à la fiduciaire du défendeur, transmettant 
notamment les informations demandées pour l'établissement des fiches de salaires et les taux 
pour les deux employés, et indiquant que le contrat officiel a été envoyé par la poste,
- un courriel du 7 août 2015 de la fiduciaire du défendeur à la demanderesse, au défendeur et 
au courtier, en réponse au précédant courriel, rappelant notamment qu'elle ne peut conseiller 
à son client d'accepter la proposition d'affiliation, d'abord parce que de fausses informations 
auraient été données, ensuite parce que le contrat n'est pas avantageux pour lui et ses 
employés et enfin parce que, s'agissant de l'augmentation des taux risques de 10% comme 
motif de résiliation du contrat, ils ne peuvent être connus et une augmentation ne peut être 
découverte,
- un courrier du 3 novembre 2015 adressé par la fiduciaire du défendeur à celui-ci, lui 
transmettant un courrier et l'informant que le nécessaire allait être fait pour affilier l'entreprise 
à la Fondation Supplétive,
- un courrier du 3 novembre 2015 de la fiduciaire du défendeur adressé à la demanderesse, 
contenant un résumé des échanges entre les parties – avec mention d'un courriel du 22 juillet 
2015 du courtier "mentionnant en préambule "contrat d'adhésion", puis "Offre Assurance 
complète – LPP Professionnelle", sans signature d'aucun responsable de G.________" – ainsi 
que, notamment, la confirmation de la résiliation du contrat le 21 août 2015, un résumé des 
raisons invoquées et le fait que le défendeur n'aurait plus d'engagement contractuel avec la 
demanderesse,
- un courrier du 10 mai 2016 du défendeur adressé à la demanderesse, reprenant largement le 
contenu du courrier du 3 novembre 2015, par lequel il confirme notamment la résiliation du 
contrat par courrier du 21 août 2015 et le manque d'informations nécessaires à l'établissement 
des fiches de salaires, et indique qu'il a expliqué tout au long du processus de l'offre que le 
contrat ne lui convenait pas en l'état,
- une prise de position du 3 août 2016 de la demanderesse adressée au défendeur, en réponse 
au courrier du 10 mai 2016, indiquant que le contrat a été conclu au 1er juin 2015, que la 
résiliation du contrat demandée le 19 août 2015 a été refusée par courrier du 9 octobre 2015, 
que le courrier du défendeur du 3 novembre 2015 ne lui est jamais parvenu, qu'ainsi la 
résiliation ne peut pas être acceptée et que le défendeur est invité à verser le montant en 
souffrance d'ici au 31 août 2016, faute de quoi le contrat sera résilié pour non-paiement.
3.2.
En l'espèce, il faut constater que les parties se sont exprimées de manière concordante. En 
effet, selon son intitulé, le document signé par le défendeur le 23 juin 2015 est bien un contrat et 
non pas une offre. Il ne ressort par ailleurs pas du dossier, et le défendeur ne l'allègue également 
pas, qu'il aurait émis des réserves lorsqu'il a apposé sa signature le 23 juin 2015. Les premières 
indications d'une volonté de ne pas accepter le contrat apparaissent seulement à partir du 7 août 
2015, lorsque la fiduciaire a indiqué par courriel à la demanderesse avoir conseillé au défendeur 
de ne pas accepter la proposition. Or, selon l'art. 10 du contrat d'adhésion, celui-ci entre en 
vigueur à la signature des deux parties. La demanderesse l'ayant quant à elle signé le 30 juillet 
2015, le contrat est entré en vigueur à cette date. 
Ensuite, le défendeur allègue qu'il y aurait eu un manque d'informations sur des éléments 
essentiels du contrat. On constate toutefois que les demandes avaient pour objet des 


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renseignements en vue d'établir les fiches des salaires des employés et qu'elles n'étaient pas, 
comme allégué dans les observations, en lien avec l'adaptation ou la résiliation du contrat (chiffres 
1.4 et 6.2 du contrat; cf. courrier du 10 mai 2016 du défendeur).
Enfin, le fait que "l'offre" n'aurait pas été acceptable – sans que l'on sache d'ailleurs en quoi – n'est 
pas déterminant. En effet, dans ce cas, il appartenait au défendeur de ne pas signer le contrat 
avant que les parties ne se soient mises d'accord sur les éléments qui ne lui auraient pas convenu, 
d'autant plus que le contrat mentionne expressément qu'il entre en vigueur à la signature par les 
deux parties. 
Partant, un contrat a bel et bien été conclu entre les parties en date du 30 juillet 2015, avec effet 
au 1er juin 2015 (chiffre 6.1 du contrat d'adhésion).
3.3.
Il ressort ensuite du chiffre 6 du contrat d'adhésion qu'il a été conclu pour une durée 
minimale jusqu'au 31 décembre 2020. S'il n'est pas résilié au moins 6 mois avant l'expiration de sa 
durée contractuelle fixe, il est reconduit tacitement pour une nouvelle année, avec le même délai 
de résiliation (chiffre 6.1). Une résiliation anticipée par l'employeur ne peut avoir lieu qu'en cas de 
modifications substantielles selon le chiffre 1.4 (chiffre 6.2), tandis que la demanderesse peut le 
résilier avec effet immédiat en cas de retard de l'employeur dans le paiement des contributions 
(chiffre 6.3). Le chiffre 1.4 indique que les modifications substantielles sont toute augmentation des 
contributions de risque et de coûts d'au moins 10% en 3 ans (let. a), toute diminution du taux de 
conversion qui conduit à une réduction d'au moins 5% de la prestation de vieillesse prévisible des 
personnes assurées (let. b), les autres mesures dont les effets sont au moins équivalents à ceux 
des mesures mentionnées aux lettres a et b (let.c) et la suppression de la couverture intégrale 
(let. d), étant précisé que ces modifications sont communiquées à l'avance.
Le défendeur relève avoir demandé des "informations utiles à la pratique/résiliation du contrat" qui 
ne lui auraient jamais été communiquées, à savoir des informations relatives à l'adaptation du 
contrat (chiffre 1.4 du contrat d'adhésion) et à la réalisation anticipée par l'employeur (chiffre 6.2 
dudit contrat), et ainsi, implicitement du moins, que le contrat aurait été résilié. Une telle résiliation, 
qui a été refusée par la demanderesse, ressort de plusieurs pièces du dossier (cf. notamment 
courriers du 10 mai 2016 du défendeur et du 3 août 2016 de la demanderesse).
Il faut ici constater que tant les conditions d'une résiliation ordinaire que d'une résiliation 
extraordinaire ne sont pas remplies. En effet, le contrat a été conclu pour une durée minimale 
jusqu'au 31 décembre 2020, date qui n'a à l'évidence pas été dépassée. De plus, il ressort du 
contrat d'adhésion que la résiliation ne peut pas intervenir pour un défaut d'information, mais 
uniquement en cas de modifications substantielles au sens du chiffre 1.4 ou en cas de retard de 
l'employeur dans le paiement des contributions (chiffre 6.2). Le courrier du 10 mai 2016 du 
défendeur mentionne par ailleurs que des demandes de renseignements ont été faites en vue 
d'établir les fiches des salaires des employés, et non en lien avec l'adaptation ou la résiliation du 
contrat. Partant, le fait que des informations n'auraient pas été fournies n'est pas déterminant.
Le défendeur reproche encore à A.________ de ne pas avoir produit la "lettre de résiliation envoyé 
dès réception de ce dernier mentionné à l'annexe 12", soit semble-t-il, en l'absence d'indication 
plus précise, la lettre du 19 août 2015, qu'il ne produit lui-même pas. Bien que cela soit regrettable, 
l'autorité étant tenue de produire l'entier de son dossier (cf. pour les exigences de la tenue des 
dossiers notamment arrêt TF 8C_319/2010 du 15 décembre 2010 consid. 2.2.1), cette absence n'a 
pas d'influence décisive sur le sort de l'action. Le contrat d'adhésion ne permet en effet à 


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l'employeur de résilier le contrat avant son échéance que dans le cas prévu au chiffre 6.2, soit en 
cas de modifications substantielles listées au chiffre 1.4. Or, le défendeur n'allègue ni ne prouve 
qu'une de ces hypothèses aurait été réalisée. De ce fait, une résiliation anticipée de sa part sur la 
base de ses griefs n'était pas possible. 
3.4.
Le défendeur soutient également que la demanderesse n'aurait disposé d'aucune 
information quant aux salaires réels versés et que le calcul des cotisations aurait été basé sur une 
simple estimation.
En vertu du chiffre 3.1, 3ème par., du contrat d'adhésion, l'employeur a l'obligation d'annoncer 
chaque année les modifications de salaires et les salaires annuels annoncés servent de base pour 
le calcul des salaires assurés ainsi que des prestations et des contributions. Par conséquent, la 
demanderesse s'est basée sur l'annonce des salaires annuels des employés signée le 23 juin 
2015 par le défendeur afin de calculer les cotisations dues. Rien n'indique dans ce document que 
les chiffres annoncés auraient été de simples estimations et il ne ressort pas non plus du dossier 
que le défendeur aurait fait une réserve à ce sujet. Par ailleurs, si des changements dans les 
salaires devaient être survenus, il lui appartenait de les communiquer à la demanderesse. Le 
défendeur ne soutient pas qu'il y ait eu de telles modifications et qu'il en ait informé la 
demanderesse. De ce fait, c'est à juste titre que la demanderesse s'est basée sur les chiffres 
fournis le 23 juin 2015 par le défendeur.
3.5.
Mis à part l'évaluation sur la base d'une prétendue estimation des salaires, le défendeur ne 
conteste pas la quotité de la créance. C'est au demeurant à juste titre que la demanderesse a mis 
à sa charge les frais de mise en demeure, de poursuite, l'avance de frais payée à l'office des 
poursuites, les frais d'annulation du contrat, tous prévus par le règlement des frais de gestion, ainsi 
que les intérêts, prévus quant à eux par le contrat d'adhésion.
La Cour observe en particulier que le décompte final du 31 mars 2017 était accompagné d'une 
mise en demeure de s'acquitter du montant total dû, ce jusqu'au 14 avril 2017, avec avis qu'à 
défaut le versement de l'arriéré serait immédiatement réclamé par voie légale.
La demanderesse a conclu à ce que le défendeur soit astreint au versement de "créances 
annexes". Cette formulation est reprise dans le commandement de payer, sous le descriptif de la 
créance, pour un montant de CHF 400.-. Ce montant correspond aux frais de réquisition de 
poursuite pour un montant réclamé de moins de CHF 10'000.- prévus au ch. 3.2 du règlement des 
frais de gestion. Il sera ainsi fait droit à cette conclusion, ainsi qu'à celle du versement des frais de 
poursuite, également prévus par le ch. 3.2 du règlement des frais de gestion.
Enfin, tant le taux d'intérêt moratoire réclamé, de 5%, que son point de départ, le 14 avril 2017, ne 
prêtent pas le flan à la critique.
4.
Au vu de ce qui précède, le contrat ayant été valablement conclu avec effet jusqu'à la 
résiliation pour non-paiement par la demanderesse, les cotisations sont dues et l'action doit être 
admise.
4.1.
En application du principe de la gratuité de la procédure valant en la matière, il n'est pas 
perçu de frais de justice.
4.2.
Succombant, le défendeur n'a pas droit à des dépens, qu'il n'a d'ailleurs pas demandés.


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Conformément au principe selon lequel les assureurs sociaux, y compris les institutions de 
prévoyance, qui obtiennent gain de cause en procédure cantonale et sont représentés par un 
avocat ou, d'une autre manière, par une personne qualifiée, ne peuvent en règle générale pas 
prétendre à des dépens, à moins que l'adverse partie procède à la légère ou de manière téméraire 
(ATF 128 V 323; 126 V 143 consid. 4a), la demanderesse n'a pas droit à l'octroi de dépens pour 
ses frais de représentation.
la Cour arrête:
I.
L'action est admise.
II. 
B.________ est astreint à payer à A.________, la somme de CHF 8'947.25, plus CHF 400.- 
de créances annexes, plus intérêt à 5% l'an dès le 14 avril 2017, ainsi que les frais de 
poursuite.
III. 
La mainlevée définitive de l'opposition formée par B.________ au commandement de payer 
n° eee de l'Office des poursuites de F.________, notifié à l'instance de A.________ est 
prononcée à hauteur de CHF 8'947.25, plus CHF 400.- de créances annexes, avec intérêt à 
5% l'an dès le 14 avril 2017, ainsi que pour les frais de poursuite.
IV.
Notification.
Un recours en matière de droit public peut être déposé auprès du Tribunal fédéral contre le 
présent jugement dans un délai de 30 jours dès sa notification. Ce délai ne peut pas être prolongé. 
Le mémoire de recours sera adressé, en trois exemplaires, au Tribunal fédéral, Schweizerhofquai 
6, 6004 Lucerne. Il doit indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve et être signé. 
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi le jugement attaqué viole le droit. Les moyens 
de preuve en possession du (de la) recourant(e) doivent être joints au mémoire de même qu’une 
copie du jugement, avec l’enveloppe qui le contenait. La procédure devant le Tribunal fédéral n’est 
en principe pas gratuite.
Fribourg, le 31 juillet 2018/cso
Le Président:
La Greffière-rapporteure: