fr_gerichte · 101 2016 120 · 2016-11-02 · fr
Ministère public

Arrêt de la Ie Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Berufung/Beschwerde gegen vorsorgliche Massnahmen (Art. 308 Abs. 1 lit. b und 319 lit. a ZPO)

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
101 2016 120
Arrêt du 2 novembre 2016
Ie Cour d’appel civil
Composition
Président:
Jérôme Delabays
Juges:
Dina Beti, Sandra Wohlhauser
Greffière:
Catherine Faller
Parties
A.________ SA, appelante et requérante, représentée par
Me Daniel Schneuwly, avocat
contre
B.________, intimée
C.________ SA, intimée
toutes deux représentées par Me Nicolas Riedo, avocat
Objet
Inscription provisoire d’une hypothèque légale des artisans et des
entrepreneurs (art. 839 et 961 CC)
Appel du 8 avril 2016 contre la décision du Président du Tribunal civil
de l'arrondissement de la Sarine du 23 mars 2016

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considérant en fait
A.
Le 15 janvier 2014, A.________ SA a conclu un contrat d'entreprise avec D.________ SA
pour la construction de quatre immeubles (A1, A2, B1 et B2) sur l'art. eee RF de F.________,
propriété de B.________, et d'un parking faisant l'objet d'un droit distinct et permanent (ci-après
DDP) sur l'art. ggg RF de F.________, pour un montant total net de CHF 4'397'055.- (bordereau
du 24 juillet 2015 pièce 10). Le DDP a été créé pour accueillir un parking ; les immeubles art. hhh,
eee, iii, jjj et kkk RF de F.________ bénéficient d'une part de copropriété sur ce DDP.
Par mémoire déposé au greffe le 24 juillet 2015, A.________ SA a principalement requis
l’inscription provisoire, avec clause d’urgence, d'une hypothèque légale des artisans et
entrepreneurs sur l’art. ggg précité, pour une somme de CHF 266'361.20, à l'encontre de
C.________ SA et de B.________. Par décision du même jour, le Président du Tribunal civil de la
Sarine (ci-après: le Président du tribunal) a ordonné l'inscription provisoire urgente de l’hypothèque
légale, pour le montant requis.
B.
Le 23 mars 2016, le Président du tribunal, après avoir entendu les parties, a ordonné la
radiation de l'hypothèque légale précitée ; en substance, il a retenu que les ouvrages avaient été
livrés le 6 janvier 2015, respectivement le 17 février 2015, et que seuls des travaux d'importance
mineure avaient été effectués après ces dates, soit en juillet 2015, de sorte que la requête
déposée le 24 juillet 2015 l'avait été après l'échéance du délai de quatre mois prévu à l'art. 839
al. 2 CC.
C.
Le 8 avril 2016, A.________ SA a interjeté appel contre cette décision et a requis d'urgence
que l'effet suspensif soit octroyé à son appel. Elle conclut en particulier à ce que l’inscription
provisoire de l’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs ordonnée le 24 juillet 2015 soit
confirmée. Dans leur réponse du 9 mai 2016, les intimées concluent au rejet de l'appel et de la
requête urgente.
Par décision du 13 mai 2016, la requête d'effet suspensif a été admise.
en droit
1.
a)
L'appel est recevable notamment contre les décisions de première instance sur les
mesures provisionnelles, pour autant que, dans les affaires pécuniaires, la valeur litigieuse au
dernier état des conclusions soit supérieure à CHF 10'000.- (art. 308 al. 1 let. b et al. 2 CPC). Le
délai d'appel en procédure sommaire – qui régit notamment les mesures provisionnelles (art. 248
let. d CPC) – est de 10 jours (art. 314 al. 1 CPC).
En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée au mandataire de l'appelante le 29 mars 2016.
Déposé le 8 avril 2016, l'appel a dès lors été interjeté en temps utile. Il est dûment motivé et doté
de conclusions. En outre, vu les conclusions de première instance et d'appel, la valeur litigieuse
est largement supérieure à CHF 10'000.-, et même à CHF 30'000.-. Il s'ensuit la recevabilité de
l'appel.

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b)
La procédure sommaire (art. 252 ss CPC) s'applique aux causes de mesures
provisionnelles (art. 248 let. d CPC), de même que la maxime des débats (art. 255 CPC a
contrario) et le principe de disposition (art. 58 al. 1 CPC).
c)
La cognition de la Cour d'appel est pleine et entière, en fait comme en droit (art. 310
CPC).
d)
Selon l'art. 316 al. 1 CPC, la Cour d'appel peut ordonner des débats ou statuer sur
pièces. En l'espèce, vu l'audition des parties en première instance, l'objet de l'appel comme le fait
que tous les éléments nécessaires à son traitement se trouvent au dossier, il n'est pas nécessaire
d'assigner une audience.
2.
a)
A teneur de l'art. 837 al. 1 ch. 3 CC, les artisans et entrepreneurs employés à des
bâtiments ou autres ouvrages peuvent requérir l'inscription d'une hypothèque légale sur l'immeuble
pour lequel ils ont fourni des matériaux et du travail ou du travail seulement, en garantie de leurs
créances contre le propriétaire ou un entrepreneur. L'inscription doit être obtenue au plus tard
dans les quatre mois qui suivent l'achèvement des travaux (art. 839 al. 2 CC). Par le terme
"obtenue", le texte légal indique que non seulement la réquisition, mais aussi l'inscription du droit
doivent intervenir dans les quatre mois. Il y a achèvement des travaux quand tous les travaux qui
constituent l'objet du contrat d'entreprise ont été exécutés et que l'ouvrage est livrable. Ne sont
considérés comme travaux d'achèvement que ceux qui doivent être exécutés en vertu du contrat
d'entreprise et du descriptif, non les prestations commandées en surplus sans qu'on puisse les
considérer comme entrant dans le cadre élargi du contrat. Des travaux de peu d'importance ou
accessoires, différés intentionnellement par l'artisan ou l'entrepreneur, ou bien encore des
retouches (remplacement de parties livrées mais défectueuses, correction de quelque autre
défaut) ne constituent pas des travaux d'achèvement. Les travaux effectués par l'entrepreneur en
exécution de l'obligation de garantie prévue à l'art. 368 al. 2 CO n'entrent pas non plus en ligne de
compte pour la computation du délai. En revanche, lorsque des travaux indispensables, même
d'importance secondaire, n'ont pas été exécutés, l'ouvrage ne peut pas être considéré comme
achevé; des travaux nécessaires, notamment pour des raisons de sécurité, même de peu
d'importance, constituent donc des travaux d'achèvement. Les travaux sont ainsi jugés selon un
point de vue qualitatif plutôt que quantitatif. Le délai de l'art. 839 al. 2 CC commence à courir dès
l'achèvement des travaux, et non pas dès l'établissement de la facture; le fait que l'entrepreneur
présente une facture pour son travail donne toutefois à penser, en règle générale, qu'il estime
l'ouvrage achevé (cf. arrêt TF 5A_932/2014 du 16 avril 2015 consid. 3.3.1).
Si un artisan ou un entrepreneur a travaillé en exécution de plusieurs contrats, il possède autant
de créances distinctes. Le délai d'inscription d'une hypothèque légale court en principe
séparément, pour chaque contrat, dès l'achèvement des travaux auxquels il se rapporte.
Cependant, si les objets des divers contrats sont étroitement liés les uns aux autres au point de
constituer économiquement et matériellement un tout, il faut les traiter comme s'ils avaient donné
lieu à une seule convention. Il faut considérer que des contrats forment une unité s'ils sont à ce
point imbriqués les uns dans les autres qu'ils forment un tout d'un point de vue pratique. Dans
cette hypothèse, l'entrepreneur est en droit de faire inscrire l'hypothèque légale pour le montant
total de ce qui lui est dû dans les quatre mois dès l'achèvement des derniers travaux formant cette
unité. En revanche, lorsqu'un entrepreneur se voit attribuer après coup d'autres travaux de nature
différente, le délai commence à courir pour chacun d'eux séparément, à partir de l'achèvement des
travaux auxquels il se rapporte. De même, si en vertu d'un seul contrat plusieurs ouvrages ont été
commandés sur un seul immeuble, le délai commence à courir, en principe, séparément pour

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chaque ouvrage. Toutefois, le Tribunal fédéral a admis qu'il y a un délai unique lorsque les
ouvrages à réaliser sont fonctionnellement interdépendants et ont été construits d'un seul trait (cf.
arrêt TF 5D_116/2014 du 13 octobre 2014 consid. 5.2.3).
Conformément à l'art. 961 al. 3 CC, le juge autorise l'inscription provisoire si le droit allégué lui
paraît exister. Vu la brièveté et l'effet péremptoire du délai de l'art. 839 al. 2 CC, l'inscription
provisoire d'une hypothèque légale des artisans et entrepreneurs ne peut être refusée que si
l'existence du droit à l'inscription définitive du gage immobilier paraît exclue ou hautement
invraisemblable. A moins que le droit à la constitution de l'hypothèque n'existe clairement pas, le
juge qui en est requis doit ordonner l'inscription provisoire (cf. arrêt TF 5A_932/2014 du 16 avril
2015 consid. 3.3.2). Le juge tombe dans l'arbitraire lorsqu'il refuse l'inscription provisoire de
l'hypothèque légale en présence d'une situation de fait ou de droit mal élucidée, qui mérite un
examen plus ample que celui auquel il peut procéder dans le cadre d'une instruction sommaire; en
cas de doute, lorsque les conditions de l'inscription sont incertaines, le juge doit donc ordonner
l'inscription provisoire (cf. arrêt TF 5D_116/2014 du 13 octobre 2014 consid. 5.3).
b)
Le premier juge a relevé dans sa décision que l’appelante alléguait les travaux suivants :
"elle a travaillé les 8, 9 et 10 juillet 2015 sur le coffrage et bétonnage du muret de la sortie du
parking AEG-H130, ainsi que le bétonnage des murets de la rampe piétons et la fin de creuse de
la fouille pour la semelle filante (allégué 74) ;
elle a effectué le 7 juillet 2015 le bétonnage de la grande rampe pour piétons du parking AEG et
posé la fondation du muret du parking (allégué 75) ;
elle a effectué le 6 juillet 2015 la fin du coffrage de la fondation du mur de soutènement de la sortie
du garage AEG ainsi que la préparation du bétonnage pour le lendemain matin (allégué 76) ;
elle a terminé le 3 juillet 2015, le coffrage de la rampe piéton du parking AEG (allégué 77)"
Le premier juge s’est référé aux travaux susmentionnés pour effectuer la subsomption.
Pour rejeter l’inscription provisoire d’une hypothèque légale, le premier juge s’est tout d’abord
référé aux quatre protocoles de réception SIA des 6 janvier et 17 février 2015 (bordereau du
21 septembre 2015 pièces 1 à 4), signés par l’appelante, selon lesquels les ouvrages avaient été
considérés comme reçus et dans lesquels seuls des défauts mineurs avaient été constatés. Il a
considéré qu’en produisant ces protocoles, les intimées avaient rendu vraisemblable que les
travaux effectués postérieurement n’étaient que d’importance mineure. Or, les notions de réception
des travaux et d’achèvement de ceux-ci ne sont pas identiques (cf. arrêt TF 5A_208/2010 du
17 juin 2010 consid. 5). Les intimées reconnaissent d’ailleurs que dans les protocoles de réception
il n’est fait état que de travaux mineurs (cf. réponse du 9 mai 2016 allégué Ad. 2.3). Les travaux
effectués postérieurement à la réception n’y figurent cependant pas, ce qui semble indiquer que
ceux-ci n’étaient pas de simples travaux de finition ou de garantie, qui auraient alors certainement
été référencés dans les protocoles. Les intimées invoquent certes que les travaux allégués par
l’appelante ont été intitulés de manière inexacte par cette dernière mais sans les rendre totalement
invraisemblables ou impossibles. Au stade des mesures provisionnelles et sous l’angle de la
vraisemblance, ce sont les travaux, tels qu’allégués par l’appelante, qui seront retenus.
Le fait que les travaux soient relativement espacés dans le temps ne suffit pas à lui seul à les
considérer comme des travaux d’ordre mineur ou des retouches, puisque seule la qualification de
ces travaux est déterminante. Ils doivent être indispensables. Enfin, contrairement à ce qu’a
estimé le premier Juge, il ne saurait être reproché à l’appelante de ne pas avoir allégué que ces

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travaux étaient nécessaires pour des raisons de sécurité puisque cela ne correspond qu’à une
possibilité parmi d’autres de le démontrer.
c)
La Cour relève que des travaux de bétonnage, de décoffrage ont notamment été
effectués après la remise de l’ouvrage. Au stade des mesures provisionnelles et au degré de la
simple vraisemblance, ces travaux paraissent indispensables à l’achèvement des ouvrages et ne
sauraient être considérés comme des travaux de finition. Déterminer la nature et l’importance
exacte de ces travaux devra faire l’objet d’une instruction au fond (cf. arrêt TF 5A_208/2010 du
17 juin 2010 consid. 5). Ainsi, ces travaux sont à prendre en considération pour vérifier si le délai
de 4 mois pour requérir l’inscription de l’hypothèque légale a été respecté.
Comme il a déjà été relevé ci-dessus, tous les travaux retenus ont été effectués après le
24 mars 2015. La requête du 24 juillet 2015 a donc été déposée dans le délai.
d)
Les intimées ont contesté en bloc les montants requis par l’appelante, sans en donner
les raisons. Ces montants devront faire l’objet d’une analyse détaillée dans le cadre de la
procédure au fond. Au stade des mesures provisionnelles, les explications apportées par
l’appelante, ainsi que les pièces qu’elle a produites, suffisent. Il a été rendu vraisemblable que les
montants requis étaient effectivement dus.
e)
En résumé, la Cour retient que l’appelante a rendu vraisemblable que la requête
d’inscription du 24 juillet 2015 a été déposée dans le délai de 4 mois dès l’achèvement des travaux
et que les montants requis étaient effectivement dus. Dans ces conditions, l’inscription provisoire
de l’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs ordonnée le 24 juillet 2015 est confirmée.
3.
a)
Selon l'art. 106 al. 1 et 2 CPC, les frais sont mis à la charge de la partie succombante ;
lorsqu'aucune des parties n'obtient entièrement gain de cause, les frais sont répartis selon le sort
de la cause.
En l’espèce, les conclusions de l’appelante ont été entièrement admises. Il se justifie donc de
mettre l’entier des frais de première instance et d’appel à la charge des intimées, qui les
supporteront solidairement (art. 106 al. 3 CPC). Les frais de première instance seront réservés
(art. 104 al. 3 et 318 al. 3 CPC).
b)
Les frais judiciaires dus à l’Etat sont fixés pour l’appel à CHF 5'000.-, soit le minimum
prévu à l’art. 3 al. 1 let. c du tarif du Tribunal cantonal du 21 janvier 2016 des émoluments pour les
contestations portant sur des affaires pécuniaires (RSF 130.16 ; cf. également art. 21 du règlement
du 30 novembre 2010 sur la justice [RJ ; RSF 130.11]). Ils seront prélevés sur l’avance versée par
A.________ SA (art. 111 al. 1 CPC).
c)
Selon l’art. 105 al. 2 CPC, le tribunal fixe les dépens selon le tarif, soit le RJ. Les
honoraires de l’avocat ou de l’avocate dus à titre de dépens sont fixés sous la forme d’une
indemnité globale pour les affaires contentieuses de la compétence du ou de la juge unique, ainsi
que les recours contre ces décisions, à l’exception des demandes d’inscriptions provisoires au
registre foncier (art. 64 al. 1 let. a et e RJ et 56 de la loi du 28 février 1986 sur le registre foncier).
Dans les causes autres que celles qui sont visées à l’article 64 du présent règlement, la fixation
des honoraires dus à titre de dépens a lieu sur la base d’un tarif horaire de CHF 250.-. L’article 66
RJ, concernant le supplément et la majoration, est réservé.
Le cas d’espèce correspond à l’exception de l’art. 64 al. 1 let. a RJ, raison pour laquelle les dépens
seront fixés de manière détaillée.

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Me Daniel Schneuwly a produit le 12 octobre 2016 sa liste de frais pour la procédure d’appel. Il
réclame une somme de CHF 2’368.60 correspondant à 5h30 d’activité au tarif/horaire de
CHF 430.625 compte tenu de la majoration de 72.25 % de l’honoraire de base (art. 66 al. 2 let. b
RJ) ; des débours sont réclamés à concurrence de CHF 38.30 et la TVA est de CHF 192.55. Cela
est manifestement correct et ne suscite dès lors aucune discussion.
la Cour arrête:
I.
L'appel est admis.
Partant, la décision rendue le 23 mars 2016 par le Président du Tribunal civil de
l’arrondissement de la Sarine est modifiée. Elle a désormais la teneur suivante :
"1. L’inscription provisoire de l’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs ordonnée le
24 juillet 2015 en faveur de A.________ SA est maintenue sur le DDP art. ggg du
cadastre de F.________, alors copropriété de C.________ SA et de B.________, à
concurrence de CHF 266'361.20 avec intérêts à 5% dès le 24 juillet 2015.
2. Un délai de trois mois est imparti à A.________ SA pour introduire une action au fond,
faute de quoi l’inscription provisoire sera caduque.
3. Les frais de première instance sont réservés.
II.
a)
Les frais de la procédure d’appel sont mis à la charge de C.________, et de
B.________, solidairement entre elles.
b)
Les frais judicaires sont fixés à CHF 5'000.-. Ils seront prélevés sur l’avance effectuée
par A.________ SA qui aura droit à son remboursement par C.________ et
B.________.
c)
Les dépens de A.________ SA sont fixés à CHF 2'599.45, TVA par CHF 192.55 incluse.
III.
Communication.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours
qui suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont
déterminées par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF).
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 2 novembre 2016/cfa
Le Président
La Greffière