fr_gerichte · 102 2016 74 · 2016-07-28 · fr

Arrêt de la IIe Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Rechtsöffnung

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
102 2016 74
Arrêt du 28 juillet 2016
IIe Cour d’appel civil
Composition
Président:
Adrian Urwyler
Juges:
Catherine Overney, Dina Beti
Greffier:
Jérémy Stauffacher
Parties
A.________, opposant et recourant
contre
B.________, requérant et intimé, représenté par Me Pierre Toffel, 
avocat
Objet
Mainlevée provisoire – compensation, exigibilité
Recours du 13 avril 2016 contre la décision de la Présidente du 
Tribunal civil de l'arrondissement de la Gruyère du 22 mars 2016


Tribunal cantonal TC
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considérant en fait
A.
Par contrat de cession notarié du 19 décembre 2014, A.________ a notamment reconnu 
devoir à B.________ le montant de CHF 225'000.- à titre d’honoraires pour des travaux 
d’architecte réalisés par ce dernier sur un immeuble situé à C.________. Les parties ont convenu 
que A.________, débiteur, procède à un amortissement mensuel de CHF 9'500.- à partir du 
1er mars 2015. Le prêt serait toutefois exigible immédiatement en cas d’aliénation des immeubles 
objets du contrat de cession précité, en cas de décès du débiteur ou encore en cas de poursuites 
dirigés contre lui.
En janvier 2016, B.________ a fait notifier à A.________ le commandement de payer no839'912 
de l’Office des poursuites de la Gruyère, portant sur la somme de CHF 191’664.-, plus intérêts à 
2.5% l’an dès le 15 janvier 2016, en vertu du « contrat notarié du 19 décembre 2014 – prêt exigible 
en vertu de l’article III.2.2 ». Le 22 février 2016, suite à la poursuite, A.________ a versé neuf 
mensualités de CHF 8'334.-, soit la somme de CHF 75'006.- au total. Il a formé opposition partielle 
au commandement de payer pour un montant de CHF 120'000.-. Le 24 février 2016, B.________ 
a déposé une requête de mainlevée de l’opposition. Le 9 mars 2016, le recourant a répondu à la 
requête, invoquant notamment diverses erreurs de calcul de la part de B.________. En annexe de 
ce courrier, A.________ a également joint une liste des problèmes identifiés sur l’immeuble de 
C.________, et dont le coût a été chiffré par lui-même à un total de CHF 255'000.-, pour justifier 
son opposition à la requête de mainlevée.
B.
Par décision du 22 mars 2016, la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de la 
Gruyère (ci-après : la Présidente) a admis, avec suite de frais et dépens, la requête de mainlevée 
provisoire de l’opposition à concurrence d’un montant de CHF 91'658.-, plus les intérêts à 2.5% 
l’an dès le 15 janvier 2016 ainsi que les frais de poursuite. Elle a estimé que les simples allégations 
du recourant selon lesquelles plusieurs prestations de l’intimé sont en attente de réalisation, 
engendrant différents problèmes et frais, ne sauraient constituer un moyen libératoire valable.
C.
Par acte du 13 avril 2016, A.________ a interjeté recours contre la décision précitée, 
contestant devoir la somme réclamée, invoquant la compensation de la créance avec celles 
résultant des problèmes répertoriés sur l’immeuble de C.________. Il estime que le mandat 
d’architecte de l’intimé n’est pas terminé et que le paiement du solde ne doit donc avoir lieu que 
lorsque tel sera le cas. De plus, la garantie de l’architecte s’étend selon lui au-delà du paiement du 
solde des honoraires. Enfin, A.________ invoque l’inexigibilité du solde du prêt, précisant que les 
poursuites à son encontre ont été radiées. Dans sa réponse du 9 mai 2016, l’intimé a conclu au 
rejet du recours avec suite de frais et dépens.
 
en droit
1.
a)
Seule la voie du recours (art. 319 ss CPC) au Tribunal cantonal est ouverte (art. 319 lit. 
a CPC), l'appel n'étant pas recevable contre une décision de mainlevée (art. 309 lit. b ch. 3 CPC). 
La procédure sommaire étant applicable (art. 251 let. a CPC), le recours doit être déposé dans les 
dix jours à compter de la notification (art. 321 al. 2 CPC), délai que le recourant a manifestement 


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respecté. La Cour statue sans débats (art. 327 al. 2 CPC). La cognition de la Cour d’appel est 
pleine et entière en droit; s’agissant des faits, elle est limitée à leur constatation manifestement 
inexacte (art. 320 CPC). 
La valeur litigieuse est de CHF 91'658.-.
b)
Conformément à l'art. 326 al. 1 CPC, les allégations de faits et les preuves nouvelles 
sont irrecevables. En effet, en procédure de recours, le tribunal de deuxième instance doit statuer 
sur un état de fait identique à celui examiné par le premier juge. Cette règle, stricte, s’explique par 
le fait que l’instance de recours a pour mission de contrôler la conformité au droit de la décision 
entreprise, mais pas de poursuivre la procédure de première instance; à l’instar du 
Tribunal fédéral, l’instance de recours doit contrôler la juste application du droit à un état de fait 
arrêté définitivement. L’impossibilité d’invoquer des faits nouveaux englobe les vrais et les 
pseudo-nova, 
même 
dans 
les 
procédures 
soumises 
à 
la 
maxime 
inquisitoire 
(FREIBURGHAUS/AFHELDT 
in : 
SUTTER-SOMM/HASENBÖHLER/ 
LEUENBERGER, 
Kommentar 
zur 
schweizerischen Zivilprozessordnung, 2013, art. 326 n. 4). Le deuxième alinéa de cette disposition 
réserve certes les dispositions spéciales de la loi, mais la procédure de mainlevée n’est pas visée 
par cette réserve (cf. arrêt TC VD ML/2012/120 du 1er juin 2012 consid. I). L'interdiction des faits 
nouveaux s'applique également à la partie adverse (cf. arrêt TF 5A_950/2014 du 16 avril 2015 
consid. 3.5). 
Dès lors, les pièces 7 à 11 produites par le recourant doivent être écartées du dossier puisqu’elles 
n’ont pas été produites en première instance (art. 326 al. 1 CC).
2.
a)
L’existence d’un titre de mainlevée provisoire au sens de l’art. 82 LP n’est pas contestée 
en procédure de recours (décision querellée, p. 2 no 6 ss). Est par contre litigieuse la question de 
savoir si A.________ a ou non rendu vraisemblable l’existence d’une créance compensante à 
l’encontre du recourant. Celui-ci invoque en effet comme moyen libératoire un certain nombre de 
prestations du requérant encore en attente, causant de ce fait différents problèmes et frais. Selon 
lui, la somme des préjudices et des éventuelles réparations qui en découlent peut être estimée à 
CHF 255'000.- (pièce 3 de la réponse du 9 mars 2016 du recourant), montant qui doit selon lui être 
compensé avec le solde encore dû à B.________.
b)
Aux termes de l'art. 82 LP, le créancier dont la poursuite se fonde sur une 
reconnaissance de dette constatée par acte authentique ou sous seing privé peut requérir la 
mainlevée provisoire (al. 1). Le juge la prononce si le débiteur ne rend pas immédiatement 
vraisemblable sa libération (al. 2). 
La procédure de mainlevée – définitive ou provisoire – est une pure procédure d'exécution forcée 
(ATF 94 I 365 consid. 6) constituant un incident de la poursuite. Dans une telle procédure, le juge 
doit examiner le jugement exécutoire ou les titres y assimilés, respectivement le titre – public ou 
privé – qu'est la reconnaissance de dette, et statuer sur le droit du créancier de poursuivre le 
débiteur, c'est-à-dire décider si l'opposition doit ou non être maintenue (ATF 132 III 140 consid. 
4.1.1). Il n'appartient pas au juge saisi d'une requête de mainlevée de trancher des questions de 
droit matériel, dans la mesure où la réponse à cette question ne ressort pas des pièces produites 
(TF arrêt 5A_905/2010 du 10 août 2011, consid. 3.1).
Constitue une reconnaissance de dette, en particulier l'acte authentique ou sous seing privé signé 
par le poursuivi, d'où ressort sa volonté de payer au poursuivant, sans réserve ni condition, une 


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somme d'argent déterminée, ou aisément déterminable et exigible (ATF 136 III 624, consid. 4.2.2). 
Un contrat bilatéral vaut reconnaissance de dette si le poursuivant a rempli ou garanti les 
obligations légales ou contractuelles exigibles avant le paiement dont il requiert le recouvrement 
ou au moment de ce paiement (GILLIÉRON, Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour 
dettes et la faillite, art. 82 LP no 44-45). Au stade de la mainlevée, le juge examine uniquement 
l'existence et la force probante du titre produit par le créancier, et non la réalité ou la validité de la 
créance ; il attribue force exécutoire à ce titre à moins que le débiteur ne rende immédiatement 
vraisemblables ses moyens libératoires, ce que celui-ci doit établir en principe par titre, ou à l’aide 
de documents. Le débiteur peut se prévaloir de tous les moyens de droit civil – exceptions ou 
objections – qui infirment la reconnaissance de dette, notamment la compensation (TF arrêt 
5A_303/2013 du 24 septembre 2013, consid. 4.4.1 et réf. citées ; CR LP-SCHIMDT, art. 82 LP no 30 
et les réf. citées). Il incombe au débiteur poursuivi de rendre vraisemblable la créance compensante 
et le montant exact à concurrence duquel la dette serait éteinte. Le débiteur poursuivi ne peut pas 
se contenter d'alléguer l'existence d'une créance envers le poursuivant pour rendre vraisemblable 
cette prétention et opposer valablement l'objection de compensation ; de simples affirmations, 
fussent-elles même plausibles, ne sont pas suffisantes, à moins qu'elles ne soient corroborées par 
des pièces qui accréditent, au degré de la vraisemblance, la thèse du débiteur. En effet, les 
preuves produites par le débiteur poursuivi doivent rendre vraisemblable le fait libératoire (TF arrêt 
5A_83/2011 du 2 septembre 2011, consid. 6.1 et les réf. citées ; TF arrêt 5A_225/2010 du 
2 novembre 2010, consid. 3 non publié in ATF 136 III 583). 
En outre, le débiteur peut compenser sa prestation même si celle-ci n'est pas liquide, à savoir n'est 
pas déterminée avec certitude dans son principe et son montant (art. 120 al. 2 CO ; 
TERCIER/PICHONNAZ, Le droit des obligations, 5ème éd., 2012, p. 342, no 1534 ; TF arrêt 
5A_225/2010 du 2 novembre 2010, consid. 3.2 non publié in ATF 136 III 583). Toutefois, l’effet 
compensatoire ne se produit que si la contestation est levée par le juge (ATF 136 III 624 consid. 
4.2.3 et les réf. citées). Le juge de la mainlevée doit statuer en se basant sur des éléments 
objectifs et n'a pas à être persuadé de l'existence des faits allégués : il suffit qu'il acquière 
l'impression que les faits pertinents se sont produits, sans pour autant devoir exclure la possibilité 
qu'ils aient pu se dérouler autrement (TF arrêt non publié 5A_83/2011 du 2 septembre 2011, 
consid. 6.1 et les réf. citées ; TF arrêt 5A_225/2010 du 2 novembre 2010, consid. 3.1 et 3.2 non 
publié in ATF 136 III 583). Cela signifie que les preuves produites doivent rendre hautement 
probable le fait libératoire. La vraisemblance se situe entre la preuve stricte, qui n’est pas exigée, 
et la simple possibilité, qui n’est pas suffisante (CR LP-SCHIMDT, art. 82 LP no 32).
En tout état de cause, la compensation n’a lieu qu’autant que le débiteur fait connaître au 
créancier son intention de l’invoquer (art. 124 al. 1 CO). Cette déclaration peut être expresse ou 
par actes concluants; elle doit faire connaître d’une manière claire et non équivoque la volonté de 
son auteur (ENGEL, Traité des obligations en droit suisse, 2ème éd., 1997, p. 675 et les références 
citées). Si elle est possible, on peut l’opérer en tout temps, même en cours de procès (ATF 95 II 
235). Les deux dettes sont alors réputées éteintes, jusqu’à concurrence du montant de la plus 
faible, depuis le moment où elles pouvaient être compensées (art. 124 al. 2 CO).
b)
En l’espèce, le débiteur ne conteste pas devoir le montant demandé. Il estime par contre 
que le solde du prêt, soit CHF 91'658.-, doit être compensé avec le coût engendré par les 
dommages constatés. Or, comme l’a relevé la Présidente, le recourant s’est contenté de produire 
une liste de problèmes qu’il a lui-même identifiés et surtout estimés (pièce 3 de la réponse du 
9 mars 2016 du recourant). Pour chacun de ces problèmes, A.________ fournit une description 


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sommaire et conclut que « la somme des préjudices et éventuelles réparations peux être estimé à 
255'000.- » (pièce 3 de la réponse du 9 mars 2016 du recourant). Aucune facture établissant une 
dépense effective n’a été produite. Il s’agit, à ce stade, de simples affirmations de la part du 
recourant, estimant que des manquements ont été commis. Or, de simples allégations, sans pièce 
à l’appui, ne sont pas suffisantes pour rendre vraisemblable le fait libérateur invoqué par le 
recourant. Quant à l’exigibilité du solde de la somme due, le contrat prévoit que « le prêt serait 
toutefois exigible immédiatement en cas […] de poursuites dirigés contre celui-ci [le débiteur] ». 
Or, selon l’extrait du registre de l’Office des poursuites de la Gruyère du 13 janvier 2016 (pièce 4 
de la requête de mainlevée du 24 février 2016), une poursuite a été ouverte contre le débiteur en 
date du 25 novembre 2011. L’extrait actualisé du registre des poursuites daté du 12 avril 2016 
(pièce 7 du recours du 13 avril 2016), sur lequel la poursuite mentionnée ci-dessus ne figure plus, 
étant écarté du dossier en application de l’art. 326 al. 1 CPC, la condition prévue par le contrat est 
réalisée et la totalité de la somme due est ainsi exigible. Partant, c’est à bon droit que la Présidente, 
qui n’a pas eu connaissance de cette pièce, a prononcé la mainlevée provisoire de l’opposition. Il 
s’ensuit le rejet du recours, respectivement la confirmation intégrale de la décision attaquée. 
3.
Vu le sort du recours, les frais de la procédure doivent être mis à la charge de A.________ 
qui succombe (art. 106 al. 1 CPC).
a)
Les frais judiciaires dus à l'Etat pour le présent arrêt sont fixés à CHF 500.- (art. 95 al. 2 
let. b CPC) et seront prélevés sur l’avance de frais effectuée par le recourant.
b)
S’agissant des dépens, ils seront fixés de manière globale (art. 64 al. 1 let. e et 68 al. 4 
RJ). Ainsi, conformément au tarif cantonal (art. 105 al. 2 et 96 CPC; art. 63 al. 2, 64 al. 1 let. e et 
68 al. 4 RJ) et compte tenu de la nature, de la difficulté, de l'ampleur ainsi que du travail 
nécessaire de l'avocat de l’intimé, l'indemnité globale due à ce dernier à titre de dépens est fixée, 
pour l’instance de recours, à CHF 500.-, débours compris, mais TVA à 8 % en sus par CHF 40.-.
(dispositif en page suivante) 


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la Cour arrête:
I.
Le recours est rejeté.
Partant, la décision du 22 mars 2016 rendue par la Présidente du Tribunal civil de 
l’arrondissement de la Gruyère est intégralement confirmée. 
II.
Les frais de la procédure de recours sont mis à la charge de A.________.
Les frais judiciaires sont fixés à CHF 500.- (émolument forfaitaire). Ils seront prélevés sur 
l’avance de frais effectués par A.________.
Les dépens de B.________ sont mis à la charge de A.________. Ils sont fixés à CHF 500.-, 
TVA à 8% en sus par CHF 40.-. 
III.
Communication.
 Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours 
qui suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont 
déterminées par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). 
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 28 juillet 2016/jst
Le Président
Le Greffier