fr_gerichte · 601 2018 318 · 2020-03-31 · fr

Arrêt de la Ie Cour administrative du Tribunal cantonal | Bürgerrecht, Niederlassung, Aufenthalt

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00
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www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
601 2018 318
601 2018 319
Arrêt du 31 mars 2020
Ie Cour administrative
Composition
Présidente :
Marianne Jungo 
Juges :
Anne-Sophie Peyraud, 
Christian Pfammatter 
Greffière-stagiaire :
Sarah Vuille
Parties
A.________, recourant, représenté par Me Valentin Aebischer, 
avocat
contre
SERVICE DE LA POPULATION ET DES MIGRANTS, autorité 
intimée 
Objet
Droit de cité, établissement, séjour
Recours du 10 décembre 2018 contre la décision du 7 novembre 
2018


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attendu
que, ressortissant de Guinée, né en 1965, A.________ a été ordonné prêtre en 1996. Il est entré 
illégalement en Suisse le 17 août 2003 pour déposer une demande d'asile qui a été rejetée le 
29 octobre 2003. Un recours contre ce refus a été écarté le 20 juin 2008 par le Tribunal 
administratif fédéral;
que, le 1er avril 2009, l'intéressé a obtenu une autorisation de séjour à titre humanitaire, 
régulièrement renouvelée puis échue au 31 mars 2017;
que, jusqu'en 2010, il a officié en tant que prêtre dans les paroisses de B.________, de 
C.________ et des communes de D.________. Le 3 juillet 2010, il a été renvoyé de l'ordre clérical 
sur décision du Vatican en lien avec une affaire de mœurs. Il s'est ensuite orienté vers une 
formation d'éducateur et a été engagé à E.________ à F.________ jusqu'en 2018;
qu'il ressort d'un test de paternité du 26 mars 2013 que A.________ est le père de deux enfants 
nés en 2005 et en 2007;
qu'il a été condamné, le 2 juin 2014, par le Ministère public du canton de Fribourg à 120 heures de 
travail d'intérêt général, avec sursis pendant deux ans, et à une amende de CHF 800.- pour 
infraction à la LCR (conduite en état d'ébriété);
que, le 9 janvier 2015, il a épousé G.________, alias H.________, née en ????, à Bamako (Mali). 
Entrée en Suisse le 1er janvier 2016, cette dernière a été mise au bénéfice d'une autorisation de 
séjour dans le cadre du regroupement familial. Le couple a eu un enfant, I.________, né en 2016;
que, le 24 novembre 2016, nonobstant deux préavis favorables du Service de la population et des 
migrants (SPoMi), le Secrétariat d'Etat aux migrations (SEM) a rendu une décision de refus 
d'approbation de l'autorisation d'établissement octroyée à titre anticipé contre laquelle un recours a 
été formé auprès du Tribunal administratif fédéral;
que, le 22 janvier 2017, un rapport de dénonciation pour violences domestiques et voies de fait à 
été établi par la Police cantonale à l'encontre de A.________ pour des faits commis contre son 
épouse qui se sont passés le 15 octobre 2015. Depuis le 19 décembre 2017, le couple vit séparé;
qu'apparemment en raison du décès de son père, A.________ a quitté la Suisse le 9 février 2018 
alors que son permis de séjour était échu depuis le 31 mars 2017 et en procédure de 
renouvellement. Le 19 février 2018, il a requis et obtenu un visa de retour valable jusqu'au 25 avril 
2018. Un nouveau visa valable jusqu'au 28 juin 2018 lui a été accordé à sa demande. L'intéressé 
est cependant resté en Guinée;
qu'il a présenté une nouvelle demande d'autorisation d'entrée le 26 septembre 2018;
que, les 1er et 29 octobre 2018, le SPoMi a informé le requérant de son intention de ne pas lui 
délivrer un nouveau visa au motif que son autorisation de séjour avait pris fin en raison d'un 
séjourà l'étranger supérieur à 6 mois et lui a imparti un délai pour se déterminer;
que, le 12 octobre 2018, l'intéressé a contesté que son séjour à l'étranger puisse avoir pour 
conséquence l'extinction de son autorisation dès lors que celle-ci était échue depuis une date 
antérieure à son départ et que le renouvellement de celle-ci était à l'examen. Il a évoqué 
également la nécessité de sa présence en Suisse pour se défendre dans la procédure pénale 


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ouverte contre lui et a indiqué qu'il avait déposé un nouvelle demande de visa de retour auprès de 
la représentation suisse en Guinée;
que, par décision du 7 novembre 2018, le SPoMi rejeté la demande d'autorisation d'entrée et de 
séjour déposée par A.________. Il a constaté que, dans la mesure où celui-ci avait quitté la Suisse 
depuis plus de 6 mois sans annoncer son départ, son autorisation de séjour avait 
automatiquement pris fin. De plus, procédant à une pondération des intérêts en présence, l'autorité 
a considéré que l'intérêt privé du requérant à revenir en Suisse n'imposait pas de lui accorder une 
dérogation aux conditions d'admission afin d'obtenir une autorisation de séjour de manière 
facilitée. En particulier, elle a relevé que l'existence d'une procédure pénale n'était pas 
déterminante dès lors qu'il n'avait pas besoin d'un titre de séjour pour se défendre efficacement et 
qu'en outre, la présence en Suisse de ses trois enfants, dont il ne pourvoit pas aux besoins, ne 
justifiait pas non plus de donner suite à sa requête;
qu'agissant le 10 décembre 2018 (procédure 601 2018 318), A.________ a contesté devant le 
Tribunal cantonal la décision du 7 novembre 2018 dont il demande l'annulation sous suite de frais 
et dépens. Il conclut, principalement, à l'octroi de l'autorisation d'entrée et de séjour sollicitée et, 
subsidiairement, au renvoi de la cause à l'autorité intimée pour complément d'instruction. A l'appui 
de ses conclusions, il fait valoir une violation de l'art. 61 al. 2 de la loi sur les étrangers 
(actuellement, dénommée loi sur les étrangers et l'intégration, LEI, voir ci-dessous dans la partie 
en droit) dès lors qu'en sollicitant des visas de retour, il a clairement manifesté son intention de 
revenir en Suisse. Il explique qu'il s'est retrouvé dans l'impossibilité de faire usage des visas qui lui 
ont été accordés alors même qu'il a le centre de ses intérêts en Suisse où vivent ses trois enfants. 
Il affirme y avoir conservé un appartement et une voiture, ce qui attesterait de la nature temporaire 
de son séjour à l'étranger. Il invoque également l'art. 17 LEI selon lequel il appartient à un 
requérant d'attendre à l'étranger la décision sur une demande d'autorisation de séjour, ce qui était 
le cas dans la présente affaire. Cela ne peut pas constituer dès lors un motif de révocation. Le 
recourant invoque également une violation du principe de la proportionnalité en lien avec le refus 
de le mettre au bénéfice de l'art. 30 al. 1 let. k LEI. A son avis, l'autorité intimée n'a pas tenu 
compte de toutes les circonstances. Ainsi, elle a omis le fait que le départ de Suisse n'était pas 
volontaire, mais la conséquence indirecte du décès de son père. Or, pendant son absence, il s'est 
efforcé de maintenir le contact avec ses deux fils aînés. Pour ce qui est du plus jeune, il ne pouvait 
rien faire dès lors que les relations s'effectuent à un point rencontre en raison des difficultés qui 
l'opposent à sa mère. Par ailleurs, le recourant estime qu'on ne saurait lui reprocher de ne pas 
pourvoir à l'entretien de ses enfants du moment qu'il était dans son pays d'origine où ses 
possibilités de gain sont nettement inférieures qu'en Suisse. Dès qu'il sera de retour, il pourra faire 
face à ses obligations. Enfin, il se plaint que le SPoMi n'a pas tenu compte de son degré 
d'intégration concrétisé tant par son travail d'éducateur et son engagement en tant que prêtre pour 
l'église orthodoxe des Gaules que par la maîtrise du français. Durant son long séjour en Suisse, il 
a pleinement pris part à la vie économique, associative et religieuse du pays et y a tissé des liens 
importants. Leur rupture représenterait un déracinement. De plus, les relations avec ses fils sont 
importantes et les difficultés à les entretenir deviendraient insurmontables en cas d'éloignement. 
Dans ce sens, le recourant invoque la protection de la vie privée et familiale. Finalement, le 
recourant reprend l'argument selon lequel il devrait pouvoir se défendre correctement dans la 
procédure pénale ouverte contre lui;
que, parallèlement à son recours, le recourant sollicite l'octroi de l'assistance judiciaire totale 
(procédure 601 2018 319) avec désignation de son avocat en qualité de défenseur d'office;


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que, le 17 décembre 2018, l'autorité intimée a fait savoir qu'elle n'avait pas d'observations à 
formuler sur le recours dont elle conclut au rejet en se référant à la décision attaquée;
que, par arrêt du 31 janvier 2019, le Tribunal administratif fédéral a rejeté le recours qui avait été 
formé contre le refus d'approbation à l'octroi anticipé d'une autorisation d'établissement en 
retenant que le recourant ne pouvait pas se prévaloir du comportement irréprochable exigé pour 
bénéficier de cette dérogation.
que, le 3 octobre 2019, le SPoMi a communiqué à la Cour un rapport de la Brigade des mœurs et 
maltraitance de la Police cantonale du 19 septembre 2019 établi dans le cadre d'une dénonciation 
du recourant par son épouse - d'avec laquelle il est désormais séparé - ainsi que par deux autres 
plaignants pour voies de fait, contrainte, menaces, viols, mariage forcé, calomnie et faux dans les 
certificats, toutes les infractions dénoncées s'étant passées avant le départ de Suisse du prévenu;
considérant
que, déposé dans le délai et les formes prescrits (art. 79 ss du code cantonal du 23 mai 1991 de 
procédure et de juridiction administrative, CPJA; RSF 150.1), le présent recours est recevable en 
vertu de l'art. 7 al. 2 de la loi cantonale du 13 novembre 2007 d'application de la loi fédérale sur les 
étrangers (LALEI; RSF 114.22.1). Le Tribunal cantonal peut donc entrer en matière sur ses 
mérites;
que, selon l’art. 77 CPJA, le recours devant le Tribunal cantonal peut être formé pour violation du 
droit, y compris l’excès ou l’abus du pouvoir d’appréciation (let. a) et pour constatation inexacte ou 
incomplète des faits pertinents (let. b). En revanche, à défaut d’habilitation légale expresse, le 
Tribunal cantonal ne peut pas examiner en l’espèce le grief d’opportunité (art. 78 al. 2 CPJA);
qu'à titre liminaire, il convient de souligner que la loi du 16 décembre 2005 sur les étrangers porte, 
depuis le 1er janvier 2019, la dénomination de loi sur les étrangers et l'intégration (LEI; RS 142.20). 
Elle a subi diverses modifications, qui ne sauraient trouver ici application, dès lors que la décision 
attaquée repose sur l'ancien droit. Partant, les dispositions légales figurant ci-dessous le sont dans 
leur teneur en vigueur jusqu'au 31 décembre 2018 mais sous la nouvelle dénomination LEI;
que, selon l'art. 61 al. 2 LEI, si un étranger quitte la Suisse sans déclarer son départ, l’autorisation 
de courte durée prend automatiquement fin après trois mois, l’autorisation de séjour ou 
d’établissement après six mois. En outre, selon une jurisprudence bien établie, l'autorisation 
d'établissement (et, a fortiori, l'autorisation de séjour) prend fin lorsque l'étranger séjourne hors de 
Suisse de manière ininterrompue pendant six mois consécutifs, quels que soient les causes de cet 
éloignement et les motifs de l'intéressé (ATF 145 II 322 consid. 2.3; 120 Ib 369 consid. 2c; arrêt TF 
2C_19/2017 du 21 septembre 2017 consid. 4.1);
qu'en l'occurrence, il faut constater que le recourant a quitté la Suisse le 9 février 2018. Malgré 
l'octroi d'un visa de retour valable jusqu'au 25 avril, puis jusqu'au 28 juin 2018, il n'était pas encore 
revenu lorsqu'il a déposé une nouvelle requête d'autorisation d'entrée le 26 septembre 2018. 
Partant, il ne fait aucun doute que son autorisation de séjour a pris automatiquement fin pour 
cause de séjour hors de Suisse pendant plus de 6 mois lorsque l'autorité intimée s'est prononcée 
le 7 novembre 2018. A cet égard, le fait que son permis de séjour à l'année était en procédure de 
renouvellement lorsqu'il a quitté le pays n'y change rien. Dès lors qu'une autorisation de séjour en 


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cours de validité prend fin de manière automatique après 6 mois de séjour à l'étranger, il doit 
également en aller ainsi lorsque le titre de séjour est arrivé à échéance avant le départ et se trouve 
en phase de renouvellement; 
que, du moment que les causes de l'éloignement de Suisse et les motifs de l'intéressé ne jouent 
aucun rôle dans le calcul du délai de péremption, il importe peu de savoir pourquoi le recourant est 
resté dans son pays d'origine plus de 6 mois. Quoi qu'il en soit, il faut constater qu'au-delà d'une 
simple allégation concernant une prétendue impossibilité de respecter le délai de retour en raison 
de la maladie, puis d'une enquête judiciaire, le recourant n'a apporté aucune preuve de ce qu'il 
avançe ?. N'ayant ainsi pas satisfait à son obligation de collaboration, il ne peut pas se plaindre 
sérieusement du fait que l'autorité intimée n'ait pas tenu compte de ses simples affirmations;
que, partant, c'est à juste titre que l'autorité intimée a constaté que le permis de séjour du 
recourant était échu sur la base de l'art. 61 al. 2 LEI et qu'elle a examiné si une nouvelle 
autorisation initiale pouvait lui être accordée; 
qu'à cet égard, le recourant estime que le SPoMi a violé le principe de la proportionnalité et la 
garantie de l'art. 8 CEDH en refusant de le mettre au bénéficie d'une dérogation aux conditions 
d'admission afin d'obtenir une autorisation de séjour de manière facilitée en application de l'art. 30 
al. 1 let. k LEI et de l'art. 49 al. 1 de l'ordonnance du 24 octobre 2007 relative l'admission, au 
séjour et à l'exercice d'une activité lucrative (OASA; RS 142.201);
qu''en l'occurrence, il faut d'emblée constater que le recourant, qui se prévaut de ses liens avec 
ses enfants en Suisse pour solliciter un permis de séjour, n'en a pas la garde et ne dispose que 
d'un droit de visite. Or, il n'est en principe pas nécessaire que, dans l'optique de pouvoir exercer 
son droit de visite, le parent étranger soit habilité à résider durablement dans le même pays que 
son enfant. Sous l'angle du droit à une vie familiale (art. 8 par. 1 CEDH et 13 al. 1 Cst.), il suffit en 
règle générale que le parent vivant à l'étranger exerce son droit de visite dans le cadre de séjours 
de courte durée, au besoin en aménageant ses modalités quant à la fréquence et à la durée (ATF 
140 I 145 consid. 3.2; 139 I 315 consid. 2.2). Le droit de visite d'un parent sur son enfant ne doit 
en effet pas nécessairement s'exercer à un rythme bimensuel et peut également être organisé de 
manière à être compatible avec des séjours dans des pays différents (arrêt TF 2C_1031/2011 du 
22 mars 2012 consid. 4.2.3). Selon la jurisprudence, un droit plus étendu ne peut exister qu'en 
présence de liens familiaux particulièrement forts d'un point de vue affectif et économique, lorsque 
cette relation ne pourrait pratiquement pas être maintenue en raison de la distance qui sépare le 
pays de résidence de l'enfant du pays d'origine de son parent (ATF 139 I 315 consid. 2.2 et les 
références citées). En outre, le parent au bénéfice d'un simple droit de visite, qui entend se 
prévaloir de l'art. 8 CEDH pour vivre en Suisse avec ses enfants, doit avoir fait preuve d’un 
comportement irréprochable (ATF 140 I 145 consid. 3 et 4; arrêt TF 2C_881/2014 du 24 octobre 
2014 consid. 3.1). Dans ce cadre, il n'y a pas lieu de se baser uniquement sur le casier judiciaire; 
le respect de l'ordre et de la sécurité publics ne se recoupe pas nécessairement avec la violation 
de dispositions pénales, de sorte que l'appréciation émise par l'autorité de police des étrangers 
peut s'avérer plus rigoureuse que celle de l'autorité pénale (ATF 130 II 493 consid. 4.2 et les 
références citées);
que c'est seulement à ces conditions (de lien affectif particulièrement fort et de comportement 
irréprochable) que l'intérêt privé du parent étranger – titulaire uniquement d'un droit de visite – à 
demeurer en Suisse pour ce motif peut l'emporter sur l'intérêt public que revêt une politique 
migratoire restrictive (arrêts TF 2C_723/2010 du 14 février 2011 consid. 5.2; 2C_335/2009 du 


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12 février 2010 consid. 2.2.2; 2C_171/2009 du 3 août 2009 consid. 2.2 et les références citées, 
notamment les ATF 120 Ib 1 consid. 3c; 120 Ib 22 consid. 4a);
qu'en l'occurrence, il n'est pas nécessaire d'examiner si le recourant entretient des relations 
particulièrement étroites avec ses enfants. Même si tel était le cas - ce dont on peut douter dès 
lors qu'en raison de son absence, il n'a apparemment plus exercé son droit de visite depuis plus 
de deux ans, il se contente de contacts à distance et ne contribue d' aucune façon à leur entretien 
- il apparaît clairement que son comportement en Suisse n'a pas été irréprochable au sens exigé 
par la jurisprudence. Il y a lieu, dans ce cadre, de renvoyer à l'arrêt du Tribunal administratif 
fédéral du 31 janvier 2019 qui a constaté que le critère du comportement irréprochable n'était pas 
rempli (consid. 5., notamment 5.11). Le recourant a été condamné pour alcool au volant en 2014 
et a reconnu avoir exercé des violences conjugales en octobre 2015 contre la jeune épouse qu'il 
avait fait venir de son pays d'origine. Cette dernière a d'ailleurs obtenu pour ce motif la 
prolongation de son titre de séjour pour raisons personnelles majeures au sens de l'art. 77 al. 2 de 
l'ordonnance du 24 octobre 2016 relative l'admission, au séjour et à l'exercice d'une activité 
lucrative (OASA; RS 142.201). On doit rappeler également qu'il existe encore une procédure 
pénale ouverte contre le recourant pour des infractions graves en lien avec un comportement de 
tyran domestique;
que le recourant ne peut donc pas obtenir une autorisation de séjour en invoquant ses relations 
familiales;
qu'outre le droit au respect de la vie familiale, l'art. 8 par. 1 CEDH garantit le droit au respect de la 
vie privée. Selon la jurisprudence, pour qu'on puisse en déduire un droit à une autorisation de 
séjour, des conditions strictes doivent être remplies. Il faut ainsi qu'il existe des liens spécialement 
intenses dépassant notablement ceux qui résultent d'une intégration ordinaire et ce, dans le 
domaine professionnel ou social. Le Tribunal fédéral n'adopte pas une approche schématique qui 
consisterait à présumer, à partir d'une certaine durée de séjour en Suisse, que l'intéressé y est 
enraciné et dispose de ce fait d'un droit de présence dans notre pays. Selon la jurisprudence, il y a 
lieu de procéder à une pesée des intérêts en présence, en considérant la durée du séjour en 
Suisse comme un élément parmi d'autres (ATF 130 II 281 consid. 3.2.1 p. 286 s.; arrêt TF 
2C_266/2009 du 2 février 2010 consid. 3.1);
qu'en l'occurrence, même s'il a séjourné en Suisse de 2003 à 2018, étant au bénéfice d'un titre de 
séjour légitime seulement de 2009 à 2017, soit durant moins de dix ans (cf. ATF 144 I 266 a 
contrario), on ne peut pas considérer que le recourant ait créé des liens particulièrement intenses 
avec notre pays qui conduiraient à admettre que le respect de sa vie privée passe par la 
reconnaissance d'un droit de présence dans le pays. Son intégration professionnelle n'avait rien de 
très particulier. Au contraire, il a été renvoyé de l'ordre clérical et, dans son activité subséquente 
d'éducateur, aucun indice ne figure au dossier indiquant qu'il se serait investi au-delà de ce qui est 
attendu de tout un chacun. Les plaintes pénales déposées contre lui par son épouse et par la 
mère des deux enfants qu'il a eus pendant sa prêtrise dépeignent un comportement totalement 
inadéquat avec les femmes. Sans préjuger du sort qui sera réservé au prévenu à l'issue de la 
procédure pénale, les descriptions concordantes des plaignantes montrent une personne en 
contradiction flagrante avec les valeurs de la société suisse en matière d'égalité des sexes. L'aveu 
du recourant concernant les violences conjugales qu'il a commises en 2015 va dans le même 
sens. Son comportement ne correspond pas aux attentes légitimes d'intégration qu'on est en droit 
de poser à un étranger désireux de faire valoir son droit à la protection de sa vie privée par l'octroi 
d'un titre de séjour. De plus, et surtout, il faut rappeler que le recourant a quitté volontairement la 


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Suisse pour se rendre dans son pays d'origine. Cette situation démontre à satisfaction que notre 
pays n'était pas le seul lieu où sa vie privée pouvait se développer. Depuis plus de deux ans, il a 
réintégré son pays d'origine et rien ne justifie qu'il revienne en Suisse. 
que le recours doit ainsi être rejeté;
qu'il appartient dès lors au recourant qui succombe de supporter les frais de procédure (art. 131 
CPJA). Pour le même motif, il n'a pas droit à une indemnité de partie (art. 137 CPJA);
que, cela étant, il y a lieu de donner suite à sa requête d'assistance judiciaire totale (601 2018 319) 
dès lors qu'au vu du dossier et des circonstances, son indigence peut être admise et que les 
conclusions du recours n'étaient pas d'emblée dépourvues de chance de succès (art. 142 CPJA). 
Me Valentin Aebischer est désigné en qualité de défenseur d'office du recourant;
que, partant, le recourant est dispensé du paiement des frais de procédure jusqu’à un éventuel 
retour à meilleure fortune (art. 145b al. 3 CPJA);
que son mandataire a droit à une indemnité du défenseur d'office (art. 145b al. 1bis CPJA). En 
droit des étrangers, celle-ci est fixée de manière globale (art. 11 al. 3 let. b du tarif cantonal du 
17 décembre 1991 des frais de procédure et des indemnités en matière de juridiction 
administrative; RSF 150.12);
la Cour arrête :
I.
Le recours (601 2018 318) est rejeté.
Partant, la décision du 7 novembre 2018 est confirmée.
II.
La requête d'assistance judiciaire totale (601 2018 319) est admise. Me Valentin Aebischer 
est désigné avocat d'office du recourant.
III.
Les frais de procédure, par CHF 800.-, sont mis à la charge du recourant. Vu l'octroi de 
l'assistance judiciaire, ceux-ci ne seront pas perçus jusqu'à retour à meilleure fortune.
IV.
Un montant de CHF 2'154.- (y compris CHF 154.- de TVA) à verser à Me Valentin Aebischer 
à titre d'indemnité du défenseur d'office est mis à la charge du canton de Fribourg. 
V.
Notification.
Cette décision peut faire l'objet d'un recours auprès du Tribunal fédéral, à Lausanne, dans les 
30 jours dès sa notification.
La fixation du montant des frais de procédure et de l'indemnité du défenseur d'office peut, dans un 
délai de 30 jours, faire l'objet d'une réclamation auprès de l'autorité qui a statué, lorsque seule 
cette partie de la décision est contestée (art. 148 CPJA).
Fribourg, le 31 mars 2020/cpf
La Présidente : 
La Greffière-stagiaire :