fr_gerichte · 101 2014 303 · 2015-06-10 · fr

Arrêt de la Ie Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Abänderung des Scheidungsurteils (Kinder)

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
101 2014-303
Arrêt du 10 juin 2015
Ie Cour d’appel civil
Composition
Président:
Hubert Bugnon
Juges:
Jérôme Delabays, Dina Beti
Greffier-rapporteur:
Ludovic Farine
Parties
A.________, 
demandeur 
et 
appelant, 
représenté 
par 
Me Philippe Leuba, avocat
contre
B.________, 
défenderesse 
et 
intimée, 
représentée 
par 
Me Patrik Gruber, avocat
Objet
Modification de jugement de divorce, pensions en faveur des enfants 
mineurs (art. 286 CC)
Appel du 9 décembre 2014 contre la décision du Tribunal civil de la 
Broye du 7 novembre 2014


Tribunal cantonal TC
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considérant en fait
A.
Par jugement du 26 août 2009, le Tribunal civil de la Sarine a prononcé le divorce des époux 
A.________ et B.________. Il a homologué leur convention complète sur les effets accessoires, 
selon laquelle, notamment, l'autorité parentale et la garde sur les trois enfants C.________ (1996), 
D.________ (1998) et E.________ (2001) seraient confiées à leur mère et le père verserait pour 
chacun d'eux une pension mensuelle de 730 francs, plus allocations, jusqu'à leur majorité, l'art. 
277 al. 2 CC étant réservé. 
Le 6 décembre 2012, A.________ a introduit une procédure de modification du jugement de 
divorce précité. Le Tribunal civil de la Broye (ci-après : le Tribunal civil) a statué le 7 novembre 
2014. Il a notamment confié l'autorité parentale et la garde sur C.________, désormais majeure, à 
son père avec effet rétroactif au 1er janvier 2013, à charge pour lui d'assumer son entretien jusqu'à 
sa majorité ; s'agissant des autres enfants, il a diminué les pensions dues par le père à 380 francs 
par mois chacun du 1er janvier au 31 août 2013 et à 425 francs du 1er septembre au 31 décembre 
2013, mais a refusé de faire de même pour la période dès le 1er janvier 2014.
B.
Par acte du 9 décembre 2014, A.________ a interjeté appel contre la décision du 7 
novembre 2014. Il conteste uniquement les pensions dues pour ses fils pour la période postérieure 
au 1er septembre 2014 et, faisant valoir plusieurs faits nouveaux, conclut à ce qu'elles s'élèvent à 
507 fr. 35 pour E.________ et à 403 fr. 10 pour D.________, sous suite de frais. Il demande aussi 
qu'il soit pris acte de ce que C.________ se réserve d'agir contre sa mère pour le paiement de son 
entretien dès le 1er avril 2014, mois suivant son accession à la majorité.
Dans son appel, il a de plus requis l'assistance judiciaire, que la Vice-Présidente de la Cour lui a 
octroyée par arrêt du 18 février 2015.
C.
Dans sa réponse du 23 mars 2015, B.________ conclut au rejet de l'appel, sous suite de 
frais.
En outre, par mémoire séparé du même jour, l'intimée a requis l'assistance judiciaire.
Le 31 mars 2015, un délai au 20 avril 2015 a été imparti à B.________ pour produire le contrat 
d'apprentissage de D.________ et sa fiche de salaire de mars 2015, ainsi que pour exposer et 
documenter la situation financière de son époux. Ce délai a ensuite été prolongé, à sa requête, 
jusqu'au 21 mai 2015. Toutefois, l'intimée n'a pas donné suite à cette invitation.
Dès lors, par arrêt du 28 mai 2015, la Vice-Présidente de la Cour a rejeté sa requête d'assistance 
judiciaire.
en droit
1.
a) L'appel est recevable notamment contre les décisions finales de première instance, pour 
autant que, dans les causes patrimoniales, la valeur litigieuse au dernier état des conclusions soit 


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supérieure à 10'000 francs (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). Le délai d'appel en procédure 
ordinaire est de 30 jours (art. 311 al. 1 CPC).
En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée au mandataire de l'appelant le 10 novembre 2014 
(DO/163). Déposé le 9 décembre 2014, l'appel a dès lors été interjeté en temps utile. Il est dûment 
motivé et doté de conclusions. En outre, vu les montants des contributions d'entretien réclamées 
et contestées en première instance, la valeur litigieuse en appel est clairement supérieure à 
10'000 francs. Il s'ensuit la recevabilité de l'appel.
b) La cognition de la Cour d'appel est pleine et entière, en fait comme en droit (art. 310 
CPC). S'agissant de contributions d'entretien en faveur d'enfants mineurs, le tribunal établit les 
faits d'office et n'est pas lié par les conclusions des parties (art. 296 al. 1 et 3 CPC).
c) Selon l'art. 317 al. 1 CPC, les faits et moyens de preuve nouveaux sont admissibles en 
appel, pour autant qu'ils soient invoqués ou produits sans retard (let. a) et qu'ils n'aient pas pu 
l'être en première instance bien que la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise 
(let. b). Le Tribunal fédéral a jugé que cette disposition s'applique aussi aux procès soumis à la 
maxime inquisitoire (ATF 138 III 625 consid. 2.2) ; il a ainsi décidé que l'art. 317 al. 1 CPC régit de 
manière complète et autonome la possibilité pour les parties d'invoquer des faits et moyens de 
preuve nouveaux en procédure d'appel (arrêt TF 4A_310/2012 du 1er octobre 2012 consid. 2.1). 
Dans un arrêt non publié du 19 décembre 2012 (arrêt TC FR 101 2012-269 du 19 décembre 2012 
consid. 2), la Cour de céans a étendu cette jurisprudence aux cas où est applicable la maxime 
inquisitoire illimitée, par exemple lorsqu'est en jeu une question relative à un enfant mineur (art. 
296 al. 3 CPC). En ce qui concerne les pseudo nova, soit ceux qui existaient déjà en première 
instance, il appartient au plaideur qui entend les invoquer devant l'instance d'appel de démontrer 
qu'il a fait preuve de la diligence requise, ce qui implique notamment d'exposer précisément les 
raisons pour lesquelles le moyen de preuve n'a pas pu être produit en première instance : tous les 
faits et moyens de preuve doivent en principe être apportés dans la procédure de première 
instance, de sorte que la diligence requise suppose qu'à ce stade, chaque partie expose l'état de 
fait de manière soigneuse et complète et qu'elle amène tous les éléments propres à établir les faits 
jugés importants. S'agissant d'une procédure soumise à la maxime inquisitoire, le tribunal de 
première instance admet les faits et moyens de preuve nouveaux jusqu'aux délibérations (art. 229 
al. 3 CPC). Ni le texte légal ni les travaux préparatoires ne précisent ce qu'il faut entendre par 
"jusqu'aux délibérations". Selon la jurisprudence, celles-ci commencent après la clôture des 
débats, ce qui implique que les faits et l'ensemble des moyens de preuve à disposition des parties 
doivent être portés à la connaissance du juge avant la clôture des débats principaux (ATF 138 III 
788 consid. 4.2 ; arrêt TF 5A_445/2014 du 28 août 2014 consid. 2.1). Cependant, dans un arrêt du 
13 mai 2014 (arrêt TF 5A_22/2014 consid. 4.3), le Tribunal fédéral a estimé qu'il n'était pas 
arbitraire d'imposer au recourant, compte tenu de son devoir de collaboration (art. 160 al. 1 CPC), 
d'informer l'autorité immédiatement, à tout le moins jusqu'à ce qu'il ait connaissance de l'ouverture 
des délibérations, de tout fait nouveau susceptible d'influer la décision à prendre.
En l'espèce, A.________ fait nouvellement valoir en appel que son fils D.________ a commencé 
un apprentissage mi-août 2014 et que l'intimée a repris, à la rentrée scolaire 2014-2015, une 
activité lucrative à 20 %. Il soutient n'avoir appris ces éléments nouveaux qu'à l'occasion d'une 
discussion avec ses enfants en novembre 2014 (appel, p. 2 s.). B.________ conclut à 
l'irrecevabilité de ces faits nouveaux (réponse, p. 3). 


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Concernant l'apprentissage de D.________, cet élément n'a jamais été invoqué en première 
instance, alors même qu'il est né en 1998 et que l'appelant, qui a des contacts réguliers avec lui, 
savait forcément qu'il allait terminer sa scolarité obligatoire en 2014, à l'âge de 16 ans. 
A.________ aurait dès lors pu se prévaloir de ce fait, à tout le moins à titre préventif, lors de la 
séance du Tribunal civil, qui s'est tenue le 10 février 2014. Même à supposer qu'il n'ait alors pas 
été en mesure de le faire, par exemple parce qu'il n'était pas encore certain que son fils entame un 
apprentissage plutôt que des études gymnasiales, il aurait en tout cas pu et dû invoquer cet 
élément dans l'intervalle de temps de 9 mois qui a séparé la séance du prononcé de la décision, le 
7 novembre 2014 : en effet, par courrier du 8 septembre 2014 (DO/136), soit après le début 
allégué de l'apprentissage, les parties ont été informées de ce que la décision n'avait pas encore 
pu être rédigée en raison de la surcharge du tribunal. Partant, la diligence requise de l'appelant et 
son devoir de collaboration supposaient qu'il intervienne à ce moment-là au plus tard, quitte à ce 
que les premiers juges estiment que l'invocation de ce fait était tardive en raison de la clôture de la 
procédure probatoire, ce qui lui aurait permis de le faire valoir en appel. En conséquence, il ne 
peut pas se prévaloir en appel de cet élément nouveau, qui est irrecevable.
Il en va différemment de la reprise d'une activité lucrative à 20 % par l'intimée : d'une part, la Cour 
n'a aucun moyen de déterminer la date à laquelle l'appelant a eu connaissance de ce fait 
nouveau ; d'autre part et surtout, il appartenait à B.________, en vertu de son devoir de 
collaboration, d'annoncer ce changement à l'autorité judiciaire, ce qu'elle aurait également pu faire 
début septembre 2014 au plus tard. Dans la mesure où elle ne l'a toutefois pas fait, elle doit se voir 
opposer son omission, ce qui implique que l'invocation de cet élément n'est pas irrecevable, par 
application de l'art. 317 al. 1 CPC, dans la procédure d'appel interjeté par son ex-mari.
Dans sa réponse, l'intimée se prévaut, quant à elle, du fait que C.________ aurait trouvé un 
nouvel apprentissage, dont elle demande que le contrat soit produit, et ne vivrait plus chez son 
père (réponse, p. 4). Toutefois, la procédure d'appel ne concernant pas cette enfant, désormais 
majeure, dont le coût n'a de plus pas été inclus dans les charges de l'appelant, ces faits nouveaux 
ne sont pas pertinents.
d) Selon l'art. 316 al. 1 CPC, la Cour d'appel peut ordonner des débats ou statuer sur pièces. 
En l'espèce, vu l'objet de l'appel et le fait que tous les documents nécessaires à son traitement 
figurent au dossier, il n'est pas nécessaire d'assigner les parties à une séance.
e) Vu les montants contestés en appel, la valeur litigieuse pour un recours au Tribunal 
fédéral semble dépasser 30'000 francs (art. 51 al. 1 let. a et al. 4 LTF).
2.
a) L'art. 286 al. 2 CC, applicable par renvoi de l'art. 134 al. 2 CC, permet au parent 
débirentier de saisir le juge afin d'obtenir la modification ou la suppression de la contribution 
d'entretien fixée par le juge du divorce en faveur d'un enfant mineur. La modification ou la 
suppression de la pension suppose que des faits nouveaux importants et durables surviennent, 
notamment en matière de revenus, qui commandent une réglementation différente : la procédure 
de modification n'a en effet pas pour but de corriger le premier jugement, mais de l'adapter aux 
circonstances nouvelles intervenant chez les parents ou l'enfant (ATF 137 III 604 consid. 4.1.1). 
Pour déterminer si un changement de la situation économique de l'une des parties a eu lieu, il 
convient de prendre en compte sa situation financière globale, et non pas uniquement ses revenus 
(CR CC I – PICHONNAZ, 2010, art. 129 n. 21). De plus, si le principe d'une modification est admis, il 
faut recalculer la contribution en tenant compte de l'évolution de toute la situation financière, c'est-


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à-dire de toutes les charges, y compris celles qui ne sont pas nouvelles (ATF 138 III 289 
consid. 11.1.1).
b) En l'espèce, les premiers juges n'ont pas véritablement appliqué la méthode préconisée 
par la jurisprudence : quand bien même ils ont établi les situations financières respectives des 
deux parties à l'époque du divorce et actuellement, ils ne les ont ensuite pas comparées pour 
déterminer si elles avaient sensiblement et durablement évolué depuis 2009 ni, partant, si une 
modification des pensions alors convenues s'imposait. Au contraire, ils ont finalement réparti le 
coût d'entretien des enfants en fonction des disponibles des parents, comme s'il s'agissait d'une 
première fixation de contributions alimentaires (décision attaquée, p. 16 à 22). Cela étant, pour la 
période antérieure au 1er janvier 2014 qui ne fait l'objet d'aucune critique en appel, ils ont réduit les 
pensions à la charge du père pour chacun de ses cadets à 380 puis 425 francs par mois, contre 
les 730 francs prévus dans le jugement de divorce, et la Cour doit constater que cette modification 
résulte de changements notables dans la situation de la mère : selon les calculs du Tribunal civil, 
alors que celle-ci, à l'époque du divorce, subissait un déficit mensuel de 173 fr. 20, compte tenu 
d'un revenu de 2'832 fr. 80 par une activité à 40 % et de charges de 3'006 francs (décision 
attaquée, p. 16), elle gagnait en 2013 3'975 fr. 90 par un emploi à mi-temps et dégageait un 
disponible de 1'975 fr. 10 par mois, puis de 1'610 fr. 10 suite à la naissance d'un nouvel enfant en 
septembre 2013 (décision attaquée, p. 21). Quant à la situation du père, elle est demeurée stable 
selon les premiers juges, qui ont mentionné pour 2009 un revenu de 5'241 fr. 85 et un solde de 
3'058 fr. 75, alors qu'ils lui ont imputé actuellement un revenu hypothétique – non contesté – de 
6'000 francs et ont calculé son disponible à hauteur de quelque 3'000 francs (décision attaquée, 
p. 16 à 18 et 20). 
Malgré l'existence d'un cas de modification, lié à l'amélioration sensible de la situation financière 
de la mère avant 2013, le Tribunal civil a refusé de réduire les pensions dues par le père pour la 
période postérieure au 1er janvier 2014. En effet, il a tenu compte du fait que B.________ avait 
alors cessé d'exercer toute activité lucrative pour s'occuper de ses enfants, en particulier de son 
fils né en septembre 2013, et a retenu qu'elle n'était plus en mesure de contribuer en argent à leur 
entretien (décision attaquée, p. 18 s. et 22). L'appelant critique ce raisonnement : sans contester 
que sa propre situation financière est restée stable si l'on tient compte d'un revenu hypothétique, il 
estime qu'il convient aussi d'imputer à son ex-épouse, dès le 1er septembre 2014, le salaire qu'elle 
réalisait par son emploi à 50 %, ce d'autant qu'elle a repris une activité à 20 % (appel, p. 4 s.).
c) Lors de la fixation de la contribution d’entretien, le juge doit en principe tenir compte des 
revenus effectifs. Il peut toutefois imputer à un époux un revenu hypothétique, dans la mesure où 
celui-ci pourrait le réaliser en faisant preuve de bonne volonté et en accomplissant l’effort qui peut 
être raisonnablement exigé de lui. L’obtention d’un tel revenu doit donc être effectivement 
possible. Le juge doit à cet égard examiner successivement les deux conditions suivantes : il doit 
avant tout déterminer si l’on peut raisonnablement exiger de l’époux concerné qu’il exerce une 
activité lucrative ou augmente celle-ci, compte tenu, notamment, de sa formation, de son âge et de 
son état de santé ; il doit ensuite examiner si la personne a la possibilité effective d’exercer 
l’activité ainsi déterminée et quel revenu elle peut en obtenir, compte tenu des circonstances 
subjectives susmentionnées, ainsi que du marché du travail (ATF 137 III 102 consid. 4.2.2.2). En 
outre, lorsque le débirentier diminue volontairement son revenu alors qu'il sait, ou doit savoir, qu'il 
doit assumer des obligations d'entretien, il n'est pas insoutenable de lui imputer le revenu qu'il 
gagnait précédemment, ce avec effet rétroactif au jour de la diminution (arrêt TF 5A_612/2011 du 
27 février 2012 consid. 2.1).


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Selon la jurisprudence, la reprise d'une activité lucrative à 50 % ne peut en principe être exigée du 
parent gardien que lorsque le plus jeune enfant a atteint l'âge de 10 ans (ATF 137 précité), ce 
principe pouvant s'appliquer, selon le pouvoir d'appréciation du juge, même lorsque le nouvel 
enfant est issu d'un autre lit que ceux dont l'entretien est litigieux (arrêt TF 5A_483/2011 et 
5A_504/2011 du 31 octobre 2011 consid. 4.3). Une telle activité lucrative n’est éventuellement pas 
exigible pendant une période plus longue lorsque l’époux s’occupe d’un enfant handicapé ou de 
nombreux enfants ; en revanche, un taux d’activité plus élevé doit être accepté si l’enfant est placé 
ou si l’époux travaillait déjà à un taux supérieur pendant la vie commune (arrêt TF 5A_277/2014 du 
26 septembre 2014 consid. 3.2).
En l'espèce, selon les déclarations de l'intimée en première instance, elle a volontairement 
abandonné fin 2013 son activité d'enseignante à mi-temps, qui lui rapportait environ 4'000 francs 
par mois (DO/96). Si elle a certes précisé qu'elle avait souhaité se "consacrer aux enfants", il faut 
constater que sa décision semble plus avoir été dictée par la naissance de son dernier enfant en 
septembre 2013 que par une volonté de s'occuper de D.________ et E.________, alors âgés 
respectivement de 15 et 12 ans : il résulte du dossier qu'à l'époque du divorce, lorsque ses 
premiers enfants avaient 13, 11 et 8 ans, elle travaillait à 40 % et qu'elle a ensuite augmenté son 
taux d'activité à 50 %, ce qui ne semblait pas l'entraver dans les soins à prodiguer et qui, 
conjointement à son remariage, a permis d'améliorer sensiblement sa situation financière. Il 
n'appartient dès lors pas à son ex-mari d'assumer les conséquences financières de son choix 
actuel de réduire à nouveau son pourcentage d'activité et, conformément à la jurisprudence 
précitée, un revenu hypothétique correspondant à un taux de 40 à 50 % doit lui être imputé dès 
septembre 2014, comme demandé en appel. Selon les documents produits le 23 mars 2015, elle 
réalise actuellement par un emploi à 23 % un revenu mensuel net de 1'672 fr. 25, ce qui 
correspond, après adjonction de la part au 13ème salaire, à 1'811 francs. Elle est dès lors en 
mesure de percevoir un salaire de quelque 3'500 francs par mois, ce qui correspond à un taux 
d'occupation de 44 %.
Après déduction de ses charges calculées à hauteur de 2'365 fr. 80 (décision attaquée, p. 21), 
somme non critiquée, elle peut donc dégager un disponible de 1'150 francs environ. Sa situation 
déterminante s'est donc toujours, comme jusqu'au 31 décembre 2013, sensiblement améliorée par 
rapport à l'époque du divorce, à laquelle elle subissait un déficit mensuel de 173 fr. 20. Cela justifie 
de revoir à la baisse les contributions d'entretien dues par l'appelant pour ses fils.
d) Selon la décision attaquée (p. 19), le coût de chaque enfant arrêté lors du divorce et repris 
actuellement s'élève à 730 francs par mois, allocations familiales déduites. Vu le disponible 
déterminant de chaque parent, soit environ 3'000 francs pour le père et 1'150 francs pour la mère, 
et compte tenu du fait que celle-ci s'occupe plus largement en nature de ses fils que l'appelant, il 
est équitable qu'elle prenne désormais en charge le 20 % environ de leur coût, ce qui correspond 
à 146 francs. En conséquence, dès le 1er septembre 2014, les contributions dues par A.________ 
pour D.________ et E.________ seront fixées à un montant arrondi à 600 francs par mois, plus 
allocations.
L'appel est partiellement admis sur cette question. Il est rappelé que la question de l'imputation 
d'une partie du revenu d'apprenti de D.________ n'a pas à être examinée ici, cet élément étant 
irrecevable en appel (supra, ch. 1c). 
e) L'appelant conclut encore à ce qu'il soit pris acte de ce que C.________ se réserve d'agir 
contre sa mère pour le paiement de son entretien dès le 1er avril 2014, mois suivant son accession 


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à la majorité. Ce chef de conclusions, qui n'a aucune portée, est irrecevable, l'appel ne concernant 
pas l'entretien de cette enfant, désormais majeure.
3.
Selon l'art. 106 al. 2 CPC, lorsqu'aucune des parties n'obtient entièrement gain de cause, les 
frais sont généralement répartis selon le sort de la cause. Toutefois, l'art. 107 al. 1 CPC permet au 
juge de s'écarter de cette règle et de répartir les frais selon sa libre appréciation, notamment 
lorsque le litige relève du droit de la famille (let. c) Il ne résulte pas de cette disposition qu'il faudrait 
toujours répartir les frais par moitié dans une procédure matrimoniale : si celle-ci est litigieuse, il 
est conforme à la volonté du législateur et admissible de répartir les frais en fonction du gain ou de 
la perte du procès sur les effets accessoires (arrêt TF 5A_70/2013 du 11 juin 2013 consid. 6).
En l'espèce, chaque partie a partiellement gain de cause, tant sur le fond que sur la recevabilité 
des faits nouveaux invoqués en appel. Dès lors, il se justifie que, sous réserve de l'assistance 
judiciaire octroyée à l'appelant, chacun supporte ses propres dépens d'appel et la moitié des frais 
de justice dus à l'Etat, fixés à 1'200 francs.
la Cour arrête :
I.
L’appel est partiellement admis, dans la mesure de sa recevabilité.
Partant, le chiffre I.II.3 du dispositif de la décision rendue le 7 novembre 2014 par le Tribunal 
civil de la Broye, modifiant le jugement de divorce du 26 août 2009 du Président du Tribunal 
civil de la Sarine, est réformé comme suit :
« A.________ est astreint à contribuer à l’entretien de ses enfants D.________ et 
E.________ par le versement, en mains de B.________, des pensions mensuelles 
suivantes, éventuelles allocations familiales et employeur en sus :
- 380 francs par enfant du 1er janvier au 31 août 2013 ;
- 425 francs par enfant du 1er septembre au 31 décembre 2013 ;
- 730 francs par enfant du 1er janvier au 31 août 2014 ;
- 600 francs par enfant dès le 1er septembre 2014, ce jusqu’à la majorité respective des deux 
enfants, l’art. 277 al. 2 CC étant réservé.
A.________ assumera entièrement le coût d’entretien de C.________ à partir du 1er janvier 
2013 jusqu’à sa majorité, l’art. 277 al. 2 CC étant réservé. Les allocations familiales et 
employeur perçues pour C.________ durant cette période seront versées à A.________.
Le montant de ces contributions d’entretien sera payable au plus tard le 1er de chaque mois 
et portera intérêt à 5 % l’an dès chaque échéance. »
II.
Pour l’appel, sous réserve de l’assistance judiciaire octroyée à A.________, chaque partie 
assume ses propres dépens et la moitié des frais judiciaires dus à l’Etat, fixés à 1’200 francs.


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III.
Communication.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours 
qui suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont 
déterminées par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). 
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 10 juin 2015/lfa
Président
Greffier-rapporteur
Un délai de 10 jours dès réception du présent arrêt est imparti à Me Philippe Leuba pour 
produire sa liste de frais relative à l'appel, exclusivement, afin que l'indemnité de défenseur 
d'office lui revenant puisse être fixée.
.