fr_gerichte · 101 2018 411 · 2019-02-13 · fr

Arrêt de la Ie Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Eheschutzmassnahmen

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00
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www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
101 2018 411
Arrêt du 13 février 2019
Ie Cour d’appel civil
Composition
Président :
Jérôme Delabays
Juges :
Dina Beti, Sandra Wohlhauser
Greffier-rapporteur :
Ludovic Farine
Parties
A.________, défendeur et appelant, représenté par Me Alexandre 
Emery, avocat
contre
B.________, requérante et intimée, représentée par Me Hervé 
Bovet, avocat
Objet
Mesures protectrices de l'union conjugale, pension en faveur de 
l'épouse
Appel du 27 décembre 2018 contre la décision du Président du 
Tribunal civil de la Sarine du 17 décembre 2018


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considérant en fait
A.
A.________, né en 1959, et B.________, née en 1969, se sont mariés en 1995. Deux 
enfants, aujourd'hui majeures et indépendantes, sont issues de leur union, soit C.________ et 
D.________, nées respectivement en 1992 et 1993. 
Les époux vivent séparés depuis le 25 juin 2018 et, le 16 août 2018, B.________ a introduit une 
procédure de mesures protectrices de l'union conjugale, concluant notamment à l'octroi en sa 
faveur d'une pension mensuelle de CHF 1'500.-. Dans sa réponse du 5 octobre 2018, A.________ 
a conclu au rejet de ce chef de conclusions ; il a notamment allégué que son épouse est 
propriétaire d'une maison de maître en France, entièrement restaurée, et qu'elle pourrait la louer 
pour la somme de EUR 4'000.- par mois, offrant comme preuves l'interrogatoire des parties et, au 
besoin, une expertise (DO/18). En audience du 9 octobre 2018, au cours de l'audition des parties, 
le mari a notamment confirmé que son épouse "est propriétaire d'un château en France", ce à quoi 
celle-ci a répondu : "Cet immeuble n'est pas loué. Il est destiné à être vendu le plus rapidement 
possible" (DO/21). Le mandataire du mari a alors voulu poser des questions en lien avec cet 
immeuble, questions que le Président du Tribunal civil de la Sarine (ci-après : le Président) a 
refusées "en constatant qu'on se trouve en instance de mesures protectrices de l'union conjugale 
et non en liquidation du régime matrimonial".
Le Président a rendu sa décision le 17 décembre 2018. Il a notamment astreint A.________ à 
verser à son épouse une pension mensuelle de CHF 1'400.- du 1er juillet 2018 au 31 mars 2019, 
puis de CHF 1'050.-. Après avoir établi les situations financières respectives des époux, il a 
notamment relevé ce qui suit : "S’agissant des biens immobiliers dont les parties sont 
propriétaires, à savoir la propriété de maître en France appartenant à Madame, et l’appartement 
au bord de mer en Italie appartenant à Monsieur, ils ne sont pas loués. Dans la mesure où ces 
biens ne génèrent aucune rentrée locative, il n’y a pas lieu d’en tenir compte dans le cadre de la 
présente procédure de mesures protectrices de l'union conjugale, leur sort devant être pris en 
compte dans le cadre de la liquidation ultérieure du régime matrimonial".
B.
Le 27 décembre 2018, A.________ a interjeté appel contre la décision du 17 décembre 
2018. Il conclut, sous suite de frais, à ce qu'aucune contribution d'entretien ne soit due entre les 
époux. Il requiert, d'une part, que son épouse produise le contrat passé avec l'agence immobilière 
mandatée pour la vente de la maison en France, ainsi qu'un rapport de cette agence quant au 
nombre de visites organisées ; d'autre part, il se plaint d'une violation de son droit d'être entendu et 
sollicite la mise sur pied d'une séance en appel afin de pouvoir entendre son épouse au sujet de 
sa propriété.
Dans sa réponse du 21 janvier 2019, B.________ conclut au rejet de l'appel, sous suite de frais. 
Elle requiert aussi que les réquisitions de preuve formulées par son mari soient rejetées, mais 
produit à bien plaire le contrat de mandat de vente passé le 9 juillet 2018 avec une agence 
immobilière française.


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en droit
1.
1.1.
L'appel est recevable notamment contre les décisions finales de première instance, pour 
autant que, dans les affaires patrimoniales, la valeur litigieuse au dernier état des conclusions soit 
supérieure à CHF 10'000.- (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). Le délai d'appel en procédure 
sommaire – qui régit notamment les mesures protectrices de l'union conjugale (art. 271 let. a CPC) 
– est de 10 jours (art. 314 al. 1 CPC).
En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée au mandataire de l'appelant le 20 décembre 2018. 
Déposé le 27 décembre 2018, l'appel a dès lors été interjeté en temps utile. Le mémoire est de 
plus dûment motivé et doté de conclusions. En outre, vu la contribution d'entretien de CHF 1'500.- 
litigieuse en première instance, la valeur litigieuse en appel est clairement supérieure à 
CHF 10'000.-. Il s'ensuit la recevabilité de l'appel.
1.2.
La procédure sommaire (art. 252 ss CPC) s'applique aux causes de mesures protectrices 
de l'union conjugale (art. 271 let. a CPC), le tribunal établissant toutefois les faits d'office (maxime 
inquisitoire simple, art. 272 CPC). Par ailleurs, la question de la contribution d'entretien entre 
époux est régie par le principe de disposition (art. 58 CPC).
1.3.
La cognition de la Cour d'appel est pleine et entière, en fait comme en droit (art. 310 CPC).
1.4.
Selon l'art. 317 al. 1 CPC, les faits et moyens de preuve nouveaux sont admissibles en 
appel, pour autant qu'ils soient invoqués ou produits sans retard (let. a) et qu'ils n'aient pas pu 
l'être en première instance bien que la partie qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise 
(let. b). Le Tribunal fédéral a jugé que cette disposition s'applique aussi aux procès soumis à la 
maxime inquisitoire simple (ATF 142 III 413 consid. 2.2.2 et 138 III 625 consid. 2.2) ; il a ainsi 
décidé que l'art. 317 al. 1 CPC régit de manière complète et autonome la possibilité pour les 
parties d'invoquer des faits et moyens de preuve nouveaux en procédure d'appel (arrêt TF 
4A_310/2012 du 1er octobre 2012 consid. 2.1). En ce qui concerne les pseudo nova, soit ceux qui 
existaient déjà en première instance, il appartient au plaideur qui entend les invoquer devant 
l'instance d'appel de démontrer qu'il a fait preuve de la diligence requise, ce qui implique 
notamment d'exposer précisément les raisons pour lesquelles le moyen de preuve n'a pas pu être 
produit en première instance : tous les faits et moyens de preuve doivent en principe être apportés 
dans la procédure de première instance, de sorte que la diligence requise suppose qu'à ce stade, 
chaque partie expose l'état de fait de manière soigneuse et complète et qu'elle amène tous les 
éléments propres à établir les faits jugés importants (arrêt TF 5A_445/2014 du 28 août 2014 
consid. 2.1). 
En l'espèce, le mari requiert nouvellement en appel que son épouse produise des documents en 
lien avec la vente de sa maison située en France. Or, en première instance, il n'a pas formulé ces 
offres de preuves, puisqu'il s'est borné à proposer l'interrogatoire des parties et, au besoin, une 
expertise (DO/18). Si l'on peut certes admettre que lors du dépôt de sa réponse, dans laquelle il a 
allégué que son épouse était propriétaire de ce bien qu'elle pourrait louer, il ignorait que l'intimée 
avait mis en vente la maison, il en allait autrement au cours de l'audience du 9 octobre 2018, lors 
de laquelle elle a évoqué cet élément. L'appelant, assisté d'un avocat, n'a alors pas complété ses 
offres de preuves, alors qu'il le pouvait en vertu de l'art. 229 al. 3 CPC, et il n'explique aucunement 
en appel pour quel motif il n'a pas réagi devant le premier juge. Au vu de ce qui précède, les 
réquisitions de preuves formulées pour la première fois en appel sont tardives, et donc 


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irrecevables. Il en va de même des tirages internet d'annonces immobilières qu'il a annexés à son 
mémoire du 27 décembre 2018 (pièces 5 et 6), la production de tels documents ayant aussi été 
possible en première instance déjà.
Cela étant, il est pris acte que l'intimée, avec sa réponse à l'appel, a produit le contrat de mandat 
de vente conclu le 9 juillet 2018. 
1.5.
Selon l'art. 316 al. 1 CPC, la Cour d'appel peut ordonner des débats ou statuer sur pièces. 
En l'espèce, l'appelant sollicite la tenue d'une séance afin d'entendre son épouse en lien avec la 
maison située en France. Dans la mesure où, parallèlement, il se plaint d'une violation de son droit 
d'être entendu par le premier juge, qui a refusé d'interroger l'intimée à cet égard, sa requête sera 
traitée après examen de ce grief (infra, consid. 2.3). 
1.6.
Vu les montants contestés en appel, comme la durée en l'état indéterminée des mesures 
prononcées, la valeur litigieuse pour un recours au Tribunal fédéral paraît supérieure à 
CHF 30'000.- (art. 51 al. 1 let. a et al. 4 LTF).
2.
2.1.
L'appelant invoque une violation de son droit d'être entendu. Il expose que le premier juge 
a refusé d'instruire la cause en lien avec la propriété immobilière de son épouse en France, au 
motif que cette question relèverait de la liquidation du régime matrimonial, alors qu'en réalité elle a 
une incidence sur les revenus de l'intimée. Il ajoute que celle-ci s'est bien gardée de mentionner 
cette maison dans ses écritures et qu'après que lui-même a allégué qu'elle pourrait la louer, elle a 
déclaré, sans produire aucun document, qu'elle avait décidé de la vendre, ce qui ne pouvait suffire 
à asseoir la conviction du Président selon laquelle ce bien ne génère aucun revenu locatif (appel, 
p. 6 s.).
2.2.
Le droit d'être entendue d'une partie inclut celui d’être informée et de s’exprimer sur les 
éléments pertinents du litige avant qu’une décision touchant sa situation juridique ne soit prise, 
d’obtenir l’administration des preuves pertinentes et valablement offertes, de participer à 
l’administration des preuves essentielles et de se déterminer sur son résultat lorsque cela est de 
nature à influer sur la décision à rendre (ATF 142 I 86 consid. 2.2).
En l'espèce, dans sa réponse du 5 octobre 2018, le mari a allégué que son épouse était 
propriétaire d'une maison de maître entièrement restaurée et qu'elle pourrait la louer, réalisant 
ainsi un revenu d'au moins EUR 4'000.- par mois (DO/18). Entendu en audience du 9 octobre 
2018, il a confirmé cet allégué ; de son côté, l'épouse a déclaré que la maison n'était pas louée, 
mais était destinée à être vendue (DO/21). Il apparaît ainsi que l'intimée a été interrogée sur les 
éventuels revenus locatifs qu'elle aurait pu percevoir et, dans la mesure où nul n'alléguait que la 
maison avait été ou était effectivement louée, il n'appartenait pas au premier juge d'instruire la 
cause plus avant en lien avec cet immeuble : en effet, comme ce dernier l'a retenu (décision 
attaquée, p. 5), le sort des biens immobiliers des époux relève de la liquidation de leur régime 
matrimonial, qui échappe à la compétence du juge des mesures protectrices de l'union conjugale. 
Du reste, à part l'audition des parties et la mise en œuvre éventuelle d'une expertise, le mari n'a 
proposé l'administration d'aucun moyen de preuve (supra, consid. 1.4), de sorte qu'il ne saurait 
reprocher au Président d'avoir uniquement posé des questions en lien avec d'éventuels revenus 
locatifs, seul élément régulièrement allégué et déterminant au stade des mesures protectrices de 
l'union conjugale. 
Au vu de ce qui précède, le droit d'être entendu de l'appelant n'a pas été violé.


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2.3.
Il en découle qu'il n'est pas nécessaire d'assigner les parties à une séance pour entendre 
l'épouse au sujet de son immeuble. Celle-ci a déjà déclaré qu'il ne générait aucun revenu et 
l'appelant ne conteste pas en soi cette déclaration. Dès lors, conformément à l'art. 316 al. 1 CPC, 
la Cour statuera sur la base du dossier.
3.
3.1.
Selon l'art. 176 al. 1 ch. 1 CC, le juge fixe, à la requête de l'un des conjoints, la contribution 
pécuniaire à verser par l'une des parties à l'autre. A cet égard, tant que dure le mariage, 
l'obligation de soutien et le principe de solidarité découlant de l'art. 163 CC perdurent (ATF 137 III 
385 consid. 3.1) et le solde disponible des époux après paiement de toutes leurs charges 
indispensables doit être réparti entre eux, le minimum vital du débiteur devant être préservé dans 
tous les cas (ATF 140 III 337 consid. 4.2.1 et 4.3).
Lors de la fixation de la contribution d'entretien, le juge doit en principe tenir compte des revenus 
effectifs. Il peut toutefois imputer à un époux un revenu hypothétique, dans la mesure où celui-ci 
pourrait le réaliser en faisant preuve de bonne volonté et en accomplissant l'effort qui peut être 
raisonnablement exigé de lui. L'obtention d'un tel revenu doit donc être effectivement possible 
(ATF 137 III 102 consid. 4.2.2.2). 
3.2.
En l'espèce, le premier juge a retenu que l'appelant gagne CHF 6'419.- par mois et 
qu'après déduction de ses charges, il peut compter sur un disponible de CHF 2'859.50. Quant à 
l'intimée, il a pris en compte un revenu mensuel net de CHF 4'242.- et un disponible, après 
imputation des charges, de CHF 105.80 jusqu'au 31 mars 2019, puis de CHF 720.80 en raison de 
la réduction de la charge de loyer pouvant être attendue de l'épouse (décision attaquée, p. 4 s.). 
En soi, l'appelant ne remet pas en cause ces constats. Cependant, il reproche au Président d'avoir 
refusé de tenir compte du revenu que son épouse pourrait obtenir, avec un peu de bonne volonté, 
en mettant en location son bien immobilier situé en France (appel, p. 3 à 6). Il oublie toutefois qu'il 
n'a jamais allégué que son épouse aurait effectivement, par le passé ou à l'heure actuelle, perçu 
un quelconque revenu locatif, mais uniquement qu'elle pourrait mettre la maison en location. Or, il 
n'a proposé, de manière recevable, aucun moyen de preuve à l'appui de son allégué, à part 
l'interrogatoire des parties et, au besoin, la mise en œuvre d'une expertise. S'agissant de la 
première offre de preuve, l'intimée a déclaré que la maison ne lui procurait aucun revenu et qu'elle 
était destinée à être vendue (DO/21). Le premier juge pouvait dès lors retenir cette déclaration, à 
défaut de tout élément probant contraire. Quant à la requête d'expertise, elle a été rejetée au motif 
que son admission relèverait de la liquidation du régime matrimonial, et l'appelant ne s'en plaint 
pas en appel. De plus, il faut constater que le dossier ne contient aucun élément – à part des 
allégués du mari – permettant de juger de la possibilité effective, pour l'épouse, de louer la 
propriété, ni surtout du revenu qu'elle pourrait raisonnablement en retirer. Ce qui précède scelle le 
sort du grief de l'appelant, ce d'autant que la situation financière du couple, qui a un revenu cumulé 
supérieur à CHF 10'000.- par mois, ne paraît a priori pas nécessiter d'imputer à l'un des conjoints 
un revenu hypothétique.
3.3.
A.________ se plaint encore d'une violation de l'art. 176 CC. Il soutient que, dès lors que le 
revenu déterminant de son épouse s'élève non pas à CHF 4'242.-, mais à CHF 8'742.-, elle est en 
mesure d'assumer son propre entretien sans avoir besoin d'une contribution de sa part (appel, p. 7 
s.). 
Dans la mesure où les reproches liés au revenu de l'intimée ont été écartés, ce grief ne peut être 
que rejeté. Au demeurant, la jurisprudence retient qu'en mesures protectrices de l'union conjugale, 


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le calcul de la contribution d'entretien entre époux se fait selon le standard de vie connu en dernier 
lieu du temps du ménage commun, standard au maintien duquel chaque partie a droit si les 
moyens de la famille sont suffisants pour couvrir les charges liées à l'existence de deux ménages. 
Lorsque la situation financière est favorable mais qu'il n'est pas établi que les époux auraient 
constitué des économies, la méthode de calcul en deux temps est adéquate ; dans celle-ci, le juge 
compare d'abord les besoins concrets de toutes les personnes avec les revenus globaux, puis 
répartit dans un deuxième temps l'excédent entre les époux (ATF 140 III 337 consid. 4.2.1 s.). Or 
en l'espèce, le mari n'a jamais allégué que, du temps de la vie commune, son épouse aurait eu un 
revenu sensiblement supérieur à celui qu'elle perçoit actuellement. Au surplus, les calculs du 
Président, qui a réparti par la moitié le disponible global du couple (décision attaquée, p. 5), ne 
sont pas critiqués en soi et paraissent corrects.
Il s'ensuit que l'appel doit être rejeté, ce qui entraîne la confirmation de la décision querellée.
4.
4.1.
Aux termes de l'art. 106 al. 1 et 2 CPC, les frais sont mis à la charge de la partie 
succombante ; lorsqu'aucune des parties n'obtient entièrement gain de cause, les frais sont 
répartis selon le sort de la cause. Cette disposition est aussi applicable aux affaires de droit de la 
famille, quand bien même le tribunal a la faculté, en application de l'art. 107 al. 1 let. c CPC, de 
s'écarter des règles générales et de répartir les frais selon sa libre appréciation (ATF 139 III 358 
consid. 3).
En l'espèce, vu le sort de l'appel, les frais doivent en être mis à la charge de A.________, en 
application de l'art. 106 al. 1 CPC. Ils comprennent les frais judiciaires dus à l'Etat, fixés à 
CHF 1'200.-, qui seront prélevés sur son avance (art. 111 al. 1 CPC).
4.2.
Selon l'art. 105 al. 2 CPC, le tribunal fixe les dépens selon le tarif, soit le règlement 
fribourgeois du 30 novembre 2010 sur la justice (RJ ; RSF 130.11). En cas de fixation globale, 
comme en l'espèce, l’autorité tient compte notamment de la nature, de la difficulté et de l’ampleur 
de la procédure et du travail nécessaire de l’avocat, ainsi que de l’intérêt et de la situation 
économiques des parties (art. 63 al. 2 RJ). L'indemnité maximale en cas de recours contre une 
décision du juge unique est de CHF 3'000.-, montant pouvant être doublé si des circonstances 
particulières le justifient (art. 64 al. 1 let. e et al. 2 RJ).
En l'espèce, compte tenu de ces critères, les dépens d'appel de l'intimée seront arrêtés à la 
somme de CHF 1'500.-, débours compris, plus la TVA par CHF 115.50 (7.7 % de CHF 1'500.-). 
(dispositif en page suivante)


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la Cour arrête :
I.
L'appel est rejeté.
Partant, le chiffre II. du dispositif de la décision prononcée le 17 décembre 2018 par le 
Président du Tribunal civil de la Sarine est confirmé.
II.
Les frais d'appel sont mis à la charge de A.________. Ils comprennent notamment les frais 
judiciaires dus à l'Etat, fixés à CHF 1'200.-, qui seront prélevés sur son avance de frais.
III.
Les dépens dus à B.________ pour l'appel sont fixés globalement à la somme de 
CHF 1'500.-, débours compris, plus la TVA par CHF 115.50.
IV.
Notification.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours 
qui suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont 
déterminées par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). 
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 13 février 2019/lfa
Le Président :
Le Greffier-rapporteur :