fr_gerichte · 102 2018 240 · 2018-11-30 · fr

Arrêt de la IIe Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Rechtsöffnung

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00
tribunalcantonal@fr.ch
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
102 2018 240
Arrêt du 30 novembre 2018
IIe Cour d’appel civil
Composition
Président:
Adrian Urwyler
Juges:
Catherine Overney, Michel Favre 
Greffière:
Elsa Gendre
Parties
ETAT DE FRIBOURG, PAR LE SERVICE CANTONAL DES 
CONTRIBUTIONS, requérant et recourant,
contre
A.________, opposant et intimé
Objet
Mainlevée
Recours du 6 septembre 2018 contre la décision de la Présidente du 
Tribunal civil de l'arrondissement de la Sarine du 20 août 2018


Tribunal cantonal TC
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considérant en fait
A.
Le 9 janvier 2018, le Service cantonal des contributions (ci-après: le SCC) a fait notifier à 
A.________ le commandement de payer no bbb de l'Office des poursuites de la Sarine pour la 
somme de CHF 729.05 découlant de l'acte de défaut de biens no ccc établi à son encontre le 
5 décembre 2017. A.________ y a formé opposition totale le même jour.
Par requête du 18 mai 2018, remise à la poste le 22 mai 2018, le SCC a sollicité le prononcé de la 
mainlevée définitive de l'opposition de A.________, produisant à l'appui de sa requête le prononcé 
d'amende du 30 juillet 2014 rendu par l'Autorité de taxation, attesté définitif et exécutoire, la 
sommation y relative du 25 novembre 2014, l'acte de défaut de biens du 15 décembre 2017, le 
commandement de payer no bbb et un relevé de compte du 18 mai 2018.
B.
Par décision du 20 août 2018, la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de la Sarine 
(ci-après: la Présidente) a prononcé la mainlevée définitive de l'opposition formée par A.________ 
à concurrence d'un montant de CHF 300.-, frais de contentieux par CHF 30.- et frais de poursuite 
en sus. De plus, elle a arrêté les frais judiciaires à CHF 100.- à charge de A.________.
C.
Le 6 septembre 2018, le SCC a recouru contre cette décision, concluant principalement à ce 
que la mainlevée définitive de l'opposition soit accordée pour un montant de CHF 729.05, 
émolument par CHF 30.- en sus, subsidiairement, à ce qu'il soit prononcé, outre la mainlevée 
définitive de l'opposition à concurrence de CHF 300.-, la mainlevée provisoire de l'opposition pour 
un montant de CHF 369.05. Le SCC conclut à ce que les frais judiciaires de première instance par 
CHF 100.- et de deuxième instance soient mis à la charge de A.________.
Bien qu'invité à le faire, A.________ ne s'est pas déterminé dans le délai imparti.
en droit
1.
1.1.
Seule la voie du recours au Tribunal cantonal est ouverte (art. 319 let. a CPC), l'appel n'étant 
pas recevable contre une décision de mainlevée (art. 309 let. b ch. 3 CPC). En outre, le recours 
doit être motivé (art. 321 al. 1 CPC), les exigences sur ce point étant à tout le moins les mêmes 
que pour l'appel (arrêt TF 5A_247/2013 du 15 octobre 2013 consid. 3).
1.2.
La procédure étant sommaire, le délai de recours est de dix jours à compter de la notification 
(art. 251 let. a et 321 al. 2 CPC). La décision querellée a été notifiée au recourant le 27 août 2018, 
si bien que le recours, déposé le 6 septembre 2018, l'a été en temps utile.
1.3.
La cognition de la Cour d'appel est pleine et entière en droit; s'agissant des faits, elle est en 
revanche limitée à leur constatation manifestement inexacte (art. 320 CPC). Les fais et moyens de 
preuve nouveaux sont irrecevables (art. 326 al. 1 CPC).
1.4.
La valeur litigieuse est de CHF 429.05 (CHF 729.05 ./. CHF 300.-).
1.5.
Conformément à l'art. 327 al. 2 CPC, la Cour d'appel peut statuer sur pièces, sans tenir 
audience.


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2.
2.1.
Dans un premier grief, le recourant allègue que la Présidente n'a pas tenu compte des frais 
de sommation, par CHF 30.-, dus pour chaque sommation envoyée et des frais de contentieux, par 
CHF 30.-, facturés lors de l'introduction de chaque poursuite, conformément à l'art. 1 let. b du tarif 
des émoluments du SCC du 11 novembre 2013 (Tarif; RSF 631.16). Il critique également le fait 
que l'autorité de première instance a omis de considérer les intérêts moratoires, par CHF 15.55, 
dus jusqu'à l'émission du premier acte de défaut de biens en vertu de l'art. 1 de l'ordonnance DFIN 
relative à la perception des créances fiscales (Ordonnance DFIN; RSF 631.131). Selon lui, en ne 
considérant que les frais de contentieux de la poursuite no bbb par CHF 30.-, la Présidente a violé 
le droit par une mauvaise application des dispositions légales et de la jurisprudence, selon laquelle 
la loi remplace le titre de mainlevée lorsqu'elle est si claire qu'elle ne laisse aucun pouvoir 
d'appréciation au juge de la mainlevée et que le montant est modeste. Le recourant requiert que la 
mainlevée définitive, ou à tout le moins provisoire, soit également accordée pour ces montants.
2.2.
En vertu des art. 80 et 81 LP, le juge doit prononcer la mainlevée définitive de l'opposition 
lorsque le créancier produit un jugement exécutoire ou un titre y assimilé, à moins que le débiteur 
ne prouve par titre que la dette a été éteinte ou qu'il a obtenu un sursis postérieurement au 
jugement, ou qu'il ne se prévale de la prescription. Aux termes de l’art. 80 al. 2 ch. 2 LP, les 
décisions des autorités administratives suisses, qu’elles soient fédérales, cantonales ou 
communales, sont assimilées aux jugements rendus par un tribunal et permettent au créancier de 
requérir la mainlevée définitive de l’opposition (PETER, La mainlevée de l’opposition – La 
mainlevée définitive, in Rechtsöffnung und Zivilprozess – national und international, 2014, p. 12). 
Par décision de l’autorité administrative, on entend de façon large tout acte administratif imposant 
péremptoirement au contribuable le paiement d’une somme d’argent à la corporation publique à 
titre d’amende, de frais, d’impôt et taxes ou d’autres contributions publiques (PANCHAUD/CAPREZ, 
La mainlevée d’opposition, 1980, § 122 à 129). Ainsi, une simple disposition prise par un organe 
administratif, revêtue de l’autorité administrative et donnant naissance à une créance de droit 
public suffit, un débat préalable n’étant pas nécessaire (arrêt TF 5P.114/2002 du 1er mai 2002 
consid. 1c). Il importe en revanche que l’administré puisse voir, sans doute possible, dans la 
notification qui lui est faite, une décision entrant en force, faute d’opposition ou de recours 
(arrêt TF 5P.350/2006 du 16 novembre 2006 consid. 3.1). En particulier, l’administré doit voir son 
attention attirée sur les voies de recours ouvertes contre la décision condamnatoire lors de la 
communication de cette dernière. A cette condition, la sommation de payer peut être considérée 
comme une décision (arrêt TF 5P.114/2002 du 1er mai 2002 consid. 1c).
La procédure de mainlevée est une pure procédure d’exécution forcée, un simple incident de la 
poursuite. En effet, le juge de la mainlevée ne statue pas sur l’existence de la créance déduite en 
poursuite, mais sur son caractère exécutoire pour autant qu’un titre à la mainlevée ait été produit 
(GILLIÉRON, Poursuites pour dettes, faillite et concordat, 5e éd. 2012, nos 733a et 741). Il examine 
ainsi d’office si les conditions de la force exécutoire sont réalisées, ce qui signifie essentiellement 
qu’il doit vérifier si la décision qui doit être exécutée a bel et bien été communiquée à l’intéressé 
dans la forme prescrite par la loi. En effet, la notification d’un acte de l’administration étant un acte 
juridique unilatéral soumis à réception, la preuve de la réception de la décision formelle incombe à 
l’administration. Cette répartition du fardeau de la preuve découle des règles générales selon 
lesquelles, en principe, celui qui allègue des faits dont il déduit des droits doit en prouver 
l’existence (art. 8 CC). Ainsi, la preuve de la délivrance au débiteur de la décision incombe à 
l’administration et ne saurait résulter uniquement de l’attestation de la remise de la décision sous 
pli simple à un office postal. De même, la simple attestation que la décision est passée en force – 
même revêtue de la signature du préposé de l’autorité de taxation, par exemple – ne saurait 


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couvrir le vice résultant d’une notification déficiente (ATF 105 III 43 / JdT 1980 II 117 consid. 2a). 
Au demeurant, la preuve de la notification peut aussi être rapportée sur la base d’autres indices – 
autres que la notification sous pli recommandé ou contre accusé de réception – ou être fondée sur 
l’ensemble des circonstances. Il peut également résulter du paiement de la créance ou de la 
correspondance échangée avec les autorités fiscales ou encore du comportement du contribuable 
que la décision formelle a été notifiée et à quel moment elle l’a été. En règle générale, on peut 
supposer que le contribuable se défendra contre des sommations et des bordereaux d’impôts 
répétés et injustifiés et non pas qu’il attendra jusqu’à ce qu’il soit poursuivi (ATF 105 III 43 / JdT 
1980 II 117 consid. 3; arrêt TF 5D_173/2008 du 20 février 2009 consid. 5.1).
Le juge de la mainlevée examine également les trois identités, à savoir l’identité entre le 
poursuivant et le créancier désigné dans le titre, l’identité entre le poursuivi et le débiteur désigné 
et finalement l’identité entre la prétention déduite en poursuite et la dette reconnue. Il statue 
également sur le droit du créancier de poursuivre le débiteur, ce qui signifie qu’il décide si 
l’opposition doit ou non être maintenue (ATF 139 III 444 consid. 4.1.1; arrêt TF 5P.239/2002 du 
22 août 2002 consid. 3.1). Finalement, il peut examiner d’office si la poursuite est à l’évidence 
périmée ou nulle (ATF 139 III 444 consid. 4.1.1 et les références citées). En définitive, le juge se 
limite à vérifier l’authenticité du jugement, du titre ou de la décision à exécuter ainsi que son 
caractère exécutoire; le fond, quant à lui, n’est pas examiné (STOFFEL/CHABLOZ, Voies d’exécution 
– Poursuite pour dettes, exécution de jugements et faillite en droit suisse, 2e éd. 2010, no 76 
p. 110).
2.3.
En l’espèce, la sommation du 25 novembre 2014, prévoyant un émolument de sommation 
par CHF 30.-, et le relevé de compte du 18 mai 2018, énumérant l'émolument de sommation par 
CHF 30.-, des intérêts moratoires par CHF 15.55 et des frais de contentieux par CHF 30.-, ne 
constituent pas des décisions, ceux-ci n’indiquant pas les voies de recours possibles. Le SCC ne 
le conteste d’ailleurs pas puisque, dans sa requête de mainlevée du 22 mai 2018, il allègue que 
c’est l’art. 1 let. b du Tarif, respectivement l'art. 1 de l'Ordonnance DFIN qui vaut titre de mainlevée 
définitive. Partant, il apparaît que ces documents ne constituent pas, de par la loi, un titre assimilé 
à un jugement rendu par un tribunal.
En principe, en l’absence d’une décision particulière, le créancier ne saurait obtenir la mainlevée 
définitive de l’opposition en fondant sa créance sur la simple existence d’une base légale lui 
accordant un avantage, une norme légale ne remplaçant pas une décision. Toutefois, pour des 
sommes modiques, selon la jurisprudence de la Cour, citée par le SCC dans sa requête de 
mainlevée, lorsque le pouvoir d’appréciation du juge de la mainlevée d’un point de vue matériel est 
limité par des dispositions légales expresses et claires sur les conditions et l’ampleur de la créance 
d’intérêts – ou de celle relative aux frais de sommation – contre lesquelles toute exception ou 
objection est pratiquement exclue, il est généralement admis que la loi remplace le titre de 
mainlevée sur ces points en application du principe de l’économie de procédure et de l’intérêt 
public (arrêt TC FR 102 2015 173 du 1er février 2016 consid. 2b in RFJ 2016 p. 50). Cette 
jurisprudence, également appliquée dans le canton du Valais (RVJ 2000 188 consid. 3a et les 
références citées) et de Neuchâtel (RJN 2013 618; RJN 2008 342), s'est fondée sur la pratique de 
la doctrine et de la jurisprudence cantonale majoritaire (cf. notamment PKG 1993 71; FISCHER, 
Rechtsöffnungspraxis in Basel-Stadt, in BJM 1980 113, 122 ss et les références citées). Il convient 
dès lors d’examiner si les dispositions légales en cause, à savoir les art. 1 let. b du Tarif et 1 de 
l'Ordonnance DFIN, constituent des bases légales suffisamment précises pour permettre à elles 
seules le prononcé de la mainlevée définitive sans avoir fait l’objet d’une décision particulière. En 
l'occurrence, le débiteur n'a pas déposé de déclaration d'impôt. Une amende lui a été affligée 
conformément à l'art. 219 al. 1 let. a de la loi du 6 juin 2000 sur les impôts cantonaux directs 


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(LICD; RSF 631.1) qui prévoit que sera puni de l'amende celui qui, malgré sommation, enfreint 
intentionnellement ou par négligence une obligation qui lui incombe en vertu de la loi, notamment 
en ne déposant pas une déclaration d'impôt ou les annexes qui doivent l'accompagner. L’art. 1 
let. b du Tarif dispose que le SCC perçoit un émolument de CHF 30.- pour la sommation et un 
émolument de CHF 30.- pour les frais de contentieux. L'art. 1 de l'Ordonnance DFIN prévoit que le 
taux de l'intérêt moratoire est fixé à 3 %. Dès lors, les dispositions légales déterminent 
précisément et de manière claire les conditions et l’ampleur de la créance relative aux frais de 
sommation, de contentieux et au calcul des intérêts moratoires, celles-ci ne laissent en effet 
aucune place à l’interprétation.
2.4.
Reste encore à examiner si les actes du SCC ont été effectivement notifiés au recourant. En 
l'occurrence, le SCC n'a pas produit la preuve de la notification effective de la sommation du 
25 novembre 2014 et du relevé de compte du 18 mai 2018, dont on peut présumer l'envoi sous pli 
simple. Une communication par pli simple est conforme aux art. 34 al. 1 et 68 al. 1 du code du 
23 mai 1991 de procédure et de juridiction administrative (CPJA; RSF 150.1) mais ne suffit pas en 
soi à prouver la notification. Toutefois, en l’espèce, le débiteur n’a jamais contesté avoir reçu les 
documents en question, même après avoir pris connaissance de ceux-ci et des allégués 
correspondants dans le cadre de la présente procédure. La notification, non contestée, est ainsi 
considérée comme établie sur la base de l’ensemble des circonstances.
Le recours doit être admis sur ce point et la mainlevée définitive prononcée pour les montants en 
question.
3.
3.1.
Dans un second grief, le recourant soutient que la mainlevée définitive aurait dû être 
prononcée pour les frais de l'Office des poursuites et de mainlevée des précédentes poursuites, 
par CHF 369.05 dès lors que selon un arrêt du Tribunal cantonal fribourgeois (arrêt TC 102 2017 
285 du 21 novembre 2017), les frais de poursuites suivent le sort de la créance en poursuite et 
que ces frais résultent de décisions entrées en force de l'Office des poursuites valant titre de 
mainlevée définitive.
3.2.
L’art. 68 LP prévoit que les frais de la poursuite sont à la charge du débiteur mais doivent 
être avancés par le créancier, vis-à-vis duquel seul le débiteur est tenu de les rembourser. Les 
frais de poursuite comprennent également les frais de mainlevée et les dépens octroyés dans 
cette procédure (STAEHELIN, in Basler Kommentar, SchKG I, 2010, art. 84 LP n. 76). Les frais de 
poursuite ne sont pas l’objet du jugement de mainlevée; ils suivent le sort de la poursuite (PETER, 
op. cit., art. 68 LP p. 282). Seuls les dépens alloués au créancier qui obtient gain de cause dans le 
procès civil ordinaire en reconnaissance de dette et en annulation de l’opposition ne sont pas 
compris dans les frais de poursuite en cours et doivent faire l’objet d’une procédure distincte 
(PETER, op. cit., art. 68 LP p. 283). Si le créancier a avancé les frais de poursuites, ils sont 
recouvrés dans la poursuite en cours. Ainsi, une poursuite séparée pour faire valoir les frais et 
dépens de la procédure de mainlevée n’est en principe pas possible, à moins qu’une première 
poursuite ait abouti à un acte de défaut de biens incluant les frais de poursuite (ABBET, La 
mainlevée de l’opposition, 2017, n. 114; STAEHELIN, in Basler Kommentar, SchKG I, 2010, art. 84 
LP n. 76).
Finalement, la décision de l’office concernant les frais contenus dans le tableau de distribution ou 
l’acte de défaut de biens, si elle n’a pas été attaquée, entre en force et constitue un titre de 
mainlevée définitive (PETER, op. cit., art. 68 LP p. 280).


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3.3.
Il sied tout d'abord de corriger le montant de CHF 369.05 allégué par le créancier, lequel 
englobe les intérêts moratoires dus jusqu'à l'émission du premier acte de défaut de biens par 
CHF 15.55 déjà comptabilisés séparément puisque reposant sur la base de l'art. 1 de 
l'Ordonnance DFIN. Dès lors, le montant des frais de l'Office des poursuites et de mainlevée des 
précédentes poursuites s'élève à CHF 353.50 (CHF 369.05 ./. CHF 15.55).
En l'espèce, le commandement de payer no bbb a été introduit sur la base de l'acte de défaut de 
biens du 5 décembre 2017 no ccc, remplaçant un premier acte de défaut de biens du 11 octobre 
2016 no ddd, que le créancier s'est vu délivrer également pour l'intégralité des frais de poursuite et 
de la saisie, d'un montant total de CHF 369.05.
Partant, le recourant était habilité à requérir le recouvrement des frais s'élevant à CHF 369.05 lors 
d'une nouvelle poursuite. Ces frais de poursuite, inscrits dans un acte de défaut de biens, suivront 
le sort de la nouvelle procédure en cours. Dès lors, la Présidente n'était pas fondée à les exclure 
du prononcé de la mainlevée définitive laquelle aurait dû être prononcée non seulement pour la 
somme de CHF 300.- résultant du prononcé d'amende du 30 juillet 2014, mais également pour les 
frais de la poursuite infructueuse subséquente, résultant de l'acte de défaut de biens, 
conformément au prescrit de l'art. 80 LP.
Il s'ensuit l'admission du recours, l'annulation et la réformation de la décision attaquée en ce sens 
que la mainlevée définitive de l'opposition formée par A.________ au commandement de payer 
no bbb de l'Office des poursuites de la Sarine notifié à l'instance de l'Etat de Fribourg est 
prononcée à concurrence du montant de CHF 729.05 plus les frais de contentieux par CHF 30.-, 
ainsi que pour les frais de poursuite. 
4.
4.1.
La répartition des frais de première instance, favorable au recourant, n’a pas été remise en 
question et reste partant inchangée.
4.2.
Les frais de la procédure de recours sont mis à la charge de l'intimé, qui succombe 
(art. 106 al. 1 CPC).
Ils comprennent les frais judiciaires, fixés forfaitairement à CHF 120.- (art. 48 OELP) qui seront 
prélevés sur l'avance de frais effectuée par l'Etat de Fribourg, qui a droit à son remboursement par 
A.________.
Il n'est pas alloué de dépens au recourant, lequel a agi par lui-même.
(dispositif en page suivante)


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la Cour arrête:
I.
Le recours est admis. 
Partant, la décision de la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de la Sarine du 
20 août 2018 est modifiée et a désormais la teneur suivante:
"1. La mainlevée définitive de l'opposition formée par A.________ au commandement de 
payer no bbb de l'Office des poursuites de la Sarine notifié à l'instance de l'Etat de 
Fribourg est prononcée à concurrence du montant de CHF 729.05, plus les frais de 
contentieux par CHF 30.-, ainsi que pour les frais de poursuite.
2.
Les frais judiciaires de la procédure de première instance, par CHF 100.-, sont mis à la 
charge de A.________ et prélevés sur l'avance de frais effectuée par l'Etat de Fribourg, 
qui a droit à son remboursement par A.________."
II.
Les frais de la procédure de recours sont mis à la charge de A.________.
Les frais judiciaires, fixés forfaitairement à CHF 120.-, sont prélevés sur l'avance de frais 
effectuée par l'Etat de Fribourg, qui a droit à son remboursement par A.________.
Il n'est pas alloué de dépens.
III.
Notification.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours constitutionnel au Tribunal fédéral dans les trente jours qui 
suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont déterminées 
par les art. 113 à 119 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). L'acte de 
recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 30 novembre 2018/ege
Le Président:
La Greffière: