fr_gerichte · 102 2020 19 · 2020-02-17 · de

Urteil des II. Zivilappellationshofs des Kantonsgerichts | Betreibung auf Konkurs (Art. 159-196 SchKG)

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
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Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
102 2020 19
Urteil vom 17. Februar 2020
II. Zivilappellationshof
Besetzung
Vizepräsident:
Markus Ducret
Richter:
Catherine Overney, Michel Favre
Gerichtsschreiberin:
Frédérique Jungo
Parteien
A.________ GMBH, Gesuchsgegnerin und Beschwerdeführerin 
gegen
B.________ AG, Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin 
Gegenstand
Konkurs (Art. 174 SchKG)
Beschwerde vom 29. Januar 2020 gegen den Entscheid der 
Präsidentin des Zivilgerichts des Sensebezirks vom 23. Januar 2020


Kantonsgericht KG
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Sachverhalt
A.
Am 28. November 2019 stellte die B.________ AG in der Betreibung Nr. ccc des 
Betreibungsamtes des Sensebezirks ein Konkursbegehren gegen die A.________ GmbH für den 
Forderungsbetrag von CHF 4‘308.- nebst Zins zu 5% seit dem 13. Dezember 2018, für die 
Betreibungskosten 
von 
CHF 146.60 
sowie 
die 
Kosten 
und 
die 
Entschädigung 
des 
Rechtsöffnungsverfahren von CHF 280.-, ausmachend einen Gesamtbetrag von CHF 4‘941.05.
B.
Der Konkursrichter setzte die Verhandlung auf den 23. Januar 2020, um 8.15 Uhr, an und 
teilte den Parteien mit, dass die Konkurseröffnung ausgesprochen werden muss, sofern die 
A.________ GmbH bis zum Verhandlungstermin nicht durch Urkunden beweist, dass die Schuld, 
Zinsen und Kosten inbegriffen, ausmachend CHF 5‘098.85, getilgt ist oder ihr Stundung gewährt 
oder das Konkursbegehren zurückgezogen wurde oder begründete Einwendungen nach Art. 172 
SchKG erhoben werden.
C.
Trotz ordnungsgemässer Vorladung erschienen die Parteien nicht zur Konkursverhandlung. 
Die Gerichtspräsidentin eröffnete den Konkurs über die A.________ GmbH und auferlegte ihr die 
Gerichtskosten im Betrag von CHF 200.-.
D.
Mit Eingabe vom 29. Januar 2020 erhob die A.________ GmbH (nachfolgend: die 
Beschwerdeführerin) Beschwerde gegen den Konkursentscheid vom 23. Januar 2020 und 
beantragt dessen Aufhebung sowie die Erteilung der aufschiebenden Wirkung.
E.
Die Präsidentin des II. Zivilappellationshofs erteilte der Beschwerde mit Entscheid vom 
30. Januar 2020 die aufschiebende Wirkung.
Die B.________ AG reichte am 31. Januar 2020 eine spontane Stellungnahme ein, auf welche sie 
ebenso verwies, nachdem ihr die Beschwerde zugestellt worden war.
Erwägungen
1.
1.1.
Der Entscheid des Konkursgerichts kann innert zehn Tagen nach dessen Zustellung mit 
Beschwerde gemäss ZPO angefochten werden (Art. 174 Abs. 1 SchKG).
Der angefochtene Entscheid der Gerichtspräsidentin des Sensebezirks vom 23. Januar 2020 
wurde der Beschwerdeführerin am 27. Januar 2020 zugestellt. Die am 29. Januar 2020 
eingereichte Beschwerde erfolgte somit fristgerecht.
1.2.
Mit der Beschwerde kann die unrichtige Rechtsanwendung und/oder die offensichtlich 
unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). Die Parteien 
können dabei nach Art. 174 SchKG unechte Noven (Abs. 1) sowie unter bestimmten 
Voraussetzungen echte Noven (Abs. 2) vorbringen.
1.3.
Die Rechtsmittelinstanz kann aufgrund der Akten entscheiden (Art. 327 Abs. 2 ZPO).


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2.
2.1.
Die A.________ GmbH hinterlegte am 28. Januar 2020 den Betrag von CHF 6‘100.- beim 
Kantonsgericht. In ihrer Beschwerde vom 29. Januar 2020 gegen den Konkursentscheid vom 
23. Januar 2020 macht sie überdies geltend, die gesamte Forderung bereits beglichen zu haben, 
woraufhin die Gläubigerin gemäss Abmachung ihr Konkursbegehren hätte zurückziehen sollen. 
Aus dem eingereichten Betreibungsprotokoll geht hervor, dass die Betreibung Nr. ccc inklusive 
Zinsen und Kosten per Valuta 22. Januar 2020 bezahlt wurde. Diese Zahlung stellt ein unechtes 
Novum im Sinne von Art. 174 Abs. 1 SchKG dar, welches im Beschwerdeverfahren 
uneingeschränkt vorgebracht werden kann. Im Gegensatz zum Schuldner, welcher seine Schuld 
erst nach der Konkurseröffnung tilgt (Art. 174 Abs. 2 SchKG), muss die Beschwerdeführerin ihre 
Zahlungsfähigkeit nicht glaubhaft machen (vgl. Urteil KG FR 102 2019 245 vom 14. November 
2019, 102 2016 75 vom 3. Juni 2016, 102 2014 279 vom 17. März 2015, 102 2013 15 vom 
13. Februar 2013; TALBOT, in Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, 
4. Aufl. 2017, Art. 174 N. 12 und 18; AMONN/WALTHER, Grundriss des Schulbetreibungs- und 
Konkursrechts, 9. Aufl. 2013, S. 339 f. N. 58).
Es ist somit Sache des II. Zivilappellationshofs zu prüfen, ob die Voraussetzungen für einen 
Konkurs im Zeitpunkt der Konkurseröffnung durch die erste Instanz tatsächlich erfüllt waren.
Vorliegend überwies die Beschwerdeführerin dem Betreibungsamt vor der Konkurseröffnung einen 
Betrag von CHF 5‘001.25 (Kapital: CHF 4‘308.-; Zinsen: CHF 238.75; Kosten; CHF 454.50). 
Gemäss Verfügung des Gerichtspräsidenten vom 29. November 2019 betrug der Ausstand, 
inklusive Zins, Betreibungs- und Inkassokosten sowie Entscheidgebühr zu jenem Zeitpunkt jedoch 
insgesamt CHF 5‘098.85. Im Zeitpunkt der Konkurseröffnung waren durch die Zahlung beim 
Betreibungsamt zwar die dem Konkursbegehren zugrunde liegende Forderung sowie allfällige 
Zinsen und Kosten gedeckt, nicht aber der gesamte Betrag gemäss Verfügung vom 29. November 
2019, welcher aufgrund des eingeleiteten Verfahrens bereits Entscheidgebühren von CHF 100.- 
beinhaltete. Die Differenz von CHF 97.60 (CHF 5‘098.85 - CHF 5‘001.25) war im Zeitpunkt der 
Konkurseröffnung nicht vollumfänglich gedeckt.
2.2.
Nach Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Rechtsmittelinstanz die Konkurseröffnung aufheben, 
wenn der Schuldner seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden beweist, dass 
die Schuld, einschliesslich der Zinsen und Kosten, inzwischen getilgt ist (Ziff. 1), dass der 
geschuldete Betrag bei der Rechtsmittelinstanz zuhanden des Gläubigers hinterlegt ist (Ziff. 2) 
oder dass der Gläubiger auf die Durchführung des Konkurses verzichtet (Ziff. 3). Zu tilgen ist die 
betriebene Forderung inkl. sämtlicher Kosten. Hinzukommen die Kosten des Konkursgerichts 
sowie des Konkursamts (TALBOT, in Kommentar zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und 
Konkurs, 4. Aufl. 2017, Art. 174 N. 14).
Der Schuldner hat die Zahlungsfähigkeit mit der Beschwerde glaubhaft zu machen und mit dieser 
sind auch die Urkunden für den Beweis der Konkursaufhebungsgründe im Sinne von Ziff. 1-3 
einzureichen (BGE 139 III 491 E. 4). Für die Konkurshinderungsgründe gemäss Art. 174 Abs. 2 
Ziff. 1-3 SchKG muss folgerichtig gelten, was für das Beibringen der Urkunden zu ihrem Beweis 
gilt. Konkurshinderungsgründe sind gemäss Art. 174 SchKG nur zu berücksichtigen, wenn sie sich 
innert der Rechtsmittelfrist verwirklicht haben und geltend gemacht werden (BGE 136 III 294 E. 
3.2).
Glaubhaft gemacht ist eine Tatsache dann, wenn für deren Vorhandensein gewisse Elemente 
sprechen, selbst wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rechnet, dass sie sich nicht 


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verwirklicht haben könnte (BGE 132 III 715 E. 3.1 mit Hinweis). Im Hinblick auf die Aufhebung der 
Konkurseröffnung heisst dies, dass die Zahlungsfähigkeit des Konkursiten wahrscheinlicher sein 
muss als seine Zahlungsunfähigkeit. In diesem Bereich dürfen keine zu strengen Anforderungen 
gestellt werden, insbesondere wenn die wirtschaftliche Leistungsfähigkeit des Unternehmens des 
Schuldners nicht von vornherein ausgeschlossen werden kann. Es liegt am Schuldner, 
Beweismittel vorzulegen, die geeignet sind, seine Zahlungsfähigkeit als glaubhaft erscheinen zu 
lassen. Der Schuldner muss namentlich nachweisen, dass gegen ihn kein Konkursbegehren in 
einer ordentlichen Konkurs- oder in einer Wechselbetreibung hängig ist und dass keine weiteren 
vollsteckbaren Betreibungen vorliegen. Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichend liquide Mittel 
zur Begleichung der fälligen Schulden vorhanden sind. Grundsätzlich als zahlungsunfähig erweist 
sich ein Schuldner, der beispielsweise Konkursandrohungen anhäufen lässt, systematisch 
Rechtsvorschlag erhebt und selbst kleinere Beträge nicht bezahlt. Bloss vorübergehende 
Zahlungsschwierigkeiten lassen den Schuldner noch nicht als zahlungsunfähig erscheinen, ausser 
wenn keine wesentlichen Anhaltspunkte für eine Verbesserung seiner finanziellen Situation zu 
erkennen sind und er auf unabsehbare Zeit als illiquid erscheint. Die Beurteilung der 
Zahlungsfähigkeit beruht auf einem aufgrund der Zahlungsgewohnheiten eines Konkursiten 
gewonnen Gesamteindruck (STAEHELIN, in Basler Kommentar SchKG, Ergänzungsband zur 2. 
Aufl. 2017, Art. 174 N. 26a mit weiteren Hinweisen).
2.3.
Wie bereits obenstehend ausgeführt, betrug die offene Schuld im Zeitpunkt der 
Konkurseröffnung noch CHF 97.60. Die Beschwerdeführerin hat am 28. Januar 2020 den Betrag 
von CHF 6‘100.- beim Kantonsgericht hinterlegt, womit dieser Betrag gedeckt ist.
In Bezug auf die Zahlungsfähigkeit reicht die Beschwerdeführerin verschiedene Belege ein, um 
dies darzutun. Gemäss dem Auszug ihrer verschiedenen Bankkonten bei der Raiffeisenbank mit 
Druckdatum 28. Januar 2020 verfügte sie in diesem Zeitpunkt über mehr als CHF 100‘000.-. Der 
eingereichte Betreibungsregisterauszug vom 29. Januar 2020 zeigt zudem, dass sämtliche 
Betreibungen beglichen sind. Mit Blick darauf, dass keine allzu strengen Anforderungen an die 
Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit gestellt werden dürfen, ist diese somit insgesamt als 
glaubhaft gemacht zu betrachten. Die Beschwerde ist gutzuheissen und die Konkurseröffnung 
aufzuheben.
2.4.
Der von der Beschwerdeführerin beim Kantonsgericht hinterlegte Betrag ist der 
Beschwerdeführerin grundsätzlich zurückzuerstatten. Die im Zeitpunkt der Konkurseröffnung nicht 
gedeckte Differenz von CHF 97.60 entspricht einem Teil der erstinstanzlichen Entscheidgebühr. 
Die nunmehr auf CHF 200.- festgesetzten Gerichtskosten (Entscheidgebühr inkl. Auslagen) 
werden der Beschwerdeführerin auferlegt. Diese werden mit dem hinterlegten Betrag verrechnet, 
so dass sich weitere Abrechnungen bezüglich der Kosten unter den Parteien erübrigen. 
3.
3.1.
Die Gerichtskosten des erstinstanzlichen Verfahrens von CHF 200.- (Entscheidgebühr inkl. 
Auslagen) werden der Beschwerdeführerin auferlegt, die das Verfahren durch nicht rechtzeitige 
Zahlung des geschuldeten Betrages verursacht hat. Sie werden von dem durch die 
Gesuchstellerin geleisteten Kostenvorschuss bezogen, sind aber durch Verrechnung durch die 
Beschwerdeführerin getilgt. Demnach ist der Beschwerdeführerin der Saldo des hinterlegten 
Betrages in Höhe von CHF 5‘900.- zurückzuerstatten; CHF 200.- werden zur Rückerstattung der 
Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens an die Beschwerdegegnerin überwiesen.


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3.2.
Trotz Gutheissung der Beschwerde sind die Gerichtskosten für das Beschwerdeverfahren 
der Beschwerdeführerin aufzuerlegen. Die Beschwerdeführerin hat das vorliegende Verfahren 
dadurch verursacht, dass sie es versäumt hat, der Konkursrichterin anlässlich der 
Konkursverhandlung den Beweis für ihre Zahlung vorzulegen, obwohl sie in der Vorladung 
ausdrücklich darauf hingewiesen wurde. Sie kann sich auch nicht auf ein allfälliges Versäumnis der 
Gesuchstellerin berufen, da diese eine Löschung der Betreibung erst für den Fall in Aussicht 
stellte, dass sie eine Zahlung vom Betreibungsamt und eine Zahlung direkt von der 
Beschwerdeführerin erhalten hatte. Die Gerichtskosten werden auf CHF 500.- festgesetzt und mit 
dem von der Beschwerdeführerin geleisteten Kostenvorschuss verrechnet (Art. 52 und 61 Abs. 1 
GebV SchKG).
3.3.
Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
(Dispositiv auf nachfolgender Seite)


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erkennt:
I.
Die Beschwerde wird gutgeheissen.
Der Konkursentscheid der Präsidentin des Zivilgerichts des Sensebezirks vom 23. Januar 
2020 wird aufgehoben.
II.
Vom von der A.________ GmbH beim Kantonsgericht hinterlegten Betrag von CHF 6‘100.- 
werden CHF 200.- an die B.________ AG überwiesen, der Saldo in Höhe von CHF 5‘900.- 
wird der A.________ GmbH zurückerstattet.
III.
Die Prozesskosten beider Instanzen werden der A.________ GmbH auferlegt.
Die Gerichtskosten für das erstinstanzliche Verfahren werden auf CHF 200.- festgesetzt; sie 
werden vom Kostenvorschuss der B.________ AG bezogen.
Die Gerichtskosten für das Beschwerdeverfahren werden auf CHF 500.- festgesetzt und mit 
dem durch die A.________ GmbH geleisteten Kostenvorschuss verrechnet.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 
IV.
Zustellung.
Dieses Urteil kann innert 30 Tagen nach seiner Eröffnung mit Beschwerde in Zivilsachen beim 
Bundesgericht angefochten werden. Das Beschwerderecht und die übrigen Zulässig-
keitsvoraussetzungen sind in den Art. 72–77 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das 
Bundesgericht vom 17. Juni 2005 (BGG) geregelt. Die begründete Beschwerdeschrift ist beim 
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen.
Freiburg, 17. Februar 2020/fju
Der Vizepräsident:
Die Gerichtsschreiberin: