fr_gerichte · 102 2021 1 · 2021-04-21 · de

Urteil des II. Zivilappellationshofes des Kantonsgerichts

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Augustinergasse 3, Postfach 630, 1701 Freiburg
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www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
102 2021 1
Urteil vom 21. April 2021
II. Zivilappellationshof
Besetzung
Präsidentin:
Dina Beti
Richter:
Catherine Overney, Markus Ducret
Gerichtsschreiberin:
Frédérique Jungo
Parteien
A.________, Klägerin und Berufungsklägerin, vertreten durch 
Rechtsanwalt Patrik Gruber
gegen
B.________ SA, Beklagte und Berufungsbeklagte, vertreten durch 
Rechtsanwalt Armin Sahli
Gegenstand
Miete - Kündigungsanfechtung
Berufung vom 6. Januar 2021 gegen das Urteil des Mietgerichts des 
Sense- und Seebezirks vom 20. November 2020


Kantonsgericht KG
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Sachverhalt
A.
A.________ ist Mieterin einer Wohnung an der C.________ in D.________. Eigentümerin 
und Vermieterin dieser Liegenschaft ist die B.________ SA. Mit amtlichem Formular vom 9. Januar 
2020 kündigte letztere das Mietverhältnis per 29. Februar 2020 wegen Zahlungsverzug der Miete-
rin.
B.
Mit Gesuch vom 10. Februar 2020 gelangte A.________ an die Schlichtungskommission für 
Mietverhältnisse des Sense- und Seebezirks. Anlässlich der Schlichtungsverhandlung vom 4. Mai 
2020 kam es zwischen den Parteien zu keiner Einigung, woraufhin der Mieterin die Klagebewilli-
gung erteilt wurde.
C.
Mit Eingabe vom 26. Mai 2020 erhob A.________ Klage beim Mietgericht des Sense- und 
Seebezirks. Sie beantragte, die Kündigung des Mietvertrages vom 9. Januar 2020 sei aufzuheben. 
Zudem sei die Beklagte zu verpflichten, ihr für das Schlichtungsverfahren eine Parteientschädi-
gung in Höhe von CHF 2’722.10 zu bezahlen, alles unter Kosten- und Entschädigungsforderung. 
Die B.________ SA schloss in ihrer Klageantwort auf kostenfällige Abweisung der Klage. Mit 
Entscheid vom 20. November 2020 wies das Mietgericht die Klage ab. 
D.
Am 6. Januar 2021 reichte A.________ (nachfolgend: Berufungsklägerin oder Mieterin) 
Berufung gegen den Entscheid des Mietgerichtes des Sense- und Seebezirks ein. Sie beantragt, 
dass die Berufung gutzuheissen und der Entscheid des Mietgerichtes des Sense- und Seebezirks 
vom 20. November 2020 aufzuheben sei. Die Kündigung der Wohnung in der Liegenschaft 
C.________, in D.________, vom 9. Januar 2020 sei aufzuheben. Die B.________ SA sei zu 
verurteilen, ihr für das Schlichtungsverfahren eine Parteientschädigung in Höhe von CHF 2’722.10 
zu bezahlen. Die Kosten des Verfahrens vor dem Mietgericht seien der B.________ SA aufzuerle-
gen, alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen. Die B.________ SA (nachfolgend: Berufungs-
beklagte oder Vermieterin) schloss in ihrer Berufungsantwort vom 19. Januar 2021 auf kostenfälli-
ge Abweisung der Berufung.
Erwägungen
1.
1.1.
End- und Zwischenentscheide des Mietgerichts unterliegen der Berufung an das Kantons-
gericht, sofern der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindestens 
CHF 10‘000.- beträgt (Art. 308 ZPO). Zur Berechnung des erforderlichen Streitwertes wird auf die 
zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren abgestellt. Massgebend sind damit die bis zur Eröff-
nung des erstinstanzlichen Entscheides vorgebrachten Erklärungen der Parteien und nicht der 
erstinstanzliche Entscheid selbst, die Rechtsmittelanträge oder die Parteierklärungen im Rechts-
mittelverfahren (REETZ/THEILER, in Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 
2016, Art. 208 N. 39 f.).
Die Vorinstanz setzte den Streitwert auf über CHF 8‘000.- fest und aus der Rechtsmittelbelehrung 
geht hervor, dass sie auch von einem CHF 10‘000.- übersteigenden Streitwert ausgeht. Streitge-


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genstand des erstinstanzlichen Verfahrens war die Anfechtung der Kündigung des Mietverhältnis-
ses sowie der Ersatz von Parteikosten im Schlichtungsverfahren. Zinsen und Kosten des laufen-
den Verfahrens werden nicht berücksichtigt (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Der Streitwert beziffert sich somit 
angesichts der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren bez. der Aufhebung der Kündigung auf 
CHF 33'768.- (CHF 938.- x 36 [vgl. BGE 111 III 384 E. 1]). 
1.2.
Die Berufungsfrist beträgt 30 Tage seit Zustellung des begründeten Entscheids (Art. 311 
Abs. 1 ZPO).
Der vorliegend angefochtene Entscheid wurde der Berufungsklägerin am 7. Dezember 2020 zuge-
stellt, so dass die am 6. Januar 2021 eingereichte Berufung rechtzeitig erfolgte.
1.3.
Mit Berufung kann die unrichtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststellung des 
Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Rechtsmittelinstanz hat den angefoch-
tenen Entscheid im Umfang der Anträge im Rahmen der vorgetragenen Berufungsgründe mit 
voller Kognition neu zu beurteilen (BGE 138 III 374 E. 4.3.1)).
1.4.
Die Rechtsmittelinstanz kann eine Verhandlung durchführen oder aufgrund der Akten 
entscheiden (Art. 316 Abs. 1 ZPO). Der Zivilappellationshof verzichtet auf die Durchführung einer 
Verhandlung.
1.5.
Der Streitwert im Berufungsverfahren beträgt CHF 33'768.-, so dass die Beschwerde in 
Zivilsachen an das Bundesgericht offen ist (Art. 51 Abs. 1 Bst. a und 74 Abs. 1 Bst. a BGG).
2.
2.1.
Die Berufungsklägerin bringt vor, die Vermieterin habe per 1. Juli 2019 eine Mietzinserhö-
hung vorgenommen, ohne das amtliche Formular zu verwenden, womit die Mietzinserhöhung und 
die Kündigung vom 9. Januar 2020 nichtig seien.
Sie macht zusammenfassend geltend, dass die Parteien im Mietvertrag einen Nettomietzins von 
CHF 728.-, ohne Nebenkosten, vereinbart hätten. Das Mietgericht hätte gestützt auf eine korrekte 
Auslegung des Vertrages nach Vertrauensprinzip zu diesem Resultat kommen müssen. Das Miet-
gericht hätte somit feststellen müssen, dass die Vermieterin per 1. Juli 2019 eine Mietzinserhö-
hung vorgenommen habe. Da diese dabei nicht das amtliche Formular verwendet habe, sei diese 
Mietzinserhöhung ungültig. Es bestehe kein Zahlungsverzug und die am 9. Januar 2020 ausge-
sprochene Kündigung sei in Folge dessen nichtig.
2.2.
Die Berufungsbeklagte bestreitet, eine Erhöhung des Mietzinses vorgenommen zu haben. 
Im Gegenteil sei der Mieterin eine Mietzinsreduktion gewährt worden. Der Mietzins habe keine 
Veränderung erfahren, lediglich die der Mieterin im Rahmen der Förderung des Wohnungsbaus 
gewährten Verbilligung sei per Ende Juni 2019 weggefallen. Sie macht geltend, dass die Beru-
fungsklägerin verkenne, dass die Parteien bei einem WEG-Vertrag gar keinen Mietzins vereinba-
ren könnten. Der Mietzins werde bei WEG-Verträgen von einer Behörde festgesetzt. Im Mietver-
trag sei ausdrücklich als Grundlage der grundverbilligte Mietzins von CHF 1’428.- eingesetzt 
worden. Danach werde die Zusatzverbilligung, die der Mieterin gewährt worden sei, aufgeführt und 
vom grundverbilligten Mietzins abgezogen. Mit dem Wegfall der Zusatzverbilligung per 30. Juni 
2019 sei keine Mietzinserhöhung vorgenommen worden. Die Mieterin sei per 1. Juli 2019 mit der 
Bezahlung des Mietzinses in Verzug geraten. Die Kündigung sei rechtens erfolgt und die Berufung 
sei dementsprechend abzuweisen.


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3.
Es stellt sich vorliegend die Frage, ob die Vermieterin per 1. Juli 2019 eine Mietzinserhöhung 
vorgenommen hat und diese mit dem amtlichen Formular der Mieterin hätte mitgeteilt werden 
müssen.
3.1.
Aus den Akten ergibt sich, dass die Berufungsklägerin mit Mietvertrag vom 18. Juni 2011 
einen Mietvertrag mit der damaligen Eigentümerin, der E.________ AG über eine 3-Zimmerwoh-
nung an der C.________, in D.________ abgeschlossen hat (KAB 2). Bereits in der Überschrift 
des Vertragsformulars findet sich der Hinweis darauf, dass es sich dabei um einen Mietvertrag 
über eine mit Bundeshilfe zur Verfügung gestellte Wohnung handelt. Es steht der Hinweis, dass 
die Mieten entsprechend den Lasten- und Mietzinsplänen des Bundes festgelegt und angepasst 
werden. Entsprechend der im Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz (WEG) vorgesehenen 
Aufteilung der Beiträge werden im Vertrag die Grundverbilligung und die Zusatzverbilligung aufge-
führt. In casu wurde ein «Nettomietzins Grundverbilligte Miete» in Höhe von CHF 1'428.- aufge-
führt, wovon eine «Zusatzverbilligung (…% der AK, wird vom Kantonalen Wohnungsamt festge-
setzt gem. separater Mitteilung/Verfügung)» von CHF 700.- in Abzug gebracht wurde. Unter 
Anrechnung von CHF 180.- als Nebenkosten à conto ergab dies einen monatlich zum Voraus auf 
den 1. des Monats per Dauerauftrag zu bezahlenden Betrag von CHF 908.-. 
Mit Mitteilung/Verfügung vom 15. Juni 2011 des Kantonalen Wohnungsamtes an die damalige 
Vermieterin wurde die Zusatzverbilligung für die Berufungsklägerin auf CHF 700.- pro Monat fest-
gesetzt. Darin wurde bestimmt, dass die Zusatzverbilligung von der Grundverbilligung (festgesetzt 
im Mietzinsplan) abgezogen werden muss (Aktuelle Periode des Mietzinsplans 18.1). In der Mittei-
lung ist ebenfalls erwähnt, dass die Allgemeinen Bedingungen auf der Rückseite betreffend die 
Verpflichtungen des Mieters und der Verwaltung wesentlicher Bestandteil der vorliegenden 
Entscheidung seien. Weiter wurde erwähnt, dass der Entscheid innert 30 Tagen bei der Volkswirt-
schaftsdirektion angefochten werden kann. Es ist der Mitteilung weiter zu entnehmen, dass eine 
Kopie davon an die Mieterin ging (KAB 3). Die gegenteilige Behauptung der Berufungsklägerin, 
wonach sie diese Verfügung niemals erhalten habe, ist deshalb nicht glaubwürdig und muss als 
Schutzbehauptung zurückgewiesen werden.
Der ursprüngliche Mietvertrag wurde am 27. Juli 2013 abgeändert, weil in der Zwischenzeit in der 
Wohnung der Berufungsklägerin ein Geschirrspüler installiert wurde. Bei dieser Gelegenheit wurde 
das gleiche Formular wie beim Vertrag vom 18. Juni 2011 verwendet. Einzig bei den Nebenkosten 
wurde eine Zeile f) Geschirrspüler und ein zusätzlicher Betrag von CHF 30.- eingefügt. Die übrigen 
Bestimmungen des Mietvertrages vom 18. Juni 2011 blieben unverändert. Der von der Mieter ab 
dem 1. August 2013 zu bezahlende Betrag belief sich demnach auf CHF 938.- (KB 3).
Mit Schreiben vom 3. Januar 2019 informiert das Bundesamt für Wohnungswesen die Berufungs-
beklagte, welche in der Zwischenzeit das Eigentum an der Mietliegenschaft übernommen hatte, 
dass die seit dem 1. Juli 1994 gewährte Bundeshilfe nach einer Laufzeit von 25 Jahren per 
30. Juni 2019 auslaufen würde. Die Vermieterin wurde ebenfalls darüber informiert, dass ab 
diesem Zeitpunkt die gewährte Zusatzverbilligung dahinfallen würde und bei allfälligen Mietzinser-
höhungen Art. 269d OR zu berücksichtigen sei (KAB 4). 
Mit Schreiben vom 11. und 13. Juni 2019 informierte die Berufungsbeklagte die Mieterin, dass die 
bis anhin gewährten Verbilligungen und Zuschüsse ab 30. Juni 2019 nicht mehr gewährt würden. 
Die Mieterin wurde darauf hingewiesen, dass die ab 1. August 2019 zu bezahlende Miete 
CHF 1370.-, inkl. CHF 180.- Nebenkosten, betragen würde. Das Schreiben enthielt den Hinweis, 


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dass die Eigentümerschaft eine «Anstrengung» («effort») von CHF 238.- im Sinne einer Verbilli-
gung der Miete gewähre (KB 5 und 6).
Nicht bestritten ist, dass die Berufungsklägerin auch nach dem 1. August 2019 den Betrag von 
CHF 938.- als Miete bezahlt hat. Dies auch nachdem sie betrieben wurde.
3.2.
Nach dem Gesagten ist festzustellen, dass die Liegenschaft C.________ in D.________ 
mit Mitteln der Wohnbauförderung WEG gebaut wurde. Es wurde eine Grundverbilligung gewährt, 
was dazu führte, dass der Mietzins amtlich kontrolliert und festgesetzt wurde und somit teilweise 
der Parteidisposition entzogen war. Zusätzlich wurde eine Zusatzverbilligung gewährt, welche eine 
Grundverbilligung voraussetzt (Art. 42 Abs. 2 WEG). Die Zusatzverbilligung kommt den Mieterin-
nen und Mietern zugute, welche die persönlichen Voraussetzungen gemäss WEG erfüllen. 
Anspruchsberechtigt sind demnach die Mieter. Ausbezahlt werden die Zuschüsse gemäss Art. 14 
VWEG hingegen der Eigentümerin des Mietobjektes. Diese hat den Mietzins der betreffenden 
Mieter im Umfange der ihr ausbezahlten Zusatzverbilligung zu reduzieren. In casu wurde der 
Mieterin bis 30. Juni 2019 eine Zusatzverbilligung im Umfang von CHF 700.- gewährt. Die Grund-
miete betrug CHF 1'428.-, zusätzlich CHF 180.- bzw. CHF 210.- Nebenkosten à conto. Reduziert 
um die Zusatzverbilligung war mithin ein Betrag von CHF 908.- bzw. ab dem 1. August 2013 von 
CHF 938.- zu bezahlen. Dieser Betrag, welchen die Berufungsklägerin während der Dauer der ihr 
gewährten Zusatzverbilligung zu bezahlen hatte, entspricht aber eben gerade nicht der Bruttomie-
te.
Unter diesen Umständen kann der Berufungsklägerin nicht gefolgt werden, dass sich die Parteien 
auf einen Bruttomietzins in Höhe von CHF 938.- bzw. einen Nettomietzins von CHF 728.- geeinigt 
hätten. Den von den Parteien unterzeichneten schriftlichen Mietverträgen ist zu entnehmen, dass 
die Grundmiete netto CHF 1428.- betrug. Gestützt auf die der Mieterin gewährte Zusatzverbilligung 
hatte diese jedoch mit den Nebenkosten nur CHF 908.- bzw. CHF 938.- zu bezahlen. Es ist nicht 
ersichtlich, dass die Vermieterin im Resultat einen niedrigeren Mietzins als den amtlich kontrollier-
ten und festgesetzten erzielen wollte.
Das WEG-Grundverbilligungsmodell ist darauf ausgerichtet, dass bei Ablauf der Bundeshilfe die 
WEG-Mietzinse praktisch den marktüblichen Mietzinsen entsprechen, weshalb es naheliegend ist, 
den zum Zeitpunkt des Übergangs geltenden Mietzins beizubehalten, andernfalls der Mietzins 
gestützt auf eine aktuelle Berechnung gemäss OR neu festgesetzt werden müsste (vgl. Informati-
onsblatt des Bundesamtes für Wohnungswesen betreffend den Übergang von Mietzinsen nach 
Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz [WEG] zu Mietzinsen nach Obligationenrecht [OR], 
DO act. 14). Mit dem Dahinfallen der Zusatzverbilligung erfolgte vorliegend keine Änderung oder 
Neufestsetzung des Nettomietzinses. Dieser betrug wie ursprünglich vertraglich vereinbart 
CHF 1'428.-. Ein Betrag von CHF 728.- als Nettomietzins, wie von der Berufungsklägerin vorge-
bracht, ist im Übrigen nirgends ersichtlich und kann lediglich rechnerisch hergeleitet werden, indem 
von der vertraglich festgesetzten Nettomiete die gewährte Zusatzverbilligung abgezogen wird.
Entgegen der Annahme der Berufungsklägerin erfolgte per 1. August 2019 keine Mietzinserhö-
hung. Aus den Schreiben der Vermieterin vom 11. und 13. Juni 2019 (KAB 5 und 6) geht im 
Gegenteil hervor, dass letztere bereit war, der Mieterin einen Nachlass von monatlich CHF 238.- 
zu gewähren. Die Vermieterin war somit nicht gehalten, der Mieterin mit amtlichen Formular das 
Dahinfallen der Zusatzverbilligung anzuzeigen. Letzteres beruhte nicht auf einem einseitigen 
Handeln der Vermieterin, sondern ergab sich aus dem Ablauf der gesetzlich vorgesehenen 


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Höchstdauer der Beihilfen zur Wohnbauförderung. Dieser Umstand hat nicht die Vermieterin zu 
verantworten. Es liegt deshalb keine Verletzung von Art. 269d OR vor.
3.3.
Eine Auslegung nach dem Vertrauensprinzip, sollte eine solche denn überhaupt notwendig 
sein, würde zu keinem anderen Ergebnis führen. Der Vertrag durfte und musste nicht anders 
verstanden werden, als dass der monatlich zu bezahlende Betrag nicht dem eigentlichen Mietzins 
für die Wohnung entspricht. Der Vertrag führt den Nettomietzins, die Nebenkosten sowie den 
Abzug für die Zusatzverbilligung explizit auf.
4.
Nach diesen Ausführungen steht fest, dass ab 1. August 2019 ein Mietzins, inkl. Nebenkosten à 
conto, von CHF 1'370.- monatlich geschuldet war. Unbestrittenermassen hat die Berufungsklägerin 
auch nach dem 1. August 2019 den bisher geschuldeten Betrag in Höhe von CHF 938.- pro Monat 
bezahlt (DO act. 13). Sie befand sich deshalb ab 1. August 2019 im Zahlungsverzug. Mit 
Einschreiben vom 9. Oktober 2019 wurde der Mieterin eine Nachfrist zur Bezahlung der Mietaus-
stände in Höhe von CHF 1'296.- (3x CHF 432.-) gesetzt und mit Hinweis auf Art. 257d OR die 
Kündigung des Mietverhältnisses im Fall der nicht rechtzeitigen Bezahlung des geschuldeten 
Betrages angedroht (KAB 6). Innert der Nachfrist wurden die Ausstände nicht beglichen (DO act. 
13). Am 9. Januar 2020 kündigte die Vermieterin das Mietverhältnis unter Verwendung des amtli-
chen Formulars per 29. Februar 2020 (KAB 7). 
Es muss festgestellt werden, dass die gesetzlichen Vorgaben der Art. 257d und 266 ff. OR einge-
halten wurden und die Kündigung termin- und formgerecht erfolgte, was von der Berufsklägerin 
auch nicht bestritten wird. Die Kündigung vom 9. Januar 2020 per 29. Februar 2020 ist demnach 
nicht zu beanstanden. 
Demnach ist die Berufung in diesem Punkt abzuweisen. 
5.
Mit diesem Ausgang des Berufungsverfahrens besteht auch kein Anspruch der Berufungsklägerin 
auf eine Parteientschädigung für die Verfahren vor der Schlichtungsbehörde und dem Mietgericht 
des Sense- und Seebezirks. 
Die Berufung ist auch in diesem Punkt abzuweisen. 
6.
6.1.
Die Prozesskosten, bestehend aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung, 
werden der unterliegenden Berufungsklägerin auferlegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
6.2.
Bei Mietstreitigkeiten über Wohnräume werden keine Gerichtskosten erhoben, wenn die 
Hauptwohnung des Mieters betroffen ist und diese – wie vorliegend – keine Luxuswohnung 
darstellt (Art. 130 Abs. 1 JG i.V.m. Art. 116 Abs. 1 ZPO). Es werden folglich keine Gerichtskosten 
erhoben.
6.3.
Gemäss Art. 64 Abs. 1 Bst. b und f des Justizreglements vom 30. November 2010 (JR; 
SGF 130.11) wird die Parteientschädigung vorliegend global festgesetzt. Bei globaler Festsetzung 
berücksichtigt die Behörde namentlich Art, Schwierigkeit und Umfang des Verfahrens sowie die 
notwendige Arbeit der Anwältin oder des Anwalts, das Interesse und die wirtschaftlichen Verhält-
nisse der Parteien (Art. 63 Abs. 2 JR). Die Auslagen werden bei der Festsetzung angemessen 


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berücksichtigt (Art. 68 Abs. 4 JR). Liegen keine besonderen Umstände vor, so liegt der Höchstbe-
trag der Parteientschädigung bei CHF 3‘000.- bzw. CHF 6‘000.- (Art. 64 Abs. 1 Bst. b und f JR).
Im Berufungsverfahren hatte Rechtsanwalt Sahli die Berufungsschrift (sechs Seiten) und den erst-
instanzlichen Entscheid (14 Seiten) zu prüfen, sich mit seiner Klientin zu besprechen und alsdann 
in seiner Berufungsantwort Stellung zu beziehen. Das Verfahren war weder besonders umfang-
reich noch schwierig; es rechtfertigt sich, die Globalentschädigung für das Berufungsverfahren auf 
CHF 2‘000.-, zusätzlich 7.7% Mehrwertsteuer, ausmachend CHF 154.- festzusetzen.
Der Hof erkennt:
I.
Die Berufung wird abgewiesen.
Der Entscheid des Mietgerichts des Sense- und Seebezirks vom 20. November 2020 wird 
bestätigt.
II.
Die Prozesskosten werden A.________ auferlegt.
Es werden keine Gerichtskosten erhoben.
Die Parteientschädigung von B.________ SA wird auf total CHF 2'154.- (Globalentschädi-
gung: CHF 2’000.-; MwSt.: CHF 154.-) festgesetzt und A.________ auferlegt.
III.
Zustellung.
Dieses Urteil kann innert 30 Tagen nach seiner Eröffnung mit Beschwerde in Zivilsachen beim 
Bundesgericht angefochten werden. Das Beschwerderecht und die übrigen Zulässigkeitsvoraus-
setzungen sind in den Art. 72–77 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht vom 
17. Juni 2005 (BGG) geregelt. Die begründete Beschwerdeschrift ist beim Bundesgericht, 1000 
Lausanne 14, einzureichen.
Freiburg, 21. April 2021/mdu
Die Präsidentin:
Die Gerichtsschreiberin: