fr_gerichte · 502 2021 23 · 2021-03-16 · fr

Arrêt de la Chambre pénale du Tribunal cantonal | Strafrecht

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 630, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00
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www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
502 2021 23
502 2021 24
502 2021 25
502 2021 26
Arrêt du 16 mars 2021
Chambre pénale
Composition
Président :
Laurent Schneuwly
Juges :
Jérôme Delabays, Sandra Wohlhauser
Greffière-rapporteure :
Catherine Faller
Parties
A.________, prévenu et recourant, représenté par Me Estelle 
Baumgartner-Magnin, avocate
B.________, prévenu et recourant, représenté par Me Trimor 
Mehmetaj, avocat
C.________, prévenu et recourant, représenté par Me David 
Aïoutz, avocat
et
D.________, prévenu et recourant, représenté par Me Valentin 
Aebischer, avocat
contre
MINISTERE PUBLIC DE L’ETAT DE FRIBOURG, intimé
Objet
Droit de participer à l’administration des preuves
Recours du 4 février 2021 contre l'ordonnance du Ministère public du 
21 janvier 2021


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considérant en fait
A.
Le 25 janvier 2020, E.________ a déposé plainte pénale contre B.________, D.________, 
C.________ et A.________. Elle reproche à D.________ de l’avoir filmée à son insu alors qu’ils 
entretenaient un rapport sexuel le 31 décembre 2019 à F.________. Elle accuse en outre les 
quatre protagonistes d’avoir eu, toujours le 31 décembre 2019, une relation sexuelle non consentie 
avec elle alors qu’elle se trouvait dans un état second.
La police l’a auditionnée le jour même. Elle a entendu les prévenus le 28 janvier 2020.
Le 7 février 2020, le Ministère public a ouvert des instructions à l’encontre de B.________, 
D.________, C.________ et A.________ pour contrainte sexuelle, viol, actes d’ordre sexuel 
commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance et violation du domaine 
secret ou du domaine privé au moyen d’un appareil de prise de vues. 
B.
Par mandats séparés du 17 novembre 2020, le Ministère public a cité les prévenus à 
comparaître à des auditions le 13 janvier 2021, chaque prévenu étant entendu à une heure 
différente; copie de chaque mandat a été adressé à la partie plaignante. Par mandat commun du 
même jour, il a cité les quatre prévenus ainsi que la partie plaignante à comparaître à une audition 
de confrontation le 15 janvier 2021. Ces auditions ont été reportées pour des motifs liés aux 
mesures sanitaires contre le coronavirus.
Le 19 novembre 2020, par mandats séparés, le Ministère public a, à nouveau, cité les prévenus à 
comparaître à des auditions individuelles fixées le 22 janvier 2021, à des heures différentes, une 
copie de chaque mandat étant transmise à la partie plaignante. Par mandat commun, il a cité les 
prévenus et la partie plaignante à une audition de confrontation, prévue ultérieurement dans la 
journée du 22 janvier 2021.
La veille des auditions, les mandataires des prévenus ont informé le Ministère public qu’ils 
entendaient participer aux auditions séparées des autres coprévenus et ont requis leur report, en 
cas de refus.
Par ordonnance du 21 janvier 2021, le Ministère public a rejeté leur requête. Il a précisé qu’il 
voulait d’abord faire des auditions séparées des prévenus avec leur défenseur respectif et la partie 
plaignante, mais hors la présence des mandataires des autres coprévenus, puis une audition de 
confrontation en présence de toutes les parties et de leurs mandataires. Il a annulé les auditions 
prévues le lendemain, afin de permettre aux prévenus d’exercer leur droit de recours.
C.
Le 4 février 2021, par mémoires séparés, les prévenus ont interjeté recours contre 
l’ordonnance précitée, concluant à ce qu’ils, respectivement leurs mandataires, soient admis aux 
auditions séparées des autres coprévenus.
D.
Le 17 février 2021, le Ministère public a conclu au rejet des recours et a requis 
formellement que l’accès au dossier d’instruction soit refusé aux recourants.


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en droit
1.
1.1.
Selon l’art. 30 CPP, si des raisons objectives le justifient, les tribunaux peuvent ordonner la 
jonction ou la disjonction de procédures pénales. Eu égard au fait que les recours des prévenus 
portent sur la même décision et contiennent en substance les mêmes griefs, il se justifie de joindre 
les causes 502 2021 23, 502 2021 24, 502 2021 25 et 502 2021 26.
1.2.
La voie du recours est ouverte contre les décisions du Ministère public (art. 393 al. 1 let. a 
CPP). L’ordonnance du Ministère public restreignant le droit d’un prévenu à participer aux 
auditions de ses coprévenus est ainsi susceptible de recours.
1.3.
Toute partie qui a un intérêt juridiquement protégé à l’annulation ou à la modification d’une 
décision a qualité pour recourir contre celle-ci (art. 382 al. 1 CPP). Les recourants disposent de 
toute évidence d’un intérêt juridique à ce que l’ordonnance restreignant leur droit d’être entendu 
soit annulée. Se pose néanmoins la question de savoir si leur intérêt au recours est toujours actuel 
vu que les auditions ont été annulées. Dans l’ordonnance attaquée, le Ministère public expose la 
façon dont il entend mener les futures auditions des recourants, soit celle initialement prévue et 
contestée par le biais des recours ; ainsi, la cause demeure d’une portée concrète et il convient de 
la trancher. 
Pour le surplus, il ne saurait être opposé aux recourants le fait qu’ils n’ont pas contesté leur citation 
à comparaître. Ils ne se plaignent, en effet, pas des modalités de leur propre audition, mais bien du 
refus signifié par le Ministère public de participer aux auditions des coprévenus, restriction qui ne 
ressort pas des citations à comparaître. D’ailleurs, le fait d’organiser une audition séparée au sens 
de l’art. 146 al. 1 CPP doit être distingué du droit des parties de participer à l’administration des 
preuves notamment lors d’auditions, réglé aux art. 147 et 148 CPP. Il ne résulte pas de la teneur 
de l’art. 146 CPP que les parties ne pourraient pas participer aux auditions individuelles séparées 
(cf. ATF 139 IV 25 consid. 4.1/JdT 2013 226). En d’autres termes, le Ministère public ne peut se 
fonder sur l’art. 146 al. 1 CPP pour exclure un prévenu d’une audition séparée d’un coprévenu.
Relevons enfin que seule leur propre citation à comparaître leur a été notifiée. Dans ces 
conditions, les recourants ne pouvaient en déduire directement, à ce moment-là, que les autres 
coprévenus étaient aussi auditionnés, ni que leur droit de participer à ces actes d’instruction, 
comprenant le droit d’être informé à temps sur le lieu, la date, l’heure et la nature de l’acte 
entrepris (sauf urgence), avait été implicitement restreint.
1.4.
Dotés de conclusions et motivés, les recours sont partant formellement recevables.
1.5.
Le Ministère public requiert que l’accès au dossier de première instance soit refusé aux 
recourants. Le présent arrêt rend sa requête sans objet.
1.6.
La Chambre pénale statue en procédure écrite (art. 397 al. 1 CPP).
2.
Se plaignant d’une violation de leur droit d’être entendu, les recourants soutiennent que le 
Ministère public n’avance aucun motif concret justifiant la restriction de leur droit de participation, 
se limitant à évoquer l’art. 146 CPP et « la recherche de la vérité matérielle ». La motivation de 


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l’ordonnance est en effet très sommaire; elle est néanmoins suffisante pour écarter le grief d’ordre 
formel lié à une éventuelle absence de motivation (cf. ATF 139 IV 179 consid. 2.2. sur les 
exigences de motivation). Les recourants ont pu contester utilement la décision et leurs griefs 
seront examinés par la Chambre pénale avec une pleine cognition. Le Ministère public a, en outre, 
développé sa motivation dans ses déterminations. La validité matérielle de ses considérations sera 
examinée ci-dessous.
3.
3.1.
Les recourants reprochent au Ministère public une violation de l'art. 147 al. 1 CPP. En 
particulier, ils soutiennent que leur droit de participer aux auditions des coprévenus ne saurait être 
limité en application des art. 108 al. 1 let. a, 146 al. 4 ou 149 ss CPP, le Ministère public n’ayant du 
reste apporté aucun indice concret permettant de craindre qu’ils n’abusent de leur droit. La 
restriction ordonnée violerait également le principe de proportionnalité.
3.2.
Dans l’ordonnance attaquée, le Ministère public a indiqué qu’il avait prévu des auditions 
séparées pour chaque prévenu, en présence de son mandataire et de celui de la partie plaignante, 
mais hors la présence des mandataires des coprévenus, puis une audition de confrontation avec 
toutes les parties et leurs mandataires respectifs. Il a précisé que les citations à comparaître 
n’avaient pas été attaquées. Il a motivé la restriction par la recherche de la vérité matérielle et 
considère que l’audition de confrontation est suffisante pour préserver les droits des prévenus.
Dans ses déterminations du 17 février 2021, il a précisé qu’une procédure était ouverte 
conjointement contre les quatre prévenus et que les citations à comparaître n’avaient pas été 
contestées. Il soutient que les auditions individuelles des prévenus doivent se faire hors la 
présence des autres coprévenus afin de recueillir leurs déclarations sans l’influence de ces 
derniers. Il expose que, dès les premières auditions, les prévenus ont eu entre eux des contacts 
très soutenus sur la version qu’il fallait ou non donner et que des stratégies de défense ont 
émergé, parfois sous l’influence de tiers à la procédure. Dans ces conditions et eu égard à leur 
contestation des faits reprochés, il se justifie d’entendre les prévenus séparément, hors la 
présence des coprévenus, puis en confrontation.
3.3.
3.3.1. L'art. 147 al. 1 1ère phrase CPP consacre le principe de l'administration des preuves en 
présence des parties durant la procédure d'instruction et les débats. Il en ressort que les parties 
ont le droit d'assister à l'administration des preuves par le ministère public et les tribunaux et de 
poser des questions aux comparants. Ce droit spécifique de participer et de collaborer découle du 
droit d'être entendu (art. 107 al. 1 let. b CPP). Il ne peut être restreint qu'aux conditions prévues 
par la loi (cf. notamment art. 108, 146 al. 4 et 149 ss CPP, voir art. 101 al. 1 CPP par analogie; 
ATF 143 IV 397 consid. 3.3.1; 141 IV 220 consid. 4.4; 139 IV 25 consid. 5.5; arrêt TF 
6B_1385/2019 du 27 février 2020 consid. 1.1). Les preuves administrées en violation de l'art. 147 
al. 1 CPP ne sont pas exploitables à la charge de la partie qui n'était pas présente (art. 147 al. 4 
CPP; cf. ATF 143 IV 457 consid. 1.6.1; 140 IV 172 consid. 1.2.1; arrêt TF 6B_952/2019 du 
11 décembre 2019 consid. 1.1).
3.3.2. Le droit de participer à l'administration des preuves durant l'instruction et les débats vaut 
aussi, en principe, pour l'audition des coprévenus, c'est-à-dire des autres prévenus de la même 
procédure (ATF 143 IV 457 consid. 1.6.1). 


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Dans plusieurs arrêts de principe (ATF 139 IV 25 consid. 5.5.4.1/JdT 2013 IV 226; ATF 141 IV 220 
consid. 4.4/JdT 2016 IV 79; ATF 143 IV 397 consid. 3.3.1/JdT 2018 IV 155), le Tribunal fédéral a 
confirmé qu’il était possible de restreindre momentanément la présence des parties lors de 
l’administration des preuves sur la base de motifs objectifs. De tels motifs sont donnés s’il existe 
un risque de collusion concret, la simple éventualité que les intérêts de la procédure soient 
abstraitement mis en péril étant insuffisante. Un prévenu peut ainsi être exclu de l’audition d’un 
coprévenu si celle-ci porte sur des faits concernant personnellement ledit prévenu et sur lesquels 
ce dernier n’a pas encore été entendu. Le Tribunal fédéral a opéré cette réduction téléologique de 
l’art. 147 al. 1 CPP dans le but d’assurer une cohérence entre cette disposition et le droit de 
consulter le dossier au sens de l’art. 101 al. 1 CPP, lequel peut être restreint avant la première 
audition du prévenu et l’administration des preuves principales. Dans un arrêt ultérieur, le Tribunal 
fédéral a rappelé ces principes, tout en relevant que des exceptions à la participation des parties à 
l’administration des preuves pouvaient (également) résulter d’autres dispositions, soit en particulier 
les art. 108 al. 1 let. a, 146 al. 4 let. a et 149 al. 1 et 2 let. b CPP. Le Tribunal fédéral a également 
eu l’occasion de préciser que les cas de restriction au droit de participation fondés sur l’art. 101 al. 
1 CPP ne se limitaient pas aux procédures dirigées contre plusieurs prévenus, mais s’appliquaient 
également à celles visant un seul prévenu (THORMANN/MÉGEVAND, CR-CPP, 2e éd. 2019, art. 147 
n. 3a et les réf.).
Il convient de souligner, comme l’a rappelé le Tribunal fédéral, que l’administration des preuves ne 
sert pas uniquement à la sauvegarde du droit d’être entendu des parties, mais avant tout à la 
manifestation de la vérité dans la procédure pénale. Cette finalité première commande que 
certaines auditions puissent se tenir hors la présence des parties lorsqu’un risque de collusion 
existe (THORMANN/MÉGEVAND, CR-CPP, art. 147 n. 3b et les réf.).
Ce risque de collusion devrait être assez largement admis dans la phase initiale de la procédure, à 
tout le moins jusqu’à la première audition du (co)prévenu. Cela correspond à la solution retenue en 
matière de consultation du dossier (art. 101 al. 1 CPP), le législateur ayant considéré qu’une 
consultation totale et absolue en début d’enquête pouvait mettre en péril la recherche de la vérité 
matérielle. La première audition du prévenu en l’absence des coprévenus devrait donc constituer 
la règle plutôt que l’exception. Il devrait en aller de même de la première audition d’autres 
protagonistes importants (personnes appelées à donner des renseignements, témoins), à tout le 
moins lorsque le (co)prévenu n’a pas encore été entendu (THORMANN/MÉGEVAND, CR-CPP, art. 
147 n. 3b et les réf.). 
Selon le Tribunal fédéral, le prévenu déjà entendu ne devrait plus pouvoir être empêché d’assister 
à la première audition des coprévenus sur la base de l’art. 101 al. 1 CPP. Force est cependant de 
constater que cette solution aboutit à une inégalité de traitement entre les coprévenus (art. 3 al. 2 
let. c CPP). Pour y remédier, le Tribunal fédéral semble privilégier l’application de l’art. 108 al. 1 
let. a CPP comme correctif. THORMANN/MÉGEVAND suggèrent que ce but essentiel de traitement 
égal pourra être atteint de manière plus adéquate par la restriction du droit d’être entendu du 
prévenu, à ce stade également, toujours en application de l’art. 101 al. 1 CPP par analogie, mais 
selon la deuxième condition énoncée par cette disposition, puisque l’audition de chacun des 
coprévenus représente à l’évidence l’administration d’une preuve principale. Le risque de collusion 
réside alors dans l’influence que le prévenu déjà entendu peut exercer sur les coprévenus par sa 
présence et ses questions lors de leur première audition (THORMANN/MÉGEVAND, art. 147 n. 3d et 
les réf.).


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Après la première audition du coprévenu, des restrictions au droit des parties de participer à 
l’administration des preuves demeurent possibles sur la base des art. 108 al. 1 let. a, 146 al. 4 let. 
a et 149 al. 1 let. a et b CPP. Une exclusion fondée sur une application analogique de l’art. 101 
al. 1 CPP, au motif que l’audition d’autres personnes (personnes appelées à donner des 
renseignements, témoins) constitue l’administration de preuves principales et qu’un risque concret 
de collusion subsiste, ne devrait être admise que dans des situations exceptionnelles (THORMANN/ 
MÉGEVAND, art. 147 n. 3f et les réf.).
3.4.
En l’espèce, est en cause la participation de chacun des prévenus aux premières auditions 
de leurs coprévenus devant le Ministère public. Selon la jurisprudence rappelée ci-dessus, il est 
possible de la restreindre par une application analogique de l’art. 101 CPP, dans un souci de 
cohérence entre les dispositions sur la consultation du dossier et celles sur le droit de participer à 
l’administration des preuves, ces deux aspects présentant un lien de connexité. Ainsi, les 
recourants n’ont pas encore eu accès à l’entier du dossier à ce stade de la procédure et dès lors 
qu’ils doivent être entendus pour la première fois par le Ministère public sur le même complexe de 
faits, chacun d'eux peut être écarté de l'audition des autres.
En outre, des éléments du dossier révèlent un risque de collusion concret. Les prévenus 
paraissent en effet avoir eu des échanges soutenus sur la version à présenter devant les autorités 
de poursuite, parfois sur l’impulsion de tiers (cf. retranscription d’enregistrement audio, 
DO 2110 ss). Ils ont aussi été avertis de l’enquête avant leur audition par la police. Il paraît dès 
lors nécessaire de recueillir leurs déclarations dans un contexte exempt d’influence réciproque, 
soit sans qu’on puisse les soupçonner d’avoir adapté leurs déclarations à celles des autres 
prévenus sur des éléments peut-être inattendus qui leur seront soumis. 
Il va de soi que le prévenu exclu ne pourra se voir opposer les déclarations à charge qu’un 
coprévenu aura faites lors de cette audition que s'il se voit accorder ultérieurement la possibilité de 
participer à un contre-interrogatoire de ce coprévenu (cf. art. 107 al. 1 let. b CPP en lien avec l'art. 
6 § 3 let. d CEDH). Cela implique également qu’il ait accès aux pièces essentielles du dossier 
lesquelles comprennent en tout cas les procès-verbaux d’éventuelles auditions précédentes du 
coprévenu (THORMANN/MÉGEVAND, art. 147 n. 2). L’audition de confrontation prévue par le 
Ministère public devra dès lors offrir la possibilité effective d’un tel contre-interrogatoire ou le 
Ministère public devra le garantir autrement. 
3.5.
Reste à trancher la question de l’exclusion des mandataires. Les recourants estiment que 
seul un comportement propre à leurs mandataires permet d’exclure ces derniers des auditions des 
coprévenus. Faute d’un tel comportement, la restriction imposée aux mandataires ne respecte pas 
le principe de proportionnalité. Il est exact que l’art. 108 al. 2 CPP autorise des restrictions à 
l’égard du conseil juridique fondées uniquement sur le comportement de ce dernier. Cependant, 
l’exclusion des mandataires est aussi possible sous l’angle de l’art. 101 al 1 CPP par analogie. 
Compte tenu du fait que le refus d’accès au dossier vaut pour la partie et son mandataire, il doit en 
aller de même pour la restriction du droit de participer à l’administration des preuves, ces deux 
aspects intrinsèquement liés devant être interprétés de façon uniforme (cf. dans un même sens 
THORMANN/MÉGEVAND, art. 147 n. 3e et les réf.). Cette conception s’impose d’autant plus qu’il 
serait problématique d’admettre un mandataire à l’audition d’un coprévenu tout en lui imposant 
temporairement de garder le silence à l’égard de son client, ce qui irait à l’encontre de ses devoirs 
de diligence et de fidélité d’avocat (THORMANN/MÉGEVAND, art. 147 n. 3e et les réf.).


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3.6.
Au vu de ce qui précède, l’exclusion des prévenus et de leurs mandataires respectifs aux 
premières auditions séparées de leurs coprévenus est conforme au droit. La possibilité effective de 
poser des questions à ses coprévenus devra être offerte à chaque prévenu, au moins une fois, 
ultérieurement, dans la procédure. Il s’ensuit le rejet des recours.
4.
4.1.
Vu l’issue des recours, les frais de procédure sont mis à la charge des recourants, 
proportionnellement entre eux (art. 418 al. 1 et 428 al. 1 CPP).
4.2.
En principe, l’imputation des frais exclut l’octroi d’une indemnité de partie, étant précisé 
qu’une indemnité de partie suppose des frais de défense privée. Les recourants étant au bénéfice 
de l’assistance judiciaire avec désignation d’un défenseur d’office, la Chambre pénale arrête elle-
même les indemnités des défenseurs d’office pour la procédure de recours selon l’art. 57 al. 1 et 2 
RJ (RFJ 2015 73). 
En l’espèce, pour la rédaction du bref recours, la prise de connaissance des déterminations du 
Ministère public et du présent arrêt, le temps de travail y relatif peut être estimé à 5 heures. S’y 
ajoute un forfait débours (5 %), soit CHF 45.-. L’indemnité due à chacun des mandataires des 
recourants sera dès lors fixée à CHF 1'017.75, TVA (7.7 %) par CHF 72.75 comprise (cf. art. 56 ss 
RJ).
4.3.
Les frais de procédure se montent ainsi à CHF 5'071.- (émolument: CHF 800.-; débours: 
CHF 200.-; frais de défense d’office: CHF 4'071.-). Chaque recourant prendra en charge une 
somme de CHF 1'267.75 (CHF 1'017.75 + CHF 250.-). Le remboursement à l'Etat de l'indemnité 
allouée à chaque mandataire d’office ne sera exigible que lorsque la situation économique du 
recourant défendu par ce mandataire le permettra.
(dispositif en page suivante)


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la Chambre arrête :
I.
Les causes 502 2021 23, 502 2021 24, 502 2021 25 et 502 2021 26 sont jointes.
II.
Les recours sont rejetés.
Partant, l’ordonnance du 21 janvier 2021 est confirmée.
III.
La requête du Ministère public tendant à refuser l’accès au dossier de première instance est 
sans objet.
IV.
Les indemnités équitables dues à Me Estelle-Baumgartner-Magnin, Me David Aïoutz, 
Me Trimor Mehmetaj et Me Valentin Aebischer, en leur qualité de défenseurs d’office, sont 
arrêtées, pour chaque mandataire, à CHF 1'017.75, TVA (7.7 %) par CHF 72.75 comprise.
V.
Les frais de la procédure de recours sont arrêtés à CHF 5’071.- (émolument: CHF 800.-; 
débours: CHF 200.-; indemnités des défenseurs d’office: CHF 4'071.-).
Ils sont mis à la charge de B.________, D.________, C.________ et A.________, pour 
chacun à hauteur de CHF 1'267.75 (CHF 1'017.75 + CHF 250.-).
B.________, D.________, C.________ et A.________ ne sont tenus de rembourser à l'Etat 
l’indemnité allouée au chiffre IV. ci-dessus à leur avocat d’office respectif que lorsque leur 
propre situation économique le permettra.
VI.
Notification.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière pénale au Tribunal fédéral dans les trente jours 
dès la notification de l’arrêt rédigé. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont 
déterminées par les art. 78 à 81 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). 
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 16 mars 2021/cfa
Le Président :
La Greffière-rapporteure :