fr_gerichte · 101 2014 155 · 2015-02-12 · de
Tribunal de la Broye

Entscheid des I. Zivilappellationshofs des Kantonsgerichts | Berufung/Beschwerde gegen vorsorgliche Massnahmen (Art. 308 Abs. 1 lit. b und 319 lit. a ZPO)

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Augustinergasse 3, Postfach 1654, 1701 Freiburg
T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
101 2014 155
Urteil vom 12. Februar 2015
I. Zivilappellationshof
Besetzung
Präsident:
Hubert Bugnon
Richter:
Roland Henninger, Jérôme Delabays
Gerichtsschreiberin:
Laura Granito
Parteien
A.________, Beklagter und Berufungskläger, vertreten durch
Rechtsanwalt Patrik Gruber
gegen
B.________, Klägerin und Berufungsbeklagte, vertreten durch
Rechtsanwalt Elmar Perler
Gegenstand
Berufung gegen vorsorgliche Massnahmen (Art. 308 Abs. 1 Bst. b
ZPO) – alternierende Obhut, Zuteilung der ehelichen Liegenschaft,
Bemessung der Kindesunterhaltsbeiträge
Berufung
vom
7.
Juli
2014
gegen
den
Entscheid
des
Gerichtspräsidenten des Sensebezirks vom 21. Mai 2014

Kantonsgericht KG
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Sachverhalt
A.
B.________, geboren 1971, und A.________, geboren 1958, heirateten 2001 vor dem
Zivilstandsamt C.________. Ihrer Ehe entsprossen die Kinder D.________, geboren 2001, und
E.________, geboren 2004.
B.
B.________ reichte am 27. März 2014 die Scheidungsklage sowie ein Gesuch um
vorsorgliche Massnahmen ein. Sie verlangte namentlich die Zuweisung des ehelichen Hauses und
die Zuteilung der Obhut über die gemeinsamen Kinder an sie selbst sowie die Verpflichtung von
A.________ zur Bezahlung eines Beitrags von Fr. 1‘000.- an den Unterhalt der beiden Kinder und
von Fr. 300.- an ihren eigenen Unterhalt. A.________ schloss auf Abweisung dieser Begehren und
beantragte unter anderem die Zuweisung des ehelichen Hauses an ihn selbst, den Verbleib der
Kinder unter alternierender Obhut sowie die Verpflichtung seiner selbst zur Bezahlung eines
Beitrags an den Unterhalt der Kinder von je Fr. 500.- in die Hände von B.________. Am 8. April
2014 wurden die Kinder D.________ und E.________ von der Chefgerichtsschreiberin des
Gerichts des Sensebezirks angehört. An der Sitzung vom 19. Mai 2014 wurde festgestellt, dass
beide Parteien mit der Scheidung einverstanden sind.
Am 21. Mai 2014 fällte der Gerichtspräsident des Sensebezirks folgenden Entscheid betreffend
vorsorgliche Massnahmen:
1. Die Parteien werden ermächtigt, getrennt zu wohnen. Die eheliche Wohnung verbleibt B.________.
A.________ wird angehalten, die eheliche Wohnung bis spätestens am 31. August 2014 zu verlassen.
2. Die Kinder D.________, geboren 2001, und E.________, geboren 2004, werden unter die Obhut der
Mutter gestellt.
3. Mangels anderer Parteivereinbarung hat A.________ das Recht, die Kinder jedes zweite Wochenende
von Freitag, 19.00 Uhr bis Sonntag, 20.00 Uhr zu sich auf Besuch zu nehmen. Daneben übernachten die
Kinder an jenen Freitagen im Monat, an denen sie das Wochenende nicht bei ihrem Vater verbringen, bei
A.________. Die Kinder verbringen zudem den Montag- und Donnerstagmittag bei A.________.
Das Ferienrecht wird auf sechs Wochen pro Kalenderjahr während der Schulferien festgelegt, wobei
dessen Ausübung zwei Monate im Voraus anzukündigen ist. Der Vater übt das Besuchs- und Ferienrecht
jeweils auf eigene Kosten aus.
4. A.________ bezahlt B.________ an den Unterhalt der beiden Kinder einen monatlichen Beitrag von
CHF 800.00 pro Kind. Allfällige Kinder- und Familienzulagen sind zusätzlich geschuldet.
5. Die Unterhaltsbeiträge sind ab erfolgter wohnlicher Trennung fällig, jedoch spätestens ab dem 1.
September 2014. Die Unterhaltsbeiträge sind am 1. des Monats zur Zahlung fällig und ab Fälligkeit zu 5%
verzinslich.
6. Es wird den Parteien untersagt, ohne gemeinsame Absprache über Vermögenswerte zu verfügen.
7. Weitergehende Rechtsbegehren werden abgewiesen.
8. Die Kosten werden vorbehalten.

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C.
Gegen diesen Entscheid reichte A.________ mit Eingabe vom 7. Juli 2014 Berufung ein mit
folgenden Rechtsbegehren:
I.
RECHTSBEGEHREN
1. Der angefochtene Entscheid sei aufzuheben.
2. Das eheliche Haus in F.________, Niederried 36, sei für die Dauer des Verfahrens A.________
zuzuweisen. B.________ sei aufzufordern, das Haus bis spätestens am 30. Oktober 2014 zu verlassen.
3. Die Kinder seien unter gemeinsame Obhut von Vater und Mutter zu stellen.
Sie verbringen demnach alternierend jedes zweite Wochenende von Freitag 18.00 Uhr bis Montag
Schulbeginn beim Vater, respektive der Mutter.
Über Mittag sind die Kinder am Montag, Donnerstag und Freitag beim Vater und am Dienstag und
Mittwoch bei der Mutter. Nach der Schule werden die Kinder von der Mutter betreut. Sie verbringen den
Montag und Mittwoch Abend bis zum nächsten Tag Schulbeginn beim Vater. An den restlichen
Wochentagen sind sie abends bei der Mutter.
Die Kinder verbringen je die Hälfte der Schulferien bei Vater und Mutter.
subsidiär
Die Kinder D.________, geb. 2001, und E.________, geb. 2004, seien unter die Obhut des Vaters zu
stellen.
Mangels anderweitiger Parteivereinbarung verbringen die Kinder jedes zweite Wochenende von Freitag,
18.00 Uhr, bis Montag, Schulbeginn, bei der Mutter. Überdies nehmen die Kinder jeweils am Dienstag
und Mittwoch das Mittagessen bei der Mutter ein.
B.________ sei zu verpflichten, Wohnsitz im Schulkreis C.________ zu behalten.
4. ad Hauptantrag:
B.________ führt die finanziellen Angelegenheiten der Kinder. Ernährung, Unterkunft und Erziehung und
Pflege werden von beiden Eltern im Rahmen der Obhut in natura erbracht. Der restliche Barbedarf der
Kinder wird über eine gemeinsame Kasse, geführt von B.________, finanziert. Nebst Kinder- und
Arbeitgeberzulagen erhält sie von A.________ für jedes Kind zusätzlich einen monatlichen Beitrag von
CHF 500.-.
ad subsidiär
B.________ wird von der Unterhaltspflicht gegenüber ihren Kindern entbunden soweit dies ihre
Naturalleistungen im Rahmen des Besuchs- und Ferienrechtes übersteigt.
ad subsubsidiär:
A.________ bezahle an den Unterhalt seiner Kinder einen monatlichen Unterhaltsbeitrag von je
CHF 500.-. Allfällige Kinder-, Ausbildungs- und Arbeitgeberzulagen seien zusätzlich geschuldet. Der
Unterhaltsbeitrag ist jeweils am ersten jedes Monats zahlbar und ab Fälligkeit zu 5% verzinslich.
II. AUFSCHIEBENDE WIRKUNG
1. Der Berufung sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen.
2. Die Kosten seien vorzubehalten.
Mit Eingabe vom 8. August 2014 erinnerte A.________ an sein Gesuch um aufschiebende
Wirkung und bat um Auskunft darüber, wann diesbezüglich mit einem Entscheid gerechnet werden
könne.
B.________ beantragte mit Berufungsantwort vom 11. August 2014 die Abweisung der Berufung,
soweit darauf eingetreten werde, unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten von

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A.________. Mit Schreiben vom 12. August 2014 (Postaufgabe), welche sie direkt und nicht über
ihren Rechtsvertreter an das Kantonsgericht richtete, bat B.________ zudem um möglichst
raschen Entscheid.
Das Gesuch um aufschiebende Wirkung von A.________ wurde mit Entscheid vom 13. August
2014 abgewiesen.
A.________ nahm mit Eingabe vom 12. September 2014 Stellung zur Berufungsantwort und zum
Schreiben von B.________ vom 11. August 2014 und bestritt im Wesentlichen deren
Ausführungen. B.________ wiederum bestritt mit Eingabe vom 18. September 2014 die
Ausführungen von A.________ in seiner Stellungnahme zur Berufungsantwort. Mit Schreiben vom
18. September 2014 (Postaufgabe) gelangte B.________ abermals direkt an das Kantonsgericht,
worin sie ausführte, dass die zu jenem Zeitpunkt gelebte Familiensituation unerträglich sei.
A.________ seinerseits bestritt mit Eingabe vom 19. September 2014 abermals die Ausführungen
von B.________ in ihrer Eingabe vom 18. September 2014.
Am 22. September 2014 wurde der Rechtsvertreter von B.________ dazu aufgefordert, letztere
darauf hinzuweisen, dass Eingaben im Berufungsverfahren ausschliesslich über ihn zu erfolgen
hätten.
Mit Eingabe vom 26. Januar 2015 reichte A.________ eine Kopie seines Mietvertrages ein.
Erwägungen
1.
a)
Gemäss Art. 308 Abs. 1 Bst. b und Abs. 2 ZPO sind erstinstanzliche Entscheide über
vorsorgliche Massnahmen mit Berufung anfechtbar, sofern der Streitwert der zuletzt aufrecht-
erhaltenen Rechtsbegehren in vermögensrechtlichen Angelegenheiten mindestens Fr. 10'000.-
beträgt. Als Wert wiederkehrender Leistungen gilt der Kapitalwert und bei ungewisser oder
unbestimmter Dauer gilt als Kapitalwert der zwanzigfache Betrag der einjährigen Leistung (Art. 92
ZPO).
Vorliegend ist der Streitwert längstens erreicht. Der Berufungskläger verlangt eine Reduktion der
vorinstanzlich festgesetzten monatlichen Unterhaltsbeiträge an seine Kinder von je Fr. 800.- auf
Fr. 500.-. Somit ist nicht nur der Streitwert von Fr. 10‘000.-, sondern auch derjenige von
Fr. 30‘000.- erreicht, der die Beschwerde in Zivilsachen an das Bundesgericht gegen den
vorliegenden Entscheid ermöglicht (Art. 74 BGG).
b)
Gegen einen wie vorliegend im summarischen Verfahren ergangenen Entscheid (Art.
276 Abs. 1 i.V.m. Art. 271 Bst. a ZPO) beträgt die Frist zur Einreichung der Berufung zehn Tage
(Art. 314 Abs. 1 ZPO).
Der angefochtene Entscheid wurde den Parteien am 27. Juni 2014 zugestellt (act. 33 f.). Die am
7. Juli 2014 der Post übergebene Berufung erfolgte mithin fristgerecht.
c)
Mit der Berufung kann sowohl die unrichtige Rechtsanwendung wie auch die unrichtige
Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO).
d)
Neue Tatsachen und Beweismittel werden im Berufungsverfahren nur noch berück-
sichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor
erster Instanz vorgebracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 ZPO).

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e)
Für
Kinderbelange
in
familienrechtlichen
Angelegenheiten
gilt
die
Untersuchungsmaxime (Art. 296 Abs. 1 ZPO).
f)
Gemäss Art. 316 Abs. 1 ZPO kann die Rechtsmittelinstanz eine Verhandlung durch-
führen oder aufgrund der Akten entscheiden. Vorliegend befinden sich die zur Entscheidung
nötigen Informationen in den Akten, weshalb auf eine Verhandlung verzichtet wird.
2.
a)
Der Berufungskläger beanstandet die Obhutszuteilung an die Berufungsbeklagte durch
den Gerichtspräsidenten. Er rügt, der Gerichtspräsident erkläre nicht, warum die Obhutszuteilung
an ein Elternteil nebst Gewährung eines grosszügigen Besuchsrechts an den Elternteil „angezeigt“
sei. Der Berufungskläger bereite an drei von fünf Werktagen das Mittagessen zu, tätige die
Einkäufe, erledige die administrativen und finanziellen Angelegenheiten der Familie und beteilige
sich auch sonst wie an der Haushaltsarbeit. Die Berufungsbeklagte dagegen bereite an zwei
Werktagen das Mittagessen für die Familie sowie jeweils für die Kinder das Abendessen zu, das
Frühstück nähmen die Kinder individuell ein. Am Wochenende koche jeweils der Berufungskläger.
Beide Parteien verbrächten Freizeit mit ihren Kindern. Die Berufungsbeklagte sei zwar am
Nachmittag zu Hause, jedoch am Abend und an den Wochenenden sehr oft abwesend. Ein
Vorrecht der Berufungsbeklagten auf die Obhutszuteilung sei aus der bisher gelebten
Kinderbetreuung durch beide Parteien nicht abzuleiten. Die alternierende Obhut würde dem
Grundsatz der Beziehungs- und Erlebniskontinuität entsprechen, die Übertragung der Obhut einzig
auf die Mutter hingegen sei willkürlich. Dass gegenwärtig das Gespräch zwischen den Parteien
schwierig sei, stehe einer geteilten Obhut nicht entgegen. Sollte das Gericht die Zuteilung einer
gemeinsamen Obhut für unangezeigt halten, wäre formell die Obhut einem Elternteil, wohl eher
dem Berufungskläger, zuzuteilen und dem andern ein „wirklich grosszügiges“ Besuchsrecht
zuzuerkennen. Dieses müsste so ausgestaltet sein, dass es im Umfang der heutigen Betreuung
entspreche (Berufungsschrift, Ziff. IV.C).
b)
Der Gerichtspräsident hielt fest, die Kinder wohnten gegenwärtig noch mit beiden
Elternteilen in der ehelichen Wohnung und würden nach dem Erwähnten auch von beiden
Elternteilen betreut. Es sei angezeigt, während der Dauer des Verfahrens die Obhut über die
Kinder einem Elternteil zu übertragen und dem anderen ein grosszügiges Besuchsrecht zu
gewähren. Im Hinblick auf die zeitliche Verfügbarkeit und die daraus entstandene, bisherige
Aufgabenverteilung der Parteien rechtfertige es sich, die Obhut über die Kinder für die Dauer des
Verfahrens der Berufungsbeklagten zu übertragen (E. 4.1 S. 5 des angefochtenen Entscheids).
c)
Der in seiner neuen Fassung seit dem 1. Juli 2014 geltende Art. 133 ZGB behandelt die
Elternrechte und -pflichten im Scheidungsfall. Das Gericht regelt insbesondere die elterliche Sorge,
die Obhut, den persönlichen Verkehr oder die Betreuungsanteile sowie den Unterhaltsbeitrag (Abs.
1). Es beachtet dabei alle für das Kindeswohl wichtigen Umstände. Es berücksichtigt einen
gemeinsamen Antrag der Eltern und, soweit tunlich, die Meinung des Kindes (Abs. 2). Damit wird
im Gegensatz zur bis zum 30. Juni 2014 geltenden gesetzlichen Regelung neu die gemeinsame
elterliche Sorge zum Regelfall (vgl. Botschaft, BBl 2011 9077, 9078).
Die Übergangsbestimmungen mit Bezug auf die elterliche Sorge finden sich in Art. 12 SchlT ZGB.
Steht am 1. Juli 2014 die elterliche Sorge nur einem Elternteil zu, so kann sich der andere
Elternteil binnen Jahresfrist nach Inkrafttreten dieser Änderung mit dem Antrag auf Verfügung der
gemeinsamen elterlichen Sorge an die zuständige Behörde wenden. Artikel 298b ZGB findet
sinngemäss Anwendung (Abs. 4). Der Elternteil, dem bei einer Scheidung die elterliche Sorge
entzogen wurde, kann sich nur dann allein an das zuständige Gericht wenden, wenn die
Scheidung im Zeitpunkt des Inkrafttretens der Änderung vom 21. Juni 2013 weniger als fünf Jahre
zurückliegt (Abs. 5).

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Das Obhutsrecht ist ein Teil der elterlichen Sorge (BGE 136 III 353 E. 3.2). In Anwendung der
genannten Übergangsbestimmungen ist daher die vorliegend streitige Frage der Obhutszuteilung
nach neuem Recht zu beurteilen.
d)
Gemäss den Feststellungen des Gerichtspräsidenten arbeitet die Berufungsbeklagte
während des Unterrichts der Kinder und ist ansonsten für diese verfügbar. Der Berufungskläger
arbeitet nicht an den Vormittagen, jedoch an den Nachmittagen und Abenden bis nach 18.00 Uhr.
Die Kinder werden von beiden Elternteilen betreut (E. 4.1 S. 4 f. des angefochtenen Entscheids).
Die gemeinsamen Kinder der Parteien sagten an der Kinderanhörung vom 8. April 2014 aus, dass
sie ihren Vater auch in Zukunft häufig (D.________) bzw. beide Elternteile auch in Zukunft gleich
viel sehen wollen (E.________). Trotz bestehender Kommunikationsschwierigkeiten zwischen den
Parteien sind die Kinder deshalb im Hinblick auf das Kindeswohl und die bisher zwischen den
Parteien gelebte Aufteilung der Kinderbetreuung im Rahmen der vorsorglichen Massnahmen unter
die geteilte Obhut der Parteien zu stellen.
Die Kinder verbringen demnach jedes zweite Wochenende von Freitagabend, 18.00 Uhr, bis
Montagmorgen Schulbeginn beim Berufungskläger. Den Montagabend ab 18.30 Uhr sowie den
Mittwochabend ab 19.30 Uhr bis Schulbeginn am nächsten Morgen verbringen die Kinder
ebenfalls beim Berufungskläger. Am Montag-, Donnerstag- und Freitagmittag nehmen die Kinder
zudem das Mittagessen beim Berufungskläger ein. Die restliche Zeit verbringen sie bei der
Berufungsbeklagten. Je die Hälfte der Schulferien werden jeweils beim Berufungskläger bzw. der
Berufungsbeklagten verbracht.
Die Berufung wird damit in diesem Punkt gutgeheissen.
3.
a)
Weiter beanstandet der Berufungskläger die Zuteilung des ehelichen Hauses während
des Scheidungsverfahrens an die Berufungsbeklagte. Insbesondere lehnt er die Begründung des
Gerichtspräsidenten ab, das eheliche Haus solle dem Ehegatten zugewiesen werden, dem die
Obhut über die Kinder übertragen werde. Wenn sich die Parteien die Betreuung der Kinder teilten
und die Parteien im gleichen Dorf oder wenigstens Schulkreis wohnten, spiele das Kriterium, dass
die Kinder im Haus bleiben, eine untergeordnete Rolle. Die Kinder würden in jedem Fall
abwechselnd mehrere Tage die Woche bei beiden Elternteilen verbringen, also zwangsläufig nicht
nur im ehelichen Haus wohnen. Solange die Kinder Ortschaft und Schule, mithin ihre Freunde,
durch einen Umzug nicht verlören, sei das Verbleiben im elterlichen Haus kein absolutes Muss.
Für die Kinder scheine prioritär, dass sie in Zukunft in F.________ oder C.________ wohnen. Es
sei falsch, die Interessen der Parteien bei der Hauszuteilung hinter diejenigen der Kinder
zurücktreten zu lassen. Das Haus sei nicht demjenigen Elternteil zuzuweisen, dem die Obhut über
die Kinder übertragen werde, sondern demjenigen, der ein grösseres Interesse am Verbleib im
Haus habe. Der Gerichtspräsident hätte deshalb die Interessen beider Parteien an der Zuteilung
des Hauses genauer prüfen müssen. Die Berufungsbeklagte habe ausser der Behauptung, dass
sie sich mehr um die Kinder und den Haushalt kümmere, nichts vorbringen können, was ein
überwiegendes Interesse ihrerseits an der Zuteilung des Hauses rechtfertigen würde. Der
Berufungskläger dagegen sei als Musiklehrer vor allem auch beruflich darauf angewiesen, dass er
seine Unterrichtsstunden zu Hause vorbereiten und regelmässig und intensiv üben könne. Dank
der guten Schallisolation des Musikraums würden Familienmitglieder und Nachbarn durch das
Musizieren und durch Aufnahmen nicht gestört. Auch biete ihm der ins Haus integrierte Musikraum
nicht nur für das Musizieren, sondern auch für die Lagerung seiner gut zwanzig Instrumente
optimale Bedingungen. Zudem sei zu berücksichtigen, dass vornehmlich der Berufungskläger beim
Bau des Hauses die treibende Kraft war und als ursprünglich gelernter Maurer mit seinen
Fachkenntnissen im Bauwesen viele Arbeiten in Eigenregie durchführen konnte. Es sei deshalb

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offensichtlich, dass der Berufungskläger ein weit höheres Interesse an der Zuweisung des Hauses
für sich geltend machen könne als die Berufungsbeklagte. Der angefochtene Entscheid verletze in
diesem Punkt nicht nur Art. 176 Abs. 1 Ziff. 2 ZGB, sondern sei auch willkürlich, weshalb er
aufzuheben und abzuändern sei (Berufungsschrift, Ziff. IV.B).
b)
Der Gerichtspräsident begründete die Zuteilung des ehelichen Hauses damit, es
erscheine im Hinblick auf die Wahrung der Kontinuität der Umgebung der Kinder als angezeigt,
dem obhutsberechtigten Elternteil die eheliche Wohnung für die Dauer des Verfahrens zuzuweisen
(E. 3 des angefochtenen Entscheids). Die Obhut über die beiden gemeinsamen Kinder wies er der
Berufungsbeklagten zu (E. 4.1 S. 5 des angefochtenen Entscheids), womit dieser für die Dauer
des Scheidungsverfahrens ebenfalls das eheliche Haus zugeteilt wurde.
c)
Welchem der beiden Ehegatten das eheliche Haus dereinst zukommen wird, steht erst
dann fest, wenn über die güterrechtliche Auseinandersetzung entschieden worden ist. Bis zu
diesem Zeitpunkt muss der Richter über die vorübergehende Zuteilung dieser Liegenschaft an eine
der Parteien befinden. Darüber ist nach Zweckmässigkeit zu entscheiden und zwar unabhängig
davon, wer Eigentümer oder Mieter ist (BGE 120 II 1 E. 2c).
Der Richter hat in einem ersten Schritt zu prüfen, welcher Ehegatte angesichts seiner konkreten
Bedürfnisse aus der ehelichen Liegenschaft objektiv gesehen den grösseren Nutzen zieht.
Besondere Berücksichtigung finden dabei das Interesse der Kinder, in der gewohnten und
vertrauten Umgebung bleiben zu dürfen, sowie Gründe beruflicher und gesundheitlicher Art, wenn
ein Ehegatte in der ehelichen Liegenschaft seinen Beruf ausübt oder wenn die Wohnverhältnisse
auf besondere Bedürfnisse eines in seiner Gesundheit beeinträchtigten Ehegatten zugeschnitten
sind. Ergibt diese Prüfung kein klares Resultat, muss der Richter als Nächstes prüfen, welchem
Ehegatten unter Berücksichtigung aller Umstände eher zuzumuten ist, aus der ehelichen
Liegenschaft auszuziehen. Hier spielen unter anderem der Gesundheitszustand oder das
fortgeschrittene Alter eines Ehegatten eine Rolle, welcher auch ohne Anpassung der ehelichen
Liegenschaft an seine Bedürfnisse einen Umzug weniger gut verkraften wird, sowie die enge
Bindung eines Ehegatten an die eheliche Liegenschaft (z.B. Affektionsinteresse). Wirtschaftliche
Interessen fallen grundsätzlich nicht in Betracht, ausser die finanzielle Situation der Ehegatten
erlaube es ihnen nicht, die eheliche Liegenschaft zu behalten. Wenn auch dieses zweite Kriterium
zu keinem klaren Resultat führt, hat der Richter schliesslich auf die rechtliche Stellung der
Liegenschaft abzustellen und letztere demjenigen Ehegatten zuzuteilen, welcher ihr Eigentümer ist
oder andere Nutzungsrechte an ihr besitzt (BGer 5A_291/2013 und 5A_320/2013 vom 27. Januar
2014, E. 5.3).
d)
Vorliegend ist also zunächst zu prüfen, welchem Ehegatten durch Zuteilung der
ehelichen Liegenschaft der grössere Nutzen entstünde.
Die Berufungsbeklagte begründet ihren grösseren Nutzen an der ehelichen Liegenschaft
insbesondere mit dem Interesse der Kinder, im Haus bleiben zu können (Berufungsantwort, B ad 1
f.). An der Kinderanhörung vom 8. April 2014 äusserten die Kinder der Parteien den Wunsch, am
liebsten im Haus wohnen zu bleiben (act. 12). Mit der in vorstehender Ziffer festgelegten
Obhutsregelung verbringen die Kinder nur geringfügig mehr Zeit bei der Berufungsbeklagten,
namentlich am Nachmittag. Unter diesem Gesichtspunkt würde eine Zuteilung des Hauses an die
Berufungsbeklagte nur unbedeutend mehr Sinn machen als eine Zuteilung an den
Berufungskläger.
Das persönliche Interesse des Berufungsklägers, dass ihm für die Lagerung seiner Instrumente, zu
Übungszwecken und für Musikaufnahmen der zu diesem Zweck ausgestattete Musikraum

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weiterhin zur Verfügung steht, ist nachvollziehbar. Es muss aber berücksichtigt werden, dass der
Berufungskläger seine Schüler nicht bei sich zu Hause empfängt, sondern in C.________,
G.________ und H.________ unterrichtet. Zudem ist die akustische Gitarre, im Gegensatz
beispielsweise zum Schlagzeug, kein übermässig lautes Instrument, weshalb das Musizieren
damit nicht unbedingt in besonders gut isolierten Räumen erfolgen muss. Auch die Lagerung der
Instrumente kann in einer Mietwohnung stattfinden. Der Berufungskläger zieht somit nicht
zwingend einen grösseren Nutzen aus der ehelichen Liegenschaft.
Die Prüfung des Kriteriums des grösseren Nutzens ergibt damit kein klares Resultat.
e)
Als nächstes ist zu prüfen, welchem Ehegatten ein Umzug eher zugemutet werden
kann. Die Tatsache, dass der Berufungskläger das eheliche Haus am 30. September 2014
verlassen hat, hat dabei unberücksichtigt zu bleiben (BGer 5A_291/2013 und 5A_320/2013 vom
27. Januar 2014, E. 5.4).
Vorliegend ist es unter dem Gesichtspunkt der alternierenden Obhut für keine Partei einfacher als
für die andere, eine Wohnung zu finden, da sich die gemeinsamen Kinder bei beiden Eltern etwa
gleich häufig aufhalten und somit bei beiden genügend Platz benötigen. Zu berücksichtigen sind
deshalb insbesondere die Affektionsinteressen der Parteien. Der Berufungskläger, ursprünglich
zum Maurer ausgebildet, macht eine Verwurzelung mit der ehelichen Liegenschaft insbesondere
aufgrund seiner Eigenleistungen beim Bau des Hauses sowie seinem Interesse an einer möglichst
ökologischen Bauweise geltend (Berufungsschrift, Ziff. IV.C.8; s.a. act. 18 S. 5 f. ad 7 und act. 21
S. 6). Die Berufungsbeklagte wiederum brachte erst im Berufungsverfahren ein persönliches
Interesse am Verbleib im Haus vor, da sie viel Zeit und Engagement für den Unterhalt des Gartens
und des ganzen Umschwungs eingesetzt habe (Berufungsantwort, Ziff. B ad 5-9 S. 5).
Hauptsächlich verlangt die Berufungsbeklagte die Zuteilung des Hauses an sie selbst im Interesse
der Kinder (Berufungsantwort, Ziff. B ad 1 und 2; act. 21 S. 6). Im erstinstanzlichen Verfahren gab
sie nämlich zu Protokoll, sie könne sich immer noch vorstellen, nicht im Haus zu wohnen, sie
möchte jedoch wegen der Kinder dort bleiben (act. 21 S. 6). Soweit die Berufungsbeklagte im
Berufungsverfahren ein Affektionsinteresse am Haus geltend macht, handelt es sich damit um ein
unzulässiges Novum, welches nicht berücksichtigt werden kann (Art. 317 Abs. 1 ZPO). Unter
diesen Umständen ist dem Berufungskläger ein grösseres Affektionsinteresse am Haus
zuzusprechen als der Berufungsbeklagten.
Die eheliche Liegenschaft wird somit im Rahmen der vorsorglichen Massnahmen zur Nutzung dem
Berufungskläger zugewiesen und die Berufungsbeklagte dazu aufgefordert, das Haus bis
spätestens am 1. Juni 2015 zu verlassen. Die Berufung wird in diesem Punkt gutgeheissen.
4.
a)
Schliesslich beanstandet der Berufungskläger die Höhe der durch ihn für seine Kinder
zu leistenden Beiträge. Bei alternierender Obhut sei ein neues Modell für die Unterhaltskosten der
Kinder zu entwickeln. Die vom Gerichtspräsidenten angewandte Prozentmethode sei im Kanton
Freiburg nicht üblich. Sie habe den gravierenden Nachteil, dass sie entgegen dem Wortlaut von
Art. 285 Abs. 1 ZGB nur die finanzielle Situation des unterhaltspflichtigen, nicht aber jene des
obhutsberechtigten Elternteils miteinbeziehe und die Naturalleistungen des geldleistungspflichtigen
Elternteils, der die Obhut über das Kind mindestens teilweise ausübe, nicht berücksichtige.
Ebenfalls nehme die Prozentmethode als Ausgangspunkt nicht die zu deckenden Bedürfnisse des
Kindes, sondern die Leistungsfähigkeit des Pflichtigen. Die Vorgehensweise nach Art. 285 ZGB sei
jedoch gerade umgekehrt. Auch bei der zweiten, auf die Zürcher Tabellen gestützten Berechnung
des Gerichtspräsidenten habe dieser verkannt, dass die Kinder nicht nur jedes zweite
Wochenende, sondern jeden Freitagabend beim Berufungskläger übernachten und zweimal die
Woche auch beim Vater essen. Bei der Berechnung sei dieser versteckte und durch den

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Berufungskläger bezahlte Anteil am Bedarf der Kinder nicht berücksichtigt worden, wodurch die
Parteien auf ungerechtfertigte und willkürliche Weise ungleich behandelt worden seien. Zudem
habe der Gerichtspräsident die von der Berufungsbeklagten bezogene Arbeitgeberzulage nicht in
die Berechnung mit einbezogen. Der monatliche Barbedarf pro Kind belaufe sich deshalb effektiv
auf Fr. 230.- (Fr. 1‘690.- [Gesamtbedarf] - Fr. 395.- [Pflege und Erziehung] - Fr. 335.- [Unterkunft] -
Fr. 285.- [Ernährung] - Fr. 445.- [Kinder- und Arbeitgeberzulagen]), sei aber auf Fr. 500.- pro Kind
festzulegen angesichts der Tatsache, dass die Parteien Doppelverdiener seien (Berufungsschrift,
Ziff. IV.D).
b)
Der Gerichtspräsident begründete die Höhe des auf Fr. 800 pro Kind festgesetzten
Unterhaltsbeitrags damit, dass bei Anwendung der Prozentmethode sowie der Zürcher Tabellen
ein Unterhaltsbeitrag von Fr. 914.35 bzw. von Fr. 925.- resultiere, welcher angesichts des Anteils
des Berufungsklägers an der Betreuung der Kinder auf Fr. 800.- zu reduzieren sei (E. 4.3 des
angefochtenen Entscheids).
c)
Der Unterhaltsbeitrag soll den Bedürfnissen des Kindes sowie der Lebensstellung und
Leistungsfähigkeit der Eltern entsprechen und ausserdem Vermögen und Einkünfte des Kindes
sowie den Beitrag des nicht obhutsberechtigten Elternteils an der Betreuung des Kindes
berücksichtigen (Art. 285 Abs. 1 ZGB).
Die Leistungsfähigkeit des Unterhaltspflichtigen ergibt sich aus der Gegenüberstellung seines
Bedarfs und seines Nettoeinkommens (BGE 128 III 161 E. 2c/aa). Dem Unterhaltspflichtigen ist mit
Bezug auf alle familienrechtlichen Unterhaltskategorien stets das betreibungsrechtliche
Existenzminimum zu belassen (BGE 137 III 59 E. 4.2.1 mit Hinweisen). Bei ausreichenden
finanziellen Verhältnissen kann das betreibungsrechtliche Existenzminimum um gewisse Beträge
erhöht werden (BGE 126 III 353 E. 1a). Das Gesetz schreibt keine konkrete Bemessungsmethode
für den Kinderunterhalt vor (BGE 128 III 411 E. 3.2.2). Nach der Rechtsprechung des
Bundesgerichts ist es zulässig, wenn die kantonalen Gerichte zur Ermittlung der Bedürfnisse des
Kindes auf vorgegebene Bedarfszahlen (z.B. die sog. "Zürcher Tabellen") abstellen, soweit die
erforderlichen Anpassungen vorgenommen werden (BGer 5A_733/2009 vom 10. Februar 2010
E. 3.3.2, nicht publ. in: BGE 136 III 209, aber in: ZBGR 2012 S. 179). Bei der "Bemessung des
Unterhaltsbeitrages" (Marginalie zu Art. 285 ZGB) steht dem Sachgericht ein weites Ermessen zu
(BGE 128 III 161 E. 2c/aa).
d)
Die Empfehlungen des Jugendamtes des Kantons Zürich vom 1. Januar 2015 („Zürcher
Tabellen“) sehen für eines von zwei Kindern einen durchschnittlichen Unterhaltsbedarf von
Fr. 1‘860.- für ein Kind im 13. bis 18. Lebensjahr und von Fr. 1‘690 für ein Kind im 7. bis 12.
Lebensjahr vor (vgl. http://www.ajb.zh.ch/internet/bildungsdirektion/ajb/de/kinder_jugendhilfe/unter-
halt/unterhaltsbedarf.html).
Angesichts der etwa gleich hohen Betreuungsanteile der Parteien rechtfertigt es sich, vom
Unterhaltsbedarf der Kinder den Posten „Pflege und Erziehung“ abzuziehen. Da zudem die Kinder
ungefähr gleich viele Mahlzeiten bei beiden Elternteilen einnehmen und somit beide Parteien den
Posten „Ernährung“ in natura erbringen, ist dieser ebenfalls in Abzug zu bringen. Die
Kinderzulagen von insgesamt Fr. 445.- (act. 4/2 und 20/2) werden beim Bedarf zudem je hälftig
berücksichtigt. Damit ergibt sich ein monatlicher Unterhaltsbedarf von Fr. 1‘017.50 für D.________
(Fr. 1‘860.- [Grundbedarf] - 265.- [Pflege und Erziehung] - Fr. 355.- [Ernährung] - Fr. 222.50
[Kinderzulagen]) und von Fr. 787.50 für E.________ (Fr. 1‘690.- [Grundbedarf] - 395.- [Pflege und
Erziehung] - Fr. 285.- [Ernährung] - Fr. 222.50 [Kinderzulagen]).

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Den unbestrittenen Feststellungen des Gerichtspräsidenten zufolge erzielt der Berufungskläger ein
monatliches Nettoeinkommen von Fr. 6‘773.- (E. 4.3 S. 9 des angefochtenen Entscheids) und die
Berufungsbeklagte ein solches von Fr. 4‘375.90 (E. 5 S. 11 des angefochtenen Entscheids). Die
Auslagen der Parteien setzen sich wie folgt zusammen:
Berufungskläger
Berufungsbeklagte
Grundbetrag
Fr. 1‘350.00
Fr. 1‘350.00
Wohnkosten
Fr.
866.60
Fr. 1‘300.00
Nebenkosten
Fr.
300.00
Fr.
250.00
abzgl. Anteil Wohnkosten Kinder
- Fr.
322.50
- Fr.
322.50
Krankenkasse (KVG)
Fr.
193.35
Fr.
193.35
Krankenkasse (VVG)
Fr.
24.55
Fr.
16.40
Telecom/Mobiliarversicherung (pauschal)
Fr.
100.00
Fr.
100.00
Arbeitsweg
Fr.
280.00
Fr.
160.00
Steuern (geschätzt)
Fr.
750.00
Fr.
650.00
Total
Fr. 3‘542.00
Fr. 3‘697.25
Die Parteien sind damit gesamthaft leistungsfähig im Umfang von Fr. 3‘909.65 (Fr. 6‘773.- + Fr.
4‘375.90 – Fr. 3‘542.- - Fr. 3‘697.25). Dem Berufungskläger stehen monatlich freie finanzielle Mittel
in der Höhe von Fr. 3‘231.- (Fr. 6‘773.- - Fr. 3‘542.-) und der Berufungsbeklagten in der Höhe von
Fr. 678.65 (Fr. 4‘375.90 - Fr. 3‘697.25) zur Verfügung. Der Berufungskläger verfügt mithin über gut
80% der freien Mittel, die Berufungsbeklagte über rund 20%. Die durch den Berufungskläger zu
leistenden Beiträge an den Unterhalt seiner Kinder sind deshalb auf Fr. 815.- für D.________
(80% von Fr. 1‘017.50) und Fr. 630.- für E.________ (80% von Fr. 787.50) festzusetzen.
Die Berufung wird in diesem Punkt teilweise gutgeheissen.
5.
Der Berufungskläger ist mit zwei Anträgen ganz und mit einem Antrag teilweise
durchgedrungen. Die Prozesskosten werden deshalb in Anwendung von Art. 106 Abs. 2 ZPO zu
drei Vierteln der Berufungsbeklagten und zu einem Viertel dem Berufungskläger auferlegt.
a)
Die Gerichtskosten werden pauschal auf Fr. 1‘000.- festgelegt (Art. 96 ZPO i.V.m.
Art. 19 JR) und von dem vom Berufungskläger geleisteten Vorschuss bezogen (Art. 111 Abs. 1
ZPO). Die Berufungsbeklagte hat ihm davon Fr. 750.- zu ersetzen (Art. 111 Abs. 2 ZPO).
b)
In Anbetracht der Art, der Schwierigkeit und des Umfangs des Verfahrens sowie der
notwendigen Arbeit von Rechtsanwalt Patrik Gruber (insbesondere Berufungsschrift von 13
Seiten), des Interesses und der wirtschaftlichen Verhältnisse der Parteien wird die
Parteientschädigung für den Berufungskläger global auf Fr. 1'100.- zuzüglich Fr. 88.- MWSt (8%
von Fr. 1‘100.-) festgesetzt (Art. 95 Abs. 3 und 96 ZPO i.V.m. Art. 63 Abs. 2 und 64 Abs. 1 Bst. e
JR).
Die Parteientschädigung für die Berufungsbeklagte wird unter Berücksichtigung derselben
Kriterien, namentlich der notwendigen Arbeit von Rechtsanwalt Elmar Perler (insbesondere
Berufungsantwort von 11 Seiten), auf Fr. 950.- zuzüglich Fr. 76.- MWSt (8% von Fr. 950.-)
festgesetzt (Art. 95 Abs. 3 und 96 ZPO i.V.m. Art. 63 Abs. 2 und 64 Abs. 1 Bst. e JR).
Die Berufungsbeklagte trägt die Parteientschädigung für den Berufungskläger zu drei Vierteln, also
Fr. 825.-, und der Berufungskläger jene für die Berufungsbeklagte zu einem Viertel, also
Fr. 237.50. Die Berufungsbeklagte hat dem Berufungskläger damit nach Verrechnung den Betrag
von Fr. 587.50 zuzüglich Fr. 47.- MWSt (8% von Fr. 587.50) zu bezahlen.

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Der Hof erkennt:
I.
Die Berufung wird teilweise gutgeheissen.
Der Entscheid des Gerichtspräsidenten des Sensebezirks vom 21. Mai 2014 lautet neu wie
folgt:
1.
Die Parteien werden ermächtigt, getrennt zu wohnen. Die eheliche Wohnung verbleibt
A.________. B.________ wird angehalten, die eheliche Wohnung bis spätestens am 1.
Juni 2015 zu verlassen.
2.
Die Kinder D.________, geboren 2001, und E.________, geboren 2004, werden unter
die alternierende Obhut der Parteien gestellt.
Am Montag-, Donnerstag- und Freitagmittag nehmen die Kinder das Mittagessen bei
A.________ ein, am Dienstag- und Mittwochmittag bei B.________. Nach Schulschluss
verbringen die Kinder den Nachmittag bei B.________. Den Montagabend ab 18.30 Uhr
sowie den Mittwochabend ab 19.30 Uhr bis Schulbeginn am nächsten Morgen
verbringen die Kinder bei A.________. Den Dienstag- und Donnerstagabend ab
Schulschluss verbringen die Kinder bei B.________. Die Kinder verbringen alternierend
je ein Wochenende von Freitagabend, 18.00 Uhr, bis Montagmorgen Schulbeginn bei
A.________ bzw. bei B.________.
Die Kinder verbringen je die Hälfte der Schulferien jeweils bei B.________ bzw. bei
A.________.
3.
A.________ bezahlt B.________ an den Unterhalt von D.________ einen monatlichen
Beitrag von Fr. 815.- und an den Unterhalt von E.________ einen solchen von Fr. 630.-.
Allfällige Kinder- und Familienzulagen sind zusätzlich geschuldet.
4.
Die Unterhaltsbeiträge sind ab erfolgter wohnlicher Trennung fällig, jedoch spätestens
ab dem 1. September 2014. Die Unterhaltsbeiträge sind am 1. Des Monats zur Zahlung
fällig und ab Fälligkeit zu 5% verzinslich.
5.
Es wird den Parteien untersagt, ohne gemeinsame Absprache über Vermögenswerte zu
verfügen.
6.
Weitergehende Rechtsbegehren werden abgewiesen.
7.
Die Kosten werden vorbehalten.
II.
Die Gerichtskosten werden pauschal auf Fr. 1‘000.- festgesetzt. Sie werden zu Fr. 750.-
B.________ und zu Fr. 250.- A.________ auferlegt.
III.
B.________ hat A.________ nach Verrechnung als Parteientschädigung einen Betrag von
Fr. 634.50 (Fr. 587.50 zzgl. Fr. 47.- MWSt) zu bezahlen.
IV.
Zustellung.

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Dieses Urteil kann innert 30 Tagen nach seiner Eröffnung mit Beschwerde in Zivilsachen beim
Bundesgericht
angefochten
werden.
Das
Beschwerderecht
und
die
übrigen
Zulässigkeitsvoraussetzungen sind in den Art. 72–77 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das
Bundesgericht vom 17. Juni 2005 (BGG) geregelt. Die begründete Beschwerdeschrift ist beim
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen.
Freiburg, 12. Februar 2015
Präsident
Gerichtsschreiberin