fr_gerichte · 101 2021 299 · 2022-02-01 · fr
Ière Cour d\x27appel civil

Arrêt de la Ie Cour d'appel civil du Tribunal cantonal | Berufung/Beschwerde gegen vorsorgliche Massnahmen (Art. 308 Abs. 1 lit. b und 319 lit. a ZPO)

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG
Rue des Augustins 3, case postale 630, 1701 Fribourg
T +41 26 304 15 00
tribunalcantonal@fr.ch
www.fr.ch/tc
—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB
101 2021 299
Arrêt du 1er février 2022
Ie Cour d’appel civil
Composition
Président :
Jérôme Delabays
Juge :
Dina Beti
Juge suppléante :
Annick Achtari
Greffière :
Coralie Tavel
Parties
A.________, requérant et appelant, représenté par Me Joris Bühler,
avocat
contre
B.________, intimé, représenté par Me Philippe Corpataux, avocat
et
ETAT DE GENÈVE, PAR LE SERVICE CANTONAL D'AVANCE ET
DE RECOUVREMENT DES PENSIONS ALIMENTAIRES, intimé
Objet
Modification de contribution d'entretien en faveur d'un enfant mineur
(art. 286 al. 2 CC)
Appel du 9 août 2021 contre la décision de la Présidente du tribunal
civil de l'arrondissement de la Gruyère du 7 mai 2021 relative aux
mesures provisionnelles

Tribunal cantonal TC
Page 2 de 8
considérant en fait
A.
A.________, né en 1958, et C.________ ont eu un enfant né hors mariage en 2013, à savoir
B.________. Par décision du 28 novembre 2014 de la Présidente du Tribunal civil de la Gruyère, la
paternité de A.________ sur B.________ a été reconnue.
La Présidente du tribunal a en outre astreint A.________ à une contribution d'entretien mensuelle
en faveur de son fils, de CHF 1'000.- dès la naissance et jusqu'à l'âge de 6 ans révolus, de
CHF 1'100.- dès la 7e année et jusqu'à l'âge de 12 ans révolus, puis de CHF 1'200.- dès la 13e année
et jusqu'à la majorité, voire au-delà de la majorité, soit jusqu'à ce que l'enfant ait acquis une formation
appropriée pour autant qu'elle soit achevée dans les délais normaux conformément à l'art. 277 al. 2
CC. Les éventuelles allocations familiales cantonales et de l'employeur devaient être payées en sus.
Selon les informations recueillies par la Présidente du tribunal, A.________ réalisait en 2014 un
revenu mensuel net de CHF 2'787.- pour une activité à 50% dans une entreprise de charpente et
agencement. Quant à ses charges, elles se composaient de son minimum d'existence, par
CHF 850.-, et de sa part au loyer de l'appartement qu'il partageait avec son amie, par CHF 500.-.
B.
Par mémoire du 14 décembre 2020, A.________ a déposé une requête de conciliation tendant
à la modification de la contribution d’entretien due à son fils. Lors de l'audience de conciliation, la
mère de l'enfant, C.________, ne s'est pas présentée. Le 19 mars 2021, la Présidente du tribunal a
délivré une autorisation de procéder.
Par mémoire du 28 juin 2021, A.________ a déposé action en modification de l'entretien, tendant à
la modification du chiffre 4 du jugement du 28 novembre 2014 afin d'obtenir la suppression de toute
contribution d'entretien en faveur de son fils à compter du 1er janvier 2021.
C.
Par mémoire du 14 décembre 2020, A.________ a également déposé une requête de
mesures provisionnelles et a pris des conclusions tendant à ce que le chiffre 4 jugement rendu le
28 novembre 2014 par la Présidente du tribunal soit modifié comme suit : "Aucune contribution
d’entretien n’est due par A.________ en faveur de l’enfant B.________ à compter du 1er janvier
2021".
La mère de l'intimé n'a pas pris position sur la requête de mesures provisionnelles.
Par décision du 7 mai 2021 de la Présidente du tribunal, la requête de mesures provisionnelles a
été rejetée.
D.
Par acte du 9 août 2021, A.________ a déposé appel contre la décision précitée. Il conclut
à l'admission de l'appel et, principalement, à la suppression de la contribution d'entretien avec effet
au 1er janvier 2021, et, subsidiairement, à la suspension du versement des contributions d'entretien
à compter de la même date. De plus, il conclut à ce que les frais judiciaires et les dépens soient mis
à la charge de l'intimé. Par mémoire du 6 septembre 2021, l'appelant a indiqué bénéficier d'une
retraite anticipée depuis le 1er mars 2021 et précisé ses charges.
Par requête du 9 août 2021, A.________ a sollicité le bénéfice de l'assistance judiciaire pour la
procédure d'appel, ce qui lui a été accordé par décision présidentielle du 7 septembre 2021.
Les intimés ne se sont pas déterminés dans le délai qui leur a été imparti par ordonnance du
9 septembre 2021.

Tribunal cantonal TC
Page 3 de 8
Par acte du 19 novembre 2021, l'enfant B.________ a sollicité le bénéfice de l'assistance judiciaire,
qui lui a été accordé par décision de la Juge déléguée de la Cour du 24 novembre 2021.
en droit
1.
1.1.
L'appel est recevable notamment contre les décisions finales et les décisions incidentes de
première instance ainsi que contre les décisions de première instance sur les mesures
provisionnelles, pour autant que, dans les affaires patrimoniales, la valeur litigieuse au dernier état
des conclusions soit supérieure à CHF 10'000.- (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). Le délai d'appel
en procédure sommaire – qui régit notamment les mesures provisionnelles (art. 248 let. CPC) – est
de 10 jours (art. 314 al. 1 CPC).
En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée à l'appelant le 28 juillet 2021. L'appel ayant été
déposé le lundi 9 août 2021, il est intervenu en temps utile. Le mémoire est, de plus, dûment motivé
et doté de conclusions. Vu le montant de CHF 1'100.- par mois litigieux pour une durée indéterminée,
la valeur litigieuse est supérieure à CHF 10'000.-
Partant l'appel est recevable.
1.2. La cognition de la Cour d'appel est pleine et entière, en fait comme en droit (art. 310 CPC).
De plus, s'agissant d'une question relative à un enfant mineur, le tribunal établit les faits d'office
(maxime inquisitoire illimitée, art. 296 al. 1 CPC) et n'est pas lié par les conclusions des parties
(maxime d'office, art. 296 al. 3 CPC). La maxime inquisitoire ne dispense toutefois pas les parties
de collaborer activement à la procédure et d’étayer leurs propres thèses (ATF 128 III 411 consid.
3.2.1).
Selon une jurisprudence fédérale récente (ATF 144 III 349 consid. 4.2.1), lorsque le procès est
soumis à la maxime inquisitoire illimitée (art. 296 al. 1 CPC), l'application stricte de l'art. 317 al. 1
CPC n'est pas justifiée. Ainsi, dans une telle procédure, les parties peuvent présenter des faits
nouveaux en appel même si les conditions de l'art. 317 al. 1 CPC ne sont pas réunies.
Il en résulte que l'ensemble des moyens de preuve nouveaux invoqués par les parties en appel sont
recevables (TC FR 101 2020 387 du 20 mai 2021 consid.1.4).
1.3.
Des débats ne sont pas nécessaires dans le cas d'espèce ; il sera statué sur pièces,
conformément à la possibilité prévue par l'art. 316 al. 1 CPC.
1.4.
Vu le montant de CHF 1100.- par mois contesté en appel, tout comme la durée en l'état
indéterminée des mesures prononcées, la valeur litigieuse pour un recours au Tribunal fédéral
semble supérieure à CHF 30'000.-.
2.
L'appelant fait grief à la Présidente du tribunal d'avoir mal examiné l'existence des faits nouveaux
uniquement sous l'angle des problèmes de santé de l'appelant.
2.1.
La Présidente du tribunal a retenu que A.________ n'a pas rendu vraisemblable que ses
problèmes de santé excluaient une activité lucrative à un pourcentage plus élevé. De plus, elle a

Tribunal cantonal TC
Page 4 de 8
retenu que le certificat médical attestant d'une incapacité de travail de 50% a été établi par le
médecin généraliste, ce qui ne suffit pas pour démontrer les problèmes de santé et son incapacité
de travail. Elle a en conséquence refusé de retenir l'existence de faits nouveaux justifiant une
nouvelle fixation de la contribution d'entretien.
A.________ allègue des problèmes de santé amenant à une incapacité de travail de 50% depuis le
1er février 2020, et également une augmentation de ses charges, notamment du montant de base
LP. Il se prévaut ensuite d'une diminution de ses revenus ne percevant à ce jour plus qu'un revenu
net moyen de CHF 1'750.-. Enfin, il affirme que l'entrée en vigueur du nouveau droit de la contribution
d'entretien au 1er janvier 2017 constitue en soi un fait nouveau justifiant de revoir la contribution
d'entretien en faveur de son fils.
2.2.
L'art. 286 al. 2 CC permet à l'un des parents de saisir le juge afin d'obtenir la modification ou
la suppression de la contribution d'entretien fixée par le juge du divorce en faveur d'un enfant mineur.
La modification de la pension suppose que des faits nouveaux importants et durables surviennent,
notamment en matière de revenus, qui commandent une réglementation différente: la procédure de
modification n'a en effet pas pour but de corriger le premier jugement, mais de l'adapter aux
circonstances nouvelles intervenant chez les parents ou l'enfant (ATF 137 III 604 consid. 4.1.1).
Constitue un fait nouveau celui qui n'a pas été pris en considération pour fixer la contribution
d'entretien; on présume néanmoins que celle-ci a été déterminée en tenant compte des
modifications futures prévisibles de la situation (ATF 138 III 289 consid. 11.1.1). Pour déterminer si
un changement de la situation économique de l'une des parties a eu lieu, il convient de prendre en
compte sa situation financière globale, et non pas uniquement ses revenus (arrêt TC FR 101 2018
288 du 10 janvier 2019 consid. 2.1 et réf. citées). De plus, si le principe d'une modification est admis,
il faut recalculer la contribution en tenant compte de l'évolution de toute la situation financière, c'est-
à-dire de toutes les charges, y compris celles qui ne sont pas nouvelles (ATF 138 III 289 consid.
11.1.1; arrêt TC FR 101 2020 486 du 10 février 2021 consid. 2.1).
En l'espèce, dès lors que la décision du 28 novembre 2014 se fondait sur un revenu mensuel net
moyen du débirentier de CHF 2'787.- pour une activité à 50% en qualité de salarié, alors qu'il a
allègue avoir cessé toute activité salariée depuis le 1er janvier 2021 pour des raisons de santé et
exercer une activité comme indépendant qui lui apporte un revenu net moyen de CHF 1'750.- par
mois, ce qui n'est pas remis en cause par la partie intimée, on est présence d'un fait nouveau
important et durable, de sorte qu'il se justifie d'examiner dans quelle mesure il y a lieu de modifier la
contribution d'entretien en faveur de l'intimé.
2.3.
Selon l'art. 276 al. 1 CPC, applicable par analogie, le juge saisi d'une requête de modification
de jugement de divorce ordonne les mesures provisionnelles nécessaires. De telles mesures,
ordonnées pour la durée de la procédure de modification, sont des mesures d'exécution anticipée
provisoires, dont le sort définitif est ensuite réglé dans le jugement de modification au fond; le juge
de la modification doit donc statuer dans le dispositif de son jugement sur les contributions dues
pour toute la période courant dès l'ouverture de l'action, les montants alloués en mesures provisoires
étant décomptés (ATF 130 I 347 consid. 3.2; arrêt TF 5A_615/2019 du 23 décembre 2019 consid.
1.2; arrêt TC FR 101 2020 486 du 10 février 2021 consid. 2.1).
En l'espèce, il convient donc d'examiner la situation financière actuelle de l'appelant et de son fils
pour déterminer, au stade des mesures provisionnelles, s'il y a lieu de provisoirement réduire ou
supprimer la contribution d'entretien fixée par jugement du 28 novembre 2014.

Tribunal cantonal TC
Page 5 de 8
3.
3.1.
Selon l'art. 285 al. 1 CC, la contribution d'entretien doit correspondre aux besoins de l'enfant
ainsi qu'à la situation et aux ressources des père et mère. L'obligation d'entretien trouve sa limite
dans la capacité contributive du débirentier, en ce sens que le minimum vital de celui-ci doit être
préservé (ATF 147 III 265 consid. 7.3). S'agissant toutefois de l'obligation d'entretien d'un enfant
mineur, les exigences à l'égard des père et mère sont plus élevées, en sorte que ceux-ci doivent
réellement épuiser leur capacité maximale de travail et ne peuvent pas librement choisir de modifier
leurs conditions de vie si cela a une influence sur leur capacité à subvenir aux besoins de l'enfant
mineur (cf. ATF 137 III 118 consid. 3.1). Il s'ensuit que, lorsqu'il ressort des faits que l'un des parents,
ou les deux, ne fournissent pas tous les efforts que l'on peut attendre d'eux pour assumer leur
obligation d'entretien, le juge peut s'écarter du revenu effectif des parties pour fixer la contribution
d'entretien, et imputer un revenu hypothétique supérieur, tant au débiteur de l'entretien qu'au parent
gardien. Il s'agit ainsi d'inciter la personne à réaliser le revenu qu'elle est en mesure de se procurer
et dont on peut raisonnablement exiger d'elle qu'elle l'obtienne afin de remplir ses obligations à
l'égard du mineur. Les critères valables en matière d'assurance-chômage ne peuvent pas être repris
sans autre considération. Il faut aussi tenir compte des possibilités de gain qui n'exigent pas de
formation professionnelle achevée et se situent dans la tranche des bas salaires. Les parents
doivent ainsi s'adapter tant du point de vue professionnel que du point de vue spatial pour épuiser
de manière maximale leur capacité de travail (arrêt TF 5A_946/2018 du 6 mars 2019 consid.3.1;
arrêt TC FR 101 2019 162 du 30 septembre 2020 consid. 3.3.1).
Au moment d'examiner le revenu hypothétique, le juge doit examiner successivement deux
conditions: d'abord, il doit juger si l'on peut raisonnablement exiger de la personne qu'elle exerce
une activité lucrative, eu égard notamment à sa formation, son âge et son état de santé, en ne
pouvant se contenter de dire à cet égard de manière générale qu'elle pourrait gagner plus en
travaillant, mais en devant préciser le type d'activité professionnelle qu'elle peut devoir accomplir;
ensuite, il doit examiner si la personne a la possibilité effective d'exercer l'activité ainsi déterminée
et quel revenu elle peut en obtenir, compte tenu des circonstances subjectives susmentionnées,
ainsi que du marché du travail (arrêt TF 5A_165/2013 du 28 août 2013 consid. 4.1). Pour arrêter le
montant du salaire, le juge peut éventuellement se baser sur l'enquête suisse sur la structure des
salaires, réalisée par l'Office fédéral de la statistique, ou sur d'autres sources comme les conventions
collectives de travail (cf. arrêt TF 5A_946/2018 du 6 mars 2019 consid. 3.1 et les réf. citées; arrêt
TC FR 2019 407 du 28 mai 2020 consid. 3.1.1). Enfin, si un parent diminue volontairement son
revenu alors qu'il savait, ou devait savoir, qu'il lui incombait d'assumer des obligations d'entretien, il
n'est pas arbitraire de lui imputer le revenu qu'il gagnait précédemment, ce avec effet rétroactif au
jour de la diminution (arrêt TF 5A_571/2018 du 14 septembre 2018 consid. 5.1.2; arrêt TC FR 101
2019 162 du 30 septembre 2020 consid. 3.3.1).
3.2.
L'appelant allègue travailler depuis le 1er janvier 2021 uniquement comme indépendant, ce qui
lui apporte un revenu net moyen de CHF 1'750.-, ce que la partie intimée n'a pas contesté. Depuis
le 1er mars 2021, il est au bénéfice d'une rente AVS de CHF 1'619.- à la suite d'une retraite anticipée,
rente qui s'ajoute au revenu précité. Enfin, il fait valoir avoir cessé toute activité lucrative dès le mois
d'août 2021.
Compte tenu des exigences posées pour les parents d'enfants mineurs, et au stade des mesures
provisionnelles, il y a lieu de retenir que l'appelant, âgé de 64 ans, est en mesure de continuer son
activité lucrative indépendante au taux d'activité exercé jusqu'alors, soit à 50%, et d'obtenir ainsi un
revenu net moyen de CHF 1'750.- par mois. Il dispose en effet la capacité de travailler à 50%, son
invalidité étant attestée uniquement pour 50%. Dès lors, l'arrêt de son activité lucrative indépendante

Tribunal cantonal TC
Page 6 de 8
aussitôt qu'il a reçu une décision lui octroyant une rente AVS, qui au surplus ne lui permet pas ni de
subvenir à ses besoins, ni d'honorer son obligation d'entretien envers son enfant mineur, ne saurait
être pris en considération, à tout le moins au stade de mesures provisionnelles. Dès lors que
l'appelant savait qu'il avait une obligation d'entretien envers un enfant mineur, la cessation de toute
activité indépendante alors que son état de santé lui permettait de la poursuivre, doit en effet être
qualifiée de diminution volontaire de revenu, de sorte qu'il y a lieu de lui imputer le revenu qu'il
gagnait précédemment, avec effet rétroactif au jour de la diminution. Cette conséquence s'impose
d'autant plus que l'appelant a pris une retraite anticipée alors qu'il savait que pendant cette période,
aucune rente pour enfant n'est versée (pièce 4 du bordereau du 9 août 2021).
S'agissant des mois de janvier et de février 2021, on peut retenir en revanche que l'appelant a cessé
son activité lucrative salariée pour des raisons de santé, dûment attestées par un certificat médical
circonstancié (pièce 4 du bordereau de la requête d'assistance judiciaire), et n'a donc bénéficié que
du revenu de son activité lucrative indépendante pendant cette période. On relèvera néanmoins
qu'au vu du caractère très restrictif des mesures provisionnelles visant à réduire des contributions
d'entretien dues à l'enfant (FamKomm-AESCHLIMANN, 3e éd. 2017, art. 286 CC n. 19), on aurait pu
également lui reprocher de ne pas avoir sollicité la couverture sociale de son employeur (art. 324a
CO), à tout le moins jusqu'au moment où il a pu bénéficier de la rente AVS.
3.3.
La situation financière de l'appelant se présente dès lors comme suit dès le 1er janvier 2021.
Les revenus s'élèvent du 1er janvier 2021 au 28 février 2021 à CHF 1'750.- de revenu net moyen de
son activité lucrative indépendante, et dès le 1er mars 2021 à CHF 3'369.-, soit CHF 1'619.- de rente
AVS et CHF 1'750.- de revenu hypothétique.
Quant à ses charges, selon les indications fournies par l'appelant, elles se montent à CHF 2'261.-,
soit CHF 1'200.- (montant de base LP), CHF 500.- (loyer), CHF 277.85 (assurance maladie),
CHF 72.30 (assurance véhicule), CHF 60.85 (impôt véhicule) et CHF 150.- (essence et entretien du
véhicule), jusqu'en août 2021. Dès le 1er septembre 2021, il s'est mis en ménage, de sorte que son
montant de base est réduit à CHF 850.-, et son loyer augmenté à CHF 600.-. Ses charges totales
se montent dès lors à CHF 2'011.- (2'261 – 1'200 + 850 – 500 + 600).
Partant, l'appelant présent un déficit du 1er janvier 2021 au 28 février 2021, alors que son disponible
se monte à CHF 1'108.- (3'369 – 2'261) du 1er mars 2021 au 31 août 2021, et à CHF 1'358.- (3'369
– 2'011) dès le 1er septembre 2021.
3.3.
Dans la mesure où le minimum vital LP de l'appelant est atteint pour la période du 1er janvier
2021 au 28 février 2021, aucune contribution d'entretien ne peut être versée pendant cette période
(ATF 147 III 265 consid. 7.3). Pour la période postérieure en revanche, le disponible de l'appelant
est suffisant pour continuer à verser la contribution d'entretien fixée par jugement du 28 novembre
2014.
Ce qui précède conduit à l'admission très partielle de l'appel et à la suspension de la contribution
d'entretien pour deux mois.
4.
4.1.
Aux termes de l’art. 106 al. 1 CPC, les frais sont en principe mis à la charge de la partie
succombante. Cette disposition est aussi applicable aux affaires de droit de la famille, quand bien
même le tribunal a la faculté, en application de l’art. 107 al. 1 let. c CPC, de s’écarter des règles
générales et de répartir les frais selon sa libre appréciation (ATF 139 III 358 consid. 3).

Tribunal cantonal TC
Page 7 de 8
En l'espèce, l'appel n'est que très partiellement admis, la contribution d'entretien étant supprimée
pour deux mois seulement et maintenue pour le surplus. Il se justifie dès lors de prévoir que, sous
réserve de l'assistance judiciaire octroyée à l’appelant, les frais et dépens de la procédure d'appel
sont mis à sa charge.
Les frais de justice dus à l'Etat sont fixés à CHF 800.-.
4.2.
Selon l'art. 105 al. 2 CPC, le tribunal fixe les dépens selon le tarif, soit le règlement
fribourgeois du 30 novembre 2010 sur la justice (RJ ; RSF 130.11). En cas de fixation globale,
comme en l'espèce, l’autorité tient compte notamment de la nature, de la difficulté et de l’ampleur
de la procédure et du travail nécessaire de l’avocat, ainsi que de l’intérêt et de la situation
économiques des parties (art. 63 al. 2 RJ). L'indemnité maximale en cas de recours contre une
décision du juge unique est de CHF 3'000.-, montant pouvant être doublé si des circonstances
particulières le justifient (art. 64 al. 1 let. e et al. 2 RJ).
En l'espèce, compte tenu de ces critères et de l'intervention restreinte du mandataire de l'intimé, les
dépens d'appel de ce dernier seront fixés à CHF 500.-, débours compris, mais TVA en sus par
CHF 38.50 (7.7% de CHF 500.-).
4.3.
La décision attaquée n'étant pas finale, c'est à juste titre que les frais y relatifs ont été réservés
(art. 104 al. 3 CPC) ; il n'y a donc pas lieu de faire application de l'art. 318 al. 3 CPC.
(dispositif en page suivante)

Tribunal cantonal TC
Page 8 de 8
la Cour arrête :
I.
L'appel de A.________ est partiellement admis.
Partant, le chiffre 1 du dispositif de la décision du 7 mai 2021 de la Présidente du tribunal civil
de la Gruyère est modifié comme suit:
1. La requête de mesures provisionnelles est partiellement admise. Partant le chiffe 4 du
jugement du 28 novembre 2014 est modifié comme suit:
4. La pension alimentaire due par A.________ pour l'entretien de son fils, B.________, est
suspendue du 1er janvier au 28 février 2021. Elle est maintenue pour le surplus.
II.
Les frais et dépens de la procédure d'appel sont mis à la charge de A.________, sous réserve
de l'assistance judiciaire qui lui a été octroyée.
Les frais judiciaires dus à l'Etat sont fixés à CHF 800.-.
III.
Les dépens de B.________ pour la procédure d'appel sont fixés globalement à la somme de
CHF 500.-, débours compris et TVA en sus par CHF 38.50.
IV.
Notification.
Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours qui
suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont déterminées
par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). L'acte de recours
motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.
Fribourg, le 1er février 2022/st1
Le Président :
La Greffière :