finma_versicherungsrecht · 20050519_i_ti_o_00 · 2005-05-19 · it
19. Mai 2005 Tessin Italienisch
Versicherungsrecht


Raccomandata
Incarto n.
36.2004.146
CS/td
Lugano
19 maggio 2005
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici: Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattore:
Christian Steffen, vicecancelliere
segretaria:
Fabio Zocchetti
statuendo sulla petizione del 25 maggio 2004 di
XXX,
rappr. da: avv. Xxx,
contro
Y Assicurazione SA
in materia di assicurazione contro le malattie
ritenuto,
in fatto
1.1. XXX, nata nel 1966, di professione aiuto fisioterapista, è stata
assicurata contro la perdita di guadagno per il tramite del suo
datore di lavoro, la fisioterapista
di
presso la
. Il contratto prevedeva il versamento
di una prestazione pari all'80% del salaria a pa rtire dall'8° giorno
di malattia.
In seguito a malattia l'assicurata ha ricevuto dalla

, dal 1.2.2002, le indennità giornaliere pattuite.
^
90870880Aœ

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
2
Con effetto dal 1.1.2003 la Y Assicurazione è subentrata alla
La Y
ha inizialmente versato a XXX le indennità richieste e
poi, preso atto del licenziamento dell'assicurata con effetto al 30
marzo 2003, ha rifiutato di erogare altre prestazioni se
l'interessata non fosse passata nell'assicurazione individuale.
1.2. In data 25 maggio 2004 XXX, rappresentata dall'avv. Xxx, si è
rivolta alla Pretura di
e, chiedendo
contestualmente l'assistenza giudiziaria, ha affermato:
"2.
In particolare il contratto di assicurazione collettiva per perdita di
salario della
, polizza n.
, prevedeva una
diaria all'80% del guadagno assicurato a partire dall'8° giorno fino al
727° gio rno.
Secondo le CGA di questa polizza, l'assicurazione paga la diaria per
727 giorni al massimo, compresi in un periodo di 900 giorni
consecutivi (art. 23); per i casi di assicurazione, i quali dopo
l'estinzione della copertura di assicurazione non sono ancora chiusi,
l'assicurazione effettua le sue prestazioni contrattuali anche oltre
questa data (prestazione posteriore) (art. 29); se l'assicurato ha diritto
anche ad altre prestazioni, ('assicurazione completa queste
prestazioni fino a concorrenza dell'effettiva perdita di guadagno
dell'assicurato.
Se viene versata una diaria ridotta, la durata della prestazione si
protrae sino a che l'importo complessivo delle diarie concesse non
corrisponde alla prestazione in caso d'incapacità totale al lavoro
senza riduzione (a rt. 32).
Prove: c.s.
3.
In base alla polizza della
, per il caso
d'incapacità lavorativa per malattia che ci occupa, l'assicurata aveva
ed ha pertanto il diritto di ricevere fino a un importo complessivo di
diarie per fr. 59'652.-- (80% del guadagno assicurato di fr. 37'800 = fr.
82.85 al giorno x 720 giorni).
Tenuto conto delle prestazioni ricevute dalle assicurazioni Al (doc. U),
LAINF (doc. V) e LPP (doc. T), la
è stata
pertanto tenuta a versare delle indennità per totali fr. 14'251.50,
seconda il seguente conteggio:
IPG
Periodi
Al
mensile
AE
giornaliera
LAINF
mensile
LAINF
giornaliera
LPP
mensile
LPP
giornaliera
giornaliera
dal 8.2.20021
2001
Fr. 816.00
Fr. 26.82
Fr. 259.00
Fr. 8.51
•
•Fr.424.75
Fr.13.96 '
Fr.54.27
dal 1.8.2002
Fr. 1'632.00
Fr. 53.65
Fr. 259.00
Fr. 8.51
Fr. 424.75
Fr. 13.96
Fr. 26.15
i
dal 1.1.200
Fr. 1'671.00
Fr. 54.94
Fr. 262.00
Fr. 8.61
Fr. 435.85
Fr. 13.96
;
Fr. 26.05
1
i
'
ti

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
3
IPG versate dalla
Fr. 54.27
(8.2.2002-31.7.2002)
x 174 giorni =
fr. 9'443.00
Fr. 26.15
(1.8.2002-31.12.2002)
x 153 giorni =
fr. 4'001.95
Fr. 26.05
(1.1.2003-31.1.2003)
x
31 giorni =
fr.
807.55
fr.14'251.50
Prove: doc. da M a V, c.s.
4.
La
ha disdetto il contratto con la datrice di
lavoro con effetto al 31.12.2002.
Dal 1.1.2003 la copertura per perdita di salaria è stata ripresa dalla
Y
Assicurazione.
La stessa era pertanto tenuta a riprendere il caso malattia dell'attrice,
in particolare versando delle prestazioni per perdita di guadagno
almeno corrispondenti a quelle già accordate dalla
Infatti questo principio è previsto dalla convenzione di libero
passaggio 14.11.2001 concluso tra l'ASA (di
fa parte la

) e la Santésuisse (di cui fa parte la Y
Assicurazione).
L'articolo 4 cpv. 2 di questa convenzione, che tratta delle condizioni di
passaggio in caso di sinistro in corso, prevede espressamente quanto
segue:
"Les sinistres en cours passent au nouvel assureur dès la date du changement
d'assurance è concurrence du montant de l'indemnité journalière, du délai d'attente
et de la duróe des prestations prévus chez l'assu reur actuel, pour autant que le -
travailleur soit employé a 100% chez le nouveau, resp. chez l'employeur actuel. En
cas d'engagement dans les limites de la capacité de travail résiduelle, l'assureur
actuel prend en charge le cas de sinistre en cours".
Prove: c.s.
5.
Malgrado questa chiara situazione in diritto, la Y
Assicurazione ha
versato delle prestazioni soltanto per un importo totale di fr. 3'079.40.
In base alla copertura della
, l'attrice era
assicurata per un'indennità giornaliera di fr. 82.85, sull'arco di 720
giorni, per un totale quindi di fr. 59'652.–. Tra quanto versato dalla

e la Y
Assicurazione, per totali fr. 17'330.90,
rimane un credito per prestazioni assicurative in favore dell'attrice e a
carico della convenuta di fr. 42'321.10.
Accertata l'incapacità lavorativa dell'assicurata fino al 15.6.2004 (v.
doc. E), il credito scaduto a carico della convenuta è così definibile:
IPG da versare dalla Y
Assicurazione: 1.2.2003-15.6.2004:
Fr. 26.05 (1.2.2003-15.6.2004) x 501 giorni
= fr. 13'501.05
dedotto pagamento come a conteggio
fr. 3'079.65
tÌ 1

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
4
Saldo rimanente
fr. 9'971.65
Prove: doc. da Z a UU, c.s.
6 _
Tenendo conto delle prestazioni percepite pure dalle altre
assicurazioni (Al, LAINF e LPP), le indennità giornaliere che la Y
Assicurazione era ed è tenuta a versare all'attrice per il periodo dal
1.5.2003 al 15.6.2004 ammontano pertanto a totali fr. 13'051.05,
dedotto l'importo di fr. 3'079.40 già versato, pertanto per un saldo di
fr. 9'971.65.
Per il periodo dal 16.6.2004 in avanti, si chiede che venga accertato il
diritto della signora XXX di ricevere le prestazioni assicurative come
previsto dalla polizza e CGA della
, applicabili in
base alla convenzione di libero passaggio ASA, fino a un massimo di
totali fr. 32'349.45.
Prove: c.s.
7. Richiesta di assistenza giudiziaria e gratuito patrocinio
Vista la precaria situazione in cui si trova l'attrice, si chiede
l'ammissione all'assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio del
sottoscritto legale, con dispensa dal pagamento delle tasse e della
spese giudiziarie, nonché all'anticipazione da parte dello Stato delle
spese di prova cui è ammessa l'assistita nell'ambito della presente
causa.
Le condizioni per la concessione dell'assistenza giudiziaria sono
soddisfatte, in particolare la presente procedura presenta probabilità
di esito favorevole.
Prove: formulario assistenza giudiziaria in annesso.
Per tutti questi motivi, visti il CCS, il CO, il CPC, la LTG, la LCA,
nonché ogni ulteriore disposizione applicabile, si chiede di
giudicare:
1. La petizione è accolta.
Di conseguenza la Y
Versicherung AG, Rösslimattstrasse 40,
CP 2568, 6002 Lucerna è condannata a versare alla signora XXX,

un importa di fr. 9'971.65 quale saldo indennità per
perdita di guadagno per il periodo dal 1.2.2003 al 15.6.2004.
2. Nel caso in cui l'incapacità lavorativa della signora XXX
proseguirà, oltre il 15.6.2004, la Y
Assicurazione sarà tenuta a
continuare il versamento delle sue prestazioni per perdita di
guadagno di fr. 82.85 al giorno fino ad un massimo di ulteriori fr.
32'349.45.
3. All'attrice è concessa l'assistenza giudiziaria, con dispensa dal
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
5
pagamento delle tasse e spese giudiziarie, con anticipazione da
parte dello Stato delle spese di prova, nonché con concessione del
gratuito patrocinio."
1.3. Nella propria risposta del 25 agosto 2004 la Cassa ha sollevato
l'eccezione d'incompetenza della Pretura ed ha inoltre affermato:
„(.. )
Ad. 1: Contestato come segue.
L'attrice, durevolmente inabile al lavoro dal 01.02.2002, era fino al
30.04.2003 alle dipendenze dello studio di fisioterapia della signora

di
. Con effetto a partire dal
01.01.2003 la datrice di lavoro, precedentemente affiliata
collettivamente per la perdita di salario presso la

(di seguito: la
) con un
contratto della durata di 5 anni (rescisso anzitempo da pa rte della

, cfr. doc. G), ha assicurato il proprio personale
presso la Y
(doc. S). La copertura assicurativa convenuta a favore
dal pArcnnnIP rlelln cti Ain Hi fisinterapia
nreverle in
particolare, una copertura LPP, la copertura dell'80% del salario, per
una durata di 730 giorni.
Al momento della conclusione d'assicurazione con la Y
la datrice
di lavoro ometteva di indicare nella cerchia dei propri dipendenti
l'attrice, che intendeva licenziare nell'immediato futuro (doc. da 2 a 6).
Nonostante non fosse stata inizialmente intenzione della signora

affiliare anche l'attrice presso la Y
, considerato come
la
non erogava più prestazioni per il protrarsi
dell'inabilità lavorativa posteriore al 31.12.2002 - nonostante le
proprie condizioni contrattuali prevedessero l'erogazione di
prestazioni posteriori alla fine del contratto assicurativo (a rt. 29 delle
CGA) -, e come nemmeno la datrice di lavoro interveniva per la
perdita di salario della propria dipendente, la Y assicurava anche
l'attrice nel contratto collettivo stipulato con
(doc. 7,
EE, 1-1H, 00, ).
Prove: - doc., testi, ediz. doc., perizia medica
Ad 2 e 3: contestati come segue.
Secondo le condizioni contrattuali della
, nei
casi d'assicurazione insorti pendente contratto non ancora giunti a
termine all'estinzione della copertura assicurativa, la

eroga prestazioni; fa eccezione, in particolare, it
caso in cui vi è un cambiamento del posto di lavoro e di passaggio
all'assicurazione diaria per malattie del nuovo datore di lavoro (a rt. 29
delle CGA della
, doc. G).
Le condizioni contrattuali previste dal contratto collettivo della datrice
di lavoro con la
prevedevano una copertura
simile a quella valevole in ambito LAMai, con una protrazione della
durata del diritto a prestazioni in caso di incapacità lavorativa parziale
o in caso di sovraindennizzo a seguito di prestazioni di terzi, sino al
raggiungimento delle 720 indennità giornaliere complete (cfr. art. 31 e
32 delle CGA della
).
41k

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
6
La convenuta non contesta la copertura assicurativa valevole presso
la
, pari ad una diaria dell'80% a partire dall'8.
giorno, per una durata di 727 giorni, così come esposta della
controparte e nemmeno il salario determinante di fr. 37'800.-; la
convenuta contesta già sin d'ora, invece, che il conteggio esposto
dall'attrice relativo alle prestazioni percepite dall'attrice dalla

non del tutto ricostruibile, sia corretto (stimato
in fr. 14'251.50). Dalla documentazione presentata dall'attrice risulta
infatti che la
, solo per il 2002, ha erogato un
importo di prestazioni superiore (fr. 20'095.- che avrebbe poi
compensato con prestazioni Al nella misura di fr. 1'864.--, cfr. doc. L,
H). Per quanto concerne la prestazione LPP, inoltre, essa è stata
calcolata dalla
in fr. 6.78 giornalieri (doc. H), dal
doc. T la prestazione risulta esser di fr. 9'482.75 tra il 1999 ed il 2003.
Inoltre, per il mese di gennaio 2003 è stata la convenuta, e non la

(che è stata rimborsata dalla convenuta) come
affermato a torto dall'attrice, a versare le indennità giornaliere per
l'inabilità lavorativa dell'attrice (fr. 1'905.—, cfr. doc. 7).
A mente della convenuta, l'attrice non ha pertanto sufficientemente
documentata il calcala da lei effettuata; per permettere alla convenuta
di esprimersi precisamente sui conteggi e le pretese formulate, che
già sin d'ora vengono contestati, essa è tenuta a sostanziare ulte-
riormente quanta sostenuto. La convenuta si riserva già sin d'ora il
diritto di completare davanti all'autorità competente le proprie
allegazioni, e di chiedere, se del caso, la restituzione (eventualmente
ponendo l'importo in compensazione) di quanto già versato in ecces-
so per i mesi da gennaio ad aprile 2003.
Prove: c.s.
Ad. 4, 5 e 6: contestati come segue
In virtù dell'accordo di libero passaggio concluso tra l'ASA
(associazione svizzera di assicuratori per il settore infortunio e
malattia) e Santésuisse, la Y
, che è subentrata nel contratto
d'indennità giornaliera della
con la ditta

(cfr. art. 2 dell'accordo), ha affiliato tutti i dipendenti già
assicurati alla
(art. 3 dell'accordo) ed ha ripreso
a proprio carico il caso d'inabilità lavorativa dell'attrice. All'attrice la
CSS ha garantito ed erogato, conformemente all'art. 4.2 dell'accordo
di libero passaggio, le prestazioni precedentemente assicurate
presso la
, fintanto che quest'ultima era alle
dipendenze della ditta
(doc. R, S, doc. da 2 a7).
Facendo affiriarnento ai dati di riferimento della
(doc. H) la Y ha erogato all'attrice dal contratto d'assicurazione
collettivo d'indennità giornaliera l'importo di fr. 4'984.40 (fr. 34.60
giornalieri) per l'inabilità dal 01.01.2003 al 30.04.2003. (Qualora,
come già detto, in base alte ulteriori informazioni che l'attrice saprà
fornire, le indennità versate dalla Y
dovrebbero esser state versate
in eccesso, con il presente allegato la convenuta si riserva già sin
d'ora il diritto di presentare la propria pretesa di restituzione).
La CSS comunicava di seguito all'attrice che, onde pater beneficiare
di ulteriori prestazioni oltre la data di uscita dalla cerchia delle
persone assicurate, essa avrebbe dovuto passare all'assicurazione
d'indennità giornaliera individuale LCA della Y
a partire
dall'01.05.2004 (doc. EE, HH). Alla Y
l'attrice manifestava
l'intenzione di volere il passaggio all'assicurazione individuale,
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
7
trasmettendole il formulario per il passaggio all'assicurazione
individuale (doc. LL). L'attrice non accettava poi l'offerta presentata
dalla Y , che interrompeva di conseguenza cessava di versare
ulteriori prestazioni oltre il 30.04.2003.
Ora, in applicazione dell'accordo di libero passaggio applicabile alla
fattispecie - che alle condizioni di libero passaggio nei casi di
prestazioni pendenti prevedono quale condizione indispensabile che
il dipendente sia ancora in un rapporto di lavoro (art. 4 cpv. 1) e che il
caso venga ripreso dal nuovo assicuratore nella misura dello stesso
ammontare, periodo d'attesa e durata delle prestazioni precedenti,
fintanto che il dipendente è impiegato al 100% presso l'attuale datore
di lavoro - nonché delle condizioni generali d'assicurazione della Y
(in particolare dell'art. 3.5 nonché dell'art. 13 delle CGA), un diritto
dell'attrice all'ottenimento delle prestazioni sinora assicurate da parte
della convenuta oltre il 30.04.2003, data in cui essa è uscita dalla
cerchia delle persane assicurate collettivamente dal datore di lavoro,
può avvenire unicamente se essa passa all'assicurazione d'indennità
giomaliera LCA della y . Secondo l'art. 3.5 delle CGA della Y
l'assicurazione cessa, in particolare, quando la persona assicurata
esce dalla cerchia degli assicurati e in tal caso l'obbligo di versare
prestazioni cessa com pletamente. Secondo l'art. 13.1 delle CGA
della y
chi, residente in Svizzera, esce dalla cerchia delle persone
assicurate, può passare nell'assicurazione individuale della Y ;
nell'ambito delle condizioni e delle tariffe in vianre per l'assicurazione
individuale, applicando il relativo premio la Y
garantisce le
prestazioni assicurate in precedenza (art. 13.3), computando nel
calcolo del diritto le indennità già erogate (art. 13.4).
La posizione della Y
che sottopone l'erogazione delle prestazioni
sinora assicurate al passaggio dell'attrice all'assicurazione individuale
della y
;, è pertanto giustificata.
L'offerta formulata dalla Y
per il passaggio all'assicurazione
d'indennità giornaliera LCA prevedeva, quale prestazione giornaliera
assicurata l'importo di fr. 11.--; a mente dell'attrice sarebbe dovuto
l'importa di fr. 33.33. Nella petizione l'attrice fissa l'importo in fr. 26.05
giornalieri. In merito la convenuta osserva che, in virtù dell'art. 13.3
delle CGA in caso di libero passaggio, la Y si impegna a garantire
le prestazioni sinora assicurate. Tali condizioni corrispondono all'80%
dell'ultimo salario prima della malattia, per una durata di 720 giorni,
come precedentemente assicurato. Viste le prestazioni versate in
concorrenza anche da altri assicuratori, l'importo d'indennità
giornaliera assicurabile dall'attrice presso la Y
nell'ambito
dell'assicurazione individuale si dovrebbe aggirare ai fr. 30, anziché
ai fr. 11 inizialmente stabiliti; non potendo la convenuta al momento
attuale verificare con precisione il conteggio effettuato dalla
controparte, essa si riserva di quantificare l'ammontare preciso nel
proseguio di causa. All'attrice essa formulerà indi una nuova offerta
assicurativa per il passaggio all'assicurazione individuale d'indennità
giornaliera LCA, cui l'attrice dovrà aderire per continuare a
beneficiare di prestazioni da parte della Y
oltre ii 30.04.2003.
In caso di passaggio all'assicurazione individuale, la Y
dovrà
inoltre esaminare, se, in considerazione anche dell'obbligo di ridurre il
danno incombente all'assicurato secondo l'art. 61 LCA, il protrarsi
della piena inabilità lavorativa dell'assicurata sino a tutt'oggi sia giusti-
ficata dal lato medico.

incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
8
Per gli stessi motivi già esposti, non potendo la convenuta
condividere quanto conteggiato dall'attrice, la convenuta contesta al
momento attuale la pretesa di pagamento formulata dall'attrice per il
periodo dall'01.02.2003 al 15.06.2004 di fr. 9'971.65, nonché quella di
accertamento di esistenza del diritto a prestazioni assicurative di fr.
32.349.45.
In sintesi: la Y
riconosce all'attrice un diritto ad indennità
giornaliere nella misura sinora assicurata, nell'ambito delle condizioni
e delle tariffe in vigore nell'assicurazione individuale, applicando il
relativo premio, anche dopo il 30.04.2003, alla condiziona che l'attrice
effettui il passaggio all'assicurazione individuale della Y
L'ammontare dell'indennità giornaliera assicurabile in ambito
dell'assicurazione d'indennità giornaliera potrà venir stabilito defini-
tivamente solo dopo che l'attrice avrà sostanziato il proprio conteggio
(già sin d'ora si può prevedere che esso si aggira ai fr. 30 giornalieri).
La convenuta contesta di dovere all'attrice gli importi di fr. 9'971.65,
nonché di fr. 32'349.45.
Se l'attrice oltre il 30.04.2003 non dovesse più esser assicurata alla
Y
a partire da tale data, in virtù degli art. 3.5. e 13.3 delle CGA
dell'assicurazione d'indennità giornaliera collettiva della Y
e
dell'art. 4.2. dell'accordo citato. essa non avrà più diritto a prestazioni
assicurative da parte della Y
Prove: c.s.
Ad 7: Contestato come segue
Visto che l'indigenza dell'attrice non è dimostrata, al momento attuale
non appare giustificata la richiesta d'assistenza giudiziaria e gratuito
patrocinio.
La Y si riserva sin d'ora di esporre e completare le eccezioni
alla petizione in oggetto nell'opportuna sede (davanti al TCA).
In esito alle suesposte considerazioni, si chiede a questo
lodevole Tribunale di giudicare la controversia ai sensi di quanto
proposto in ingresso del presente gravame."
1.4. Con decreto del 25 ottobre 2004 il Pretore di
ha
stralciato la causa dai ruoli ed ha trasmesso l'incarto al TCA per
competenza (doc. III).
1.5. Il 19 novembre 2004 l'attrice ha affermato:
"Contrariamente a quanto sostiene la controparte nel proprio allegato
di risposta, riteniamo che con la nostra petizione 25.5.2004 si sono
esposti e giustificati nella maniera più completa e chiara gli elementi
alla base delle richieste presentate.
Di conseguenza la controparte ha tutti gli elementi per determinarsi,
come già li aveva prima ancora dell'inoltro dell'atto di petizione!
Si precisa che la vertenza ha per oggetto il versamento di indennità
per perdita di guadagno per il periodo dal 1.2.2003 in avanti e per un
importo globale massimo non ancora versato di fr. 42'321.10, sulla
base di un'assicurazione collettiva i cui premi erano stati giä
regolarmente versati.
t.

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
9
Come ampiamente risulta dalla documentazione presentata dalla
parte attrice (in particolare dal doc. Z in avanti) il passaggio
all'assicurazione individuale è stato richiesto a titolo cautelativo,
nell'evenienza che la presente vertenza abbia esito negativo per la
parte attrice.
D'altra parte è già da oltre un anno che la parte attrice ha chiesto alla
convenuta la presentazione di un'adeguata nuova offe rta, sulla base
di dati ben conosciuti dalla Y
(vedi doc. TT).
Considerato che il passaggio all'assicurazione individuale
comporterebbe, secondo quanto richiesto finora dalla Y
, il
pagamento di un premio mensile, è beninteso interesse
dall'assicurata far si che le proprie pretese vengano riconosciute
piuttosto come chiesto in sede di petizione.
Come pertanto già dal 24 ottobre 2003 (vedi doc. TT) attendiamo una
proposta concreta da parte della Y
.
Se ciò non dovesse succedere o non si troverà un accordo entro i
prossimi 20 giorni, la pa rte attrice chiederà la continuazione della
procedura." (Doc. IX)
1.6. II 13 dicembre 2004 la Cassa ha affermato:
"1. La convenuta ha indicato nella risposta di causa come la pretesa
dell'attrice non sia suffragata dalle prove agli atti. In particolare, le
prestazioni già percepite dall'attrice nell'ambito del contratto
collettivo d'indennità giornaliera con la
e poi
dalla Y , non corrisponderebbero a soli fr. 14'251.50 come
indicato dalla stessa. Alle considerazioni della risposta di causa del
25.08.2004 viene nel presente pertanto rimandato integralmente.
Che la pretesa dell'attrice sia erronea è inoltre dimostrata dal fatto
stesso che la stessa, in suoi precedenti scritti, stimava come
presumibilmente esaurita l'indennità assicurata per febbraio 2004
(cfr. doc. DD e GG).
La pretesa è erronea anche per il fatto che dalla stessa va dedotto
l'importo dei premi dell'assicurazione d'indennità giornaliera che
l'attrice dovrebbe concludere per beneficiare di prestazioni oltre il
30.04.2003. L'importo del premio mensile, considerando
un'indennità giornaliera assicurata di fr. 11 .--, era stato fissato in fr.
23.30 (per un'indennità giornaliera assicurata di fr. 26.- il premio
sarebbe di fr. 55.10 mensili e per un'indennità di fr. 33.-, di fr. 70.--,
cfr. doc. 8, 9). L'importo del premi totali da porre in deduzione non
può esser cifrato definitivamente attualmente, in quanto il periodo
di affiliazione nell'assicurazione individuale dipende dalle
prestazioni già percepite nell'assicurazione collettiva, in merito al
quale c'è disaccordo tra le parti.
2. In base all'accordo di libero passaggio concluso tra l'ASA e
Santésuisse applicabile alla fattispecie, la Y
, quale successore
della
nel contratto d'indennità giornaliera col-
lettiva, è tenuta ad assumersi i casi d'inabilità lavorativa
precedentemente insorti, garantendo Io stesso importo di indennità
giornaliera, periodo d'attesa e durata delle prestazioni precedenti,
fintanto che il dipendente è impiegato al 100% pressa l'attuale
datore di lavoro. Sino ad ora la y
- nonostante il parere contrario
della datrice di lavoro, che sosteneva di dovere all'attrice la metà
del salario e in assenza di un contratto di lavoro scritto si limitava a
i
t.l

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
10
presentare estratti relativi al salario LAVS/LAI (doc. 10, 11) - ha
fatto affidamento alle informazioni avute dalla
(in virtù dell'art. 6 dell'accordo ASA), ed è partita dal presupposto,
che l'attrice, per un lungo periodo inabile al lavoro al 50%, sino al
30.04.2004 fosse assunta al 100% presso Io studio
. Visto
che il grado d'occupazione costituisce l'elemento decisivo Der la
determinazione di un diritto a prestazioni da pa rte della Y , visto
che un impiego nell'ambito della capacità residua ai sensi dell'art.
4.2 dell'accordo di libero passaggio comporterebbe l'erogazione di
prestazioni da parte dell'assicuratore precedente, nella presente
procedura, si chiede che venga chiarito definitivamente tale
aspetto, sinora mai provato.
3. Chiarito quanto sopra, si osserva inoltre che il contratto collettivo
d'indennità giomaliera concluso dalla signora
presso la
Y
prevede una copertura LPP; caratteristica di tale copertura
assicurativa è l'insorgenza del diritto ad indennità con un'inabilità
lavorativa del 25% e la sua decadenza con l'inizio delle prestazioni
della previdenza professionale (cfr. tabella all'art. 15). L'attrice già
percepisce prestazioni LPP; è solo in virtù dell'accordo di libero
passaggio - e quindi in deroga alle condizioni contrattuali stipulate
con la ditta
- che la Y
ha sinora versato e si è
dichiarata disposta a versare ulteriori indennità giornaliere (alle
condizioni già enunciate nella risposta di causa).
4. Contrariamente a quanto preteso dall'attrice, l'erogazione di
indennità giornaliere da parte della Y
alle condizioni
precedentemente assicurate poteva avvenire unicamente fintanto
che esisteva un impiego al 100% presso il precedente datore di
lavoro; un diritto dell'attrice all'ottenimento delle prestazioni sinora
assicurate da parte della convenuta oltre il 30.04.2003, data in cui
essa è uscita dalla cerchia delle persone assicurate collettivamente
dal datore di lavoro, può avvenire unicamente se essa passa
all'assicurazione d'indennità giornaliera individuale LCA della Y
Qualora l'attrice passasse all'assicurazione d'indennità giornaliera,
la Y
nell'ambito delle condizioni e delle tariffe in vigore per
l'assicurazione individuale, applicando il relativo premio
garantirebbe le prestazioni assicurate in precedenza (80% del
salario, per la stessa durata e periodo di attesa, art. 13.3),
computando nei calcolo del diritto le indennità già erogate (art.
13.4). Giova ricordare che tra le condizioni vigenti
nell'assicurazione individuale, in caso di concorso con prestazioni
di altri assicuratori, la y
versa unicamente la pa rte di prestazioni
dovute, non coperte dagli altri assicuratori (art. 15); nell'ambito
dell'assicurazione individuale della Y
il diritto a prestazioni non
si prolunga sino all'estinzione delle intere indennità assicurate.
5. Chiarito il punto 2, (e giustificata dal lato medico il protrarsi
dell'inabilità lavorativa), la Y
può fare all'attrice l'offerta di
passare all'assicurazione individuale (per l'importo da stabilirsi di fr.
33 o fr. 26.–) per beneficiare di prestazioni oltre il 30.04.2003.
Alle considerazioni della risposta di causa si fa integralmente
rinvio." (Doc. XIII)
1.7. Con scritto dei 10 gennaio 2005 l'attrice ha affermato:
"ad 1
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
11
I documenti prodotti congiuntamente all'atto di petizione giustificano
sufficientemente quanto richiesto dalla pa rte attrice.
Si noti d'altra parte che si chiede, in primo luogo, che vengano
accertati i doveri della convenuta verso l'attrice, sulla base di una
specifica copertura assicurativa. Soltanto in secondo luogo si sono
quantificati gli importi delle prestazioni che la Y
dovrebbe
corrispondere, i quali sono in principio corretti e giustificati: tali importi
potranno essere in seguito verificati e/o modificati a dipendenza di
altre prestazioni versate da altri enti assicurativi, come prassi in simili
casi.
Dice bene la controparte che, in fase precedente, si potevano
soltanto presumere determinate future situazioni: a quel momento
(doc. DD di data 7.7.03, doc. GG di data 22.8.03) si indicava che
almeno, ma non soltanto, fino al 727. giorno di incapacità l'assicurata
avrebbe ottenuto prestazioni.
La controparte cerca di mischiare le carte in tavola: quello che si
chiede nella presente vertenza sono delle prestazioni sulla base
dell'assicurazione collettiva e non eventuali prestazioni sulla base di
i Ina passibile assicurazione individuale;n^lilla deve essere messo in
deduzione: o la copertura collettiva esiste e la Y
deve pagare, o, in
caso contrario soltanto, un'assicurazione individuale potrà
eventualmente intervenire (v. più sotto).
ad 2
Circa quanto prevede e impone alla Y , l'accordo
ASA/Santésuisse, si rinvia alla petizione, in particolare ai punti 4 e 5
della stessa.
La Y
interpreta erroneamente detto accordo, sostenendo che
l'obbligo di versamento di prestazioni sussiste solo fintanto che il
dipendente è impiegato al 100% pressa l'attuale datore di lavoro.
L'accordo ASA/Santésuisse prevede invece chiaramente, all'art. 4
cpv. 2, che soltanto al momento del passaggio dell'assicurazione (e
soltanto in tale frangente!) dal vecchio al nuovo ente assicurativo, i
sinistri in corso passano al nuovo assicuratore soltanto se il
dipendente è a nue( momento impiegato al 100%.
Per il resta la Y
è tenuta a versare le prestazioni alle stesse
condizioni cui era tenuta la
, quindi anche oltre i
727 giorni di indennità giornaliera completa.
Soltanto in questa sede giudiziaria la Y
viene a contestare
l'impiego al 100% dell'assicurata, fatto mai contestato da nessuno in
precedenza: un atteggiamento che dev'essere se non altro
stigmatizzato
Tanto più che agli atti ci sono numerosi documenti in cui è attestato
tale impiego al 100%, primo fra tutti il questionario per il datore di
lavoro, doc. F.
Inoltre, assai subdolamente, la Y
produce una sua lettera 18.6.03
tentando di far credere che alla stessa non si sia dato seguito!
La tempestiva risposta dell'assicurata, con completa
documentazione, era stata inviata.
Inoltre, in annesso quale ulteriore prova, si produce copia
dell'annuncio infortunio LAINF 28.8.98 con cui è attestato un impiego
del 100% giä nel 1998.
Quale prova ulteriore, visto l'atteggiamento di controparte, si chiede
inoltre la produzione dalla
quale precedente
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
12
assicurazione perdita di salario la produzione della documentazione
contabile da dove risulti quali coperture e quali premi sussistevano
per l'assicurata.
ad 3
Contestato integralmente quanto sostiene controparte.
La copertura cui deve beneficiare l'attrice riguarda indennità per
perdita di guadagno e non orestazioni in ambito LPP.
Quanto "pasticciato" tra Y
e datrice di lavoro non ci riguarda.
Circa il perdurare dell'incapacità lavorativa al 100%, almeno fino al
31.1.2005, produciamo in annesso gli ultimi ce rtificati medici della Dr.

(5).
ad 4
Contestato, in base a quanto precedentemente espresso.
Per quanto riguarda il passaggio, a titolo cautelativo, all'assicurazione
individuale, si ribadisce quanta precedentemente sostenuto (y. in
particolare mia lettera 24.102003 doc. Tf).
La presente procedura giudiziaria può pertanto e s_ e_ nz'altro
continuare.
Per tutti questi motivi, si riconferma pertanto quanto chiesto in sede di
petizione. Con protesta di spese e ripetibili." (Doc. XV)
1.8. Infine, in data 24 gennaio 2005 l'assicuratore ha rilevato:
"con riferimento all'ordinanza del 14.01.2005, pervenuta il 17.01.2005,
a complemento della risposta di causa, nonché delle osservazioni del
14.12.2004, comunichiamo quanto segue.
Ad 1 e 2
Si prende atto che l'attrice non esclude che la pretesa formulata
possa dover esser modificata a seguito delle prestazioni già versate
da altri enti assicurativi.
Per il resto, la posizione della Y , che garantisce all'attrice la
copertura assicurativa precedentemente assicurata, conformemente
alle condizioni di passaggio in caso di casi pendenti, fissate
dall'accordo ASA/santésuisse (art. 4), ma che sottopone al passaggio
all'assicurazione individuale l'ulteriore diritto a prestazioni assicurative
oltre il 30.04.2003. è corretta e viene mantenuta.
Un obbligo della Y
a versare le prestazioni anche oltre 727
d'indennità giornaliera completa, come preteso dalla controparte, è
certamente escluso.
Ad 3e4
La copertura LPP convenuta non è una prestazione LPP; trattasi
sempre di un'assicurazione per la perdita di guadagno dovuta a
malattia. La sua denominazione è dovuta al fatto che il diritto a
prestazioni cessa, in particolare, con l'assegnazione di una rendita
LPP.
Oltre ad un'affiliazione nell'ambito dell'assicurazione individuale,
l'erogazione d'ulteriori prestazioni da pa rte della Y
dipende dalla
giustificabilità dal lato medico del protrarsi dell'inabilità lavorativa."
(Doc. XVII)
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
13
1.9. Pendente causa il TCA ha proceduto a numerosi accertamenti di
cui si dirà in seguito.
In diritto
In ordine
2.1. Secondo quanto disposto dall'art. la cpv. 1 LAMaI in vigore dal
1° gennaio 2003 (corrispondente al precedente art. 1 cpv. 1
LAMaI), rassicurazione sociale contro le malattie comprende
l'assicurazione obbligatoria delle cure medico-sanitarie e
l'assicurazione d'indennità giornaliera facoltativa.
La LAMaI si applica soltanto all'assicurazione malattia sociale.
Le assicurazioni complementari offerte dalle casse malati sono
rette dal diritto privato ed in particolare, in applicazione dell'art.
12 4pŸ. J LAPVIaI, dalla legge federale sul contratto
d'assicurazione (LCA).
Giusta l'art. 47 cpv. 2-4 della legge federale sulla sorveglianza
degli istituti di assicurazione privata (LSA; modificata in
occasione dell'adozione della LAMaI il 1° gennaio 1996), per le
contestazioni relative all'assicurazione complementare
all'assicurazione sociale contro le malattie, i Cantoni prevedono
una procedura semplice e spedita, nella quale il giudice accerta
d'ufficio i fatti e valuta liberamente le prove.
Recentemente l'Assemblea federale ha approvato la nuova
legge federale sulla sorveglianza delle imprese d'assicurazione
del 17 dicembre 2004 (LSA), il cui art. 85 è simile all'art. 47 LSA
attuale. Il termine di referendum è scaduto il 7 aprile 2005.
In ambito cantonale la LCAMaI all'art. 75 prevede che le
contestazioni relative alle assicurazioni complementari
all'assicurazione sociale contro le malattie praticate da
assicuratori autorizzati all'esercizio ai sensi della LAMaI sono
decise dal TCA, che applicherà per analogia la Legge di
procedura per le cause davanti al TCA.
ln concreto la causa concerne una vertenza relativa ad un
contratto di indennità giornaliera in caso di malattia retta dalla
LCA (cfr. condizioni generali del contratto) e praticata dalla Y ,
ossia un assicuratore autorizzato all'esercizio ai sensi della
LAMaI.
il TCA è pertanto competente in merito.
14i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
14
Nel merito
2.2. Oggetto del contendere è la questione a sapere se l'assicuratore
deve continuare a versare le prestazioni conformemente a
quanta prevedevano le precedenti condizioni della

, oppure se l'interessata, per poter
beneficiare dell'erogazione di ulteriori prestazioni, deve accettare
l'offerta di libero passaggio nell'assicurazione individuale della
Y
Va inoltre esaminato a quanto ammontano le indennità da
versare.
2.3. Come visto, dal 1.1.2003 la Y è subentrata alla
nell'assicurazione collettiva d'indennità
giornaliera.
Il passaggio da un assicuratore ad un altro è avvenuto sulla base
della "Convention de libre passage entre l'Association
d'assurances (ASA)" di cui fa parte la
, e
"santésuisse – Les assureurs-maladie suisses (santésuisse)", di
cui fa parte Y .
Il preambolo della Convenzione prevede che il suo scopo è "de
régler le passage d'une persone assurée individuellement en
indernnitéjournalière maladie collective clans une autre
assurance individuelle du même type ou le passage d'effectifs
d'assurés indemnité journalière maladie collective entre les
assureurs qui ont adhéré à la présente convention (...) Grâce à
cette convention, il s'agit d'éviter des frais administratifs élevés
pour les assureurs ainsi que, de fait de la sélection des risques,
des cas insupportables pour les assurés et les preneurs
d'assurance."
(„Das vorliegende Abkommen bezweckt die Regelung des
Ubertritts einer einzelnen versicherten Person von einer
Kollektivkrankentaggeldversicherung in die andere oder des
Ubergangs von Versichertenbeständen in den
Kollekfivkrankentaggeldversicherungen zwischen den
Versicherern, die diesem Abkommen beigetreten sind.” (...)
Mit diesem Abkommen sollen hohe administrative
Aufwendungen far die Versicherer und unzumutbare Härten für
die versicherten Personen und Versicherungsnehmer durch
Risikoselektion vermieden werden.")
L'art. 4 cpv. 2 della Convenzione prevede quanto segue:
4i
i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
15
"Les sinistres en cours passent au nouvel assureur dès la date du
changement d'assurance à concurrence du montant de l'indemnité
journalière, du délai d'attente et de la durée des prestations prévus
chez l'assureur actuel, pour autant que le travailleur soit employé à
100% chez le nouveau, resp. chez l'employeur actuel. En cas
d'engagement dans les limites de la capacité de travail résiduelle,
l'assureur actuel prend en charge le cas de sinistre en cours."
("Laufende Schadenfälle gehen ab Datum des
Versichererwechsels im Umfange der beim bisherigen
Versicherer vorgesehenen Höhe des Taggelds, der Wartefrist
und der Leistungsdauer zu Lasten des neuen Versicherers,
sofern der Arbeitnehmer beim neuen bzw. bisherigen
Arbeitgeber zu 100% angestellt ist. Bei einer Anstellung im
Rahmen der Restarbeitsfähigkeit, übernimmt der bisherige
Versicherer den laufenden Schadenfall.")
Per l'art..r_7% delle condi71oni generali contrattuali (CGC) della

, „la copertura di assicurazione cessa con il
30° giorno dopo quello in cui cessa il diritto di almeno alla metà
del salario (lo stesso vale in caso di interruzioni di lavoro senza
diritto al salario). Se gli assicurati accettano un nuovo impiego
prima di questo termine, la copertura di assicurazione cessa già
con l'entrata in servizio al nuovo impiego."
Per l'art. 29 CGC per i casi di assicurazione, i quali dopo
l'estinzione della copertura d
i 2Autii
ll
zivi ic ucua lropel LUI Q di assicurazione non
Ì sono ancora
chiusi, la
effettua le sue prestazioni
contrattuali anche oltre questa data (prestazione posteriore).
Le CGA della Y prevedono invece, nel caso in cui
l'interessato esce dalla cerchia degli assicurati, la continuazione
delle prestazioni solo in caso di passaggio nell'assicurazione
individuale (art. 3.5 e 13 CGA).
In DTF 127 III 106 il TF ha stabilito che nell'ambito di
un'assicurazione collettiva di indennità giomaliera secondo la
LCA, il diritto alle prestazioni non dipende dall'affiliazione,
contrariamente all'assicurazione collettiva d'indennità giornaliera
prevista dagli art. 67 segg. LAMaI. Pertanto, in assenza di
clausole convenzionali che limitano o sopprimono il diritto alle
prestazioni al di là del periodo di copertura, l'assicurato che,
dopo un avvenimento che dà diritto alle prestazioni, esce da
un'assicurazione collettiva perché cessa di far pa rte della cerchia
di assicurati definita dal contratto, può far valere il diritto alle
prestazioni anche per le conseguenze di tale avvenimento

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
16
prodottesi dopa l'estinzione del rapporto di assicurazione
(consid. 3).
In concreto va pertanto esaminato quale delle due CGA va
applicata. Infatti, se trovano applicazione le CGA della

, la Cassa è tenuta a versare le prestazioni
indipendentemente dal fatto che l'interessata abbia usufruito del
libero passaggio nell'assicurazione individuale. In caso contrario
invece, se si applicano le CGA della Y , è necessario che
l'attrice abbia chiesto il libero passaggio.
Va pertanto innanzitutto interpretata la Convenzione di libero
passaggio conclusa dagli assicuratori.
2.4. Per interpretare i contratti vanno applicate le regole generali
d'interpretazione del diritto privato (per rinvio dell'art. 100 LCA;
STF in RUA XIX n. 55). In particolare, è necessario fondarsi sulle
regole generali derivanti dall'art. 18 CO (DTF 127 III 444 consid.
1 b; STF in RUA XVI n. 22).
Un contratto deve essere interpretato ricercando la reale e
concorde volontà delle parti (DTF 126 III 59 consid. 5a; DTF 117
II 609, JdT 1992 I 727; DTF 115 II 264, JdT 1990 I 57; DTF 112
II 253).
Se la reale e concorde volontä delle parti non può essere
stabilita, occorre fondarsi sulla loro presunta e probabile volontà,
secondo il principio della buona fede e la teoria dell'affidamento
(DTF 129 III 118 consid. 2.5; DTF 128 III 419 consid. 2.2; DTF
128 III 265 consid. 3a; DTF 127 III 444 consid. 1 b; DTF 126 III
59 consid. 5b; VIRET, Droit des assurances privées, Editions de
la société suisse des employés de commerce,

, pag. 92) e considerare tutte le circostanze
che hanno portato alla conclusione del contratto (DTF 128 Ill 212
consid. 2b) aa; DTF 127 III 444 consid. 1 b; DTF 126 Ilf 59
consid. 5b; DTF 123 III 16 consid. 4b; DTF 117 II 609, JdT 1992
1727; DTF 115 II 264, JdT 1990 157; DTF 112 II 253).
Ci si atterrà all'uso generale e quotidiano della lingua, ai termini
utilizzati nel contratto (DTF 118 II 342, JdT 1996 l 128; DTF 116
II 189, JdT 1990 1612; DTF 115 II 268, SJ 1992 623 citate in:
CARRON, La loi fédérale sur le contrat d'assurance, Friburgo
1997, n. 209 pag. 72),
Tuttavia, la parola non deve essere snaturata dal suo reale
senso al punto di designare una cosa completamente diversa
(DTF 64 II 387). Ma se le parti hanno concordemente voluto dare
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
17
ad un'espressione un'accezione diversa dal suo senso abituale,
non v`è dunque ambiguità che giustifichi un'interpretazione
svantaggiosa per l'assicurato (STF in SJ 1996 pag. 623).
L'interpretazione di una clausola contrattuale deve fondarsi pure
sui motivi che hanno portato alla conclusione del contratto e alla
stipulazione della clausola di cui si impone l'interpretazione
(ROELLI/KELLER, Kommentar zum BG über den Versicherungs
ve rtrag, 1968, pag. 459, pagg. 462-463).
Il testo chiaro di una clausola non esclude a priori
un'interpretazione (DTF 127 Ill 44 consid. 1 b). Bisogna
esaminare se ci sono dei motivi per ritenere che una clausola
debba essere compresa diversamente dal suo senso letterale
(DTF 128 I l l 212 consid. 2b)bb).
Non vi sono comunque i presupposti per scostarsi dal senso
letterale di un testo adottato dalle parti quando non vi sono
ragioni serie per ritenere che esso non corrisponda alla loro
volontà (DTF 129 III 118 consid. 2.5; DTF 128 III 265 consid.
3a).
2.5. In concreto occorre quindi ricercare il senso della Convenzione
di libero passaggio.
Come visto, scopo della Convenzione è quello di evitare che, in
virtù della selezione dei rischi, nel casa di cessazione di
copertura assicurativa, vi siano assicurati o prenditori di
assicurazione che si ritrovino in difficoltà nel trovare una nuova
copertura assicurativa.
Per questo motivo, in caso di sinistro in corso, come in concreto,
il nuovo assicuratore deve erogare le indennità giornaliere a
concorrenza del medesimo importo, dello stesso termine d'attesa
e della stessa durata delle prestazioni del vecchio assicuratore,
"pour autant que le travailleur soit employé à 100% chez le
nouveau, resp. chez l'employeur actuel." ("sofern der
Arbeitnehmer beim neuen bzw. bisherigen Arbeitgeber zu 100%
angestellt ist.").
Mentre la Cassa ritiene di non dover erogare le prestazioni
secondo quanto prevedono le condizioni della

, poiché l'assicurata nel frattempo è senza
lavoro, l'interessata rileva da parte sua che al momento del
passaggio da un assicuratore all'altro, essa lavorava, avendo
ricevuto la lettera di disdetta a fine gennaio 2003.
4i

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
18
Dagli atti emerge che "die Ubertrittsbedingungen bei laufenden
Schadenfällen wurden präzisiert. So wurde z.B. neu
festgehalten, dass laufende Schadenfälle nicht vom neuen
Versicherer zu übernehmen sind, wenn eine versicherte Person
nur im Rahmen ihrer Restarbeitsfähigkeit bei einem neuen
Arbeitgeber abgestellt wird." La scopo della convenzione di
libero passaggio tra gli assicuratori è quello di : "in der
Vereinbarungen wird insbesondere festgehalten, dass laufende
Schadenfälle grundsätzlich auf den neuen Versicherer
übergehen. Der neue Versicherer muss bei der Offenstellung
somit die laufenden Schadenfälle einkalkulieren. Mit dieser
Massnahme kann weltgeltend verhindert werden, dass ein
Versicherungsnehmer Sanierungsmassnahmen unterläuft,
indem er einen neuen Vertrag bei einem Mitbewerber
abschliesst." (doc. Q).
Alla luce delle affermazioni dei rappresentanti degli assicuratori
emerge che scopo della convenzione di libero passaggio è
quello di evitare all'assicurato di perdere i diritti di cui beneficiava
precedentemente unicamente a causa del cambiamento
dell'assicuratore. L'unica condizione prevista è che l'assicurato
sia occupato al 100%. Questa condizione, a non averne dubbio,
deve essere realizzata solo al momento del passaggio da un
assicuratore all'altro, e non successivamente. Altrimenti il
lavoratore sarebbe penalizzato. Infatti, potendo essere licenziato
dopo il termine del periodo di protezione, l'art. 4 cpv. 2 verrebbe
svuotato del suo scopo.
In concreto la Cassa, nel corso di causa, ha messo in dubbio più
volte il grado di occupazione dell'assicurata.
Il TCA ha interpellato il datore di lavoro dell'assicurata, il quale
ha affermato che l'interessata è stata alle sue dipendenze fino al
30.04.2003, "prima dell'infortunio il grado di occupazione era del
100%, la riduzione c'è stata dal 24.8.1998 al 50% data
dell'infortunio. E dal 30.4.2001 al 100% d'inabilità lavorativa." Ha
poi trasmesso le dichiarazioni di salario AVS del 2000 e 2001, da
cui risulta un importo di fr. 18'900 per il primo anno e di fr. 6'300
per il secondo (doc. XXV).
Per cui l'assicurata era alle dipendenze della fisioterapista al
100% ed ha ridotto la sua attività al 50% poiché per la medesima
percentuale si trovava in infortunio. Successivamente, dal 30
aprile 2001 è in malattia al 100%.

incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
19
Poiché l'assicurata è stata assunta al 100% ed ha ridotto l'attività
a causa dell'infortunio prima e della malattia poi e visto che
l'assicurata non era impiegata nell'ambito della capacitä residua,
il passaggio dal precedente assicuratore a quello attuale è
avvenuto correttamente secondo l'art. 4.2 della citata
convenzione di libero passaggio tra assicuratori.
La convenuta è pertanto tenuta ad erogare all'attrice le indennità
giornaliere a concorrenza del medesimo importo, dello stesso
termine d'attesa e della stessa durata delle prestazioni del
vecchio assicuratore.
2.6. Resta da esaminare quanta deve ancora pagare l'assicuratore
convenuto e per quanto tempo.
Da uno scritto del 17 dicembre 2002 del precedente assicuratore
all'attrice (doc. H), emerge che l'indennità giornaliera
riconosciuta dal 1.2.2002 al 31.12.2002, ammontava a fr. 61.45
al giorno, così calcolata:
salaria annuo fr. 37'800
salario giornaliero: fr. 37'800 : 365 = fr. 103.56
salario giornaliero all'80%: fr. 82.85
Dall'importo giornaliero di fr. 103.56 l'assicuratore ha dedotto:
fr. 26.82 di rendita Al (816 X 12 : 365)
fr. 8.51 di rendita LAINF (259 X 12 : 365)
fr. 6.78 di rendita LPP (2'478 : 365)
ed ha versato un importo totale di fr. 20'095 dal 8.2.2002 (7
giorni d'attesa) al 31.12.2002 (327 x 61.45).
Nel gennaio 2003 la
ha ancora versato fr.
1'905 (61.45 X 31), in attesa che il nuovo assicuratore
subentrasse.
La convenuta ha invece versato, per il periodo fino al
30.04.2003, fr. 3'079.40 (4'984.40 — 1'905 rimborsati alla

), ossia fr. 34.60 al giorno dal 1.1.2003.
II 12 giugno 2003 la
ha proceduto ad una
compensazione in seguito alla modifica dell'ammontare della
rendita Al dal 1.8.2002 al 31.12.2002 da fr. 816 al mese a fr.
1'632.

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
20
Con scritto di pari data ha affermato che in quel periodo la
perdita effettiva dell'attrice ammontava a fr. 15'845 (fr. 103.56 x
153 giorni) e che, poiché la
aveva già
versato, per quel periodo, fr. 9'402 (fr. 61.45 X 153), rimanevano
"scoperti' fr. 6'443 (15'845 — 9'402). Considerato che, per lo
stesso periodo, l'assicurazione Al deve versare fr. 8'160 (fr.
1'632 x 5 mesi), è stata effettuata una compensazione di fr.
1'864.
Riassumendo, l'attrice ha ricevuto complessivamente dalla

fr. 20'136 (fr. 20'095 + 1'905 —1'864) e da
CSS fr. 3'079.40, per un totale di fr. 23'215.40.
Pendente causa il TCA ha interpellato la
chiedendo:
"1. A quanto ammonta, complessivamente, l'importo effettivamente
versato dalla
a XXX nel 2002?
A quant° ammonta l'impor t() versato a XV,CX nel 2003?
2. Voglia presentare per esteso e dettagliatamente il calcolo
effettuato dalla
relativo alle indennità giornaliere
versate, precisando in particolare quali prestazioni di quali
assicurazioni sono state prese in considerazione nel conteggio.
3. L'indennità giornaliera è stata calcolata su un importo di fr. 103.56
(ossia al 100%) oppure di fr. 82.85 (ossia all'80%)? Perché?
Se la prestazione è stata calcolata su un importo di fr. 82.85, per
quale motivo nello scritto del 17 dicembre 2002 il calcolo è stato
effettuato sulla base di fr. 103.56?
4. Per quale motivo è stato preso in considerazione un salario annuo
di fr. 37'800?
Chi vi ha fornito questa indicazione ed a quando risale?
In particolare quanto guadagnava mensilmente XXX prima della
malattia? L'assicurata lavorava al 100%, al 50% (altra percentuale?)?
5. Voglia trasmetterci l'intero incarto della
inerente questa pratica." (doc. XIX)
L'assicuratore alla domanda 1 ha risposto affermando di aver
versato all'attrice, nel 2002, fr. 20'201 (20'095 per perdita di
salario + 106 per rimborso spese viaggi). Circa la seconda
domanda l'assicuratore ha rinviato al suo scritto del 17.12.2002
di cui si è detto prima.
Alla terza richiesta ha risposto che "il calcolo è stato effettuato
tenendo conto del 100% della perdita salariale, ossia fr. 103.56
al giorno, sulla base dell'art. 32 delle CGA", rilevando inoltre che
"a titolo aggiuntivo e per quanta riguarda il secondo capoverso,
questo è altresì il concetto che dovrebbe applicare il nuovo e

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
21
subentrato assicuratore. Dunque; si riconosce l'effettiva perdita
di salario ma al massimo la diaria convenuta:
pregiudizio effettivo fr. 61.45
Ma al massimo la diaria convenuta, secondo contratto 1'80% di
fr. 103.6 5, ossia fr. 82.85."
Infine il precedente assicuratore, a proposito della domanda 4,
ha rilevato di aver utilizzato il salario annuo di fr. 37'800,
secondo la dichiarazione del datore di lavoro del 25 febbraio
2002 figurante sul formulario "notifica per l'assicurazione
collettiva d'indennità giornaliera in caso di malattia". La Cassa ha
precisato che "secondo quanto indicatoci fr. 37'800, divisibile per
12 o 13 mensilità per noi non em pertinente, trattasi a tutti gli
effetti della remunerazione annua e su questa si basa H calcolo
dell'indennità giomaliera. Secondo quanto indicatoci lavorava al
50% e il rimanente sarebbe passata in AI a seguito dell'infortunio
del 24.08.1998. Tuttavia persisteva un contratto di lavoro al
100%. L'assicuratore LAINF (Alpina Assicurazioni) poneva
termine all'indennità giornaliera in data 31.01.2002 da qui la
notifica nei nostri confronti quali assicuratori malattia. In questo
senso e sempre riferendoci al nostro conteggio del 17.12.2002
(doc. Z-19 e Z 5111) abbiamo tenuto conto della rendita Al
portandola in deduzione. Tutto questo applicando le disposizioni
contrattuali come indicatovi nella risposta alla domanda n. 3."
(doc. XX)
L'art. 32 CGA citato dal vecchio assicuratore prevede che se
l'assicurato ha diritto anche a prestazioni da assicurazioni
federali o aziendali se un terzo responsabile ha effettuato tali
prestazioni, la
completa queste prestazioni
soltanto fino a concorrenza dell'effettiva perdita di guadagno
dell'assicurato. La
paga al massimo la
diaria convenuta. Se viene versata una diaria ridotta, la durata
delle prestazioni si protrae sino a che l'importo complessivo delle
diarie concesse non corrisponde alla prestazione in caso
d'incapacità totale al lavoro senza riduzione. Questa
disposizione è pure applicabile alle istituzioni di assicurazione
equivalenti con sede all'estero.
Alla luce di tutto quanta sopra esposto emerge che l'assicurata,
come indicato nello scritto del 17 dicembre 2002 sopra citato, ha
diritto al versamento, da parte della convenuta, di un importo
massimo di fr. 82.85; tuttavia se altri assicuratori erogano delle
prestazioni, queste vanno dedotte dall'importo complessivo di fr.
103.56 e, nella misura in cui l'ammontare percepito supera i fr.

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
22
20.71 (103.56 – 82.85), l'impo rto eccedente va dedotto
dall'ammontare di fr. 82.85 dovuto dalla convenuta.
Inoltre, se viene versata una diaria ridotta, la durata della
prestazione si protrae sino a che l'importo complessivo delle
diarie concesse non corrisponde alla prestazione in caso
d'incapacità totale al lavoro senza riduzione. L'assicuratore
eroga pertanto l'importo complessivo di fr. 59'652 (82.85 x 720;
cfr. anche petizione, punto 3).
Per quanto concerne le prestazioni da erogare nel 2003 e fino ai
15 giugno 2004, come richiesto con la petizione, dagli atti
emerge che la rendita Al nel 2003 e 2004 ammontava a fr. 1'671
(doc. L), la rendita LPP a fr. 5'230 annui (doc. T), mentre per la
rendita LAINE vi è solo l'indicazione del 2002 di fr. 259 mensili.
Ritenuto che comunque l'interessata afferma che da gennaio la
rendita ammonta a fr. 262 e che la causa, attualmente, è
pendente al TCA (inc. 35.2004.76), il dato è comunque
provvisorio e, in futuro, saranno possibili ulteriori modifiche e
compensazioni.
Dagli atti allegati dall'attrice con la richiesta dell'assistenza
giudiziaria, emerge che dal 1.1.2003 ai 31.1.2004 l'assicurata ha
beneficiato anche di un'indennità giornaliera perdita di guadagno
di fr. 20 al giorno da s
. Tuttavia il citato a rt. 32 CGA non si
applica non trattandosi in concreto di un'assicurazione federale,
bensì di un'assicurazione complementare privata. Del resto Y
non dice nulla al proposito.
Con i dati attuali, per il periodo 2003/2004 l'indennità giornaliera
ammonta a fr. 25.71 al giorno (103.56 - 54.95 [1'671 X 12 : 365]
–14.30 [5'230 : 365] – 8.60 [262 X 12 : 3651). L'importo
complessivo dovuto fino al 15 giugno 2004 è di fr. 13'677.75
(365 X 25.71 + 167 X 25.71). Poiché la Cassa ha già versato fr.
4'984.40, la convenuta deve ancora un importo di fr. 8'693.35.
Va ora esaminato a quanto ammonta ancora, al massimo,
l'importa che la Cassa deve erogare dal 16 giugno 2004, nella
misura in cui la malattia dell'assicurata continua.
Come visto l'impo rta massimo erogabile è di fr. 59'652. Da
questa somma vanno dedotti fr. 13'677.75 (importo dovuto dal
1.1.2003 al 15.6.2004) e l'impo rta già versato nel 2002 dalla

, ossia fr. 18'231 (20'095 – 1'864

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
23
compensati con la Cassa Al), per un importo ancora dovuto di fr.
27743.25.
In conclusione, la petizione va parzialmente accolta. La Cassa
deve versare all'attrice fr. 8'693.35 per indennità perdita di
guadagno fino al 15 giugno 2004.
E' accertato che l'importo massimo che la convenuta deve
erogare se l'assicurata è ammalata anche dopo il 15 giugno
2004 ammonta a fr. 27'743.25.
2.7. Visto l'esito della procedura, l'attrice, vincente parzialmente in
causa, rappresentata da un avvocato, ha diritto all'importo di
fr. 1'800.-- a titolo di ripetibili parziali (cfr. art. 22 LPTCA).
L'esito della vertenza e il diritto a ripetibili parziali rendono priva
di oggetto la richiesta di ammissione al gratuito patrocinio
relativa alla pa rte per la quale l'assicurata è vincente in causa
(cfr. DTF 124 V 310 consid. 6; STFA del 9 aprile 2003 nella
causa C., U 164/02; STFA dell'8 novembre 2001 nella causa F.,
U 134/99; STFA del 18 agosto 1999 nella causa T., U 59/99;
STFA del 2 agosto 1999 nella causa D., I 360/97; STFA del 19
novembre 1998 nella causa S., P 7/97 e STFA del 27 aprile
1998 nella causa C., U 18/97).
2.8. Nella limitata misura in cui l'assicurata è soccombente, essa può
invece essere posta al beneficio dell'assistenza giudiziaria
sempre che adempia le relative condizioni (cfr. DTF 124 V 301
consid. 6).
Secondo l'art. 21 cpv. 2 LPTCA la disciplina della difesa d'ufficio
e del gratuito patrocinio è retta dalla Legge sul patrocinio d'ufficio
e sull'assistenza giudiziaria.
La legge cantonale sul patrocinio d'ufficio e sull'assistenza
giudiziaria, in vigore dal 30 luglio 2002 (cfr. a rt. 38 Lag e BU
30/2002 pag. 213 segg.), si applica alle domande di assistenza
giudiziaria introdotte dopo la sua entrata in vigore.
L'art. 3 della citata legge prevede:
"'L'istituto dell'assistenza giudiziaria garantisce alla persona fisica
indigente la tutela adeguata dei suoi diritti dinanzi alle Autorità
giudicanti del Cantone."
2E' ritenuta indigente la persona che non ha la possibilità di
provvedere con mezzi propri agli oneri di procedura o alle spese di
patrocinio."
it;

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
24
Le altre condizioni per l'ammissione all'assistenza giudiziaria
enunciate dalla Legge sul patrocinio d'ufficio e sull'assistenza
giudiziaria sono così definite negativamente all'art. 14 Lag:
"'L'assistenza giudiziaria non è concessa se:
a) la procedura per la persona richiedente non presenta probabilità
di esito favorevole;
b) una persona ragionevole e di condizioni agiate rinuncerebbe alla
procedura a causa delle spese che questa comporta.
212ammissione al gratuito patrocinio non è concessa se la persona
richiedente è in grado di procedere con atti propri, se la designazione
di un patrocinatore non è necessaria alla corretta tutela dei suoi
interessi o se la causa non presenta difficoltà particolari."
L'istante va considerato indigente quando non è in grado di
assumere le spese legate alla difesa dei suoi interessi, senza
intaccare il minimo indispensabile al suo mantenimento e a
quello della sua famiglia (SVR 1998 UV Nr. 11 consid. 4a; DTF
119 la 11 ss.; DTF 103 la 100). Per determinare se ciò è il caso
vanno presi in considerazione i redditi del richiedente e delle
persone che hanno un obbligo di mantenimento nei suoi
confronti (DTF 115 V 195, il coniuge o i genitori, B. Cocchi, F.
Trezzini, Codice di procedura civile ticinese, 2a edizione, Lugano
2000, N. 20 ad art. 155, p. 479). L'obbligo dello Stato di
accordare l'assistenza giudiziaria è in effetti sussidiario
all'obbligo di mantenimento derivante dal diritto di famiglia (DTF
119 la 11 ss.). Non entrano invece in linea di conto le risorse
finanziarie di parenti cui l'interessato potrebbe far capo a norma
dell'art. 328 e 329 Y
(B. Cocchi, F. Trezzini, op. cit., N. 20 ad
art. 155, p. 479 e giurisprudenza ivi citata).
Non è determinante che l'indigenza sia stata cagionata da colpa
propria (Haefliger, Alle Schweizer sind vor dem Gesetz gleich, p.
165).
Il limite per ammettere uno stato di bisogno ai sensi delle
disposizioni sull'assistenza giudiziaria è superiore al minimo di
esistenza determinato ai fini del diritto esecutivo (SVR 1998 IV
Nr. 13 p. 48 consid. 7b, p. 48 consid. 7c). All'importo base LEF
va applicato un supplemento variante fra il 15% e i125% (cfr.
STFA del 20 settembre 2004 nella causa F., U 102/04).
L'indigenza processuale è data ove il richiedente non disponga
di più mezzi di quelli necessari per il mantenimento normale e
modesto della famiglia (cfr. RAMI 1996 N. U 254 pag. 209
consid. 2; STFA non pubbl. del 2 settembre 1994 nella causa H.,
pag. 3).

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
25
In una sentenza pubblicata in DTF 124 11ss., il TF ha precisato
che una richiesta di assistenza giudiziaria non può essere
respinta unicamente sostenendo che l'istante non è indigente, in
quanto può permettersi i costi e la manutenzione di
un'automobile. Secondo l'Alta Co rte il richiedente deve piuttosto
- indipendentemente dal modo in cui utilizza le sue risorse
finanziarie - essere considerato indigente, se in base alla sua
situazione finanziaria non è in grado di sopperire al suo minima
esistenziale; in questo calcolo non devono essere naturalmente
computate le spese non inerenti al suo fabbisogno esistenziale.
L'attestato municipale sullo stato di indigenza ha per il Giudice
soltanto valore indicativo (Cocchi, F. Trezzini, op. cit., N. 10 ad
art. 156 p. 490).
Nella commisurazione della capacità patrimoniale del richiedente
va considerata anche l'eventuale sostanza e non unicamente i
redditi conseguiti. Secondo ii TFA infatti si tiene conto dell'intera
situazione economica della famiglia (STFA non pubbl. del 2
settembre 1994 nella causa J.P.H., pag. 4, consid. 2 e
giurisprudenza citata non pubbl.). La sostanza deve tuttavia
essere disponibile al momento della litispendenza del processo o
per Io meno a partire dal momento in cui è presentata l'istanza e
non solo alla fine della procedura (cfr. DTF 119 la 12 consid. 5;
DTF 118 la 369ss).
Secondo la giurisprudenza del TFA, infine, la decisione di
concessione dell'assistenza giudiziaria può essere modificata o
revocata. Trattandosi di una decisione processuale
("prozessleitender Entscheid") non passa infatti in giudicato
materiale, ma solo formale. La modifica può avvenire anche con
effetto retroattivo (SVR 1998 IV Nr. 13 p. 48 consid. 7b).
2.9. Nel caso di specie con la presente sentenza è stato riconosciuto
il diritto dell'assicurata di percepire un importa di fr. 8'693.35 e di
aver diritto ancora a fr. 27'743.25 al massimo.
Secondo la Tabella per il calcolo del minimo d'esistenza agli
effetti del diritto esecutivo allestita dalla Camera di esecuzione e
fallimento CEF, quale Autorità di vigilanza cantonale, in vigore
dal 1° gennaio 2001, l'importo base mensile per una persona
sola è di fr. 1'100 al mese. A questo impo rta va aggiunto un
supplemento del 15-25% conformemente alla recente
giurisprudenza del TFA.
ti

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
26
Dagli atti emerge che l'assicurata, che il 31.12.2003 disponeva di
una sostanza di fr. 1'629.41, mensilmente deve far fronte ad una
locazione di fr. 891, oltre a fr. 124 per l'assicurazione
dell'automobile (744.10 : 6) e fr. 26.40 per le targhe (316: 12),
oneri sociali per fr. 36.15 (108.40 : 3), un conguaglio spese di fr.
52.70 (632.40: 12), e fr. 286.30 di cassa malati.
Va tuttavia a questo proposito rilevato che l'insorgente,
beneficiaria nel 2004 di fr. 243 di prestazioni complementari,
poteva contare anche sul sussidio della Cassa malati (cfr. la
decisione della prestazione complementare del 26.1.2004 dove
viene indicato un importo versato direttamente all'Ufficio
assicurazione malattia). Sia come sia, come si vedrà in seguito,
anche prendendo in considerazione l'intero premio LAMaI,
l'assistenza giudiziaria non va riconosciuta.
Va invece rilevato che le assicurazioni non obbligatorie (per es.
le assicurazioni private LCA), sono prese in considerazione solo
casi particolari.
In concreto non ci sono motivi per prendere in considerazione
anche i premi delle assicurazioni complementari.
Per cui, sulla base di quanto sopra esposto, il fabbisogno della
richiedente ammonta a fr. 1'416.55 (compresi i premi LAMaI), cui
va aggiunto l'importo di fr. 1'100 che comprende te spese di
sostentamento, abbigliamento, biancheria, igiene, cultura, salute,
oneri domestici, quali elettricità, illuminazione, gas (cfr. Tabella
per il calcolo del minimo di esistenza agli effetti dei diritto
esecutivo del 1° gennaio 2001), per un importo complessivo di fr.
2'516.55.
Il reddito mensile è composto da fr. 1'671 di rendita Al, fr. 243 di
complementare, fr. 262 di rendita LAINF, fr. 435.80 di rendita
LPP, oltre a fr. 771.30 di indennità giornaliere (fr. 25.71 X 30, cfr.
supra), per complessivi fr. 3'383.10.
Con un reddito di fr. 3'383.10 l'attrice deve far fronte a fr.
2'516.55. Ora, anche volendo aggiungere il supplemento
massimo del 25% al minimo esecutivo di fr. 1'100, ossia fr. 275,
conformemente a quanto stabilito dal TFA nella sentenza del 20
settembre 2004 nella causa F., U 102/04 e un importo di fr.
225.20 per le imposte (1'224.50 [imposte cantonali] + 1'367.75
[imposte comunali] + circa 110 [imposte federali] : 12),
comunque vi sarebbe un eccedenza di fr. 366.35.
Nella STFA appena citata il TFA non ha considerato indigente
una famiglia composta di due genitori e due figli la cui
eccedenza mensile, applicando il supplemento del 15-25%

Incarto n.
36.2004.146
Lugano
19 maggio 2005
27
all'importo di base della Tabella per il calcolo del minimo di
esistenza agli effetti del diritto esecutivo, oscillava tra fr. 175.50 e
fr. 415.50 al mese.
In particolare l'Alta Corte ha rilevato:
(...)
" 4.1.3 Sulla base della documentazione prodotta agli atti, i primi giudici
hanno fatto stato di un reddito mensile complessivo di fr. 4'618.- (fr.
3'348.- [rendita intera Al oltre alle completive per la moglie e per i figli,
nati nel 1988 rispettivamente nel 1993] + fr. 1'270.- [rendita della
previdenza professionale]) a fronte di un fabbisogno globale stabilito
in fr. 3'842.50 (fr. 2'400.- [importo base così composto: 1'550.- + 500
+ 350] + fr. 1'142.- [locazione] + fr. 118.- [premio dell'assicurazione
malattia, dedotti i sussidi cantonali] + 32.50 [contributo AVS della
moglie] + fr. 150.- [imposte]). In definitiva, essi hanno quindi ritenuto
un'eccedenza mensile di circa fr. 750.-, più precisamente di fr.
775.50.
4.1.4 Gli importi esposti, ai quali si è richiamata la Co rte cantonale
1 I1
d'indigenza,

L l' J.
dedotti dalle
l'accertamento dello stato
sorso stai dedotti dalle
indicazioni fornite in quella sede dallo stesso ricorrente. Essi non si
rivelano pertanto confutabili, Ì é peraltro
l'insorgente contesta l'una o
l'altra posizione. Ora, anche volendo aggiungere all'importo di base di
fr. 2'400.-, correttamente determinato sulla base della Tabella per il
calcolo del minimo di esistenza agli effetti del diritto esecutivo, un
supplemento del 15-25%, risulterebbe comunque un'eccedenza
oscillante tra fr. 175.50 e fr. 415.50 al mese. In tali condizioni,
considerati anche la gratuità della procedura in materia, l'assenza di
ripetibili da dover pagare nonché il (relativamente) basso valore di lite
(sostanzialmente fr. 8'775.20, di cui: fr. 4'860.- quale differenza tra
l'I NN del 5%Ó ottenuta e quella richiesta dei 10% [stante un ammontare
massimo del guadagno assicurato all'epoca dell'infortunio di fr.
97'200.-], e fr. 3'915.20 per rimborso spese) che, secondo la tariffa
cantonale dell'ordine degli avvocati (cfr. i combinati disposti di cui agli
art. 9 e 30 della Tariffa secondo i quali l'onorario normale per una
procedura assicurativa con un valore di causa come quello che ci
occupa può essere al massimo fissato al 14% [70% di 20%] di
quest'ultimo), permette di stimare le spese di patrocinio
approssimativamente in fr. 1'230.-, la precedente istanza poteva
ammettere la possibilità, per F.
, di saldare ratealmente e in
un termine adeguato le spese di avvocato senza con ciò incorrere in
una violazione del concetto di indigenza appartenente al diritto
federale (v. DTF 109 la 9 consid. 3a; cfr. inoltre pure la sentenza
citata del 25 settembre 2000 in re E., nel cui ambito un'eccedenza
mensile di fr. 33.40, calcolata per una persona sola ma dopo avere
apportato un supplemento sull'importo base LEF "soltanto" del 15%,
è per contro stata ritenuta insufficiente)." (STFA del 20 settembre
2004 nella causa F., U 102/04, consid. 4.1.3., 4.1.4.)
Di conseguenza, nell'evenienza concreta, considerata
l'eccedenza, la gratuità della procedura, l'assenza di ripetibili da
versare e, al contrario, il fatto che l'assicurata abbia diritto a delle
ripetibili parziali di fr. 1'800.--, oltre ad un ammontare di fr.
8'693.35, il TCA deve concludere che l'assicurata può saldare le

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
28
spese legali ratealmente e in un termine adeguato senza cadere
in uno stato di indigenza.
Alla luce di quanto sopra esposto, risulta superfluo esaminare se
le altre due condizioni necessarie per ottenere la concessione
dell'assistenza giudiziaria sono adempiute considerato come già
solo per la mancanza dell'indigenza l'istanza dev'essere
respinta.
2.10. Le pa rti chiedono genericamente l'assunzione di ulteriori prove.
li TCA rinuncia all'assunzione di nuove prove. Infatti, la
documentazione agli atti è già sufficientemente chiara per
permettere a questo Tribunale di statuire in merito alla vertenza
senza dover procedere ad ulteriori accertamenti.
Conformemente alla costante giurisprudenza, qualora l'istruttoria
da effettuare d'ufficio conduca l'amministrazione o il giudice, in
base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla
convinzione che la probabilità di determinati fatti deve essere
considerata predominante e che altri provvedimenti probatori
non potrebbero modificare il risultato, si rinuncerà ad assumere
altre prove (apprezzamento anticipato delle prove; Kieser, Das
Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, pag. 212 no.
450, KölzfHäner, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2a ed., pag. 39 no. 111 e
pag. 117 no. 320; Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a ed.,
pag. 274; dr. anche STFA dell'11 gennaio 2002 nella causa C.,
H 103101; DTF 122 Il 469 consid. 4a, 122 III 223 consid. 3c, 120
lb 229 consid. 2b, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti). Tale modo
di procedere non costituisce una violazione del diritto di essere
sentito desumibile dall'art. 29 cpv. 2 Cost. (e in precedenza
dall'art. 4 vCost.; DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid.
1d, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti).
In concreto, questo Tribunale ritiene la fattispecie
sufficientemente chiarita dall'esame degli atti dell'incarto per cui
rinuncia all'assunzione di ulteriori prove.
2.11. Secondo l'art. 47 cpv. 4 LSA, i tribunali svizzeri devono
trasmettere gratuitamente all'autorità di sorveglianza una copia
di tutte le sentenze civili concernenti disposizioni del diritto in
materia di contratto d'assicurazione.
Con lettera del 14 agosto 2003 l'UFAP ha rammentato al TCA
l'obbligo di trasmettere tutte le sentenze inerenti il diritto privato
4i
N.

Incarto n.
Lugano
36.2004.146
19 maggio 2005
29
emesse, precisando che l'ufficio federale delle assicurazioni
private non ha la facoltà di ricorrere contro le stesse.
Alla luce della LSA e dello scritto dell'UFAP, s'impone la notifica
anche della presente sentenza all'autorità di sorveglianza.
2.12. L'art. 43 della Legge federale sull'organizzazione giudiziaria
(0G) prevede il ricorso per riforma al Tribunale federale per
violazione del diritto federale. L'OG contempla in particolare la
possibilità di adire il Tribunale Federale contro giudizi cantonali
(art. 48 OG) in procedure di carattere non pecuniario in ambiti
specifici (art. 44 OG). Rispettivamente è ammissibile il ricorso
per riforma in procedure pecuniarie in specifici ambiti del diritto
senza riguardo al valore pecuniario (a rt. 45 OG).
L'art. 46 OG precisa che
"Nelle cause civili per altri diritti di carattere pecuniario, il ricorso per
riforma e ammissibile solo quando, secondo 1e conclusioni delle parti,
il valore litigioso davanti all'ultima giurisdizione cantonale raggiungeva
ancora 8'000 franchi almeno."
Nel caso di specie, il valore litigioso supera i fr. 8'000, per cui il
presente giudizio è impugnabile mediante ricorso per riforma al
Tribunale Federale di Losanna.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
La petizione é parzialmente accolta.
y Assicurazione SA è condannata a versare a XXX un
importo di fr. 8'693.35.
§§ Nella misura in cul l'incapacità lavorativa di XXX si protrae oltre il
15.6.2004, la Y dovrà pagare prestazioni giornaliere
conformemente a quanto esposto nei considerandi.
2.- Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste
a carico dello Stato. La y verserà a XXX fr. 1'800.— a titolo di
ripetibili (IVA inclusa).
3.- L'istanza tendente alla concessione dell'assistenza giudiziaria e
del gratuito patrocinio, in quanto non divenuta priva di oggetto, è
respinta.
1.-
§
4i

Daniele
neo
Fado Zocchetti
Incarto n.
Lugano
362004.146
19 maggio 2005
30
4.- Intimazione alle parti e all'UFAP.
Contro il presente giudizio è dato ricorso per riforma al Tribunale
federate di Losanna ai sensi degli artt. 43 segg. della Legge
federale sull'organizzazione giudiziaria (OG).
Per il Tribunale cantonale delle assicurazioni
li presidente
. II segretario
tÌ

iNTiMADONE
2 5 MAG. 2045
TR1t3LfNALE CANTONALE
DELLE ASSlCURAZ;üNl