finma_versicherungsrecht · 20020129_d_zg_o_01 · 2002-01-29 · de
29. Januar 2002 Zug Deutsch
Versicherungsrecht


OG 2000/10
OBERGERICHT DES KANTONS ZUG
ZIVILRECHTLICHE ABTEILUNG
Unter Mitwirkung der Oberrichter Dr. Weber (Vorsitzender), Dr. Horber, des Suppleanten
lic.iur. Wetli und des Gerichtsschreibers lic.iur. Lukács
Urteil vom 29. Januar 2002
in Sachen
X
vertreten durch RA Dr. Max Sidler, Untermuli 6, 6302 Zug
Kläger und Berufungskläger
gegen
Y
Transportversicherungs -AG,
vertreten durch Fürsprecher Rolf P Steinegger, Laupenstrasse 19, 3001 Bem
Beklagte und Berufungsbeklagte
betreffend
Forderung

2
RECHTSBEGEHREN
des Klägers und Berufungsklägers:
"Es sei in Gutheissung der Berufung die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger einen Betrag
von Fr. 343'000.— nebst Zins zu 5 % p.a. seit dem 16. Dezember 1993 zu bezahlen, unter
Kasten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklagten?
der Beklagten und Berufungsbeklagten:
"Die Berufung sei abzuweisen, und das angefochtene Urteil sei zu bestätigen?
SACHVERHALT:
1.
X
schloss per 1.Oktobér 1991 durch Vermittlung des Z
Club
der Schweiz (Z ) bei der Y
Transportversicherungs-AG eine Vollkaskoversicherung
für seine Yacht Amorita ab. Am 18. September 1993 liess er die Segelyacht in einer Werft
in Preveza (Griechenland) auswassern, um sie während des Winters trocken zu lagern. Die
Yacht wurde, nachdem ein Taucher mehrmals deren korrekte Lage auf den Tragplatten des
Trailers kontroiiiert hatte, langsam aus dem Wasser gezogen. Als sie das Was ser veriaa^Gri
hatte, stellten die Anwesenden fest, dass die Tragplatten des Trailers beidseitig in die
Bootsschale eingebrochen waren. X
meldete das Ereignis unverzüglich dem Z
und machte in der Folge bei der Y
Transportversicherungs-AG vorerst Reparaturko-
stenersatz und am B. Dezember 1993 Totalschaden an der Segelyacht Amorita geltend.
Die Versicherungsgesellschaft lehnte eine Schadensdeckung ab, da kein versichertes Er-
eignis vorliege.
2.
X
(im Folgenden: Kläger) reichte am 7. März 1994 beim Kantonsge-
richt des Kantons 711g Klag. gegen die Y Transportversicherungs-AG (im Folgenden:
Beklagte) ein und verlangte Zahlung von Fr. 343'000.-- nebst Zins. Mit Urteil vom 23. Okto-
ber 1995 wies das Kantonsgericht Zug, 2. Abteilung, die Klage ab.
3.
Auf Berufung des Klägers hin hob das Obergericht des Kantons Zug, Zivilrechtli-
che Abteilung, am 27. Mai 1997 dieses Urteil auf und wies die Sache zur weiteren Prüfung
und neuen Entscheidung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurück.

3
4.
Das Kantonsgericht Zug holte in der Folge eine Expertise ein, liess diese ergän-
zen und lud danach die Parteien zur Schlussverhandlung vor. Mit Urteil vom 17. April 2000
wies seine 2. Abteilung die Klage ab.
5.
Der Kläger reichte am 18. Mai 2000 gegen dieses Urteil beim Obergericht des
Kantons Zug Berufung mit den eingangs wiedergegebenen Rechtsbegehren ein.
Die Beklagte trug auf Abweisung der Berufung an.
6.
Die Parteien verzichteten auf eine Berufungsverhandlung.
ERWÄGUNGEN:
1.1 Die massgeblichen allgemeinen Versicherungsbedingungen (AVB) zum Versi-
cherungsvertrag zwischen den Parteien regeln in Art. 2 den Geltungsbereich der Versiche-
rung, wobei Absatz 1 - je nach individueller Vereinbarung - eine Unterteilung in Bereiche
nach geografischen Kriterien vornimmt und Absatz 2 festhält, dass übliche Aufenthalte der
versicherten Sachen ausserhalb des Wassers zwecks Reparaturen, Überholung und Win-
terlager als mitversichert gelten. Artikel 3 (Umfang der Versicherung) listet die versicherten
Gefahren (3.1)

J die
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^
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.versichert sind u.. ^ t_r,. u,,.,t„".a....
Gelal ll en
und die versicherten Sachen (3.2) af , versichel t sind alle Ul I1allsc ladet 1
(Verlust oder Beschädigung) durch ein plötzlich von aussen einwirkendes Ereignis (Art. 3.1
Abs. 1). Unter der Überschrift Transporte bestimmt Art. 4 Abs. 1, dass Transporte über
Land innerhalb Europas, einschliesslich Auf- und Abladen, mitversichert sind (Satz 1),
sachgemässe Verladung und Befestigung vorausgesetzt (Satz 2). Schramm-, Druck-, Poli-
tur- oder Farbschäden sind dabei nur versichert, sofern sie die Folge eines versicherten Er-
eignisses sind (Art. 4 Abs. 2). Ausgeschlossen von der Versicherung sind sodann Schäden
durch Abnützung, Konstruktions-, Fabrikations- und Materialfehler nur bezüglich der verur-
sachenden Teile (A rt. 5 lit. c Abs. 1 AVB).
1.2 Sowohl das Kantonsgericht in seinem Urteil vom 23. Oktober 1995 als auch das
Obergericht im Rückweisungsentscheid vom 27. Mai 1997 hielten fest, dass der Auswasse-
rungsvorgang vom 18. September 1993 einen Transport im Sinne von A rt. 4 AVB darstelle.
Beide Instanzen führten dazu aus, dass bei der Transportversicherung das Prinzip der Uni-
versalität gelte: Die Transportversicherung decke die versicherte Sache gegen Verlust, Zer-
störung und Beschädigung unabhängig von der Ursache des Schadens, sofern sie von den
Parteien nicht ausgeschlossen worden sei (Art. 33 VVG). Während das Kantonsgericht da-
für hielt, beim eingetretenen Schaden handle es sich um einen Druckschaden im Sinne von
Art. 4 Abs. 2 AVB, eine Zahlungspflicht der Beklagten indessen verneinte, weil der Schaden
nicht durch ein versichertes Ereignis gemäss Art. 3.1 AVB verursacht worden sei, gelangte

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das Obergericht in Auslegung jener Bestimmung zum Schluss, dass ein Ereignis wie das
vorliegende durch die Transportversicherung gemäss Art. 4 AVB gedeckt sei und nicht un-
ter die Ausschlussklausel falle; letztere würde aber ohnehin auf Grund der Unklarheitenre-
gel (Art. 33 WG) nicht zur Anwendung gelangen. Es erübrige sich somit zu prüfen, ob ein
versichertes Ereignis im Sinne von Art. 3 AVB vorliege. Dementsprechend wies das Ober-
gericht in Gutheissung der Berufung die Sache zur Neubeurteilung im Sinne der Erwägun-
gen an das Kantonsgericht zurück und hielt fest, dieses habe insbesondere noch zu prüfen,
ob das Ereignis auf Grund der Ausschlusskiausel von A rt. 5 AVB von der Versicherung
ausgeschlossen sei, und werde allenfalls über die Höhe des Schadens zu befinden haben.
1.3. Die vom Kantonsgericht eingeholte Expe rtise ergab, dass der Schaden an der
Segelyacht Amorita auf das Auswassern mit einem hiefür in keiner Weise geeigneten Trai-
ler zurückzuführen ist. Mit dem verwendeten Hubwagen hätte das Boot nicht mit frei hän-
gendem Kiel ausgewassert werden dürfen; ein derartiges Schiff dürfe nur mit entsprechen-
den Gurten und einem Travellift oder mit einer Slipanlage, bei der das ganze Gewicht auf
dem Kiel liege und die seitlichen Stützen nur zur Balance benützt würden, ausgewassert
werden. Andere Schadensursachen - Konstruktions-, Fabrikations- oder Materialfehler -
sch lass der Experte demgegenüber aus. Das Kantonsgericht hielt unter Hinweis out alias
Gutachten fest, es stehe einwandfrei fest, dass der Schaden an der Segelyacht Amorita die
Folge des Auswasserns mit einem nicht geeigneten Trailer sei. Es liess auf Grund über-
schiessenden Beweisergebnisses die prozessual erstmals an der Schlussverhandlung -
und daher grundsätzlich verspätet - vorgetragene Einwendung, die Auswasserung sei un-
sachgemäss erfolgt, zu. Entsprechend verneinte es eine Leistungspflicht der Beklagten ge-
stützt auf Art. 4 A V B, da hiefür eine sachgemässe Verladung und Befestigung des Schiffes
Voraussetzung bilde.
2. Die in § 99 der zugerischen Zivilprozessordnung statuierte Eventualmaxime be-
stimmt, dass die Parteien mit allen in ihrem Vortrag an der Hauptverhandlung nicht ange-
brachten Begehren, Behauptungen, Bestreitungen, Einreden und Beweismi tteln ausge-
schlossen sind (Abs. 1). Davon ausgenommen sind Begehren, die erst im Laufe des Pro-
zesses veranlasst werden, Vorbringen, deren Richtigkeit sich ohne weiteres Beweisverfah-
ren aus den Prozessakten und Lokalverhältnissen ergibt, sowie Tatsachen, von denen die
Partei darzutun vermag, dass sie diese auch bei sorgfältiger Tätigkeit nicht habe kennen
oder anrufen können (Abs. 2). in ihrer reinen Ausgestaltung - als Gebot des gleichzei tigen
Vorbringens aller Angriffs- und Verteidigungsmittel innerhalb eines bestimmten Verfahrens-
abschnitts - stellt die Eventualmaxime hohe Anforderungen an die Sorgfalt der Prozessfüh-
rung. Es liegt daher nahe, vom Erfordernis einer gleichzeitigen Geltendmachung aller An-
griffs- und Verteidigungsmittel abzusehen und die erforderliche Konzentration des Verfah-
rens - entsprechend der Vorschrift von § 99 Abs. 1 ZPO - durch den Grundsatz herbeizu-
führen, dass die Parteien von einem bestimmten Stadium des Prozesses an mit neuem
Vorbringen, das zur Begründung oder Abwehr der Klage dient, grundsätzlich ausgeschlos-
sen sind. Die Parteien sind alsdann genötigt, bis zu dem in Frage kommenden Zeitpunkt ih-

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re Angriffs- und Verteidigungsmittel vorzubringen. Den Parteien kann dabei - wie in Absatz
2 der zitierten Bestimmung - gestattet sein, Angriffs- und Verteidigungsmittel, die unver-
schuldet nicht rechtzeitig vorgebracht wurden, noch bis zur Urteilsfällung nachzubringen
(Guldener, Schweizerisches Zivilprozessrecht, 3. A., Zürich 1979, S. 181 ff., 184 FN 20b).
Die Eventualmaxime gemäss § 99 Abs. 1 ZPO widerspiegelt den Grundsatz, dass der zu
beurteilende Prozessstoff nach Durchführung der Hauptverhandlung wenn immer möglich
bis zum Endentscheid nicht mehr verändert werden soli, echte Noven vorbehalten. Unechte
Nonen können demzufolge nach der Hauptverhandlung nicht mehr vorgebracht werden. Ei-
ne Partei darf nach dem Grundsatz der Eventualmaxime mit ihrer Sachdarstellung nicht ein
sich abzeichnendes Ergebnis des Verfahrens abwarten, um dann nach Gutdünken neuen
Stoff vorzutragen. Die Parteien sind gezwungen, in der Hauptverhandlung auch diejenigen
Anträge zu stellen und Ausführungen zu machen, die sie bloss für den Fail geltend machen
wollen, dass ihre Hauptanträge nicht gutgeheissen werden. Die Ausnahmeregelung in Ab-
satz 2 bringt demgegenüber zum Ausdruck, dass die Erforschung der materiellen Wahrheit
vorgeht, sofern ein Mange! nicht der Nachlässigkeit einer Partei in der Prozessführung zu-
zuschreiben ist. Die Ausnahmen sind daher eng auszulegen; im Zweifel darf auf ein Novum
nicht mehr eingetreten werden (Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zi-
vilprozessordnung, 3. A., Zürich 1997, N 1a zu § 114, N 1 und 5 zu § 115 ZPO; Büï-
gi/Schiäpfer(Hotz/Parolari, Handbuch zur Thurgauer Zivilprozessordnung, Zürich 2000, N 1
und 4 zu § 146 ZPO).
3.
Die von den Parteien zum Vertragsinhalt erhobenen allgemeinen Versiche-
rungsbedingungen enthalten verschiedene Ausschiussbestimmungen und positive Um-
schreibungen des Deckungsumfanges nach der Enumerationsmethode, welche nicht nur
den Umfang des Versicherungsschutzes, sondern auch dessen Beschränkungen bestim-
men. Der Unterschied zwischen den beiden Arten der Risikobegrenzung - primär durch po-
sitive Umschreibung des Deckungsumfanges und sekundär durch Ausschlusstatbestände -
liegt bei der Beweislastverteilung und damit bei den Folgen der Beweislosigkeit (vgl. Fuhrer,
Basler Kommentar, Basel 2001, N 12 zu Art. 33 WG). So enthält Art. 5 einen umfangrei-
chen Katalog von Ausschlussbestimmungen, und die Beklagte berief sich ausdrücklich auf
den (teilweisen) Versicherungsausschluss für Schäden durch Abnützung, Konstruktions-,
Fabrikations- und Materialfehler (lit. c Abs. 1). Sie lehnte sowohl in den erstinstanzllchen
Rechtsschriften als auch an der Hauptverhandlung eine Leistungspflicht mit der Begrün-
dung ab, die Yacht weise einen Konstruktionsfehler auf, da die Druckstabilität der Boots-
schale zu gering gewesen sei. Zu diesem Beweisthema beantragte sie denn auch eine Ex-
pertise. Obwohl der an der Hauptverhandlung gestellte Antrag formell lautete, es sei eine
"Expertise über Schadenursache und Schadenausmass gerichtlich anzuordnen", ergibt sich
aus dessen Begründung, dass er ausschliesslich auf den Nachweis des behaupteten Kon-
struktionsfehlers gerichtet war. Auch aus den von der Beklagten formulierten Expertenfra-
gen - denen sich der Kläger vorbehaltlos anschloss - ergibt sich mit aller Deutlichkeit, dass
hinsichtlich der Schadensursache das Bestehen eines Konstruktionsfehlers das zentrale

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Beweisthema darstellte. So sollte mit Frage 5 geklärt werden, ob "insbesondere der Schiffs-
rumpf für die gewählte Auswasserungsmethode genügend stark gebaut' gewesen sei.
Als prozessual unzulässig müssen dagegen jene Fragen an den Experten bezeichnet wer-
den, welche die Sachgemässheit der Auswasserung der Yacht zum Gegenstand hatten
(vgl. Frage 9 sowie beklagtische Ergänzungsfragen 7 und 8). Diese unbestri tten gebliebene
Tatsache war zum Vomeherein nicht beweisbedürftig (§ 150 Abs. 1 und 2 ZPO; Guldener,
a.a.O., S. 160), denn zwischen den Parteien herrschte von Anfang an Einigkeit darüber,
dass die Auswasserung der Yacht sachgemäss erfolgte. Die Beklagte behaftete den Kläger
gar auf seinem Eingeständnis, wonach der Auswasserungsvorgang "absolut sachgemäss
und einwandfrei" erfolgt sei, und bezeichnete die von der Werft seit Jahren angewandte
Methode als problemlos (Klageantwort S. 18; Hauptverhandlungsprotokoll S. 2 und 5). So-
weit zugestandene Tatsachen rechtserheblich sind, müssen sie aber dem Urteil zu Grunde
gelegt werden, auch wenn sie sich nicht verwirklicht haben sollten (§ 53 Abs. 1 ZPO; Gul-
dener, a.a.O., S. 160). Ausserdem erfolgte die im Gewande einer Expertenfrage aufge-
stellte Parteibehauptung betreffend die Auswasserungsmethode unter dem Blickwinkel von
§ 99 ZPO verspätet. Die Beklagte berief sich bei der Frage, ob die Bestimmungen über die
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u drücklich auf den Ausschluss
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Transportversicherung allvJendba. sind, a,.s{..I4V1\Ilt.l. a4. d n Ausschlussbzw
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schränkungen gemäss Art. 4 Abs. 2 AVB und unterliess die durchaus mögliche Eventual-
begründung, dass eine Leistungspflicht allenfalls mangels sachgemässer Verladung und
Befestigung der Yacht entfalle (Art. 4 Abs. 1 Satz 2 AVB). Unbegründet ist demnach die
Einwendung, es setze hellseherische Fähigkeiten voraus, wenn man von der Beklagten
verlangen wolle, dass sie den Einwand des unsachgemässen Verladens bereits vor Vorlie-
gen der Gerichtsexpertise hätte kennen müssen bzw. anbringen sollen . Unter der Geltung
der Verhandlungsmaxime kann ohne weiteres erwartet werden, dass der Kläger - schon im
eigenen Interesse - im Prozess alle Tatsachen bekanntgibt, die sich zu seinen Gunsten
anführen lassen. Ebenso kann davon ausgegangen werden, dass es der Beklagte nicht
versäumen wird, alle diejenigen Tatsachen im Prozess anzuführen, die dem Anspruch des
Klägers entgegenstehen (Guldener, a.a.O., S. 160). Ob sich ein bestimmter Sachverhalt so
zugetragen hat, wie er von einer Partei behauptet wird, ist im Rahmen des Beweisverfah-
rens zu klären (§ 150 Abs. 1 ZPO). Die Eventualmaxime verlangt dabei von den Parteien
lediglich, dass Tatsachenbehauptungen und diesbezügliche Beweisanträge soweit möglich
prozessual rechtzeitig gestellt werden. Gegen diesen Grundsatz verstösst die Beklagte,
wenn sie vorerst das Beweisergebnis abwartet, um nachträglich weitere vertraglich verein-
barte Deckungsausschlüsse vorzubringen. Um die fragliche Einwendung vorbringen zu
können, war entgegen ihrer Auffassung weder ein Privatgutachten noch der Beizug eines
zweiten Privatgutachters notwendig. Der Kläger bringt zudem zu Recht vor, dass der von
der Beklagten beigezogene und in ihren Rechtsschriften mehrfach zitierte Privatgutachter
Reymond im Ergänzungsbericht das verwendete Hebegerät unter Hinweis auf die Position
der Auflageplatten "comme contraire au bon sens" betrachtete, nachdem er bereits in der
Expertise vom 25. November 1993 - wie die Beklagte selber geltend macht - darauf auf-
merksam gemacht hatte, dass "la question ... du choix de matériel de levage reste ouverte".
Die Beklagte hätte angesichts dieser deutlichen Hinweise ihres Privatgutachters erst recht

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erkennen müssen, dass die (Eventual-)Begründung des unsachgemässen Verladens der
Yacht spätestens an der Hauptverhandlung vorzutragen war.
Der vorinstanzlich angewandte Grundsatz der dienenden Natur des Verfahrensrechts spielt
in diesem Zusammenhang somit nicht, da hiefür eine sorgfältige Prozessführung vorausge-
setzt wird (BGE 123 111 218). Unter der Herrschaft der Verhandlungsmaxime ist es weder
Aufgabe des Prozessrechts noch des Gerichts, der materiellen Wahrheit unter allen Um-
ständen zum Durchbruch zu verhelfen. Die Maxime soll zwar der Wahrheitserforschung
dienen, sie kann sich aber im Einzelfall - wenn der Prozess nicht sorgfältig geführt wird -
dahin auswirken, dass das Gericht Tatsachen und Beweismittel, weil von keiner Partei an-
gerufen, nicht berücksichtigen darf oder unwahre Tatsachenbehauptungen, weil unbestrit-
ten, seinem Urteil zu Grunde legen muss (Guldener, a.a.O., S. 161). Entgegen der Annah-
me der Vorinstanz ist überdies nicht zum Vomeherein auszuschliessen, dass bei Berück-
sichtigung von nicht bzw. nicht ausdrücklich behaupteten Tatsachen, deren Vorhandensein
vom Gericht im Beweisverfahren festgestellt worden ist, keine Weiterungen des Verfahrens
zu befürchten wären. Aus dem Grundsatz des rechtlichen Gehörs (A rt. 29 Abs. 2 BV), wel-
cher die Parteien zur Stellungnahme zum Beweisergebnis berechtigt und das Gericht ver-
pflichtet, zu relevanten Vorbringen jeder Partei ernsthaft Stellung zu nehmen, können sich
durchaus Weiterungen ergeben (vgl. Pra 2001 Nr. 188 E. 2; Guldener, a.a.O., S. 160 f. und
175 ff.). Insbesondere kann bei einer Expertise eine Ergänzung derselben, die Vorladung
des Sachverständigen zur mündlichen Befragung oder eine Oberexpertise verlangt bzw.
allenfalls von Amtes wegen angeordnet werden (§ 186 ZPO). Vorliegend zeigte sich denn
auch, dass die von den Parteien beantragten Ergänzungsfragen - welche der kantonsge-
ri!_htliohe Referent rundweg als übe:f;ussâg betrachtet .".atte - u.a. auch dle Sachgemasshe,t
der Auswasserung zum Gegenstand hatten (beklagtische Ergänzungsfragen 7 und 8) und
die Beklagte dem Experten gar vorhielt, er habe die in diesem Zusammenhang gestellte
Frage 9 nicht beantwortet. Ob bewiesene, jedoch nicht bzw. erst nachträglich behauptete
Tatsachen bei der Urteilsfindung zu berücksichtigen sind, kann aber letztlich nicht davon
abhängen, ob Parteirechte zu wahren sind bzw. wahrgenommen werden oder nicht.
Der Umstand, dass die gerichtliche Expe rtise in Beantwortung der Frage nach dem Vorlie-
gen eines Konstruktionsfehlers gleichzeitig die Erkenntnis zu Tage förderte, dass der Aus-
wasserungsvorgang nicht sachgemäss war, hat nach dem Gesagten ebenso unberücksich-
tigt zu bleiben wie der an der Schlussverhandlung erstmals und damit verspätet erhobene
Einwand der unsachgemässen Verladung und Befestigung der Segelyacht Amorita beim
Auswassem. Demgemäss sind die Voraussetzungen der Transportversicherung gemäss
Art. 4 Abs. 1 AVB vollumfänglich zu bejahen. Dass die Ausschlussklausel in A rt. 4 Abs. 2
AVB nicht anwendbar ist bzw. das eingetretene Ereignis nicht unter diese Bestimmung zu
subsumieren ist, steilte das Obergericht bereits in seinem ersten Urteil fest.
4.
Der Kläger macht geltend, aus dem gerichtlichen Gutachten ergebe sich, dass
kein Konstruktions-, Fabrikations- oder Mate rialfehler vorliege, weshalb der Ausschluss der

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Versicherungsdeckung für die verursachenden Teile gemäss A rt. 5 lit. c AVB nicht bewie-
sen sei. Die Beklagte hält demgegenüber am Versicherungsausschluss gemäss A rt. 5 lit. c
AVB fest und beantragt zur Feststellung des Konstruktionsfehlers eine Oberexpertise. Das
Kantonsgericht wies diesen Antrag mit der Begründung ab, dass die Frage des Konstrukti-
onsfehlers nicht beantwortet zu werden brauche. Gleichzeitig hielt es indes fest, es stehe
auf Grund des Gutachtens einwandfrei fest, dass der Schaden an der Segelyacht Amorita
die Folge des Auswasserns mit einem dafür nicht geeigneten Trailer sei.
Die Beklagte begründet den Antrag auf eine Oberexpertise mit fehlender Fachkompetenz
des Gutachters P
, was sie daraus ableiten will, dass dem Gutachter bestimmte Fach-
publikationen nicht bekannt seien. Ob die beiden von der Beklagten im Antrag auf Ergän-
zungsfragen erwähnten Publikationen - wobei sie weder Erscheinungsjahr noch -ort und
beim zweiten Werk nicht einmal die Autoren angab - Standardwerke darstellen, die ein je-
der Experte auf diesem Gebiet kennen müsse, kann dahingestellt bleiben, da sich selbst
der Privatgutachter R
- entgegen der Darstellung der Beklagten - zur Begründung
der Fehlerhaftigkeit des Bootsrumpfes nicht auf die von der Beklagten genannten Werke
stützte, sondern die Konstruktionsfehler auf eine Abweichung des Bootsbauers von den
PlaiIer'^I und Aîivw isui geii der S
, Vancouver, zurückführte. Die Beklagte
führt indes selber aus, dass dem gerichtlichen Sachverständigen die Vorgaben des Kon-
strukteurs (Architekten) der Yacht nicht zur Verfügung standen. Demnach vermöchte auch
ein Oberexperte keine Abweichungen von Konstruktionsvorgaben festzustellen. Der Privat-
gutachter räumte zudem ein, dass bezüglich der von ihm beanstandeten Mängel verschie-
dene Auffassungen über die richtige Bauweise bestünden, und er verzichtete ausdrücklich
darauf, diese zu erläutern und dazu Stellung zu nehmen. Soweit er in diesem Zusammen-
hang ausführte, es seien allgemein anerkannte Normen des fraglichen Konstruktionstyps
nicht eingehalten worden, ist der Beklagten entgegenzuhalten, dass der Privatgutachter
nicht darlegte, aus welchen Quellen er diese Normen herleitet; zudem berief er sich dabei
auf seine nicht näher spezifizierte Erfahrung, wobei er Rücksprache mit einem Architekten
für Ferrozementyachten nahm. Der gerichtliche Experte führte indes aus, dass im relevan-
ten Zeitraum zur Bauweise der Yacht keine verbindlichen Normen von Klassifizierungsge-
sellschaften existierten, was von der Beklagten nicht beanstandet wird. im Übrigen stellt die
Beklagte nicht in Abrede, dass der Gerichtsexperte für das Schweizerische Seeschiffahrts-
amt über Boote in Ferrozementbau Hochseetüchtigkeitsatteste ausstellte. An dessen Fach-
kompetenz bestehen somit keine begründeten Zweifel.
Zur Frage, ob ein Konstruktions-, Fabrikations- oder Materialfehler vorliege, nimmt der ge-
richtliche Experte unter Bezugnahme auf die Berechnungen von Prof. Dr. M - ausführlich
Stellung. Das Gutachten erweist sich als schlüssig und ist vollständig, klar und gehörig be-
gründet. Nachdem ein entsprechender Fehler im Gutachten klar verneint wird, kommt der
Ausschluss der Versicherung gemäss Art. 5 lit. c AVB nicht zum Tragen. Demgemäss ge-
niesst der Kläger für den Auswasserungsvorgang seiner Yacht Amorita am 18. September
1993 den vertraglich vereinbarten Versicherungsschutz.

9
5. Gemäss Art. 9 lit. a AVB ersetzt der Versicherer gegen Nachweis im Falle der
Zerstörung oder des Totalverlustes der Yacht die Versicherungssumme abzüglich eines et-
waigen Restwertes der beim Versicherungsnehmer bleibenden versicherten Gegenstände
(aa) und im Falle der Beschädigung oder des Teilverlustes die bei Eintritt des Versiche-
rungsfalles geltenden zur Ausbesserung notwendigen Reparatur- und Ersatzkosten (ab).
Ein Totalverlust liegt u.a. vor, wenn die Yacht in ihrer ursprünglichen Beschaffenheit unwie-
derherstellbar zerstört wurde (Art. 9 lit. b AVB).
Der Kläger macht unter Hinweis auf das Gerichtsgutachten geltend, es liege ein Totalver-
lust im Sinne von Art. 9 lit. b AVB vor. Dem widerspricht die Beklagte nicht substanziert. Sie
bringt lediglich vor, der Privatgutachter habe den Schaden als reparierbar bezeichnet und
die Reparaturkosten auf Fr. 120'000.-- veranschlagt; sein Gutachten sei in diesem Punkt
schlüssig. Im weitern beantragt die Beklagte mit der Begründung fehlender Kenntnisse des
Gutachters p
eine Oberexpertise zur Frage der Reparierbarkeit des Schiffsrumpfes
und des Schadenausmasses. Mit Bezug auf den Vorwurf mangelnder Fachkompetenz des
gerichtlichen Sachverständigen in der Ferrozementbauweise von Booten kann auf Vorste-
hendes verwiesen werden, und der Antrag auf eine Oberexpertise Ist demgemäss abzuwei-
sen. Das Gutachten ist im Übrigen schlüssig und nachvoiiziehbar begründet. Der Experte
legte einlässlich dar, dass der Schiffsrumpf nicht reparierbar ist bzw. eine altfällige Repara-
tur technisch äusserst komplex wäre und für das Resultat keinerlei Gewährleistung über-
nommen würde. Hinzu komme, dass der Innenausbau, weil mit der bestehenden Konstruk-
tion fest verbunden, komplett zerstört würde und neu angefertigt werden müsste. Die Be-
klagte übersieht offenbar, dass auch der Expe rte R
ausführte, der Innenausbau
müsste zur Reparatur des Rumpfes entfernt werden. Das könne eine Neuanfertigung not-
wendig machen, da viele Elemente geklebt seien. Das Privatgutachten stimmt mithin inso-
weit mit dem Gerichtsgutachten überein. Bezüglich Schadenausmass kann es dagegen
keineswegs als schlüssig bezeichnet werden. So hielt der Privatgutachter fest, dass eine
Reparatur der Yacht "une main d'oeuvre experte" verlange, wobei er anfügte, es sei nicht
seine Sache, die nach den Regeln der Kunst richtige Methode zu bestimmen. Seine Ko-
stenschätzung - der "un p rix de la main d'oeuvre moyen" zu Grunde liegt - ist daher nicht
geeignet, Zweifel am Gerichtsgutachten zu begründen. Der gerichtliche Sachverständige
erläuterte demgegenüber einlässlich die Vorgehensweise bei einer allfälligen Reparatur.
Sofern eine solche möglich wäre, bezifferte er die Kosten auf mindestens Fr. 150'000.-- für
den Schiffsrumpf und auf rund Fr. 200'000.-- für die Inneneinrichtung, wobei ein detaillierter
Kostenvoranschlag erst anhand aufwändiger Massaufnahmen vor Ort möglich sei und sol-
che Arbeiten nur in Regie ausgeführt würden. Auf diese Angaben ist vorliegend abzustellen.
Demnach steht fest, dass die Kosten einer Reparatur der Yacht - soweit sie allenfalls tech-
nisch möglich wäre - zumindest die Versicherungssumme von Fr. 350'000.-- erreichen wür-
den. Für diesen Fall sieht Art. 9 [it. a (ab) AVB vor, dass der Schaden gemäss lit. a (aa) er-
setzt wird. Der Kläger hat somit Anspruch auf die Versicherungssumme abzüglich des ver-
einbarten Selbstbehalts von Fr. 7'000.-- (Art. 8 AVB), somit auf Fr. 343'000.--.

10
6.
Die Forderung aus dem Versicherungsvertrag wird mit Ablauf von vier Wochen,
von dem Zeitpunkt an gerechnet, fällig, in dem der Versicherer Angaben erhalten hat, aus
denen er sich von der Richtigkeit des Anspruches überzeugen kann (A rt. 41 Abs. 1 VVG).
Der Kläger verlangt auf der geschuldeten Versicherungssumme Verzugszins zu 5 % seit
16. Dezember 1993. Die Beklagte macht dagegen unter Hinweis auf Art. 41 VVG geltend,
Verzugszins sei erst vier Wochen nach Kenntnis der Expe rtise P
'M, geschuldet,
mithin ab 3. Juli 1999. Bei dieser Einwendung handelt es sich um ein unzulässiges Novum
(§ 205 ZPO). Vorinstanzlich räumte die Beklagte ein, dass sie schon mit der Expertise
R
am 26. November 1993 über die nötigen Angaben im Sinne von Art. 41 WG
verfügt habe und die Forderung vier Wochen später fällig geworden sei (Klageantwort S.
22). Sie machte indes geltend, dass sie verfrüht gemahnt und demnach nicht in Verzug ge-
setzt worden sei. Grundsätzlich wird der Versicherer erst durch Mahnung nach Ablauf der
vierwöchigen Deliberationsfrist gemäss Art. 41 Abs. 1 WG in Verzug gesetzt. Lehnt dieser
jedoch zu Unrecht seine Leistungspflicht definitiv ab, bedarf es keiner Mahnung. Fälligkeit
und Verzug treten dann sofort ein, und die Deliberationsfrist wird überflüssig, wenn sie nicht
schon abgelaufen ist (Nef, Basler Kommentar, Basel 2001, N 16
}
und 20 zu Art. 41 VVG).
Mit Schreiben
v ow I 10. Dezember 1993 lehnte die Beklagte, Vet ,U etel1 durch i deni ' , eine
Deckung für den Vorfall vom 18. September 1993 ab, weil die vertraglichen Voraussetzun-
gen hiefür nicht erfüllt seien. Da diese Ablehnung zu Unrecht erfolgte, geriet die Beklagte
bereits am 10. Dezember 1993 in Verzug. Der verlangte Verzugszins ist somit geschuldet.
7.
Die Berufung erweist sich nach dem Gesagten als vollumfänglich begründet.
Das Urteil des Kantonsgerichts Zug, 2. Abteilung, vom 17. April 2000 ist demzufolge aufzu-
heben und die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger Fr. 343'000.-- nebst Zins zu 5 % seit
16. Dezember 1993 zu bezahlen.
B.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die gerichtlichen Kosten des kantons-
gerichtlichen und des Berufungsverfahrens der Beklagten aufzuerlegen, und die Beklagte
hat den Kläger für beide Verfahren angemessen zu entschädigen.
Die vom klägerischen Rechtsvertreter im kantonsgerichtlichen Verfahren wegen Schwierig-
keit des Falles und grossen Zeitaufwandes geltend gemachte Erhöhung des Grundhono-
rars von Fr. 16'860.— um rund 30 % auf Fr. 22'000.-- sowie die Zuschläge von insgesamt
100 % erscheinen gerechtfertigt (§ 3 Abs. 1 und 3 bzw. § 5 Anwaltstarif vom 3. Dezember
1996); dies insbesondere unter Berücksichtigung des Umstandes, dass auch die maximale
Spruchgebühr von Fr. 8'575.-- (2,5 % des Streitwertes) offensichtlich aus denselben Grün-
den auf Fr. 12'000.-- erhöht wurde (§ 10 Abs. 1 i.V.m. § 5 Kostenverordnung vom 28. No-
vember 1995), was von keiner Partei beanstandet warden ist. Überdies wurden auf dem
Honorar des beklagtischen Rechtsvertreters ebenfalls die verlangten Zuschläge gewährt.

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DAS OBERGERICHT ERKENNT:
1.
In Gutheissung der Berufung wird das Urteil des Kantonsgerichts Zug, 2. Abteilung,
vom 17. Aprii 2000 aufgehoben, und die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger
Fr. 343'000.-- nebst Zins zu 5 % seit 16. Dezember 1993 zu bezahlen.
2.
Die Kosten des Berufungsverfahrens betragen
Fr. 6'000.–
Spruchgebühr
Fr.
35.–
Kanzleigebühren
Fr.
45.–
Auslagen
Fr. 6'080.--
total
und werden zuâa{ Ìit iler11 mitLit den1 Kostent des kantonsgerichtlichen
Verfahrens von
Fr. 41'613.55, total somit Fr. 47'693.55 der Beklagten auferlegt.
3.
Die Beklagte hat den Kläger für das erstinstanziiche Verfahren mit Fr. 48'719.55
(Mehrwertsteuer inbegriffen) und für das Berufungsverfahren mit Fr. 12'139.95
(IŸ/Ìehl Y`r`eÌ lstiüer IÌ^bcgr í`ffc°n^, tútâi jví
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4.
Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Zustellung schriftlich und im Doppel
beim Obergericht Berufung an das Bundesgericht i.S. von A rt. 43 ff. des Bundesge-
setzes über die Organisation .der Bundesrechtspflege (OG) eingereicht werden. Die
Berufungsschrift muss begründete Anträge enthalten.
5.
Mitteilung an die Parteien und an das Kantonsgericht des Kantons Zug, 2. Abteilung.
versandt: – 1 , F
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FÜR DAS OBERGERICHT
DES KANTONS ZUG
Zivilrechtliche Abteilung
Der Vorsitzende
Der Geri htsschreiber
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