finma_versicherungsrecht · 20070903_i_ti_o_01 · 2007-09-03 · it
03. September 2007 Tessin Italienisch
Versicherungsrecht


Incarto n.
36.2007.66
Lugano
3 settembre 2007
TB
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il giudice delegato
del Tribunale cantonale delle assicurazioni
Giudice Ivano Ranzanici
con redattrice:
Tanja Balmelli, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sulla petizione del 2 maggio 2007 di
XXXX,
rappr. da: studio legale avv.
contro
Y Assicurazioni
in materia di assicurazione complementare contro le malattie
ritenuto
in fatto
A. XXXX, nata nel 1960, dal 1997 al 2007 dipendente di un grande
magazzino, è stata assicurata contro la perdita di guadagno in
caso di malattia presso Y nell'ambito del contratto
collettivo del suo datore di lavoro (doc. 2).
In seguito a malattia (discopatia con protrusioni discali L4-L5 con
probabile irritazione L4 e L5 a destra), l'interessata è stata
dichiarata inabile al lavoro al 100% dal proprio medico curante
dall'11 aprile 2006 per un tempo indeterminato (doc. 4). Questa
inabilità totale è stata attestata ancora il 20 luglio 2007 (doc. Q).
Raccomandata
90945784.doc

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B. II 19 dicembre 2006 (doc. H) l'assicurata è stata sottoposta ad
una visita medica fiduciaria ad opera del dr. med.
Sulla scorta del parere di questo medico, con scritto del 2 aprile
2007 (doc. I) l'assicuratore ha informato l'interessata che dal 2
agosto 2007 — ossia dopo il periodo di quattro mesi concesso
per ricercare un'attività confacente alla sua attuale situazione
fisica — nessuna prestazione le sarebbe più stata riconosciuta. In
base ad un'abilità lavorativa del 100% in funzione della sua
capacità lavorativa residua in altre attività confacenti al suo stato
di salute (lavori nel settore industriale del tipo smistamento di
pezzi piccoli, lavoro di controllo e di supervisione, attività di
sorveglianza) - e dell'impossibilità di una futura ripresa lavorativa
nella professione esercitata fino all'aprile 2006, nella quale è
inabile al 100% - Y Assicurazioni SA ha calcolato che il
danno residuo dovuto al cambiamento di attività lucrativa è pari
al 24%, sospendendo quindi le indennità.
Il 30 novembre 2006 (doc. G) l'assicurata ha postulato
prestazioni Al per adulti.
C. Con petizione del 2 maggio 2007 (doc. I) l'assicurata,
rappresentata dall'avv. Xxx, ha contestato la conclusione a cui è
giunta Y, reputando azzardato, da parte del medico
fiduciario, affermare "apoditticamente che tale reinserimento
condizionato potrebbe invece raggiungere il 100% di "presenza
sul lavoro e rendimento". Ma sulla base di quali considerazioni
mediche? Nessuna". Pertanto, chiede l'allestimento di una
perizia medica che stabilisca con esattezza le precise condizioni
mediche per una reintegrazione professionale dell'attrice e
l'esatto ammontare temporale quotidiano al quale potrebbe
sottoporsi l'attrice, pur con le limitazioni determinate dal perito
(doc. I punto 6.3). L'attrice invoca inoltre i fattori dell'età e della
scolarizzazione quale indice di difficoltà nel reperire un'attività
lucrativa conforme alla salute. Infine, critica il calcolo operato
dall'assicuratore che, ritenendo un salario annuo lordo di Fr.
40'860.- per attività semplici ed una riduzione del 15% dovuta
alle peculiarità dell'attrice, è giunto ad un solo punto percentuale
in meno della capacità di guadagno che le avrebbe dato diritto a
continuare a percepire indennità.
D. II 15 maggio 2007 (doc. Ill) l'assicuratore ha preso posizione
sulla succitata petizione, chiedendo di respingerla. Esso ha
evidenziato che il rapporto del medico fiduciario ha tenuto conto
delle limitazioni fisiche dell'attrice ed ha così oggettivamente
ti

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individuato una capacità residua del 100% in altre attività
ragionevolmente prospettabili.
L'attrice non ha prodotto ulteriori mezzi di prova (doc. V), ma ha
chiesto l'adozione di provvedimenti cautelari (docc. VIII e IX).
in diritto
in ordine
1. La presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e
non è di rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà
dell'istruttoria o della valutazione delle prove). II TCA può
dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi
dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull'organizzazione giudiziaria
(STFA del 21 luglio 2003 nella causa N., I 707/00).
nel merito
2. II TCA deve esaminare la capacità lavorativa dell'attrice dal 2
agosto 2007 in poi, ossia da quando l'assicuratore ha sospeso il
diritto dell'assicurata di ricevere indennità giornaliere per perdita
di guadagno. Da ciò dipende infatti il suo diritto di continuare a
percepire dette indennità anche dopo questo momento.
Conformemente alla consolidata giurisprudenza, il giudice delle
assicurazioni sociali valuta la legittimità delle decisioni
impugnate — e delle comunicazioni degli assicuratori LCA - in
base allo stato di fatto esistente al momento in cui la decisione
litigiosa è stata presa (DTF 109 V 179, DTF 107 V 5), quindi
nell'aprile 2007 (doc. I).
L'attrice ha contestato il grado di capacità lavorativa residua
calcolato da Y al 100% dal 2 agosto 2007, chiedendo di
esperire una perizia medica giudiziaria che stabilisca le precise
condizioni mediche per una reintegrazione professionale e
l'esatto ammontare temporale quotidiano al quale potrebbe
sottoporsi l'attrice.
A suo dire, le conclusioni a cui giunge il medico di fiducia dell'
assicuratore sono solo teoriche, non vi sarebbe alcun
fondamento medico per giungere ad un 100% sia di presenza
sul lavoro sia di rendimento. Alla luce delle incertezze mediche
attuali, l'attrice ha quindi postulato la continuazione della
concessione delle indennità anche dopo tale data.

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3. L'art. 3.4 delle CGA del 2006 applicabili alla fattispecie (doc. 1),
precisa che è considerata incapacità al lavoro qualsiasi
incapacità, totale o parziale, derivante da un danno alla salute
fisica, mentale o psichica, di compiere un lavoro
ragionevolmente esigibile nella professione o nel campo d'attività
abituale. In caso di incapacità al lavoro di lunga durata possono
essere prese in considerazione anche le mansioni esibibili in
un'altra professione o campo d'attività.
Giusta l'art. 3.5 CGA, è considerata incapacità al guadagno la
perdita, totale o parziale, delle possibilità di guadagno sul
mercato del lavoro equilibrato che entra in considerazione,
provocata da un danno alla salute fisica, mentale o psichica e
che perdura dopo aver sottoposto l'assicurato alle cure e alle
misure d'integrazione ragionevolmente esigibili.
Per l'art. 12.1 CGA, l'indennità giornaliera viene corrisposta, in
caso di incapacità lavorativa di almeno il 25%, in proporzione al
grado dell'incapacità lavorativa stessa.
Y corrisponde l'indennità giornaliera per caso di sinistro
per la durata di fruizione delle prestazioni indicata nella polizza,
con deduzione del periodo di differimento convenuto. I giorni
d'incapacità lavorativa parziale contano come giorni interi (art. 17.
1 CGA).
Il concetto di inabilità lavorativa di queste CGA riprende la
definizione che il Tribunale federale delle assicurazioni ha
estrapolato dall'art. 72 LAMaI: è incapace al lavoro colui che per
motivi di salute non è più in grado di svolgere la propria attività,
oppure può farlo soltanto in misura ridotta oppure, ancora,
quando l'esercizio di una tale attività rischia di aggravarne le
condizioni di salute (DTF 114 V 283 consid. 1c; DTF 111 V 239
consid. 1 b; MAURER, Schweizerisches Sozialversicherungs-recht,
T. I, pag. 286 segg.).
La questione a sapere se esista un'incapacità lavorativa tale da
giustificare il riconoscimento del diritto a prestazioni va valutato
in considerazione dei dati forniti dal medico. Determinante non è,
comunque, l'apprezzamento medico-teorico - anche se il giudice
non se ne scosterà senza sufficienti motivi, essendo anch'egli
tenuto a rispettare la sfera d'apprezzamento del medico (RAMI
1983 pag. 293; RAMI 1987 pag. 106 segg.) -, bensì la
diminuzione della capacità di lavoro che effettivamente risulta dal
danno alla salute (DTF 114 V 283 consid. 1c).
Il grado dell'incapacità lavorativa viene valutato con riferimento
all'impossibilità, derivante da motivi di salute, di adempiere,
secondo quanto può essere ragionevolmente richiesto, la
professione normalmente esercitata dall'assicurato.

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L'incapacità di guadagno si distingue dall'incapacità di lavoro per
il fatto che essa considera quale guadagno può e deve ancora
essere realizzato dall'interessato, utilizzando la sua capacità
lavorativa residua in un mercato del lavoro equilibrato.
L'incapacità di lavoro, invece, è l'impossibilità fisica di muoversi o
di fare uno sforzo, come pure l'impossibilità psichica di agire con
metodo. Essa viene valutata nella propria professione
rispettivamente in altri lavori e attività (SCARTAllINI, Les rapports
de causalité dans le droit suisse de la sécurité sociale, pag.
228).
In relazione alle conseguenze economiche dell'incapacità
lavorativa, va ricordato che anche nell'ambito dell'assicurazione
malattia vige il principio — già comune a tutti i campi delle
assicurazioni sociali - secondo cui l'assicurato è tenuto
all'obbligo di ridurre le conseguenze economiche negative del
danno alla salute. Si tratta di un principio generale del diritto
federale delle assicurazioni sociali, che vale anche per
l'assicurazione malattia, indipendentemente dal tenore della
normativa statutaria delle Casse (DTF 123 V 233 consid. 3c;
DTF 117 V 278 consid. 2b; DTF 115 V 53; DTF 114 V 285
consid. 3; DTF 111 V 239 consid. 2a; DTF 105 V 178 consid. 2).
Nell'ambito dell'assicurazione complementare, secondo il
Tribunale federale, l'art. 61 LCA esprime il medesimo principio
dell'obbligo dell'assicurato di ridurre il danno (STF del 23 ottobre
1998 nella causa E., Inc. 5C.176/1998, consid. 2c).
Quindi, se da un lato la graduazione dell'incapacità va fatta
ritenendo la professione esercitata, dall'altro va considerato che
l'assicurato ha l'obbligo di fare quanto da lui è ragionevolmente
esigibile per attenuare il più possibile le ripercussioni del danno
alla salute sulla sua condizione economica.
Pertanto, in caso d'incapacità durevole nella professione
precedentemente esercitata, è obbligo dell'assicurato di
utilizzare le sue capacità residue in settori lavorativi diversi,
ragionevolmente prospettabili.
Del resto, deve essere ricordato che il principio dell'esigibilità
configura un aspetto del principio della proporzionalità. Secondo
la dottrina, questo principio permette di pretendere da una
persona un determinato comportamento anche se presenta degli
inconvenienti (PETER, Die Koordination der Invalidenrente,
Schulthess 1997, pag. 71 e dottrina ivi citata).

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4. Circa l'incapacità lavorativa dell'attrice, va osservato come il
medico curante dr. med. , FMH in fisiatria specialista in
reumatologia, abbia attestato un'inabilità lavorativa del 100% sin
dal primo giorno della malattia, ossia l'11 aprile 2006 (doc. 4),
per una sindrome lombo-radicolare persistente su marcata
discopatia cronica L4-L5 con possibile irritazione radicolare di L4
a sinistra, protrusione intraforaminale con possibile irritazione
radicolare di L5 a destra (doc. C).
Il 5 aprile 2006 la colonna lombare dell'attrice è stata sottoposta
ad una risonanza magnetica presso la Clinica
di
, che ha evidenziato la diagnosi espressa - una
settimana dopo - dal medico curante.
II 18 maggio 2006 (doc. C) il curante ha invitato il servizio
cantonale di neurochirurgia a pronunciarsi circa i dolori cronici
persistenti a livello della bassa lombare accusati da mesi
dall'attrice, ritenuto che gli analgesici e gli antinfiammatori non
steroidali non avevano prodotto grande sollievo.
La visita del 3 luglio 2006 (doc. D) effettuata dal primario di
neurochirurgia dell'Ospedale
di
ha confermato
una degenerazione completa dei dischi intersomatici L4/L5 ed
L5/S1 con segni di Modic evidenti nei due segmenti funzionali, in
L5/S1 un bulging discale intraforaminale destro che spiegava
molto probabilmente l'irradiazione periferica osservata. Pertanto,
il primario ha condiviso l'opinione del medico curante, secondo
cui non vi sarebbe stato più molto spazio per i provvedimenti
conservativi e che le possibilità di un trattamento invasivo
dovevano essere valutate. Tuttavia, date le circostante personali
attinenti all'assicurata, lo specialista ha consigliato di esaurire le
possibilità conservative nella forma di un trattamento su base
stazionaria.
Su questa indicazione, l'attrice è stata degente dal 30 luglio al 24
agosto 2006 (doc. E) presso la Clinica di riabilitazione di
per il programma terapeutico di management del dolore
acuto dell'apparato osteo-artro-muscolare. La diagnosi tracciata
è la medesima espressa in precedenza dagli altri medici. Alla
dimissione, soggettivamente l'attrice lamentava la presenza di
dolori a livello lombare meno forti rispetto all'entrata in clinica ed
una migliore mobilità. Obiettivamente, i medici hanno riscontrato
che, alla digitopressione, a livello lombare risultava dolente la
zona destra, la flessione era completa, l'estensione presentava
un deficit di un terzo, la lateroflessione risultava completa ma
con dolore telefasico bilateralmente interessante in tutti e due i

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lati il fianco controlaterale; la rotazione era completa e senza
dolori. È stato consigliato il proseguimento di un'attività di
ricondizionamento in palestra per due mesi.
L'incapacità lavorativa del 100% è stata certificata fino al 31
agosto 2006, poi l'assicurata avrebbe provato a riprendere la sua
attività al 50% fino al 30 settembre 2006.
II 30 ottobre 2006 (doc. F) l'attrice è stata nuovamente rivista dal
servizio neurochirurgico, il quale ha constatato che la ripresa
lavorativa ha accentuato i dolori lombari e le irradiazioni nell'arto
inferiore, mentre dopo l'interruzione del lavoro la situazione è
migliorata. Il trattamento chirurgico è stato consigliato soltanto
nel caso in cui, anche senza carichi particolari, la situazione non
sarebbe risultata tollerabile.
II 19 dicembre 2006 l'attrice si è sottoposta ad una visita di
controllo presso il medico di fiducia dell'assicuratore, dr. med.
, specialista FMH in malattie reumatiche, fisiatria e
riabilitazione, medicina manuale (doc. H). L'esperto ha
riscontrato una netta disfunzione del tratto lombare con una
sollecitabilità meccanica degli ultimi segmenti causata da
alterazioni degenerative importanti in particolare al livello L4-L5,
con conseguente riduzione della mobilità e caricabilità del
rachide assieme ad una sintomatologia algica cronica. Tutto ciò
è incompatibile con un'attività lucrativa fisicamente impegnativa
come quella svolta fino all'aprile 2006 dall'attrice. Pertanto, lo
specialista ha confermato l'inabilità lavorativa totale certificata
d a l r e u m a t o l o g o d r . m e d . . I n b a s e a l l e s u e
constatazioni cliniche e considerati i reperti morfologici
documentati radiologicamente, il medico fiduciario ha comunque
rilevato che un'altra attività fisicamente meno impegnativa
avrebbe potuto essere eseguita dal profilo medico/teorico in
misura totale, prestando tuttavia attenzione ad una serie di
limitazioni, quali sollevare pesi molto leggeri fino a 5 kg,
manipolare oggetti ed attrezzi leggeri e di precisione, non
lavorare a braccia elevate, non ruotarle, né stare seduta e
piegata in avanti, o tanto meno in posizione eretta e piegata in
avanti, stare seduta ed eretta non oltre 45 minuti senza
interruzione, camminare su terreni piatti fino ad 1 km, mentre per
tragitti più lunghi sono necessarie delle pause, non camminare
su terreno accidentato e la capacità residua di salire/scendere le
scale risulta lievemente ridotta, mentre l'impiego delle due mani all'
altezza di un tavolo è possibile in forma normale.
Viste queste limitazioni, il dr. med. ha condiviso la
conclusione cui è giunto il reumatologo dr. med.
nel suo

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rapporto per l'Al dell'11 dicembre 2006 (doc. P), per il quale
ideale sarebbe stato un lavoro in posizioni non monotone,
parzialmente in piedi, parzialmente seduta, senza dover
effettuare lavori in flessione oppure rotazione della colonna
lombare e senza alzare e portare pesi oltre 5 kg. In questo
senso, secondo il medico fiduciario "per un'attività che le possa
rispettare la paziente sarebbe da ritenere dal profilo
medico/teorico abile al lavoro al 100% (presenza sul lavoro e
rendimento).". Egli ha concluso avvertendo che la sua
valutazione non teneva conto di eventuali fattori non medici che
avrebbero potuto ostacolare un reinserimento nel mondo del
lavoro.
5. Secondo la giurisprudenza valida nell'ambito delle assicurazioni
sociali e relativa alla valenza probante di un rapporto medico,
determinante è che i punti litigiosi importanti siano stati oggetto
di uno studio approfondito, che il rapporto si fondi su esami
completi, che consideri parimenti le censure espresse dal
paziente, che sia stato approntato in piena conoscenza
dell'incarto (anamnesi), che la descrizione del contesto medico
sia chiara e che le conclusioni del perito siano ben motivate.
Determinante quindi per stabilire se un rapporto medico ha
valore di prova non è né l'origine del mezzo di prova, né la
denominazione, ad esempio quale perizia o rapporto (STFA del
25 aprile 2007 nella causa M.J., I 462/05; STFA del 26 agosto
2004 nella causa G.S., 1355/03, consid. 5; STFA del 25 febbraio
2003 nelle cause P.G., U 329/01 ed S., U 330/01; DTF 125 V
352 consid. 3a; DTF 122 V 160 consid. 1C; MEYER-BLASER, Die
Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM 1989 pag. 31;
Pratique VSI 3/1997 pag. 123), bensì il suo contenuto (DTF 122
V 160 in fine con rinvii).
A proposito delle perizie mediche eseguite nell'ambito della
procedura amministrativa, il TFA ha già avuto modo di
evidenziare che, nell'ipotesi in cui sono state eseguite da medici
specializzati riconosciuti, hanno forza probatoria piena se
giungono a conclusioni logiche e sono state realizzate sulla base
di accertamenti approfonditi, fintanto che indizi concreti non
inducono a ritenerle inaffidabili (DTF 123 V 176; DTF 122 V 161,
DTF 104 V 212; SVR 1998 IV Nr. 1 pag. 2; SZS 1988 pagg. 329
e 332; ZAK 1986 pag. 189; LOCHER, Grundriss des Sozial-
versicherungsrechts, Berna 1994, pag. 332).
In una sentenza pubblicata nella Pratique VSI 2001 pag. 106
segg., il TFA ha però ritenuto conforme al principio del libero
apprezzamento delle prove definire delle direttive per la

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valutazione di determinate forme di rapporti e perizie. In
particolare per quanto concerne le perizie giudiziarie, la
giurisprudenza ha statuito che il giudice non si scosta senza
motivi imperativi dalla valutazione degli esperti, il cui compito è
quello di mettere a disposizione del tribunale le loro conoscenze
specifiche e di valutare da un punto di vista medico una certa
fattispecie. Ragioni che possono indurre a non fondarsi su un
tale referto sono ad esempio la presenza di affermazioni
contraddittorie, il contenuto di una superperizia, altri rapporti
contenenti validi motivi per farlo (Pratique VSI 2001 pag. 108
consid. 3b)aa e riferimenti citati; STFA del 25 aprile 2007 nella
causa M.J., I 462/05; STFA del 25 febbraio 2003 nelle cause P.
G., U 329/01 ed S., U 330/01).
Nella DTF 125 V 351 (= SVR 2000 UV 10 pag. 33 segg.), la
Corte federale ha ribadito che ai rapporti allestiti da medici alle
dipendenze di un'assicurazione deve essere riconosciuto pieno
valore probante, a condizione che essi si rivelino essere
concludenti, compiutamente motivati, di per sé scevri di
contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore
non permette già di metterne in dubbio l'oggettività e
l'imparzialità. Devono piuttosto esistere delle particolari
circostanze che permettano di ritenere come oggettivamente
fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.
Lo stesso vale per le perizie fatte esperire da medici esterni
(DTF 104 V 31; RAMI 1993 pag. 95).
Le perizie affidate dagli organi dell'AZ o dagli assicuratori privati,
in sede di istruttoria amministrativa, a medici esterni o a servizi
specializzati indipendenti, i quali fondano le proprie conclusioni
su indagini approfondite e giungono a risultati concludenti,
dispongono di forza probatoria piena, a meno che non
sussistano indizi concreti a mettere in causa la loro credibilità
(Pratique VSI 2001 pag. 109 consid. 3b)bb; STFA del 25 aprile
2007 nella causa M.J., 1462/05STFA del 26 agosto 2004 nella
causa G.C., 1355/03, consid. 5).
Va ancora evidenziato che in un caso concernente
l'Assicurazione per l'invalidità, il TFA, con sentenza del 24
agosto 2006 (I 938/05), a proposito delle valutazioni del medico
SMR, ha affermato:

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3.2 L'on ne saurait certes mettre sur le même pied un rapport
d'expertise émanant d'un Centre d'observation médicale de l'AI
(COMAI) - dont la jurisprudence a admis que l'impartialité et
l'indépendance à l'égard de l'administration et de l'OFAS sont
garanties (ATF 123 V 175)- et un rapport médical établi par le SMR;
toutefois, cela ne signifie pas encore qu'en cas de divergence
d'opinion entre médecins du SMR et médecins traitants, il est, de
manière générale, nécessaire de mettre en oeuvre une nouvelle
expertise.
La valeur probante des rapports médicaux des uns et des autres doit
bien plutot s'apprécier au regard des critères jurisprudentiels
précédemment énumérés (cf. consid. 3.1 supra). Il n'y a dès lors
aucune raison d'écarter le rapport du SMR ici en cause ou de lui
préférer celui du médecin traitant, pour le seul motif que c'est le
service médical régional de l'AI qui l'a établi. Au regard du
déroulement de l'examen clinique pratiqué par les médecins du
SMR et du contenu de leur rapport, on ne relève, du reste,
aucune circonstance particulière propre à faire naître un doute
sur l'impartialité de ceux-ci. La recourante ne fait d'ailleurs rien
valoir de tel. (..)".
Per quel che riguarda i rapporti concernenti il medico curante,
secondo la generale esperienza della vita, il giudice deve tenere
conto del fatto che, alla luce del rapporto di fiducia esistente con
il paziente, il medico curante attesterà, in caso di dubbio, in
favore del suo paziente (STFA del 25 febbraio 2003 nelle cause
P.G., U 329/01 ed S., U 330/ 01; DTF 125 V 353 consid. 3a)cc);
Pratique VSI 2001 pag. 109 consid. 3a)cc; MEYER-BLASER,
Rechtsprechung des Bundesgericht im Sozialversicherungs-
recht, Zurigo 1997, pag. 230).
Infine, va ricordato che se vi sono dei rapporti medici
contraddittori il giudice non può evadere la procedura senza
valutare l'intero materiale ed indicare i motivi per cui egli si fonda
su un rapporto piuttosto che su un altro (STFA del 25 aprile 2007
nella causa M.J., I 462/05; STFA del 25 febbraio 2003 nelle
cause P.G., U 329/01 ed S., U 330/01).
Tali criteri di valutazione debbono guidare il Tribunale Cantonale
delle Assicurazioni anche nelle fattispecie rette dalla LCA, come
quella in discussione.
6 . D a g l i a t t i m e d i c i e m e r g e c h e i l d o f f . , m e d i c o
fiduciario dell'assicuratore, specialista FMH in malattie
reumatiche, fisiatria e riabilitazione, medicina manuale, concorda
sostanzialmente con , medico curante dell'attrice,
fisiatra specialista in reumatologia, per quanto concerne l'inabilità

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lavorativa totale dell'attrice nell'ambito del suo abituale lavoro
quale addetta al rifornimento in un supermercato (docc. H e P).
Non vi sono pertanto contraddizioni di fondo, fra le parti, circa la
mancata ripresa dell'attività esercitata in precedenza.
La divergenza fra le valutazioni del medico fiduciario e del
medico curante risiede invece nel grado di capacità lavorativa
residua dell'attrice in altre attività più leggere, confacenti allo
stato di salute dell'assicurata. II primo l'ha fissata al 100%, il
secondo non ha definito un grado (doc. I punto 6.3).
Entrambi i medici affermano che in un'attività meno impegnativa,
prestando attenzione a determinate limitazioni, l'interessata è
comunque abile al lavoro, seppure con percentuali diverse. Le
limitazioni funzionali individuate sono invece le stesse per
ciascuno di essi (per il medico curante, cfr. il rapporto redatto l'11
dicembre 2006 a favore dell'UAI, doc. P, citato dal medico
fiduciario nel suo parere, doc. H, e non contestato dall'attrice).
Gli altri medici specialisti interpellati dall'attrice non hanno fornito
indicazioni circa la sua capacità lavorativa residua.
II referto agli atti (doc. C) del reumatologo curante ha esposto in
maniera generale la diagnosi dell'attrice, specificando che essa
accusava da alcuni mesi dolori cronici persistenti a livello della
bassa lombare, soprattutto la mattina ed a fasi intermittenti
irradiazioni lateralmente lungo la gamba destra. I trattamenti
terapeutici praticati non hanno avuto successo, perciò il fisiatra
ha proposto al servizio ospedaliero di neurochirurgia una cura
stazionaria. Gli ulteriori certificati del medico curante, prodotti
dall'assicuratore (docc. 8-10), sono formulari standard (forniti da
Y), con cui il curante ha informato regolarmente
l'assicuratore sullo stato di salute dell'attrice, allegando di volta in
volta i certificati medici di terzi e segnalando le cure future.
Per contro, il rapporto relativo alla visita medica fiduciaria del 19
dicembre 2006 presenta un'anamnesi personale remota, sociale
e attuale; il medico ha analizzato lo stato reumatologico
dell'assicurata, lo stato neurologico periferico e la radiologia, ha
esposto la sua diagnosi - simile a quelle formulate dai colleghi -
aggiungendo che anamnesticamente era possibile una sindrome
del tunnel carpale bilaterale; obesità con BMI 34. II dr. med.
ha considerato esigibile, in misura completa,
l'esercizio di un'altra attività fisicamente meno impegnativa, a
patto che l'assicurata si attenesse a determinate limitazioni
funzionali, sostanzialmente identiche a quelle rilevate dal collega
dr. med.
nel suo referto destinato all'UAI (doc. P).

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Le conclusioni del dott.
(doc. P), riprese dal dott.
nel suo rapporto (doc. H), non sono state oggetto di
contestazione da parte dell'attrice. Questo Tribunale condivide
qui l'opinione dei due specialisti, secondo cui vi è una capacità
lavorativa residua dell'assicurata. Questa Corte ritiene di
quantificare la capacità residua di XXXX nel 100% in attività
leggere e consone al suo stato fisico e quindi ritenute le
limitazioni previste dagli specialisti.
L'attrice non ha replicato al parere dei dr. med. e non
ha prodotto ulteriori rapporti medici allestiti dai suoi curanti, i
quali avrebbero invece potuto nuovamente pronunciarsi sulle
conclusioni del medico fiduciario dell'assicuratore.
Sulla base della descrizione delle limitazioni funzionali del
medico fiduciario, identiche, va ribadito, all'opinione del medico
curante, il parere dell'esperto dell'assicuratore, che conclude per
un'abilità lavorativa residua del 100%, va condiviso.
Tale valutazione è infatti convincente. I certificati generici agli atti
allestiti dal medico curante dell'attrice non si esprimono sul grado
di capacità lavorativa residua dell'assicurata come osservato dal
rappresentante (doc. I punto 6.3). XXXX si è limitata a chiedere
di ordinare una perizia medica che stabilisca con esattezza le
precise condizioni mediche per una reintegrazione professionale
e l'esatto ammontare temporale quotidiano, pur con le limitazioni
determinate dal perito, accennando alle difficoltà — date dalla sua
persona — nella ricerca di un lavoro consono al suo stato di
salute.
Valutati quindi tutti i rapporti medici agli atti, la scrivente Corte
ritiene che le constatazioni oggettive formulate dal medico
fiduciario, specializzato in fisiatria e reumatologia, siano
comunque complete, convincenti ed esaurienti e certamente più
approfondite dei pareri generali del medico curante dell'attrice,
anch'egli fisiatra e reumatologo. Questo Tribunale ritiene di
potersi pertanto attenere e fare affidamento alle conclusioni che
i l d r . m e d . h a t r a t t o .
Le conclusioni di questo esperto sono infatti ben motivate - e
concordano con quelle del medico curante con riferimento alle
limitazioni funzionali dell'assicurata in altre attività più leggere - e
sono sostenute da un attento esame personale dello stato di
salute dell'interessata.
Non va inoltre dimenticato che la malattia di cui è affetta
l'assicurata concerne il rachide, che dà limitazioni funzionali agli
arti come descritto dagli esperti. Come visto, queste limitazioni

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non sono tali da impedire l'attrice nello svolgimento di altre
possibili attività lavorative che sono realizzate senza necessità di
eccessivi sforzi fisici o torsioni. Il medico di fiducia
dell'assicuratore ha riscontrato una capacità lavorativa normale
nello svolgimento di attività che comportino la necessità di
sollevare e trasportare carichi fino a 5 kg, per manipolare oggetti
leggeri e di precisione, per stare seduta o in posizione eretta per
45 minuti, per camminare fino a 1 km e, soprattutto, per utilizzare
entrambe le mani all'altezza di un tavolo.
Riconosciuto invece è il valore invalidante della sindrome
lombovertebrale cronica con alterazioni degenerative
bisegmentali nella precedente attività. A XXXX deve quindi
essere fatto obbligo di ossequio del principio della riduzione del
danno a cui l'attrice si deve attenere in virtù dell'art. 61 LCA. Con
alcuni accorgimenti, infatti, approvati anche dal suo medico
curante, l'interessata, quarantasettenne, può certamente
svolgere altre attività più leggere, per esempio intercalando la
posizione seduta con la posizione eretta, sempreché ogni
postura non ecceda i 45 minuti consecutivi.
D'avviso del TCA, ammettere una capacità residua del 100%
dell'attrice in altre attività più leggere appare dunque corretto.
II TCA rammenta che nel diritto delle assicurazioni sociali, la
LAMaI, all'art. 57, attribuisce un ruolo importante alla figura del
medico fiduciario, divenuto un ausiliario nell'applicazione dell'
assicurazione malattia sociale con il compito di valutare
l'adeguatezza allo scopo e l'economicità di un trattamento
(EUGSTER, in SBVR, Helbing & Lichtenhahn, Basilea, 1998 pagg.
32-34). II suo ruolo consiste in particolare nell'evitare agli
assicuratori malattia la presa a carico di misure inutili o
l'esclusione di altre necessarie e nell'offrire quindi all'assicurato
una certa protezione contro un eventuale rifiuto ingiustificato
dell'assicuratore di versare prestazioni (DTF 127 V 48 = STFA
del 21 marzo 2001 nella causa V., K 87/00, pag. 4 consid. 2d e
dottrina citata).
In concreto, la fattispecie è retta dalla LCA e non
dall'assicurazione sociale. Nonostante ciò, il referto del medico
fiduciario può essere preso a supporto della decisione del
Tribunale siccome, come evidenziato, completo, dettagliato e
puntuale.
Alla luce di quanto sopra esposto, questo TCA ritiene che dalla
decisione impugnata l'interessata sia abile al 100% in un'attività

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confacente al suo stato di salute, ferme restando le limitazioni
imposte da entrambi gli specialisti che l'hanno visitata.
Resta quindi da esaminare fino a quando ed in che misura
l'attrice ha diritto ad indennità giornaliere per malattia.
7. L'obbligo dell'assicurata di mettere a frutto la sua residua
capacità lavorativa in altri ambiti lavorativi discende dall'art. 61
LCA (il cui titolo marginale è "obbligo di salvataggio"), che
dispone quanto segue:
"In caso di sinistro, l'avente diritto è tenuto a fare quanto possa per
scemare il danno. Quando non siavi pericolo in mora, egli dovrà
chiedere istruzioni all'assicuratore circa i provvedimenti da
prendere e conformarsi alle medesime.
Se l'avente diritto ha mancato a quest'obbligo in modo inescusabile,
l'assicuratore può limitare l'indennità all'importo cui troverebbesi
ridotta qualora l'obbligo fosse stato adempiuto.".
Il Tribunale federale, in una sentenza del 23 ottobre 1998 nella
causa E., 5C.176/1998, consid. 2c, ripresa nella STF dell'8
gennaio 2001 nella causa S., 5C.211/2000, consid. 4d, al
proposito ha osservato quanto segue:
" (...) L'art 61 LCA esprime infatti il medesimo principio generale
concernente l'obbligo dell'assicurato di ridurre il danno da cui il
Tribunale federale delle assicurazioni deduce che l'interessato può a
tal fine essere costretto a cambiare professione (DTF 111 V 235
consid. 2a; 114 V 281 consid. 3a). Un siffatto obbligo non costituisce
una lesione più grave della libertà personale rispetto all'imposizione
- espressamente citata da Maurer (Schweizerisches
Privatversicherungsrecht, 1995, pag. 346 n. 4) con riferimento all'
art. 61 LCA - di sottomettersi a una cura o addirittura ad un
intervento chirurgico. Si può del resto rilevare che nemmeno l'attore
contesta l'applicabilità dell'art. 61 LCA alla fattispecie, limitandosi a
sostenere che, per un uomo di 63 anni nel suo stato di salute, un
reinserimento in un'attività professionale appare perlomeno
problematico. Ne segue che i iiudici cantonali hanno violato il diritto
federale accogliendo la petizione senza esaminare se e in che misura
sia possibile esigere dall'attore un cambiamento di professione e se il
termine accordato dalla convenuta a tal fine sia adeguato alle
circostanze. La sentenza impugnata deve pertanto essere annullata e
la causa rinviata all'autorità cantonale per completare gli
accertamenti di fatto e per nuova decisione (...) .
Va qui rilevato che anche le CGA applicabili alla fattispecie
vanno in questa direzione. Secondo l'art. 13.3 CGA,
"Le persone assicurate devono intraprendere tutto ciò che è atto a
favorire la guarigione ed evitare tutto ciò che la ritardi. In
particolare, devono attenersi alle prescrizioni del medico e del
personale sanitario. ".

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Per l'art. 13.5 CGA,
"La persona assicurata che nella suarofessione abituale resta
completamente o parzialmente inabile al lavoro, prevedibilmente in
modo duraturo, è tenuta ad impiegare la sua eventuale capacità di
guadagno residua anche se cio esige un cambio della professione.
L'assicuratore esorta la persona assicurata al cambio di professione e
la rende attenta sulle sanzioni previste dal par. 14.".
Dunque, anche nell'ambito dell'assicurazione d'indennità
giornaliera sottoposta alla LCA, in applicazione del principio
secondo cui l'assicurato deve fare tutto quanto da lui esigibile
per ridurre lo scapito economico derivante dal danno alla salute,
questi deve sfruttare la sua residua capacità lavorativa in attività
diverse da quella esercitata al momento del verificarsi del danno
alla salute.
8. Senza il danno alla salute, la parte convenuta ha fissato in Fr.
27'349.- all'anno (Fr. 2'103,80 x 13 mensilità) il salario lordo che l'
attrice avrebbe percepito nel 2006 lavorando al 60,98% (25 ore
su 41 alla settimana) (doc. 3).
Per quanto concerne l'importo del reddito ipotetico da invalido da
porre alla base del calcolo, va rammentato che in una sentenza
resa in ambito LAINF pubblicata in DTF 128 V 174 seg., il TFA
ha stabilito che per il raffronto dei redditi ipotetici fa stato il
momento dell'inizio dell'eventuale diritto alla rendita.
Tale principio è stato poi esteso anche all'assicurazione per
l'invalidità (DTF 129 V 222 in SVR 2003 IV Nr. 24; STFA inedita
26 giugno 2003 nella causa R., consid. 3.1, 1600/01, STFA del
18 ottobre 2002 nella causa L. consid. 3.1, 1761/01 pubblicata in
SVR 2003 IV Nr. 11 e STFA del 9 agosto 2002 nella causa S.,
consid. 3.1, 126/02 e cfr. anche STFA inedita 13 giugno 2003
nella causa G. consid. 4.2, I 475/01).
Il TCA ha applicato tale criterio anche in materia di assicurazione
sociale contro le malattie (STCA del 23 settembre 2003 nella
causa L., 36.2003.18 e STCA del 1 ° settembre 2004 nella causa
D., 36.2003.75). II criterio deve trovare nel contesto in
discussione applicazione analogetica.
Al fine di non discriminare gli assicurati attivi in Ticino, Cantone
in cui i salari sono notoriamente più bassi rispetto alla media
nazionale, visto che il reddito da non invalido è quello che
verrebbe effettivamente percepito dagli assicurati nel nostro
Cantone senza il danno alla salute, da alcuni anni questo
Tribunale aveva deciso che nell'applicazione dei dati statistici per

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determinare il reddito da invalido - se necessaria la sua
determinazione teorica - occorreva utilizzare la tabella che
rifletteva i salari versati nella nostra regione (TA 13).
Nella sentenza del 12 ottobre 2006 nella causa S., U 75/03 e in
altre successive, il TFA ha affermato:
7.1. In siffatte circostanze, il reddito da invalido del ricorrente
dev'essere stabilito sulla base delle tabelle ISS, l'esame non potendo
per contro avvenire sulla base di dati statistici cantonali. Secondo la
prassi di questo Tribunale,er questa valutazione ci si riferisce ai
salari lordi standardizzati (tabelle A, valore mediano) ivi riportati
(DTF 129 V 476, 124 V 323 consid. 3b/aa). Resta da definire quale
tabella applicare tra le varie riportate dall'ISS.
( . . . )
8.2. In primo luogo si osserva che, per un'ovvia questione di parità
di trattamento (art. 8 Cost.), un'applicazione della tabella TA13 al
solo Cantone Ticino deve essere esclusa se non si vuole creare
un'inammissibile lex ticinensis. Analoghe considerazioni di
praticabilità, di parità di trattamento e di sicurezza giuridica si
oppongono quindi a un'applicazione alternativa delle tabelle
nazionali (TAI) e di quelle regionali (TA13) come pure a
un'applicazione delle prime ad alcune regioni e delle seconde alle
rimanenti regioni.
8.3. Allo stesso modo, un'applicazione generalizzata delle tabelle
regionali TA13, al posto di quelle nazionali TAi, pur potendo, da un
lato, in alcuni casi effettivamente creare le basi per una soluzione
maggiormente vicina alla realtà economico-sociale concreta,
dall'altro lato creerebbe, a ben vedere, anche nuovi problemi dovuti
al fatto che all'interno delle medesime grandi regioni si registrano
delle differenze, non sempre trascurabili. Ad esempio, nonostante le
due regioni facciano parte della medesima grande regione
"Mittelland", è notorio che i salari esistenti nel Canton Berna non
sono gli stessi di quelli del Canton Giura. Allo stesso modo, per il
Vallese occorrerebbe prendere in considerazione i salari relativi alla
regione lemanica. Ora, nell'una e nell'altra ipotesi, l'applicazione dei
valori regionali (TA13) al posto di quelli nazionali (TA1) si
dimostrerebbe maggiormente sfavorevole per questi assicurati. Si
pone quindi ugualmente la questione dell'assicurato che lavora(va)
in un Cantone appartenente a un'altra grande regione, ad esempio
del lavoratore giurassiano che lavora(a) nel Cantone di Basilea
(città o campagna). Ora, se si intendesse determinare il reddito da
invalido sulla base della tabella TA13, non si farebbe altro che
spostare o restringere il cerchio geografico nel quale si iscrive ogni
determinazione di un reddito ipotetico sulla base di valori statistici.
In questa maniera, però; si correrebbe pure il rischio di offuscare
oltremodo l'obbligo o l'esigibilità per l'assicurato di ridurre il danno
e di andare, se del caso e nei limiti ragionevoli, a cercare un'attività
al di fuori della sua regione abituale. Si creerebbero nuove disparità
nei confronti di assicurati che abitano a cavallo tra due o addirittura
tre grandi regioni o di chi abita in una di queste regioni e lavora in un'
altra.
8.4. A ciò si aggiunge che nella sentenza pubblicata in DTF 129 V
472, questa stessa Corte ha precisato che, laddove una tale

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operazione non fosse possibile sulla base di rilevamenti salariali
DPL, il reddito da invalido va di principio definito sulla base dei dati
statistici salariali ISS applicabili nell'insieme del settore privato
(DTF 129 V 484). Ora, anche siffatta considerazione si opporrebbe a un'
applicazione generalizzata delle tabelle regionali TA13,
concernenti il settore pubblico e privato.
8.5. Non può pertanto ammettersi una regionalizzazione nella
determinazione dell'invalidità poiché una siffatta soluzione sarebbe
incompatibile con il principio costituzionale di parità di trattamento
come pure con il rango costituzionale delle assicurazioni invalidità e
infortuni quali assicurazioni federali. (...)"
Questa circostanza impone quindi che il reddito da invalido vada
determinato in applicazione dei valori nazionali (Tabella TA1) e
non regionali (Tabella TA13), ciò che deve valere anche in casi
come quello in esame, per analogia.
9. In ossequio alla più recente giurisprudenza federale, per la
determinazione del reddito ipotetico da invalido occorre
dunque, in assenza di dati salariali concreti, basarsi sui dati
statistici nazionali contenuti nella Tabella TA 1 e, concretamente,
sull'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari.
Dall'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari 2004, ultima
edizione disponibile (cfr., a quest'ultimo proposito, DTF 128 V
174 = RAMI 2002 U 467 pag. 511 segg.), edita dall'Ufficio
federale di statistica, più precisamente dalla citata tabella TA1, si
osserva che il salario lordo mediamente percepito in quell'anno
dalle donne per un'attività leggera e ripetitiva (ossia il livello 4 di
qualificazione) di 40 ore settimanali nel settore privato (circa la
rilevanza delle condizioni salariali nel settore privato, cfr. RAMI
2001 U 439 pag. 347 segg. e SVR 2002 UV 15 pag. 47 segg.),
corrisponde ad un importo di Fr. 46'716.- (Fr. 3'893.- x 12 mesi).
Riportando questo dato su 41,6 ore settimanali computabili nel
2004 (cfr. per questo aspetto, STFA del 21 luglio 2003 nella
causa D., 1203/03, consid. 4.4 e cfr. tabella B 9.2, pubblicata in:
La Vie économique, 7/8-2007, pag. 90), il salario lordo medio
ammonta a Fr. 4'048,72 mensili ([Fr. 3'893.- : 40 x 41,6] : 12)
oppure a Fr. 48'585.- per l'intero anno 2004, ritenuto che la
quota di tredicesima è già compresa (STFA del 18 febbraio 1999
nella causa B., U 274/98, pag. 5 consid. 3a).
Per calcolare il reddito da invalida di )000( sulla base dei citati
dati statistici, si deve dunque partire da un salario lordo annuo di
Fr. 48'585.- percepito dalle donne nel 2004 nel settore privato
per 41,6 ore settimanali per un'attività al 100%.
t

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Dovendo però porsi al momento in cui l'assicurata dovrebbe
(continuare a) ricevere delle indennità per perdita di guadagno
(in concreto, l'eventuale sospensione del diritto all'indennità
giornaliera sulla base del confronto dei redditi dovrebbe iniziare il
2 agosto 2007, ossia al termine del periodo di quattro mesi entro
il quale l'assicurata avrebbe dovuto trovare un lavoro adeguato
alla propria capacità lavorativa), il reddito da invalida deve
essere aggiornato al 2007 (DTF 126 V 81 consid. 7a e STCA del
20 febbraio 2001 nella causa R.).
Procedendo con l'adeguamento all'indice dei salari nominali
secondo un tasso evolutivo annuale dell'1 % (cfr. tabella B 10.2,
pubblicata in: La Vie économique, 7/8-2007, pag. 91,
corrispondente alla variazione in percento rispetto al 2004), si
ottiene, per l'anno 2005, un reddito annuo lordo di Fr. 49'071.-
([Fr. 48'585.- x 1 : 100] + Fr. 48'585.-).
Per il 2006, l'evoluzione dei salari dal 2005 al 2006 è stata
dell'1,2% (cfr. tabella B 10.2, pubblicata in: La Vie économique,
7/8-2007, pag. 91), quindi il reddito annuo lordo per una donna
che lavora nel settore privato svolgendo lavori leggeri e ripetitivi
era pari a Fr. 49'660.- ([Fr. 49'071.- x 1,2 : 100] + Fr. 49'071.-).
Questo reddito da invalido deve però ancora essere aggiornato
ai 2007. Tuttavia, il dato relativo all'indice dei salari nominali e
reali per il 2007 non è ancora disponibile, perciò occorre riferirsi
al dato, certo parziale, ma comunque indicativo, rappresentato
dalla variazione percentuale dei salari in termini nominali fra il
primo trimestre dell'anno 2007 in rapporto al primo trimestre
dell'anno 2006, stabilita all'1,6% (cfr. Ufficio federale di statistica,
Stima trimestrale dell'evoluzione dei salari nominali:
http://www.bfs.admin.ch/bfs/portai/it/index/themen/03/04/blank/key/Iohnentwic
klung/quartal.html). Tenuto quindi conto del rincaro applicabile al
2007, il salario lordo da invalido ascrivibile all'attrice va fissato in
Fr. 50'455.- ([Fr. 49'660.- x 1,6 : 100] + Fr. 49'660.-).
Non va infine dimenticato che la quantità di ore lavorative
settimanali nel 2007 è aumentata a 41,7 ore (cfr. tabella B 9.2,
pubblicata in: La Vie économique, 7/8-2007, pag. 90), perciò il
salario di partenza appena individuato deve essere adeguato e
riportato alla cifra di Fr. 50'576.- (Fr. 50'455.- : 41,6 x 41,7).
Di conseguenza, siccome si devono sempre paragonare i dati
relativi ai salari dello stesso anno, anche il reddito da valida
conseguito dall'attrice deve essere aggiornato al 2007. Dalla
documentazione agli atti si evince soltanto che il salario mensile
lordo spettante all'assicurata nel 2006 ammontava a Fr. 2'103,80

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pari a Fr. 27'349,40 all'anno. Questa retribuzione era in funzione
di un lavoro di 25 ore settimanali su 41 svolte normalmente,
ossia per un grado d'occupazione del 60,98% (doc. 3).
II Tribunale ha quindi chiesto all'ex datore di lavoro dell'attrice di
indicare quale sarebbe stato il salario lordo dell'attrice se avesse co
ntinuato a lavorare nel 2007 senza la malattia (doc. X).
ha precisato che il salario di base lordo annuo
per la percentuale lavorativa del 60,98 esercitata dall'attrice
sarebbe stato di Fr. 27'741,35, tredicesima compresa (doc. XII).
Dovendo però partire da un salario lordo da valido a tempo
pieno, si ottiene un salario lordo di Fr. 45'500.- annui, compresa
la tredicesima. Quest'ultimo importo è da porre alla base del
calcolo della capacità di guadagno dell'assicurata.
Qualora, già prima dell'insorgenza del danno alla salute, il
reddito di una persona assicurata si situi sotto la media dei salari
per un'attività equivalente e che non si possa sostenere che
essa si sia volontariamente accontentata di una retribuzione
modesta, si deve ammettere che gli stessi fattori che hanno
inciso negativamente sul reddito da valido potrebbero anche
influenzare il reddito da invalido. Accertato che l'assicurato ha
realizzato un guadagno inferiore alla media per dei motivi
estranei all'invalidità, anche il reddito medio realizzabile sul
mercato equilibrato del lavoro (reddito da invalido) va ridotto in
proporzione (AHI 1999 pag. 329 consid. 1; ZAK 1989 pag. 458
seg. consid. 3b; STFA del 5 dicembre 2003 nella causa S., I
630/02, consid. 2.2.2 e del 2 dicembre 2002 nella causa R., I
53/02, consid. 3.3).
Questi principi vanno applicati per analogia nel caso concreto, in
cui la materia è retta dalla LCA.
Al riguardo, in una sentenza del 20 luglio 2004 nella causa S., I
758/03 l'Alta Corte ha rilevato quanto segue:
„ / . . )
4.3
4.3.1 Pour déterminer la perte de pain subie par le recourant, les
premiers juges ont pris en consideration au titre du revenu sans
invalidité, le salaire qu'il réalisait en 1996 au service de son ancien
employeur, à savoir 36'000 fr. Or, le salaire auquel pouvaient
pretendre les hommes qui effectuaient des activités simples et
répétitives dans le secteur de l'industrie alimentaire et des boissons
s'elevait, en 1996, à 52'027 fr. ([12 x 4'139 fr.] x 41.9 heures: 4o
heures; cf. Enquête suisse sur la structure des salaires [ESS] 1996,
TA 1, p. 17, niveau de qualification 4; voir également La Vie
économique 12/2002, p. 88, tableau B 9.2). Dans la mesure où ce
revenu dé asse de 45 pour cent le gain effectivement réalisé par
l'assuré, il convientde calculer le deiré d'invalidité de celui-ci en se
référant aux données statistiques prevalant à l'époque de la décision

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litigieuse, soit en 2002, et de prendre en considération un revenu
mensuel sans invalidité de 4'388 fr. (cf ESS 2002, TA 1, p. 43,
niveau de qualification 4).
4.3.2 Pour évaluer le gain d'invalide, il y a lieu, conformément à une
jurisprudence bien établie, de se référer aux données statistiques
lorsque, comme en l'espèce, l'assuré n'a pas repris d'activité lucrative
(ATF 126 V 76 consid. 3b/bb, 124 V 322 consid. 3b/aa). Dès lors,
compte tenu d'un salaire mensuel brut de 4'388 fr. (cf. consid. 4.3.1),
sous déduction de 15 pour cent en regard des limitations liées au
handicap subi (ATF 126 V 79 ss. consid. 5b/aa), ainsi que d'une
incapacité de travail du recourant de 50our cent, le revenu
mensuel d'invalide déterminant s'élève à 1865 fr.
4.3.3 En comparant ce montant avec le revenu sans invalidité, on
obtient uneerte de gain de 2'523 fr. correspondant à un taux
d'invalidité de 57,50 pour cent, ouvrant droit à une demi-rente. (...) ".
Come visto, utilizzando la tabella TA1 per il settore privato
l'attrice, da invalida, avrebbe diritto ad un salario annuo ipotetico
di Fr. 50'576.- aggiornato al 2007. Ora, in applicazione della
succitata giurisprudenza, il reddito statistico da invalida deve
quindi essere ridotto fino al livello del reddito da valida
(Fr. 45'500.-).
Il salario da invalida va quindi ritenuto pari a Fr. 45'500.-.
In ossequio alla giurisprudenza federale, valida per le
assicurazioni sociali e che va qui applicata per analogia, occorre
in seguito esaminare le circostanze specifiche del caso concreto.
Infatti, la questione a sapere se e in quale misura i salari fondati
su dati statistici debbano essere ridotti, dipende dall'insieme
delle circostanze personali e professionali del caso concreto
(limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di
servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di
occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a
valutare globalmente (DTF 126 V 80 consid. 5b/bb).
Il TFA ha precisato, al riguardo, che se del caso occorre
procedere ad una riduzione percentuale del salario statistico
medio. La riduzione massima globale consentita ammonta al
25% del salario statistico, percentuale che consente di tener
conto delle varie particolarità che possono influire sul reddito del
lavoro. Inoltre, chiamato a pronunciarsi sulla deduzione globale,
la quale procede da una stima che l'amministrazione deve
succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo
sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi
dell'assicurazione (DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).
Il TFA, in una sentenza del 6 gennaio 2004 nella causa L., U
107/03, ha ammesso una deduzione globale del 10%, trattandosi
di un assicurato frontaliere, nato nel 1945 che, a causa del

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danno infortunistico all'occhio sinistro, era stato giudicato in
grado di svolgere a tempo pieno delle professioni sostitutive non
necessitanti di una vista stereoscopica.
La stessa Corte federale, in una pronunzia del 21 ottobre 2003
nella causa M., U 102/00, ha operato una decurtazione del 15%,
trattandosi di un ventinovenne frontaliere che, in ragione del
danno infortunistico, presentava degli impedimenti anche
nell'esercizio di un'attività adeguata e necessitava di introdurre
frequenti pause nell'arco della giornata lavorativa.
Da parte sua, il TCA, in una sentenza del 4 settembre 2003 nella
causa P., inc. n. 35.2003.21, cresciuta in giudicato, ha operato
una riduzione del 20% sul reddito da invalido, trattandosi di una
ballerina di night-club - di nazionalità straniera e completamente
priva di esperienza sul mercato del lavoro svizzero, perlomeno
su quello "ordinario" - che presentava una capacità lavorativa
limitata al 70% anche in attività confacenti alle sue condizioni di
salute.
Ancora, questo TCA ha giudicato opportuna - e l'ha
conseguentemente ritenuta nel suo calcolo della capacità di
guadagno dell'interessato - la riduzione del 19% praticata da una
Cassa malati su un assicurato di nazionalità italiana nato nel
1950 (STCA dei 1° settembre
36.2003.75), rispettivamente del
del 1956 (STCA del 9 dicembre
36.2004.49).
In una sentenza del 25 aprile 2005 nella causa R., inc.
35.2004.104 consid. 2.11, il TCA ha fornito alcune indicazioni
circa le modalità secondo le quali deve essere applicata la
riduzione percentuale sul reddito statistico da invalido:
"(...) Su quest'ultimo punto, il TCA ha attentamente esaminato alcune
recenti sentenze federali e ne ha ricavato l'impressione di una prassi
non sempre coerente.
A titolo di esempio, in una sentenza del 14 febbraio 2005 nella causa
T., I594/04, consid. 2.3, il TFA ha indicato che l'età dell'assicurato (47
anni al momento del rilascio della decisione impugnata) non
rappresentava un fattore di riduzione, stabilendo inoltre che i
lavoratori ausiliari, su un mercato equilibrato del lavoro, vengono
richiesti a prescindere dalla loro età e quindi che, in queste attività,
l'età di per sé non influisce sul livello retributivo.
Per conto, in una pronunzia del 20 gennaio 2005 nella causa R., I
138/04, consid. 4.3., la stessa Alta Corte federale ha applicato una
riduzione sul reddito statistico da invalido, trattandosi di un
assicurato di 35 anni, dichiarato completamente abile in attività
semplici e ripetitive nel settore dei servizi, "en regard de l'âge de
l'assuré et des limitations résultant de l'atteinte a sa santé" (la
sottolineatura è del redattore).
In un'altra sentenza del 23 febbraio 2004 nella causa M., B 67/04,
consid. 3.3.2 - concernente un assicurato di 54 anni al beneficio di un
2004 nella causa L., inc. n.
18% su un assicurato italiano
2004 nella causa N.L., inc. n.

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permesso di domicilio - l'Alta Corte non ha ritenuto che l'età
costituisse un fattore di riduzione.
Del resto, con riferimento all'art. 28 cpv. 4 OAINF (cfr. consid. 2.4.),
la giurisprudenza federale ha stabilito che questa disposizione torna
applicabile agli assicurati che, alla data di inizio della rendita di
invalidità, hanno un'età attorno ai 6o anni (cfr. DTF 123 V 419
consid. lb; SVR 1995 UV 35, p. 105 consid. 2b).
Al fine di garantire l'uguaglianza di trattamento fra assicurati (circa
la necessità di introdurre dei criteri obiettivi allo scopo di evitare
disparità di trattamento, cfr. DTF 123 V 104 consid. 3e, DTF 115 V
138ss. consid. 6-7, 405ss., consid. 4-6; STFA del 24 febbraio 2005
nella causa S., U 80/04, consid. 4.2.1), questo Tribunale — chiamato
peraltro, in talune circostanze, a direttamente quantificare la
riduzione percentuale (cfr., ad esempio, la STFA del 25 febbraio
2003 nella causa P., U 329 + 330/01) — e visto che il problema si
pone in modo analogo in alcuni importanti settori delle
assicurazioni sociali (assicurazione per l'invalidità, previdenza
professionale, assicurazione contro gli infortuni e assicurazione
contro le malattie), ritiene di dover fornire le seguenti indicazioni.
Ad ognuno dei fattori di rilievo indicati dalla giurisprudenza
federale corrisponde una decurtazione del 5%.
Per quanto riguarda specificatamente la riduzione percentuale
legata alla limitazione addebitabile al danno alla salute, l'esistenza,
in un caso concreto, di impedimenti di una particolare gravità, che
in genere limitano l'assicurato anche nell'esercizio di un attività
sostitutiva, può comunque giustificare l'applicazione di una
riduzione più elevata (cfr., in questo senso, la STFA del 16 febbraio
2005 nella causa C., 1559/04, consid. 2.2, in cui la Corte federale ha
avallato la riduzione decisa dall'amministrazione (15%), trattandosi
di un assicurato abile soltanto parzialmente in attività leggere, la
STFA del 17febbraio 2005 nella causa B., I 1/04, consid. 4.3.4, in cui è
stata applicata una decurtazione del 10% per tenere conto delle
difficoltà legate al danno alla salute e la STFA del 23 febbraio 2005
nella causa B., 1632/04, consid. 4.2.2, in cui è stata confermata una
riduzione del 15% per ragioni di salute).
La presenza cumulativa di più fattori legittima l'applicazione della
riduzione massima del 25% (cfr., in questo senso, la STFA del 4
febbraio 2003 nella causa S., U311/02, consid. 4.3).
Nella già citata sentenza del 23 febbraio 2004 nella causa M., il TFA
ha applicato una deduzione globale del 15% motivata dagli
impedimenti legati al danno alla salute, ritenendo assenti gli altri
fattori di riduzione (anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso
di dimora, grado di occupazione). (J I?.
Nella concreta evenienza, alla luce della giurisprudenza sopra
citata, vista l'età dell'attrice, nata nel 1960 (non anziana), la sua
nazionalità, la scolarità e la possibilità di svolgere un'attività
confacente al suo stato di salute nella misura del 100%, la
decurtazione del 15% adottata da Y appare conforme alle
regole poste dal TFA.

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Partendo quindi da un salario da invalida rivalutato di Fr. 45'500.-
e ritenuta un'esigibilità del 100% in altre attività (cfr. consid. 6),
ammettendo una riduzione del 15% per circostanze personali,
nell'anno 2007 il reddito ipotetico da invalida dell'attrice risulta
di conseguenza assommare a Fr. 38'675.- (Fr. 45'500.- - [Fr.
45'500.- x 15 : 100]).
Confrontando ora questo dato con l'ammontare di Fr. 45'500.-
corrispondente al reddito che l'assicurata avrebbe conseguito
da valida nell'anno 2007, emerge un'incapacità al guadagno
pari al 15% ([Fr. 45'500.- - Fr. 38'675.-] x 100: Fr. 45'500.-).
Questa incapacità al guadagno (ossia il danno residuo o grado
d'invalidità, da non confondere con la nozione d'incapacità al
lavoro), determinata confrontando il reddito che l'assicurata
avrebbe conseguito nel 2007 se non fosse intervenuta la
malattia con il reddito che ella avrebbe potuto percepire nel 2007
svolgendo un'altra attività confacente al suo stato di salute,
risulta essere inferiore al grado del 25% richiesto dalle CGA. È
dunque a buon diritto che Y ha potuto interrompere dal 2
agosto 2007 il versamento all'attrice delle indennità giornaliere a
dipendenza della sua malattia.
La petizione deve essere respinta e la presa di posizione del 2
aprile 2007 dell'assicuratore va confermata nel suo risultato.
10. Nella propria petizione, l'assicurata ha chiesto di far esperire una
perizia medica atta a stabilire con esattezza le precise condizioni
mediche per una reintegrazione professionale e l'esatto
ammontare temporale quotidiano al quale potrebbe sottoporsi
(doc. I punto 6.3).
Questo TCA, alla luce del convincente rapporto medico del dr.
med. , ritiene la fattispecie sufficientemente chiarita e
rinuncia all'allestimento di una perizia (cfr. a questo proposito, la
STF del 24 gennaio 2007, U 397/05, consid. 3.3).
Conformemente alla costante giurisprudenza, qualora l'istruttoria
da effettuare d'ufficio conduca l'amministrazione o il giudice, in
base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla
convinzione che la probabilità di determinati fatti deve essere
considerata predominante e che altri provvedimenti probatori
non potrebbero modificare il risultato, si rinuncerà ad assumere
altre prove (apprezzamento anticipato delle prove; KIESER, Das
Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung, pag. 212 n.
450, KÖLZ/HANER, Verwaltungsverfahren und Verwaltungs-
rechtspflege des Bundes, 2a ed., pag. 39 n. 111 e pag. 117 n.

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320; GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a ed., pag. 274;
cfr. anche STFA del 28 giugno 2004 nella causa S.P., H 270/03;
STFA del 3 maggio 2004 nella causa D. SA, H 318/02; STFA del
5 giugno 2003 nella causa V.C. e R.G., H 268/01 e 269/01; DTF
122 II 469 consid. 4a; DTF 122 III 223 consid. 3c, DTF 120 lb
229 consid. 2b; DTF 119 V 344 consid. 3c e riferimenti). Tale
modo di procedere non costituisce una violazione del diritto di
essere sentito (SVR 2001 IV Nr. 10 pag. 28 consid. 2b; riguardo
al previgente art. 4 vCost. Fed., ora art. 29 cpv. 2 Cost. fed.: DTF
124 V 94 consid. 4b; DTF 122 V 162 consid. 1 d; DTF 119 V 344
consid. 3c e riferimenti).
In queste condizioni, il TCA rinuncia all'assunzione di ulteriori
prove.
11. Contestualmente alla petizione, l'attrice ha formulato istanza di
assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio.
Di principio, anche se un assicurato è soccombente, può essere
posto al beneficio dell'assistenza giudiziaria sempre che
adempia alle relative condizioni (DTF 124 V 301 consid. 6).
II diritto all'assistenza giudiziaria deriva direttamente dall'art. 29
cpv. 3 Cost. fed. e garantisce ad ogni cittadino, senza riguardo ai
suoi mezzi finanziari, le stesse possibilità di stare in giudizio
(DTF 125 V 36; DTF 124 1304 consid. 2; DTF 115 la 193;
BORGHI/CORTI, Compendio di procedura amministrativa ticinese,
Lugano 1997, ad art. 30 LPamm, pag. 151; COCCHI/ TREZZINI,
Codice di procedura civile ticinese massimato e commentato,
Lugano 2000, ad art. 155, pag. 471, nota 552). Tale diritto è pure
sancito espressamente dall'art. 6 cpv. 3 CEDU.
A livello cantonale, la Costituzione prevede all'art. 10 cpv. 3 che
ognuno ha diritto all'assistenza giudiziaria, gratuita per i meno
abbienti.
Ai sensi dell'art. 61 lett. f LPGA, nella procedura giudiziaria
cantonale deve essere garantito il diritto di farsi patrocinare. Se
le circostanze lo giustificano, il ricorrente può avere diritto al
gratuito patrocinio.
Tale disposto mantiene il principio che i presupposti del diritto
alla concessione dell'assistenza giudiziaria si esaminano sulla
base del diritto federale, mentre la determinazione della relativa
indennità spetta al diritto cantonale (DTF 110 V 362 consid. 1 b;
KIESER, ATSG-Kommentar, art. 61 N. 86, pag. 626).
t

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Le tre condizioni cumulative per la concessione dell'assistenza
giudiziaria rimangono invariate rispetto al vecchio diritto, perciò
trova ancora applicazione la giurisprudenza elaborata in
riferimento ad altri ambiti delle assicurazioni sociali (cfr. art. 108
cpv. 1 lett. f LAINF; art. 85 cpv. 2 lett. f LAVS; SVR 2004 AHV
Nr. 5; STFA del 20 settembre 2004 nella causa F., U 102/04,
consid. 4.1.1; STFA del 3 luglio 2003 nella causa X., U 114/03,
consid. 2.1.).
Tali presupposti sono adempiuti qualora l'assistenza di un
avvocato appaia necessaria o comunque indicata, se il
richiedente si trova nel bisogno e se le sue conclusioni non
sembrano dover avere esito sfavorevole (STF del 7 maggio 2007
nella causa M.B., 1134/06; STF del 12 febbraio 2007 nella causa
F.D., I 562/05; STFA del 23 maggio 2002 D., U 234/00; DTF 125
V 202 consid. 4a; DTF 125 V 372 consid. 5b e riferimenti; DTF
124 11, consid. 2a, pag. 2; DTF 121 1323 consid. 2a, DTF 120
la 15 consid. 3a, 181 consid. 3a; KIESER, op. cit., art. 61 N. 88
segg.).
Per quanto concerne la procedura per le cause davanti al TCA,
questi principi sono stati codificati all'art. 21 cpv. 2 LPTCA
secondo cui la disciplina della difesa d'ufficio e del gratuito
patrocinio è retta dalla Legge cantonale sul patrocinio d'ufficio e
sull'assistenza giudiziaria (Lag), in vigore dal 30 luglio 2002, la
quale all'art. 3 prevede che:
"L'istituto dell'assistenza giudiziaria garantisce alla persona fisica
indigente la tutela adeguata dei suoi diritti dinanzi alle Autorità
giudicanti del Cantone."
2E ritenuta indigente la persona che non ha la possibilità di
provvedere con mezzi propri agli oneri di procedura o alle spese di
patrocinio."
Le altre condizioni per l'ammissione all'assistenza giudiziaria
sono così definite negativamente all'art. 14 Lag:
"L'assistenza giudiziaria non è concessa se:
a) la procedura per la persona richiedente non presenta probabilità di
esito favorevole;
b) una persona ragionevole e di condizioni agiate rinuncerebbe alla
procedura a causa delle spese che questa comporta.
2L'ammissione al gratuito patrocinio non è concessa se la persona
richiedente è in grado di procedere con atti propri, se la
designazione di un patrocinatore non è necessaria alla corretta
tutela dei suoi interessi o se la causa non presenta difficoltà
particolari. ".

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I criteri posti nella legge cantonale sono quindi identici a quelli
fissati dalla giurisprudenza federale elaborata interpretando le
norme di diritto federale relative alle assicurazioni sociali (cfr. art.
85 cpv. 2 lett. f vLAVS; DTF 125 V 202; STFA del 28 novembre
2000 nella causa G., 1396/99).
L'istante va considerato indigente quando non è in grado di
assumere le spese legate alla difesa dei suoi interessi, senza
intaccare il minimo indispensabile al suo mantenimento e a
quello della sua famiglia (SVR 1998 UV Nr. 11 consid. 4a; DTF
119 la 11 segg.; DTF 103 la 100). Per determinare se ciò è il
caso vanno presi in considerazione i redditi del richiedente e
delle persone che hanno un obbligo di mantenimento nei suoi
confronti (DTF 115 V 195, il coniuge o i genitori, COCCHI/
TREZZINI, op. cit., n. 20 ad art. 155, pag. 479). L'obbligo dello
Stato di accordare l'assistenza giudiziaria è in effetti sussidiario all'
obbligo di mantenimento derivante dal diritto di famiglia (DTF 119
la 11 segg.). Non entrano invece in linea di conto le risorse
finanziarie di parenti cui l'interessato potrebbe far capo a norma
dell'art. 328 e 329 CCS (CoccHl/TREzzINI, op. cit., n. 20 ad art.
155, pag. 479 e giurisprudenza ivi citata).
Dal punto di vista temporale, lo stato di bisogno dell'istante va
determinato secondo la situazione esistente al momento della
decisione (SVR 1998 UV Nr. 11 consid. 4a; DTF 108 V 265), in
particolare quando il lasso di tempo trascorso tra domanda e
decisione è importante (cfr. anche CoccHI/TREZZINI, op. cit., ad
art. 155, pag. 485, n. 39. In senso contrario cfr. DTF 108 la 108;
DTF 120 la 179 consid. 3a; RDAT 1998-II, n. 36; per un
commento cfr. CoccHI/TREzzINI, op. cit., pag. 485-486, nn. 39, 40
e 41 con relative note).
L'intervento dell'awocato deve essere necessario o perlomeno
indicato. Il TF ha stabilito che la necessità dell'intervento di un
avvocato è data nella misura in cui le questioni controverse non
sono di facile soluzione e la parte oppure il suo rappresentante
civile non possiedono conoscenze giuridiche (DTF 119 la 265
seg.).
Da ultimo, il processo non deve essere palesemente privo di
esito favorevole.
Il requisito della probabilità di esito favorevole difetta quando le
possibilità di vincere la causa sono così esigue che una persona
di condizione agiata, dopo ragionevole riflessione, rinuncerebbe
ad avviare una causa o a continuarla in considerazione delle

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spese cui si esporrebbe (STF del 12 febbraio 2007 nella causa
F.D., I 562/05; STFA del 26 settembre 2000 nella causa N.D.N.;
DTF 129 1135 consid. 2.3.1, DTF 128 1236 consid. 2.5.3 e
sentenza ivi citata; DTF 125 II 275 consid. 4b; DTF 119 la 251;
CoccHI/TREZZINI, op. cit., ad art. 157, pag. 492, n. 1).
A tal proposito, si osserva che per valutare la probabilità di esito
favorevole non si deve adottare un criterio particolarmente
severo: è infatti sufficiente che, di primo acchito, il gravame non
presenti notevolmente meno possibilità di essere ammesso che
di essere respinto, owero che non si debba ammettere che un
ricorrente ragionevole non lo avrebbe finanziato con i propri
mezzi (DTF 125 II 275; DTF 124 1304 consid. 2c). Inoltre,
quando le prospettive di successo ed i rischi di perdere il
processo si eguagliano o le prime sono soltanto leggermente
inferiori rispetto ai secondi, le domande non possono essere
considerate senza esito favorevole (DTF 125 II 275; DTF 124 I
304 consid. 2c; DTF 122 1267 consid. 2b; COCCHI/TREzzINI, op.
cit., ad art. 157, pag. 491, nota 591).
Nel caso concreto, alla luce delle considerazioni esposte, a
mente del TCA, la petizione era sin dall'inizio sprovvista di esito
favorevole alla luce del chiaro, completo e dettagliato rapporto
del medico di fiducia dell'assicuratore. Formulando ugualmente
petizione con l'aiuto di un legale, ma non apportando novità
particolari o specifici mezzi di prova atti a contrastare la presa di
posizione dell'assicuratore, l'attrice non aveva alcuna chance di
successo.
Ne discende che l'istanza d'assistenza giudiziaria va respinta.
12. Con il 1° gennaio 2007 è entrata in vigore La legge federale sul
Tribunale federale del 17 giugno 2005 (LTF), applicabile in
concreto poiché, per l'art. 132 cpv. 1 LTF, la nuova legge si
applica ai procedimenti promossi dinanzi al Tribunale federale
dopo la sua entrata in vigore; ai procedimenti su ricorso si
applica soltanto se la decisione impugnata è stata pronunciata
dopo la sua entrata in vigore.
A proposito della materia qui in questione (causa di diritto civile),
la nuova legge prevede la via del ricorso in materia civile (art. 72
cpv. 1 LTF; cfr. anche l'art. 72 cpv. 2 LTF, che elenca quali altre
decisioni soggiacciono al ricorso in materia civile). Giusta l'art. 74
cpv. 1 lett. b LTF, nelle cause a carattere pecuniario il ricorso è
ammissibile soltanto se il valore litigioso ammonta a Fr. 30'000.-.
Quando il valore litigioso non raggiunge questo importo, il ricorso
è ugualmente ammissibile se la controversia concerne una
questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 cpv. 2

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lett. a LTF). Per l'art. 75 cpv. 1 LTF, il ricorso è ammissibile
contro le decisioni pronunciate dalle autorità cantonali di ultima
istanza e dal Tribunale amministrativo federale.
L'art. 95 LTF prevede che il ricorrente può far valere la violazione
del diritto federale (lett. a), del diritto internazionale (lett. b), dei
diritti costituzionali cantonali (lett. c), delle disposizioni cantonali
in materia di diritto di voto dei cittadini e di elezioni e votazioni
popolari (lett. d), del diritto intercantonale (lett. e). A norma
dell'art. 97 cpv. 1 LTF, il ricorrente può censurare l'accertamento
dei fatti soltanto se è stato svolto in modo manifestamente
inesatto o in violazione del diritto ai sensi dell'articolo 95 e
l'eliminazione del vizio può essere determinante per l'esito del
procedimento. Possono essere addotti nuovi fatti e nuovi mezzi
di prova soltanto se ne dà motivo la decisione dell'autorità
inferiore. Non sono ammissibili nuove conclusioni (art. 99 LTF).
Il ricorso contro una decisione deve essere depositato presso il
Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo
integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Per l'art. 100 cpv.
7 LTF, il ricorso per denegata o ritardata giustizia può essere
interposto in ogni tempo. Di regola, il ricorso non ha effetto
sospensivo (art. 103 cpv. 1 LTF). Nei limiti delle conclusioni
presentate, il ricorso ha effetto sospensivo in materia civile se è
diretto contro una sentenza costitutiva (art. 103 cpv. 2 lett. a
LTF). Secondo l'art. 105 LTF, il Tribunale federale fonda la sua
sentenza sui fatti accertati dall'autorità inferiore, riservato il caso
in cui l'accertamento è stato fatto in modo inesatto o in violazione
del diritto ai sensi dell'articolo 95. Giusta l'art. 107 cpv. 1 LTF, il
Tribunale federale non può andare oltre le conclusioni delle parti.
Va ancora rilevato che, laddove non sia ammissibile il ricorso
ordinario in materia civile, è aperta la via del ricorso sussidiario in
materia costituzionale (art. 113 LTF). A norma dell'art. 116 LTF,
con questo ricorso può essere censurata la violazione di diritti
costituzionali. A proposito del ricorso in materia costituzionale, va
evidenziato come, affinché sia ammissibile, è necessario che il
ricorso ordinario sia escluso, o perché il valore litigioso non è
raggiunto o perché il caso figura in un catalogo di eccezioni, che
la decisione impugnata emani da un'autorità cantonale di ultima
istanza e che venga fatta valere una censura in ambito di diritto
costituzionale (cfr., a questo proposito, BERNARD CORBOZ,
Introduction à la nouvelle loi sur le Tribunal fédéral, SJ 2006, n.
8, pag. 319 segg., in particolare pag. 351 segg.).
In specie, il valore litigioso è rappresentato dalle indennità
giornaliere che l'assicuratore dovrebbe versare all'attrice dal 2
agosto 2007 in poi a dipendenza della sua incapacità di lavoro
per malattia.

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Ritenuto che l'attrice ha — verosimilmente - contrattualmente
diritto a 730 giorni d'indennità e che questo suo diritto, dovuto
all'inabilità lavorativa del 100%, è già iniziato l'11 aprile 2006,
l'importo che ancora le spetterebbe non raggiunge la soglia
minima di Fr. 30'000.-.
Trattandosi di una causa di carattere pecuniario, non sono dati
gli estremi per interporre un eventuale ricorso in materia civile al
Tribunale Federale sulla base del valore litigioso (art. 74 cpv. 1
lett. b LTF).
In queste circostanze, il ricorso è ugualmente ammissibile se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale (art. 74 cpv. 2 lett. a LTF).
Infine, secondo l'art. 49 cpv. 2 LSA, i tribunali svizzeri devono
trasmettere gratuitamente all'autorità di sorveglianza una copia
di tutte le sentenze civili concernenti disposizioni del diritto in
materia di contratto d'assicurazione; s'impone perciò di notificare
all'autorità di sorveglianza anche la presente sentenza.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. La petizione è respinta.
2. L'istanza tendente alla concessione dell'assistenza giudiziaria è
respinta.
3. Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a
carico dello Stato.
4. Comunicazione alle parti ed all'UFAP, Berna.
Contro il presente giudizio è dato ricorso al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione, come
specificato nelle motivazioni.

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L'atto di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è
chiesta invece di quella impugnata, contenere una breve
motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione
impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale c. ntonale delle assiçurazioni
II giudice

INTIMAZIONE
- 6 SET. 2007
TRIBUNALE CANTONALE
DELLE ASSICURAZIONI