finma_versicherungsrecht · 20060124_d_zh_o_01 · 2006-01-24 · de
24. Januar 2006 Zürich Deutsch
Versicherungsrecht


Handelsgericht des Kantons Zürich
Geschäfts-Nr. HG040196/U/ei
Mitwirkend: Die Oberrichter Dr. Eric Mazurczak, Präsident, und Dr. Roger Wyler,
die Handelsrichter Dr. Othmar Strasser, Dr. Hans Nigg und Dr.
Thomas Lörtscher sowie die juristische Sekretärin lic. iur. Judith
Eberhard
Urteil vom 24. Januar 2006
in Sachen
X AG,
Klägerin
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Ludwig Raymann, Witikonerstr. 15, 8032 Zü-
rich
gegen
"Y" Versicherunqs-Gesellschaft,
Beklagte
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Stefan Knecht, Badertscher Dörig Poledna,
Mühlebachstr. 32, Postfach 769, 8024 Zürich
betreffend Forderung

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Rechtsbegehren:
"Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin CHF 9'490'582.00
nebst 5% [Zins] ab 25. Juli 2003 zu bezahlen, unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolgen zulasten der Beklagten."
Das Gericht zieht in Erwägung:
I.
(Einleitung, Sachverhalt)
1.
Die Klägerin ist eine schwergewichtig im Investment und Private Banking tä-
tige Bank mit Sitz in Zürich. Sie hatte mit der Beklagten, einer schweizerischen
Versicherungsgesellschaft, für die Dauer vom 17. Februar 2003 bis 31. Dezember
2003 einen Versicherungsvertrag abgeschlossen, welcher eine Berufshaftpflicht-,
eine Vertrauensschaden- sowie eine Computerstraftatenversicherung umfasste
(act. 4/1).
Nach der Sachdarstellung der Klägerin wurde ihrem Angestellten F

am 11. April 2003 der Auftrag erteilt, für die Kundin P
EUR 50 Mio. gegen US-Dollar zu einem Kurs von 1.0725 zu kaufen.
Unbestritten ist, dass F am gleichen Tag, statt EUR 50 Mio. zu
kaufen, für die P EUR 50 Mio. gegen US-Dollar zu einem Kurs von 1.0726 ver-
kaufte. Er erfasste den Vorgang in der Buchhaltung der Klägerin zwar korrekt,
vertuschte den von ihm angeblich noch am gleichen Abend bemerkten Fehler in-
dessen gegenüber seinem Vorgesetzten M, wozu er ein Excel-
Sheet manipulierte. Da der Verlust als Folge der Kursentwicklung immer grösser
wurde — so die Klägerin —, erwarb F am 6. Mai 2003 ohne Wissen seines
Vorgesetzten für die P eine Call-Option Euro/US-Dollar zum Preis von USD
307'500.--, um den Schaden zu mindern. Am 11. Mai 2003 informierte er seinen
Vorgesetzten über diese Handlungen. Daraufhin will die Klägerin festgestellt ha-

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ben, dass ihrer Kundin P
durch diese Transaktionen ein Schaden von USD
7'617'500.--bzw. CHF 9'984'026.50 entstanden war. Sie nahm deshalb am
12. Mai 2003 diverse Transaktionen auf den Euro- und Dollarkonti der P vor,
um ihrer Kundin den Schaden sofort zu ersetzen, wie die Klägerin ausführen
lässt. Im Prozess beziffert die Klägerin den Schaden mit CHF 9'990'582.--.
2.1. Mit der vorliegenden Klage verlangt die Klägerin die Zahlung einer Entschä-
digung aus der abgeschlossenen Berufshaftpflichtversicherung, da ihre Kundin
P
einen Haftpflichtschaden erlitten habe, für den sie, die Klägerin, habe einste-
hen müssen. Sie stellt sich auf den Standpunkt, ihr Angestellter F
habe durch die fehlerhafte Ausführung des Auftrages bei der Kundin P einen
Schaden verursacht. Zur Schadensbegrenzung und in Erfüllung ihrer Schaden-
minderungspflicht habe sie ihrer Kundin den entstandenen Schaden sofort erset-
zen müssen. Die Klägerin ist der Auffassung, dass ihr Angestellter F
mit seinem Verhalten zwar gegen interne Regeln verstossen, aber keine
Straftatbestände erfüllt habe. Auch weitere Ausschlussgründe von der Versiche-
rungsdeckung würden keine vorliegen.
2.2. Die Beklagte bestreitet ihre Leistungspflicht aus diversen Gründen. Vorab
macht sie geltend, die P habe gar nie einen Schaden erlitten. Bei der Leistung
der Klägerin an die P habe es sich nicht um Schadenersatz, sondern um Ver-
tragserfüllung gehandelt, wofür keine Versicherungsdeckung bestehe. Die Be-
klagte wirft der Klägerin im Zusammenhang mit dem Verhalten im Nachgang zum
geschilderten Vorfall ferner verschiedene Verletzungen der ihr obliegenden ver-
traglichen und gesetzlichen Obliegenheiten vor. Schliesslich beruft sie sich auf
mehrere Ausschlussgründe. So vertritt sie die Auffassung, aufgrund der Verflech-
tung der P
mit der Klägerin würde es sich bei den Ansprüchen der P sowie-
so um Ansprüche im lnnenverhältnis handeln, welche von der Versicherungsde-
ckung ausgeschlossen seien. Ferner habe F strafbare Handlun-
gen begangen, was ebenfalls zum Ausschluss der Deckung durch die Berufshaft-
pflichtversicherung führe.
3. Auf die weiteren Ausführungen der Parteien und die Akten wird — soweit
notwendig — im Rahmen der folgenden Erwägungen eingegangen.

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II.
(Prozessverlauf; Prozessuales)
1.
Am 25. Mai 2004 gingen Weisung und Klageschrift ein (act. 1 und act. 3).
Nach Eingang der Klageantwortschrift vom 27. September 2004 (act. 9) fand am
16. Dezember 2004 eine Referentenaudienz und Vergleichsverhandlung statt, an-
lässlich welcher sich die Klägerin die Zustimmung zum formulierten Vergleich
vorbehielt (Prot. S. 13). Am 17. Januar 2005 teilte die Klägerin mit, dass sie dem
Vergleich nicht zustimme (act. 18), worauf das Verfahren schriftlich fortgesetzt
wurde. Am 18. Mai 2005 erstattete die Klägerin die Replik (act. 21); die Duplik der
Beklagten datiert vom 18. Oktober 2005 (act. 25).
2.
Beide Parteien haben Sitz in Zürich, weshalb der von den Parteien verein-
barte Gerichtsstand (act. 4/1 S. 19 Ziff. 12) gegeben ist. Nachdem beide Parteien
im Handelsregister eingetragen sind und Streitwert sowie Streitgegenstand den
Anforderungen von § 62 Abs. 1 GVG entsprechen, ist auch die sachliche Zustän-
digkeit des Handelsgerichts zu bejahen.
III. (Materielles)
1.1. Gemäss Sachdarstellung der Klägerin erteilte M am 11. April
2003 in seiner Funktion als Angestellter der Klägerin und als Investment Consul-
tant des Investment Managers der P,
L Management, dem ihm un-
terstellten F den Auftrag, für die Kundin P EUR 50 Mio. gegen
US-Dollar zu einem Kurs von 1.0725 zu erwerben (act. 1 S. 3, 11f.; 21 S. 3, 4 f.).
Dabei geht die Klägerin von einem Vertrag zwischen ihr und der P
über den
Kauf der EUR 50 Mio. aus (vgl. u.a. act. 21 S. 11).
1.2.1. Die Beklagte stellt sich in der Duplik auf den Standpunkt, für einen gültigen
Vertrag zwischen der Klägerin und der P
über den Kauf der EUR 50 Mio. fehle
es allenfalls schon am notwendigen Konsens, wenn M als Investment Con-
sultant der L Management direkt für die P gehandelt hätte und er

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von F falsch verstanden worden sei (Verkauf statt Kauf von Euro gegen
US-Dollar). In diesem Fall hätte die P gar nie ein Recht auf Verschaffung von
EUR 50 Mio. erworben (act. 25 S. 5). Die Klägerin bestreitet allerdings ein Miss-
verständnis und macht geltend, es habe sich um ein Versehen von F
gehandelt (act. 21 S. 3, 5).
Die Argumentation der Beklagten überzeugt nicht. Zunächst ist zu bezweifeln,
dass der Vertrag zwischen der P und der Klägerin erst durch die Erteilung der
Instruktion von M an F zustande gekommen sein
soll, mithin F für die Klägerin den Vertrag abgeschlossen haben
soll. Es ist viel eher davon auszugehen, dass auf Seiten der Klägerin M

selbst für die Annahme des Auftrages der P zuständig war. Wenn er
gleichzeitig in seiner Eigenschaft als Investment Consultant und damit als Vertre-
ter der P handelte, könnten sich Probleme im Zusammenhang mit der Doppel-
vertretung gestellt haben. Indessen hat keine Partei diesbezügliche Interessenkol-
lisionen behauptet, welche auf die Gültigkeit des Vertragsschlusses Einfluss ge-
habt haben könnten. Abgesehen davon wäre wohl zumindest von einer still-
schweigenden Genehmigung des Vertrages durch die beiden Vertretenen (Kläge-
rin und P) auszugehen.
Doch selbst wenn es auf die Willenserklärung von F ankäme,
würde sich am Vertragsschluss nichts ändern. Gemäss Vertrauensprinzip ist eine
Erklärung der anderen Partei so auszulegen, wie der Empfänger sie nach Treu
und Glauben verstehen musste. Führt diese Auslegung — wodurch der objektive
Sinn der Erklärung ermittelt wird — zu einer Übereinstimmung der beiden sich ge-
genüberstehenden Erklärungen, ist der Konsens im Umfang der Übereinstim-
mung erstellt (Gauch/Schluep/Schmid/Rey, Schweizerisches Obligationenrecht
Allgemeiner Teil, Band I, 8. Aufl., Zürich 2003, N 316). Die Beklagte hat vorlie-
gend nicht geltend gemacht, F habe die Erklärung von M nach Treu
und Glauben nicht als Auftrag zum Kauf, sondern zum Verkauf von Euro verste-
hen dürfen. Ist aber die Erklärung von M nach dem Vertrauensprinzip so
auszulegen, dass diese als Instruktion zum Kauf von EUR 50 Mio. zu verstehen
war — wovon vorliegend auszugehen ist, da für eine andere Auffassung keine An-

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haltspunkte bestehen —, ist durch das entsprechende Akzept von F der
Vertrag mit dem objektiv ermittelten Inhalt — über den Kauf von EUR 50 Mio. — zu-
stande gekommen. Auf einen Willensmangel hat sich sodann keine Partei beru-
fen.
Es ist folglich von einem Vertragsverhältnis zwischen der P und der Klägerin
auszugehen, auch wenn F seinen Vorgesetzten falsch verstanden haben
sollte.
1.2.2. In ihrer Duplik hat die Beklagte allerdings auch "ganz grundsätzlich" bestrit-
ten, dass "M den 'Auftrag' so, wie das die Klägerin behauptet, an F

erteilt hat" (act. 25 S. 5). Es ist unklar, ob die Beklagte damit eine Instruktion
von M an F generell in Abrede stellt oder ob lediglich der genaue Ab-
lauf und der Inhalt des Gesprächs bestritten werden, zumal die Beklagte in ihren
Rechtsschriften sonst nirgends den Standpunkt vertreten hat, F
habe vollkommen eigenmächtig gehandelt. Sie hat es denn auch unterlassen, all-
fällige Konsequenzen eines solchen Handelns auf den klägerischen Anspruch
darzulegen. Vielmehr geht sie im Rahmen ihrer übrigen Ausführungen grundsätz-
lich selber von einem Vertragsverhältnis zwischen der Klägerin und der P so-
wie von einem Anspruch der P auf die gekauften Euro aus (act. 9 S. 22 f.; 25
S. 14f., 20, 32). Wie nachfolgend gezeigt wird, kann diese Frage aber letztlich of-
fen bleiben, denn ein Anspruch der Klägerin auf die geltend gemachte Entschädi-
gung ist auch dann zu verneinen, wenn in Bezug auf die Instruktion von F

auf die klägerische Sachdarstellung abgestellt und damit vom Vorliegen
eines Vertrages ausgegangen wird.
2.1. Es ist somit davon auszugehen, dass die P der Klägerin am 11. April
2003 den Auftrag erteilte, EUR 50 Mio. gegen US-Dollar zu einem Kurs von
1.0725 zu
erwerben und der Angestellte der Klägerin, F, mit der
Ausführung des Geschäfts betraut wurde. Die Klägerin übernahm damit die Ver-
pflichtung, ihrer Kundin einen Betrag von EUR 50 Mio. zu beschaffen und sollte
dabei als Gegenleistung USD 53'625'000.-- (vereinbarter Kurs 1.0725) erhalten.
Aus den eingereichten Unterlagen geht hervor, dass das Geschäft über die be-
stehenden Konti der P bei der Klägerin abgewickelt werden sollte, was bedeu-

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tet, dass eine entsprechende Gutschrift auf dem EUR-Konto und eine Belastung
auf dem USD-Konto vorgenommen werden sollten. Es wurden in der Folge denn
auch verschiedene Buchungen ausgeführt (act. 4/2; 4/33-36). Es stellt sich vorab
die Frage, wie dieses Vertragsverhältnis zwischen der P und der Klägerin über
die Beschaffung von Euro gegen US-Dollar zu qualifizieren ist.
2.2. Die Klägerin selber spricht mehrfach von einem "Auftrag", der ihr von P
erteilt worden sei (act. 1 S. 11f; 21 S. 26, 27) bzw. davon, dass F
den von P erteilten "Auftrag" — Euro gegen US-Dollar zu kaufen — verkehrt und
damit fehlerhaft ausgeführt habe (act. 21 S. 5, 11, 26, 28). Andererseits scheint
sie von einem Kaufvertrag auszugehen, da sie sich auf die kaufvertragliche Rege-
lung von Art. 190 OR beruft (act. 21 S. 23). Auch auf den Abrechnungen, welche
die Klägerin für die P über die einzelnen Transaktionen erstellte (act. 4/2; 4/33-
36), ist jeweils von "Your purchase" und "Your sale" die Rede, was darauf hindeu-
tet, dass aus der Sicht der Klägerin ein direkter Kaufvertrag vorlag. Die Beklagte
spricht sich grundsätzlich für das Bestehen eines Kaufvertrages aus (act. 9
S. 22 f.).
2.3.1. Über die Rechtsnatur des Vertrags über den Erwerb von Devisen bestehen
unterschiedliche Auffassungen. Ein Teil der Lehre und Rechtsprechung qualifiziert
den Erwerb von Devisen als Kauf (BGE 51 II 199 S. 202; 103 II 190 = Pra 66
Nr. 215; vgl. auch Emch/Renz/Arpagaus, Das schweizerische Bankgeschäft,
6. Aufl., Zürich 2004, S. 712 N 2249); dies zumindest wenn eine Bank in eigenem
Namen und auf eigene Rechnung Devisen kauft oder verkauft (Wettenschwiler,
Das Recht im Devisenhandel, Zürich 1974, S. 15). Nach einer anderen Meinung
wäre, wenn schon, ein Tausch- und nicht ein Kaufvertrag gegeben, da die ausge-
tauschten Leistungen gleichartig sind (Kleiner, Internationales Devisen-
Schuldrecht, Zürich 1985, N 31.36). Devisenkontrakte werden zum Teil aber auch
als Auftragsverhältnisse qualifiziert, so wenn ein Kunde die Bank beauftragt, in ih-
rem Namen, aber auf seine Rechnung Devisengeschäfte zu tätigen. Allerdings
kann gemäss dieser Ansicht die Abgrenzung zum direkten Kaufvertrag im konkre-
ten Fall Schwierigkeiten bereiten (Wettenschwiler, a.a.O., S. 15). In überzeugen-
der Weise wird aber insbesondere auch die Auffassung vertreten, bei Devisen-

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handelsgeschäften handle es sich um Innominatverträge, da es im Prinzip nur
darum gehe, gegenseitig Devisenschulden zu vereinbaren, die in einer bestimm-
ten Art und Weise zu erfüllen seien. Dennoch wird die analoge Anwendung zu-
mindest gewisser kaufvertraglicher Regeln befürwortet (ZK-Schönle, N 62, 73,
129 zu Art. 184 OR, N 11 zu Art. 187 OR; Kleiner, a.a.O., N 32.12 i.V.m. N 31.42).
2.3.2. Vorliegend erschiene es zunächst naheliegend — nicht zuletzt aufgrund der
Wortwahl der Klägerin im Prozess (vgl. oben 2.2.) —, das in Frage stehende Ge-
schäft nach den auftragsrechtlichen Bestimmungen oder spezifisch nach den Re-
geln über die Kommission (Art. 425 ff. OR) zu beurteilen. Die direkte Anwendung
der Vorschriften des Kommissionsvertrags kommt dabei jedoch nicht in Betracht,
da dieser ausschliesslich bewegliche Sachen oder Wertpapiere zum Gegenstand
haben kann (Art. 425 Abs. 1 OR; BSK-von Planta/Lenz, N 2 zu Art. 425 OR) und
es sich bei Devisen weder um Waren noch um Wertpapiere handelt (vgl. Kleiner, a.
a.O., N 32.15). Gegen ein Kommissionsverhältnis spricht ferner auch, dass von
irgendwelchen Provisionsrechten der Klägerin nicht die Rede ist. Es bleibt somit
die Prüfung des einfachen Auftrages im Sinne von Art. 394 ff. OR. Beim einfachen
Auftrag verpflichtet sich der Beauftragte, die ihm übertragenen Geschäfte oder
Dienste vertragsgemäss zu besorgen. Ein solcher Geschäftsbesorgungsauftrag
kann namentlich vorliegen, wenn sich eine Partei verpflichtet, für den Vertrags-
partner eine bestimmte Sache zu kaufen (vgl. Derendinger, Die Nicht- und die
nichtrichtige Erfüllung des einfachen Auftrages, 2. Aufl., Freiburg 1990, S. 13 N 27
und Anm. 60). Abgesehen davon, dass Devisen keine Sachen darstellen, er-
scheint die Qualifizierung des vorliegend zu beurteilenden Devisengeschäfts als
einfacher Auftrag aber vor allem deshalb nicht sachgerecht, da sich die Klägerin
nicht lediglich zu einer Geschäftsbesorgung im Interesse des Auftraggebers
(P) verpflichtet, sondern die Lieferung der Devisen (Euro) zu einem vereinbar-
ten Kurs versprochen hat. Damit stehen die kaufvertraglichen Elemente — Ver-
schaffung des Kaufobjekts gegen Bezahlung eines bestimmten Preises — im Vor-
dergrund. Für diese Auffassung spricht im Übrigen — wie bereits erwähnt — auch
die Formulierung der Klägerin auf ihren Abrechnungen, auf denen jeweils von ei-
nem Kauf bzw. Verkauf der Kundin die Rede ist.

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Demzufolge ist vorliegend von einem Vertrag mit kaufvertraglichen Elementen
auszugehen, wobei offen bleiben kann, ob die Regeln des Kaufvertrages direkt
oder lediglich analog anwendbar sind.
3.1. Im Weiteren steht fest, dass F am 11. April 2003 für die P
EUR 50 Mio. gegen US-Dollar verkaufte, statt EUR 50 Mio. zu kaufen (act. 1 S. 3;
9 S. 4). Er tat dies zu einem Kurs von 1.0726, was beinahe dem vereinbarten
Kurs von 1.0725 entsprach. Zum Grund für diese (geringe) Kursdifferenz äussert
sich die Klägerin nicht. Dementsprechend wurde auf dem EUR-Konto der P mit
Valutadatum 15. April 2003 ein Verkauf von EUR 50 Mio. verbucht, und auf ihrem
USD-Konto wurden USD 53'630'000.-- als Kauf gutgeschrieben (act. 4/2).
Indem die Klägerin ihrer Kundin US-Dollar anstatt Euro gutschrieb, lieferte sie an-
dere als die vereinbarten Devisen, steht doch fest, dass die P Euro und nicht
US-Dollar kaufen wollte. Es liegt folglich eine aliud-Leistung der Klägerin und da-
mit Nichterfüllung des Vertrages vor. In einem solchen Fall hat der Käufer gemäss
herrschender Lehre weiterhin Anspruch auf Vertragserfüllung (ZK-Schönle, N 157
zu Art. 184 OR; Gauch/Schluep/Schmid/Rey, a.a.O., N 2586; BSK-Honsell, N 3
zu Art. 206 OR m.w.H.). Der Vollständigkeit halber sei angemerkt, dass dies ana-
log auch gelten würde, wenn von einem Auftragsverhältnis zwischen der Klägerin
und der P ausgegangen würde. Denn auch der Beauftragte erfüllt seine Leis-
tungspflicht nicht, wenn er statt des übernommenen Auftrags eine aliud-Leistung
erbringt (BK-Gautschi, N 3c und 20d zu Art. 397 OR; Derendinger, a.a.O., S. 69
N 159). Die P hatte somit auch nach der fehlerhaften Transaktion der Klägerin
vom 11. April 2003 noch einen Erfüllungsanspruch auf die vereinbarte Lieferung
bzw. Gutschrift der EUR 50 Mio.
3.2.1. Die Klägerin wendet allerdings ein, es habe sich bei der fraglichen Devisen-
transaktion um ein Fixgeschäft gehandelt, bei dem die nachträgliche Erfüllung
ausgeschlossen gewesen sei (act. 21 S. 15). Für eine Kundin wie P,
die der
Klägerin im kaufmännischen Verkehr zahlreiche Devisenhandelsaufträge erteilt
habe, sei es von eminenter Bedeutung gewesen, dass der am 11. April 2003 um
15.59 Uhr erteilte Kaufauftrag sofort, d.h. in Sekunden ausgeführt werde (act. 21
S. 23). P habe ihr den Auftrag erteilt, EUR 50 Mio. zu kaufen. Gemäss Art. 190

Abs. 1 OR werde im vorliegenden kaufmännischen Verkehr bei einem Fixgeschäft
bei Verzug des Käufers [recte: Verkäufers] vermutet, dass der Käufer Schadener-
satz wegen Nichterfüllung beanspruche (act. 21 S. 27).
Die Beklagte bestreitet, dass es sich beim fraglichen Kauf um ein Fixgeschäft ge-
handelt habe, führt aber weiter aus, dies könne letztlich offen bleiben, da festste-
he, dass die P die von der Klägerin nachträglich geleistete Erfüllung akzeptiert
habe (act. 25 S. 15). Die Vereinbarung der nachträglichen Erfüllung sei im Einver-
ständnis beider Parteien möglich, was auch konkludent geschehen könne (act. 25
S. 31).
3.2.2. Gemäss Art. 190 Abs. 1 OR wird im kaufmännischen Verkehr vermutet,
dass der Käufer auf die Lieferung verzichte und Schadenersatz wegen Nichterfül-
lung beanspruche, wenn ein bestimmter Lieferungstermin verabredet war und der
Verkäufer in Verzug kommt. Diese Vermutungen des Lieferungsverzichts und des
Beanspruchens von Schadenersatz wegen Nichterfüllung können grundsätzlich
nur durch unverzügliche Erklärung des Käufers entkräftet werden, wie aus
Art. 190 Abs. 2 OR hervor geht. Sie werden unwiderlegbar, wenn der Käufer kei-
ne entsprechende Erklärung abgibt (ZK-Schönle, N 9 zu Art. 190 OR; Kel-
ler/Siehr, Kaufrecht, 3. Aufl., Zürich 1995, S. 36). Damit diese Vermutungen ein-
greifen, ist neben dem Umstand, dass sich Käufer und Verkäufer im kaufmänni-
schen Verkehr befinden, erforderlich, dass ein bestimmter Lieferungstermin ver-
abredet, mithin die genaue Zeit der Erfüllung zwischen den Parteien vertraglich
vereinbart war. Ein solcher Termin ist verabredet, wenn aus dem Vertrag die Ab-
sicht der Parteien hervor geht, dass die Leistung genau zu einer bestimmten oder
bis zu einer bestimmten Zeit erfolgen soll (ZK-Schönle, N 24 zu Art. 190 OR). Es
muss sich folglich aus dem Vertrag oder den Umständen ergeben, dass die exak-
te Einhaltung der Leistungszeit für den Käufer wesentlich ist (Keller/Siehr, a.a.O.,
S. 34; Honsell, Schweizerisches Obligationenrecht Besonderer Teil, 7. Aufl., Bern
2003, S. 58).
Eine entsprechende Vereinbarung, dass bei nicht rechtzeitiger Erfüllung zu einem
bestimmten Termin die Erfüllbarkeit gegen den Willen des Gläubigers ausge-
schlossen sein soll, wäre auch erforderlich, wenn ein Fixgeschäft gestützt auf

Art. 108 Ziff. 3 OR angenommen werden soll (vgl. BSK-Koller, N 2 zu Art. 190
OR) und nicht von der (analogen) Anwendbarkeit von Art. 190 OR auf den Devi-
senkauf ausgegangen würde.
3.2.3. Vorliegend ist es zunächst zweifelhaft, ob die Verabredung eines genau
bestimmten Leistungstermins von der Klägerin genügend konkret behauptet wur-
de. Aus ihren Ausführungen muss zwar grundsätzlich geschlossen werden, sie
wolle die Vereinbarung der sofortigen Erfüllung geltend machen. So hat die Klä-
gerin behauptet, für die P sei es von eminenter Bedeutung gewesen, dass der
erteilte Auftrag innert Sekunden ausgeführt werde; es sei darum gegangen, allfäl-
lige Kursgewinne innert kürzester Zeit, z.B. in Minuten oder Stunden, zu realisie-
ren. Ihr — der Klägerin — sei klar gewesen, dass die P einen nicht sofortigen
Kauf nicht haben wollte. Eine nicht sofortige Erfüllung sei ausgeschlossen gewe-
sen (act. 21 S. 23 f.). Im Widerspruch dazu steht allerdings die Abrechnung der
Klägerin vom 11. April 2003, woraus sich ergibt, dass das Valutadatum und damit
der Erfüllungszeitpunkt der an jenem Tag ausgeführten Transaktion — es handelt
sich dabei um den irrtümlichen Verkauf von EUR 50 Mio. — erst der 15. April 2003
war (act. 4/2). Die sofortige Erfüllung des am 11. April 2003 erteilten Kaufauftra-
ges innen Minuten oder Stunden scheint damit nicht geschuldet gewesen zu sein.
Somit ist fraglich, ob überhaupt von einem genau bestimmten Leistungstermin
ausgegangen werden kann, blieben die angeblich vereinbarten Modalitäten doch
unklar bzw. erscheinen die Ausführungen der Klägerin im Vergleich zu ihrem ef-
fektiven Verhalten als widersprüchlich.
3.2.4. Insbesondere sprechen aber die Handlungen der beteiligten Parteien nach
der Devisentransaktion vom 11. April 2003, welche unbestrittenermassen nicht
korrekt erfolgt war, dagegen, dass die Einhaltung der exakten Erfüllungszeit für
sie wesentlich war. So erstaunt es zum einen, dass die P auf den unterbliebe-
nen Kauf der EUR 50 Mio, und den stattdessen vorgenommenen Verkauf dessel-
ben Betrages über einen Monat lang überhaupt nicht reagierte, wenn es für sie
von derart eminenter Bedeutung gewesen sein soll, dass der am 11. April 2003,
um 15.59 Uhr erteilte Kaufauftrag "sofort, d.h. in Sekunden ausgeführt werde",
wie die Klägerin ausführen lässt (act. 21 S. 23). Die P wurde ja über den vor-

- 12 -
genommenen Verkauf der EUR 50 Mio. mittels Zustellung der Abrechnung vom
11. April 2003 (act. 4/2) richtig informiert. Gemäss Ausführungen der Klägerin soll
zudem dem Administrator der P am gleichen Abend ein korrektes Excel-Sheet
zugesandt worden sein (act. 21 S. 9), weshalb eine umgehende Beanstandung
bei der gegebenen Sachlage zu erwarten gewesen wäre. Zum anderen belegt die
vorbehaltlose Annahme der Devisen (EUR 50 Mio.) durch die P Mitte Mai
2003, dass eine nachträgliche Erfüllung eben gerade nicht ausgeschlossen sein
sollte. Abgesehen von einer geringfügigen Differenz führten die Transaktionen der
Klägerin vom 12. Mai 2003, welche angeblich der Begleichung des entstandenen
Schadens dienten, letztlich nämlich zu dem Ergebnis, das die P bei Erteilung
ihrer Instruktion an die Klägerin am 11. April 2003 hatte erzielen wollen — zum
Kauf von EUR 50 Mio. zum vereinbarten Kurs —, wie nachfolgend gezeigt wird.
Die Klägerin macht geltend, im Sinne einer freiwilligen Schadenersatzleistung hät-
ten der P am 12. Mai 2003 EUR 100 Mio. gegen US-Dollar zu einem Kurs von
1.0726 gutgeschrieben werden müssen. Andererseits hätten zur Kompensation
des Verlustes EUR 100 Mio. zu einem Kurs von 1.148775 verkauft werden müs-
sen (act. 21 S. 11).
Betrachtet man die vorgenommenen Transaktionen genauer, wird ersichtlich,
dass die Klägerin für die P am 12. Mai 2003 insgesamt vier Buchungen vor-
nahm. Zunächst wurden der P
EUR 50 Mio. gegen USD 56,75 Mio. aus der
Ausübung der von F erworbenen Call-Option gutgeschrieben (act. 4/33).
Weiter wurde auf den Konti der P ein Kauf von EUR 50 Mio. gegen US-Dollar
zu einem Kurs von 1.15645, was offensichtlich dem aktuellen Tageskurs ent-
sprach (act. 1 S. 16), verbucht (act. 4/34). Sodann wurden der P weitere EUR
100 Mio. zum Kurs von 1.0726 — praktisch dem ursprünglich vereinbarten Kurs —
gutgeschrieben und dementsprechend USD 107'260'000.-- belastet (act. 4/35).
Schliesslich verbuchte die Klägerin wieder einen Verkauf von EUR 100 Mio. zu
einem Kurs von 1.148775 (act. 4/36), wobei es sich dabei gemäss ihren Ausfüh-
rungen um den errechneten Kurs zum Ausgleich des entstandenen Verlustes
handeln soll (act. 1 S. 15). Wird der (versehentliche) Verkauf von EUR 50 Mio.
gegen US-Dollar vom 11. April 2003 (act. 4/2) in die gesamte Betrachtung mitein-

- 13 -
bezogen, ergibt sich, dass die P nach
den Transaktionen vom 12. Mai 2003
über EUR 50 Mio. mehr verfügte als vor dem 11. April 2003. Dies entspricht ihrem
Wunsch vom 11. April 2003, EUR 50 Mio. zu kaufen. Auf der anderen Seite wurde
der P unter Berücksichtung der ihr in Rechnung gestellten Prämie für die er-
worbene Call-Option (act. 4/32) ein Betrag von insgesamt USD 53'632'500.--
(Saldo der verschiedenen Gutschriften und Belastungen) belastet. Hätte die P
am 11. April 2003 EUR 50 Mio, zu einem Kurs von 1.0726 erworben, hätten dafür
USD 53'630'000.-- aufgewendet werden müssen. Daraus ist ersichtlich, dass sie
durch die Buchungen, welche die Klägerin am 12. Mai 2003 vornahm, nahezu so
gestellt wurde, wie wenn am 11. April 2003 richtigerweise EUR 50 Mio, zum ver-
einbarten Kurs bzw. zu einem Kurs von 1.0726 gekauft worden wären. Die
verbleibende, im Verhältnis geringfügige Differenz von USD 2'500.-- dürfte auf die
klägerische Berechnung des "Ausgleichskurses" von 1.148775, welche ohne Er-
läuterung blieb, zurückzuführen sein. Weshalb die Klägerin im Übrigen nicht mehr
mit dem ursprünglich vereinbarten Kurs von 1.0725 rechnet (vgl. auch act. 1
S. 16), ist unklar, aber letztlich nicht relevant, da die P dies offensichtlich so
akzeptiert hat.
Die Klägerin hat ihre Kundin also in tatsächlicher Hinsicht nachträglich so gestellt,
wie wenn der Vertrag richtig erfüllt worden wäre. Dies steht im Widerspruch zu ih-
rer Darstellung im Prozess, es sei "der Vertragswille von P und der Klägerin
[gewesen],dass eine nachträgliche Leistung ausgeschlossen" war (act. 21 S. 24).
Wäre es lediglich darum gegangen, den entstandenen Schaden zu ersetzen, hät-
te es näher gelegen, wenn die Klägerin den von ihr errechneten Betrag von CHF
9'990'582.- (act. 1 S. 18) bzw. CHF 9'984'026.-- gemäss dem Schreiben der
P

(act. 4/37) überwiesen hätte.
3.2.5. Aus diesen Erwägungen erhellt, dass nicht von einem Fixgeschäft ausge-
gangen werden kann. Die P hatte demzufolge nach der falsch ausgeführten
Transaktion vom 11. April 2003 ihren vertraglichen Erfüllungsanspruch nicht verlo-
ren und die nachträgliche Erfüllung durch die Klägerin in der Folge denn auch an-
genommen.

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3.2.6. Lediglich nebenbei sei an dieser Stelle noch erwähnt, dass auch die Be-
rechnung des als Schaden bezeichneten Betrages gewisse Fragen offen lässt.
Insbesondere erscheint es widersprüchlich, wenn die Klägerin einerseits geltend
macht, es sei der P darum gegangen, allfällige Kursgewinne innert kürzester
Zeit, z.B. in Minuten oder Stunden, zu realisieren (act. 21 S. 24), und andererseits
bei der Berechnung des angeblich entstandenen Schadens davon ausgeht, die
P
wäre — trotz steigenden Kursen — auch am 12. Mai 2003 noch im Besitz der
gekauften EUR 50 Mio. gewesen.
4.
Neben dem vorstehend abgehandelten Anspruch auf die vereinbarte Liefe-
rung bzw. Gutschrift der EUR 50 Mio, entstand der P durch die Transaktion der
Klägerin vom 11. April 2003 noch eine weitere Forderung, da zu Unrecht EUR 50
Mio, von ihrem Konto abgebucht worden waren. Für diese Belastung fehlte der
Klägerin die Berechtigung, da keine entsprechende Weisung der Kontoinhaberin
und damit kein Rechtsgrund bestand. In einem solchen Fall erleidet der Kunde
keinen Schaden, da die Bank weiterhin gehalten ist, ihrer vertraglichen Verpflich-
tung nachzukommen. Der Kontoinhaber muss eine derartige Belastung seines
Kontos nicht akzeptieren. Er hat einen Anspruch auf Rückvergütung bzw. Gut-
schrift der zu Unrecht abdisponierten Vermögenswerte und entsprechende Be-
richtigung des Saldos seines Kontos. Dieser ist als Erfüllungsanspruch zu qualifi-
zieren, und zwar unabhängig davon, ob das Kontoverhältnis abgeschlossen oder
weitergeführt wird (BGE 112 II 450 E. 3a= Fra 76 Nr. 144 S. 510; BGE 111 II 263
E. la; BGE vom 8. März 2001, 4C.377/2000, E. 1.b; ZR 104 Nr. 28 E. V.3; 97
Nr. 90; BK-Fellmann N 436 zu Art. 398 OR; BK-Gautschi, N 36c zu Art. 398 OR;
Guggenheim, Les contrats de la pratique bancaire suisse, 4e edition, Chêne-
Bourg/Genève 2000, S. 60 f., 428).
Da die P demzufolge einen Erfüllungsanspruch auf die von der Klägerin zu Un-
recht abdisponierten EUR 50 Mio. hatte, war ihr daraus kein Schaden entstanden.
Ein Schadenersatzanspruch gegenüber der Klägerin bestand daher nicht.
5.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die P einzig über Erfüllungsan-
sprüche verfügte, nachdem die Klägerin am 11. April 2003 EUR 50 Mio. gegen
US-Dollar verkauft, statt EUR 50 Mio, gekauft hatte. Einerseits behielt sie das

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Recht aus (Kauf-) Vertrag auf die Beschaffung der EUR 50 Mio., da ein aliud ge-
liefert worden war, und andererseits bestand in Bezug auf die zu Unrecht erfolgte
Belastung des EUR-Kontos der Erfüllungsanspruch auf Gutschrift des entspre-
chenden Betrages. Da somit gar kein Schaden vorlag, war auch nie ein Schaden-
ersatzanspruch der P gegeben. Zu prüfen ist aber, ob auch derartige Erfül-
lungsansprüche von der Haftpflichtversicherung gedeckt sind.
6.1. Gemäss Ziff. 3.1 der Versicherungspolice Nr. XXX (act. 4/1) ist die auf
schweizerischen gesetzlichen Haftpflichtbestimmungen beruhende Haftpflicht der
versicherten Bank und ihrer Angestellten für reine Vermögensschäden versichert,
soweit ein diesbezüglicher Haftpflichtanspruch vom Geschädigten gegenüber der
versicherten Bank oder einem ihrer Angestellten während der Vertragsdauer
schriftlich geltend gemacht wird.
6.2. Die Klägerin ist gemäss Ziffer 1.3 der genannten Police versicherte Bank
und geniesst damit Versicherungsschutz, wenn sie haftpflichtig wird. Dies ist auch
zwischen den Parteien unbestritten.
6.3. Es steht sodann fest, dass die angeblich geschädigte P gegen die Kläge-
rin keine Haftpflichtansprüche schriftlich geltend gemacht hat. Indessen anerkennt
auch die Beklagte unter Hinweis auf Ziffer 9.3 der Police, dass dies der Klägerin
dann nicht zum Nachteil gereicht, wenn der P ein Haftpflichtschaden so oder
anders zu ersetzen gewesen wäre (act. 9 S. 21).
6.4.1. Strittig ist, welche Ansprüche von der Haftpflichtversicherung umfasst sind.
Die Haftpflichtversicherung schützt das Vermögen des Versicherten gegen Haft-
pflichtansprüche von geschädigten Dritten. Wird der Versicherte als Schädiger
aus einem Ereignis haftpflichtig, entsteht sein Versicherungsanspruch (Maurer,
Schweizerisches Privatversicherungsrecht, 3. Aufl., Bern 1995, S. 539 f.;
Kuhn/Müller-Studer/Eckert, Privatversicherungsrecht, 2. Aufl., Zürich 2002,
S. 264). Die von der Versicherung gedeckte gesetzliche Haftpflicht umfasst dabei
grundsätzlich die verschiedenen Arten der ausservertraglichen Haftpflicht, wie
namentlich die Haftung aus unerlaubter Handlung (Art. 41 OR), sowie die vertrag-
liche Haftung des Versicherten (Maurer, a.a.O., S. 539). Dass von der konkreten

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Haftpflichtversicherung sowohl Schädigungen durch ausservertragliche Handlun-
gen wie auch die vertragliche Haftung gedeckt werden sollten, anerkennen auch
die Parteien (act. 21 S. 26; 25 S. 29). Grundsätzlich nicht der Haftpflicht zuzuord-
nen sind indessen Ansprüche auf reine Vertragserfüllung, denn die Vertragserfül-
lung ist keine Verbindlichkeit, deren Eintritt ungewiss ist, sondern eine Leistung,
zu der sich die Vertragspartei verpflichtet hat und für die sie in der Regel auch ei-
ne Gegenleistung erhält (Koenig, Schweizerisches Privatversicherungsrecht,
3. Aufl., Bern 1967, S. 498).
6.4.2. Die Haftpflichtversicherung knüpft also an den Begriff der Haftpflicht an.
Haftpflicht ist die Pflicht, für Schaden, den man anderen zugefügt hat, einstehen
zu müssen. Die Haftpflichtbestimmungen regeln demzufolge die Ersatzpflicht aus
Schadenszufügung (Keller, Haftpflicht im Privatrecht, Band I, 5. Aufl., Bern 1993,
S. 30). Darunter fallen sowohl ausservertragliche wie vertragliche Schädigungen.
Im Rahmen der vertraglichen Haftung spricht man vom eigentlichen Haftpflicht-
recht allerdings vorwiegend im Zusammenhang mit der Verletzung von vertragli-
chen Nebenpflichten. Die Nichterbringung der vertraglichen Leistung — der Haupt-
verpflichtung — bedeutet Nichterfüllung des Vertrages und gehört eigentlich ins
Vertragsrecht (Keller, a.a.O., S. 43, 370).
6.4.3. Aus diesen Erwägungen ergibt sich klar, dass vertragliche Erfüllungsan-
sprüche nicht von der Deckung durch die Haftpflichtversicherung umfasst sind.
Die Auffassung der Klägerin, die Leistungspflicht der Beklagten bestehe auch für
Schäden der Klägerin im Zusammenhang mit der nachträglichen Erfüllung
(act. 21 S. 25), findet nirgends eine Stütze. Dass das sogenannte Unternehmerri-
siko, nämlich die Ansprüche auf Erfüllung von Verträgen oder an deren Stelle tre-
tende Ansprüche auf Ersatzleistung wegen Nichterfüllung oder nicht richtiger Er-
füllung, nicht ausdrücklich von der Versicherung ausgeschlossen wurde, wie die
Klägerin anführt (act. 21 S. 25), ist nicht von Bedeutung, da die Ansprüche auf
Vertragserfüllung von vornherein nicht als Haftpflichtansprüche im Sinne der Ver-
sicherung qualifiziert werden können.
6.5. Die Kundin der Klägerin, die P, hatte, da sie noch immer über ihre Erfül-
lungsansprüche verfügte, gar keinen Schaden erlitten und damit keinen Haft-

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pflichtanspruch gegen die Klägerin erworben. Die versicherte Gefahr, für den
Schaden eines andern haftpflichtig zu werden, hat sich bei der Klägerin somit
nicht verwirklicht. Eigene Schäden der Klägerin, die ihr allenfalls entstanden sind,
weil sie in Erfüllung der Vereinbarung vom 11. April 2003 der P
EUR 50 Mio.
zum ursprünglich vereinbarten Kurs verkaufen musste und sie selber zufolge des
inzwischen gestiegenen Kurses mehr dafür aufwenden musste, bilden nicht Ge-
genstand der Haftpflichtversicherung.
7. Die Klägerin hat im Rahmen ihrer Replik neben dem geltend gemachten
Hauptbegehren auf Zahlung von CHF 9'490'582.-- zwei Eventualbegehren ge-
stellt. Es bleibt zu prüfen, ob sich die Sachlage diesbezüglich anders präsentiert.
7.1. Die Klägerin verlangt eventualiter den Ersatz von CHF 5'503'342.25 und be-
gründet dies damit, sie habe den Auftrag auf jeden Fall erst rund einen Monat
später als zum vorgesehenen Datum ausgeführt, wodurch der P ein Verspä-
tungsschaden im Sinne von Art. 103 OR entstanden sei. Es hätten durch den ver-
späteten Kauf der EUR 50 Mio. mehr US-Dollar aufgewendet werden müssen.
Die Klägerin kommt so auf einen Schaden von USD 4'197'500.--, der aus der
Kursdifferenz zwischen den Daten 11. April 2003 und 12. Mai 2003 resultiert
(act. 21 S. 12 f.). Die Beklagte bestreitet einen entstandenen Verspätungsscha-
den (act. 25 S. 15).
Hierzu ist anzumerken, dass die Klägerin der P die EUR 50 Mio., abgesehen
von einer unwesentlichen Abweichung, zu den ursprünglich vereinbarten Konditi-
onen — nämlich dem vereinbarten Kurs bzw. dem unbedeutend höheren, aber von
der P akzeptierten Kurs von 1.0726 — überwiesen hat (vgl. dazu oben 3.2.4).
Dies entspricht dem Wesen des Erfüllungsanspruchs, der das Recht des Gläubi-
gers darstellt, auch noch zu einem späteren Zeitpunkt die Leistung zu den ver-
traglich vereinbarten Bedingungen zu fordern. Aus der Kursdifferenz kann der
P somit offensichtlich kein Schaden entstanden sein. Andere Aufwendungen
oder Nachteile, welche der P allenfalls durch die verspätete Erfüllung angefal-
len sein könnten, hat die Klägerin aber gar nicht geltend gemacht. Demzufolge ist
davon auszugehen, dass der P kein Verspätungsschaden entstanden ist — ein

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solcher wurde von ihr offensichtlich auch gar nie geltend gemacht — und die Klä-
gerin demnach keinen Anspruch gegen die Beklagte erheben kann.
7.2. Subeventualiter hat die Klägerin Haftpflichtversicherungsleistungen durch
die Beklagte in der Höhe von CHF 1'112'000.-- beantragt (act. 21 S. 8). Aus ihren
Ausführungen geht hervor, dass es sich dabei um den Schaden handeln soll, wel-
cher bereits am Abend des 11. April 2003 entstanden sein soll. Nach den Aussa-
gen der Klägerin soll die (Kurs-) Differenz USD 800'000.-- betragen haben, wel-
che sie zu einem Kurs USD/CHF "von gemittelt 1.39" umrechnet (act. 21 S. 8). Zu
diesem Eventualanspruch kann auf die obigen Erwägungen unter Ziffer 3 und 4
verwiesen und nochmals festgehalten werden, dass die P zu keinem Zeitpunkt
einen Schaden erlitten und einen Haftpflichtanspruch gegen die Klägerin erwor-
ben hatte. Sie verfügte lediglich über Erfüllungsansprüche.
Zudem ist die gestellte Forderung der Klägerin über CHF 1'112'000.-- inhaltlich
ohne genügende Begründung geblieben. So fehlt es bereits an einer eindeutigen
Behauptung, welchen Stand der Kurs EUR/USD am Abend des 11. April 2003 er-
reicht hatte, denn die Klägerin führt lediglich aus, offensichtlich habe F
festgestellt, dass der Kurs bereits bei 1.0806 oder darüber gelegen sei (act.
21 S.8). Auch in Bezug auf den Zeitpunkt -weshalb subeventualiter der
"Schaden" am Abend des 11. April 2003 massgebend sein soll - sind keine weite-
ren Ausführungen erfolgt. Ferner ist unklar, wie die Klägerin auf einen mittleren
Umrechnungskurs USD/CHF von 1.39 kommt. Ein Haftpflichtanspruch der P in
Höhe von CHF 1'112'000.-- ist deshalb nicht gegeben.
7.3. Auch die geltend gemachten Eventualansprüche der Klägerin sind folglich
nicht von der Berufshaftpflichtversicherung der Beklagten gedeckt.
8.1. Da eine Leitungspflicht der Beklagten aus der Haftpflichtversicherung man-
gels Vorliegens eines Haftpflichtanspruchs eines geschädigten Dritten ohnehin nicht
gegeben ist, brachen die von der Beklagten geltend gemachten Ausschlussgründe
nicht mehr geprüft zu werden.

-19-
8.2. Auch der von der Beklagten in der Duplik neu erhobene Einwand, die
Transaktion vom 11. April 2003 gelte gemäss den Allgemeinen Geschäftsbedin-
gungen der Klägerin mangels Beanstandung durch die P innert Monatsfrist als
genehmigt, weshalb die P keine Ansprüche mehr hätte geltend machen kön-
nen (act. 25 S. 27 f.), braucht unter den gegebenen Umständen nicht mehr ge-
prüft zu werden. Der Beklagten ist allerdings insofern zuzustimmen, dass bei An-
nahme einer Genehmigung eine allfällige Vertragsverletzung der Klägerin geheilt
und ein Schadenersatzanspruch der Kundin entfallen würde. Da ein Anspruch der
Klägerin aus Haftpflichtversicherung indessen sowieso zu verneinen ist, kann die
Frage, ob die P die Transaktion genehmigt hat, offen bleiben. Auf die Einho-
lung einer Stellungnahme der Klägerin zu diesem Punkt kann deshalb verzichtet
werden.
9.
Eigene Schäden der Bank sind nur in ganz bestimmten Fallen im Rahmen
der Vertrauensschadenversicherung gedeckt (act. 4/1 Ziff. 3.2). Selbst die Kläge-
rin behauptet nicht, dass der vorliegende Sachverhalt unter diese Versicherung
fällt. Da offensichtlich auch kein Fall der Computerstraftatenversicherung (act. 4/1
Ziff. 3.3) vorliegt, ist eine Leistungspflicht der Beklagten aus dem vorliegenden
Versicherungsvertrag zu verneinen.
IV.
(Kosten- und Entschädigungsfolgen)
Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Klägerin kosten- und entschädi-
gungspflichtig (§§ 64 Abs. 2 und 68 Abs. 1 ZPO). Ist einer mehrwertsteuerpflichti-
gen Partei eine Prozessentschädigung zuzusprechen, hat dies zufolge Möglich-
keit des Vorsteuerabzugs ohne Berücksichtigung der Mehrwertsteuer zu erfolgen
(Praxisänderung des Kassationsgerichts des Kantons Zürich; Entscheid vom
19. Juli 2005, Kass.-Nr. AA0401767).
Derndemäss erkennt das Gericht:
1.
Die Klage wird abgewiesen.

- 20 -
2.
Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf
CHF 115'500.-- ; die weiteren Kosten betragen:
CHF
781.-- Schreibgebühren
CHF
703.-- Zustellgebühren
CHF
120.-- Vorladungsgebühren
3.
Die Kosten werden der Klägerin auferlegt.
4.
Die Klägerin wird verpflichtet, der Beklagten eine Prozessentschädigung von
CHF 139'000.-- zu bezahlen.
5.
Schriftliche Mitteilung an die Parteien je gegen Empfangsschein und an das
Bundesamt für Privatversicherungswesen, 3003 Bern.
6. Gegen diesen Entscheid kann
innert 30 Tauen nach dessen Empfang beim Kassationsgericht des Kantons
Zürich, Postfach, 8022 Zürich, durch eine dem § 288 der Zivilprozessord-
nung (ZPO) entsprechende Eingabe im Doppel kantonale Nichtigkeitsbe-
schwerde im Sinne des § 281 ZPO geführt werden;
innert 30 Tagen nach dessen Empfang beim Handelsgericht des Kantons
Zürich, Postfach, 8023 Zürich, wegen Verletzung von Bundesrecht im Sinne
des Art. 43 des Bundesgesetzes über die Organisation der Bundesrechts-
pflege (OG) durch eine dem Art. 55 OG entsprechende Eingabe Berufung
an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden.
HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der Präsident:
Die juristische Sekretärin:
Oberrichter Dr. Eric Mazurczak
lic. iur. Judith Eberhard