finma_versicherungsrecht · 20020521_i_ti_o_00 · 2002-05-21 · it
21. Mai 2002 Tessin Italienisch
Versicherungsrecht


RACCOMANDATA
Incarto n.
36.2000.00129
MM
Lugano
21 maggio 2002
In nome
della Repubblica e Cantone
del Ticino
II Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei
giudici:
redattore:
segretario:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
Maurizio Macchi
Fabio L.occhretti
^ °.
statuendo sulla petizione del 6 noverrriY ,,o00 di
C
contro
Y
Assicurazione SA,
rappr. da: avv. Lorenzo Manfredini,
in materia di assicurazione contra le malattie
ritenuto,
in fatto
1.1. II 1° dicembre 1999,
.
C
ha iniziato a
svolgere la propria attività presso la R.'
proprietaria del Night
in qualità di
amministratore unico, direttore e cameriere.
Per la perdita di guadagno in caso di malattia dei propri
dipendenti, la R
. aveva stipulato - nell'ambito del
contratto collettivo d'assicurazione malattia Gastrosuisse -
un'assicurazione malattia collettiva (80% del guadagno
-
^..

r
Tribunale (Tappailo
Tribunale cantonale delle
assicurazioni
incarto n.
Lugano
.
36.2000.00129 .
21 maggio 2002
assicurato dal 4° giorno di incapacità lavorativa) con la Y
Assicurazione SA (già Y
Organizzazione Sanitaria), con
inizio a decorrere dal 19 febbraio 1998 (doc. 40/1 e 40/4).
1.2. ln data 22 dicembre 1999, .
• C
è rimasto vittima di un
infortunio al ginocchio sinistro, in relazione al quale La Z
Assicurazioni ha riconosciuto la propria responsabilità fino al 5
maggio 2000 (XVI).
1.3. 11 summenzionato contratto di assicurazione malattia per perdita
di guadagno è stato sciolto con effetto dal 31 marzo 2000, a
causa della cessazione dell'attività da parte della R
(doc. 8).
1.4. II 27 aprile 2000, la R
' ha annunciato alla Y
che
C
è divenuto totalmente inabile al lavoro a contare
dal 26 aprile 2000.
Il medico curante dell'assic irate il dottor •
T
, ha attestato Pesistenza di
disturbi di natura psichica (cfr. doc. 4, 5 e 9).
In data 14 giugno 2000, l'interessato, per ii tramite del proprio
patrocinatore, ha fatto valere, nei confronti della Y
, il diritto
al passaggio dall'assicurazione collettiva a quella individuale, in
conformità alle CGA (doc. 15).
A ciò ha fatto seguito un nutrito scambio di corrispondenza fra le
parti, sfociato finalmente nel rifiuto, da pa rte dell'assicuratore, di
erogare prestazioni relativamente al caso di malattia
annunciatogli il 27 aprile 2000 (cfr. doc. 17, 22, 23, 30 e 31).
1.5. Nel corso del mese di settembre 2000, all'assicurato è stato
diagnosticato un linfoma
Con decisione formale del 22 febbraio 2001, è stata assegnata
all'assicurato una rendita di invalidità intera con effetto dal 1°
dicembre 2000 (cfr. XIV).
1.6. Con petizione del 6 novembre 2000,
C.
rappresentato dal
ha chiesto la
condanna della Y
al versamento.delle indennità giornaliere
di malattia a far tempo dall'11 aprile 2000.
Delle motivazioni sviluppate dall'attore a sostegno della propria
pretesa si dirà, per quanto occorra, nei considerandi dì diritto
(cfr. I).

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36.2000.00129 -
21 maggio 2002
1.7. In risposta, la Y
1, in via principale, ha postulato una completa
reiezione della petizione e, in via subordinata, si è dichiarata
disposta a corrispondere, citiamo:
"(...) prestazioni assicurative d'indennità giornaliera (ridotta) a causa di
malattia a partire dal 29.4.00 in conformità con l'effettiva perdita di
guadagno comprovata, da stabilire sulla base della documentazione
di tassazione per gli anni 1996-1999 risp. della documentazione della
Cassa Al e- del calcolo concernente il reddito da valido dell'assicurato
ai sensi dell'art. 28 cpv. 2 LAI." (Ill, p. 12)
Per quanto concerne precisamente l'ammontare dell'indennità
giornaliera spettante all'assicurato, la Y
ha fatto valere
quanto segue:
t.:
... Per quello che riguarda l'ammontare dell'indennità giornaliera va
infine tenuto conto di quanto segue: seconda l'art 7 cfr. 1 CC-Salaria
"la Y
versa all'assicurato la perdita di guadagno
comprovabile, a! massimo l'indennità giornaliera assicurata". L'art.
14 cfr. 4 CC-Salaria stabilisce inoltre che "incombe all'assicurato
provare l'entità della perdita di guadagno risultante dalla sua
incapacità lavorativa". Nel casa in questione vanno segnalati i
seguenti problemi legati alla "perdita di guadagno comprovabile" del
signor C
nel caso in questione: in primo luogo va rilevato che la
perdita di guadagno comprovabile è "la perdita di guadagno dovuta a
malattia durante il periodo d'incapacità lavorativa perla quale
vengono richieste prestazioni d'indennità giomaliera". Rilevante è in
altre parole il salario che l'assicurato avrebbe "presumibilmente
realizzato" se non si fosse ammalato e di conseguenza non fosse
divenuto inabile al lavoro. Nel caso specifico è determinante la
perdita di guadagno presumibile del signor C-
a partire dal
26.4.00 risp. 29.4.00 (vedi a proposito cons. iII. 7, p. 8 della risposta
di causa).
. Per stabilire il reddito presumibilmente realizzato dal signor
C •
a• partire dalla data menzionata va tenuto conto nella
fattispecie dei seguenti fattori: in primo luogo va ritenuto che l'ultimo
salario-AVS percepito dall'assicurato prima dell'inabilità lavorativa in
qualità di "direttore-cameriere" presso il Night
. non può essere determinato in quanto alla
E
non sono pervenuti tuttora i quaderni salariali per l`anno
2000. Il salario di Fr. 9'000.--/mese dichiarato dall'assicurato (vedi
scheda dei salari dicembre 1999, all. 26/2) risulta in ogni caso
palesemente eccessivo vista l'attività svolta dal signor G
. (vedi
dichiarazione Al del 21.7.00, all. 21/2: "servizio ai tavoli-controlli
diversi-comande-permessi-amministrazione-posta"), le sue qualifiche
professionali (vedi avvisi di malattia del 27.4.00 e del 27.9.00, all. 5 e
26/1: "amministratore-direttore-semi-qualificato"), lo stato di salute
risp. psichico instabile risp. ince rto al momento dell'assunzione (vedi
certificato medico Dr. T'

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e il fatto che l'attività in questione veniva svolta a
orario ridotto (75% seconda gli avvisi di malattia citati). Lo stesso
signor C
ha del resta realizzato negli anni 1996-1997 un reddito
annuo complessivo di ca. 30'000.--/33'000.-- Fr.-Nei due anni
seguenti non è inoltre stato dichiarato alcun reddito imponibile, fatta
eccezione per il mese di dicembre 1999 presso la R _.
(vedi
"estratto del conto individuale-AVS" del signor C.
_ per gli anni
1996-1999, all. 42). 11 salario dichiarato per il mese di dicembre 1999
appare quindi chiaramente sproporzionato anche in considerazione
del redditorealizzato negli anni precedenti l'assunzione presso la
R
in base alle dichiarazioni rilasciate in data 21.7.00 nei
confronti della Al risulta del resto che il sala rio in questione non è mai
stato effettivamente realizzato dall'assicurato (vedi cfr. 8 del
formulario Al del 21.7.00, annotazione "non verseti", all. 21/2). Infine
va anche debitamente segnalato che il fatto che nel caso specifico è
l'assicurato stesso a compilare la propria scheda dei salari in
qualità di "amministratore della R
• (vedi scheda dei salari di
dicembre 1999, all. 26/2). Tenuto conto degli argomenti espressi la
Y
contesta pertanto in modo esplicito una perdita di guadagno
effettiva e dimostrabile dell'assicurato nel periodo di malattia pari al
salaria dichiarato di fr. 9'000.--/mese.
ft...f.
... Non da ultimo va inoltre segnalato a tale riguardo che con lo
scioglimento d'ufficio e l'entrata in liquidazione della R.
avvenuto in data 3.4.00, la ditta ha come unica ragione sociale la
propria liquidazione (vedi art. 739 cpv. 2 CO). Lo stesso signor
C
viene del resto indicato nel registro di commercio (vedi all.
34) risp. nel Foglio Ufficiale del 28.4.00 (vedi all. 6) come
"amministratore unico e liquidatore" della ^ditta a partire da tale data.
in tale funzione che l'assicurato è diventato inabile al lavoro a
causa di malattia. La perdita di guadagno dovuta all'impossibilità di
esercitare l'attività di "direttore cameriere", per la quale l'assicurato
riceveva apparentemente un salario di Fr. 9'000.—/mese (vedi
questionario Al del 21.7.00, all. 21/2), è dovuta per contro unicamente
alla chiusura dell'esercizio risp. alla cessezinne deIl'a#tività, avvenuta
già in data 31.3.00 (vedi avviso d'uscita E
, all. 8, e
estratto Foglio Ufficiale del 28.4.00, all. 6, con l'annotazione relativa
alla conferma dell'Ufficio Permessi di Bellinzona). Tale perdita di
guadagno non è pertanto comunque imputabile risp. riconducibile alla
malattia risp. al caso di malattia iniziato in data 26.4.00.
(..).
... Sulla base degli atti e della documentazione prodotta non risulta in
altre parole dimostrata, secondo il criterio della verosimiglianza
preponderante, alcuna effettiva perdita di guadagno da parte
dell'assicurato a partire dal 26 risp. 29.4.00, motivo per cui la Y
non è tenuta a versare all'assicurato alcuna indennità giornaliera
giusta l'art. 14 cfr. 4 e art. 7 cfr. 1 CC-Salaria." (Ill)
1.8. In replica, il patrocinatore dell'assicurato, da un lato, ha
dichiarato che le indennità giornaliere vengono fatte valere
soltanto a partire dal 6 maggio 2000 e, dall'altro, ha sostenuto

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quanto segue a proposito della pretesa inesistenza di una
perdita di guadagno effettiva:
. 3^ 1Y i-j
.
1.9. Con la duplica, la convenuta ha ribadito che quella stipulata dalla
R
. in favore dei propri dipendenti, è.un'assicurazione di
danno (e non di somma) e addotto ulteriori argomenti di cui si
dirà, per quanto occorra, in seguito (cfr.;VIII).
1.10. in corso di causa, il TCA ha proceduto a richiamare gli incarti
riguardanti :
C
dall'UAI (cfr. XIV), rispettivamente, da
"La Z
" Assicurazioni (cfr. XVI).
Ha inoltre richiamato l'incarto fiscale completo dell'attore (cfr.
XXIV), nonché l'incarto relativo al fallimento della R
(cfr.
XXV)
Aile parti è stata accordata la facoltà di presentare delle
osservazioni in merito (cfr. XXVI).
in diritto
2.1. L'assicurazione contro le malattie é stata regolamentata, sino al
A ^t :__.YL -_ AAlIG dalla I ARAI L_ stata sostituita,
3 I dice bre 199) Ualla LAMI che e s ata sos itui . 5, con effelo
dal 1° gennaio 1996, dalla legge federale sull'assicurazione
malattie (LAMal).
Secondo quanto disposto dall'art. 1 LAMaI, l'assicurazione
sociale contro le malattie comprende l'assicurazione obbligatoria
delle cure medico-sanitarie e l'assicurazione di indennità
giornaliera facoltativa.
La LAMaI si applica soltanto all'assicurazione malattia sociale
così definita e, contrariamente a quanto succedeva in ambito
LAMI, le assicurazioni complementari offe rte dalle casse malati
(art. 13 OAMaI) e gli altri rami d'assicurazione (art. 14 OAMaI)
sono diventate di puro diritto civile e sono rette, in applicazione
dell'art 12 cpv. 3 LAMal, dalla legge federale SUI contratto
d'assicurazione (LCA).

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Secondo l'art. 102 cpv. 1 LAMai, le previgenti assicurazioni delle
cure medico sanitarie e d'indennità giornaliera continuate dalle
casse malati riconosciute sono rette dal nuovo diritto a decorrere
dall'entrata in vigore della presente legge.
Pertanto, dal 1° gennaio 1996 - con la sola eccezione prevista
dall'art. 103 cpv. 2 che si riferisce essenzialmente alla durata del
diritto alle prestazioni (cfr. Messaggio del Consiglio federale alle
Camere del 6 novembre 1991, p. 119s.) - le assicurazioni
d'indennità giomaliera sono regolamentate dal nuovo diritto.
2.2. Nel caso di specie, il datore di lavoro dell'attore, la R.
nel febbraio del 1998,. aveva aderito, in favore
dei propri dipendenti, al contratto collettivo d'indennità giornaliera
stipulato fra l'organizzazione mantello E
e la Y
Organizzazione A
(cfr. doc. 40/1).
Il "contratto d'annessione" rende esplicitamente applicabile "per
l'indennità giornaliera la Legge federale sul contratto
d'assicurazione (LCA)" e, peraltro, rimanda al contratto collettivo
d'indennità giornaliera E
nonché alle condizioni
generali (CGA) e complementari (CCA) d'assicurazione della
Y
(cfr. doc. 40/1).
2.3. Dal profilo procedurale, la LAMai ha operato una cesura
completa fra i rimedi giuridici nell'assicurazione malattia sociale e
nelle assicurazioni complementari: se per la prima le vie di diritto
sono quelle previste dalla procedura amministrativa (cfr. artt.
85ss. LAMai), per le vertenze relative alle seconde sono da
intraprendere le vie di diritto previste per i litigi di diritto civile.
Giusta l'art. 47 cpv. 2-4 della Legge federale del 23 giugno 1978
sulla sorvéglianza degli istituti d'assicurazione privati (modificata
in occasione dell'adozione della LAMai), per le contestazioni
relative alle assicurazioni complementari all'assicurazione
sociale contro le malattie giusta la Legge federale del 14 marzo
1994 sull'assicurazione malattie, i cantoni prevedono una
procedura semplice e spedita, nella quale il giudice accerta
d'ufficio i fatti e valuta liberamente le prove.
11 1 ° gennaio 1996 è entrata in vigore la Legge cantonale di
applicazione della LAMai (LCAMaI), la quale, al suo art. 75,
prevede che:
"le contestazioni degli assicuratori tra di loro, con i loro membri o con
terzi concernenti le assicurazioni complementari all'assicurazione
sociale contro le malattie o altri rami d'assicurazioni, praticati da

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assicurazioni
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36.2000.00129 •
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assicuratori autorizzati all'esercizio ai sensi della LAMaI e delle
relative Ordinanze, sono decise dal Tribunale cantonale delle
assicurazioni.
E applicabile per analogia la Legge di procedura per le cause davanti
al TCA".
In concreto - avendo a che fare con prestazioni complementari ai
sensi dell'art. 12 cpv. 2 e 3 LAMaI (cfr. A. Maurer, Das neue
Krankenversicherungsrecht, Basilea e Francoforte 1996, p. 110
e 134; J. M. Agier, L'assurance collective perte de gain en cas
de maladie avant l'entrée en vigueur de la LAMaI et après, in
Recueil de travaux en l'honneur de la Société suisse de droit des
assurances, Losanna 1997, p. 580ss.), ambito nel quale le casse
malati e gli altri istituti assicurativi non sono autorizzati ad
emanare decisioni - il TCA è competente a statuire sulla
petizione presentata dall'interessato in base all'art. 75 cpv. 1 e 2
LCAMaI.
2.4. Giusta l'art. 33 LCA, l'assicuratore risponde di tu tti gli
avvenimenti che presentino le caratteristiche del rischio contro le
conseguenze del quale l'assicurazione è stata conclusa, a meno
che il contratto non escluda dall'assicurazione singoli
avvenimenti in modo preciso e non equivoco.
Secondo questa disposizione, tocca alle parti definire di comune
accordo il o i rischi assicurati: in pratica sono le condizioni
d'assicurazione (generali o particolari) che definiscono i rischi di
cui l'assicuratore risponde e precisano, con clausole
d'esclusione, alcuni aspetti di tale rischio che non sono coperti
dall'assicurazione (cfr. B. Viret, Droit des assurances privées,
Zurigo 1983, p. 92).
II "contratto d'annessione", entrato in vigore il 19 febbraio 1998,
non identifica in modo chiaro il rischio assicurato: esso prevede
semplicemente che, in casa d'incapacità lavorativa dovuta a
malattia, la Y
si impegna a versare un'indennità giornaliera
pari all'80% del guadagno assicurato, osservato un periodo
d'attesa di 4 giorni.
Per il resto, si rinvia al contratto di assicurazione collettiva
concluso tra la Y
e la E
(cfr. doc. 40/4), nonché
alle CGA/CCA della y
, agli atti sub doc. 39/1 e 39/2.
Secondo l'art. 1 CCA:
"La y
versa, dall'assicurazione indennità giomaliera S,
, la
percuta di guadagno conseguente all'incapacità lavorativa dovuta a
malattia e/o infortunio ed in caso di maternità".
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Giusta l'art. 4 CCA, l'indennità giornaliera può essere assicurata,
in rapporto alla presumibile perdita di guadagno, a partire da fr.
2.-- al giorno.
Nei contratti collettivi d'assicurazione possono essere assicurate
delle indennità giornaliere in percentuale al salario.
Nel caso di specie, come detto, coperto era l'80% del guadagno
assicurato dal 4° gio rno d'incapacità lavorativa (doc. 40/1).
Quale salario assicurato vale il guadagno sottoposto a AVS per
un importo annuo massimo di fr. 150'000.– (cfr. a rt. 5.1.2. del
contratto di assicurazione collettiva y
/ E
i.
L'art. 5 CCA recita che il diritto all'indennità giornaliera inizia il
giorno in cui il medico o chiropratico curante attesta l'inizio
dell'incapacità lavorativa, che ha per conseguenza una perdita di
salario e g`..ladagno. In case d'incapacità lavorativa di almeno il
25% viene accordata l'indennità giornaliera in base al grado
d'inabilità attestato.
Secondo l'art. 7 CCA, la Y
versa all'assicurato la perdita di
salario o guadagno comprovabile, al massimo l'indennità
giornaliera assicurata.
L'art. 14 disciplina gli obblighi imposti all'assicurato in caso di
malattia e infortunio: in particolare, l'assicurato deve far attestare
il grado ed i motivi dell'incapacità lavorativa da un medico o
4.;........+;.... f.,.-... ')\
inoltre, .d,.....
^^ ..,:ia • della
i-
chiropratico (cp . ".) e, inolt e, deve provare l Gllula della perdita
di guadagno risultante dalla sua incapacità lavorativa (cpv. 4).
Infine, ai sensi dell'art. 27 delle CGA (ed. 1997):
"a) Chi esce da un'assicurazione collettiva della Y ha il diritto,
entro 3 mesi, di passare nell'assicurazione individuale. Il diritto di
passaggio nell'assicurazione individuale sussiste anche nel caso
in cui venga a cessare il contratto d'assicurazione collettiva.
b) Le persone che esercitano il passaggio vengono assicurate nella
medesima misura in cui erano precedentemente assicurate
nell'assicurazione collettiva. Gli assicurati vengono resi attenti dal
contraente del contratto di assicurazione collettiva in merito al
diritto di passaggio al momento dell'uscita dal contratto di
assicurazione collettiva. Le prestazioni erogate nell'assicurazione
collettiva vengono considerate nell'assicurazione individuale.
c) AI momento del passaggio sarà determinante il tariffario-premi
vigente ed approvato nell'assicurazione individuale. Il gruppo
d'età di passaggio dall'assicurazione collettiva a quella individuale
sarà identico con il gruppo d'età d'entrata nel contratto collettivo".
2.5. L'assicuratore malattie convenuto non contesta ormai più il diritto
di passaggio nella propria assicurazione individuale d'indennità
giornaliera, in applicazione dell'art. 27 lett. a CGA (cfr. Ill, p. 7).

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Non è parimenti oggetto di contestazione l'esistenza di una
incapacità lavorativa superiore al 25% causata da malattia e,
pertanto, la circostanza che
: C
., a decorrere dal 6
maggio 2000 (terminata l'inabilità lavorativa imputabile
all'infortunio del dicembre 1999), avrebbe di principio il diritto di
percepire indennità giornaliere corrispondenti al grado d'inabilità
medicalmente attestato.
Questa Corte ritiene che la questione riguardante l'entità
dell'indennità giornaliera da assicurare nell'ambito
dell'assicurazione individuale, possa rimanere irrisolta, nella
misura in cui l'attore - così come verrà meglio dimostrato in
seguito - non è comunque stato in grado di provare a quanto si
eleverebbe la perdita di guadagno patita . a causa della sua
inabilità lavorativa.
2 .R. Con la petizione del 6 novembre 200n
C
si è
limitato a pretendere il versamento di indennità giornaliere "in
conformità alla polizza conclusa" (cfr. i, p. 5), senza dimostrare
l'entità della sua eventuale perdita di guadagno.
In sede di replica, l'assicurato ha fatto valere, fra le altre cose,
che l'assicurazione d'indennità giornaliera a suo tempo stipulata
dalla R. in favore dei propri dipendenti, sarebbe una
cosiddetta "assicurazione di somma", motivo per cui le relative
prestazioni, realizzatosi Il rischio assicurato, dovrebbero venire
corrisposte a prescindere dall'esistenza di un danno effettivo,
ossia di una perdita di guadagno (cfr. VI, p. 3).
D'altro canto, egli ha pure accennato al fatto che "Z
"
Assicurazioni - l'assicuratore LAINF - gli ha corrisposto indennità
giornaliere calcolate su un salario mensile di fr. 9'040.--, ciò che
rappresenterebbe la prova "dell'awenuto versamento del
salario" (cfr. VI, p. 3).
2.7. Innanzitutto, occorre immediatamente sottolineare che questa
Corte non può condividere la tesi secondo la quale, in casu, si
sarebbe in presenza di una "assicurazione di somma".
Seconda la giurisprudenza e la dottrina, qualora, in base al
contratto, l'assicuratore debba versare una determinata somma
oppure una somma ancora da determinare, indipendentemente
dal fatto che t'assicurato abbia patito un danno, ci si trova in
presenza di una "assicurazione di somma".
F •
•
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Per contro, nel caso di una "assicurazione di danno",
l'assicuratore, realizzatosi il rischio, non corrisponde una somma
prestabilita. Le sue prestazioni dipendono -dalla questione a
sapere s
•ed in quale misura l'assicurato ha lamentato un
danno,. ossia una diminuzione del proprio patrimonio, a seguito
del sinistro (cfr. DTF 104 II 44ss.; A. Maurer, Schweizerisches
Privatversicherungsrecht, Berna 1995, p. 180; B. Viret, op. cit., p.
149s.).
•
Nel caso concreto, è oltremodo pacifico che quella di cui
beneficia
C
- è una tipica "assicurazione di danno": il
pregiudizio viene indennizzato soltanto nella misura in cui se ne
dimostra l'esistenza.
AI proposito, basti segnalare che, giusta l'art. 7 cfr. 1 CCA, la
Y
deve coprire, una volta realizzatosi il rischio assicurato, la
perdita di salario n di niiariaann comprovabile, al massimo parò
l'indennità giornaliera assicurata.
2.8. Attentamente esaminato l'insieme delle tavole processuali, il
TCA è dell'avviso che l'attore non sia stato in grado di
quantificare l'eventuale perdita di guadagno che la nota
incapacità lavorativa gli avrebbe procurato.
Contrariamente a quanto preteso dall'assicurato (cfr. consid. 2.6.
in fine), il salaria mensile di fr. nnn
sulla
' i.
1 "
11i J11 iej, 11 Ja1Ri IV Ii len.711G di 11. n' VVV.--, JUIIR Ciui base IR z
ha calcolato le proprie indennità giornaliere (cfr. XVI -
sez. 1), non può venire considerato quale perdita di salario
comprovata ai sensi dell'art. 7 cfr. 1 CCA.
In primo luogo, si osserva che, ai termini dei contratto di lavoro
del 30 novembre 1999, avrebbe dovuto venire corrisposta una
retribuzione mensile lorda di fr. 9'000.--, per un tempo di lavoro
minima di 42 ore/settimana notturne (XVI - sez. 1). Nondimeno,
dagli atti di causa risulta che il suddetto salario, in realtà, non è
mai stato effettivamente versato all'attore (cfr. XIV, questionario
per il datore di lavoro 21 luglio 2000) e, d'altro canto, che il
datore di lavoro aveva r-pggato di pagare i contributi sociali alla
CC E
già a contare dal settembre 1999 (cfr. doc. 36).
A questo proposito, merita d'essere ricordato che la nostra Corte
federale - seppure in un ambito completamente diverso
(assicurazione contro la disoccupazione) - ammette l'esistenza di
un'occupazione soggetta a contribuzione giusta l'art. 13 cpv. 1
LADI, soltanto qualora l'assicurato abbia effettivamente percepito
il salario dalla propria società. In questo senso, non è sufficiente
^

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che i relativi impa rti siano stati semplicemente contabilizzati
come -crediti nei confronti del datore di lavoro.
Sempre secondo il TFA:
" (...) l'esigenza di un salario effettivo - per ammettere che le condizioni
relative •al periodo di contribuzione sono tutte soddisfatte - permette di
prevenire Gli abusi che potrebbero risultare da accordi fittizi tra datore
di lavoro e lavoratore in merito al salario che il primo si impegna
contrattualmente a versare al secondo (soprattutto quanto il datore di
lavoro e il lavoratore sono in realtà un'unica persona)."
(STFA del 9.5.2001 nella causa A., C 279/00, pubblicata in DLA
2001, p. 225ss. - la sottolineatura è del redattore).
Sempre nell'ottica di dimostrare l'esistenza di un'occupazione
soggetta a contribuzione, il TFA - in una sentenza del 12
dicembre 2000 nella causa H., C 68/00, pubblicata in DLA 2001,
p. 143s. - ha stabilito che se il coniuge afferma di avere
effettuato per la moglie, che svolge un'attività indipendente,
lavori nell'ambito dell'amministrazione e della fornitura per un
salario mensile di fr. 1'000.--, compresi vitto ed alloggio, egli
deve addurne la prova. in virtù dell'obbligo di collaborare, egli
deve provare almeno la data e l'importo dei pagamenti in
questione. L'attestato del datore di lavoro stilato dalla moglie non
costituisce una prova sufficiente.
In secondo luogo, al momento in cui .
C
è divenuto
l'amministratore unico/direttore della R
il dissesto
finanziario della società era già talmente pronunciato da rendere
oggettivamente impossibile il pagamento anche di un solo
salario. Stante ciò, appare assai poco plausibile che le "parti", in
occasione della conclusione del contratto, abbiano avuto la reale
volontà di corrispondere mensilmente un salario di fr. 9'000.--.
Dall'incarto che il TCA ha richiamato dall'Ufficio fallimenti di
Lugano emerge che, sino al mese di ottobre del 1999.
amministratrice unica della R
era stata tale
_
M
. Sentita nell'ambito della procedura di fallimento, essa
ha dichiarato di essersi dimessa a causa delle difficoltà di
gestione, precisando, al riguardo, che "... le spese fisse
Giornaliere erano di ca. fr. 2'000 _-- e negli ultimi mesi si
incassava al massimo in media ca. fr. 800.00 a serata" (cfr. XXV,
verbale di interrogatorio 6.10.2000
sottolineatura è dei redattore).
È in questa (catastrofica) situazione societaria che
C
, nel dicembre del 1999, è entrato alle dipendenze della
R
Da iì in poi gli èventi si sono succeduti molto velocemente:
all'inizio di aprile 2000, la società è stata dichiarata sciolta

Tribunale d'appello
Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Incarto n.
Lugano
•
36.2000.00129
21 maggio 2002
d'ufficio in applicazione degli artt. 88a e 86 ORC, siccome
sprovvista di recapito (cfr. doc. 6), con sentenza pretorile del 27
settembre 2000, è stato pronunciato il suo fallimento (cfr. doc.
32) e, infine, nel novembre 2000 la relativa procedura è stata
sospesa per mancanza di attivò (cfr. decreto pretorile del 30
novembre 2000):
Dalla documentazione dell'UF di Lugano - specificatamente dal
verbale d'interrogatorio di
• C
- si evince, da un
canto, che, nel corso del novembre 1999, si era proceduto alla
vendita di pa rte dell'arredamento (divanetti e poltrone) presente
nei locali del Night
ciò che significa
che già allora l'attività era verosimilmente cessata e, d'altro
canto, che la R •
. era totalmente priva di liquidità (cfr.
XXV: "Denaro contante: no; Cassa: no; C : no; Garanzie
W
: già estinte; Garanzie AIL: già estinte; Garanzie
affitto: non esiste ormai più in quanto il locatore ha estinto la
garanzia di ca. fr. 25'000.00 nel marzo/aprile 2000 per affitti
scoperti" - il grassetto è del redattore).
Al momento in cui è stata decretata la sospensione della
procedura fallimentare, la R
presentava uno scoperto di
fr. 255'000.--. Oltre a ciö, erano già stati emessi nei suoi
confronti ben 23 attestati di carenza beni per un ammontare di fr.
190'000.-- (cfr. XXV, istanza del 28.11.2000 tendente ad
ottenere la sospensione del fallimento per mancanza di attivi).
Alla luce delle surriferite circostanze, si deve ritenere che il
salario lordo mensile di fr. 9'000.-- di cui ai contratto di lavoro del
30 novembre 1999 - contratto che, del resto, è stato sottoscritto
da
C
in qualità sia di datore di lavoro che di
dipendente - é il frutto di un mero accordo fittizio fra datore di
lavoro e lavoratore e, in quanto tale, non può essere preso in
considerazione quale perdita di guadagno cagionata all'attore
dalla malattia.
In questo ordine di idee, lo scrivente Tribunale può senz'altro
fare propria la tesi difesa della convenuta, secondo cui, citiamo:
"_ il salario di Fr. 9'000.--/mese dichiarato dall'assicurato
(unicamente per il mese di dicembre 1999) è un salario simulato,
che le parti in questione non hanno mai né concordato né avuto
intenzione di concordare (o di versare) e che ha come unico
scopo quello di garantire all'assicurato, in caso di inabilità
lavorativa risp. per il caso di inabilità lavorativa in questione,
delle prestazioni assicurative considerevoli che non
corrispondono però alla sua effettiva perdita di guadagno" (cfr.
VIII, p. 5).

r°
Tribunale d'appetlo
Tribunate cantonale delle
assicurazioni
Incarto n.
Lugano
36.2000.00129
21 maggio 2002
2.9. Secondo l'art. 7 cfr. 1 CCA, spetta all'assicurato che pretende
avare diritto aile prestazioni, dimostrare la perdita di guadagno
da lui subita.
Vero èche anche in materia di assicurazioni complementari alla
LAMa1, in virtù dell'art. 47 cpv. 2 LSA, la procedura è retta dalla
massima inquisitoria, conformemente alla quale i fatti pertinenti
della causa devono essere accertati d'ufficio dal giudice.
Nondimeno, questo principio non é assoluto. in effetti, la sua
valenza è limitata dal dovere per le parti di collaborare
all'istruzione della causa (cfr., per analogia, DTF 125 V 195
consid. 2, 122 V 158 consid. 1 a, nonché l'a rt. 9 cpv. 1 LPTCA
applicabile grazie al rinvio di cul all'art. 75 cpv. 2 LCAMaI).
Ora, in concreto,
.0
non ha fatto alcunché per
dimostrare l'entità della pretesa sua perdita di guadagno,
limitandosi a proporre delle tesi decisamente insostenibili (cfr., al
proposito, i consid. 2.7. e 2.8.).
il TCA ha, da parte sua, provveduto a richiamare dall'UAI e da
"La Z
" Assicurazioni gli incarti riguardanti l'attore, dai quali
non è però stato possibile desumere elementi utili a provare
l'entità della perdita di guadagno.
In particolare, dall'incarto dell'UAI emerge che la decisione
d'assegnare all'assicurato una rendita d'invalidità intera a
contare dal dicembre 2000, è stata presa facendo riferimento -
non gia a dati di natura economica ma alla documentazione
medica (da cui risulta una totale incapacità lavorativa).
D'altronde, chiamato a formulare delle osservazioni sulla
documentazione raccolta in corso di causa da questa Corte (cfr.
XVII e XXVI), .
C'
è rimasto silente.
In conclusione - essendo rimasto indimostrato il pregiudizio
subito dall'attore a seguito dell'incapacità lavorativa causata da
malattia - la petizione del 6 novembre 2000 deve essere
respinta.
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.- La petizione è respinta.
2.- Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste
a carico dello Stato.
4'
t

3.- Intimazione alle pa rti.
Contro -il presente giudizio é dato ricorso per riforma al Tribunale
federale di Losanna ai sensi degli art: 43seg • della Legge
federale sull'organizzazione giudiziaria (0G).
Per il Tribunale cantonale delle assicurazioni
Il presidente
II segretario
Tribunale d'appello
Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Incarto n.
Lugano
36.2000.00129 -
21 maggio 2002
1=a
Zocchetti
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