finma_versicherungsrecht · 20080125_i_ti_o_01 · 2008-01-25 · it
25. Januar 2008 Tessin Italienisch
Versicherungsrecht


Raccomandata
ii
Incarto n.
36.2008.17
TB
Lugano
16 aprile 2008
FINMA
0017382
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
II giudice delegato
del Tribunale cantonale delle assicurazioni
Giudice Ivano Ranzanici
con redattrice:
segretario:
Tanja Balmelli, vicecancelliera
Fabio Zocchetti
statuendo sulla petizione del 25 gennaio 2008 di
XXXX,
rappr. da: Xxx ,
contro
Helsana Assicurazioni SA, 6501 Bellinzona 1 Caselle
in materia di assicurazione complementare contro le malattie
ritenuto
in fatto
A. Dal 2005 almeno XXXX
è affiliata presso YYYY
per la
copertura complementare Hospital plus bonus (doc. 1).
Sulla scorta del certificato medico del 18 novembre 2007 (doc.
C) del dr. med.
, che evidenziava la necessità di un
aiuto per eseguire lavori fisici pesanti (sollevare e trasportare) e
per pulire una o due volte alla settimana, l'assicurata ha chiesto
ad YYYY di partecipare anche per il 2008 - come già occorso
nel 2006 e nel 2007 (docc. A e B) - alle spese per un aiuto
domiciliare, rimborsandole Fr. 60.- al giorno per al massimo 30
giorni sull'arco di un anno civile.
90967982 doc
A

I Tribunale cantonale delle
incarto n.
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assicurazioni
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B. Tale richiesta, reiterata il 27 dicembre 2007 (doc. E) e I'll
gennaio 2008 (doc. G), è stata respinta dall'assicuratore il 18
dicembre 2007 (doc. D) rispettivamente il 7 gennaio 2008 (doc.
F) ed il 16 gennaio 2008 (doc. H), poiché non adempiute le
premesse previste dalle Condizioni generali e supplementari
delle assicurazioni integrative applicabili alla copertura scelta.
C. Con petizione del 25 gennaio 2008 (doc. I) l'assicurata,
rappresentata dal marito Xxx , si è rivolta al Tribunale cantonale
delle assicurazioni evidenziando che a seguito di due interventi
al cuore subiti nel 2005 per altrettanti infarti, sia per il 2006 (doc.
A) che per il 2007 (doc. B), ha ottenuto da YYYY
il
riconoscimento di prestazioni per aiuto domestico a dipendenza
della copertura Hospital plus bonus. Pertanto, siccome i problemi
di salute sono i medesimi ed il medico curante ha certificato la
necessità di fare capo ad un aiuto domestico 1-2 volte alla
settimana, l'assicuratore deve erogarle il contributo a cui ha
diritto per l'aiuto domiciliare.
D. Nella
risposta
di
causa
l'assicuratore
sottolinea
che
il
, riconoscimento, nei due anni precedenti dell'indennità per l'aiuto
domiciliare non comporta un diritto a prestazioni (simili) future,
tuffai più che il rimborso per il 2007 era discutibile. La richiesta di
rimborso per il 2008 va inoltre respinta non essendo adempiute
le condizioni dell'art. 16.1 delle Condizioni supplementari
d'assicurazione (CSA) delle coperture complementari Hospital
bonus plus, poiché l'aiuto domestico ricevuto non ha lo scopo di
evitare o abbreviare una degenza in ambiente ospedaliero ma,
semmai, di offrire all'attrice "un supporto importante ma certo,
non finalizzato ad evitare o abbreviare una degenza ospedaliera"
od un soggiorno di convalescenza (doc. III).
E. Nelle sue osservazioni (doc. V) l'attrice contesta che vi sia una
differenza fra i certificati medici redatti dal dottor
per gli
anni 2006, 2007 e 2008, tutt'al più che già nel rapporto del 18
dicembre 2006 il curante segnalava un impedimento cronico
nell'eseguire i lavori domestici a causa del dolore alle mani ed
all'affaticabilità dovuta alla modica insufficienza cardiaca (doc. I).
L'assicuratore ha, dal canto suo, evidenziato le differenze fra i
vari questionari sullo stato di salute compilati dal curante (doc.
VII).
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II Tribunale cantonale delle
assicurazioni
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considerato
in diritto
in ordine
1. La presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e
non è di rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà
dell'istruttoria o della valutazione delle prove), perciò il TCA può
decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi
dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull'organizzazione giudiziaria
(STF H 180/06 del 21 dicembre 2007, STFA I 707/00 del 21
luglio 2003).
nel merito
2. L'assicurazione integrativa ospedaliera in questione (Hospital
bonus) copre anche i costi per l'aiuto domiciliare (art. 1 delle
Condizioni supplementari d'assicurazione (CSA), edizione 1°
gennaio 2008 (doc. 3)).
L'art. 16.1 CSA recita che quando una persona assicurata, in
base ad una prescrizione medica ed in seguito ad un'incapacità
al lavoro del 100%, necessita di un aiuto domiciliare a causa del
suo stato di salute e delle sue condizioni familiari e ciò permette
di evitare o di ridurre una degenza ospedaliera o un soggiorno di
cura balneare o di convalescenza, si corrispondono al giorno,
per la copertura Hospital plus bonus, fino a Fr. 60.- per i costi
documentati per una durata massima di 30 giorni per anno civile.
Giusta l'art. 16.2 CSA, si intende quale aiuto domiciliare la
persona
che,
lavorando
per
conto
proprio
o
per
un'organizzazione, si occupa delle faccende domestiche al posto
della persona assicurata.
Può essere riconosciuto quale aiuto domiciliare anche chi si
occupa delle faccende domestiche di una persona assicurata
ammalata e subisce in tal modo una perdita di salario
dimostrabile nella propria attività professionale (art. 16.3 CSA).
Infine, l'art. 16.4 CSA prevede che in caso di degenza in case di
cura o in istituti simili, non si corrispondono prestazioni per l'aiuto
domiciliare.
Per sapere se l'assicuratore debba riconoscere all'attrice il
rimborso del costo dell'aiuto domiciliare a cui ha fatto capo
anche nel 2008, occorre interpretare le norme esposte.
3. Per costante giurisprudenza, al contratto d'assicurazione si
applicano i principi generali dell'interpretazione dei contratti,
tanto più che la legge speciale non contiene disposizioni
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particolari in proposito: l'art. 100 cpv. 1 LCA rinvia infatti al diritto
delle obbligazioni e, di riflesso, al Codice civile (DTF 118 II 342
consid. la pag. 344). Dovendosi determinare il contenuto di un
contratto d'assicurazione e delle condizioni generali che ne
formano parte integrante, il giudice deve, come per ogni altro
contratto, ricorrere in primo luogo alla cosiddetta interpretazione
soggettiva, ovvero ricercare la "vera e concorde volontà dei
contraenti", se del caso in modo empirico, basandosi su indizi
(art 18 cpv. 1 CO). Se non gli è possibile stabilire tale reale
volontà, oppure se constata che uno dei contraenti non ha
compreso la reale volontà espressa dall'altro, il giudice
ricercherà il senso che le parti potevano e dovevano attribuire
alle
reciproche
manifestazioni
di
volontà
(principio
dell'affidamento: DTF 129 III 118 consid. 2.5 pag. 122; DTF 126
III 119 consid. 2a pag. 120; DTF 122 III 118 consid. 2a). Punto di
partenza di tale interpretazione è l'espressione letterale del
contratto; il giudice dovrà tuttavia tener conto delle circostanze
che hanno caratterizzato la conclusione del contratto (DTF 127
III 444 consid. Ib; DTF 125 III 305 consid. 2b pag. 308). Sarebbe
infatti errato attribuire un'importanza decisiva ai termini utilizzati
dalle parti, seppur chiari: dall'art. 18 cpv. 1 CO traspare che non
si può erigere a principio l'assioma che in presenza di un testo
chiaro
si
debba
escludere
il
ricorso
ad
altri
mezzi
d'interpretazione; sebbene una clausola contrattuale possa
apparire a prima vista chiara ed indiscutibile, il fine perseguito
dalle parti, ma anche altre circostanze possono lasciar intendere
che l'espressione verbale non restituisca pienamente il senso
dell'accordo concluso (DTF 128 III 212 consid. 2b/bb pag. 215,
consid. 3c pag. 221; DTF 127 III 444 consid. Ib; Christine
Chappuis, Note à propos des ATF 127 III 318 et 127 III 444:
l'interprétation d'un texte clair, in: SJ 2002 I pag. 155).
Sussidiariamente,
all'interpretazione
di
clausole
redatte
esclusivamente dall'assicuratore ed alle clausole generali
prestampate trova applicazione il principio "in dubio contra
stipulatorem", in virtù del quale esse vanno lette a sfavore di chi
le ha redatte, dunque dell'assicuratore (DTF 122 III 118 consid.
2a). L'art. 33 in fine LCA ne è un'espressione (DTF 115 II 264
consid. 5a pag. 269). Perché questa regola venga applicata non
basta, tuttavia, che le parti discordino sul significato da attribuire
ad una dichiarazione; questa deve effettivamente prestarsi a
differenti interpretazioni, ed inoltre deve essere impossibile, in
assenza di altri mezzi d'interpretazione, dissipare altrimenti il
dubbio venutosi a creare (DTF 122 III 118 consid. 2d; DTF 118 II
342 consid. la pag. 344).
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Pronunciandosi
su
una
fattispecie
simile
portante
sulla
medesima copertura assicurativa ed avente quale controparte lo
stesso assicuratore, nella STCA del 2 aprile 2007 (36.2006.172),
ribadita nella STCA del 12 febbraio 2008 (36.2007.150), questo
Tribunale
ha
osservato
che,
quale
regola
generale,
il
summenzionato art. 16.1 CSA Hospital plus bonus disciplina che
per poter pretendere dall'assicuratore malattia il rimborso di
prestazioni di aiuto domiciliare, occorre che vi sia una
prescrizione medica in tal senso e che l'assicurato sia inabile al
lavoro
al
100%.
Inoltre,
cumulativamente,
questo
aiuto
domiciliare deve evitare all'assicurato di essere ricoverato in
ospedale o di effettuare un soggiorno di cura balneare o di
convalescenza per il fatto di non riuscire a svolgere le normali
faccende domestiche a causa della sua totale incapacità
lavorativa.
Questa
opportunità,
offerta
dall'assicuratore
convenuto, ha dunque quale scopo di ridurre i costi ospedalieri
e, di riflesso, della salute.
Una limitazione a ciò è stata posta dal citato art. 16.4 CSA, che
rifiuta la presa a carico dei costi di aiuto domiciliare quando
l'assicurato è degente in casa di cura o in istituti simili.
La ratio di questa norma, che limita a 30 giorni all'anno il diritto
all'indennità da parte dell'assicuratore per l'aiuto domiciliare
ricevuto, sottintende che l'aiuto deve essere, per sua. natura,
temporaneo, ossia posto in connessione con l'eventualità che
l'assicurato debba sottoporsi ad una cura e/o un ricovero
ospedaliero. Non si intende quindi risarcire il costo di un aiuto
domiciliare permanente e regolare, che nel Cantone Ticino viene
generalmente identificato con il costo per una "domestica", ossia
una tuttofare nell'abitazione che lava, stira, pulisce, riordina, ecc.
Nel caso concreto, si osserva che la richiesta dell'attrice del 16
novembre 2007 (doc. C) rivolta all'assicuratore di riconoscerle un
aiuto domiciliare era chiaramente intesa peY l'intero anno 2008.
In effetti, gli invalidanti problemi fisici che da alcuni anni
l'affliggono l'hanno costretta ad indirizzarsi verso una persona
che l'aiuta settimanalmente nelle faccende domestiche.
Indipendentemente dalla circostanza che, in virtù dell'art. 16.1
CSA, l'assicurata non ha comprovato al TCA a mezzo di fatture
né i giorni e le ore in cui questo aiuto è intervenuto al suo
domicilio né quindi le spese da essa effettivamente sopportate
nel 2008 per l'aiuto domiciliare per il quale chiede il rimborso, la
petizione va comunque respinta.
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In effetti, la persona a cui l'attrice fa capo per il disbrigo delle
faccende domestiche l'aiuta una-due volte alla settimana.
In queste circostanze, a mente del TCA, non è possibile
ammettere che, grazie all'aiuto domestico, l'assicurata abbia
ridotto o evitato oppure ancora addirittura posticipato il suo
ingresso in ospedale come esigono le summenzionate CSA.
A suffragio di questa conclusione va evidenziato che la presenza
dell'aiuto domiciliare è infatti costante, ossia la persona tuttofare
si
reca
con
regolarità,
settimanalmente
-
e
non
temporaneamente - dall'attrice per prestarle aiuto. Ma tale aiuto
non ha per scopo quello di evitare ad XXXX
di essere
ricoverata, poiché le malattie di cui è affetta le impediscono sì di
svolgere dei lavori fisici pesanti e di pulire, ma non si può
oggettivamente
affermare
che
se
l'assicurata
svolgesse
personalmente le faccende domestiche ciò comporterebbe un
suo ricovero ospedaliero con conseguenti aumenti dei costi della
salute. Questa circostanza non è corroborata da alcun elemento
probatorio, in particolare dalle certificazioni del dott.
.
La summenzionata ratio dell'art. 16 CSA riguardante l'aiuto
domiciliare concerne determinati casi di specie che, secondo
questo Tribunale, non si sono qui realizzati.
Di conseguenza, sulla scorta delle circostanze in essere fino al
marzo 2008 così come esposte dagli atti di causa, l'assicuratore
non è tenuto a versare all'attrice l'indennità richiesta per il 2008 a
dipendenza della copertura Hospital plus bonus in relazione
all'aiuto che la signora
presta settimanalmente. Si
ribadisce che tale aiuto non ha per scopo quello di prevenire un
ricovero o di ridurne la durata, ma di alleviare le fatiche che la
signora XXXX non è in grado di sopportare per le sue condizioni
di salute. Agli atti non ci sono elementi indicativi nel senso voluto
dalla signora XXXX.
L'attrice evidenzia però ancora di avere ottenuto il contributo qui
richiesto sia per l'anno 2006 sia per il 2007. Implicitamente, ella
fa dunque valere un abuso di diritto da parte dell'assicuratore.
II tema dell'abuso di diritto è stato oggetto di esame da parte del
Tribunale Federale in recenti sentenze. Nel giudizio del 12
settembre 2007 4C.94/2007 (e. 3.1) il TF così si è espresso:
"(...) Selon l'art. 2 al 2 CC, l'abus manifeste d'un droit n'est pas
protégé par la loi. L'existence d'un abus de droit se détermine selon
les circonstances concrètes du cas, en s'inspirant des diverses
catégories mises en évidence par la jurisprudence et la doctrine (ATF
129 III493 consid. 5.1 p. 497). L'adjectif « manifeste » indique qu'il
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convient de se montrer restrictif dans l'admission de l'abus de droit
(arrêt 4C.385/2001 du 8 mai 2002, consid. 5b non publié aux ATF
128 III284, reproduit in Pra 2002 n. 134 p. 729; arrêt 4C.225/2001
du 16 novembre 2001, reproduit in SJ 2002 I p. 405, consid. 2b p.
408 s.). Les cas typiques sont l'absence d'intérêt à l'exercice d'un
droit, l'utilisation d'une institution juridique contrairement à son
but, la disproportion manifeste des intérêts en présence, l'exercice
d'un droit sans ménagement ou l'attitude contradictoire (cf. ATF 129
III493 consid. 5.1 p. 497 et les arrêts cités). La règle prohibant l'abus
de droit autorise certes le juge à corriqer les effets de la loi dans
certains cas où l'exercice d'un droit allégué créerait une injustice
manifeste. Cependant, son application doit demeurer restrictive et se
concilier avec la finalité, telle que le législateur l'a voulue, de la
norme matérielle applicable au cas concret (cf. ATF 115 IV 167
consid. 4bp. 172; 107la206 consid. 3bp. 211)."
Nella sentenza pubblicata In DTF 129 III 493 (c. 5.1) l'Alta Corte
ha rilevato:
"(...) Der offenbare Missbrauch eines Rechtes findet
keinen
Rechtsschutz (Art. 2 Abs. 2 ZGB). Wann ein solcher Missbrauch
voriiegt, ist anhand der konkreten Umstânde des Einzelfalles zu
bestimmen (BGE 121 III 60E. 3d. S. 63 mit Hinweis), wobei die von
der Lehre und Recbtsprechung entwickelten Fallgruppen des
Rechtsmissbrauchs zu beachten sind (BGE 125 III 257E. 2a;BGE 120
II lOoE. 30. S. 108 mit Hinweisen). Zu diesen Fallgruppen ist die
Rechtsausiìbung zu zahlen, die ohne schiìtzenswertes Interesse
erfolgt oder zu einem krassen Missverhàltnis berechtigter Interessen
filhren wilrde (BGE 123 III 200E. 2b S. 203;BGE 120 II lOoE. 3a S.
108 mit Hinweisen). Ebenso kann allgemein gesagt werden, dass die
Geltendmachung eines Rechts missbràuchlich ist, wenn sie im
Widerspiiich zu einem friiheren Verhalten steht und dadurch
erweckte berechtigte Eiivartungen enttàuscht (BGE 128 III 375E.
4.5;BGE 125 III 257E. 2a;BGE 123 III 70E. 3c, je mit Hinweisen).
Indessen ist im Widerspruch zwischen der Zustimmung zu einer
Vereinbaining und der nachtraglichen Geltendmachung ihrer
Ungilltigkeit unter Berufung auf zwingendes Recht nur dann ein
Rechtsmissbrauch
zu erMicken, wenn zusâtzliche
besondere
Umstânde gegeben sind; ansonsten wUrde dem Arbeitnehmer der
mit der zwingenden Gesetzesbestimmung gewâhrte Schutz auf dem
Weg ùber Art. 2 ZGB wieder entzogen (BGE 126 III 337E. 7 S.
344;BGE n o II168E. 3c mit Hinweis). Ebenso hat die Partei, die das
Recht der Gegenpartei zur Anrufung der Nichtigkeit aufgrund eines
Formmangels
bestreitet,
besondere
den
konkreten
Fall
kennzeichnende Umstânde nachzuweisen, die offensichtlich machen,
dass die Berufung auf den Formmangel treuwidrig ist (BGE 104 II
99E. 2b;BGE 90 II 21E. 2a, je mit Hinweisen). Solche Umstânde
kônnen vorliegen, wenn die Partei sich auf zwingendes Recht beruft,
welche die dagegen verstossende Vereinbarung in eigenem Interesse
und in Kenntnis ihrer Unzulàssigkeit selber vorgeschlagen und
damit beim Rechtserwerb unredlich gehandeit hat (vgl.BGE 81 II
627E. 3 S. 632). Besondere Umstânde, welche die Berufung auf
zwingendes Recht als missbràuchlich erscheinen lassen, sind auch zu
bejahen, wenn die von der angerufenen Norm zu schiìtzenden
Interessen entfallen oder sonst wie gewahrt wurden oder wenn die
Partei mit der Geltendmachung der Nichtigkeit der Vereinbarung
derart
lange zuwartet,
dass der
anderen
Partei
dadurch
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verunmoglicht wurde, ihre eigenen Interessen zu wahren (vgl.BGE
127III257E. 6c, 357 E. 4c/bb;BGE 116II428E. 2;BGE 94II37E. 6b-
d S. 41 ff.; vgl. zum Ganzen auch das Urteil 4C.184/2000 vom 24.
Oktober 2000, E. 3a/bb, pubi, in: Pra 90/2001 Nr. 48 S. 280 ff. mit
weiteren Hinweisen). "
Nella sentenza in una causa ticinese (4C.348/2005) del 27
febbraio 2006 il TF ha ammesso l'esistenza di un abuso di diritto
a fronte dell'atteggiamento contraddittorio di un committente che
aveva accettato l'esecuzione di lavori da parte di una società
appaltatrice ammettendo la compensazione di 2/3 della fattura
con contro prestazioni proprie e versando ulteriormente "quale
acconto" una parte del saldo preteso, salvo poi contestare le
fatture ricevute. II TF così si è espresso:
"Giusta l'art. 2 cpv. 1 CC ognuno è tenuto ad agire secondo la buona
fede sia nell'esercizio dei propri diritti che nell'adempimento dei
propri obblighi. Il manifesto abuso del proprio diritto non è protetto
dalla legge (art. 2 cpv. 2 CC). Vi è in particolare un abuso di diritto
qualora un istituto giuridico venga utilizzato ad un fine diverso di
quello per cui è stato creato (cfr. ad esempio DTF 122 III 321 consid.
4a), qualora un diritto venga esercitato senza scopo (DTF 129 III
493 consid. 5.1 pag. 497) oppure nell'intento di procurarsi un
beneficio manifestamente
sproporzionato, tenuto conto degli
interessi in gioco (DTF 123 III 200 consid. 2b pag. 203), infine, a
determinate
condizioni,
qualora
una
persona
assuma
un
comportamento contraddittorio (venire contra factum proprium:
cfr. DTF 125 III 257 consid. 2a con rinvii; 123 III 70 consid. 3c pag.
75)-
(...) In concreto la convenuta sostiene in particolare, richiamandosi
anche alla DTF 112II500, che la mancata contestazione delle fatture
prima della causa civile non può essere interpretata quale
accettazione delle stesse.
Il richiamo giurisprudenziale è pertinente ma di nessun giovamento
per la convenuta, viste le differenze rilevanti fra la fattispecie
giudicata dal Tribunale federale in quell'evenienza e quella
attualmente sottoposta a giudizio. Nella DTF 112 II 500 è stato
deciso che il fatto di non contestare durante alcuni mesi una fattura
dettagliata di un appaltatore non può essere considerato quale
accettazione tacita della stessa. Nel caso in rassegna la situazione -
accertata in maniera vincolante nella pronunzia impugnata - è ben
diversa. Innanzitutto il silenzio della convenuta non si è protratto
per alcuni mesi bensì per 5 anni, sino all'inizio della procedura
giudiziaria. Ma non solo: essa ha accettato le opere, conclusesi nel
1998, senza segnalare alcun difetto, ha accettato senza nulla eccepire
che l'attrice procedesse alla compensazione delle proprie fatture con
quelle da lei emesse ... e infine, ..., ha versato all'attrice jr. 20'ooo.—
a titolo di "acconto
"
7. In concreto l'atteggiamento precedentemente assunto da YYYY
desta perplessità ed è stato tale da ingenerare aspettative
nell'assicurata. In effetti l'assicuratore, per i due precedenti anni,
ha onorato, senza nulla eccepire, la richiesta di rimborso di
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XXXX, e ciò nonostante il certificato medico del dott.
indicasse assenza di prevenzione da una degenza acuta o
riabilitativa. Solo l'ultima richiesta ha fatto oggetto di esame
specifico e conseguente rifiuto.
Non può in concreto comunque essere fatto riferimento alle
regole della buona fede così come più sopra esplicitate.
YYYY, per il rimborso da ultimo richiesto, ha esaminato e
valutato la fattispecie ed ha, correttamente, applicato i criteri
contrattuali per i quali la prestazione è onorata se l'aiuto
domiciliare previene una degenza. YYYY
fornisce la sua
prestazione, se date le condizioni contrattuali, annualmente e
non una tantum. L'assicuratore non è quindi ritornato su una
decisione unica precedentemente adottata sulla scorta di una
sua errata valutazione, revocando delle prestazioni in corso.
L'assicuratore, a fronte del rinnovo della richiesta di prestazione
da parte dell'attrice per l'anno 2008, ha eseguito la sua
valutazione ex novo e pro futuro.
Non
si
può
ravvedere
in
questo
un
comportamento
contraddittorio tale da rendere abusivo il suo rifiuto.
Nuovamente si deve evidenziare come le condizioni per le quali
le prestazioni in discussione sono fornite da YYYY sono chiare
e precise. Lo scopo dell'aiuto da parte di terzi deve evitare un
ricovero ospedaliero. II certificato del dott.
(allegato alla
petizione) esclude esplicitamente che l'aiuto domiciliare eviti una
degenza acuta o riabilitativa nel dicembre 2006 (doc. 5)
circostanza questa che poteva essere rilevata anche dall'attrice.
Per quel che attiene il certificato relativo al 2007 il professionista
non ha risposto alla domanda a sapere se l'aiuto domiciliare ha
evitato (o può evitare in ottica futura) un ricovero ospedaliero. II
professionista si è limitato ad accertare assenza di ricovero e
non ha indicato nelle sue osservazioni un aggravamento delle
condizioni e previsione di un ricovero. Analogamente il medico
ha fatto con il certificato 14 dicembre 2007 (doc. 7), omettendo di
rispondere al quesito a sapere se l'aiuto domiciliare ha evitato o
evita un ricovero, non segnalando comunque aggravamento
rispetto agli anni precedenti nelle proprie osservazioni. Di rilievo
quindi che già nel doc. 5 (certificato dicembre 2006) l'aiuto non
aveva per scopo di evitare un ricovero.
Si ribadisce quindi che YYYY ha avuto operato una valutazione
errata del caso poiché ha concesso, contro il proprio interesse,
prestazioni senza che ne fossero date le premesse. Ciò però
non permette all'attrice di ritenere l'esistenza di un abuso di
diritto per il fatto che YYYY , a fronte di prestazioni periodiche.
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rivede la sua posizione e rifiuta di rinnovare l'errore in suo
favore.
Si ripete che il versamento, erroneo, da parte di YYYY
di
prestazioni i due anni precedenti non può fondare la pretesa di
XXXX . La petizione va di conseguenza respinta senza carico di
tasse di giustizia e spese.
8. L'assicurata ha chiesto di essere sentita personalmente per
potersi spiegare meglio.
II TCA rileva innanzitutto che l'audizione richiesta può essere
rifiutata senza per questo ledere il diritto d'essere sentito, sancito
dall'art. 29 cpv. 2 Cost. fed. e dall'art. 6 n. 1 CEDU.
Infatti,
secondo
la
giurisprudenza
federale,
l'obbligo
di
organizzare un dibattimento pubblico ai sensi dell'art. 6 n. 1
CEDU presuppone una richiesta chiara ed inequivocabile di una
parte; semplici domande di assunzione di prove, come ad
esempio istanze di audizione personale o di interrogatorio di
parti o di testimoni, oppure richieste di sopralluogo, non bastano
per creare un simile obbligo (cfr. la recente STF I 472/06 del 21
agosto 2007, consid. 2, che ha confermato questo principio,
nonché DTF 122 V 47; cfr. pure DTF 124 V 90, consid. 6, pag.
94 e il rinvio alla DTF prima citata).
In concreto, non essendo stata presentata una domanda
espressa di procedere ad un'udienza pubblica (l'assicurata ha
presentato una generica istanza di udienza di discussione e
quindi ha formulato unicamente una richiesta di prova), questo
TCA rinuncia ad una sua audizione, oltretutto poiché superflua ai
fini dell'esito della vertenza (STF I 472/06 del 21 agosto 2007,
consid. 2).
Del resto, l'attrice ha ampiamente fatto uso della possibilità di
presentare osservazioni e documentazione nell'istruttoria.
Inoltre, conformemente alla costante giurisprudenza, qualora
l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduca l'amministrazione o il
giudice, in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove,
alla convinzione che la probabilità di determinati fatti deve
essere considerata predominante e che altri provvedimenti
probatori non potrebbero modificare il risultato, si rinuncerà ad
assumere altre prove (apprezzamento anticipato delle prove;
KIESER, Das Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung,
pag. 212 no. 450, KOLZ/HÀNER, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2a ed., pag. 39 n. 111 e
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pag. 117 n. 320; GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2a ed.,
pag. 274; cfr. anche STFA dell'11 gennaio 2002, H 103/01; DTF
122 II 469 consid. 4a, 122 III 223 consid. 3c, 120 Ib 229 consid.
2b, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti). Tale modo di procedere
non costituisce una violazione del diritto di essere sentito
desumibile dall'art. 29 cpv. 2 Cost. fed. (e in precedenza dall'art.
4 vCost. fed.; DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d,
119 V 344 consid. 3c e riferimenti).
In queste condizioni, il TCA rinuncia all'assunzione di ulteriori
prove.
Con il 1° gennaio 2007 è entrata in vigore La legge federale sul
Tribunale federale del 17 giugno 2005 (LTF), applicabile in
concreto poiché, per l'art. 132 cpv. 1 LTF, la nuova legge si
applica ai procedimenti promossi dinanzi al Tribunale federale
dopo la sua entrata in vigore; ai procedimenti su ricorso si
applica soltanto se la decisione impugnata è stata pronunciata
dopo la sua entrata in vigore.
A proposito della materia qui in questione (causa di diritto civile),
la nuova legge prevede la via del ricorso in materia civile (art. 72
cpv. 1 LTF; cfr. anche l'art. 72 cpv. 2 LTF, che elenca quali altre
decisioni soggiacciono al ricorso in materia civile). Giusta l'art. 74
cpv. 1 lett. b LTF, nelle cause a carattere pecuniario il ricorso è
ammissibile soltanto se il valore litigioso ammonta a Fr. 30'000.-.
Quando il valore litigioso non raggiunge questo importo, il ricorso
è ugualmente ammissibile se la controversia concerne una
questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 cpv. 2
lett. a LTF). Per l'art. 75 cpv. 1 LTF, il ricorso è ammissibile
contro le decisioni pronunciate dalle autorità cantonali di ultima
istanza e dal Tribunale amministrativo federale.
L'art. 95 LTF prevede che il ricorrente può far valere la violazione
del diritto federale (lett. a), del diritto internazionale (lett. b), dei
diritti costituzionali cantonali (lett. e), delle disposizioni cantonali
in materia di diritto di voto dei cittadini e di elezioni e votazioni
popolari (lett. d), del diritto intercantonale (lett. e). A norma
dell'art. 97 cpv. 1 LTF, il ricorrente può censurare l'accertamento
dei fatti soltanto se è stato svolto in modo manifestamente
inesatto o in violazione del diritto ai sensi dell'articolo 95 e
l'eliminazione del vizio può essere determinante per l'esito del
procedimento. Possono essere addotti nuovi fatti e nuovi mezzi
di prova soltanto se ne dà motivo la decisione dell'autorità
inferiore. Non sono ammissibili nuove conclusioni (art. 99 LTF).
II ricorso contro una decisione deve essere depositato presso il
Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo
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integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Per l'art. 100 cpv.
7 LTF, il ricorso per denegata o ritardata giustizia può essere
interposto in ogni tempo. Di regola, il ricorso non ha effetto
sospensivo (art. 103 cpv. 1 LTF). Nei limiti delle conclusioni
presentate, il ricorso ha effetto sospensivo in materia civile se è
diretto contro una sentenza costitutiva (art. 103 cpv. 2 lett. a
LTF),
secondo l'art. 105 LTF, il Tribunale federale fonda la sua
sentenza sui fatti accertati dall'autorità inferiore, riservato il caso
in cui l'accertamento è stato fatto in modo inesatto o in violazione
del diritto ai sensi dell'articolo 95. Giusta l'art. 107 cpv. 1 LTF, il
Tribunale federale non può andare oltre le conclusioni delle parti.
Va ancora rilevato che, laddove non sia ammissibile il ricorso
ordinario in materia civile, è aperta la via del ricorso sussidiario in
materia costituzionale (art. 113 LTF). A norma dell'art. 116 LTF,
con questo ricorso può essere censurata la violazione di diritti
costituzionali. A proposito del ricorso in materia costituzionale, va
evidenziato come, affinché sia ammissibile, è necessario che il
ricorso ordinario sia escluso, o perché il valore litigioso non è
raggiunto o perché il caso figura in un catalogo di eccezioni, che
la decisione impugnata emani da un'autorità cantonale di ultima
istanza e che venga fatta valere una censura in ambito di diritto
costituzionale (cfr., a questo proposito,
BERNARD
CORBOZ,
Introduction à la nouvelle loi sur le Tribunal fédéral, SJ 2006, n.
8, pag. 319 segg., in particolare pag. 351 segg.).
In concreto, il valore litigioso è rappresentato dalla pretesa di
versamento di indennità formulata dall'attrice di Fr. 1'800.- (Fr.
60.- X 30 giorni).
Questo importo non raggiunge la soglia minima di Fr. 30'000.-,
perciò, trattandosi di una causa di carattere pecuniario, non sono
dati gli estremi per interporre un eventuale ricorso in materia
civile al Tribunale Federale sulla base del valore litigioso (art. 74
cpv. 1 lett. b LTF).
In queste circostanze, il ricorso è ugualmente ammissibile se la
controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale (art. 74 cpv. 2 lett. a LTF).
Infine, secondo l'art. 49 cpv. 2 LSA, i tribunali svizzeri devono
trasmettere gratuitamente all'autorità di sorveglianza una copia
di tutte le sentenze civili concernenti disposizioni del diritto in
materia di contratto d'assicurazione; s'impone perciò di notificare
all'autorità di sorveglianza anche la presente sentenza.
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II Tribunale cantonale delle
assicurazioni
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Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. La petizione è respinta.
2. Non si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste
a carico dello Stato.
3. Comunicazione alle parti ed all'UFAP, Berna.
Contro il presente giudizio (come dettagliatamente indicato nelle
considerazioni del giudizio) è dato ricorso al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione, come
specificato nelle motivazioni.
L'atto di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è
chiesta invece di quella impugnata, contenere una breve
motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione
impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale^ cantonale delle assicurazioni
II giudice/Iel^ato
II segretario
Fabia Zocchetti
ii

INTIHAZIONE
1 8 APR. 2008
TRIBUNALE CANTOr^lALE
DELLE ASSICURAZiOH!