eschk · gt5-2008 · 2008-11-04 · de
GT 5 (Beschluss vom 4. November 2008)
Urheberrecht (Tarife)


Eidgenössische Schiedskommission für die Verwertung von
Urheberrechten und verwandten Schutzrechten ESchK
Commission arbitrale fédérale pour la gestion de droits d'auteur et
de droits voisins CAF
Commissione arbitrale federale per la gestione dei diritti d'autore e
dei diritti affini CAF
Cumissiun federala da cumpromiss per la gestiun da dretgs d'autur
e da dretgs cunfinants CFDC





Beschluss vom 4. November 2008
betreffend den Gemeinsamen Tarif 5 (GT 5)
Vermieten von Werkexemplaren







































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CAF Beschluss vom 4. November 2008 betreffend den GT 5
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I. In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben:
1.
Die Gültigkeitsdauer des Gemeinsamen Tarifs 5 (Vermieten von Werkexemplaren),
den die Schiedskommission mit Beschluss vom 25. Oktober 1999 genehmigt und am
29. September 2003 sowie am 10. Oktober 2005 verlängert hat, läuft am 31. Dezember
2008 ab. Mit Eingabe vom 28. Mai 2008 beantragen die an diesem Tarif beteiligten fünf
Verwertungsgesellschaften ProLitteris, Société suisse des auteurs (SSA), SUISA,
Suissimage und Swissperform unter der Federführung der SUISA den bestehenden
GT 5 um weitere drei Jahre (bis Ende 2011) zu verlängern.

2.
Die Verwertungsgesellschaften geben an, seit 1996 für das Vermieten von Werkex-
emplaren die folgenden Beträge fakturiert zu haben:


Video
Audio
1996:
Fr. 1'164'052.39
Fr. 2'728.65
1997:
Fr. 1'104'985.70
Fr. 4'174.15
1998:
Fr. 780'164.25
Fr. 4'936.90
1999:
Fr. 822'802.05
Fr. 5'053.25
2000:
Fr. 906'560.02
Fr. 5'382.69
2001:
Fr. 900'917.38
Fr. 1'974.32
2002:
Fr. 983'678.13
Fr. 1'967.32
2003:
Fr. 1'019'905.50
Fr. 1'796.16
2004:
Fr. 1'159'495.22
Fr. 1'646.16
2005:
Fr. 1'239'151.08
Fr. 2'192.44
2006:
Fr. 1'212'110.06
Fr. 2'815.32
2007:
Fr. 1'260'065.00
Fr. 2'951.98

Den zu den Verhandlungen eingeladenen Nutzerverbänden und Nutzerinnen (vgl. S. 2)
wurde gemäss Bericht der SUISA seitens der Verwertungsgesellschaften vorgeschla-
gen, den bisherigen GT 5 um weitere drei Jahre zu verlängern. Mit schriftlicher Zu-
stimmungserklärung (vgl. Gesuchsbeilage 5) hat sich die ASEVC mit der beantragten
Verlängerung des GT 5 ausdrücklich einverstanden erklärt. Zusätzlich haben laut Aus-
sage der SUISA die ATV wie auch der SVV ihr Einverständnis zum Verlängerungsan-
trag in mündlicher Form abgegeben, während sich die übrigen Verhandlungspartner
nicht geäussert hätten.

Hinsichtlich der Verhandlungspartner weisen die Verwertungsgesellschaften ausser-
dem darauf hin, dass es in der Deutschschweiz bis vor kurzem keinen eigentlichen
Verband der Videotheken gab, da im SVV vorwiegend die Lieferanten von DVD's und




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Videokassetten zusammengeschlossen seien. Allerdings nehme dieser Verband auch
Videotheken als Passivmitglieder auf. Zusätzlich seien daher die beiden grössten Ver-
mieter aus der Deutschschweiz zu den Verhandlungen beigezogen worden.

Mitte Mai 2008 habe die SUISA von der Existenz eines neuen Verbandes in der
Deutschschweiz erfahren. Dieser Verband der unabhängigen Videotheken (VuV) sei
2007 gegründet worden und umfasse im wesentlichen Mitglieder, die Filme in Videoau-
tomaten zur Vermietung anbieten. Gemäss einer den Verwertungsgesellschaften vor-
liegenden Liste zählte dieser Verband im Zeitpunkt der Tarifeingabe 17 Mitglieder. Laut
Aussage der Verwertungsgesellschaften haben sie in der deutschsprachigen Schweiz
mit insgesamt 166 Kunden einen Vertrag zur Abrechnung von Vergütungen gemäss
GT 5 abgeschlossen. Auf Grund der Anzahl der Mitglieder des VuV erachten die Ver-
wertungsgesellschaften diesen neuen Verband daher nicht als massgebenden Nutzer-
verband im Sinne der Rechtsprechung zu Art. 46 URG. Falls der Verband in den
nächsten Jahren aber eine repräsentative Anzahl Mitglieder vertrete, komme er durch-
aus als Verhandlungspartner im GT 5 in Frage. Deshalb hätten sich die Verwertungs-
gesellschaften entschlossen, lediglich eine Verlängerung des GT 5 um drei und nicht -
wie ursprünglich vorgesehen - um fünf Jahre zu beantragen.

Abschliessend verweisen die Verwertungsgesellschaften für die beantragte Verlänge-
rung des bestehenden GT 5 auf die Akten des Genehmigungsverfahrens und insbe-
sondere die beiden Beschlüsse der Schiedskommission vom 25. Oktober 1999 bzw.
vom 29. September 2003. Angesichts des Umstandes, dass kein Nutzerverband ge-
gen eine Verlängerung des vorgelegten Tarifs opponiert hat, ist nach Auffassung der
Verwertungsgesellschaften davon auszugehen, dass diese mit der Verlängerung ein-
verstanden sind und der Tarif somit auch weiterhin als angemessen zu betrachten ist.

3.
Mit Präsidialverfügung vom 3. Juni 2008 wurde gemäss Art. 57 Abs. 2 URG in Verbin-
dung mit Art. 10 Abs. 1 URV die Spruchkammer zur Behandlung des Gesuchs der
Verwertungsgesellschaften eingesetzt und die Tarifeingabe gleichzeitig gestützt auf
Art. 10 Abs. 2 URV den Verhandlungspartnern zur Stellungnahme zugestellt. Den Ver-
nehmlassungsadressaten wurde eine Frist bis zum 4. Juli 2008 angesetzt, um sich
zum Antrag zu äussern; dies unter Hinweis darauf, dass im Säumnisfall Zustimmung
zum Verlängerungsantrag angenommen werde.




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In der Folge ist bei der Schiedskommission keine weitere Stellungnahme der Verhand-
lungspartner eingetroffen.

4.
Gestützt auf Art. 15 Abs. 2bis des Preisüberwachungsgesetzes vom 20. Dezember
1985 (PüG) wurde die Tarifvorlage am 11. Juli 2008 dem Preisüberwacher zur Stel-
lungnahme unterbreitet.

Mit Antwort vom 17. Juli 2008 verzichtete der Preisüberwacher auf eine Untersuchung
und auf die Abgabe einer Empfehlung zur beantragten Tarifverlängerung. Dies begrün-
det er mit dem Umstand, dass die massgebenden Nutzerverbände und Unternehmen
der beantragten Verlängerung des bisherigen Tarifs bis Ende 2011 ausdrücklich oder
stillschweigend zugestimmt haben und in der Annahme, dass die Zustimmung der Be-
troffenen ein wichtiges Indiz dafür bilde, dass der Tarif nicht auf einer missbräuchlichen
Ausnutzung der Monopolstellung der Verwertungsgesellschaften beruht.

5.
Da die unmittelbar vom GT 5 betroffenen Kreise der beantragten Tarifverlängerung
somit entweder ausdrücklich oder zumindest stillschweigend zugestimmt haben und
gestützt auf die Präsidialverfügung vom 15. August 2008 seitens der Mitglieder der
Spruchkammer kein Antrag auf Durchführung einer Sitzung gestellt wurde, erfolgt die
Behandlung der Tarifeingabe der Verwertungsgesellschaften gemäss Art. 11 URV auf
dem Zirkulationsweg.

II. Die Schiedskommission zieht in Erwägung:
1.
Der Antrag der fünf Verwertungsgesellschaften ProLitteris, Société suisse des auteurs,
SUISA, Suissimage und Swissperform auf Verlängerung des bisherigen Gemeinsamen
Tarifs 5 um weitere drei Jahre, d.h. vom 1. Januar 2009 bis zum 31. Dezember 2011 ist
am 28. Mai 2008 und somit innert der in Art. 9 Abs. 2 URV festgelegten siebenmonati-
gen Frist eingereicht worden.

2.
Die Verwertungsgesellschaften haben sowohl verschiedene Nutzerverbände wie auch
zwei grössere Nutzer zu den Verhandlungen eingeladen. Dagegen haben sie den 2007




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gegründeten Verband unabhängiger Videotheken nicht als massgebenden Nutzerver-
band betrachtet, da dieser Verband im Zeitpunkt der Tarifeingabe lediglich 17 Mitglie-
der vertrat.

Art. 46 Abs. 2 URG verpflichtet die Verwertungsgesellschaften dazu, mit den massge-
benden Nutzerverbänden über die Gestaltung der einzelnen Tarife zu verhandeln. Ge-
mäss Lehre setzt ein massgebender Nutzerverband voraus, dass es sich bei ihm um
eine Organisation handelt, in welcher ein erheblicher Teil der Nutzerinnen und Nutzer
zusammengeschlossen sind (Barrelet/Egloff, Das neue Urheberrecht, 3. Aufl., N 7 zu
Art. 46 Abs. 2 URG; Govoni/Stebler, SIWR II/1, S. 462). Dies entspricht auch der stän-
digen Praxis der Schiedskommission (Beschluss vom 27.9.1967 betr. den Tarif M, Ziff.
1a, in Entscheide und Gutachten der ESchK 1967-1980, S. 15 f.). Dabei kommen vor
allem gesamtschweizerische Verbände in Betracht oder solche, die zumindest für ei-
nen Landesteil repräsentativ sind. Als massgebender Nutzerverband gilt demnach ein
Verband, der mindestens 20 bis 25 Prozent der vom Tarif betroffenen Nutzer vertritt
(BGer vom 24. März 1995 betr. GT 4, E. 1b) oder wenn er in einem Landesteil mindes-
tens einen Drittel der vom Tarif betroffenen Branche vertritt (BGer vom 8. September
2006 betr. GT 2b, E. 2.2 ff., in sic! 4/2007, S. 267 f.). Hinsichtlich des GT 5 hat das
Bundesgericht mit Entscheid vom 2. Oktober 1997 (E. 3 b/aa) befunden, dass die Ver-
tretung von neun Mitgliedern nicht genügt um als repräsentativer Verband zu gelten.
Dies muss aber auch bei 17 Mitgliedern gelten, da damit lediglich rund zehn Prozent
der in der Deutschschweiz nach dem GT 5 abrechnenden Kunden erfasst werden. Da
es sich beim Verband unabhängiger Videotheken somit nicht um einen massgebenden
Nutzerverband handelt, mussten die Verwertungsgesellschaften auch nicht mit ihm ver-
handeln.

3.
Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Auf-
bau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG), wobei
sich die Angemessenheit der Entschädigung nach Art. 60 URG richtet.

Ein wesentliches Indiz für die Angemessenheit eines Tarifs ist regelmässig in der Eini-
gung mit den hauptsächlichen Nutzerorganisationen zu sehen. In Bestätigung dieser
Praxis hat das Bundesgericht im Entscheid vom 7. März 1986 betreffend den Geneh-
migungsbeschluss der Schiedskommission vom 8. Juni 1984 zum Gemeinsamen Tarif




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I festgestellt, dass im Falle der Zustimmung der Nutzerseite davon ausgegangen wer-
den kann, dass der Tarif annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande
gekommenen Vertrag entspricht (Entscheide und Gutachten der ESchK, Bd. III, 1981-
1990, S. 190). Diese Rechtsprechung stimmt auch überein mit den Anforderungen der
Angemessenheitskontrolle im Sinne von Art. 59 f. URG. Dass der Zustimmung der Nut-
zerorganisationen bei der Tarifgenehmigung ein hoher Stellenwert beizumessen ist,
ergibt sich im übrigen auch aus Art. 11 URV, wonach in diesem Fall keine Sitzung zur
Behandlung der Vorlage einberufen werden muss, sondern die Genehmigung auf dem
Zirkulationsweg erfolgen kann.

Die Tarifparteien, welche im Rahmen der Erneuerung des GT 5 konsultiert worden
sind, haben entweder ausdrücklich oder stillschweigend der Verlängerung dieses Tarifs
um drei Jahre zugestimmt. Wenn die Tarifverhandlungen hinsichtlich der Tarifstruktur
und der Entschädigungen zu einer Einigung zwischen den Verwertungsgesellschaften
und den massgebenden Nutzerverbänden führen, kann eine Angemessenheitsprüfung
der Entschädigungsansätze gemäss Art. 60 URG entfallen. Dies muss insbesondere
bei der Verlängerung eines bestehenden Tarifs gelten. Der GT 5 ist somit antragsge-
mäss zu verlängern.

4.
Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 16a Abs. 1 und
Abs. 2 Bst. a und d URV (in der Fassung vom 1. Juli 2008) und sind gemäss Art. 16b
URV unter solidarischer Haftung von den am Verfahren beteiligten Verwertungsgesell-
schaften zu tragen.

III. Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission:
1.
Die Gültigkeitsdauer des mit Beschluss vom 25. Oktober 1999 genehmigten Gemein-
samen Tarifs 5 (Vermieten von Werkexemplaren) wird bis zum 31. Dezember 2011
verlängert.
[…]









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