eschk · GT Ma-2011 · 2011-11-28 · de
GT Ma (Beschluss vom 28. November 2011)
Urheberrecht (Tarife)


Eidgenössische Schiedskommission für die Verwertung von
Urheberrechten und verwandten Schutzrechten ESchK
Commission arbitrale fédérale pour la gestion de droits d'auteur et
de droits voisins CAF
Commissione arbitrale federale per la gestione dei diritti d'autore e
dei diritti affini CAF
Cumissiun federala da cumpromiss per la gestiun da dretgs d'autur
e da dretgs cunfinants CFDC





Beschluss vom 28. November 2011
betreffend den Gemeinsamen Tarif Ma (GT Ma)
Musikautomaten






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I.
In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben:
1.
Die Gültigkeitsdauer des Gemeinsamen Tarifs Ma (Musikautomaten) der Verwertungs-
gesellschaften SUISA und Swissperform, den die Schiedskommission mit Beschluss
vom 18. Oktober 1999 genehmigt und seither mehrmals (letztmals am 4. November
2008) verlängert hat, läuft am 31. Dezember 2011 ab. Die beiden Verwertungsgesell-
schaften SUISA und Swissperform stellen mit gemeinsamer Eingabe vom 23. Mai 2011
den Antrag, einen neuen GT Ma in der Fassung vom 2. Mai 2011 und mit einer Gültig-
keitsdauer bis längstens 31. Dezember 2017 zu genehmigen.

2.
In ihrer Eingabe weisen die Verwertungsgesellschaften darauf hin, dass die Einnah-
men aus dem GT Ma seit einiger Zeit rückläufig seien, da die Aufstellung und der Be-
trieb von Musikautomaten immer mehr zurückgehe. Die Einnahmen aus diesem Tarif
werden für die letzten drei Jahre wie folgt angegeben (in ganzen Frankenbeträgen):

SUISA
Swissperform Total
2008
Fr. 123‘881
Fr. 34‘632
Fr. 158‘513
2009
Fr. 122‘988
Fr. 34‘381
Fr. 157‘369
2010
Fr. 107‘360
Fr. 30‘581
Fr. 137‘941

3.
Zu den Verhandlungen geben die Verwertungsgesellschaften an, dass den Tarifpart-
nern ein neuer Tarif insbesondere mit einer Anhebung der Tarifansätze um die seit
2000 aufgelaufene Teuerung vorgeschlagen worden sei. Ein entsprechender Tarifent-
wurf wurde den folgenden Verhandlungspartnern zugestellt:
─ Dachverband der Urheber- und Nachbarrechtsnutzer (DUN)
─ Gastrosuisse
─ hotelleriesuisse


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─ Schweizer Cafetier-Verband (SCV)
─ Swissplay

Gleichzeitig sei diesen Verhandlungspartnern eine Verhandlungssitzung angeboten
worden. An der auf Wunsch von Gastrosuisse einberufenen Verhandlungssitzung hät-
ten die anwesenden Nutzerverbände Gastrosuisse und Swissplay die um die Teuerung
erhöhten Tarifansätze akzeptiert. Auf Wunsch dieser Nutzerverbände sei zudem ein
spezieller Tarifansatz für mit Vinyl-Singles bestückte Musikboxen vereinbart worden.
Weiter sei eine abgeänderte Gültigkeitsdauer mit einer festen Laufzeit bis Ende 2015
mit der Möglichkeit einer zweimaligen Verlängerung um je ein Jahr bis längstens 2017
vereinbart worden.

Daneben sei die Formulierung in Ziff. 18 des Tarifentwurfs vom 7. Februar 2011 betref-
fend Rechnungen aufgrund von Schätzungen diskutiert worden, und Gastrosuisse ha-
be in Anschluss an die Verhandlungssitzung diesbezüglich eine andere Formulierung
vorgeschlagen, die jedoch von den Verwertungsgesellschaften nicht habe akzeptiert
werden können. Da der GT Ma ein Tarif mit begrenzter wirtschaftlicher Bedeutung sei,
wollten die Verwertungsgesellschaften diesen Tarif allerdings nicht strittig zur Geneh-
migung vorlegen. Deshalb verzichteten sie auf eine entsprechende Änderung im vorge-
legten Tarif. Dennoch würden sie es, unter Berücksichtigung des Bundesgerichtsent-
scheids vom 13. Dezember 2007 (vgl. sic! 2008, S. 289 ff.) für notwendig halten, die
fragliche Bestimmung sukzessive in all ihren Tarifen zu ändern. Sie schliessen daher
nicht aus, dass die Schiedskommission diese Bestimmung, falls die Differenz bestehen
bleibe, überprüfen muss. Allerdings erachten sie den GT Ma hierfür nicht für geeignet,
weshalb die bisherige Regelung unverändert belassen werde.

Im Nachgang zur Verhandlungssitzung und der E-Mail-Korrespondenz mit Gastrosuis-
se hätten mit Ausnahme des Schweizer Cafetier-Verbandes, der nicht reagierte, alle
Nutzerverbände einem entsprechend überarbeiteten Tarifentwurf zugestimmt (vgl. Bei-
lage 9 der Gesuchseingabe).

Die Verwertungsgesellschaften führen weiter aus, dass der revidierte Tarif neben der
neuen Gültigkeitsdauer und redaktionellen Änderungen im Wesentlichen geänderte
Vergütungsbeträge enthalte. So seien die Vergütungen in Ziff. 7 und Ziff. 9 um die seit


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2000 aufgelaufene Teuerung in der Höhe von 9 Prozent angehoben worden und die
neu eingeführte Ziff. 8 regle die gesonderten Vergütungsansätze von Automaten, die
mit Vinly-Singles bestückt sind. Ausserdem seien die bisherige Ziff. 17 und ein Teil der
Ziff. 18 gestrichen worden, da der Versand der in diesen Bestimmungen erwähnten
Klebeetiketten nicht mehr vorgenommen werde. Weitere redaktionelle Änderungen
würden die Ziff. 5 (Vertretung) und die Ziff. 16 (Mehrwertsteuer) betreffen.

4.
Hinsichtlich der Angemessenheit des zu genehmigenden Tarifs verweisen die Verwer-
tungsgesellschaften auf die ausdrückliche bzw. stillschweigende Zustimmung der Ver-
handlungspartner zum neuen Tarif. Auch gebe es im vorliegenden Fall im Gegensatz
zum kürzlich vom Bundesverwaltungsgericht beurteilten Sachverhalt (vgl. Entscheid
vom 21. Februar 2011 betr. GT 3c) keine Umstände, die der Annahme widersprächen,
wonach der Tarif einer unter einem Konkurrenzverhältnis zustande gekommenen Eini-
gung gleichkomme. Die Verwertungsgesellschaften hätten mit den Nutzerverbänden
verhandelt und seien mit diesen zu einer Einigung über den neuen Tarif gelangt. Dar-
über hinaus hätten sich die Tarifansätze gegenüber dem geltenden Tarif nicht stark
verändert und könnten somit weiterhin als angemessen betrachtet werden.

5.
Mit Präsidialverfügung vom 9. Juni 2011 wurde die Tarifeingabe der Verwertungsge-
sellschaften gestützt auf Art. 10 Abs. 2 URV den betroffenen Nutzerorganisationen zur
Stellungnahme zugestellt. Den Vernehmlassungsadressaten wurde eine Frist bis zum
8. Juli 2011 angesetzt, um sich zum Antrag zu äussern; dies unter Hinweis darauf,
dass im Säumnisfall Zustimmung zur Tarifgenehmigung angenommen werde. Gleich-
zeitig wurde gemäss Art. 57 Abs. 2 URG in Verbindung mit Art. 10 Abs. 1 URV die
Spruchkammer zur Behandlung des Gesuchs der Verwertungsgesellschaften einge-
setzt. In der Folge bestätigte der DUN auch im Namen seines Mitglieds hotelleriesuisse
die Zustimmung zur Genehmigung des neuen GT Ma in der Fassung vom 2. Mai 2011.
Ansonsten gingen keine weiteren Stellungnahmen zur Tarifeingabe der Verwertungs-
gesellschaften ein.

6.
Gestützt auf Art. 15 Abs. 2bis des Preisüberwachungsgesetzes vom 20. Dezember
1985 (PüG) wurde im Anschluss an die Vernehmlassung die Tarifvorlage dem Preis-
überwacher zur Abgabe einer Empfehlung unterbreitet.



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In seiner Antwort vom 21. Juli 2011 verzichtete der Preisüberwacher auf die Abgabe
einer formellen Empfehlung zum beantragten GT Ma. Dies begründet er damit, dass
sich die Verwertungsgesellschaften und die massgebenden Nutzerverbände auf diesen
neuen Tarif haben einigen können.

7.
Da im vorliegenden Verfahren die betroffenen Nutzerkreise der Tarifeingabe zum revi-
dierten GT Ma entweder ausdrücklich oder zumindest stillschweigend zugestimmt ha-
ben und gestützt auf die Präsidialverfügung vom 25. August 2011 seitens der Mitglie-
der der Spruchkammer kein Antrag auf Durchführung einer Sitzung gestellt wurde, er-
folgt die Behandlung der Eingabe der Verwertungsgesellschaften gemäss Art. 11 URV
auf dem Zirkulationsweg.

8.
Der zur Genehmigung vorgelegte Gemeinsame Tarif Ma (Musikautomaten) hat in der
Fassung vom 2. Mai 2011 in den drei Amtssprachen den folgenden Wortlaut:





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II.
Die Schiedskommission zieht in Erwägung:
1.
Die beiden Verwertungsgesellschaften SUISA und Swissperform haben ihren Antrag
auf Genehmigung des geänderten Gemeinsamen Tarifs Ma (Musikautomaten) mit Wir-
kung ab dem 1. Januar 2012 am 23. Mai 2011 und damit innert der Eingabefrist von
Art. 9 Abs. 2 URV eingereicht. Aus den Gesuchsunterlagen geht zudem hervor, dass
die Verhandlungen im Sinne von Art. 46 Abs. 2 URG mit den massgebenden Nutzer-
kreisen ordnungsgemäss durchgeführt worden sind.

2.
Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Auf-
bau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG), wobei
sich die Angemessenheit der Entschädigung nach Art. 60 URG richtet.

Nach ständiger Rechtsprechung der Schiedskommission wird die Zustimmung der un-
mittelbar Betroffenen als Indiz für die Angemessenheit und damit die Genehmigungs-
fähigkeit eines Tarifes aufgefasst. Im Falle der Zustimmung der hauptsächlichen Nut-
zerverbände verzichtet sie demnach auf eine eingehende Prüfung gemäss Art. 59 f.
URG. Die Schiedskommission stützt ihre diesbezügliche Praxis auf einen Entscheid
des Bundesgerichts vom 7. März 1986, in dem festgestellt wurde, dass im Falle der
Zustimmung der Nutzerseite zu einem Tarif davon ausgegangen werden kann, dass
dieser Tarif annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande gekommenen
Vertrag entspricht (Entscheide und Gutachten der ESchK, Bd. III, 1981-1990, S. 190).
Das Bundesverwaltungsgericht hat in seinem Entscheid vom 21. Februar 2011 betr.
den GT 3c (E. 6.2., S. 17f.) befunden, dass eine solche Vermutung nicht bedeuten
kann, dass gewichtige Anzeichen, die gegen eine solche Annahme sprechen, ausser
Acht gelassen werden dürfen. Die Zustimmung der Nutzerverbände sei gemäss dem
Entscheid des Bundesgerichts nicht als Anlass für eine formelle Kognitionsbeschrän-
kung, sondern bloss als Indiz für die wahrscheinliche Zustimmung aller massgeblichen
Berechtigtengruppen unter Konkurrenzverhältnissen anzusehen. Gewichtige Indizien,
die gegen diese Annahme sprechen, dürften darum nicht ausgeklammert werden. Al-
lerdings kann dies nach Auffassung der ESchK nicht bedeuten, dass sie nach Gründen
suchen muss, weshalb der Tarif allenfalls nicht angemessen sein könnte, wenn keiner-
lei Indizien für eine Unangemessenheit nach Art. 59 f. URG vorliegen.



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Unter Berücksichtigung des Einverständnisses der beteiligten Nutzerorganisationen zur
beantragten Genehmigung des GT Ma und des Umstandes, dass der Schiedskommis-
sion keine weiteren Anhaltspunkte vorliegen, die dagegen sprechen würden, dass der
Tarif nicht annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande gekommenen
Vertrag entspricht, ist beim GT Ma von einem Einigungstarif auszugehen. Die Schieds-
kommission kann deshalb davon ausgehen, dass der Tarif in seinem Aufbau und in
seinen einzelnen Bestimmungen angemessen ist. Dass der Zustimmung der massge-
benden Nutzerverbände und -organisationen anlässlich eines Tarifverfahrens ein hoher
Stellenwert beizumessen ist, ergibt sich auch daraus, dass in diesem Fall gemäss Art.
11 URV keine Sitzung zur Behandlung der Vorlage einberufen werden muss, sondern
die Genehmigung auf dem Zirkulationsweg erfolgen kann.

3.
Da der Preisüberwacher auf die Abgabe einer formellen Empfehlung verzichtet hat,
gibt die gemeinsame Tarifeingabe von SUISA und Swissperform zu keinen weiteren
Bemerkungen Anlass. Insbesondere muss sich die Schiedskommission in diesem Ver-
fahren nicht zur Frage der Anerkennung von Rechnungen aufgrund geschätzter Anga-
ben äussern, da die Verwertungsgesellschaften letztlich auf eine Änderung der ent-
sprechenden Bestimmung (Ziff. 19 GT Ma) verzichtet haben. Der GT Ma in der vorge-
legten Fassung vom 2. Mai 2011 ist somit mit der vorgesehenen Gültigkeitsdauer vom
1. Januar 2012 bis zum 31. Dezember 2015 mit der Möglichkeit der zweimaligen auto-
matischen Verlängerung bis längstens am 31. Dezember 2017 (vgl. Ziff. 23 GT Ma ) zu
genehmigen.

4.
Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 16a Abs. 1 und
Abs. 2 Bst. a und d URV (in der Fassung vom 1. Juli 2008) und sind gemäss Art. 16b
URV unter solidarischer Haftung von den am Verfahren beteiligten Verwertungsgesell-
schaften zu tragen.

III.
Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission:
1.
Der Gemeinsame Tarif Ma (Musikautomaten) wird in der Fassung vom 2. Mai 2011
und mit der vorgesehenen Gültigkeitsdauer vom 1. Januar 2012 bis zum 31. Dezem-
ber 2015 bzw. längstens bis zum 31. Dezember 2017 genehmigt.
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