eschk · Tarif-A-TV-SWP-2012 · 2012-09-18 · de
Tarif A Fernsehen (Swissperform) (Beschluss vom 18. September 2012)
Urheberrecht (Tarife)


Eidgenössische Schiedskommission für die Verwertung von
Urheberrechten und verwandten Schutzrechten ESchK
Commission arbitrale fédérale pour la gestion de droits d'auteur et
de droits voisins CAF
Commissione arbitrale federale per la gestione dei diritti d'autore e
dei diritti affini CAF
Cumissiun federala da cumpromiss per la gestiun da dretgs d'autur
e da dretgs cunfinants CFDC





Beschluss vom 18. September 2012
betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
Verwendung von im Handel erhältlichen Tonträgern und Tonbildträgern durch die Schweizerische Radio- und
Fernsehgesellschaft (SRG) zu Sendezwecken im Fernsehen







2/6
ESchK
CAF Beschluss vom 18. September 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
CFDC
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________



I. In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben:
1.
Die Schiedskommission hat den Tarif A Fernsehen der Schweizerischen Gesellschaft
für die verwandten Schutzrechte Swissperform [Verwendung von im Handel erhältli-
chen Tonträgern und Tonbildträgern durch die Schweizerische Radio- und Fernsehge-
sellschaft (SRG) zu Sendezwecken im Fernsehen] am 9. November 2009 mit einer
Gültigkeitsdauer bis zum 31. Dezember 2012 genehmigt.

Dieser Genehmigungsentscheid wurde von der SRG zur Klärung verschiedener
Rechtsfragen beim Bundesverwaltungsgericht angefochten. Mit Urteil vom 3. Januar
2012 wurde die Beschwerde abgewiesen und der Beschluss der ESchK vom 9. No-
vember 2009 bestätigt. In der Folge wurde dieses Urteil von der SRG an das Bundes-
gericht weitergezogen. Somit ist der Beschluss der ESchK vom 9. November 2009
noch nicht in Rechtskraft erwachseni

. Da eine aufschiebende Wirkung dieses Be-
schlusses weder verlangt noch gewährt wurde, können die entsprechenden Vergütun-
gen von Swissperform trotzdem geltend gemacht werden. So geht eine gegenwärtige
Interimsvereinbarung der Parteien von zweimonatlichen Akontozahlungen von je Fr.
150'000.00 aus. Die für den bisherigen Tarif vorgesehene Geltungsdauer läuft Ende
2012 ab, wobei für einen allfällig verfügten neuen Tarif eine rückwirkende Inkraftset-
zung ab dem 1. Januar 2010 vorgesehen ist.
2.
Mit Eingabe vom 21. Mai 2012 hat die Swissperform der Schiedskommission den An-
trag gestellt, eine zwischen den Tarifparteien Swissperform und SRG einvernehmlich
getroffene Tarifvereinbarung zu genehmigen. Diese Vereinbarung sieht vor, dass der
Tarif A Fernsehen in der rechtskräftig entschiedenen Form bis zum Ende des auf den
Zeitpunkt der Rechtskraft des Tarifs folgenden Kalendermonats verlängert wird. Nach
der rechtskräftigen Tarifgenehmigung ist die Aufnahme von Verhandlungen über einen
neuen Tarif vorgesehen, wobei die beiden Parteien ausdrücklich einer Rückwirkung
des neu ausgehandelten Tarifs zustimmen. Bis zur rechtskräftigen Genehmigung eines
neuen Tarifs erteilt die Swissperform Nutzungserlaubnisse gegen Akontozahlungen in
der Höhe des bisherigen Tarifs.


i Zwischenzeitlich wurde mit Entscheid des Bundesgerichts vom 20. August 2012 die Beschwerde der
SRG abgewiesen (2C-146/2012).


3/6
ESchK
CAF Beschluss vom 18. September 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
CFDC
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________



Diese Tarifvereinbarung soll den beiden Parteien ermöglichen, einem weiteren Tarif die
Erkenntnisse des vorangegangenen Genehmigungsverfahrens zu Grunde zu legen.

3.
Da beide Tarifparteien die Tarifvereinbarung vom 11. Mai 2012 unterschrieben und
somit diesem Vorgehen ausdrücklich zugestimmt haben, konnte gestützt auf Art. 10
Abs. 3 URV auf die Durchführung einer Vernehmlassung verzichtet werden. Mit Präsi-
dialverfügung vom 31. Mai 2012 wurde gestützt auf Art. 57 Abs. 2 URG in Verbindung
mit Art. 10 Abs. 1 URV die Spruchkammer zur Behandlung der Tarifeingabe eingesetzt
und gleichzeitig dem Preisüberwacher gemäss Art. 15 Abs. 2bis des Preisüberwa-
chungsgesetzes vom 20. Dezember 1985 (PüG) die Tarifeingabe zur Abgabe einer
Empfehlung unterbreitet.

Mit Antwort vom 13. Juni 2012 verzichtete der Preisüberwacher auf die Abgabe einer
formellen Empfehlung zur beantragten Tarifvereinbarung. Dies begründet er mit dem
Umstand, dass sich die Swissperform mit der massgebenden Nutzerin auf eine Verlän-
gerung des bisherigen Tarifs einigen konnte.

4.
Da die unmittelbar vom Tarif A Fernsehen (Swissperform) betroffene SRG der bean-
tragten Tarifvereinbarung ausdrücklich zugestimmt hat und gestützt auf die Präsidial-
verfügung vom 19. Juni 2012 seitens der Mitglieder der Spruchkammer kein Antrag auf
Durchführung einer Sitzung gestellt wurde, erfolgt die Behandlung der Tarifeingabe der
Swissperform gemäss Art. 11 URV auf dem Zirkulationsweg.

II. Die Schiedskommission zieht in Erwägung:
1.
Die Swissperform hat ihren Antrag auf Genehmigung der Tarifvereinbarung vom 11.
Mai 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen [Verwendung von im Handel erhältlichen
Tonträgern und Tonbildträgern durch die Schweizerische Radio- und Fernsehgesell-
schaft (SRG) zu Sendezwecken im Fernsehen] am 21. Mai 2012 und damit innert der
Eingabefrist von Art. 9 Abs. 2 URV eingereicht. Aus den entsprechenden Gesuchsun-
terlagen geht hervor, dass die Verhandlungen im Sinne von Art. 46 Abs. 2 URG ord-
nungsgemäss mit der SRG durchgeführt worden sind. Allerdings wurde auch bestätigt,
dass verschiedene umstrittene Rechtsfragen (namentlich der Umfang des geschützten
Repertoires) ausgeklammert worden sind.



4/6
ESchK
CAF Beschluss vom 18. September 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
CFDC
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________



2.
Die Schiedskommission nimmt zur Kenntnis, dass im Tarif A Fernsehen der Swissper-
form zentrale Rechtsfragen noch ungeklärt sind und dieser Tarif im Zeitpunkt der Ein-
gabe vor Bundesgericht hängig war. Die Parteien haben sich im Rahmen dieses Hin-
tergrundes unter Ausklammerung dieser Rechtsfragen auf eine Übergangsvereinba-
rung einigen können. In dieser Vereinbarung wird namentlich auch die Rückwirkung ei-
nes neuen Tarifs geregelt und ausdrücklich zugelassen. Es wird somit Sache der Par-
teien sein, mit dem Vorliegen eines rechtskräftigen Tarifs die allenfalls erforderlichen
Ausgleichszahlungen vorzunehmen. In diesem Sinne regelt die vorliegende Tarifver-
einbarung die Vergütungshöhe nicht definitiv, sondern macht sie vom Ausgang des
bundesgerichtlichen Verfahrens abhängig.

3.
Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Auf-
bau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG), wobei
sich die Angemessenheit der Entschädigung nach Art. 60 URG richtet.

Auf Grund der besonderen Ausgangslage (vgl. Ziff. 2 oben) kann die Schiedskommis-
sion auf die Angemessenheitsprüfung des Tarifs A Fernsehen verzichten. Nach ständi-
ger Rechtsprechung wird im Übrigen die Zustimmung der unmittelbar Betroffenen als
Indiz für die Angemessenheit und damit die Genehmigungsfähigkeit eines Tarifs aufge-
fasst. Die Schiedskommission stützt ihre diesbezügliche Praxis auf einen Entscheid
des Bundesgerichts vom 7. März 1986, in dem festgestellt wurde, dass im Falle der
Zustimmung der Nutzerseite zu einem Tarif davon ausgegangen werden kann, dass
dieser Tarif annähernd einem unter Konkurrenzverhältnissen zustande gekommenen
Vertrag entspricht (Entscheide und Gutachten der ESchK, Bd. III, 1981-1990, S. 190).
Das Bundesverwaltungsgericht hat in seinem Entscheid vom 21. Februar 2011 betr.
den GT 3c (E. 6.2., S. 17f.) befunden, dass eine solche Vermutung nicht bedeuten
kann, dass gewichtige Anzeichen, die gegen eine solche Annahme sprechen, ausser
Acht gelassen werden dürfen. Die Zustimmung der Nutzerverbände sei gemäss dem
Entscheid des Bundesgerichts nicht als Anlass für eine formelle Kognitionsbeschrän-
kung, sondern bloss als Indiz für die wahrscheinliche Zustimmung aller massgeblichen
Berechtigtengruppen unter Konkurrenzverhältnissen anzusehen. Gewichtige Indizien,
die gegen diese Annahme sprechen, dürften darum nicht ausgeklammert werden. Al-
lerdings kann diese Präzisierung des Bundesverwaltungsgerichts nach Auffassung der
ESchK nicht bedeuten, dass sie nach Gründen suchen muss, weshalb der Tarif allen-


5/6
ESchK
CAF Beschluss vom 18. September 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
CFDC
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________



falls nicht angemessen sein könnte, wenn keinerlei Indizien für eine Unangemessen-
heit nach Art. 59 f. URG vorliegen.

4.
Die massgebenden Verhandlungspartner haben die vorliegende Tarifvereinbarung
zusammen ausgehandelt und unterbreiten diese gemeinsam zur Genehmigung. Unter
Berücksichtigung des ausdrücklichen Einverständnisses der allein von diesem Tarif be-
troffenen Nutzerin, und des Umstandes, dass der Schiedskommission keine weiteren
Anhaltspunkte vorliegen, wonach diese Vereinbarung nicht annähernd einem unter
Konkurrenzverhältnissen zustande gekommenen Vertrag entspricht, kann die Schieds-
kommission davon ausgehen, dass die getroffene Vereinbarung angemessen ist. Dass
der Zustimmung der massgebenden Nutzerverbände und -organisationen anlässlich
eines Tarifverfahrens ein hoher Stellenwert beizumessen ist, ergibt sich auch daraus,
dass in diesem Fall gemäss Art. 11 URV keine Sitzung zur Behandlung der Vorlage
einberufen werden muss, sondern die Genehmigung auf dem Zirkulationsweg erfolgen
kann.

5.
Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 16a Abs. 1 und
Abs. 2 Bst. a und d URV (in der Fassung vom 1. Juli 2008) und sind gemäss Art. 16b
URV von der Swissperform zu tragen.

III. Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission:
1.
Die mit Tarifvereinbarung vom 11. Mai 2012 zwischen Swissperform und SRG getrof-
fene Regelung betreffend den Tarif A Fernsehen der Swissperform [Verwendung von
im Handel erhältlichen Tonträgern und Tonbildträgern durch die Schweizerische Ra-
dio- und Fernsehgesellschaft (SRG) zu Sendezwecken im Fernsehen] wird geneh-
migt und der bisherige Tarif im Sinne dieser Vereinbarung verlängert.
[…]














6/6
ESchK
CAF Beschluss vom 18. September 2012 betreffend den Tarif A Fernsehen (Swissperform)
CFDC
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________