eschk · gt-5-1996 · 1996-10-21 · de
GT 5 (Beschluss vom 21. Oktober 1996)
Urheberrecht (Tarife)


Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
EIDG. SCHIEDSKOMMISSION FÜR DIE VERWERTUNG VON URHEBERRECHTEN UND VERWANDTEN SCHUTZRECHTEN
COMMISSION ARBITRALE FEDERALE POUR LA GESTION DE DROITS D’AUTEUR ET DE DROITS VOISINS
COMMISSIONE ARBITRALE FEDERALE PER LA GESTIONE DEI DIRITTI D’AUTORE E DEI DIRITTI AFFINI
CUMISSIUN DA CUMPROMISS FEDERALA PER LA GESTIUN DA DRETGS D’AUTUR E DA DRETGS PARENTADS
Beschluss vom 21. Oktober 1996
betreffend den Gemeinsamen Tarif 5
(Vermieten von Werkexemplaren)
Besetzung:
Präsidentin:
• Verena Bräm-Burckhardt, Kilchberg
Neutrale Beisitzer:
• Carlo Govoni, Bern
• Martin Baumann, St. Gallen
Vertreterin der Urheber bzw. der Rechtsinhaber verwandter Schutzrechte:
• Marian Amstutz, Bern
Vertreterin der Werknutzer:
• Claudia Bolla-Vincenz, Bern
Sekretär:
• Andreas Stebler, Bern


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Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
I.
In tatsächlicher Hinsicht hat sich ergeben:
1.
Die Gültigkeitsdauer des Gemeinsamen Tarifs 5 (GT 5; Vermieten von Werkexemplaren),
den die Schiedskommission mit Beschluss vom 5. April 1994 erstmals genehmigt hat,
läuft am 31. Dezember 1996 ab. Mit Eingabe vom 31. Mai 1996 haben die Verwer-
tungsgesellschaften ProLitteris, SSA, SUISA, SUISSIMAGE und SWISSPERFORM der
Schiedskommission Antrag auf Verlängerung dieses Tarifs um ein Jahr bis 31. Dezember
1997 gestellt.

2.
Der GT 5 bezieht sich auf das Vermieten von geschützten Ton- und Tonbildträgern, wo-
bei mit Vermieten die Gebrauchsüberlassung gegen Entgelt sowie ähnliche Rechtsge-
schäfte gemeint sind (Ziff. 1 des Tarifs). Vom vorliegenden Tarif ausgenommen sind ins-
besondere Bibliotheken und andere vergleichbare gemeinnützige Institutionen, die unter
den Gemeinsamen Tarif 6 fallen (Ziff. 2 des Tarifs).


3.
In ihrer Eingabe haben die Verwertungsgesellschaften über die bisherigen Erfahrungen
mit dem GT 5 sowie den Verlauf der Verhandlungen mit den massgebenden Nutzerver-
bänden Bericht erstattet.

Dabei weisen sie darauf hin, dass die Einführung des Vermietrechts in eine Zeit fiel, in welcher
der Umsatz der Videobranche aus dem Vermietgeschäft rückläufig war und etliche Vi-
deotheken die gemäss GT 5 geschuldeten Vergütungen nicht oder nur teilweise bezahlt
hätten. Während einzelne Videotheken die Forderungen der Verwertungsgesellschaften
grundsätzlich bestreiten würden, erklärten sich andere ausserstande, diese zu bezahlen.
Die Verwertungsgesellschaften hätten daher zahlreiche Prozesse und Betreibungen einlei-
ten müssen. Gemäss eigenen Angaben haben sie folgende Vergütungen in Rechnung ge-
stellt:



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1.7.1993 - 31.12.1994:
Fr. 364’762.95

1.1.1995 - 31.12.1995:
Fr. 1’755’380.75.

4.
Bei der Berechnung der nach Ziff. 4.2 (Abs. 1) des Tarifs zu bezahlenden Vergütung in
Form einer Einmal-Abgabe für neuerworbene und anschliessend zur Miete angebotene
Tonbildträger gehen die Verwertungsgesellschaften von einem durchschnittlichen An-
schaffungspreis der Vermietkassetten (ohne Erotik) von Fr. 150.- und einem Umsatzanteil
von mindestens 50 Prozent aus. Bei Erotikkassetten bzw. bei Kaufkassetten würden die
entsprechenden durchschnittlichen Anschaffungspreise bei Fr. 80.- bzw. bei Fr.- 24.- lie-
gen und der Umsatzanteil 30 Prozent bzw. höchstens 20 Prozent betragen. Gestützt auf
diese Zahlen beziffern sie die durchschnittlichen Anschaffungskosten einer vermieteten
Kassette auf Fr. 103.80. Da die Anschaffungskosten etwa 60 Prozent des Umsatzes be-
tragen sollen, kommen sie auf einen durchschnittlichen Umsatz pro Kassette von rund Fr.
170.-. Die einmalige Vergütung von Fr. 6.85 pro Tonbildträger liege somit bei 4 Prozent
des Umsatzes. Dabei betonen die Verwertungsgesellschaften, dass die stufenweise An-
hebung der Entschädigung von anfänglich Fr. 5.25 (1993/94) auf Fr. 6.85 (1996) bereits
im noch geltenden Tarif vorgesehen sei.



Daneben ist eine Mindestvergütung vorgesehen, die sich nach der Gesamtzahl der zur
Miete angebotenen Tonbildträger richtet (Ziff. 4.2 Abs. 2 des Tarifs). Im Tarif selbst fin-
det sich keine Begrenzung des Bestandes, sondern es ist vorgesehen, dass ab 4’000 Ton-
bildträger ‘pro weitere 500 Tonbildträger oder Teile davon’ Fr. 63.15 pro Geschäft und
Quartal in Rechnung gestellt wird. In ihrer Eingabe präzisieren die Verwertungsge-
sellschaften allerdings, dass sie schon kurz nach der Genehmigung des bisherigen GT 5
darauf hingewiesen worden seien, dass diese Mindestvergütung einigen Videotheken, die
aus Liebhaberei oder um der Vollständigkeit des Angebots willen Bestände von bei-
spielsweise weit über 10’000 Videokassetten führen, Probleme bereiten. Die Verwer-
tungsgesellschaften seien daher damit einverstanden gewesen, Bestände über 5’000 Stück
bei der Berechnung der Mindestvergütung nicht mehr zu berücksichtigen. Die Verwer-


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tungsgesellschaften bestätigen, dass sie diese Limite auch für die Dauer der beantragten
Verlängerung akzeptieren.

Die Mindestvergütung hat nach den Angaben der Verwertungsgesellschaften den Zweck, den
Rechtsinhabern auch dann eine Vergütung zu verschaffen, wenn der Vermieter auf Neu-
anschaffungen ganz oder teilweise verzichtet. Zudem sei sie das einzige halbwegs kon-
trollierbare Element. Die Zahlen würden zeigen, dass der Tarif auch hinsichtlich der Min-
destvergütung weit unterhalb der gesetzlichen Limite liege und daher auch diesbezüglich
angemessen sei. Die Verwertungsgesellschaften gehen im übrigen davon aus, dass die
Entschädigungen für Urheberrechte und verwandte Schutzrechte nicht der Hauptkosten-
fakor für die Videotheken sind; vielmehr seien dies die Anschaffungskosten für die Kas-
setten sowie die fixen Kosten. Die Urheberrechte würden bloss zwischen 2 und 3 Prozent
der Gesamtkosten ausmachen.

5.
Zu den Verhandlungen haben die Verwertungsgesellschaften die Association des Vi-
déoclubs de Suisse Romande (AVSR), die Associazione Videoteche del Ticino (AVT),
den Dachverband der Urheberrechtsnutzer (DUN), den Schweiz. Hotelierverein (SHV)
sowie den Schweizer Video-Verband (SVV) eingeladen.

Gemäss den Angaben der Verwertungsgesellschaften war der SVV ursprünglich ein Verband der
Lieferanten der Videotheken, dem sich 1993 zum Zweck der Verhandlungen über den GT
5 über 150 Videotheken angeschlossen hätten. Im Rahmen der neuen Verhandlungen ha-
be der SVV allerdings erklärt, dass er die deutschschweizer Videotheken nicht mehr ver-
trete. Die Gründung eines anderen Verbandes der Videotheken der Deutschschweiz sei
indessen nicht bekannt. Die Westschweizer und Tessiner Videotheken hätten mittlerweile
ihre eigenen Verbände gegründet.


Anlässlich der Verhandlungen habe die AVSR den Tarif sowohl grundsätzlich kritisiert
wie auch die Höhe der Entschädigungen in Frage gestellt. Die Hauptkritik habe der Ziff.


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Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
4.2 des Tarifs gegolten. Die AVSR habe die Einführung einer Vignette vorgeschlagen, die
gegen Entrichtung von Fr. 3.- bei der SUISA zu beziehen sei. Dies würde die Erfassung
aller Kassetten erleichtern sowie eine einfache Kontrolle erlauben. Daneben sei die Strei-
chung der Mindestvergütung verlangt worden, da die entsprechenden Bestände re-
gelmässig aus älteren Kassetten bestehen würden, die kaum mehr vermietet werden könn-
ten. Die Verwertungsgesellschaften weisen darauf hin, dass die Frage der Einführung ei-
ner Vignette sowie deren Modalitäten nicht abschliessend besprochen werden konnten
und dies noch weiterer Abklärungen bedürfe. Bezüglich einer allfälligen Über-
gangslösung für 1997 habe die AVSR sowohl eine Reduktion der Einmal-Abgabe (Ziff.
4.2 Abs. 1 des Tarifs) wie auch der Mindestvergütung (Ziff. 4.2 Abs. 2) verlangt. Zudem
sei nach Auffassung der AVSR die Mindestvergütung bei einem Bestand von 2’000 Ton-
bildträgern zu plafonieren, so dass höhere Bestände nicht zu einer Erhöhung der Mindest-
vergütung führen.



Aus den von den Verwertungsgesellschaften eingereichten Unterlagen geht im übrigen
hervor, dass die AVT mit Schreiben vom 16. Mai 1996 einer Verlängerung des bisherigen
Tarifs zugestimmt hat. Eine Diskussion über die Ausgestaltung eines künftigen Tarifs
wurde ausdrücklich vorbehalten.

6.
Mit Präsidialverfügung vom 28. Juni 1996 wurde die Spruchkammer zur Beurteilung des
GT 5 eingesetzt und den direkt betroffenen Kreisen nochmals Gelegenheit eingeräumt,
sich zur vorliegenden Eingabe zu äussern. Dabei wurden - gestützt auf Art. 10 Abs. 2
URV - die folgenden Nutzerorganisationen eingeladen, zum Verlängerungsantrag der
Verwertungsgesellschaften Stellung zu nehmen:
−
AVSR, Association des Vidéoclubs de Suisse Romande, Genève
−
AVT, Associazione Videoteche del Ticino, Massagno
−
DUN, Dachverband der Urheber- und Nachbarrechtsnutzer, Bern
−
SHV, Schweiz. Hotelierverein, Bern
−
SVV, Schweizer Video-Verband, Zürich


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Ihnen wurde eine Frist zur Stellungnahme bis zum 29. Juli 1996 angesetzt unter Hinweis
darauf, dass im Säumnisfall Zustimmung zum Genehmigungsantrag angenommen wird.
Es gingen folgende zwei Stellungnahmen ein:


a)
Der SVV beantragte mit Eingabe vom 26. Juli 1996, das Begehren der Verwer-
tungsgesellschaften, den bisherigen Gemeinsamen Tarif 5 um ein weiteres Jahr zu
verlängern, sei abzuweisen; eventualiter sei die Urheberrechtsvergütung für das
Vermieten von audiovisuellen Werken in bezug auf ihre Angemessenheit zu über-
prüfen. Dies wird einerseits damit begründet, dass man sich im Rahmen der Ver-
handlungen weder über die Tarifstruktur noch die Berechnungsgrundlagen einigen
konnte und andererseits mit dem schwierigen wirtschaftlichen Umfeld: Nebst den
rückläufigen Einnahmen aus dem Mietgeschäft, die gemäss den Angaben des
SVV von 1993 von 60 Mio. bis 1995 auf 50 Mio. Franken abgenommen hätten,
habe es das Mietgeschäft immer schwerer, sich neben Pay-TV, Regional- und Sa-
tellitenfernsehen zu behaupten. Mit der Einführung von Mehrwertsteuer und Ur-
heberrechtsabgaben habe sich die Situation noch verschlechtert. Um der Abwan-
derung der Kunden entgegenzuwirken, hätten die Videotheken schrittweise die
Preise für das Vermieten von Videokassetten senken müssen. Diese seien von
durchschnittlich Fr. 8.- pro Tag und Kassette (1993) auf Fr. 6.- (1996) zu-
rückgegangen. Aber auch die Lieferanten hätten innert zwei Jahren die Verkaufs-
preise für Mietkassetten von durchschnittlich Fr. 160.- (1993) auf Fr. 80.- (1995)
herabsetzen müssen. Der SVV schlägt daher vor, die Vergütung auf dem Niveau
des Jahres 1994 von Fr. 5.25, eventualiter des Vorjahres (1995) von Fr. 5.80 zu
belassen.



Kritisiert wird ebenfalls, dass die Verwertungsgesellschaften die nach Art. 60 Abs. 2
URG höchstzulässigen Sätze nahezu ausschöpfen und dass der Tarif nicht berück-
sichtige, dass die Verwertungsgesellschaften nicht zur kollektiven Rechts-
wahrnehmung aller in der Schweiz vermieteten Titel ermächtigt seien. So fehle es


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beispielsweise an einer entsprechenden Vereinbarung zwischen den Verwer-
tungsgesellschaften und den sogenannten amerikanischen ‘Independants’, auf die
immerhin ein Marktanteil von 20 Prozent der in der Schweiz vermieteten Video-
kassetten entfalle. Ferner sei zumindest zweifelhaft, ob für den Erotikbereich ent-
sprechende Vereinbarungen bestehen würden. Es gelte aber auch zu berücksichti-
gen, dass die Mietkassetten in verhältnismässig kurzer Zeit amortisiert sein müss-
ten, da in der Regel nach rund drei Monaten die wesentlich kostengünstigeren
Kaufkassetten angeboten würden. Der wesentliche Teil des Umsatzes werde mit
wenigen Hitprodukten erzielt, während drei Viertel des Bestandes nur selten zu
vermieten seien. Damit führe vor allem die von der Anzahl der Videokassetten
abhängige Mindestvergütung zu wirtschaftlich nicht vertretbaren Verzerrungen, da
eine sich nach dem Bestand einer Videothek richtende Mindestvergütung zu einer
unverhältnismässigen Belastung für Videotheken mit grösserer Sortimentsvielfalt
führe. Diese Mindestvergütung sei daher zu streichen. Eine vereinfachte Kontrolle
lasse sich auch mit der von der AVSR vorgeschlagenen Vignettenlösung errei-
chen.


b)
Mit Datum vom 26. Juli 1996 reichte die AVSR ebenfalls eine schriftliche Stel-
lungnahme ein, wobei sie zunächst betonte, dass sie - im Gegensatz zum SSV -
eine Vereinigung der Videotheken sei und die seinerzeitige Einführung des GT 5
unmittelbar zu ihrer Gründung geführt habe, da die Inhaber von Videotheken
überzeugt seien, dass sie mit diesem Tarif doppelte Urheberrechtsvergütungen be-
zahlen müssten.



Angesichts der Angaben der Verwertungsgesellschaften, wonach für das Jahr
1995 gegenüber der vorangehenden 18 Monate umfassenden Periode ein wesent-
lich höheres Gesamttotal an Rechnungen ausgestellt worden sei, erscheint es der
AVSR zumindest zweifelhaft, dass der Vermietmarkt rückläufig sei. Es wird denn
auch geschätzt, dass die Videotheken wesentlich mehr Mietkassetten gekauft ha-


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ben, als der SSV annimmt; nämlich etwa 350’000 Stück und nicht bloss deren
88’000. Von bedeutenden Filmen würden vielfach von einer Videothek bis zu 20
Kassetten gekauft, um damit den Umsatz im erforderlichen Ausmass anzuheben.
Im weiteren ist die AVSR der Auffassung, dass mehr als die Hälfte des Bestandes
an Kassetten einer Videothek nicht ein einziges Mal im Jahr vermietet wird. Die
Mindestentschädigung, die sich auf den Bestand bezieht, habe indessen dazu ge-
führt, dass Videotheken ihren Bestand abbauen mussten. Damit sei es nicht mehr
möglich, ältere und weniger gefragte Filme zu mieten, was sicherlich nicht Sinn
und Zweck der URG-Revision gewesen sei.



Die von den Verwertungsgesellschaften angenommenen Zahlen werden nicht
grundsätzlich bestritten, aber in ihrer Bedeutung relativiert. So geht auch die
AVSR von Preisen zwischen Fr. 99.- und Fr. 199.- für die Anschaffung von Miet-
kassetten aus, wobei Neuheiten kaum unter Fr. 150.- erhältlich seien. Rabatte sei-
en in der Regel nur für grössere Videotheken möglich. Der Vermietpreis betrage
pro Tag und Kassette für Neuheiten zwischen Fr. 8.- und Fr. 10.-, während ältere
Kassetten bereits für Fr. 5.- bis Fr. 6.- erhältlich seien. Es wird auch betont, dass
der Umsatz der Videotheken nicht nur durch das Vermieten von Videokassetten
erzielt wird, sondern auch durch Zusatzgeschäfte wie etwa den Verkauf von Vide-
okassetten und anderen Produkten. Grundsätzlich mache das Vermietgeschäft et-
wa zwischen 60 und 80 Prozent des Umsatzes einer Videothek aus.



Im weiteren wird darauf hingewiesen, dass die an die Verwertungsgesellschaften
abzuliefernden Entschädigungen für die Videotheken durchaus bedeutend seien,
würden sie doch 2 - 3 Prozent des gesamten Umsatzes betragen. Dies müsse in
Verhältnis zum erzielbaren Gewinn von rund 5 Prozent gesetzt werden. Dieses
Geld würde für die dringend erforderlichen Neuanschaffungen fehlen, und wer
keine Neuanschaffungen tätige, verliere rasch an Marktanteil. Der vom URG vor-
gesehene Höchstsatz für die Vergütung von Urheberrechten und verwandten


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Schutzrechten von insgesamt 13 Prozent wäre für die meisten Videotheken oh-
nehin nicht zu verkraften.



Zudem hätten die Videothekeninhaber den Eindruck, dass sie zweimal für Urhe-
berrechte bezahlen müssen, da sie vermuten, dass in den hohen Anschaffungs-
kosten für Vermietkassetten bereits entsprechende Entschädigungen enthalten sei-
en. Die AVSR geht auch davon aus, dass pornographische Filme keine Werke im
Sinne des Urheberrechts sind und somit hierfür keine Entschädigung geschuldet
sei. Zudem würden derartige Entschädigungen auch gegen die guten Sitten ver-
stossen und könnten schon aus diesem Grunde nicht eingefordert werden.



Aus all diesen Gründen schlägt die AVSR vor, den GT 5 während drei Jahren un-
ter der Voraussetzung weiterzuführen, dass die Ziff. 4.2 des Tarifs in der Weise
abgeändert wird, dass nur eine einmalige Entschädigung von Fr. 3.- für jeden zur
Vermietung bestimmten Tonbildträger zu bezahlen ist. Im weiteren sei die Ab-
gabe auf dem Bestand zu streichen oder mindestens auf einen minimalen Bestand
zu beschränken.

7.
Mit Präsidialverfügung vom 20. August 1996 wurden die Akten gestützt auf Artikel 15
Absatz 2bis des Preisüberwachungsgesetzes vom 20. Dezember 1985 (PüG) dem Preis-
überwacher zur Stellungnahme unterbreitet. Mit Antwort vom 27. September 1996 ver-
zichtete der Preisüberwacher auf eine Untersuchung und auf die Abgabe einer Stellung-
nahme. Er begründete dies damit, dass die Datenlage für eine detaillierte Beurteilung un-
genügend sei und dass von den Verwertungsgesellschaften mit dem Antrag auf Verlänge-
rung des geltenden Tarifs bis Ende 1997 eine Übergangslösung vorgeschlagen werde und
ihm daher demnächst ohnehin ein neuer Tarif vorzulegen sei. Er wies auch darauf hin,
dass der bisherige Tarif nicht erhöht wurde und zudem deutlich unter der Maximallimite
von Art. 60 Abs. 2 URG liege.



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Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
8.
Anlässlich der mündlichen Anhörung an der heutigen Sitzung bestätigen die Verwer-
tungsgesellschaften und die anwesenden Nutzerorganisationen im wesentlichen ihre
schriftlichen Eingaben und äussern sich im übrigen wie folgt:

− Die Verwertungsgesellschaften ergänzen, dass, nachdem sie beim Antrag von 1993
noch auf vage Schätzungen abstellen mussten, heute doch über zusätzliche Daten ver-
fügen. So sei man damals noch von einem durchschnittlichen Vermietpreis von Fr.
5.70 ausgegangen, während dieser nach den Angaben von AVSR bzw. von SVV
durchaus etwas höher liege. Der pro Mietkassette erzielte Umsatz sei 1993 auf Fr.
90.90 geschätzt worden, betrage jedoch ca. Fr. 170.-. Mit 2 bis 3 Prozent des Umsatzes
seien die Vergütungen für die Urheber- und die verwandten Schutzrechte weit von der
gesetzlichen Limite entfernt und damit angemessen.



Es wird hervorgehoben, dass das Fehlen von Verträgen mit sogenannten ‘Indepen-
dants’ unerheblich sei, da die Filmproduzenten ihre Ansprüche für die Vermietung von
Videokassetten nur über die Verwertungsgesellschaften geltend machen können. Rele-
vant wäre nach ihrer Auffassung das Fehlen dieser Verträge nur, falls Rechtsinhaber,
die einen ansehnlichen Teil des Repertoires ausmachen, ausdrücklich auf die Vermiet-
vergütung verzichtet hätten. Dies sei allerdings nicht geltend gemacht worden.



Auch die Bedeutung der Mindestvergütung auf dem Bestand der Kassetten wird her-
vorgehoben. Die Verwertungsgesellschaften vermuten, dass wohl nicht alle durch die
Videotheken eingekauften Videokassetten tarifgemäss angegeben würden, daher sei
der Bestand an Videokassetten einer Videothek letztlich eines der wenigen kontrol-
lierbaren Elemente. Im übrigen müsse nur rund 4 Prozent des Bestandes pro Quartal
erneuert werden, damit eine Videothek bereits über dem Bereich der Mindestvergü-
tung zu liegen komme. Extremfälle würden durch die Begrenzung bei einem Bestand
von 5’000 Videokassetten vermieden.




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Um der heutigen Krise zu begegnen, müsse nicht bei den Urheberrechtsgebühren, wel-
che nur eine marginale Grösse seien, angeknüpft werden. Die Einführung einer Vignet-
te sowie deren Modalitäten seien zwar in Diskussion, aber nur realisierbar, falls sie
von den Verbänden mitgetragen werde. Es wird beantragt, den vorgelegten Tarif zu
verlängern.


− Die AVSR relativiert die von ihr genannte Zahl von über 300'000 Videokassetten, die
von anderen, meist ausländischen Lieferanten bezogen werden. Nach ihren Schätzun-
gen werden ca. 40-50'000 Kassetten direkt im Ausland eingekauft. Dazu gehören vor
allem englisch- sowie französischsprachige Filme. Allerdings würden diesbezügliche
genaue Zahlen fehlen. Es wird bestätigt, dass etliche Videotheken nicht zutreffende
Angaben betreffend den Kauf von Kassetten sowie über deren Lagerhaltung machen
würden. Hauptproblem sei der Anschaffungspreis der Mietkassetten. Die Vi-
deogeschäfte könnten heutzutage mit dem Hauptgeschäft praktisch keinen Gewinn
mehr erwirtschaften, obwohl extrem lange Öffnungszeiten bestehen würden. Sowohl
die Einführung der Mehrwertsteuer wie auch der Urheberrechtsentschädigung hätten
sich negativ ausgewirkt. Es wird wiederholt, dass sich die Mitglieder der AVSR allen-
falls mit einer Entschädigung pro Miete von Fr. 3.- abfinden könnten, falls die Min-
destvergütung gestrichen wird. Dieser Betrag sei im übrigen an der Limite der Ange-
messenheit nach Art. 60 URG. Es wird auch nochmals erwähnt, dass die SUISA nicht
alle Rechtsinhaber vertrete; vielfach würden die Entschädigungen bereits im Ausland
bezahlt. Grundsätzlich würde ein System mit Vignette begrüsst.

− Auch nach den Feststellungen des SVV sind die zu leistenden Vergütungen an der
oberen Grenze angelangt. Vielfach werde heute noch von Videothekeninhabern die
Auffassung vertreten, dass mit dem Kauf einer Kassette alle urheberrechtlichen Ver-
wendungsbefugnisse abgegolten seien. Die von der AVSR angegebene Zahl von
300'000 importierten Kassetten könne kaum zutreffen, da der SVV mit 80’000 Kasset-


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ten 80-90% des Marktes abdecke. Die SUISA habe sich bei einem angenommenen
Umsatz von Fr. 170.- für das Vermieten pro Kassette zwar auf die Zahlen des SVV ge-
stützt. Diese Zahlen seien allerdings etwas optimistischer angegeben worden, als sie
tatsächlich seien. Auch der durchschnittliche Preis von Fr. 8.60 pro Vermietvorgang
wird bestritten. Dies sei ein Preis, der allenfalls für neue Kassetten erzielt werden kön-
ne. Der durchschnittliche Preis für Neuheiten betrage eher Fr. 6.- und falle nach 2 bis 3
Monaten auf Fr. 3.- bis 4.-. Es wird bestätigt, dass man auf eine tiefere Einmal-Abgabe
zurückkommen müsste (Fr. 5.25 bzw. höchstens Fr. 5.80). Dies würde zumindest der
gegenwärtigen wirtschaftlichen Situation besser Rechnung tragen.


II.
Die Schiedskommission zieht in Erwägung:
1.
Die am Gemeinsamen Tarif 5 (Vermieten von Werkexemplaren) beteiligten fünf Verwer-
tungsgesellschaften haben ihren Antrag auf Verlängerung dieses Tarifs innerhalb der in
Art. 9 Abs. 2 URV vorgesehenen Frist eingereicht.


2.
Der vorliegende Tarif ist ein gemeinsamer Tarif der fünf Verwertungsgesellschaften Pro-
Litteris, SSA, SUISA, SUISSIMAGE und SWISSPERFORM, wobei die SUISA gemäss
dessen Ziff. 3.1 die Funktion der gemeinsamen Zahlstelle inne hat. Damit sind die Vo-
raussetzungen nach Art. 47 Abs. 1 URG erfüllt.


3.
Gemäss Art. 46 Abs. 2 URG haben die Verwertungsgesellschaften mit den massgebenden
Nutzerverbänden über die Gestaltung der einzelnen Tarife zu verhandeln. Als Ver-
handlungspartner wirkten vor allem der Westschweizer (AVSR) und der Tessiner (AVT)
Verband der Videotheken. Die Videotheken der Deutschschweiz wurden zumindest an-
fänglich durch den Schweizer Video-Verband (SVV) vertreten. Allerdings wird bezüglich
dieses Verbandes geltend gemacht, dass er vorwiegend die Interessen der Video-Lie-


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feranten vertrete und somit für die Videotheken nicht repräsentativ sein könne. Es scheint
aber gegenwärtig keinen anderen Verband der deutschschweizer Videotheken zu geben.
Den Verwertungsgesellschaften kann somit nicht vorgeworfen werden, sie hätten nicht
mit den massgebenden Nutzerverbänden verhandelt.

4.
Die Schiedskommission genehmigt einen ihr vorgelegten Tarif, wenn er in seinem Auf-
bau und in den einzelnen Bestimmungen angemessen ist (Art. 59 Abs. 1 URG). Bei der
Prüfung der Angemessenheit der Entschädigungsansätze hat sie gemäss Art. 60 Abs. 2
URG die sogenannte 10-Prozent-Regel für die Urheberrechte beziehungsweise die 3-
Prozent-Regel für die verwandten Schutzrechte anzuwenden. Danach darf die Urheber-
rechtsentschädigung in der Regel höchstens 10 Prozent und die Vergütung für die ver-
wandten Schutzrechte höchstens 3 Prozent des Nutzungsertrages oder -aufwandes betra-
gen. Von dieser Regel kann allerdings abgewichen werden, wenn sich daraus auch bei ei-
ner wirtschaftlichen Verwaltung kein angemessenes Entgelt für die Berechtigten ergibt.

5.
Die Verwertungsgesellschaften beantragen die Verlängerung des bereits mit Beschluss
vom 5. April 1994 genehmigten GT 5. Im damaligen Genehmigungsverfahren hatten die
massgebenden Nutzerorganisationen dem Tarif zugestimmt. Die Schiedskommission
konnte somit davon ausgehen, dass er sowohl in seinem Aufbau als auch in seinen ein-
zelnen Bestimmungen im Sinne von Art. 59 Abs. 1 URG angemessen ist.



Bei dem damals genehmigten GT 5 handelte es sich um einen - gestützt auf das revidierte
URG - neu eingeführten Tarif, mit dem die hauptsächlich Betroffenen zunächst erste Er-
fahrungen sammeln mussten. Dieser Umstand sowie die Tatsache, dass sich die ver-
schiedenen Videotheken inzwischen erst richtig organisiert haben, führte dazu, dass die
beantragte Verlängerung des GT 5 von den Nutzerverbänden nicht akzeptiert wird, wobei
im wesentlichen die in Ziff. 4.2 des Tarifs festgelegten Entschädigungen für Tonbildträ-
ger beanstandet wird.




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6.
Der GT 5 bezieht sich auf Art. 13 URG, der den Urhebern und den Leistungsschutzbe-
rechtigten für das Vermieten von Werkexemplaren einen Vergütungsanspruch gegenüber
den Vermietern einräumt. Die Auffassung der Nutzerorganisationen, dass dieser An-
spruch schon mit dem Kauf von Mietkassetten oder auf andere Weise abgegolten wird,
kann nicht zutreffen, da es hier um einen gesetzlichen Vergütungsanspruch geht, der aus-
schliesslich von zugelassenen Verwertungsgesellschaften wahrgenommen werden kann
(Art. 13 Abs. 3 URG). Die fünf antragstellenden Verwertungsgesellschaften verfügen je
in ihrem Bereich über eine entsprechende Bewilligung der Aufsichtsbehörde (heute Eid-
genössisches Institut für Geistiges Eigentum) und sind somit zur Wahrnehmung dieses
Vergütungsanspruchs berechtigt.



In ihren mit dem Gesuch unterbreiteten Berechnungen gehen die Verwertungsgesell-
schaften von einem durchschnittlichen Anschaffungspreis der zur Vermietung bestimm-
ten Videokassetten von Fr. 103.80 sowie einem durchschnittlichen Umsatz pro Kassette
von rund Fr. 170.- aus. Gemäss den Angaben des SVV sind die Verkaufspreise von Miet-
kassetten von durchschnittlich Fr. 160.- (1993) auf Fr. 80.- (1995) halbiert worden. Die
AVSR weist darauf hin, dass die Anschaffungspreise der Videokassetten zwischen Fr.
99.- und Fr. 199.- variieren, wobei den Beilagen zu ihrer Vernehmlassung entnommen
werden kann, dass für gesuchte Filme eher die höheren Beträge verlangt werden, während
weniger erfolgreiche Filme beziehungsweise Erotikfilme eher im unteren Bereich liegen.
Für die AVSR bewegen sich die Vermietpreise für neue Videos zwischen Fr. 8.- bis Fr.
10.- und für ältere Filme zwischen Fr. 5.- und Fr. 6.-. Der SVV erwähnt dagegen, dass
diese Preise von durchschnittlich Fr. 8.- (1993) auf Fr. 6.- (1996) gefallen sind.


Die Schiedskommission stellt zunächst fest, dass es im vorliegenden Tarif ausserordentlich
schwierig war, einigermassen verifiziertes Zahlenmaterial zu erhalten. Ein Nutzerverband
hat in der Anhörung vor der Schiedskommission sogar die von ihm publizierten Zahlen,
auf die sich die Verwertungsgesellschaften zur Berechnung der Entschädigung berufen, in
Frage gestellt. In diesem Zusammenhang wird daran erinnert, dass auch die Nutzerorgani-


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sationen die Pflicht haben, im Rahmen eines Tarifgenehmigungsverfahrens an der Fest-
stellung des Sachverhalts mitzuwirken.



Während die Verwertungsgesellschaften beim Anschaffungspreis von Videokassetten im
Rahmen der Zahlen liegen, die auch von den Nutzern angegeben werden, bewegen sie
sich bei den Mietpreisen gar noch etwas unterhalb der Zahlen der Nutzerorganisationen.
Die von den Verwertungsgesellschaften als Basis für ihre Berechnungen angenommenen
Durchschnittszahlen dürften somit in etwa zutreffen, zumal sie auf den 1993 berechneten
Bemessungsgrundlagen und damit auf einem durchschnittlichen Vermietpreis von Fr.
5.70 pro Kassette sowie einem Brutto-Mindestertrag pro Kassette von Fr. 90.90 beruhen.
Selbst für den Fall, dass der angenommene durchschnittliche Umsatz pro Tonbildträger
von Fr. 170.- nicht erreicht wird, liegt die Einmal-Abgabe von Fr. 6.85 für zur Miete an-
gebotene Tonbildträger damit wesentlich unterhalb der 13 Prozent-Grenze von Art. 60
Abs. 2 URG und ist damit als angemessen zu bezeichnen.


7.
Die Nutzerverbände machen geltend, dass ein erheblicher Anteil am Bestand einer Vi-
deothek nie oder nur äusserst selten ausgeliehen wird, und sie verlangen daher eine Strei-
chung der in Ziff. 4.2 Abs. 2 vorgesehenen Mindestvergütung; eventualiter schlagen sie
vor, sie auf kleine Bestände zu begrenzen.



Die Schiedskommission hat in anderen Entscheiden (Tarife Y und S) festgestellt, dass
Mindestvergütungen sich zwar im Laufe der Zeit durchgesetzt haben, jedoch durch die
Angemessenheitskontrolle nach Art. 60 URG in Frage gestellt sind, sofern dadurch die
gesetzlich vorgegebene Limite überschritten wird, und sie nicht nur ausnahmsweise, son-
dern regelmässig zur Anwendung gelangen. Auch ein hoher Verwaltungsaufwand könne
noch keine Rechtfertigung für die Einführung einer Mindestvergütung sein, die zu einer
Überschreitung der gesetzlich vorgesehenen Höchstbelastung der Nutzer führt. Unge-
rechtfertigt seien daher insbesondere diejenigen Mindestvergütungen, die sich nicht auf
marginale Nutzungstatbestände beziehen, sondern auf die durchschnittliche Nutzung An-


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wendung finden. Diese Art der Festlegung der Entschädigung sei auch deshalb fraglich,
weil sich dadurch kaum feststellen lasse, in welchem Ausmass die gesetzliche Limite
überschritten wird; darin liege ein gravierender Mangel an Transparenz in bezug auf die
Angemessenheitskontrolle. Die Schiedskommission hat jedoch nicht ausgeschlossen, dass
die Einführung oder Beibehaltung einer Mindestvergütung in besonderen Fällen - gestützt
auf den in Art. 60 Abs. 2 zweiter Satz URG enthaltenen Vorbehalt - gerechtfertigt ist.



Im Rahmen des geltenden Tarifs haben die Verwertungsgesellschaften in Ziff. 4.2 eine
obere Limite von 5’000 Stück akzeptiert, so dass ein darüber liegender Bestand von Ton-
bildträgern für die Berechnung der Mindestvergütung nicht mehr berücksichtigt wird.
Diese Limite soll nach Auffassung der Verwertungsgesellschaften auch für den verlänger-
ten Tarif gelten, ohne dass allerdings eine entsprechende Änderung des Tarifs beantragt
worden wäre.



Die Mindestvergütung betrifft vor allem diejenigen Videotheken, welche einen grossen
Bestand haben, aber nur noch selten neue Tonbildträger erwerben. Sie soll sicherstellen,
dass die Rechtsinhaber auch in diesen Fällen ein angemessenes Entgelt für das Vermieten
ihrer Tonbildträger erhalten. Im Rahmen der Angemessenheitsprüfung erachtet es die
Schiedskommission als richtig, dass auch diese Videotheken für das Vermieten von Ton-
bildträgern entsprechende Entschädigungen bezahlen. Auch in diesen Fällen haben die
Urheber und Rechtsinhaber Anspruch auf eine Vergütung. Die Mindestvergütung betrifft
zudem diejenigen Videotheken, welche nicht eine Mindestzahl an Neuanschaffungen täti-
gen. Nachdem aber auch von Nutzerseite die Bedeutung des stetigen Neuerwerbs von Vi-
deokassetten hervorgehoben wurde, ist davon auszugehen, dass die meisten Videotheken
über dem Bereich der Mindestvergütung liegen. Zudem hat der vorliegende Tarif gezeigt,
dass es äusserst schwierig ist, an einigermassen gesichertes Zahlenmaterial heranzukom-
men. Damit ist auch das Argument der Verwertungsgesellschaften, es handle sich hier um
eines der wenigen kontrollierbaren Elemente, nicht von der Hand zu weisen. Die ESchK
genehmigt daher die Mindestvergütung. Sie ist allerdings der Auffassung, dass die bereits


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Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
heute praktizierte Begrenzung bei 5'000 Videokassetten in den Tarif aufgenommen wer-
den muss.


8.
Damit hat sich die 1993 angenommene Ausgangslage grundsätzlich als richtig erwiesen.
Es ist aber auch zu spüren, dass sich die Branche gegenwärtig in einer wirtschaftlich
schwierigen Situation befindet. Sind allerdings die Voraussetzungen der Angemessenheit
erfüllt, kann dies nicht zum Nachteil der anspruchsberechtigten Urheber und Rechtsinha-
ber zu einer Verweigerung der Tarifverlängerung führen. Immerhin berücksichtigt die
vorgenommene Angemessenheitsprüfung durch die Anknüpfung an den Ertrag indirekt
auch die wirtschaftliche Tragbarkeit für den Nutzer. Dass 2-3 Prozent des Umsatzes für
die Nutzung von Urheberrechten und Nachbarrechten für die Branche aus wirtschaftli-
chen Gründen eine kaum tragbare Belastung sei, kann nicht ausschlaggebend sein. Falls
die wirtschaftliche Situation tatsächlich so schlecht sein sollte, so könnte der Branche
auch mit tieferen Entschädigungen nicht geholfen werden.

9.
Für künftige Lösungen geht die ESchK davon aus, dass die Vignettenlösung als prü-
fenswerte Alternative in Frage kommt. Sie ist sich aber bewusst, dass diesbezüglich eine
verstärkte Mitwirkung der Nutzerverbände erforderlich ist. Die Kommission hat auch
gewisse Zweifel, ob es den Verhandlungspartnern gelingt, bis im kommenden Frühjahr
ihre Verhandlungen erfolgreich abzuschliessen. Sie beschliesst daher aus prozessöko-
nomischen Gründen, den geltenden Tarif mit der geänderten Ziff. 4.2 um ein Jahr zu ver-
längern und eine Bestimmung aufzunehmen, wonach diese Tarifgenehmigung auto-
matisch für ein weiteres Jahr gilt, sofern die Verwertungsgesellschaften bis zum 31. Mai
1997 keinen neuen Antrag stellen.


10.
Die Schiedskommission hat die zur mündlichen Anhörung erschienenen Tarifpartner über
das Ergebnis ihrer Beratung informiert und sie zu der vorgesehenen Änderung Stellung
nehmen lassen.




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11.
Die Gebühren und Auslagen dieses Verfahrens richten sich nach Art. 21a Bst. a und d
URV (in der Fassung vom 25. Oktober 1995) und sind gemäss Art. 21b URV von den be-
teiligten Verwertungsgesellschaften zu tragen.


III.
Demnach beschliesst die Eidg. Schiedskommission:
1.
Der am 5. April 1994 genehmigte Gemeinsame Tarif 5 (Vermieten von Werkexemplaren)
der
Verwertungsgesellschaften
ProLitteris,
SSA,
SUISA,
SUISSIMAGE
und
SWISSPERFORM wird mit folgenden Änderungen verlängert:
a)
Ziff. 4.2 (Tonbildträger): Werden mehr als 5'000 Tonbildträger zur Miete angebo-
ten, so wird die Mindestvergütung auf 5'000 Tonbildträger beschränkt.

Ziff. 7 (Gültigkeitsdauer): Die Gültigkeitsdauer dieses Tarifs wird bis 31. De-
zember 1997 verlängert. Stellen die Verwertungsgesellschaften nicht bis zum 31.
Mai 1997 der Schiedskommission einen anders lautenden Antrag, erfolgt eine au-
tomatische Verlängerung bis 31. Dezember 1998.


2.
Den am Tarif beteiligten Verwertungsgesellschaften ProLitteris, SSA, SUISA,
SUISSIMAGE und SWISSPERFORM werden die Verfahrenskosten bestehend aus:
a)
einer Spruch- und Schreibgebühr von
Fr. 2’800.-
b)
sowie dem Ersatz der Auslagen von
Fr. 1’890.-

total Fr. 4’690.- auferlegt. Sie haften dafür solidarisch.




3.
Schriftliche Mitteilung an:
−
die Mitglieder der Spruchkammer
−
die Verwertungsgesellschaften ProLitteris, SSA, SUISA, SUISSIMAGE und
SWISSPERFORM


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Beschluss vom 21. Oktober 1996, GT 5
−
AVSR, Association des Vidéoclubs de Suisse Romande, Genève
−
AVT, Associazione Videoteche del Ticino, Massagno
−
DUN, Dachverband der Urheber- und Nachbarrechtsnutzer, Bern
−
SHV, Schweiz. Hotelierverein, Bern
−
SVV, Schweizer Video-Verband, v.d. Frau Dr. P. Holenstein, Zürich
−
den Preisüberwacher




Eidg. Schiedskommission für die

Verwertung von Urheberrechten

und verwandten Schutzrechten



Die Präsidentin:
Der Sekretär:





V. Bräm-Burckhardt
A. Stebler



Rechtsmittel:
Gegen diesen Beschluss kann innerhalb von 30 Tagen seit der Zustellung beim Bundesgericht
Verwaltungsgerichtsbeschwerde erhoben werden (Art. 74 Abs. 2 URG i.V.m. Art. 98 Bst. e und
Art. 106 des Bundesgesetzes über die Organisation der Bundesrechtspflege).