esbk · Verwaltungssanktion der ESBK vom 16. November 2020 (Art. 100 BGS) ·  · de
Unberechtigte Spielteilnahme und nicht funktionierende Verlustlimits
Spielbankenrecht


Eidgenössische Spielbankenkommission ESBK
Sekretariat

CH-3003 Bern, ESBK
Die Eidgenössische Spielbankenkommission


erlässt folgende


VERFÜGUNG


in Sachen



X. AG



betreffend

Verwaltungssanktion (Art. 100 BGS)


Einschreiben
X. AG

Referenz: ESBK-A-DB3D3401/10
Unser Zeichen:
Bern, 16. November 2020


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ESBK-A-DB3D3401/10
Sachverhalt:
A. Mit Bericht betreffend wichtige Vorkommnisse im April 2020 vom 7. Mai 2020 teilte die X.
AG der Eidgenössischen Spielbankenkommission (ESBK) mit, dass 13 gesperrte Personen
am Spiel auf der Webseite der X. AG hatten teilnehmen können. Dies habe die X. AG im
Rahmen der internen Zweitkontrolle festgestellt. Die daraufhin eingeleitete interne Unter-
suchung habe menschliche Anwendungsfehler bei der Verifizierung der Angaben zum
Spielerkonto ergeben. Die 13 Spielerkonten seien umgehend geschlossen worden. Die bei-
den Spieler mit den höchsten Spielerträgen waren I.A.R. und L.F. Das Spielerkonto von
I.A.R. wurde von der X. AG am 11. November 2019 verifiziert und die Spielteilnahme am
15. April 2020 blockiert. In diesen mehr als fünf Monaten leistete I.A.R. Einzahlungen in der
Höhe von Fr. 20'596 und generierte einen Spielertrag1 von Fr. 10'501. Das Spielerkonto
von L.F. wurde von der X. AG am 17. Januar 2020 verifiziert und die Spielteilnahme am
30. April 2020 blockiert. In diesen mehr als drei Monaten leistete L.F. Einzahlungen in der
Höhe von Fr. 12'091.- und generierte einen Spielertrag von Fr. 4'901.-.
B. Am 8. Juni 2020 meldete die X. AG mit ihrem Bericht betreffend wichtige Vorkommnisse im
Mai 2020 der ESBK, dass sie aufgrund einer Kontrolle mittels zusätzlicher Such- bzw. Ver-
gleichsalgorithmen nach Übereinstimmungen mit Einträgen in der Sperrdatenbank weitere
zehn Personen eruiert habe, die wegen fehlerhafter Verifizierung trotz Spielsperre am Spiel
auf der Webseite der X. AG hatten teilnehmen können. Insgesamt hätten also 23 Personen
unberechtigterweise am Spiel teilnehmen können. Die beiden Spieler mit den höchsten
Spielerträgen waren bei dieser Meldung L.A. und V.T.S. Das Spielerkonto von L.A. wurde
von der X. AG am 12. Dezember 2019 verifiziert und die Spielteilnahme am 4. Mai 2020
blockiert. In diesen mehr als vier Monaten leistete L.A. Einzahlungen in der Höhe von Fr.
8'350.- und generierte einen Spielertrag von Fr. 6'205.-. Das Spielerkonto von V.T.S. wurde
von der X. AG am 12. November 2019 verifiziert und die Spielteilnahme am 8. Mai 2020
blockiert. In diesen mehr als fünf Monaten leistete V.T.S. Einzahlungen in der Höhe von Fr.
8'215.- und generierte einen Spielertrag von Fr. 2'737.-.
Mit derselben Meldung vom 8. Juni 2020 teilte die X. AG der ESBK darüber hinaus mit,
dass sie im Rahmen der internen technischen Kontrolle festgestellt habe, dass bei insge-
samt 411 Spielern die selbst gesetzten Verlustlimiten nicht ordnungsgemäss funktioniert
hatten. Diese Spieler hätten ihre selbst festgelegten Verlustlimiten um insgesamt Fr.
15'337.- überschreiten können. Bei den drei gravierendsten Fällen habe das Verlustlimit,
welches auf Fr. 1'000.- festgesetzt war, um Fr. 1'484.-, Fr. 826.78 und Fr. 628.40 über-
schritten werden können. Die X. AG gab an, sie habe die technisch notwendigen Korrektur-
Massnahmen ergriffen und die weiteren Kontrollen hätten keinerlei Abweichungen gezeigt.
Die X. AG wolle den betroffenen Spielern die jeweiligen vom Verlustlimit überschrittenen
Beträge gutschreiben.
C. Mit Schreiben vom 9. Juni 2020 zeigte die ESBK der X. AG die Eröffnung eines besonderen
Abklärungsverfahrens an.
D. Am 12. Juni 2020 forderte die ESBK von der X. AG weitere Informationen und Unterlagen
unter anderem in Bezug auf den Prozess bei der Verifizierung im Rahmen der Kontoeröff-
nung, die Ursache der unberechtigten Spielteilnahmen, die Konsequenzen für die betroffe-
nen Spieler, die Aus- und Weiterbildung der Mitarbeitenden, die Kontrollen bei der Über-
prüfung der Angaben zur Kontoeröffnung und die eingeleiteten Korrekturmassnahmen.

1 immer verstanden als Spielertrag zugunsten der X. AG


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E. Mit Eingabe vom 25. Juni 2020 teilte die X. AG mit, dass bei der Verifizierung von Kunden-
konten pro Tag mehrere Routine-Kontrollen durchgeführt würden. Bei einer dieser Kontrol-
len seien im April 2020 Fälle erkannt worden, bei denen der bisher verwendete Algorithmus
(erste vier Buchstaben des Vor- und Nachnamens inkl. Geburtsdatum) nicht ausgereicht
habe, um einen Spielausschluss zu detektieren. Durch den am 7. Mai 2020 neu definierten
bzw. angepassten Prozess «M1 01-5: Manuelle Überprüfung der Identität online» sei die
vollständige Spielerdatenbank nach den neu definierten zusätzlichen Abfragealgorithmen
hinsichtlich Treffer im nationalen Sperrregister VETO überprüft worden. Die daraus resul-
tierenden 23 Fälle seien anlässlich der monatlichen Meldung wichtiger Vorkommnisse an
die ESBK am 7. Mai und 8. Juni 2020 der ESBK gemeldet worden. Die betroffenen Spieler
seien umgehend vom Spielbetrieb ausgeschlossen und per E-Mail vom Kundenservice
über die Auflösung des Spielerkontos mit der entsprechenden Begründung informiert wor-
den. Unter dem gemeldeten «menschlichen Anwendungsfehler» verstehe die X. AG, dass
der verantwortliche Mitarbeiter bei der Überprüfung der Angaben der Ausweisdokumente
die Differenz eines Buchstabens oder einer Ziffer nicht erkannt habe, was zu einem unvoll-
ständigen Abgleich mit der VETO-Datenbank geführt und entsprechend keinen Treffer für
den gesperrten Spieler bzw. die gesperrte Spielerin ergeben habe.
Alle der X. AG vorliegenden bzw. eingereichten Dokumente würden manuell auf Vollstän-
digkeit, Lesbarkeit und Gültigkeit überprüft. Schreibfehler würden von den Mitarbeitenden
manuell überprüft und entsprechend korrigiert. Um nichtberechtigte Spielteilnahmen zu ver-
hindern, werde zudem neu täglich die komplette Spielerdatenbank der X. AG mit dem na-
tionalen Sperrregister nach zusätzlichen Algorithmen abgeglichen. Ein positiver Treffer in
der VETO-Datenbank führe zu einer kompletten erneuten Überprüfung. Ein Folgetreffer
führe zu einer sofort wirksamen Spielsperre. Durchgeführt werde dieser Prozess von den
Mitarbeitenden des Customer Support und der Payment Risk&Fraud-Abteilung.
Die verantwortlichen Mitarbeitenden würden im Rahmen der Anpassung des Prozesses
«M1 01-5» über die Änderungen informiert und bezüglich der neuen Durchführung ge-
schult. Die Teilnahmen an den entsprechenden Schulungen würden allen Mitarbeitenden
bestätigt.
F. Mit Schreiben vom 1. Juli 2020 bat die ESBK die X. AG um Stellungnahme zu ihrem Vor-
gehen in Bezug auf die Funktionalität der Verlustlimiten für alle von ihr angebotenen Spiele,
die Ursachen, die dazu geführt haben, dass die Verlustlimiten bei Spielen des Spieleanbie-
ters Y. AG nicht berücksichtigt wurden sowie die Massnahmen, mit denen das Problem
behoben wurde und mit denen die X. AG sicherstellt, dass die Verlustlimiten bei allen von
ihr angebotenen Spielen berücksichtigt werden.
G. Am 8. Juli 2020 reichte die X. AG eine Stellungnahme ein, worin sie erklärt, dass die Ursa-
che für das Problem auf Seite der X. AG und nicht bei Y. AG gelegen habe. Alle anderen
Spielanbieter seien von diesem Problem nicht betroffen gewesen. Es seien sämtliche Spiel-
ereignisse aller Spieleanbieter kontrolliert worden und der Fehler sei nur bei diesen vorlie-
genden Fällen hinsichtlich des Spieleanbieters Y. AG aufgetreten. Der Zeitraum, in dem die
vorliegenden einzelnen Spielereignisse nicht für das Verlustlimit berücksichtigt worden
seien, habe die Zeit zwischen dem 18. April und 25. Mai 2020 umfasst.
H. Die X. AG hat in den Monatsabrechnungen der Monate April und Mai, welche der ESBK
am 7. Mai und am 8. Juni 2020 zugestellt wurden, die im Zeitraum zwischen dem 9. April
und 8. Mai 2020 erzielten Spielerträge, die die 23 gesperrten Spieler generiert hatten, als
unrechtmässige Spielerträge in der Höhe von insgesamt Fr. 42'711.32 gemäss Art. 56 BGS
der AHV zugewiesen.


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I. Mit Schreiben vom 8. September 2020 stellte die ESBK der X. AG einen Entwurf der Sank-
tionsverfügung (Sachverhalt und Erwägungen i.Z.m. dem Sachverhalt) zum rechtlichen Ge-
hör bis zum 22. September 2020 zu.
J. Mit Schreiben vom 16. September 2020 bat die X. AG um Verlängerung der Frist zur Stel-
lungnahme im Rahmen des rechtlichen Gehörs bis zum 9. Oktober 2020.
K. Mit Schreiben vom 18. September 2020 gewährte die ESBK die beantragte Fristverlänge-
rung bis am 9. Oktober 2020.
L. Mit Schreiben vom 8. Oktober 2020 reichte die X. AG ihre Stellungnahme ein. Sie macht
darin im Wesentlichen geltend, dass sie sich ihrer Verantwortung und Verpflichtung be-
wusst sei, die Bevölkerung angemessen vor den von den Geldspielen ausgehenden Ge-
fahren zu schützen. Um den sicheren und transparenten Spielbetrieb gewährleisten zu kön-
nen, seien Prozesse und Kontrollinstrumente implementiert worden, die laufend überprüft
und angepasst würden. Festgestellte Unregelmässigkeiten und Vorkommnisse würden der
ESBK immer proaktiv, zeitnah und transparent gemeldet; Massnahmen würden definiert
und verzugslos umgesetzt, damit eine Wiederholung nicht mehr möglich sei.
In Bezug auf die unberechtigten Spielteilnahmen gab die X. AG an, dass sie seit dem 22.
August 2019 insgesamt 36'420 Spielerkonten verifiziert habe, wobei die 23 Fälle, in denen
die Verifizierung fehlerhaft vorgenommen worden sei, einer Fehlerquote von nur 0.06 %
entspreche. Das Sicherheitskonzept der X. AG würde grundsätzlich korrekt und sorgfältig
umgesetzt und es liege kein fundamentaler Mangel bei der Einhaltung der gesetzlichen
Vorgaben vor. Aufgrund ihres mehrstufigen internen Kontrollsystems seien diese 23 Fälle
selbständig und zeitverzugslos erkannt worden. Bei den Abweichungen habe es sich um
ein nachvollziehbares menschliches Versehen gehandelt. Auch bei gebotener Aufmerk-
samkeit würden menschliche Fehler nicht zu 100 Prozent vermieden werden können. Der
erzielte Spielertrag sei in keinem der 23 angezeigten Fälle auch nur ansatzweise Folge
eines exzessiven Geldspiels gewesen. In den Monatsabrechnungen Mai und Juni seien die
durch die X. AG erzielten Spielerträge ausgewiesen und der AHV zugewiesen worden.
Bezüglich des Überschreitens der Verlustlimiten führt die X. AG aus, dass es keinen allge-
meinen Ausfall des Verlustlimits gegeben habe. Das Verlustlimit habe bei allen 411 be-
troffenen Spielern grundsätzlich einwandfrei funktioniert. Einzig einzelne Y. AG-Spielereig-
nisse seien nicht wie beabsichtigt vom technischen Verlustlimit-Prozess auf der Plattform
erfasst und daher nicht auf das Verlustlimit angerechnet worden. Berücksichtige man die
Gesamtsumme an Spielereignissen im betroffenen Zeitraum, zeige sich mit 0.5 Prozent
Anteil der nichtgezählten Spielereignisse, dass nur ein verschwindend kleiner Anteil dieser
Abweichung unterlegen habe. Den 411 betroffenen Spielern seien die über das eigene per-
sönliche Verlustlimit hinausgehenden Beträge wieder gutgeschrieben worden, weshalb
ihnen kein Schaden erwachsen sei.
Was die von der ESBK in Aussicht gestellte Verwaltungssanktion betreffe, sei bei der Fest-
legung der Sanktionshöhe der konkreten Situation Rechnung zu tragen und dem Verhält-
nismässigkeitsprinzip Beachtung zu schenken. Die X. AG habe der ESBK die erkannten
Fehler von sich aus gemeldet und behoben; die Prozesse seien verbessert, die durch nicht
spielberechtigte Spieler generierten Spielerträge seien der AHV zugewiesen und die über
die Verlustlimite hinausgehenden Beträge seien den Spielern erstattet worden. Vor diesem
Hintergrund sei nach Sicht der X. AG von einem leichten Verstoss auszugehen.




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Erwägungen:
1.
Das Geldspielgesetz (BGS)2 bezweckt, dass die Bevölkerung angemessen vor den Ge-
fahren geschützt wird, die von den Geldspielen ausgehen (Art. 2 Bst. a BGS). Dazu zählen
insbesondere die Gefahr vor exzessivem Geldspiel, aber auch die Gefahren von Spielbetrug
und Geldwäscherei. Weiter sollen die Geldspiele sicher und auf transparente Weise durchge-
führt werden (Art. 2 Bst. b BGS) und ein Teil der Bruttospielerträge der Spielbanken soll zu-
gunsten der AHV verwendet werden (Art. 2 Bst. c BGS).
Die Spielbanken sind von Gesetzes wegen verpflichtet, ein Sicherheitskonzept zu erstellen und
darin unter Berücksichtigung des Gefährdungspotenzials und der Merkmale des Vertriebska-
nals der verschiedenen Spielangebote Massnahmen vorzusehen, mit denen sie einen sicheren
und transparenten Spielbetrieb sowie die Bekämpfung der Kriminalität und der Geldwäscherei
gewährleisten (Art. 42 Abs. 1 BGS). So haben sie insbesondere ein Kontrollsystem zu betrei-
ben, das die Spieleinsatz- und Gewinnauszahlungstransaktionen überprüft und dokumentiert
(Art. 42 Abs. 2 Bst. b BGS).
Die Spielbanken sind zudem gemäss Art. 71 BGS verpflichtet, angemessene Massnahmen zu
treffen zum Schutz der Spielerinnen und Spieler vor Spielsucht und vor dem Tätigen von
Spieleinsätzen, die in keinem Verhältnis zu ihrem Einkommen und Vermögen stehen (exzes-
sives Geldspiel). Die von den Spielbanken zu ergreifenden Massnahmen zum Schutz der Spie-
lerinnen und Spieler vor exzessivem Geldspiel müssen sich am Gefährdungspotenzial ausrich-
ten, das vom betreffenden Geldspiel ausgeht. Je grösser das von einem Geldspiel ausgehende
Gefährdungspotenzial ist, desto höher sind die Anforderungen an die Massnahmen. Bei der
Einschätzung des Gefährdungspotenzials und der Festlegung der Massnahmen sind insbe-
sondere die Spielmerkmale sowie die Merkmale des Vertriebskanals zu berücksichtigen
(Art. 73 Abs. 1 und 2 BGS). Die Anforderungen an die Massnahmen zum Schutz der Spielerin-
nen und Spieler vor exzessivem Geldspiel sind für die online durchgeführten Spielbankenspiele
höher als für die landbasiert durchgeführten Spielbankenspiele (vgl. Botschaft zum Geldspiel-
gesetz vom 21. Oktober 2015; BBL 2015 8410).
Gemäss Art. 97 Abs. 1 BGS beaufsichtigt die ESBK die Spielbanken und überwacht die Ein-
haltung der gesetzlichen Bestimmungen. Insbesondere überwacht sie die Einhaltung der Ver-
pflichtungen zur Verhinderung der Geldwäscherei (Bst. a Ziff. 2) und die Umsetzung des Si-
cherheitskonzepts und des Sozialkonzepts (Bst. a Ziff. 3). Die ESBK ist gemäss Art. 97 Abs. 2
BGS ausdrücklich verpflichtet, bei der Erfüllung ihrer Aufgaben dem Anliegen des Schutzes
der Spielerinnen und Spieler vor exzessivem Glücksspiel gebührend Rechnung zu tragen.
Unberechtigte Spielteilnahme
2.
In Art. 52 VGS3 wird den Spielbanken die Möglichkeit eingeräumt, ein Spielerkonto pro-
visorisch, d.h. lediglich gestützt auf die Angaben der Spielerin oder des Spielers zu eröffnen,
um diesen möglichst rasch Zugang zum Spiel zu gewähren. Spätestens einen Monat nach der
provisorischen Eröffnung prüft die Spielbank die Identität der Spielerin oder des Spielers nach
Art. 49 VGS. Hierbei überprüft die Spielbank auch, dass die Spielerin oder der Spieler keinem
Spielverbot nach Art. 52 Abs. 1 Bst. f BGS unterliegt.
3.
Die X. AG führt in ihrem Sozialkonzept «Online Casino» in Ziffer 5.2 beim Registrie-
rungsprozess unter dem Titel «Überprüfung der Identität» aus, dass für die finale Spielerkon-
toeröffnung eine Überprüfung der Identitätsangaben durchgeführt werde. Für die Identitätsve-
rifizierung werde die Spielerin oder der Spieler aufgefordert, eine Kopie eines persönlichen
amtlichen Ausweises einzubringen. Das eingereichte Dokument werde auf Vollständigkeit und

2 Bundesgesetz vom 29. September 2017 über Geldspiele (Geldspielgesetz, BGS; SR 935.51)
3 Verordnung vom 7. November 2018 über Geldspiele (Geldspielverordnung, VGS; SR 935.511)


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Echtheit überprüft und bei ausreichender Qualität mit der Selbstdeklaration der Spielerin oder
des Spielers verglichen.
4.
Es war insgesamt 23 Personen möglich, am Spiel auf der Webseite der X. AG teilzu-
nehmen, obwohl sie einer Spielsperre unterlagen. Die Dauer der unberechtigten Spielteil-
nahme betrug zwischen wenigen Tagen bis zu mehr als sieben Monaten. 20 dieser 23 Perso-
nen konnten trotz einer Spielsperre während mehr als drei Monaten auf der Webseite der X.
AG spielen. Die vier Spieler mit den höchsten Spielerträgen waren I.A.R., L.A., L.F und V.T.S.
Diese Spieler konnten zwischen drei und mehr als fünf Monaten trotz einer Spielsperre am
Spiel auf der Webseite der X. AG teilnehmen und generierten in dieser Zeit einen Spielertrag
von Fr. 2'737.- bis Fr. 10'501.-. Die 23 Spieler tätigten Einzahlungen in der Höhe von insgesamt
Fr. 72'761.50 und liessen sich Fr. 30'050.18 auszahlen, was der X. AG einen unrechtmässigen
Spielertrag von insgesamt Fr. 42'711.32 generierte.
Der «menschliche Anwendungsfehler» passierte im Rahmen der Überprüfung, indem die mit
dieser Aufgabe betrauten Mitarbeitenden der X. AG Differenzen bei Buchstaben und Zahlen
zwischen den Angaben im Spielerkonto und den amtlichen Ausweisdaten nicht erkannten.
5.
Zusammenfassend kann festgehalten werden, dass bei der gebotenen Aufmerksamkeit
die X. AG bzw. ihre mit der Kontrolle beauftragten Mitarbeitenden die abweichenden Angaben
hätten feststellen müssen. Die X. AG hat gegen Art. 52 Abs. 1 Bst. f BGS verstossen, indem
sie 23 gesperrte Personen teils bis zu mehr als sieben Monate zum Spiel auf der Webseite der
X. AG zugelassen hat.
Überschreiten der Verlustlimiten
6.
Die Spielbank hat den Spielern unter anderem die Möglichkeit zur Kontrolle und Be-
schränkung des Nettoverlusts zur Verfügung zu stellen (Art. 79 BGS). Hierfür verlangt sie von
der Spielerin oder vom Spieler bei Eröffnung des Spielerkontos, einen oder mehrere Höchst-
werte festzulegen, auf die sie oder er seine täglichen, wöchentlichen oder monatlichen Einsätze
oder Verluste beschränken will (Art. 87 Abs. 2 VGS). Die Spielerin oder der Spieler muss die
selbst bestimmten Höchstwerte jederzeit anpassen können. Eine Senkung des Höchstwerts
muss unmittelbar wirksam werden, eine Erhöhung darf erst nach 24 Stunden wirksam werden
(Art. 87 Abs. 4 VGS).
In Bezug auf die Selbstkontrollen und Spielbeschränkungen ist in der Botschaft zum Geldspiel-
gesetz vom 21. Oktober 2015 (BBl 2015 8387ff.) ausgeführt, dass Selbstkontrollen und Spiel-
beschränkungen besonders dann wirkungsvolle Präventionsinstrumente darstellen, wenn sie
im Einvernehmen mit den Spielerinnen und Spielern realisiert werden. Selbstkontrollen und
Spielbeschränkungen würden sich bei den online durchgeführten Geldspielen in effektiver
Weise realisieren lassen, weil das Spielverhalten bei dieser Absatzform im Gegensatz zum
landbasierten Absatz in Spielbanken mit verhältnismässigem Aufwand kontinuierlich und indi-
vidualisiert verfolgt werden könne (vgl. BBl 2015 8469).
7.
Im Dokument «Verwaltung der Spielerkonti Online Casino» der X. AG finden sich unter
Ziffer 4. Ausführungen zu Spielerkonto-Limiten. Grundsätzlich würden die Limiten mittels tech-
nischer Unterstützung durch die Spielplattform gesteuert und der Spielerin oder dem Spieler
die Auswirkung der Limiten während der Aktivitäten auf der Spielplattform unmittelbar ange-
zeigt. Spieler könnten die Limiten nicht übersteuern resp. die Auswirkungen nicht umgehen.
Die Funktionalität der Limiten werde periodisch überprüft.
8.
Durch einen Fehler konnten 411 Spielerinnen und Spieler ihre selbst festgelegten Ver-
lustlimiten ohne ihr Wissen um insgesamt Fr. 15'337.- überschreiten. Bei den drei gravierends-
ten Fällen konnte das Verlustlimit, welches auf Fr. 1'000.- festgesetzt war, um Fr. 1'484.-,


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Fr. 826.78 und Fr. 628.40 überschritten werden. Dadurch besteht die Gefahr, dass die Spiele-
rinnen oder Spieler über ihre finanziellen Verhältnisse spielen und somit der Spielerschutz nicht
mehr ausreichend gewährleistet wird.
9.
Dadurch, dass die X. AG ihren Spielerinnen oder Spieler nicht funktionierende Verlust-
limiten angeboten hat, hat die X. AG gegen Art. 79 BGS i.V.m. Art. 87 VGS verstossen.
Verantwortung der Spielbank und Folgen bei Verstössen
10.
Gemäss Ziffer 1.1 der Konzessionsurkunde muss die Konzessionärin mittels geeigneter
Massnahmen sicherstellen, dass sie während der gesamten Konzessionsdauer die gesetzli-
chen Konzessionsvoraussetzungen erfüllt. Weiter wird dort festgelegt, dass sämtliche spiel-
bankenrechtlichen Vorschriften einzuhalten sind, womit ein Verstoss gegen einzelne dieser
Vorschriften ebenso wie die Verletzung einer näher bestimmten Konzessionsvorschrift eine
Konzessionsverletzung darstellt. In Art. 8 Abs. 1 BGS ist festgelegt, dass die Spielbank mit
ihrer Aufbau- und Ablauforganisation Gewähr für eine einwandfreie Führung ihrer Geschäfte
bieten muss. Hierfür hat sie geeignete Kontroll- und Überwachungssysteme vorzusehen
(Art. 41 VGS).
11.
Verstösst eine Spielbank in schwerwiegender Weise oder wiederholt gegen das Ge-
setz, die Ausführungsvorschriften oder gegen die Konzession, so entzieht die ESBK gemäss
Art. 15 Abs. 2 BGS die Konzession. In leichten Fällen kann sie gemäss Art. 15 Abs. 3 BGS die
Konzession suspendieren, einschränken oder mit zusätzlichen Bedingungen und Auflagen ver-
sehen. Bei festgestellten Gesetzesverletzungen oder sonstigen Missständen kann die ESBK
die notwendigen Massnahmen zur Herstellung des ordnungsgemässen Zustands und zur Be-
seitigung der Missstände verfügen (Art 98 Bst. h BGS) sowie anordnen, dass unrechtmässig
erzielte Spielerträge der AHV zuzuweisen sind (Art. 56 BGS). Gestützt auf Art. 100 BGS kann
die ESBK eine Verwaltungssanktion aussprechen.
In Anbetracht der konkreten Umstände und des Ausmasses der festgestellten Verstösse
erscheint das Aussprechen einer Verwaltungssanktion die im vorliegend zu beurteilenden Fall
angemessene Massnahme zu sein. Dies entspricht auch dem Vorgehen der ESBK in anderen
vergleichbaren Fällen.
12.
Verstösst eine Konzessionärin gegen die gesetzlichen Bestimmungen oder gegen die
Konzession, so wird sie mit einem Betrag bis zu 15 Prozent des im letzten Geschäftsjahr er-
zielten Bruttospielertrags belastet. Verstösse werden vom Sekretariat untersucht und von der
ESBK beurteilt (Art. 100 BGS).
Gemäss Botschaft zum BGS zu Art. 100 BGS ist die Höhe der Sanktion entsprechend der
konkreten Situation und entsprechend dem Schweregrad des Verstosses festzulegen. Die
Höchstbeträge sind in besonders schweren Fällen auszusprechen. Die bisherige Praxis der
ESBK ist beizubehalten. Diese unterscheidet vier Kategorien von Verstössen, die eine Verwal-
tungssanktion nach sich ziehen können. Die erste Kategorie umfasst nicht eigentliche
Verstösse, sondern Fälle, in denen Ordnungsvorschriften nicht beachtet wurden. Diese führen
nur im Wiederholungsfall zu einer Sanktion. Bei den weiteren Kategorien geht es um leichte,
mittelschwere und schwere Verstösse. Bei leichten Verstössen liegt der Sanktionsbetrag zwi-
schen 0,15 und 1 Prozent des Bruttospielertrags, bei mittelschweren Verstössen zwischen 1
und 5 Prozent und bei schweren Verstössen zwischen 5 und 15 Prozent (BBl 2015 8483).
13.
Vorliegend hat die X. AG gegen Art. 52 BGS i.Z.m. Art. 49 VGS (unberechtigte Spiel-
teilnahme) sowie Art. 79 BGS i.Z.m. Art. 87 VGS (Überschreiten der Verlustlimiten) verstossen.
Die im Einzelfall begangenen Verstösse erfolgten wiederholt. Das Kontrolldispositiv der X. AG


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erwies sich als lückenhaft, ermöglichte es ihr zwar, die Verstösse nach einer Weile selbst fest-
zustellen, nicht jedoch, diese zu verhindern.
Der Gesetzgeber hat festgelegt, dass gesperrte Spielerinnen und Spieler nicht am Spiel
teilnehmen dürfen und hat sie deshalb mit einem Spielverbot belegt. Aufgrund der von der X.
AG ungenügend vorgenommenen Kontrollen konnten 23 gesperrte Spielerinnen und Spieler
gleichwohl am Spiel teilnehmen und dies während einer Dauer von durchschnittlich mehr als
vier Monaten, im Einzelfall bis zu mehr als sieben Monaten. Damit hat die X. AG das vom
Gesetzgeber verfolgte Ziel vereitelt bzw. verletzt, diese Personen von der Spielteilnahme
abzuhalten und sie dadurch angemessen vor den Gefahren zu schützen, die von den
Geldspielen ausgehen.
Der Gesetzgeber hat die Spielbanken überdies verpflichtet, von ihren Spielerinnen und
Spielern ab Eröffnung des Spielerkontos zu verlangen, dass diese einen oder mehrere
Höchstwerte festlegen, auf die sie die täglichen, wöchentlichen oder monatlichen Einsätze oder
Verluste beschränken wollen (Art. 87 Abs. 2 VGS). Dieses Instrument zur Selbstkontrolle der
Spielerin oder des Spielers ist ebenfalls Bestandteil des vom Gesetzgeber festgelegten
Schutzkonzepts zur Erreichung des Ziels, die Bevölkerung angemessen vor den mit den
Geldspielen verbundenen Gefahren zu schützen. Die X. AG hat von ihren Spielerinnen und
Spielern die Festlegung von Verlustlimiten verlangt, jedoch nicht ausreichend für deren
einwandfreie technische Umsetzung gesorgt: 411 Spielerinnen und Spielern war es möglich,
ihre Verlustlimiten beim Spielen zu überschreiten. Damit hat die X. AG das vom Gesetzgeber
verfolgte Ziel mindestens gefährdet.
Da die X. AG mit ihrem Vorgehen in Bezug auf die unberechtigten Spielteilnahmen die Ziele
des Geldspielgesetzes verletzt und in Bezug auf die unwirksamen Verlustlimiten gefährdet hat,
ist
insgesamt
von
einem
mittelschweren
Verstoss
auszugehen.
Die
Höhe
der
auszusprechenden Sanktion ist deshalb zwischen 1 und 5 Prozent des im letzten Geschäftsjahr
erzielten Bruttospielertrags anzusiedeln.
Innerhalb dieses Rahmens ist in einem ersten Schritt die Schwere des zu sanktionierenden
Verstosses zu würdigen (Grobjustierung, nachfolgend in Ziffer 14). Daraus ergibt sich, wo
innerhalb der für die entsprechende Verstoss-Art geltenden Bandbreite die Sanktionshöhe
anzusiedeln ist (eher am unteren Rand, in der Mitte oder am oberen Rand). In einem zweiten
Schritt ist dann das Verhalten der Spielbank im Zuge des Ermittlungsverfahrens zu
berücksichtigen. Hieraus kann sich eine Korrektur bzw. «Feinjustierung» ergeben (nachfolgend
in Ziffer 15).
14.
Zur Würdigung der Schwere des zu sanktionierenden Verstosses gilt es die Umstände
der einzelnen Verstösse zu berücksichtigen.
a. Die unberechtigten Spielteilnahmen von gesperrten Spielern, die der X. AG insgesamt einen
Spielertrag von Fr. 42'711.32 generierten, sind auf 23-maliges Fehlerverhalten ihrer Mitarbei-
tenden zurückzuführen, welches sich die X. AG anrechnen lassen muss. Die Analyse der ESBK
ergab, dass bei 16 der 23 Fälle das Geburtsdatum von der Spielerin oder dem Spieler falsch
eingegeben worden war, dies jedoch von den mit der Kontrolle der Angaben betrauten Mitar-
beitenden der X. AG nicht erkannt wurde. Bei fünf Fällen war ein Buchstabe des Namens falsch
geschrieben oder vertauscht worden; in zwei weiteren Fällen war ein ganz anderer Name er-
fasst worden. Diese bei der Kontoverifizierung begangenen Fehler wurden nicht von einem
einzelnen Mitarbeitenden der X. AG begangen, sondern von mehreren verschiedenen Mitar-
beitenden.
Die X. AG macht in ihrer Stellungnahme (Ziffer 5) zum rechtlichen Gehör geltend, dass sie seit
der Aufnahme des online Spielbetriebs insgesamt 36'420 Spielerkonten verifiziert habe. Die 23


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Fälle, in denen die Verifizierung fehlerhaft vorgenommen worden sei, entspreche einer Fehler-
quote von nur 0.06 Prozent. Die Analyse der ESBK ergab, dass der überwiegende Teil der
fehlerhaften Verifizierungen innerhalb der ersten fünf Monate nach Aufnahme des online Spiel-
betriebs erfolgt war, also in einer Phase, in der das Spiel auf der online Plattform der X. AG
rasch und stark zunahm. Die fehlerhaften Kontoverifizierungen, die zur Spielteilnahme von ge-
sperrten Personen führten, können als Folge der fehlenden Anpassung der personellen Res-
sourcen an die Entwicklung des online Spielbetriebs gesehen werden, für die die X. AG von
der ESBK bereits in anderem Zusammenhang mehrfach kritisiert wurde. Nimmt das Aktivitäts-
volumen zu, muss die Spielbank dieser Entwicklung mit organisatorischen Massnahmen und
insbesondere mehr Personal Rechnung tragen, um die ihr obliegenden Pflichten erfüllen und
die Einhaltung der Vorgaben der Geldspielgesetzgebung jederzeit gewährleisten zu können.
Tut sie dies nicht, ist das eingesetzte Personal mit der Menge der innert einer bestimmten Zeit
zu erledigenden Arbeit überfordert und nicht in der Lage, diese Arbeit mit der geforderten Qua-
lität zu erbringen. Damit erhöht sich das Risiko, dass es zu Gesetzesverstössen kommt, erheb-
lich.
Zu dem durch den Verstoss unrechtmässig erzielten Spielertrag gibt die X. AG an, dieser sei
in keinem der angezeigten 23 Fälle «auch nur ansatzweise» Folge exzessiven Geldspiels ge-
wesen (Ziff. 7). Diesen Ausführungen kann nicht gefolgt werden. I.A.R. tätigte beispielsweise
innerhalb von fünf Monaten Einzahlungen in der Höhe von Fr. 20'596.- und generierte der X.
AG damit einen Spielertrag von Fr. 10'696.-. Ohne das Spielverhalten und die finanzielle Situ-
ation von I.A.R. abgeklärt zu haben, kann die X. AG nicht glaubhaft darlegen, I.A.R. habe nicht
exzessiv gespielt.
Weiter gibt die X. AG an, dass sie diese 23 Fälle selbständig und «zeitverzugslos» erkannt
habe (Ziff. 6). Dies entspricht nicht den Tatsachen. Die Dauer zwischen der fehlerhaften Kon-
toverifizierung und der Kontoblockierung infolge des festgestellten Fehlers betrug durchschnitt-
lich mehr als vier Monate. In den beiden am schwersten wiegenden Fällen konnten die ge-
sperrten Spieler (L.T.S. und M.D.G.) mehr als sieben Monate am Spiel auf der Webseite der
X. AG teilnehmen.
Die X. AG hat der ESBK mitgeteilt, dass sie bereits die angezeigten Korrekturmassnahmen
ergriffen habe. Im Rahmen der manuellen Kontrolle würden die mit der Kontrolle betrauten
Mitarbeitenden der X. AG neu die fehlerhaften Angaben der Personen im Spielerprofil korrigie-
ren. Bei der Abfrage des Sperrregisters würden – bei Übereinstimmung der Registerdaten mit
diesen korrigierten Angaben – so allfällig bestehende Spielsperren erkannt. Täglich werde zu-
dem die gesamte Spielerdatenbank mittels sechs zusätzlicher Such- bzw. Vergleichsalgorith-
men mit dem Sperrregister abgeglichen. Bei einem Treffer werde eine erneute Überprüfung
der Spielerprofilangaben mit den Ausweisdaten vorgenommen. Sollte im Rahmen dieser er-
neuten Überprüfung der Treffer bestätigt werden, werde die betroffene Person vom Spiel aus-
geschlossen. Das Personal sei in Bezug auf das neue Vorgehen informiert und hinsichtlich der
neuen Abläufe instruiert worden.
Die von der X. AG ergriffenen Massnahmen scheinen wirksam zu sein. So gingen der ESBK
seither keine weiteren Meldungen der X. AG mehr zu, in denen die X. AG Fälle von unberech-
tigten Spielteilnahmen infolge ungenügender Kontrolle der Spielerkontoangaben berichtete.
b. In der Zeit zwischen dem 18. April 2020 und dem 25. Mai 2020 konnten insgesamt 411
Spielerinnen und Spieler die von ihnen festgelegten Verlustlimiten unwissentlich überschreiten.
Der Gesamtbetrag, um den diese Spielerinnen und Spieler ihre Limiten überschreiten konnten,
beläuft sich auf Fr. 15'337.-. Diese Überschreitung der Verlustlimiten war möglich, weil die
Spielereignisse von Spielen der Y. AG einer Spielereignis-ID eines anderen Spielanbieters zu-
geordnet wurden. Gab es bereits eine solche Spielerereignis-ID, wurde das (Y. AG-)Spieler-


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eignis als Dublette betrachtet und verworfen, und somit im Verlustlimit-Prozess nicht berück-
sichtigt. Das führte dazu, dass Spielerinnen und Spieler Verluste über die von ihnen festgelegte
Limite hinaus erleiden konnten.
Die X. AG gibt in ihrer Stellungnahme zum rechtlichen Gehör an, dass der Anteil nicht berück-
sichtigter Y. AG-Spielereignisse nur 0.5 Prozent der Gesamtsummer der Spielereignisse be-
trage. Den 411 betroffenen Spielerinnen und Spielern seien die über das eigene persönliche
Verlustlimit hinausgehenden Beträge wieder gutgeschrieben worden, weshalb ihnen kein
Schaden erwachsen sei.
Die X. AG hat der ESBK überdies mitgeteilt, dass sie Massnahmen getroffen habe, um eine
Wiederholung eines solchen Ausfalls des Verlustlimits zu verhindern. Jedem Spielereignis
werde neu zusätzlich zur Spielereignis-ID eine Spielanbieter-Kennung zugewiesen. Dies ver-
hindere, dass gleiche Spielereignis-ID für Spiele unterschiedlicher Spielanbieter vergeben wer-
den. Zudem sei ein zusätzlicher technischer Überwachungsprozess zur Erkennung von dop-
pelten Event-IDs sowie auch ein Alarm-Meldesystem über mehrere Kommunikationskanäle in-
tegriert worden, um bei erkannten Dubletten sofortige Massnahmen ergreifen zu können.
Die von der X. AG ergriffenen Massnahmen erscheinen ausreichend, um einen technischen
Fehler dieser Art, der zur Unwirksamkeit der Verlustlimiten führt, zu verhindern bzw. umgehend
zu entdecken und darauf angemessen reagieren zu können.
c. Die X. AG hat der ESBK die von ihr festgestellten Verstösse von sich aus gemeldet und
unmittelbar nach Entdeckung der Fehler aus eigenem Antrieb die erwähnten Korrekturmass-
nahmen eingeleitet.
d. In Anbetracht all dieser Umstände ist die Sanktion, die eine Wiederholung der festgestellten
Verstösse verhindern sollte, im unteren Bereich des Sanktionsrahmens für mittelschwere
Verstösse anzusiedeln, mithin im Bereich zwischen 1 und 3 Prozent.
15.
Im Rahmen der «Feinjustierung» geht es wie ausgeführt darum, das Verhalten der
Spielbank im Zuge des Ermittlungsverfahren zu berücksichtigen.
Die X. AG hat im Rahmen des Ermittlungsverfahrens mit der ESBK kooperiert. Insbesondere
hat sie die von der ESBK eingeforderten Dokumente fristgerecht und vollständig eingereicht.
Zusammenfassend kann festgehalten werden, dass die aktive Mitwirkung der X. AG im Ermitt-
lungsverfahren im Rahmen der Feinjustierung zu ihren Gunsten berücksichtigt werden kann.
16.
Die ESBK berücksichtigt zudem einmalig im Sinne eines zusätzlichen die Spielbank
entlastenden Faktors, dass der online Spielbetrieb ein für die Spielbank ganz neues Geschäfts-
feld darstellt, das sehr stark und rasch an Ausmass und Bedeutung gewonnen hat. Besondere
Umstände wie die mangelnde Erfahrung in dieser Tätigkeit, die technische Komplexität eines
online Spielbetriebs, das im Vergleich zum terrestrischen Betrieb ganz anders geartete Spiel-
erklientel und ein noch unerprobtes internes Kontrollsystem zeichnen die Zeit in den ersten
Monaten nach Betriebsaufnahme aus, in der die Verstösse von der X. AG begangen wurden.
Die ESBK trägt der Situation dahingehend Rechnung, als sie berücksichtigt, dass sich die
Spielbank in den ersten Monaten nach Betriebsaufnahme noch im Aufbau der notwendigen
Erfahrung befindet, um über Prozesse und Kontrollsysteme zu verfügen, die sich sowohl in der
Praxis bewähren als auch gesetzeskonform und wirksam sind.
17.
In Anbetracht aller vorgenannten Umstände legt die ESBK die Sanktion deshalb auf
Z Prozent des Bruttospielertrags des Vorjahres, mithin auf Fr. 475'067.- fest.


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18.
Gemäss Art. 56 BGS gehen unrechtmässig erzielte Spielerträge an die Alters-, Hinter-
lassenen- und Invalidenversicherung (AHV).
Der durch den Verstoss gegen das Spielverbot generierte unrechtmässige Spielertrag (vgl.
Ziffer 2 ff.) beläuft sich auf insgesamt Fr. 42'711.32. Dieser Spielertrag ist als unrechtmässiger
Spielertrag im Sinne von Art. 56 BGS zu qualifizieren. Die X. AG hat diesen unrechtmässigen
Spielertrag im Rahmen ihrer Abrechnung des Bruttospielertrags und der der AHV zuzuweisen-
den Beträge bereits deklariert und zugunsten der AHV ausgesondert.
19.
Für Verfügungen und Dienstleistungen der ESBK werden nach den Artikeln 99 des BGS
und 102 VGS4 kostendeckende Gebühren erhoben. Sie betragen im vorliegenden Fall
Fr. 15’200.-.



4 Verordnung vom 7. November 2018 über Geldspiele (Geldspielverordnung, VGS; SR 935.511)


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Aufgrund dieser Erwägungen wird verfügt:
1. Die X. AG hat eine Verwaltungssanktion in der Höhe von Fr. 475'067.- zu bezahlen.
2. Die Verfahrenskosten von Fr. 15’200.- werden der X. AG auferlegt.
3. Diese Verfügung ist zu eröffnen an:

X. AG

Dr. Hermann Bürgi
Präsident




Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bundesverwaltungsgericht, Postfach, 9023 St.
Gallen, Beschwerde geführt werden (Art. 44, Art. 47 bis Art. 50 VwVG5). Die Beschwerdeschrift hat die Begehren,
deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters
zu enthalten; die Ausfertigung der angefochtenen Verfügung und die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind
beizulegen, soweit der Beschwerdeführer sie in den Händen hat (Art. 52 Abs. 1 VwVG).


5 Bundesgesetz vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren; Verwaltungsverfahrensgesetz; VwVG; SR 172.021.