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Empfehlung vom 28. Januar 2013: armasuisse / Dokumente im Zusammenhang mit einem geplanten GrundstücksverkaufPflicht zur Mitwirkung am Schlichtungsverfahren (Art. 12b VBGÖ)PDF46.53 kB28. Januar 2013
Öffentlichkeitsprinzip


Eidgenössischer Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragter
EDÖB


Feldeggweg 1, 3003 Bern
Tel. 031 323 74 84, Fax 031 325 99 96
www.edoeb.admin.ch

Bern, 28.01.2013



Empfehlung


gemäss Art. 14 des
Bundesgesetzes über das
Öffentlichkeitsprinzip der Verwaltung


zum Schlichtungsantrag von


X,Y
(Antragsteller)


gegen


armasuisse,
Eidgenössisches Departement für Verteidigung,
Bevölkerungsschutz und Sport VBS


I.
Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte stellt fest:
1.
Die Antragsteller (Privatpersonen) haben mit Schreiben vom 25. März 2012 bei armasuisse ein
Kaufangebot für eine in der Tageszeitung der Bund zum Verkauf ausgeschriebene
Bundesparzelle in der Gemeinde Y eingereicht.
2.
Mit Schreiben vom 25. Mai 2012 teilte ihnen armasuisse mit, die betreffende Parzelle werde
nun doch nicht verkauft und verbleibe im Immobilienportfolio von armasuisse. Auf Rückfrage
der Antragsteller vom 11. Juni 2012 nach den Gründen für diesen „Kurswechsel“ teilte ihnen
armasuisse mit Schreiben vom 19. Juni mit, dass die betreffende Parzelle Teil eines
Gesamtkonzeptes bilde und es daher wenig Sinn mache, eine einzelne Parzelle aus einem
Segment separat zu verkaufen. Daher verzichte armasuisse auf die Veräusserung dieses
Grundstücks.
3.
Mit Schreiben vom 25. August 2012 ersuchten die Antragsteller, gestützt auf das Bundesgesetz
über das Öffentlichkeitsprinzip der Verwaltung (Öffentlichkeitsgesetz, BGÖ, SR 152.3), bei
armasuisse um Kopien aller amtlichen Dokumente betreffend das oben erwähnte
Verkaufsgeschäft.
4.
Am 12. September 2012 nahm armasuisse Stellung zum Zugangsgesuch und teilte den
Antragstellern unter anderem mit, dass zu den ihnen bereits bekannten Gründen auch
Überlegungen zum Waldschutz und eine starke Intervention der entsprechenden kantonalen




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Stellen zum Entschluss geführt hätten, die Parzelle nicht zu veräussern. Weiter sei ihr
Kaufangebot nicht das höchste gewesen, weshalb sie den Zuschlag selbst im Falle eines
Verkaufes nicht erhalten hätten. Im gleichen Schreiben wurde den Antragstellern schliesslich in
Aussicht gestellt, dass armasuisse allenfalls bereit wäre, ihnen eine beschränkte Akteneinsicht
vor Ort zu gewähren.
5.
Im Antwortschreiben vom 25. September 2012 bestätigten die Antragsteller ihr Zugangsgesuch
vom 25. August 2012. Dabei wiesen sie armasuisse darauf hin, dass sie insbesondere an
Kopien von Stellungnahmen und Interventionen kantonaler und kommunaler Behörden gegen
diesen Verkauf interessiert seien. Weiter wiesen sie armasuisse darauf hin, dass gemäss Art. 6
BGÖ jede Person das Recht habe zu wählen, ob sie die Dokumente vor Ort einsehen oder
Kopien davon erhalten möchte.
6.
Mit Schreiben vom 25. September 2012 (eingegangen am 1. Oktober 2012) reichten die
Antragsteller einen Schlichtungsantrag beim Eidgenössischen Datenschutz- und
Öffentlichkeitsbeauftragten (Beauftragter) ein.
7.
Am 1. Oktober 2012 bestätigte der Beauftragte den Antragstellern den Eingang des
Schlichtungsantrages. Zugleich wurde armasuisse aufgefordert, dem Beauftragten alle
relevanten Dokumente sowie eine ausführliche und detailliert begründete Stellungnahme zum
Zugangsgesuch einzureichen.
8.
Bezug nehmend auf das Schreiben vom 25. September 2012 wandte sich armasuisse mit
Schreiben vom 5. November 2012 erneut an die Antragsteller und teilte ihnen ohne weitere
Ausführungen mit, dass sich die Kontakte zwischen den zuständigen kantonalen Stellen und
dem Bund betreffend den Grundstücksverkauf ausschliesslich auf solche per Telefon und/oder
per E-Mail beschränkt hätten.
9.
Nach mehrmaliger erfolgloser Aufforderung zur Einreichung der bezeichneten amtlichen
Dokumente sowie einer Stellungnahme (E-Mail vom 1. Oktober 2012, Telefon vom 11.
Dezember 2012, E-Mail vom 11. Dezember 2012) setzte der Beauftragte mit E-Mail vom 14.
Januar 2013 eine letzte Frist bis zum 21. Januar 2013 zur Einreichung dieser Unterlagen. Auch
diese Frist verstrich unbenutzt.
II.
Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte zieht in Erwägung:
A.
Formelle Erwägungen: Schlichtungsverfahren und Empfehlung gemäss Art. 14 BGÖ
10.
Gemäss Art. 13 BGÖ kann eine Person einen Schlichtungsantrag beim Beauftragten
einreichen, wenn die Behörde den Zugang zu amtlichen Dokumenten einschränkt, aufschiebt
oder verweigert, oder wenn die Behörde innert der vom Gesetz vorgeschriebenen Frist keine
Stellungnahme abgibt.
11.
Der Beauftragte wird nicht von Amtes wegen, sondern nur aufgrund eines schriftlichen
Schlichtungsantrags tätig.1

1 BBl 2003 2023.
Berechtigt, einen Schlichtungsantrag einzureichen, ist jede Person,
die an einem Gesuchsverfahren um Zugang zu amtlichen Dokumenten teilgenommen hat. Für
den Schlichtungsantrag genügt einfache Schriftlichkeit. Aus dem Begehren muss hervorgehen,
dass sich der Beauftragte mit der Sache befassen soll. Der Schlichtungsantrag muss innert
20 Tagen nach Empfang der Stellungnahme der Behörde schriftlich eingereicht werden.




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12.
Die Antragsteller haben ein Zugangsgesuch nach Art. 10 BGÖ bei armasuisse eingereicht und
eine ablehnende Antwort erhalten. Als Teilnehmer an einem vorangegangenen
Gesuchsverfahren sind sie zur Einreichung eines Schlichtungsantrags berechtigt. Der
Schlichtungsantrag wurde formgerecht (einfache Schriftlichkeit) und fristgerecht (innert
20 Tagen nach Empfang der Stellungnahme der Behörde) beim Beauftragten eingereicht.
13.
Das Schlichtungsverfahren kann auf schriftlichem Weg oder konferenziell (mit einzelnen oder
allen Beteiligten) unter Leitung des Beauftragten stattfinden. Die Festlegung des Verfahrens im
Detail obliegt alleine dem Beauftragten.2
14.
Kommt keine Einigung zu Stande oder besteht keine Aussicht auf eine einvernehmliche
Lösung, ist der Beauftragte gemäss Art. 14 BGÖ gehalten, aufgrund seiner Beurteilung der
Angelegenheit eine Empfehlung abzugeben.

B.
Materielle Erwägungen
15.
Trotz mehrmaliger telefonischer und schriftlicher Aufforderung unterliess es armasuisse
vorliegend, dem Beauftragten die bezeichneten amtlichen Dokumente sowie eine detailliert
begründete Stellungnahme zum Zugangsgesuch zukommen zu lassen. Da die Beweislast zur
Widerlegung der Vermutung des freien Zugangs, die durch das Öffentlichkeitsgesetz aufgestellt
wird, der Behörde obliegt, muss sie beweisen, dass die in Art. 7 – 9 BGÖ aufgestellten
Ausnahmeklauseln gegeben sind.3
16.
Nach Art. 12 Abs. 1 VBGÖ hat der Beauftragte im Rahmen des Schlichtungsverfahrens
abzuklären, ob die Behörde das Zugangsgesuch rechtmässig und angemessen bearbeitet hat.
Ohne Kenntnis der betroffenen amtlichen Dokumente und der detailliert begründeten
Stellungnahme zum Zugangsgesuch kann der Beauftragte dieser Verpflichtung nicht
nachkommen. Eine Schlichtung fällt damit von vornherein ausser Betracht.
Da armasuisse dem Beauftragten gegenüber weder eine
Stellungnahme zum Zugangsgesuch abgegeben noch das Vorliegen eines
Ausnahmetatbestandes aus Art. 7 – 9 BGÖ bewiesen hat, wurde die Pflicht der Behörde zur
Mitwirkung am Schlichtungsverfahren gemäss Art. 12b Abs. 1 der Verordnung über das
Öffentlichkeitsprinzip der Verwaltung (Öffentlichkeitsverordnung, VBGÖ, SR 152.31) verletzt.
17.
Vorliegend kann sich der Beauftragte materiell nicht abschliessend zur Haltung von armasuisse
zum Zugangsgesuch äussern, da er zu keinem Zeitpunkt des Schlichtungsverfahrens im Besitz
der verlangten amtlichen Dokumente war. Weiter hat er keinerlei Kenntnis über die genauen
Gründe von armasuisse, die zu einer teilweisen Verweigerung des Zugangs geführt haben.
Schliesslich ist für den Beauftragten nicht nachvollziehbar, weshalb armasuisse lediglich eine
(beschränkte) Einsichtnahme vor Ort in Betracht gezogen hat.
18.
Abschliessend hat der Beauftragte vorliegend keine andere Möglichkeit, als entsprechend dem
Grundprinzip des Öffentlichkeitsgesetzes, nämlich der gesetzlichen Vermutung des Zugangs
mit Geheimhaltungsvorbehalt, im Zweifel für die Transparenz4

2 BBl 2003 2024.
und somit zugunsten eines
Zugangs zu den verlangten amtlichen Dokumenten zu entscheiden. Die Dokumente sind den
Antragstellern entsprechend Art. 6 Abs. 2 BGÖ wunschgemäss in Kopie zuzustellen.
3 Urteil des BVGer A-1135/2011 vom 7. Dezember 2011 E. 6 sowie A-3443/2010 vom 18. Oktober 2010 E. 3.1; BBl 2003
2002.
4 COTTIER/SCHWEIZER/WIDMER, in: Brunner/Mader (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Art. 7 Rz. 4;
Empfehlung vom 29. August 2008 Ziff. II.B.4, Empfehlung vom 21. Oktober 2010, Ziff. II.B.8.




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III.
Aufgrund dieser Erwägungen empfiehlt der Eidgenössische Datenschutz- und
Öffentlichkeitsbeauftragte:
19.
Armasuisse gewährt den Antragstellern – unter Vorbehalt allfälliger Ausnahmebestimmungen
des Öffentlichkeitsgesetzes (insb. Art. 7 – 9 BGÖ) – Zugang zu den vom ihnen verlangten
amtlichen Dokumenten.
20.
Armasuisse stellt die betroffenen amtlichen Dokumente den Antragstellern in Kopie zu.
21.
Armasuisse erlässt eine Verfügung nach Art. 5 des Bundesgesetzes über das
Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021), wenn es in Abweichung von Ziffer 19 den Zugang
nicht gewähren will. Es erlässt die Verfügung innert 20 Tagen nach Empfang dieser
Empfehlung (Art. 15 Abs. 3 BGÖ).
22.
Die Antragsteller können innerhalb von 10 Tagen nach Erhalt dieser Empfehlung bei
armasuisse den Erlass einer Verfügung nach Art. 5 VwVG verlangen, wenn sie mit der
Empfehlung nicht einverstanden sind (Art. 15 Abs. 1 BGÖ).
23.
Gegen die Verfügung können die Antragsteller beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde
führen (Art. 16 BGÖ).
24.
Armasuisse stellt dem Beauftragten eine Kopie seiner Verfügung und allfällige Entscheide der
Beschwerdeinstanzen zu (Art. 13a VBGÖ).
25.
Diese Empfehlung wird veröffentlicht. Zum Schutz der Personendaten der am
Schlichtungsverfahren Beteiligten werden die Namen der Antragsteller anonymisiert (Art. 13
Abs. 3 VBGÖ).
26.
Die Empfehlung wird eröffnet:
-
X,Y

-
armasuisse
3003 Bern



Jean-Philippe Walter