ch_vb · <td class="metadataCell">150000269</td> · 2013-09-18 · de


Bundeskanzlei BK 
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden VPB 
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération JAAC 
Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione GAAC 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 9
 
VPB 1/2013 vom 18. September 2013 
 
2013.2 (S. 9–21) 
Zugänglichkeit nach dem Öffentlichkeitsgesetz von Angaben 
über Beratungsmandate; Gutachtensauftrag 
EJPD, Bundesamt für Justiz 
Gutachten vom 5. Juli 2012 
 
Stichwörter: Verhältnis BGÖ-BöB; Recht auf Zugang zu Dokumenten über Beratungsmandate; Vor-
gehen bei der Zugänglichmachung. 
 
Mots clés: Relation LTrans-LMP. Droit d’accès à des documents contenant des mandats à des con-
sultants. Marche à suivre pour la divulgation des données. 
 
Termini chiave: Relazione LTras-LAPub; diritto di accesso ai documenti contenenti mandati di consu-
lenza; procedura per accordare l’accesso ai dati. 
 
Regeste: 
 
1. Verhältnis von BGÖ und BöB. Die beschaffungsrechtliche Vertraulichkeitsbestimmung ist eine spe-
zialgesetzliche Regelung, die dem Zugangsrecht nach BGÖ vorgeht. Ihr Anwendungsbereich ist auf 
das Vergabeverfahren beschränkt (Ziff. 2.1.3 u. 2.2.1). 
2. Recht auf Zugang zu Dokumenten mit Personendaten. Für die verlangten Angaben kann der Pri-
vatsphärenschutz nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ nicht geltend gemacht werden (Ziff. 2.1.4 u. 2.2.2). 
3. Vorgehen bei der Zugänglichmachung. Dem Zugangsgesuch ist zügig zu entsprechen. Die Auftrag-
nehmer müssen nicht angehört werden. Eine Pflicht zur Aufbereitung bestehender Dokumente besteht 
nicht. Es ist aber zu prüfen, ob die Öffentlichkeit mit den von der Weltwoche gewünschten Angaben 
nicht aktiv informiert werden sollte. Auf die Erhebung von Gebühren kann verzichtet werden, wenn die 
Arbeit der Medien einem überwiegenden öffentlichen Interesse entspricht (Ziff. 2.2.3). 
 
Regeste: 
1. Relation entre la LTrans et la LMP. La disposition du droit des marchés publics sur la confidentialité 
est une disposition spéciale qui prime le droit d’accès aux documents officiels prévu par la LTrans. 
Son champ d’application est limité aux procédures d’adjudication (ch. 2.1.3 et 2.2.1). 
2. Droit d’accès à des documents contenant des données personnelles. La protection de la sphère 
privée au sens de l’art. 7, al. 2, LTrans ne peut pas être invoquée (ch. 2.1.4 et 2.2.2). 
3. Marche à suivre pour la divulgation des données. Il faut répondre rapidement à la demande d’accès 
à des documents officiels. Les soumissionnaires ne doivent pas obligatoirement être consultés. Il 
n’existe pas de droit à l’élaboration d’un nouveau document à partir de ceux qui existent déjà. On est 
toutefois en droit de se demander si les renseignements requis par la Weltwoche ne devraient pas

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 10
 
faire l’objet d’une information active. L’administration fédérale peut renoncer à demander des émolu-
ments si le travail des médias sert un intérêt public prépondérant (ch. 2.2.3). 
 
Regesto: 
1. Relazioni fra la LTras e la LAPub. La disposizione della legislazione sugli acquisti pubblici relativa 
alla confidenzialità è una norma speciale che prevale sul diritto d’accesso ai documenti ufficiali previ-
sto dalla LTras. Il suo campo d’applicazione è limitato alle procedure di aggiudicazione (n. 2.1.3 e 
2.2.1). 
2. Diritto d’accesso a documenti contenenti dati personali. La protezione della sfera privata ai sensi 
dell’articolo 7 capoverso 2 LTras non può essere fatta valere (n. 2.1.4 e 2.2.2). 
3. Procedura per accordare l’accesso ai dati. Occorre rispondere rapidamente alla domanda di acces-
so. I mandatari non devono essere consultati. Non sussiste un obbligo di allestire i documenti esisten-
ti. Occorre però valutare se informare attivamente il pubblico in merito ai dati richiesti dalla Weltwoche. 
È possibile rinunciare a riscuotere emolumenti se il lavoro dei media soddisfa un interesse pubblico 
preponderante (n. 2.2.3). 
 
Rechtliche Grundlagen: 
BGÖ Art. 1, 4, 6, 7 Abs. 2, 9 Abs. 1, 9 Abs. 2,10 Abs. 4 Bst. a; 11 Abs. 1; VBGÖ Art. 6 Abs. 2, 18, 19; 
BöB Art. 8 Abs. 1 Bst. d; DSG Art. 19 Abs. 1bis; BV Art. 13, 180 Abs. 2; RVOG Art. 10; ZGB Art. 28; 
EMRK Art. 8 
 
Base légales: 
LTrans art. 1, 4, 6, 7, al. 2, 9, al. 1, 9, al. 2,10, al. 4, let. a; 11, al. 1; OTrans art. 6, al. 2, 18, 19; LMP 
art. 8, al. 1, let. d; LPD art. 19, al 1bis; Cst. art. 13, 180, al. 2; OLOGA art. 10; CC art. 28; CEDH art. 8 
 
Base giuridica: 
LTras art. 1, 4, 6, 7 cpv. 2, 9 cpv. 1, 9 cpv. 2,10 cpv. 4 lett. a; 11 cpv. 1; OTras art. 6 cpv. 2, 18, 19; 
LAPub art. 8 cpv. 1 lett. d; LPD art. 19 cpv. 1bis; Cost. art. 13, 180 cpv. 2; OLOGA art. 10; CC art. 28; 
CEDU art. 8

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 11
 
Zugänglichkeit nach dem Öffentlichkeitsgesetz von Angaben 
über Beratungsmandate 
Zusammenfassende Beantwortung der Fragen 
Es besteht gemäss dem BGÖ ein Anspruch zu den von der Weltwoche verlangten Angaben in per-
sonenbezogener Form. Namentlich gilt Folgendes: 
1. Die beschaffungsrechtliche Vertraulichkeitsbestimmung ist eine spezialgesetzliche Regelung, 
die dem Zugangsrecht nach BGÖ vorgeht. Ihr Anwendungsbereich ist indes auf das Vergabe-
verfahren beschränkt. 
2. Für die verlangten Angaben kann der Privatsphärenschutz nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ nicht gel-
tend gemacht werden. 
3. Dem Zugangsgesuch ist zügig zu entsprechen. Die Auftragnehmer müssen nicht angehört 
werden. Auf die Erhebung von Gebühren kann verzichtet werden. Eine Pflicht zur Aufbereitung 
bestehender Dokumente besteht nicht. Es ist aber zu prüfen, ob die Öffentlichkeit mit den von 
der Weltwoche gewünschten Angaben nicht aktiv informiert werden sollte.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 12
 
Inhaltsverzeichnis 
1 
Sachverhalt ................................................................................................................................. 13 
2 
Rechtliche Beurteilung .............................................................................................................. 13 
2.1 Beurteilung des Zugangsgesuchs der Weltwoche .............................................................. 13 
2.1.1 Zweck des Öffentlichkeitsgesetzes .......................................................................... 13 
2.1.2 Anwendbarkeit des Öffentlichkeitsgesetzes im Allgemeinen ................................... 14 
2.1.3 Anwendbarkeit des Öffentlichkeitsgesetzes in Bezug auf das Bundesgesetz 
über das öffentliche Beschaffungswesen ................................................................. 14 
2.1.4 Recht auf Zugang in personenbezogener Form? ..................................................... 15 
2.2 Detailfragen ......................................................................................................................... 17 
2.2.1 Verhältnis des Zugangsrechts nach BGÖ und den beschaffungsrechtlichen 
Vertraulichkeitsbestimmungen (Frage 1) ................................................................. 17 
2.2.2 Privatsphärenschutz nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ (Fragen 2 und 3) .............................. 18 
2.2.3 Vorgehen bei der Zugänglichmachung (Frage 4) ..................................................... 19 
3 
Fazit ............................................................................................................................................. 21

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 13
 
1 
Sachverhalt 
Ein Journalist der Weltwoche ist im Mai 2012 an verschiedene Departemente und Ämter gelangt. Er 
will über den Budgetposten «Beratungsaufwand» der Staatsrechnung 2011 folgende näheren Anga-
ben erhalten: 
1. Welche Firmen erhielten im Jahr 2011 Aufträge unter dem Titel «Beratungsaufwand»? 
2. Wie gross war das Volumen der einzelnen Aufträge? 
3. Für welche Projekte wurden sie verteilt? 
Die Beratungsaufträge werden in der Staatsrechnung 2011 unter dem Budgetposten «Beratungsauf-
wand» ausgewiesen. 
Die Informationsbeauftragten der Departemente haben die Bundeskanzlei (BK) daraufhin gebeten, die 
Anfrage des Journalisten zu koordinieren und den Departementen eine Empfehlung zu deren Beant-
wortung abzugeben. Die BK kommt in ihrer Empfehlung vom 1. Juni 2012 zum Schluss, dass auf-
grund des Öffentlichkeitsgesetzes (BGÖ) dem Journalisten die gewünschten Auskünfte zu erteilen 
seien. Verschiedene Departemente sind dagegen der Auffassung, dass die Namen der beauftragten 
natürlichen und juristischen Personen nicht bekannt gemacht werden dürfen, weil das Bundesgesetz 
über das öffentliche Beschaffungswesen (BöB) und das Bundesstatistikgesetz (BStatG) die Vertrau-
lichkeit bzw. die Anonymisierung dieser Daten vorsehe. 
Mit Schreiben vom 18. Juni 2012 bittet die BK das Bundesamt für Justiz (BJ) daher, im Rahmen eines 
Gutachtens dazu Stellung zu nehmen, ob gemäss dem BGÖ ein Anspruch auf Zugang zu den von der 
Weltwoche verlangten Angaben in personenbezogener Form besteht und dabei namentlich folgende 
Detailfragen zu beantworten: 
1. Wie ist das Verhältnis des Zugangsrechts nach BGÖ und den beschaffungsrechtlichen Vertrau-
lichkeitsbestimmungen zu beurteilen? 
2. Kann für die verlangten Angaben der Privatsphärenschutz nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ geltend 
gemacht werden? 
3. Falls ja: Kann davon ausgegangen werden, dass für die verlangten Angaben generell eine Aus-
nahme im Sinn von BGÖ Art. 7 Abs. 2, 2. Teilsatz, vorliegt? 
4. Wie ist bei einer Zugänglichmachung der Angaben vorzugehen? Sind die Auftragnehmer in 
jedem Fall nach Art. 11 BGÖ anzuhören? 
2 
Rechtliche Beurteilung 
2.1 
Beurteilung des Zugangsgesuchs der Weltwoche 
2.1.1 
Zweck des Öffentlichkeitsgesetzes 
Das am 1. Juli 2006 in Kraft getretene Bundesgesetz über das Öffentlichkeitsprinzip der Verwaltung 
brachte für die Bundesverwaltung einen Wechsel vom Grundsatz der Geheimhaltung zum Öffentlich-
keitsprinzip. 
Einer der Gründe für die Einführung des Öffentlichkeitsprinzips war der Wille, damit ein zusätzliches, 
unmittelbares Instrument zur Kontrolle der Verwaltung durch die Bürgerinnen und Bürger zu 
schaffen1. Das BGÖ soll insbesondere die Transparenz über die Tätigkeit der Verwaltung fördern. 
Zu diesem Zweck trägt das BGÖ zur Information der Öffentlichkeit bei, indem es den Zugang zu amtli-
chen Dokumenten gewährleistet (Art. 1 BGÖ). Es gilt deshalb der Grundsatz, dass amtliche Doku-
mente öffentlich sind; eine Geheimhaltung ist nur ausnahmsweise zulässig (Art. 6-9 BGÖ). 
 
1 
Botschaft vom 12. Februar 2003 zum Bundesgesetz über die Öffentlichkeit der Verwaltung, BBl 2003 1963, hier 1974.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
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2.1.2 
Anwendbarkeit des Öffentlichkeitsgesetzes im Allgemeinen 
Die Departemente, die Bundeskanzlei und die Ämter gehören zur Bundesverwaltung (Art. 2 Abs. 1 
u. 2 RVOG). Das BGÖ ist somit in persönlicher Hinsicht anwendbar (Art. 2 Abs. 1 Bst. a BGÖ). Die 
Anfrage will Auskunft über Beratungsaufträge; sie betrifft somit amtliche Dokumente, die grundsätzlich 
in den sachlichen Geltungsbereich des BGÖ fallen (Art. 3 u. 5 BGÖ). 
Zu prüfen bleibt, ob spezielle Bestimmungen anderer Bundesgesetze anwendbar sind, die bestimmte 
Informationen als geheim bezeichnen oder vom BGÖ abweichende Voraussetzungen für den Zugang 
zu bestimmten Informationen vorsehen (Art. 4 BGÖ). Das BGÖ nimmt dabei nicht Bezug auf die Klas-
sifizierungsstufe «geheim» der Informationsschutzverordnung; vielmehr ist der Begriff «geheim» weit 
zu verstehen und umfasst allgemein strengere spezialgesetzliche Zugangsregeln2. Art. 4 BGÖ ver-
deutlicht damit den Grundsatz lex specialis derogat legi generali. 
Das spezielle Verwaltungsrecht enthält eine Vielzahl von speziellen Geheimhaltungsnormen. Die 
meisten beziehen sich auf schützenswerte Informationen aus der Privatsphäre der Bürgerinnen und 
Bürger; einige sind darauf ausgerichtet, wichtige öffentliche Interessen wie die Verteidigung oder die 
innere Sicherheit zu schützen3. Der Vorbehalt von spezialgesetzlichen Geheimhaltungsbestimmungen 
gilt immer dann, wenn ein Gesetz bezüglich bestimmter Informationen den Kreis derjenigen, die davon 
Kenntnis haben dürfen, ausdrücklich beschränkt. Dies ist namentlich dann der Fall, wenn eine Geset-
zesbestimmung von «Geheimhaltungspflicht» spricht oder davon, dass über bestimmte Tatsachen 
«Stillschweigen » zu bewahren ist bzw. dass diese «vertraulich» zu behandeln sind4. 
Keine Spezialbestimmung im Sinne von Art. 4 BGÖ ist hingegen das Amtsgeheimnis5. Das Amtsge-
heimnis ist in Art. 22 des Bundespersonalgesetzes vom 24. März 2000 verankert. Aus dem Amtsge-
heimnis wurde das bis zum Inkrafttreten des BGÖ geltende Prinzip der Geheimhaltung der Verwal-
tungstätigkeit abgeleitet. Da mit der Einführung des Öffentlichkeitsprinzips eine Abkehr vom Geheim-
haltungsprinzip stattgefunden hat, wird gemäss dem Grundsatz lex posterior derogat legi anteriori der 
Umfang des Amtsgeheimnisses seither durch das BGÖ bestimmt. Das Amtsgeheimnis umfasst des-
halb nur noch diejenigen Informationen, die nach dem BGÖ nicht zugänglich sind, z.B. weil sie unter 
eine der in Art. 7 oder 8 BGÖ vorgesehenen Ausnahmen fallen6. Soweit spezialgesetzliche Bestim-
mungen bloss in abgewandelter Form das Amtsgeheimnis zum Ausdruck bringen, sind sie ebenso 
wenig eine Spezialbestimmung im Sinne von Art. 4 BGÖ. 
Ob eine Rechtsnorm als lex specialis Vorrang geniesst, ist also oft bereits Ausdruck einer Wertung; 
die Vorrangregel kann nicht gleichsam mechanisch angewendet werden. Vielmehr kommt sie nur zum 
Tragen, wenn die Rechtsnorm aus dem Sinnzusammenhang heraus im Verhältnis zu einer anderen 
Rechtsnorm als Sonderregelung zu verstehen ist7. Ob eine spezialgesetzliche Ausnahme vom Öffent-
lichkeitsgesetz vorliegt, muss deshalb im Einzelfall auf dem Wege der Auslegung bestimmt werden8. 
2.1.3 
Anwendbarkeit des Öffentlichkeitsgesetzes in Bezug auf das 
Bundesgesetz über das öffentliche Beschaffungswesen 
Das BöB ist für die allgemeine Bundesverwaltung anwendbar (Art. 2 BöB). 
Verschiedene Aufträge sind indes vom Anwendungsbereich des BöB ausgenommen (Art. 3 Abs. 1 
BöB; Art. 2 u. 2b VöB). Nicht anwendbar ist das BöB ausserdem auf Angebote von gewissen Anbiete-
rinnen und Anbietern (Art. 4 BöB; Verordnung des UVEK vom 18. Juli 2002 über die Nichtunterstel-
lung unter das öffentliche Beschaffungswesen, SR 172.056.111). Schliesslich ist das BöB nur an-
wendbar, wenn der Wert des zu vergebenden öffentlichen Auftrags gewisse Schwellenwerte erreicht 
(Art. 6 BöB). In diesen Fällen kann ein auf das BGÖ gestütztes Auskunftsbegehren somit zum Vorne-
herein nicht mit dem Hinweis auf das BöB verweigert werden, unabhängig davon, ob diese Bestim-
 
2 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 1989. 
3 
Vgl. Bertil Cottier, in: Stephan C. Brunner/Luzius Mader (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Bern 2008, Art. 4 
Rz. 9. 
4 
Bundesamt für Justiz, Umsetzung des Öffentlichkeitsprinzips in der Bundesverwaltung: Häufig gestellte Fragen, Version 
vom 5. Juli 2012 (noch nicht publiziert), Ziff. 3.1.2; Version vom 25. Februar 2010, Ziff. 3.2 (abrufbar unter www.bj.admin.ch 
> Dokumentation > Zugang zu amtlichen Dokumenten (letztes Dokument unter «Dokumentation zur Umsetzung»). 
5 
Cottier, Art. 4 Rz. 12. 
6 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 1990. 
7 
Ulrich Häfelin/Georg Müller/Felix Uhlmann, Allgemeines Verwaltungsrecht, 6. Aufl., Zürich/St. Gallen 2010, Rz. 220. 
8 
Cottier, Art. 4 Rz. 10.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
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mung als lex specialis zum Öffentlichkeitsprinzip des BGÖ angesehen wird oder nicht. Vielmehr ist zu 
prüfen, ob andere spezielle Gesetzesbestimmungen eine Ausnahme vom Öffentlichkeitsprinzip zulas-
sen. Wenn dies nicht der Fall ist, liegt keine spezialgesetzliche Ausnahme vom Öffentlichkeitsgesetz 
vor (Art. 4 BGÖ). 
Für die übrigen Aufträge, die in den Anwendungsbereich des BöB fallen, ist auf dem Wege der Ausle-
gung zu ermitteln, ob der vergaberechtliche Grundsatz der Vertraulichkeit (Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB) 
dem Öffentlichkeitsprinzip gemäss BGÖ als lex specialis vorgeht. 
Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB bestimmt, dass bei der Vergabe von öffentlichen Aufträgen unter anderem der 
Grundsatz zu beachten ist, dass die Auftraggeberin den vertraulichen Charakter sämtlicher vom An-
bieter oder von der Anbieterin gemachten Angaben zu wahren hat. Vorbehalten bleiben die nach der 
Zuschlagserteilung zu publizierenden Mitteilungen und die im Rahmen von Art. 23 Abs. 2 u.3 BöB zu 
erteilenden Auskünfte. Der Zuschlag ist immer zu veröffentlichen (Art. 24 Abs. 1 BöB), ebenso Wett-
bewerbsergebnisse (Art. 57 VöB). Nach Art. 23 Abs. 2 u.3 BöB muss die Auftraggeberin den nicht 
berücksichtigten Anbieterinnen und Anbietern insbesondere den Namen der berücksichtigten Anbiete-
rin oder des berücksichtigten Anbieters bekanntgeben, es sei denn, die Erteilung dieser Auskunft ver-
stiesse gegen Bundesrecht, verletzte öffentliche Interessen, beeinträchtigte berechtigte wirtschaftliche 
Interessen der Anbieterinnen und Anbieter oder verletzte den lauteren Wettbewerb zwischen ihnen. 
Nach dem vergaberechtlichen Grundsatz der Vertraulichkeit haben die Auftraggeberinnen und Auf-
traggeber während des Vergabeverfahrens die Angaben der Anbieterinnen und Anbieter vertraulich 
zu behandeln. Die Vertraulichkeit gilt somit nur für die Phase der Vergabe. Auch sind die Namen 
der Anbieterinnen und Anbieter aufgrund des BöB nicht vertraulich zu behandeln; vielmehr sind 
die Angaben der Anbieterinnen und Anbieter während des Vergabeverfahrens vertraulich zu 
behandeln. Dadurch soll verhindert werden, dass die Anbieterinnen und Anbieter den Auftraggeberin-
nen sachdienliche Informationen vorenthalten aus Angst, dass diese von ihren Konkurrenten schädi-
gend verwendet werden könnten. Bei der Durchführung von Offertverhandlungen ist diese Angst 
besonders begründet, denn die Auftraggeberin hat unter Umständen ein aktuelles Interesse, 
Angebotsteile verschiedener Anbieterinnen zu mischen (sog. «Cherry-Picking» oder «Best-of-Best-
Lösungen»). Ein solches Vorgehen kann im konkreten Vergabeverfahren zwar zu optimalen Verhand-
lungsergebnissen führen; langfristig schadet es aber dem Wettbewerb, denn für die Anbieterinnen ist 
es in der Regel nicht interessant, aufwendige Offerten zu erstellen und ihr Know-how preiszugeben, 
wenn sie damit rechnen müssen, dass unter Umständen ihre Konkurrenz davon profitiert, sie hinge-
gen leer ausgehen9. Das Übereinkommen vom 15. April 1994 über das öffentliche Beschaffungswe-
sen (SR 0.632.231.422) verbietet daher den Auftraggeberinnen, im Rahmen von Verhandlungen ver-
trauliche Informationen an bestimmte Anbieter weiterzugeben mit dem Ziel, deren Angebote auf das 
Niveau anderer Anbieter zu heben (Art. XIV Ziff. 3). Das BöB geht noch einen Schritt weiter, indem es 
die Weitergabe jeglicher Informationen über Konkurrenzangebote untersagt (Art. 20 Abs. 2 BöB; 
Art. 26 Abs. 5 VöB), mithin also auch die Bekanntgabe des Preises von Konkurrenzofferten10. Aus 
dem Wortlaut wie auch aus dem Zweck von Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB ergibt sich somit, dass diese 
Bestimmung jedenfalls über das Vergabeverfahren hinaus keine vorbehaltene Spezialbestimmung im 
Sinne von Art. 4 BGÖ darstellt und damit im vorliegenden Fall keine Ausnahme vom Öffentlichkeits-
prinzip rechtfertigt. 
Dieses Ergebnis entspricht auch den Zielen, die der Bund mit dem BöB erreichen will: Das Verfahren 
zur Vergabe von öffentlichen Aufträgen transparent gestalten, den Wettbewerb unter den Anbieterin-
nen und Anbietern stärken, den wirtschaftlichen Einsatz der öffentlichen Mittel fördern sowie die 
Gleichbehandlung der Anbieterinnen und Anbietern gewährleisten (Art. 1 BöB). Es dient diesen Zie-
len, wenn die Bundesverwaltung nach einer Vergabe darüber informieren kann, welchen natürlichen 
und juristischen Personen sie welche Aufträge für welche Projekte erteilt hat. 
2.1.4 
Recht auf Zugang in personenbezogener Form? 
Jede Person, die amtliche Dokumente einsehen möchte, hat im persönlichen und sachlichen Gel-
tungsbereich des Öffentlichkeitsgesetzes einen subjektiven, individuellen Anspruch hierauf, welchen 
sie gegebenenfalls gerichtlich durchsetzen kann (Art. 6 BGÖ)11. Das Recht auf Einsicht amtlicher 
 
9 
Alexis Leuthold, Offertverhandlungen in öffentlichen Vergabeverfahren, Zürich/Basel/Genf 2009, Rz. 169. 
10 
Leuthold, Rz. 170. 
11 
BGE 133 II 209, S. 212 E. 2.1, m. w. Hinw.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
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Dokumente ist aber nicht schrankenlos. Art. 7 BGÖ sieht in einer abschliessenden Aufzählung Aus-
nahmen vom uneingeschränkten Zugang zu amtlichen Dokumenten vor12. Art. 8 BGÖ zählt besondere 
Fälle auf, in welchen kein Recht auf Zugang zu amtlichen Dokumente besteht. Die BK hat in ihrer 
Empfehlung vom 1. Juni 2012 festgehalten, dass keinerlei Hinweise auf Ausnahmen nach Art. 7 oder 
besondere Fälle nach Art. 8 bestehen. Der Gutachtensauftrag verlangt auch keine tatsächliche oder 
rechtliche Vertiefung dieses Punktes. Es wird im Folgenden deshalb davon ausgegangen, dass keine 
Ausnahmen bestehen, wie beispielsweise etwa Aufträge, die sicherheitsrelevant sein könnten und 
deshalb vertraulich zu behandeln wäre (Art. 7 Abs. 1 Bst. c BGÖ). 
Wenn und soweit – entgegen unserer Annahme – solche Ausnahmen bestehen, etwa, um ein weite-
res Beispiel zu nennen, durch die Gewährung des Zugangs zu amtlichen Dokumenten Informationen 
erschlossen oder generiert werden können, welche Geschäftsgeheimnisse offenbaren (Art. 7 Abs. 1 
Bst. g BGÖ), ist der Zugang im Rahmen der Interessenabwägung nach Art. 7 BGÖ einzuschränken, 
aufzuschieben oder zu verweigern. Das Vorliegen der Voraussetzungen einer Ausnahme gemäss 
BGÖ ist im Einzelfall nachvollziehbar zu begründen.13 
Näher zu prüfen ist hingegen, wie es sich mit der Vorschrift von Art. 9 Abs. 1 BGÖ verhält, wonach 
amtliche Dokumente, welche Personendaten enthalten, nach Möglichkeit vor der Einsichtnahme zu 
anonymisieren sind. Der im Öffentlichkeitsgesetz verwendete Begriff «Personendaten» deckt sich mit 
der Definition in Art. 3 des Datenschutzgesetzes (DSG)14. Als Personendaten gelten alle Angaben, die 
sich auf eine bestimmte oder bestimmbare natürliche oder juristische Person beziehen (Art. 3 Bst. a u. 
Art. 2 Abs. 1 DSG). Die vom Journalisten geforderten Angaben beziehen sich auf Firmen, d.h. auf 
bestimmbare natürliche und juristische Personen und damit auf amtliche Dokumente, die Personen-
daten enthalten. 
Art. 9 Abs. 1 BGÖ hält den Grundsatz fest, dass Personendaten aus amtlichen Dokumenten durch 
Anonymisierung zu entfernen sind, bevor sie zugänglich gemacht werden. Dies kann beispielsweise 
durch Einschwärzen von Angaben, die einen Rückschluss auf bestimmte Personen zulassen, ge-
schehen15. Die Behörde muss zwar Dokumente so weit wie möglich anonymisieren, ist dazu aber 
nicht in allen Fällen ausnahmslos verpflichtet, auch wenn die Anonymisierung technisch möglich wäre: 
Auch wenn eine Dokument anonymisiert werden kann, muss es nur «so weit wie möglich» anonymi-
siert werden. Die genaue Tragweite der Verpflichtung richtet sich nach dem Verhältnismässigkeits-
prinzip, das Art. 9 BGÖ konkretisiert16. Ist eine Anonymisierung unverhältnismässig, hat die Behörde 
Zugang zum nicht anonymisierten Dokument zu gewähren. 
Die Botschaft und die Lehre nennt als Beispiel für Fälle, in denen eine Anonymisierung nicht möglich 
und deshalb vom Grundsatz abzuweichen ist, ein Zugangsgesuch, das sich auf ein Dokument bezieht, 
das eine bestimmte, von der Gesuchstellerin oder dem Gesuchsteller bezeichnete Person betrifft, also 
gerade die Offenlegung von Personendaten verlangt, oder den Fall, dass die Anonymisierung einen 
unverhältnismässigen Aufwand erfordern würde17. Die Pflicht zur Anonymisierung entfällt des Weite-
ren bei spezialgesetzlichen Ausnahmen, die eine Bekanntgabe vorsehen. Dies ist z.B. der Fall, wenn 
die betroffene Person der Bekanntgabe zugestimmt hat oder die Daten allgemein zugänglich gemacht 
hat (Art. 19 Abs. 1 DSG) oder wenn es sich bei den fraglichen Daten um Namen, Vornamen, Adresse 
und Geburtsdatum einer Person handelt (Art. 19 Abs. 2 DSG)18. 
Vorliegend will der Journalist wissen, welche Firmen im Jahr 2011 Aufträge unter dem Titel «Bera-
tungsaufwand» erhielten. Das Gesuch bezieht sich somit auf Dokumente, die bestimmbare natürliche 
und juristische Personen betreffen; es verlangt gerade die Offenlegung von Personendaten. Eine 
Anonymisierung ist deshalb nicht möglich. 
Wenn ein amtliches Dokument – wie im vorliegenden Fall – nicht anonymisiert werden kann, kommt 
Art. 19 DSG zur Anwendung (Art. 9 Abs. 2 BGÖ). Nach Art. 19 Abs. 1bis DSG dürfen Bundesorgane 
im Rahmen der behördlichen Information der Öffentlichkeit von Amtes wegen oder gestützt auf das 
BGÖ Personendaten bekanntgeben, wenn die betreffenden Personendaten im Zusammenhang mit 
 
12 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2006. 
13 
Auf Wunsch des Bundesamtes für Bauten und Logistik eingefügte Präzisierung vom 17. August 2012. 
14 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2016; Alexandre Flückiger, in Stephan C. Brunner/Luzius Mader (Hrsg.), 
Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Bern 2008, Art. 9 Rz. 6. 
15 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2016. 
16 
Flückiger, Art. 9 Rz. 20 ff. 
17 
BVerwGE A 3192/2010 vom 17. Juni 2011, E. 6.1; Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2016; Flückiger, Art. 9 Rz. 22 
u. 24; Yvonne Jöhri, in: Handkommentar DSG, Zürich 2008, Art. 19 Abs. 1bis N 36. 
18 
Flückiger, Art. 9 Rz. 23.

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der Erfüllung öffentlicher Aufgaben stehen und an deren Bekanntgabe ein überwiegendes öffentliches 
Interesse besteht. Ein überwiegendes öffentliches Interesse ist namentlich denkbar, wenn die Zugäng-
lichmachung einem besonderen Informationsinteresse der Öffentlichkeit dient, insbesondere aufgrund 
wichtiger Vorkommnisse (vgl. Art. 6 Abs. 2 Bst. a Öffentlichkeitsverordnung) oder wenn es um Doku-
mente geht, die im Zusammenhang mit der Gewährung namhafter wirtschaftlicher Vorteile an Ein-
zelne stehen, z.B. wenn es sich um Verträge handelt, die der Staat mit Privaten abgeschlossen hat. 
Unproblematisch ist zudem eine Publikation, bei welcher es nach den Umständen des jeweiligen Ein-
zelfalls unwahrscheinlich ist, dass sie die Privatsphäre der betroffenen Person beeinträchtigt. Die Pub-
likation der Namen von Dritten, denen die Durchführung bestimmter Aufträge übertragen wurde, wird 
von der Lehre im Übrigen generell als unproblematisch angesehen19. 
Der Journalist wünscht die Nennung der Firmen, die vom Bund Aufträge zur Erfüllung öffentlicher 
Aufgaben erhalten haben, also Personendaten, die im Zusammenhang mit der Erfüllung öffentlicher 
Aufgaben stehen. Die Anfrage ist des Weiteren zu einem Zeitpunkt hängig, in dem der langjährige 
Direktor der Steuerverwaltung zurückgetreten ist, weil eine Administrativuntersuchung in seinem Amt 
schwerwiegende, bewusste und über längere Zeit erfolgte Verstösse gegen das Beschaffungsrecht 
festgestellt hat. Aufgrund dieser Vorkommnisse besteht zweifellos ein besonderes Informationsinte-
resse der Öffentlichkeit, dem das Gesuch des Journalisten dient. Es geht des Weiteren um Verträge, 
die der Staat mit Privaten abgeschlossen hat. Die Publikation von Firmennamen ist schliesslich zudem 
nach der genannten Ansicht der Lehre generell als unproblematisch einzustufen. Überwiegende pri-
vate Interessen von Firmen gegen eine Bekanntgabe sind nicht ersichtlich (vgl. a. Ziff. 2.1.4, 1. Ab-
schnitt); die Bundesverwaltung als Auftraggeberin ausweisen zu können stellt im Gegenteil eine gute 
Referenz dar. Es ist unwahrscheinlich, dass eine Bekanntgabe die Privatsphäre der betroffenen Per-
sonen beeinträchtigt. Bei diesem Ergebnis der Interessenabwägung können die Firmen namentlich 
bekanntgegeben werden. Mit anderen Worten besteht gemäss dem BGÖ ein Anspruch zu den von 
der Weltwoche verlangten Angaben in personenbezogener Form. 
Das Ergebnis der Interessenabwägung entspricht auch dem Zweck des BöB und des BGÖ, die 
Transparenz des Verwaltungshandelns sicherzustellen (Art. 1 BöB, Art. 1 BGÖ). 
2.2 
Detailfragen 
2.2.1 
Verhältnis des Zugangsrechts nach BGÖ und den beschaffungs-
rechtlichen Vertraulichkeitsbestimmungen (Frage 1) 
Während des Vergabeverfahrens muss die Bundesverwaltung bei Aufträgen, die in den Anwendungs-
bereich des BöB fallen, die Angaben der Anbieterinnen und Anbieter vertraulich behandeln (Art. 8 
Abs. 1 Bst. d BöB). Für die Namen bzw. die Firma der Anbieterinnen und Anbieter besteht hingegen 
keine Vertraulichkeitsverpflichtung. Verboten ist mithin die Weitergabe jeglicher Informationen über 
Konkurrenzangebote, insbesondere die Bekanntgabe der offerierten Preise. Damit soll sichergestellt 
werden, dass die Anbieterinnen und Anbieter detaillierte Offerten einreichen, so dass die Zuschlagser-
teilung aufgrund von hinreichenden Informationen erfolgen kann; dies wäre nicht der Fall, wenn die 
Anbieterinnen und Anbieter befürchten müssten, ihre Offerten könnten von den Konkurrentinnen ein-
gesehen werden. Die Vorschrift bezweckt also den Schutz des öffentlichen Interesses an Offerten, die 
eine taugliche Grundlage für den Zuschlagsentscheid der Bundesbehörden bilden (vgl. oben, 
Ziff. 2.1.3). Die beschaffungsrechtliche Vertraulichkeitsbestimmung des Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB 
verfolgt also einen spezifischen Schutzzweck und bringt nicht bloss in abgewandelter Form das Amts-
geheimnis zum Ausdruck. Sie ist mit anderen Worten eine lex specialis, die dem Öffentlichkeits-
grundsatz vorgeht (vgl. oben, Ziff. 2.1.2). 
Aus dem Schutzzweck wie auch aus dem Wortlaut von Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB ist ersichtlich, dass 
sich der Anwendungsbereich dieser beschaffungsrechtlichen Vertraulichkeitsbestimmung auf das 
Vergabeverfahren beschränkt. Nach dessen Abschluss kann sie einem Zugangsgesuch nach BGÖ 
nicht entgegengehalten werden. 
 
19 
BVerwGE A-1135/2011 vom 7. Dezember 2011, E. 7.1.1.; Jöhri, Art. 19 Abs. 1bis N 47, 48 u. 55, m. Hinw.; Botschaft zum 
BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2013; vgl. a. Bundesamt für Justiz, Umsetzung des Öffentlichkeitsprinzips in der Bundesverwal-
tung: Häufig gestellte Fragen, Version vom 5. Juli 2012 (noch nicht publiziert), Ziff. 3.2.3; Version vom 25. Februar 2010, 
Ziff. 3.3 (abrufbar unter www.bj.admin.ch > Dokumentation > Zugang zu amtlichen Dokumenten (letztes Dokument unter 
«Dokumentation zur Umsetzung»).

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 18
 
Auch ohne die Spezialbestimmung von Art. 8 Abs. 1 Bst. d BöB würde man im Übrigen zum gleichen 
Ergebnis gelangen, denn auch nach Art. 8 Abs. 2 BGÖ dürfen amtliche Dokumente erst zugänglich 
gemacht werden, wenn der politische oder administrative Entscheid, für den sie die Grundlage darstel-
len, getroffen ist. 
2.2.2 
Privatsphärenschutz nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ (Fragen 2 und 3) 
Nach Art. 7 Abs. 2 BGÖ wird der Zugang zu amtlichen Dokumenten eingeschränkt, aufgeschoben 
oder verweigert, wenn durch seine Gewährung die Privatsphäre Dritter beeinträchtigt werden kann; 
ausnahmsweise kann jedoch das öffentliche Interesse am Zugang überwiegen. 
Der Bundesrat hat diese Bestimmung dahingehend konkretisiert, dass ein überwiegendes öffentliches 
Interesse am Zugang namentlich dann vorliegen kann, wenn die Zugänglichmachung einem besonde-
ren Informationsinteresse der Öffentlichkeit dient, insbesondere aufgrund wichtiger Vorkommnisse, 
oder dem Schutz spezifischer öffentlicher Interessen, insbesondere dem Schutz der öffentlichen Ord-
nung und Sicherheit oder der öffentlichen Gesundheit; oder wenn die Person, deren Privatsphäre 
durch die Zugänglichmachung beeinträchtigt werden könnte, zu einer dem Öffentlichkeitsgesetz un-
terstehenden Behörde in einer rechtlichen oder faktischen Beziehung steht, aus der ihr bedeutende 
Vorteile erwachsen (Art. 6 Abs. 2 VBGÖ). Ein überwiegendes öffentliches Interesse kann insbesonde-
re Vorliegen, wenn es um Dokumente geht, die im Zusammenhang mit der Gewährung namhafter 
wirtschaftlicher Vorteile an Einzelne stehen oder wenn es sich um Verträge handelt, die der Staat mit 
Privaten abgeschlossen hat20. 
Für die verlangten Angaben besteht ein überwiegendes Interesse am Zugang, da die verlangten 
Angaben des Journalisten sich auf Verträge des Staates mit Privatpersonen beziehen (vgl. im Einzel-
nen oben, Ziff. 2.1.4). Des Weiteren beeinträchtigt eine Gewährung des Zugangs die Privatsphäre 
der Firmen nicht: 
Die Begriffe Schutz der Privatsphäre und Schutz der Persönlichkeit sind deckungsgleich; deren Defini-
tion lässt sich aus den Umschreibungen von Art. 13 BV und Art. 28 ZGB herleiten21. Eine präzise und 
umfassende Definition ist angesichts der Vielfältigkeit der Lebenssachverhalte indes nicht möglich22. 
Die Privatsphäre umfasst gemäss Art. 13 BV die Achtung des Privat- und Familienlebens, der Woh-
nung sowie des Brief-, Post- und Fernmeldegeheimnisses (Abs. 1) sowie den Schutz vor Missbrauch 
der persönlichen Daten, d.h. das Recht jeder Person, über die Bearbeitung ihrer Daten selbst zu 
bestimmen (Abs. 2, sog. informationelle Selbstbestimmung)23. Auch Art. 8 EMRK, der das Recht auf 
Achtung des Privatlebens verankert, gewährleistet als Teilbereich den Schutz der Privatsphäre24. Trä-
ger des Schutzes der Privatsphäre sind natürliche und juristische Personen, letztere aber nur so weit, 
als nicht Eigenschaften zur Debatte stehen, die nur natürlichen Personen zukommen; so können sich 
juristische Personen beispielsweise nicht auf den Schutz des Familienlebens berufen25. 
Die Bekanntgabe der vom Journalisten geforderten Angaben betrifft jedenfalls das Recht auf informa-
tionelle Selbstbestimmung und damit die Privatsphäre der Firmen, die natürliche oder juristische Per-
sonen sein können. 
Eine Beeinträchtigung der Privatsphäre liegt vor, wenn die Angaben möglicherweise zu einer Schädi-
gung der Privatsphäre oder zu einem Nachteil für diese führen könnten. Dies bedeutet, dass das Ein-
sichts- oder Auskunftsrecht nicht zu einer tatsächlichen Verletzung führen muss. Es genügt die Mög-
lichkeit einer Schädigung oder eines Nachteils für die Privatsphäre, damit das Geheimhaltungsinte-
resse Vorrang hat. Die Beeinträchtigung muss dabei mehr darstellen als eine geringfügige oder bloss 
unangenehme Konsequenz, die Verletzung der Privatsphäre darf nicht lediglich denkbar oder entfernt 
möglich sein26. 
 
20 
BVerwGE A-3609/2010 vom 17. Februar 2011, E. 4.2.; Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2013. 
21 
Bertil Cottier/Rainer J. Schweizer/Nina Widmer, in Stephan C. Brunner/Luzius Mader (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar 
zum BGÖ, Bern 2008, Art. 7 Rz. 65. 
22 
Stephan Breitenmoser, in St. Galler Kommentar BV (2. Aufl. 2008), Art. 13 Rz. 9. 
23 
Breitenmoser, Art. 13 Rz. 39; Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2013. 
24 
Cottier/Schweizer/Widmer, Art. 7 Rz. 62. 
25 
Pascal Mahon, in Jean-François Aubert/Pascal Mahon, Petit commentaire de la Constitution fédérale de la Confédération 
Suisse, Zürich/Basel/Genf 2003, Art.13 Rz. 4; Cottier/ Schweizer/ Widmer, Art. 7 Rz. 69. 
26 
Cottier/Schweizer/Widmer, Art. 7 Rz. 58.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 19
 
Die vom Journalisten geforderten Angaben – welche Firmen erhielten in welchem Umfang Aufträge für 
welche Projekte – scheinen kaum geeignet zu sein, die Privatsphäre zu beeinträchtigen. Es ist in der 
Tat schwer vorstellbar, dass die Bekanntgabe, dass sie für bestimmte Projekte der Bundesbehörden 
Aufträge ausgeführt hat, zu einem Nachteil führen könnte. Im Gegenteil dürfte dies für eine Firma eine 
willkommene Werbung darstellen (vgl. Ziff. 2.1.4, zweitletzter Abschnitt). 
2.2.3 
Vorgehen bei der Zugänglichmachung (Frage 4) 
Die Behörden sind verpflichtet, die Öffentlichkeit von sich aus rechtzeitig und umfassend über ihre 
Tätigkeit – Lagebeurteilungen, Planungen, Entscheide und Vorkehren – zu informieren; vorbehalten 
bleiben überwiegende öffentliche oder private Interessen (Art. 180 Abs. 2 BV und Art. 10 RVOG). Die 
Behörden sind somit zu einer aktiven Information gegenüber den Medien verpflichtet27. Wie wir 
gesehen haben, stehen der Bekanntgabe der vom Journalisten gewünschten Auskünfte keine öffent-
lichen oder privaten Interessen entgegen (vgl. Ziff. 2.1.4 u. 2.2.2). Angesichts der offenbar schwe-
ren Verstösse gegen das Vergaberecht in der Eidgenössischen Steuerverwaltung wäre von den 
Informationsbeauftragten der Departemente zu prüfen, ob die Bundesverwaltung die vom 
Journalisten gewünschten Auskünfte nicht generell aktiv der Öffentlichkeit zur Verfügung stel-
len sollte, beispielsweise auf einer laufend aktualisierten Website (vgl. Art. 18 u. 19 VBGÖ). 
In diesem Zusammenhang kann festgehalten werden, dass die Empfehlung der BK vom 1. Juni 2012 
(Ziff.10), die Anfrage des Journalisten formlos als Medienanfrage zu behandeln, rechtlich korrekt ist. 
Die passive Information wird demgegenüber vom BGÖ geregelt. Wenn eine summarische Prüfung 
der Rechtslage ergibt, dass eine Gewährung des Zugangs zu Dokumenten mit Personendaten nicht in 
Betracht kommt, kann die Behörde auf die Anhörung der betreffenden Personen verzichten. Betrifft 
ein Gesuch Dokumente, die Personendaten enthalten, und zieht die Behörde die Gewährung des 
Zugangs in Betracht, so konsultiert sie die betroffene Person und gibt ihr Gelegenheit zur Stellung-
nahme innert zehn Tagen (Art. 11 Abs. 1 BGÖ)28. Die Konsultationspflicht ist indes nach einer Ansicht 
der Lehre nicht absolut29. In der Botschaft des Bundesrates heisst es im Kapitel, in dem der Zugang 
zu amtlichen Dokumenten mit Personendaten generell behandelt wird, eine Anhörung habe zu erfol-
gen, soweit dies möglich sei30. Hingegen wird an der spezifisch Art. 11 BGÖ gewidmeten Stelle der 
Botschaft keine Ausnahme von der Anhörungspflicht erwähnt31. Die genannte Lehrmeinung bezieht 
sich auf die erstgenannte Stelle in der Botschaft; die zweite Stelle erwähnt sie nicht. Auch im Geset-
zestext hat die postulierte Ausnahme nicht Niederschlag gefunden. 
Nach der Rechtsprechung darf die Auslegung vom klaren Wortlaut eines Rechtssatzes nur dann ab-
weichen, wenn triftige Gründe dafür bestehen, dass er nicht den wahren Sinn der Bestimmung wie-
dergibt. Solche triftigen Gründe können sich aus der Entstehungsgeschichte, aus dem Sinn und 
Zweck der Vorschrift oder aus dem Zusammenhang mit anderen Normen ergeben. Entscheidend ist 
danach nicht der vordergründig klare Wortlaut einer Norm, sondern der wahre Rechtssinn, welcher 
durch die anerkannten Regeln der Auslegung zu ermitteln ist32. Es kann sein, dass der Wortlaut unklar 
oder nur scheinbar klar ist, oder dass es zweifelhaft ist, ob der an sich klare Wortlaut auch den wahren 
Sinn der Norm wiedergibt. Daher müssen stets auch die anderen Auslegungsmethoden angewendet 
werden und es ist schlussendlich abzuwägen, welche Methode den Sinn der Norm am besten auf-
deckt33. Des Weiteren ist die Abgrenzung zwischen Auslegung und Lückenfüllung fliessend34. Die 
Gesetzeslücke wird nach neuerer Auffassung definiert als planwidrige Unvollständigkeit des Geset-
zes, die vom Richter behoben werden darf. Das Bundesgericht stellte in einem älteren Entscheid dar-
auf ab, ob die gesetzliche Regelung nach den dem Gesetze zugrunde liegenden Wertungen und Ziel-
setzungen als unvollständig und daher ergänzungsbedürftig erachtet werden müsse; in einem neue-
ren Entscheid ging es davon aus, dass eine Lücke vorliege, wenn die teleologische Reduktion des 
 
27 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2021. 
28 
Bundesamt für Justiz, Umsetzung des Öffentlichkeitsprinzips in der Bundesverwaltung: Häufig gestellte Fragen, Version 
vom 5. Juli 2012 (noch nicht publiziert), Ziff. 7.2.4. 
29 
Alexandre Flückiger, in Stephan C. Brunner/Luzius Mader (Hrsg.), Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Bern 2008, Art.11 
Rz. 11. 
30 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2017. 
31 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2022. 
32 
BGE 131 II 217, S. 221 E. 2.3, EJPD. 
33 
BGE 124 II 193, S. 199 E. 5a, Eidg. Steuerverwaltung; Ulrich Häfelin/Walter Haller/Helen Keller, Schweizerisches Bundes-
staatsrecht, 7. Aufl., Zürich 2008, Rz. 80. 
34 
Häfelin/Haller/Keller, Rz. 138.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 20
 
Wortsinns ergebe, dass die positive Ordnung einer Regelung entbehre, mithin eine verdeckte – aber 
echte – Lücke aufweise, die im Prozess der richterlichen Rechtsschöpfung zu schliessen sei35. 
Vorliegend ergibt sich aus der Botschaft, dass Ausnahmen von der Anhörung jedenfalls nicht von 
vorneherein ausgeschlossen werden sollten. Aus systematischer Sicht kann mit der genannten Lehr-
meinung geltend gemacht werden, dass eine Anhörung nur obligatorisch sein müsste, wenn der Zu-
gang von der Zustimmung der betroffenen Dritten abhängen würde, was nicht der Fall ist. In teleologi-
scher Hinsicht ist der Zweck des BGÖ zu berücksichtigen, die Transparenz zu fördern und die Infor-
mation der Öffentlichkeit zu gewährleisten; insbesondere soll nach Möglichkeit auf die zeitliche Dring-
lichkeit der Medienberichterstattung Rücksicht genommen werden (Art. 1 BGÖ; Art. 9 VBGÖ). Das 
Verfahren würde unverhältnismässig in die Länge gezogen oder unverhältnismässig aufwendig wer-
den, wenn eine grosse Zahl von Personen im gleichen Zusammenhang angehört werden müsste. 
Eine Lockerung der Anhörungspflicht kann deshalb in einzelnen Fällen gerechtfertigt sein. Die Behör-
de kann von der Konsultationspflicht etwa entbunden werden, wenn die Bestimmung aller betroffenen 
Personen unverhältnismässigen Aufwand verursacht oder wenn eine Anhörung nicht möglich ist, weil 
eine Person verschollen ist oder nur mit unverhältnismässigem Aufwand ausfindig gemacht werden 
könnte36. Eine Ausnahme scheint des Weiteren gerechtfertigt, wenn wie im vorliegenden Fall aufgrund 
der in der Steuerverwaltung aufgedeckten Missstände ein besonderes Informationsinteresse der Öf-
fentlichkeit besteht, das nicht genügend beförderlich befriedigt werden könnte, wenn alle betroffenen 
Personen angehört werden müssten, oder wenn ein Zugangsgesuch auch formlos als Medienanfrage 
behandelt werden könnte oder die Behörde aktiv informieren könnte. Zu berücksichtigen ist des Wei-
teren, dass einer Bekanntgabe der vom Journalisten gewünschten Angaben keine überwiegenden 
privaten Interessen der betroffenen Personen gegenüberstehen (vgl. Ziff. 2.1.4 u. 2.2.2). Der mit der 
Anfrage aller betroffenen Firmen verursachte Aufwand erscheint vor diesem Hintergrund als unver-
hältnismässig. Die Anfrage des Journalisten kann deshalb unseres Erachtens auch ohne Anhö-
rung der Firmen beantwortet werden. 
Die Anfrage sollte möglichst zügig beantwortet werden, um den Bedürfnissen der Medien entgegen-
zukommen (Art. 9 VBGÖ). 
Es besteht nach BGÖ nur ein Anspruch auf Einsicht in Dokumente oder Auskünfte über den In-
halt amtlicher Dokumente, nicht auf die Lieferung aufbereiteter Informationen (Art. 6 BGÖ). Das 
BGÖ hat nicht das Ziel, die Behörden zu Dokumentalisten zu machen, die für den Gesuchsteller eine 
detaillierte Dokumentation zu einem bestimmten Thema zusammentragen37. Die Dokumente können 
vor Ort eingesehen werden, oder es können auch Kopien angefordert werden (Art. 6 Abs. 2 BGÖ). Ist 
ein Dokument in einem Publikationsorgan oder im Internet öffentlich zugänglich, genügt die Angabe 
der Fundstelle (Art. 6 Abs. 3 BGÖ)38. 
Für den Zugang zu amtlichen Dokumenten werden in der Regel Gebühren erhoben; die Behörden 
verfügen aber über einen Ermessensspielraum. Da die Bundesbehörden eine Informationspflicht 
haben (Art. 180 Abs. 2 BV und Art. 10 RVOG; vgl. Ziff. 2.2.3, 1. Abschnitt), ist eine besondere Rück-
sichtnahme auf die Interessen der Medien gerechtfertigt (Art. 10 Abs. 4 Bst. a BGÖ). So kann eine 
Behörde auf die Gebührenerhebung verzichten, wenn die Arbeit der Medien einem überwiegenden 
öffentlichen Interesse in einer Demokratie entspricht39. Bei der vorliegenden Anfrage des Journalisten 
ist dies der Fall, so dass unseres Erachtens auf die Erhebung von Gebühren verzichtet werden 
kann. 
 
35 
BGE 102 Ib 224, 225 f.; 128 I 34, 42; Häfelin/Haller/Keller, Rz. 142. 
36 
Flückiger, Art. 11 Rz.11. 
37 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2020. 
38 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2003-2004. 
39 
Botschaft zum BGÖ, BBl 2003 1963, hier 2020 f.; Bundesamt für Justiz, Umsetzung des Öffentlichkeitsprinzips in der 
Bundesverwaltung: Häufig gestellte Fragen, Version vom 5. Juli 2012 (noch nicht publiziert), Ziff. 8.2.6; Version vom 
25. Februar 2010, Ziff. 7.2 (abrufbar unter www.bj.admin.ch > Dokumentation > Zugang zu amtlichen Dokumenten (letztes 
Dokument unter «Dokumentation zur Umsetzung»); Empfehlung der BK vom 1. Juni 2012, Ziff. 6.

Gutachten 
 
 
 
 
 
 
 
 
EJPD/Bundesamt für Justiz 
 
VPB/JAAC/GAAC/PAAF 2013, Ausgabe vom 18. September 2013 21
 
3 
Fazit 
Es ergibt sich, dass dem Zugangsgesuch des Journalisten zügig zu entsprechen ist. Die Auftragneh-
merinnen und Auftragnehmer müssen nicht angehört werden. Nach der geltenden Praxis werden 
keine Gebühren erhoben. 
Eine Pflicht zur Aufbereitung bestehender amtlicher Dokumente besteht nicht. Es ist aber zu prüfen, 
ob die Öffentlichkeit über die von der Weltwoche gewünschten Angaben nicht aktiv informiert werden 
sollte.

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