ch_vb · JAAC 70.61 · 2006-02-10 · de


JAAC 70.61
Auszug aus dem Entscheid SRK 2004-207 der
Eidgenössischen Steuerrekurskommission vom 10.
Februar 2006 in Sachen X
Impôt anticipé. Droit de timbre d’émission. Vente d’un manteau
d’actions. Société anonyme. Liquidation. Responsabilité selon le droit
des sociétés anonymes. Conseil d’administration. Responsabilité
solidaire.
Art. 4 al. 1 let. b, art. 15 al. 1 let. a LIA. Art. 10 al. 1 let. b LT. Art. 20 al.
1 OIA. Art. 740 al. 1 CO.
- L’impôt anticipé a pour objet toute prestation reposant sur un droit
de participation et en découlant. L’existence d’une prestation soumise
à l’impôt anticipé est admise également dans le cas d’une «vente
d’un manteau d’actions»; celle-ci est traitée fiscalement comme une
liquidation immédiatement suivie d’une nouvelle fondation (consid. 2b).
- Les personnes chargées de la liquidation d’une personne morale sont
solidairement responsables avec celle-ci à concurrence du montant du
produit de liquidation. Le garant supporte la responsabilité du produit
de liquidation; la preuve libératoire doit être soumise à des exigences
plus sévères lorsque le liquidateur est au bénéfice de qualifications
professionnelles particulières (par ex. avocat, experts-comptables, etc.;
consid. 2c).
- Les conditions d’une vente de manteau d’actions sont réunies
lorsque les détenteurs de droits de participation déterminants dans
la société anonyme renoncent de fait à ceux-ci et que les circonstances
économiques permettent de conclure à une liquidation de fait (consid.
3).
- L’unique membre du conseil d’administration de la société anonyme
liquidée, un avocat, voyant que l’ensemble des actifs se transformait en
liquidités, aurait dû faire en sorte que d’éventuelles créances fiscales
soient garanties (consid. 5a). Il a délégué la gestion de la société à un
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tiers en lui octroyant des procurations et il a ainsi rendu possible que,
sans qu’il y participe, la société anonyme soit liquidée de fait. Cette
situation lui est imputable et il ne peut pas se prévaloir du fait qu’il a
été intentionnellement mis de côté, étant donné que cette situation n’a
été possible qu’en raison de l’organisation de la société anonyme qu’il a
lui-même choisie (consid. 5b).
Verrechnungssteuer. Emissionsabgabe. Mantelhandel.
Aktiengesellschaft. Liquidation. Aktienrechtliche Verantwortlichkeit.
Verwaltungsrat. Solidarische Haftung.
Art. 4 Abs. 1 Bst. b, Art. 15 Abs. 1 Bst. a VstG. Art. 10 Abs. 1 Bst. b StG.
Art. 20 Abs. 1 VstV. Art. 740 Abs. 1 OR.
- Gegenstand der Verrechnungssteuer ist jede auf dem Beteiligungsrecht
beruhende, aus ihm fliessende Leistung. Das Vorliegen einer
verrechnungssteuerpflichtigen Leistung wird auch im Fall eines
«Mantelhandels» angenommen; steuerlich wird dieser wie eine
Liquidation mit anschliessender Neugründung behandelt (E. 2b).
- Die mit der Liquidation einer juristischen Person betrauten
Personen haften solidarisch mit dieser bis zum Betrage des
Liquidationsergebnisses. Der Garant trägt Ergebnisverantwortung; an
den Entlastungsbeweis sind höhere Anforderungen zu stellen, wenn der
Liquidator besondere berufliche Qualifikationen (z. B. Rechtsanwalt,
Bücherexperte, etc.) besitzt (E. 2c).
- Die Voraussetzungen für den Mantelhandel sind dann erfüllt, wenn
die massgeblich an der Aktiengesellschaft Beteiligten diese faktisch
aufgegeben haben und die wirtschaftlichen Umstände auf eine faktische
Liquidation schliessen lassen (E. 3).
- Der einzige Verwaltungsrat der liquidierten Aktiengesellschaft,
ein Rechtsanwalt, hätte dafür sorgen müssen, dass angesichts der
Verflüssigung sämtlicher Aktiven allfällige Steuerforderungen
sichergestellt werden (E. 5a). Er hat die Geschäftsführung durch
Einräumung von Vollmachten an einen Dritten delegiert und hat
es damit möglich gemacht, dass die Aktiengesellschaft ohne seine
Mitwirkung faktisch liquidiert werden konnte. Diese Situation hat er
sich selbst zuzuschreiben und er kann sich nicht darauf berufen, er sei
bewusst umgangen worden, da diese Situation nur aufgrund der von
ihm gewählten Organisation der Aktiengesellschaft möglich war (E. 5b).
Imposta preventiva. Tassa di bollo. Vendita di un mantello d’azioni.
Società anonima. Liquidazione. Responsabilità in base al diritto
societario. Consiglio d’amministrazione. Responsabilità solidale.
Art. 4 cpv. 1 lett. b, art. 15 cpv. 1 lett. a LIP. Art. 10 cpv. 1 lett. b LTB. Art.
20 cpv. 1 OIP. Art. 740 cpv. 1 CO.
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- E’ oggetto dell’imposta preventiva ogni prestazione basata e derivante
dal diritto di partecipazione. Si considera che vi sia una prestazione
soggetta all’imposta preventiva anche in caso di vendita di un mantello
di azioni; dal punto di vista fiscale ciò è considerato come una
liquidazione con susseguente nuova costituzione (consid. 2b).
- Le persone che si occupano della liquidazione di una persona giuridica
sono responsabili solidalmente con quest’ultima fino all’importo
risultante dalla liquidazione. Il garante è responsabile del prodotto
della liquidazione; per la possibilità di liberarsi dalla responsabilità
devono essere poste condizioni più restrittive se il liquidatore ha
qualifiche professionali particolari (ad es. avvocato, esperto contabile,
ecc.) (consid. 2c).
- Le condizioni di una vendita di un mantello di azioni sono date se
coloro che partecipano in modo preponderante alla società anonima
hanno di fatto abbandonato quest’ultima e se le circostanze economiche
portano a considerare che vi sia una liquidazione di fatto (consid. 3).
- L’amministratore unico della società anonima liquidata, un avvocato,
avrebbe dovuto preoccuparsi di garantire eventuali crediti del
fisco, visto che tutti gli attivi sono stati resi liquidi (consid. 5a). Egli
ha delegato la gestione ad un terzo attraverso la concessione di
procure e ha quindi reso possibile la liquidazione di fatto della società
anonima anche senza la sua partecipazione. Questa situazione gli è
imputabile ed egli non può invocare il fatto di essere scientemente stato
escluso, poiché questa situazione è stata resa possibile solo in seguito
all’organizzazione che egli stesso ha scelto per la società anonima
(consid. 5b).
A. Die A. Holding AG (nachfolgend auch Gesellschaft bzw. A. genannt)
wurde am 28. September 1964 unter der Firma «B» mit dem Sitz in C.
gegründet. Sie bezweckte den Betrieb von Sprachschulen zur Erlernung
der englischen Sprache, insbesondere in England, und ferner auch auf
dem europäischen Kontinent. Die Gesellschaft konnte sich an gleichen
oder ähnlichen Unternehmungen beteiligen und Liegenschaften erwerben.
Ihr Grundkapital betrug Fr. 1’000’000.-, voll liberiert und eingeteilt in
1’000 Namenaktien zu Fr. 500.- und 500 Namenaktien zu Fr. 1’000.-. Mit
Statutenänderung vom 27. November 1970 wurden die 1’000 Namenaktien
zu Fr. 500.- in 500 Namenaktien zu Fr. 1’000.- zusammengelegt und die
500 Namenaktien zu Fr. 1’000.- wurden in Inhaberaktien umgewandelt.
Mit ausserordentlicher Generalversammlung vom 22. Dezember 1972
wurde der Sitz der Gesellschaft nach F. verlegt; das Aktienkapital wurde
von Fr. 1’000’000.- auf Fr. 500’000.- herabgesetzt durch Rückzahlung und
Annullierung von 500 Namenaktien zu Fr. 1’000.-. Mit ausserordentlicher
Generalversammlung vom 7. September 1977 wurde der Zweck wie folgt
geändert: In erster Linie und vorwiegend Beteiligung an Sprachschulen im In-
und Ausland, insbesondere in Grossbritannien.
Gemäss Handelsregistereintrag vom 23. Juli 1992 schied der bisherige
Verwaltungsrat D., welcher anlässlich der Gründung der Gesellschaft als
Präsident des Verwaltungsrates und zugleich Präsident der Direktion
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benannt wurde, aus und neuer einziger Veraltungsrat wurde X, ein in
C. praktizierender Rechtsanwalt. Gemäss Handelsregistereintrag vom 7.
Dezember 1992 übernahm die Gesellschaft infolge Fusion die Aktiven und
Passiven der «E. AG», die Aktiven und Passiven der «Q.» sowie Aktiven und
Passiven der «G». Die Gesellschaft war Eigentümerin sämtlicher Aktien der
übernommenen Gesellschaft. Mit Statutenänderung vom 22. November
1994 wurde das Aktienkapital durch Ausgabe von 500 Inhaberaktien zu
Fr. 1’000.- auf Fr. 1’000’000.- erhöht. Gleichzeitig wurde der Zweck wie
folgt neu gefasst: Vorwiegend Beteiligung an Sprachschulen im In- und
Ausland, insbesondere in Grossbritannien und USA; kann sich an anderen
Unternehmungen beteiligen. Gemäss Handelsregistereintrag vom 3. Oktober
1994 übernahm die Gesellschaft infolge Fusion die Aktiven und Passiven der «I.
AG»; da sie Eigentümerin sämtlicher Aktien der übernommenen Gesellschaft
war, fand keine Kapitalerhöhung statt. Mit Handelsregistereintrag vom 15.
März 2000 wurde X als Verwaltungsrat gelöscht. Neu eingetragen wurde H.,
als Mitglied mit Einzelunterschrift. Mit Statutenänderung vom 28. März 2002
wurde die Firma geändert in A.
B. Am 26. März 2003 führte die Eidgenössische Steuerverwaltung (ESTV) bei
der A. eine Buchprüfung durch. Mit Schreiben vom 11. April 2003 teilte die
Verwaltung der A. mit, sie habe festgestellt, dass die Gesellschaft am 14. März
2000 ihre drei Beteiligungen «J. (GB) Ltd.», «K. Ltd.», und «L. Inc. (USA)» zum
Gesamtpreis von Fr. 3’250’454.55 an O. in GB verkauft habe. Die Käufer hätten
die Kaufpreise am 9. und 10. März 2000 der Gesellschaft auf deren Konto
bei der Bank T. einbezahlt. Diese Beteiligungskäufe seien bereits anfangs
des Jahres 2000 geplant gewesen. Die erforderlichen Kaufverträge seien
alsdann auf den 14. März 2000 vorbereitet worden. Mit Kaufvertrag vom
14. März 2000 habe die Foundation S., Vaduz, sämtliche 1’000 Inhaberaktien
der Gesellschaft à nominell Fr. 1’000.- zum Preis von Fr. 2’778’157.18 an H.
verkauft. Die Überweisung des Kaufpreises an die S. sei am 14. März 2000
auf deren Konto bei der Bank V. erfolgt. H. habe also die Aktien in einem
Zeitpunkt erworben, nachdem die Gesellschaft ihre bisherige Tätigkeit
eingestellt und ihre Aktiven in flüssige Form (Bankguthaben, Wertschriften)
gebracht habe. Somit handle es sich um einen Mantelhandel. Mit einem
Mantelhandel würden die zivilrechtlich gebotenen Liquidations- und
Gründungsverfahren umgangen. Aus verrechnungs- und stempelsteuerlicher
Sicht werde der Mantelhandel deshalb der Liquidation und Gründung einer
Gesellschaft gleichgestellt. Im Weiteren führte die ESTV unter anderem
aus, der Handwechsel löse Verrechnungssteuern von Fr. 622’355.- und
Stempelabgaben von Fr. 30’899.75 aus.
Mit Schreiben vom 26. Mai 2003 ersuchte die ESTV die A., den geschuldeten
Betrag von total Fr. 653’254.75 innert 15 Tagen zu überweisen. Mit weiterem
Schreiben vom 17. Juni 2003 ersuchte die ESTV die Gesellschaft, den
geschuldeten Betrag von total Fr. 653’254.75 bis zum 4. Juli 2003 anzuweisen.
Mit einem weiteren Schreiben vom 19. August 2003 setzte die Verwaltung eine
neue Zahlungsfrist bis 5. September 2003. Am 16. September 2003 stellte sie
beim Betreibungsamt F. ein Betreibungsbegehren über Fr. 653’254.75, nebst
Zins zu 5% seit 24. April 1999 gegen die Gesellschaft.
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Die A. erhob am 30. September 1993 gegen den Zahlungsbefehl vom 18.
September 2003 fristgerecht Rechtsvorschlag.
C. Am 14. Januar 2004 erliess die ESTV gestützt auf Art. 38 des Bundesgesetzes
über die Stempelabgaben vom 27. Juni 1973 (StG, SR 641.10) und Art. 41 des
Bundesgesetzes über die Verrechnungssteuer vom 13. Oktober 1965 (VStG, SR
641.21) einen förmlichen Entscheid, in welchem sie Folgendes erkannte:
1. Die A. schuldet der ESTV aus dem Handwechsel der Mehrheit der
Beteiligungsrechte (Mantelhandel) die nachfolgenden Steuern, Abgaben und
Betreibungskosten:
- Verrechnungssteuer (Liquidationsüberschuss)
CHF 622’355.00
- Emissionsabgabe (Veräusserung von Beteiligungen
CHF 30’899.75
Total Steuerforderung
CHF 653’254.75
Betreibungskosten
CHF 200.00
Total
CHF 653’454.75
2. Die A. hat den Betrag von CHF 653’454.75 innert 15 Tagen nach Zustellung
dieses Entscheides der ESTV zu entrichten.
3. Die Verrechnungssteuer ist auf den Begünstigten zu überwälzen.
4. Die A. schuldet der ESTV auf dem Emissionsabgabe- und
Verrechnungssteuerbetrag den Zins seit Fälligkeit der Forderung bis zum
Tage der Steuerentrichtung (Art. 29 StG und Art. 16 Abs. 2 VStG). Der Zinssatz
beträgt seit dem 1. Januar 1997 5%.
5. Nach Art. 15 Abs. 1 Bst. a VStG haften mit dem Steuerpflichtigen solidarisch,
für die Steuer einer aufgelösten juristischen Person, die mit der Liquidation
betrauten Personen bis zum Betrage des Liquidationsergebnisses.
6. Nach Art. 10 Abs. 1 Bst. b StG haften für die geschuldete Abgabe die
Veräusserer der Beteiligungsrechte solidarisch mit dem Steuerpflichtigen.
7. Durch den vorliegenden Entscheid wird der in der Betreibung Nr. ... des
Betreibungsamtes F erhobene Rechtsvorschlag beseitigt.
Zur Begründung verwies die ESTV im Wesentlichen auf die Abgabe- und
Steuerrechnung vom 11. April 2003. Der Entscheid vom 14. Januar 2004 wurde
der A. eröffnet und eine Durchschrift erging an X.
D. Gegen den Entscheid vom 14. Januar 2004 liess X am 16. Januar 2004 bei
der ESTV Einsprache erheben mit dem sinngemässen Antrag, soweit sich der
angefochtene Entscheid gegen X richte sei er aufzuheben. Zur Begründung
wurde im Wesentlichen ausgeführt, es fehle an einer Mitwirkungshandlung
von X an einer Liquidation. Soweit eine solche Liquidation steuerrechtlich
vorliege, sei diese ausschliesslich unter der Mitwirkung des neuen
Verwaltungsrates erfolgt.
E. Mit Einspracheentscheid vom 12. Oktober 2004 wies die ESTV die von X
erhobene Einsprache ab und erkannte wie folgt:
1. Auf die Einsprache von Herrn X, vertreten durch (...) vom 16. Februar 2004
wird eingetreten. Sie wird abgewiesen.
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2. Die A. schuldet der Eidgenössischen Steuerverwaltung eine
Verrechnungssteuer von CHF 622’355.-, eine Emissionsabgabe von CHF
30’899.75, die Betreibungskosten von CHF 200.- sowie den Verzugszins von
5% berechnet auf den beiden Steuerbeträgen jeweils ab 14. April 2000 bis zur
Steuer- bzw. Abgabeentrichtung.
3. Durch den vorliegenden Entscheid (recte: Einspracheentscheid) wird der
in der Betreibung Nr. ... des Betreibungsamtes F. erhobene Rechtsvorschlag
beseitigt.
4. Für die Verrechnungssteuer von CHF 622’355.00 sowie den darauf
geschuldeten Verzugszins von 5%, berechnet vom 14. April 2000 bis zur
Steuerentrichtung, haftet X solidarisch.
5. Für die Emissionsabgabe von CHF 30’899.75 sowie den darauf geschuldeten
Verzugszins von 5%, berechnet vom 14. April 2000 bis zur Abgabeentrichtung,
haftet die Foundation S. solidarisch.
Zur Begründung des Einspracheentscheides führte die ESTV insbesondere
aus, die A. habe im März 2000 alle ihre Aktiven in liquide Form gebracht,
indem sie ihre Beteiligungen an den Käufer O. veräusserte. Im Anschluss
habe die Alleinaktionärin Foundation S. sämtliche Aktien der Gesellschaft an
H. verkauft. Die später (2. April 2002) erfolgte Namensänderung sei bereits
beim Verkauf der Beteiligungen im März 2000 verlangt worden. Nachdem die
Aktiven der A. in liquide Form gebracht worden waren, hätte die Aktionärin
den versilberten Liquidationsüberschuss mit den damit verbundenen
Steuerfolgen und Liquidationskosten aus der Gesellschaft ziehen müssen;
denn wie aus dem Sachverhalt hervorgehe, hätte dies dem beabsichtigten
Zweck entsprochen. Stattdessen sei die faktisch liquidierte Gesellschaft
verkauft worden, womit der Foundation S. mit dem Kaufpreis ein Teil des
Liquidationsüberschusses zugeflossen sei. Die A. sei seither inaktiv. Zu Recht
sei folglich im Erstentscheid davon ausgegangen worden, dass der Tatbestand
des Mantelhandels realisiert und folglich auf dem Liquidationsüberschuss
die Verrechnungssteuer und auf dem Reinvermögen die Emissionsabgabe zu
erheben sei.
Wie bei der faktischen Liquidation treffe im Falle des Mantelhandels die
Solidarhaftung insbesondere den Verwaltungsrat, dem nach Art. 740
Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 30. März 1911 betreffend die Ergänzung
des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (Fünfter Teil: Obligationenrecht
[OR], SR 220) die Liquidation obliege. Wer im Zeitpunkt der faktischen
Liquidation respektive des anschliessenden Mantelverkaufs Verwaltungsrat
der gehandelten Gesellschaft war, hafte gestützt auf Art. 15 Abs. 1 VStG
solidarisch mit dem Steuerpflichtigen. Im vorliegenden Fall sei unklar,
welche Tätigkeiten Verwaltungsrat X ausgeführt habe und welche er dem
Alleinaktionär übertragen bzw. überlassen habe. Fest stehe hingegen, dass die
Alleinaktionärin und der spätere Verwaltungsrat H. im Januar und Anfangs
März 2000 über den Mantelhandel der A. verhandelt hätten. Wenn X bei
diesen Vorbereitungen nicht beteiligt oder darüber nicht orientiert gewesen
sein sollte, so habe er zumindest dem Alleinaktionär freie Hand gelassen, über
die Gesellschaft zu verfügen. Damit habe er seine Sorgfaltspflichten verletzt.
Vom 2. bis 10. März 2000 seien über CHF 3 Mio. auf das Bankkonto der A.
geflossen. Wenn X tatsächlich über die Pläne nicht im Bild gewesen sei, so
hätte er sich spätestens am 10. März 2000 einschalten sollen. Demgegenüber
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habe es ihn offensichtlich nicht gekümmert, was mit dem Verkaufserlös
geschah. Er habe es sogar zugelassen, dass der Betrag von CHF 2’778’157.18
auf ein Konto der V. überwiesen wurde. Mit diesem Vorgehen habe er dem
Aktionär völlig freie Hand gelassen. Er habe namentlich nicht verlangt, dass
die Steuerschuld sichergestellt wird. Auch wenn er am Mantelhandel nicht
mitgewirkt, und als Verwaltungsrat nur seinen Namen zur Verfügung gestellt
habe, müsse er die Handlungen, die während seiner Geschäftsführung zur
Verrechnungssteuerschuld aus dem Mantelhandel geführt hätten, selbst
verantworten.
F. Mit Eingabe vom 12. November 2004 lässt X (Beschwerdeführer) gegen
den Einspracheentscheid der ESTV vom 12. Oktober 2004 Beschwerde an die
Eidgenössische Steuerrekurskommission (SRK) erheben. Er stellt den Antrag,
er sei von der solidarischen Mithaftung für die steuerpflichtige A zu befreien;
unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beschwerdegegnerin.
Mit weiterer Eingabe vom 2. Dezember 2004 lässt X auf Aufforderung der SRK
hin zusätzliche Belege einreichen und macht ergänzende Ausführungen zur
Beschwerde.
In ihrer Vernehmlassung vom 14. Januar 2005 schliesst die ESTV auf
kostenpflichtige Abweisung der Beschwerde.
Zusammenfassung des Sachverhalts:
Aus den Erwägungen:
1.a. Auf dem Gebiet der Verrechnungssteuer und der Stempelabgaben
unterliegen Einspracheentscheide der ESTV der Beschwerde an die SRK
(Art. 71a Abs. 1 des Bundesgesetzes über das Verwaltungsverfahren vom
20. Dezember 1968 [VwVG], SR 172.021, in Verbinung mit Art. 42a VStG
sowie in Verbindung mit Art. 39a StG). Der Beschwerdeführer hat den
Einspracheentscheid der ESTV vom 12. Oktober 2004 mit Beschwerde vom 12.
November 2004 frist- und formgerecht angefochten (Art. 50 ff. VwVG). Er hat
sodann den gestützt auf Art. 63 Abs. 4 VwVG einverlangten Kostenvorschuss
von Fr. ... der SRK fristgerecht bezahlt.
b. Nach Art. 48 a VwVG ist zur Beschwerde berechtigt, wer durch die
angefochtene Verfügung berührt ist und ein schutzwürdiges Interesse an
deren Aufhebung oder Änderung hat. Mit dem Begriff des schutzwürdigen
Interesses wird zum Ausdruck gebracht, dass nicht jedes irgendwie geartete
Interesse die Beschwerdeberechtigung verleiht, sondern nur eines, das Schutz
verdient. Fehlt es an einer solchen Berechtigung, so ist das schutzwürdige
Interesse an der Beschwerdeführung zu verneinen. Die Rechtsprechung
betrachtet als schutzwürdiges Interesse im Sinne von Art. 48 Bst. a VwVG
jedes praktische oder rechtliche Interesse, welches eine von einer Verfügung
betroffene Person an deren Änderung oder Aufhebung geltend machen kann.
Das schutzwürdige Interesse besteht somit im praktischen Nutzen, den die
Gutheissung der Beschwerde dem Verfügungsadressaten verschaffen würde,
oder - anders ausgedrückt - im Umstand, einen Nachteil wirtschaftlicher,
ideeller, materieller oder anderweitiger Natur zu vermeiden, welchen
die angefochtene Verfügung mit sich bringen würde. Das rechtliche oder
auch bloss tatsächliche Interesse braucht somit mit dem Interesse, das
durch die von der Beschwerde führenden Person als verletzt bezeichnete
Norm geschützt wird, nicht übereinzustimmen. Immerhin wird verlangt,
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dass die Person durch die angefochtene Verfügung stärker als jedermann
betroffen sei und in einer besonderen, beachtenswerten, nahen Beziehung
zur Streitsache stehe (BGE 127 V 3 E. 1b, 82 E. 3a/aa, BGE 125 V 342 E. 4a, je
mit Hinweisen). Das Rechtsschutzinteresse des Rechtsmittelklägers - was
als Prozessvoraussetzung von Amtes wegen zu prüfen ist - setzt voraus,
dass er als Partei durch das Dispositiv des angefochtenen Entscheides
beschwert ist, das heisst in seinen steuerlichen Rechten betroffen ist, weshalb
auch nur das Dispositiv angefochten werden kann (Alfred Kölz / Isabelle
Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes,
2. Aufl., Zürich 1998, S. 193 ff. Rz. 535 ff., mit weiteren Hinweisen; André
Moser, in Moser/Uebersax [Herausgeber], Prozessieren vor eidgenössischen
Rekurskommissionen, Basel und Frankfurt am Main 1998, S. 36 ff. Rz. 2.22 ff.,
mit weiteren Hinweisen).
c. Der angefochtene Einspracheentscheid enthält im Dispositiv eine
Bestimmung, wonach die A. der ESTV Verrechnungssteuer von Fr. 622’355.-,
eine Emissionsabgabe von Fr. 30’899.75, die Betreibungskosten von Fr. 200.-
sowie den Verzugszins von 5% schulde. Weiter enthält er die Bestimmung,
wonach der in der Betreibung Nr. ... des Betreibungsamtes F. erhobene
Rechtsvorschlag beseitigt werde; diese Betreibung betrifft die A. Ferner enthält
er die Bestimmung, dass die Foundation S. für die Emissionsabgabe und den
darauf geschuldeten Verzugszins solidarisch hafte. Von diesen Bestimmungen
des angefochtenen Einspracheentscheides ist der Beschwerdeführer nicht
betroffen. Soweit sich die Beschwerde gegen diese richtet, kann auf sie daher
nicht eingetreten werden (vgl. Bundesgerichtsurteil vom 16. September 1986,
veröffentlicht in Archiv für Schweizerisches Abgaberecht [ASA] 55 S. 646 ff.
E. 1a). Was die übrigen Punkte betrifft, ist der Beschwerdeführer durch den
angefochtenen Einspracheentscheid berührt und hat ein schutzwürdiges
Interesse an dessen Aufhebung (Art. 48 Bst. a VwVG). Auf die Beschwerde ist
daher diesbezüglich einzutreten. Das Verfahren der SRK bestimmt sich gemäss
Art. 71a Abs. 2 VwVG grundsätzlich nach diesem Gesetz.
Die SRK überprüft die angefochtenen Einspracheentscheide grundsätzlich
mit umfassender Kognition. Der Beschwerdeführer kann gemäss Art. 49
VwVG mit der Beschwerde die Verletzung von Bundesrecht einschliesslich
Überschreitung oder Missbrauch des Ermessens (Bst. a), die unrichtige oder
unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhaltes (Bst. b) sowie
die Unangemessenheit des angefochtenen Entscheides (Bst. c) rügen. Die
Beschwerdeinstanz kann die angefochtene Verfügung zugunsten einer Partei
ändern. Die SRK prüft den Sachverhalt von Amtes wegen; die Begründung
der Begehren bindet sie nicht (vgl. Art. 62 Abs. 4 VwVG): Dies bedeutet,
dass sie eine Beschwerde auch aus anderen als den geltend gemachten
Gründen gutheissen oder den angefochtenen Entscheid im Ergebnis mit einer
Begründung bestätigen kann, die von jener der Vorinstanz abweicht (Moser,
a.a.O., S. 17 f. Rz. 1.8). Aufgrund des Prinzips der Rechtsanwendung von
Amtes wegen ist die SRK verpflichtet, auch denjenigen Fragen nachzugehen,
die weder vom Beschwerdeführer noch von der Verwaltung ausdrücklich
aufgeworfen werden. Entsprechend kommt das sogenannte Rügeprinzip
höchstens in stark abgeschwächter Form zur Anwendung, und zwar in dem
Sinne, dass rechtliche Grundlagen oder Einwendungen, die nicht in die
Augen springen und nach den Sachverhaltsfeststellungen auch nicht nahe
liegen, nicht zu berücksichtigen sind, jedenfalls soweit die tatbeständlichen
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Vorbringen für solche rechtlichen Gesichtspunkte unvollständig sind, und dass
die Beschwerdeinstanz nicht gehalten ist, nach allen möglichen Rechtsfehlern
zu suchen. Für entsprechende Fehler müssen sich auch hier mindestens
Anhaltspunkte aus den Parteivorbringen oder den Akten ergeben (Moser,
a.a.O., S. 18 Rz. 1.9 mit weiteren Hinweisen).
2.a. Gemäss Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG unterliegen der Verrechnungssteuer
unter anderem die Zinsen, Renten, Gewinnanteile und sonstigen Erträge
der von einem Inländer ausgegebenen Aktien. Nach Art. 20 Abs. 1 der
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Verrechnungssteuer vom
19. Dezember 1966 (VStV, SR 642.211) gilt als steuerbarer Ertrag von Aktien
jede geldwerte Leistung der Gesellschaft an die Inhaber gesellschaftlicher
Beteiligungsrechte oder ihnen nahestehende Dritte, die sich nicht als
Rückzahlung der im Zeitpunkt der Leistung bestehenden Anteile am
einbezahlten Grundkapital darstellten.
Gegenstand der Verrechnungssteuer sind somit nicht bloss Leistungen
aus dem handelsrechtlich verteilungsfähigen Reingewinn einer
Aktiengesellschaft; massgebend ist einzig und allein, ob eine auf dem
Beteiligungsrecht beruhende, aus ihm fliessende geldwerte Leistung
vorliegt. Was das Beteiligungsrecht an geldwerten Leistungen abwirft, ist
verrechnungssteuerlich Ertrag, unbekümmert um die Form oder Bezeichnung
und ohne Rücksicht auf die Herkunft der Mittel (W. Robert Pfund, Die
Eidgenössische Verrechnungssteuer, I. Teil, Basel 1971, S. 90 f. Art. 4 Abs. 1 Bst.
b Rz. 3.12; Ernst Höhn / Robert Waldburger, Steuerrecht, Band I, 9. Aufl., Bern
Stuttgart Wien 2001, S. 521 ff. § 21 Rz. 9 ff.). Zu den geldwerten Leistungen in
diesem Sinne gehören bei Aktiengesellschaften neben den auf Grund eines
entsprechenden Gewinnverteilungsbeschlusses ausgerichteten Dividenden,
allfälligen ausserordentlichen Ausschüttungen (Bonus usw.), den Bauzinsen,
der Ausgabe von Gratisaktien und dergleichen insbesondere auch der
Liquidationsüberschuss anlässlich der Auflösung der Gesellschaft (soweit nicht
in einer Rückzahlung der Anteile am einbezahlten Aktienkapital bestehend).
Bei der Auslegung von Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG sind die Steuerbehörden nicht
strikte an die zivilrechtliche Gestaltung gebunden; vielmehr haben sie den
Sachverhalt entsprechend seinem wirtschaftlichen Gehalt zu würdigen (vgl.
Entscheid der SRK vom 3. März 2005 in Sachen I. und B. [SRK 2004-006] E. 2b).
b. Es entspricht konstanter Lehre und Rechtsprechung, dass das
Vorliegen einer verrechnungssteuerpflichtigen Leistung auch im Fall
eines Mantelhandels angenommen wird (Höhn / Waldburger, a.a.O., S.
529 § 21 Rz. 20 und S. 532 § 21 Rz. 30; Francis Cagianut / Ernst Höhn,
Unternehmenssteuerrecht, 3. Aufl., Bern 1993, S. 470; Pfund, a.a.O., S. 113
f. Art. 4 Abs. 1 Bst. b Rz. 3.48; Conrad Stockar, Übersicht und Fallbeispiele zu
den Stempelabgaben und zur Verrechnungssteuer, 3. Aufl., Basel/Therwil 2000
[Übersicht], Fallbeispiel 3, S. 131 ff.). Der Mantelhandel wird steuerrechtlich
wie eine Liquidation mit anschliessender Neugründung behandelt, wobei
die zu diesem Tatbestand bestehende Rechtsprechung vom Bundesgericht
verschiedentlich bestätigt wurde (ASA 55 S. 649 f. E. 2a, mit Hinweisen).
Als steuerbarer Liquidationsüberschuss gilt demnach jener Betrag, den die
Aktionäre beim Verkauf der Aktien über ihre Anteile am Grundkapital hinaus
als Kaufpreis erhalten (Entscheid der SRK vom 4. April 1997, veröffentlicht in:
VPB 61.94 E. 3b). Unerheblich für die Besteuerung einer geldwerten Leistung
ist, ob die handelnden Organe eine Steuerumgehung beabsichtigt haben (ASA
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64 S. 496 f.; Entscheid der SRK vom 19. November 1997, veröffentlicht in VPB
62.81 E. 4b in fine; vgl. betreffend die «verdeckte Gewinnausschüttung» Pfund,
a.a.O., S. 119 Art. 4 Abs. 1 Bst. b Rz. 3.55).
Ein Mantelhandel liegt vor, wenn die massgeblich Beteiligten ihre Gesellschaft
aufgeben, den Betrieb einstellen und ihre Beteiligungsrechte an Dritte
veräussern, welche sodann eine aktive Unternehmenstätigkeit ausüben
(ASA 52 S. 649; Ernst Höhn / Robert Waldburger, Steuerrecht, Band II, 8. Aufl.,
Bern Stuttgart Wien 1999, S. 97 § 31 Rz. 38; Cagianut / Höhn, a.a.O., S. 469 f.;
Stockar, Übersicht, S. 27 Rz. 5.14 sowie Fallbeispiel 3, S. 77 f. und S. 131 ff.). Die
Rechtsprechung stellt darauf ab, ob die Umstände aus wirtschaftlicher Sicht
für die Neugründung einer Gesellschaft und nicht für deren Weiterführung
sprechen. Neben rein formellen Kriterien (z. B. Sitzverlegung, Zweck- und
Namensänderung, Mutationen im Verwaltungsrat) wird ebenfalls auf
wirtschaftliche Indizien in Bezug auf die faktische Liquidation abgestellt.
Ein Mantelhandel ist stets dann zu bejahen, wenn die Aktionäre die Aktiven
in eine liquide Form gebracht haben, danach aber nicht zur Auflösung der
Gesellschaft schreiten, sondern die Aktien der wirtschaftlich liquidierten
Gesellschaft veräussern (ASA 62 S. 631 f.; Conrad Stockar / Hanspeter
Hochreutener, Die Praxis der Bundessteuern, II. Teil: Stempelabgaben und
Verrechnungssteuern, Rz. 3 zu Art. 5 Abs. 2 Bst. b StG). Zusammenfassend
gilt als Mantelhandel typischerweise die Veräusserung von Beteiligungen an
Gesellschaften, die wirtschaftlich liquidiert oder in liquide Form gebracht
worden sind, wobei sie zum einen ihren Geschäftsbetrieb eingestellt, zum
anderen aber - ohne formell gefassten und im Handelsregister eingetragenen
Auflösungsbeschluss - ihre Aktiven liquidiert haben. Nach erfolgtem
Mantelerwerb werden regelmässig Zweck und Firma der Gesellschaft geändert
und der Verwaltungsrat ausgewechselt (ASA 62 S. 628 ff., insbesondere S. 631
mit Hinweisen auf die Literatur). Es geht in solchen Fällen im Wesentlichen
darum, zu verhindern, dass zwecks Umgehung der bei der Neugründung
anfallenden Emissionsabgabe (sowie weiterer Kosten und gegebenenfalls
Steuern) die Aktien stillgelegter Aktiengesellschaften bei der Inbetriebnahme
einer Gesellschaft mit verändertem Gesellschaftszweck verwendet werden
(ASA 62 S. 630). Der Tatbestand des Mantelhandels ist nach anerkannter Lehre
mithin dann erfüllt, wenn die massgeblich an einer Gesellschaft Beteiligten
ihre Gesellschaft aufgeben, den Betrieb einstellen und ihre Beteiligungsrechte
veräussern. Die faktisch liquidierte Gesellschaft zeichnet sich in der Praxis
durch folgende Wesensmerkmale aus: Die Gesellschaft hat ihre Kernbereiche
abgestossen, ohne die eine Fortführung der Geschäftstätigkeit erschwert oder
nicht mehr sinnvoll ist; die Aktivseite der Bilanz besteht zum überwiegenden
Teil aus nicht mehr im Betrieb investierten Aktiven bzw. sie zeigt nach dem
Desinvestitionsvorgang das Bild, das eine in Liquidation stehende Gesellschaft
kennzeichnet; der Veräusserungserlös ist nicht für Reinvestitionen im
weiteren Tätigkeitsbereich der Gesellschaft bestimmt, sondern wird entweder
als nichtbetriebliche Finanzanlage verwaltet oder an die Beteiligten verteilt
(vgl. Entscheid der SRK vom 19. November 1997, veröffentlicht in: VPB 62.81 E.
10

2b und c, mit weiteren Hinweisen; Peter Böckli, Schweizer Aktienrecht, 2. Aufl.,
Zürich 1996, Rz. 1962c; Thomas Hilty, Die Besteuerung geldwerter Leistungen,
St. Gallen 1988, S. 268 f.).
c. Nach Art. 15 Abs. 1 Bst. a VStG haften die mit der Liquidation betrauten
Personen für die Steuer einer aufgelösten juristischen Person solidarisch
mit dieser bis zum Betrage des Liquidationsergebnisses. Gemäss
bundesgerichtlicher Rechtsprechung sind die Liquidatoren auch dann haftbar,
wenn die juristische Person nicht formell aufgelöst, sondern bloss faktisch
liquidiert worden ist. Die Liquidatoren haften nur für Steuer‑, Zins- und
Kostenforderungen, die während ihrer Geschäftsführung entstehen, geltend
gemacht oder fällig werden; ihre Haftung entfällt, soweit sie nachweisen, dass
sie alles ihnen Zumutbare zur Feststellung und Erfüllung der Steuerforderung
getan haben (Art. 15 Abs. 2 VStG; vgl. Urteil des Bundesgerichtes vom 23.
September 1999 in Sachen S., publiziert in Revue de droit administratif et de
droit fiscal [RDAF] 2000 II S. 227 ff., E. 4e und 7, mit weiteren Hinweisen).
Art. 15 VStG statuiert eine Garantenhaftung zur rechtzeitigen Erfüllung
der Steuerpflicht, wenn das Ende der Steuerpflicht infolge Auflösung oder
Sitzverlegung ins Ausland zu nahen scheint (Thomas Meister, in: Martin
Zweifel/Peter Athanas/Maja Bauer-Balmelli [Herausgeber], Kommentar
zum Schweizerischen Steuerrecht II/2, S. 445 ff., Art. 15 VStG Rz. 3 ff., mit
Hinweisen, auch zum Folgenden). Der Garant nach Art. 15 VStG ist nicht
bloss verantwortlich, durch geeignete Massnahmen dafür zu sorgen, dass
seiner Aufsicht oder Gewalt unterworfene Dritte sich keiner Rechtsverletzung
schuldig machen, sondern er trägt Ergebnisverantwortung. Der Garant
muss von Gesetzes wegen dafür einstehen, dass eine Drittperson (die
Gesellschaft) die von ihr geschuldete Steuer tatsächlich entrichten kann. Tritt
das angestrebte Ergebnis nicht ein und kann die Gesellschaft die geschuldete
Steuer nicht entrichten, muss der Garant dafür einstehen, selbst ohne dass
ihn ein Verschulden trifft (Meister, a.a.O. S. 445 f., Art. 15 VStG Rz. 5, mit
Hinweis). Die Bestimmung von Art. 15 VStG stellt demnach gegenüber
Art. 55 Abs. 1 OR (Geschäftsherrenhaftung) strengere Anforderungen an
den Exkulpationsbeweis; «alles Zumutbare» reicht über das hinaus, was
die nach den Umständen gebotene Sorgfalt verlangt. Um sich von der
Liquidatorenhaftung zu befreien, muss der Liquidator seine Aufgabe nach
bestem Wissen und Gewissen erfüllt und für die Sicherstellung und Bezahlung
der Steuerforderung alles getan haben, was vernünftigerweise verlangt
werden kann. An den Entlastungsbeweis sind höhere Anforderungen zu
stellen, wenn der Liquidator besondere berufliche Qualifikationen besitzt
(Rechtsanwalt, Notar, Ökonom, Bücherexperte usw.) und das Geschäftsleben
kennt (ASA 59 S. 315 f., ASA 58 S. 711, ASA 55 S. 651; vgl. Peter Böckli,
Schweizer Aktienrecht, 3. Aufl., Zürich 2004, S. 1619 f., § 13 Rz. 570 f.; Conrad
Stockar, Die Solidarhaftung des Verwaltungsrats bei der Verrechnungssteuer,
in Der Schweizer Treuhänder [ST] 6/1990, S. 325 f.).
Der Liquidation einer Aktiengesellschaft obliegt dem Verwaltungsrat, sofern
sie nicht in den Statuten oder durch einen Beschluss der Generalversammlung
anderen Personen übertragen wird (Art. 740 Abs. 1 OR). Im Falle der
faktischen Liquidation trifft die Solidarhaftung den Verwaltungsrat, dem
nach Art. 740 Abs. 1 OR die Liquidation obliegt sowie auch denjenigen
Verwaltungsrat, der - ohne formalrechtlich Organ zu sein - de facto
geschäftsleitende Funktionen ausübt (ASA 65 S. 930 mit Hinweisen). Keine
11

Rolle spielt es, ob eine Peson formell als Liquidator im Handelsregister
eingetragen wurde (ASA 55 S. 651 E. 2c). Die Solidarhaftung bezieht sich nicht
auf ein Organ als solches, sondern auf die Personen, welche individuell bei der
Liquidation eine Rolle gespielt haben (ASA 59 S. 320 E. 18b; vgl. Entscheid der
SRK vom 21. Januar 1997 in Sachen N. und Z. [SRK 1996-008] E. 2c).
3.a. Im vorliegenden Fall steht unbestritten fest, dass die Foundation S.
100% ihrer Aktien an der A. am 14. März 2000 an H. veräussert hat. Damit
ist die Voraussetzung für die Annahme eines Mantelhandels bezüglich des
Handwechsels der Mehrheit der Aktien an einer inländischen Gesellschaft
erfüllt. Der Beschwerdeführer erhebt zu Recht diesbezüglich keine
Einwendungen.
b. Sodann ist - entgegen dem Vorbringen des Beschwerdeführers in seiner
Eingabe vom 2. Dezember 2004 - auch das Kriterium der wirtschaftlichen
Liquidation bzw. der Versetzung der Gesellschaft in liquide Form erfüllt. Es
ist unbestritten, dass die Gesellschaft ihre sämtlichen Beteiligungen, welche
sie vor dem 14. März 2000 hielt, vor der Übertragung ihrer Aktien veräusserte
und dass sie damit in liquide Form gebracht wurde. Insbesondere wird der
von der ESTV in ihrem Schreiben vom 11. April 2003 dargestellte und dem
angefochtenen Einspracheentscheid zugrunde gelegte Sachverhalt vom
Beschwerdeführer nicht bestritten. Der liquidationsfähige Zustand der A.
wird somit auch vom Beschwerdeführer implizit anerkannt, weshalb auf die
diesbezüglichen Sachverhaltsumstände nicht näher eingegangen werden muss
(vgl. E. 1d hievor).
Der Beschwerdeführer lässt jedoch in seiner ergänzenden Eingabe vom 2.
Dezember 2004 vortragen, die Gesellschaft habe am 14. März 2000 zwei
neue Beteiligungen (Y. AG, Z. AG) gekauft. Die Holding habe damit ihren
Hauptzweck beibehalten. Wie hierin von der Verwaltung ein Mantelhandel
erblickt werden könne sei seiner Ansicht nach schleierhaft; dies könne
nur bei einem äusserst extensiv ausgelegten Begriff des Mantelhandels
angenommen werden. Es könne nicht sein, dass eine Holding nicht ihren
gesamten Bestand an Beteiligungen auswechseln dürfe, selbst wenn dies
praktisch auf einmal geschehe. Bei dieser Argumentation übersieht der
Beschwerdeführer, dass sich der Tatbestand des Mantelhandels darin zeigt,
dass die massgeblich an der Gesellschaft Beteiligten ihre Gesellschaft faktisch
aufgeben, den Betrieb einstellen und ihre Beteiligungsrechte veräussern.
Entscheidend sind damit nicht die Absichten der Käufer der Aktien, sondern
die Vorkehren der Gesellschaft, respektive ihres Hauptaktionärs, vor dem
Verkauf. Hat der Verkäufer die Gesellschaft im Hinblick auf ihren Verkauf
in liquide Form gebracht, so hat er durch die beabsichtigte Umgehung der
Liquidationsvorschriften einen Aktienmantel geschaffen (Marcel Bourquin,
Steuerrechtliche Probleme beim Handel mit Aktienmänteln, jur. Diss., Zürich
1985, S. 37).
Gemäss der Rechtsprechung der SRK treten die formalen Gegebenheiten
wie Zweckänderung, Reaktivierung der Unternehmung nach erfolgter
Änderung der Besitzverhältnisse und Auswechseln des Verwaltungsrates
in den Hintergrund, sofern bereits die wirtschaftlichen Umstände klarerweise
auf eine faktische Liquidation schliessen lassen (VPB 62.81 E. 3c). Bereits aus
diesem Grunde stösst die Argumentation des Beschwerdeführers vorliegend
ins Leere. Hinzu kommt, dass vorliegend die Gesellschaft ganz offensichtlich
12

auch für neue Zwecke eingesetzt wurde. Der vormalige Zweck der Gesellschaft
war nicht bloss das Halten von beliebigen Beteiligungen, sondern er lautete
wie folgt: «In erster Linie und vorwiegend Beteiligung an Sprachschulen im In-
und Ausland, insbesondere in Grossbritannien» bzw. ”... in Grossbritannien
und USA». Dementsprechend hatten die Beteiligungen, über welche die
Gesellschaft vor der Veräusserung ihrer Aktien verfügte, bzw. bevor sie in
liquide Form gebracht worden war, alle einen Zweck im erwähnten Bereich.
Gemäss den eingeholten Internetinformation über die Handelsregisterauszüge
hatten demgegenüber aber die am 14. März 2000 erworbenen Gesellschaften
einen völlig anderen Zweck. Die Y. AG bezweckt danach in der Hauptsache
«technische und industrielle Vertretungen, Erwerb und Verkauf von
Erfindungsrechten, Lizenzerteilung, Finanzierung von und Beteiligung
an anderen Unternehmungen des In- und Auslandes, Durchführung von
Handelsgeschäften aller Art für eigene und fremde Rechnung.» Die Z. AG hatte
seit dem Jahre 1999 den folgenden Hauptzweck: «Entwicklung und Produktion
von sowie internationaler Handel mit microverkapselten Produkten aus Fliess-
und Textilstoffen.» Es ergibt sich damit ganz klar, dass die gesamte Gruppe
nach der Veräusserung der Aktien der A. einen völlig anderen Zweck verfolgte.
Entsprechend wurde per 2. April 2002 auch ihre Firma in A. geändert.
c. Die tatbeständlichen Voraussetzungen des Mantelhandels sind mithin
erfüllt. Die ESTV hat daher zu Recht die Abgabepflicht bejaht. Die
Verrechnungssteuer ist auf dem Liquidationsüberschuss geschuldet.
Als steuerbarer Liquidationsüberschuss gilt dabei jener Betrag, den die
Aktionäre beim Verkauf der Aktien über ihre Anteile am Grundkapital
hinaus als Kaufpreis erhalten. Die ESTV ging bei der Berechnung des
Liquidationsüberschusses vom Verkaufspreis des Aktienpaketes im Betrag
von Fr. 2’778’157.18 aus und brachte davon das nominelle Aktienkapital
von Fr. 1’000’000.- in Abzug. Diese Berechnung der Abgabe wird vom
Beschwerdeführer nicht beanstandet. Gestützt auf die vorliegenden Akten
ergeben sich im Übrigen auch keine Anhaltspunkte für irgendwelche Fehler
der Verwaltung bei der Steuerberechnung.
d. Zusammenfassend ergibt sich, dass die A. der ESTV - wie im
Einspracheentscheid vom 12. Oktober 2004 festgestellt - eine
Verrechnungssteuer von 35% auf Fr. 1’778’157.18, somit Fr. 622’355.-, schuldet.
4. Gemäss Art. 16 Abs. 1 Bst. b in Verbindung mit Art. 12 VStG wird die Steuer
auf den Erträgen von Aktien innert 30 Tagen nach dem Zeitpunkt fällig, in dem
die steuerbare Leistung fällig geworden ist. Die steuerbare Leistung wurde
am Tage des Handwechsels des Aktienmantels, somit am 14. März 2000, fällig.
Dementsprechend ist die dafür geschuldete Verrechnungssteuer am 13. April
2000 fällig geworden. Nach Art. 16 Abs. 2 VStG in der ab 1. Januar 1998 in
Kraft stehenden Fassung ist auf Steuerbeträgen, die nach Ablauf der in Abs.
1 geregelten Fälligkeitstermine ausstehen, ohne Mahnung ein Verzugszins
geschuldet. Die ESTV hat deshalb zu Recht festgehalten, der Verzugszins sei
für die Zeit vom 14. April 2000 bis zum Tage der Steuerentrichtung geschuldet.
Gemäss der Verordnung des Eidgenössischen Finanzdepartementes über die
Verzinsung ausstehender Verrechnungssteuern vom 29. November 1996 (SR
642.212) beträgt der Zinssatz für die Zeit ab 1. Januar 1997 5%.
13

Die Berechnung des Verzugszinses wird denn auch vom Beschwerdeführer
nicht beanstandet. Daher sieht auch die SRK keinen Anlass, diese Berechnung
einer neuerlichen Überprüfung zu unterziehen.
5. Im Weiteren - und dies ist das Hauptvorbringen der Beschwerde - ist
umstritten, ob der Beschwerdeführer gestützt auf Art. 15 Abs. 1 Bst. a VStG
für die geschuldete Verrechnungssteuer sowie den darauf geschuldeten
Verzugszins (solidarisch) haftet.
a. Zum Einen macht der Beschwerdeführer geltend, nicht die Organe würden
für die Steuern einer aufgelösten juristischen Person haften, sondern die
mit der Liquidation betrauten Personen. Er sei jedoch trotz seiner formell
rechtlichen Organstellung in keiner Weise an der (faktischen) Liquidation
beteiligt gewesen.
Mit diesem Vorbringen geht der Beschwerdeführer fehl. Zunächst ist
unerheblich, ob er im massgeblichen Zeitpunkt an der faktischen Liquidation
der Steuerpflichtigen aktiv beteiligt war. Ebenso unmassgeblich ist, ob er
zur Vornahme der faktischen Liquidation beauftragt worden war. Steuerlich
massgebend ist einzig, dass einerseits die fragliche Transaktion eine faktische
Liquidation im Sinne der Rechtsprechung eingeleitet hat und dass andererseits
der Beschwerdeführer zu diesem Zeitpunkt als einziger Verwaltungsrat der
Gesellschaft amtierte und damit Alleinverantwortlicher für deren Geschick
war. Aus diesem Grunde ist auch irrelevant, dass der Beschwerdeführer am
14. März 2000 aus dem Verwaltungsrat der A. abgewählt wurde, waren doch
zu jenem Zeitpunkt die wesentlichen Schritte, welche dazu führten, dass
die Gesellschaft in einen liquidationsreifen Zustand überführt wurde und
nur noch einen blossen Aktienmantel darstellte, bereits vollzogen worden.
Die Übereignung des Aktienmantels stellt lediglich noch den Abschluss
dieser Handlungen dar und der Beschwerdeführer hätte bereits zuvor als
verantwortlicher Verwaltungsrat dafür sorgen müssen, dass angesichts der
Verflüssigung sämtlicher Aktiven der Gesellschaft allfällige Steuerforderungen
sichergestellt worden wären.
b. Von dieser Haftung, welche aufgrund seiner Stellung als
Alleinverantwortlicher für die Gesellschaft begründet wird, könnte sich
der Beschwerdeführer entsprechend dem vorstehend Ausgeführten (vgl.
E. 2c hievor) lediglich dann befreien, wenn er nachweist, dass er das ihm
obliegende und ihm zumutbare dafür getan hat, dass die Gesellschaft nicht
faktisch liquidiert werden konnte bzw., dass im Falle einer faktischen
Liquidation die geschuldeten Steuern sichergestellt wurden. Diesbezüglich
macht der Beschwerdeführer geltend, die handelnden Parteien hätten
ihn bewusst und gezielt ausgeschlossen und Liquidation, Mantelhandel
und Abberufung so überfallartig vollzogen, dass ihm keine Möglichkeit
geblieben sei, in irgendeiner Weise auf das Geschehen - und auf das
Vermögenssubstrat - einzuwirken. Er macht damit sinngemäss geltend, es
könne ihn keine Verantwortung für den erfolgten Mantelhandel treffen.
In diesem Zusammenhang sind die Ausführungen relevant, welche der
Beschwerdeführer zur Führung der Geschäfte der A. macht. Danach war
die Administration der Gesellschaft so organisiert, dass die Bankbelege und
-auszüge von der Bank T. an den Sitz der A. in F. gelangten und von dort an die
U. AG, das heisst an M., weitergeleitet wurden, welcher für die Administration
der Gesellschaft zuständig war. Die U. AG erstellte gestützt auf die Belege die
14

Jahresrechnungen und unterbreitete diese dem Beschwerdeführer; die Belege
blieben bei der Treuhandstelle. Vergütungen zulasten der Gesellschaft wurden
in der Regel von M. veranlasst, der - neben dem Beschwerdeführer - sogar
über Einzelunterschrift für das Gesellschaftskonto verfügte. Ausserordentliche
Vorgänge, wie beispielsweise die Fusion mit der I. AG im Jahre 1996,
wurden gemäss den Ausführungen des Beschwerdeführers von ihm und
M. besprochen und in gegenseitiger Absprache abgewickelt.
aa. Nach Art. 716 Abs. 2 OR führt der Verwaltungsrat die Geschäfte der
Gesellschaft, soweit er die Geschäftsführung nicht übertragen hat. Gemäss
Art. 716b OR können die Statuten den Verwaltungsrat ermächtigen, die
Geschäftsführung nach Massgabe eines Organisationsreglementes ganz
oder zum Teil an einzelne Mitglieder oder an Dritte zu übertragen (Abs.
1). Dieses Reglement ordnet die Geschäftsführung, bestimmt die hierfür
erforderlichen Stellen, umschreibt deren Aufgaben und regelt insbesondere
die Berichterstattung. (Abs. 2 Satz 1). Nach geltendem Recht ist damit klar
festgelegt, dass es für jede rechtmässige Delegation der Geschäftsführung
zwei Ansatzpunkte braucht: eine Delegationsnorm in den Statuten, die
den Verwaltungsrat ermächtigt, die Geschäftsführung zu delegieren, und
einen Verwaltungsratsbeschluss, der die Delegation in die Tat umsetzt,
das Organisationsreglement (Böckli, a.a.O., S. 1538 ff., § 13 Rz. 321 ff.; vgl.
auch Peter Forstmoser / Arthur Meier-Hayoz / Peter Nobel, Schweizerisches
Aktienrecht, Bern 1996, S. 326 f., § 29 Rz. 24 ff.). Soweit die Geschäftsführung
nicht übertragen worden ist, steht sie allen Mitgliedern des Verwaltungsrates
gesamthaft zu (Art. 716 Abs. 3 OR). Nach Art. 716a OR hat der Verwaltungsrat
verschiedene unübertragbare und unentziehbare Aufgaben, unter anderem
folgende: die Oberleitung der Gesellschaft und Erteilung der nötigen
Weisungen (Ziff. 1); die Festlegung der Organisation (Ziff. 2); die Ausgestaltung
des Rechnungswesens, der Finanzkontrolle sowie der Finanzplanung, sofern
diese für die Führung der Gesellschaft notwendig ist (Ziff. 3); die Ernennung
und Abberufung der mit der Geschäftsführung und der Vertretung betrauten
Personen (Ziff. 4); die Oberausicht über die mit der Geschäftsführung
betrauten Personen, namentlich im Hinblick auf die Befolgung der Gesetze,
Statuten, Reglemente und Weisungen (Ziff. 5). Nach Art. 717 Abs. 1 OR haben
die Mitglieder des Verwaltungsrates ihre Aufgaben mit aller Sorgfalt zu
erfüllen und die Interessen der Gesellschaft in guten Treuen zu wahren.
Zu dieser Sorgfaltspflicht gehört unter anderem die Pflicht zur Sorgfalt
in der Auswahl von mit Aufgaben der Geschäftsführung Betrauten (vgl.
Böckli, a.a.O., S. 1619, § 13 Rz. 570 f.). Unsorgfalt kommt unter anderem vor,
wenn ein Amtsträger eine ihm zukommende Aufgabe gar nicht erst erkennt,
oder wenn er trotz der Erkenntnis nicht handelt. Zur Sorgfalt gehört die
Wahrnehmung der Oberaufsicht gemäss Art. 716a Abs. 1 Ziff. 5 OR, das heisst
nicht die direkte Beaufsichtigung, sondern die Gestaltung der Aufsicht und
die Verfolgung ihrer Abläufe und Ergebnisse durch die kritische Lektüre
der Berichte, das Stellen von Zusatzfragen. Die typische Unsorgfalt ist eine
Unterlassung von Handlungen, die sich nachträglich als möglich und - auf
den Erkenntnisstand in jenem usprünglichen Zeitpunkt zurückbezogen - als
unerlässlich herausstellen (Böckli, a.a.O., S. 1618 f., § 13 Rz. 566 f.).
bb. Der Beschwerdeführer trägt weder vor noch weist er nach, inwieweit
er aufgrund der Statuten der Gesellschaft ermächtigt war, als einziger
Verwaltungsrat die Geschäftsführung an eine Drittperson zu delegieren, und
15

inwieweit er dies gegebenenfalls aufgrund eines Organisationsreglementes tat.
Soweit er sich demnach darauf beruft, die Führung der täglichen Geschäfte -
bzw. gemäss seinen Ausführungen «der wenig umfangreichen Administration»
- inklusive die Abwicklung von Vergütungen sei durch M. von der U. AG, der
unter anderem sogar über Einzelunterschrift für das Gesellschaftskonto
verfügte, wahrgenommen worden, liegt daher bereits darin ein Verstoss gegen
seine aktienrechtliche Verantwortlichkeit als Verwaltungsrat vor. Es mag sein,
dass die getroffene Organisation zweckmässig und grundsätzlich ausreichend
war. Zudem ist es zwar so, dass Hilfsaufgaben, die nicht eine Organstellung
bedingen, also namentlich vorbereitende und ausführende Aufgaben, auch
ohne entsprechende formelle Basis delegiert werden können (vgl. Forstmoser
/ Meier-Hayoz / Nobel, a.a.O., S. 338, § 30 Rz. 27). Die Kompetenzen, welche
der Beschwerdeführer M. erteilt hat, gehen jedoch offensichtlich über solche
blosse Hilfsaufgaben hinaus. Die gesetzlich vorgeschriebenen Strukturen für
die fragliche Delegation der Geschäftsführungsbefugnisse wurden demnach
nicht eingehalten. Relevant ist zudem vor allem, dass auch bei Zuweisung
von Hilfsaufgaben der Verwaltungsrat eine Verantwortung bei der Auswahl,
Unterrichtung und - vorliegend insbesondere wesentlich - Überwachung der
mit den Aufgaben betrauten Personen wahrzunehmen hat (vgl. Forstmoser /
Meier-Hayoz / Nobel, a.a.O., S. 338, § 30 Rz. 27).
Der Beschwerdeführer führt aus, M. habe den Vergütungsauftrag an
die Bank T, Fr. 2’778’157.18 mit Valuta 14. März 2000 an die Bank V. zu
überweisen, ohne seine vorgängige Konsultation und ohne seine Zustimmung
- welche er sicher verweigert hätte - erteilt und damit einen enormen
Vertrauensbruch und eine schwerwiegende Verletzung der Treue- und
Sorgfaltspflicht begangen. Dies mag durchaus zutreffend sein. Massgebend
ist in diesem Zusammenhang allerdings, dass der Beschwerdeführer als
einziger Verwaltungsrat der A. die Geschäftsführung so organisiert hat, dass
dies überhaupt möglich war. Gerade als (praktizierender) Rechtsanwalt,
der in diesem Bereich aufgrund seiner Ausbildung über besondere
berufliche Qualifikationen verfügen muss, hätte der Beschwerdeführer
über die aktienrechtlichen Verantwortlichkeiten und Verpflichtungen eines
Verwaltungsrates Bescheid wissen müssen. Aufgrund des Umstandes, dass
eine Drittperson - welche gleichzeitig mit der Aufgabe betraut war die
Bankbelege und -auszüge entgegenzunehmen, die Verbuchung vorzunehmen
und die Jahresrechnung zu erstellen - über Einzelunterschrift für das
Gesellschaftskonto verfügte, gab der Beschwerdeführer jegliche Aufsichts-
und Kontrollmöglichkeit als Verwaltungsrat aus der Hand. Ergebnis war
gemäss den Vorbringen des Beschwerdeführers denn auch, dass Gutschriften
von insgesamt Fr. 3’321’627.87 innerhalb von acht Tagen vorgenommen
werden konnten, ohne dass der Beschwerdeführer hiervon Kenntnis
erhielt, und dass eine Zahlung über Fr. 2’778’157.18 mit Valuta 14. März
2000 in Auftrag gegeben werden konnte, dies ebenfalls ohne dass der
Beschwerdeführer davon irgendwelche Kenntnisse hatte. Er ist damit seinen
gesetzlichen Verpflichtungen zweifellos nicht genügend nachgekommen.
Der Beschwerdeführer hat es damit offensichtlich möglich gemacht, dass
die Gesellschaft faktisch liquidiert wurde, ohne dass er dies verhindern
konnte und ohne dass er dafür sorgen konnte, dass die dafür geschuldeten
Steuern entrichtet wurden. Daran ändert der Umstand nichts, dass das
dargestellte System offenbar während acht Jahren einwandfrei funktionierte.
Bei dieser Sachlage ist es im weiteren irrelevant, wenn der Beschwerdeführer
16

vorträgt, er sei als einziger Verwaltungsrat bei der faktischen Liquidation
der Gesellschaft bewusst umgangen worden und sei gar nicht in der Lage
gewesen, irgendetwas zur Feststellung und Erfüllung der Steuerforderung zu
unternehmen. Er hat sich diese Situation selber zuzuschreiben, bzw. diese
Situation war nur aufgrund der Organisation der Gesellschaft möglich, für
welche der Beschwerdeführer in erster Linie verantwortlich war.
c. Aufgrund des vorstehend Ausgeführten ist damit festzustellen, dass
die ESTV zutreffend erkannt hat, der Beschwerdeführer hafte gestützt
auf Art. 15 Abs. 1 Bst. a VStG für die infolge Mantelhandels geschuldete
Verrechnungssteuer samt Verzugszins.
6. Nach dem Gesagten ist die Beschwerde abzuweisen, soweit darauf
eingetreten werden kann.
17

Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften
Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées
Archivio federale svizzero, Pubblicazioni ufficiali digitali
JAAC 70.61 - Auszug aus dem Entscheid SRK 2004-207 der Eidgenössischen
Steuerrekurskommission vom 10. Februar 2006 in Sachen X
In
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In
Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione
Jahr
2006
Année
Anno
Band
70
Volume
Volume
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150 007 379
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