ch_vb · JAAC 67.112 · 2003-05-28 · de


JAAC 67.112
Décision du Conseil fédéral du 28 mai 2003 en la cause
V. contre le DDPS concernant le droit d’option du
service militaire pour les citoyens de nationalité suisse
et française
Droit d’option du service militaire pour les citoyens de nationalité
suisse et française. Assistance judiciaire.
- L’assistance judiciaire ne peut être refusée à un recourant au motif
que son recours paraît d’emblée voué à l’échec alors qu’il a indiqué à
l’autorité de recours des personnes susceptibles d’établir certains faits
de nature à fonder son recours (consid. 5.3).
- Le droit à la protection de la bonne foi énoncé à l’art. 9 Cst. trouve
aussi à s’appliquer lorsque l’administré a précisément subi un préjudice
en se conformant aux renseignements inexacts obtenus (consid. 5.2).
- En tranchant directement le refus de l’assistance judiciaire dans la
décision finale d’irrecevabilité du fait qu’il n’avait pas payé l’avance
des frais, le Département fédéral de la défense, de la protection de la
population et des sports a privé le recourant d’une voie de recours
(consid. 6.1).
Wahlrecht betreffend den Militärdienst von Bürgern schweizerischer
und französischer Staatsangehörigkeit. Unentgeltliche Rechtspflege.
- Die unentgeltliche Rechtspflege kann einem Beschwerdeführer nicht
mit der Begründung verweigert werden, seine Beschwerde erscheine
aussichtslos, wenn dieser der Beschwerdeinstanz Personen genannt
hat, die bestimmte, die Beschwerde untermauernde Tatsachen darlegen
können (E. 5.3).
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- Der Anspruch auf Vertrauensschutz in Art. 9 BV ist auch dann
anwendbar, wenn der Betroffene gerade dadurch einen Nachteil erlitten
hat, dass er sich der unrichtigen Auskunft entsprechend verhalten hat
(E. 5.2).
- Indem das Eidgenössische Departement für Verteidigung,
Bevölkerungsschutz und Sport die Verweigerung der unentgeltlichen
Rechtspflege zusammen mit dem Endentscheid auf Nichteintreten wegen
nicht Bezahlens des Kostenvorschusses ausgesprochen hat, hat es dem
Beschwerdeführer eine Beschwerdemöglichkeit entzogen (E. 6.1).
Diritto d’opzione in merito al servizio militare per i cittadini di
nazionalità svizzera e francese. Assistenza giudiziaria.
- Non si può rifiutare l’assistenza giudiziaria ad un ricorrente perché
il suo ricorso sembra dover avere esito negativo, se egli ha indicato
all’autorità di ricorso persone suscettibili di stabilire determinati fatti
atti a fondare il suo ricorso (consid. 5.3).
- Il diritto alla protezione della buona fede citato all’art. 9 Cost. è
applicato anche quando l’amministrato ha subito un pregiudizio
proprio perché si è comportato secondo le informazioni inesatte
ottenute (consid. 5.2).
- Decidendo direttamente il rifiuto dell’assistenza giudiziaria nella
decisione finale di irricevibilità per il fatto che il ricorrente non aveva
pagato l’anticipo delle spese, il Dipartimento federale della difesa, della
protezione della popolazione e dello sport lo ha privato di una via di
ricorso (consid. 6.1).
Résumé des faits:
A. Le 18 juin 2002, le Groupe du personnel de l’armée de l’Etat-major général
(ci-après: Grpa) a rendu une décision concernant les obligations militaires
de V. envers la Suisse, en tant que double national suisse et français. Sur
la base de l’art. 5 al. 3 de la loi fédérale du 3 février 1995 sur l’armée et
l’administration militaire (LAAM, RS 510.10) le Conseil fédéral a conclu le
16 novembre 1995 une Convention avec le Gouvernement de la République
française sur le service militaire des double-nationaux (ci-après: la Convention,
RS 0.141.134.92), laquelle est entrée en vigueur le 1er mai 1997.
L’art. 3 de la Convention préconise que le double-national n’est tenu
d’accomplir ses obligations militaires qu’à l’égard d’un seul des Etats (§ 1). Il
accomplit ses obligations militaires dans l’Etat où il a sa résidence permanente
au 1er janvier de l’année au cours de laquelle il atteint l’âge de 18 ans, à moins
qu’il ne déclare avant d’avoir atteint l’âge de 19 ans vouloir accomplir ses
obligations militaires à l’égard de l’autre Etat (§ 2).
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Se fondant sur l’art. 3 § 1 et 2 de la Convention, le Grpa a décidé que V. est
astreint sans restriction au service militaire en Suisse et sera donc appelé à
une date ultérieure pour accomplir l’école de recrues.
B. Contre cette décision, V. (ci-après: le recourant) a interjeté recours le
15 juillet 2002 auprès du Département fédéral de la défense, de la protection
de la population et des sports (DDPS).
Le 16 août 2002, le DDPS a enjoint le recourant de verser, conformément
aux dispositions de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure
administrative (PA, RS 172.021, art. 63 al. 4), une avance de 400 francs pour les
frais de procédure jusqu’au 17 septembre 2002, en l’informant qu’à défaut du
paiement de cette avance l’autorité déclarera le recours irrecevable. Le DDPS
a aussi prié le recourant de lui faire parvenir dans ce délai toutes les pièces
justificatives pouvant prouver ses démarches auprès des autorités françaises
en vue de faire du service militaire en France, ainsi que les réponses et
décisions éventuelles de ces autorités.
Le 21 août 2002, V. a écrit au DDPS pour l’informer qu’il était étudiant et sans
ressources, et qu’il aimerait connaître les possibilités d’assistance judiciaire.
Par courrier du 27 août 2002, le DDPS a répondu au recourant que l’assistance
judiciaire est réglée par l’art. 65 al. 1 PA et a ajouté que sa demande ne
remplissait pas les conditions de l’article étant donné qu’aucun élément de
preuve pouvant démontrer ses démarches auprès des autorités françaises et
qu’aucune prise de position ou décision éventuelle des autorités françaises ne
se trouvaient à ce moment dans le dossier.
Le 9 septembre 2002 le recourant a écrit au DDPS en lui indiquant qu’il pouvait
s’adresser à D., chef de la section des obligations militaires du Grpa, ou à Mme
L. de l’ambassade de France, personnes avec lesquelles il avait eu contact.
C. Le 11 novembre 2002, le DDPS a rendu sa décision sur le recours de V.,
rejetant sa demande d’assistance judiciaire et déclarant le recours irrecevable
du fait qu’il n’avait pas versé l’avance de frais de 400 francs dans le délai
imparti.
D. Le 8 décembre 2002, V. a fait recours contre cette décision au Conseil fédéral.
Il conclut implicitement à l’annulation de la décision attaquée.
Extrait des considérants:
1. (…)
2. La décision attaquée déclare le recours de V. du 15 juillet 2002 irrecevable,
le recourant n’ayant pas versé l’avance de frais dans le délai imparti. Etant
donné que l’objet du recours se limite au contenu de la décision attaquée, le
Conseil fédéral examine uniquement si c’est à bon droit que le DDPS a refusé
l’assistance judiciaire au recourant et a rendu une décision d’irrecevabilité.
3. L’administration de la justice occasionne des frais, elle n’est donc en
principe pas gratuite. En procédure administrative, les frais de procédure
sont mis à la charge de la partie qui succombe, et les autorités de recours
perçoivent une avance de frais équivalente aux frais de procédure présumés
(art. 63 al. 1 et 4 PA). L’autorité de recours peut dispenser du paiement des
frais de procédure, à sa demande, une partie indigente dont les conclusions ne
paraissent pas d’emblée vouées à l’échec (assistance judiciaire, art. 65 PA).
3

Dans le cas d’espèce, après avoir reçu la demande d’avance de frais du
DDPS, le recourant a demandé le 21 août 2002 à être mis au bénéfice de
l’assistance judiciaire. Le 27 août 2002, le DDPS lui a signifié que sa demande
ne remplissait pas les conditions de l’art. 65 PA, étant donné qu’aucun élément
de preuve pouvant démontrer ses démarches auprès des autorités françaises
et qu’aucune prise de position ou décision éventuelle des autorités françaises
ne se trouvaient dans le dossier.
Dans un courrier du 9 septembre 2002 adressé au DDPS, le recourant a
indiqué les personnes auxquelles l’autorité pouvait s’adresser pour obtenir des
renseignements sur les démarches qu’il aurait effectuées.
4. Dans la décision attaquée, le DDPS considère que «les conclusions du
recourant paraissant d’emblée vouées à l’échec, l’assistance judiciaire ne
lui a pas été accordée». Il conclut que le recours est irrecevable, étant donné
que le recourant n’a pas versé l’avance de frais.
Le DDPS ne motive pas pourquoi il a estimé que les conclusions de V.
paraissaient d’emblée vouées à l’échec. Le Conseil fédéral interprète la
décision du DDPS à la lumière de la dernière correspondance adressée
par le DDPS le 27 août 2002 au recourant: le DDPS a dû estimer que les
indications fournies par le recourant dans son courrier du 9 septembre 2002
ne constituaient pas des éléments de preuve suffisants et que son recours était
ainsi dénué de chances de succès.
5. Selon la jurisprudence, un procès est dénué de chances de succès lorsque
les perspectives de le gagner sont notablement plus faibles que les risques de
le perdre et qu’elles ne peuvent être considérées comme sérieuses, au point
qu’un plaideur raisonnable et de condition aisée renoncerait à s’y engager en
raison des frais qu’il s’exposerait à devoir supporter; il ne l’est en revanche pas
lorsque les chances de succès et les risques d’échec sont à peu près égaux ou
lorsque les premières ne sont que de peu inférieures aux seconds (ATF 125 II
265 consid. 4b, ATF 124 I 304 consid. 2c, ATF 122 I 267 consid. 2b). Pour qu’un
recours ait des chances de succès, encore faut-il que le recourant fournisse à
l’autorité des moyens de preuve suffisants pour fonder ses allégations.
5.1. V. a indiqué au DDPS le nom des personnes avec lesquelles il a eu contact
depuis le début de la procédure. Il s’agit entre autres de B., chef de section de
X.
Le recourant a été convoqué pour le recrutement à la fin juin 2001. C’est à
ce moment qu’il a pris contact avec le chef de section de X, B., pour lui dire
qu’il voulait servir en France. B., ignorant les modalités de la Convention,
lui a répondu qu’il devait se présenter au recrutement. D’après la prise de
position du 16 mai 2002 du Grpa, l’officier de recrutement était tenu, pour des
raisons politiques et administratives, d’affecter le recourant à une arme ou
à un service le jour du recrutement. Et de ce fait, dans sa décision du 18 juin
2002, le Grpa en a conclu que V. avait commencé ses obligations militaires au
profit de la Suisse et devait les poursuivre.
5.2. Le droit à la protection de la bonne foi, énoncé à l’art. 9 de la Constitution
fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 (Cst., RS 101), permet au
citoyen d’exiger que l’autorité respecte ses promesses et qu’elle évite de se
contredire. Ainsi, un renseignement ou une décision erronés peuvent obliger
l’administration à consentir à un administré un avantage si les conditions
4

cumulatives suivantes sont réunies: 1. il faut que l’autorité soit intervenue
dans une situation concrète à l’égard de personnes déterminées; 2. qu’elle
ait agi ou soit censée avoir agi dans les limites de sa compétence; 3. que
l’administré n’ait pu se rendre compte immédiatement de l’inexactitude du
renseignement obtenu; 4. qu’il se soit fondé sur celui-ci pour prendre des
dispositions qu’il ne saurait modifier sans subir un préjudice; 5. que la loi n’ait
pas changé depuis le moment où le renseignement a été donné (ATF 116 Ib 187
consid. 3c, ATF 116 V 298 consid. 3a et les références, ATF 118 V 76 consid. 7).
Dans le cas d’espèce, toutes les conditions énumérées sont remplies. B.,
représentant de l’autorité militaire, était censé connaître la Convention et
renseigner correctement le recourant. Se fiant aux informations reçues, V.
s’est présenté au recrutement et n’aurait ensuite plus pu faire valoir son droit
d’option prévu par la Convention, alors qu’il n’avait pas encore atteint sa 19ème
année. Le cas de figure énoncé dans la quatrième condition se présente un peu
différemment, dans le sens qu’ici le recourant a justement subi un préjudice
en se conformant aux renseignements obtenus. En effet, il a été mis dans
une situation inextricable: alors qu’il voulait exposer, lors du recrutement,
son désir de ne pas servir en Suisse, on lui oppose qu’il a commencé à ce
moment-là ses obligations militaires au profit de la Suisse et qu’il doit les
poursuivre.
5.3. Le DDPS était au courant des démarches effectuées par le recourant, et
pouvait effectivement s’adresser à B. pour plus de détails. Ce moyen de preuve
offert par le recourant était donc amplement suffisant pour démontrer qu’il
avait fait ce qu’on pouvait exiger de lui à ce moment-là pour se faire libérer
du service militaire en Suisse. Le Conseil fédéral est de l’avis que le recours
déposé par V. auprès du DDPS n’était pas à première vue dépourvu de chances
de succès.
6.1. Il apparaît en outre que la procédure suivie par le DDPS n’est pas
satisfaisante. Dans la partie «en droit» de la décision attaquée, le DDPS
déclare que l’assistance judiciaire n’a pas été accordée au recourant. Il n’existe
cependant nulle part dans le dossier une décision de refus de l’assistance
judiciaire.
Or le refus d’octroyer l’assistance judiciaire constitue, selon une pratique
constante, une décision incidente, laquelle est de plus séparément susceptible
de recours au sens de l’art. 45 al. 2 let. h PA.
En tranchant directement le refus de l’assistance judiciaire dans la décision
finale, le DDPS a privé le recourant d’une voie de recours et ne lui a, de ce fait,
donné aucune possibilité de voir son recours examiné au fond. Une décision
incidente aurait en effet permis au recourant soit de soumettre cette question
au Conseil fédéral, soit de s’acquitter de l’avance de frais.
6.2. La décision attaquée doit donc être annulée. Le Conseil fédéral renvoie
le dossier au DDPS pour qu’il examine les autres conditions de l’assistance
judiciaire et rende une décision incidente à ce sujet. Au cas où l’assistance
judiciaire est refusée, le DDPS fixe au recourant un délai pour s’acquitter de
l’avance de frais, en l’avertissant qu’à défaut de versement dans le délai le
recours serait déclaré irrecevable. Ensuite il rendra si besoin une décision au
fond.
7. (…)
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Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften
Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées
Archivio federale svizzero, Pubblicazioni ufficiali digitali
JAAC 67.112 - Décision du Conseil fédéral du 28 mai 2003 en la cause V. contre le DDPS
concernant le droit d'option du service militaire pour les citoyens de nationalité suisse et
française
In
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In
Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione
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2003
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