ch_vb · 2003-2023 5811 · 2003-06-23 · de


2003-2023
5811
00.459
Initiative parlementaire
Créances salariales en cas de faillite (Jutzet)
Rapport de la Commission des affaires juridiques du Conseil national
du 23 juin 2003
Monsieur le Président,
Mesdames et Messieurs,
Conformément à l’art. 21quater, al. 3, de la loi sur les rapports entre les conseils
(LREC), la commission vous soumet le présent rapport qu’elle transmet simulta-
nément au Conseil fédéral pour avis.
La commission propose à l’unanimité d’adopter le présent projet de loi.
23 juin 2003
Pour la commission:
La présidente, Anita Thanei

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Condensé
Selon le droit actuel, seules sont colloquées en première classe les créances que le
travailleur peut faire valoir en vertu d’un contrat de travail et qui sont nées pendant
le semestre précédant l’ouverture de la faillite. Cela a pour conséquence que lors-
que la faillite d’un employeur est prononcée au cours du second semestre de
l’année civile, les créances du travailleur en éléments de salaire qui ne sont pas
exigibles dès leur naissance – notamment le 13e salaire – ne peuvent jouir du privi-
lège de la collocation en première classe.
Cette situation a un aspect arbitraire et engendre des inégalités de traitement dès
lors que la collocation en première classe de certaines créances du travailleur
dépend du hasard du moment de l’ouverture de la faillite et des modalités
d’exigibilité convenues. La commission propose de modifier la loi fédérale sur la
poursuite pour dettes et la faillite en ce sens qu’outre les créances nées pendant le
semestre précédant l’ouverture de la faillite, les créances exigibles pendant cette
période jouissent également du privilège de la collocation en première classe.

5813
Rapport
1 
Genèse du projet
1.1 
Situation initiale
Le 14 décembre 2000, M. Erwin Jutzet, conseiller national, a déposé une initiative
parlementaire visant à modifier la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la
faillite (LP)1 afin que soient colloquées en première classe toutes les créances résul-
tant d’un rapport de travail qui non seulement sont nées mais aussi sont dues pen-
dant le semestre précédent l’ouverture de la faillite, et en particulier toutes les parts
mensuelles du 13e salaire.
Se ralliant à la proposition unanime de sa Commission des affaires juridiques, le
Conseil national a décidé le 14 mars 2002 sans opposition de donner suite à
l’initiative2. Conformément à l’art. 21quater, al. 1, de la loi sur les rapports entre les
Conseils (LREC)3, le Conseil national a chargé sa Commission des affaires juridi-
ques d’élaborer un projet d’acte législatif.
1.2 
Travaux de la commission
La Commission des affaires juridiques a traité cette initiative parlementaire le
28 avril 2003. Le 23 juin 2003, elle a adopté à l’unanimité le projet de loi ci-joint.
Elle a été secondée dans ses travaux par le Département fédéral de justice et police
conformément à l’art. 21quater, al. 2, LREC.
2 
Grandes lignes du projet
2.1 
Problématique du droit actuel
L’art. 219, al. 4, litt. a, LP dispose que «les créances que le travailleur peut faire
valoir en vertu du contrat de travail et qui sont nées pendant le semestre précédant
l’ouverture de la faillite, ainsi que les créances résultant d’une résiliation anticipée
du contrat de travail pour cause de faillite de l’employeur et les créances en restitu-
tion de sûretés» sont colloquées en première classe. Afin d’établir si la créance du
travailleur peut être colloquée en première classe, seul est déterminant le fait que la
créance soit née pendant le semestre précédant l’ouverture de la faillite. L’exigibilité
de la créance n’entre pas en considération.4
 
1
RS 281.1
2
BO 2002 N 254
3
RS 171.11
4
Meier Kurt, Lohnforderungen im Arbeitgeber-Konkurs in: Plädoyer 1998, p. 38 ss, 41;
ATF 5C. 155/2000 consid. 4c)

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S’agissant du 13e salaire, qui est dû pro rata temporis et qui est en règle générale
exigible en décembre, le Tribunal fédéral a conséquemment jugé qu’il n’est colloqué
en première classe qu’à concurrence de la part acquise par le travail pendant le
semestre précédant l’ouverture de la faillite5.
Actuellement, lorsqu’une faillite est prononcée au cours du second semestre de
l’année, le travailleur doit ainsi se résigner à la collocation d’une partie de son
13e salaire en troisième classe6. Considérant que le travailleur est tenu à fournir la
prestation préalable de travail mais ne peut pas, en raison du report d’exigibilité,
faire valoir son droit au 13e salaire avant le terme convenu, la situation juridique est
insatisfaisante7, ce que reconnaît le Tribunal fédéral8.
Il apparaît en effet injuste et arbitraire que la collocation de tout ou partie des créan-
ces non exigibles dès leur naissance dépende du hasard du moment de l’ouverture de
la faillite. Cela conduit à des inégalités de traitement dénuées de fondement entre
travailleurs, selon que la faillite de leur employeur est ouverte en juin ou en décem-
bre par exemple. Au hasard du moment de l’ouverture de la faillite s’ajoute celui des
modalités d’exigibilité des créances prévues dans le contrat de travail (par ex.,
s’agissant du 13e salaire, versement en deux fois durant l’année ou versement unique
en fin d’année).
Au vu de la durée pendant laquelle le travailleur doit fournir sa prestation préalable
au 13e salaire, il n’existe pas de raisons objectives qui fondent la restriction actuelle
du privilège de la collocation en première classe, la loi visant par cette collocation la
protection des travailleurs.
Les autres éléments de salaire qui ne sont pas exigibles dès leur naissance posent en
cas de faillite de l’employeur les mêmes difficultés que les parts mensuelles du
13e salaire (par ex. gratifications, boni, éventuel 14e salaire).
Afin de remédier à cette situation insatisfaisante pour les travailleurs, la commission
propose de compléter l’art. 219, al. 4, let. a, LP en ce sens qu’outre les créances nées
pendant le semestre précédant l’ouverture de la faillite, les créances devenues exigi-
bles pendant cette période jouissent également du privilège de la collocation en
première classe.
2.2 
Commentaire des modifications proposées
2.2.1 
Traitement privilégié des créances exigibles
Le projet concerne l’ensemble des créances du travailleur dont l’exigibilité est
reportée. Il entraîne une extension du privilège classique du travailleur. Quant aux
créances qui sont exigibles dès leur naissance, rien n’est changé.9
 
5
ATF 5C. 155/2000
6
Bruni Guglielmo, Die Stellung des Arbeitnehmes im Konkurs des Arbeitgebers in:
Basler Juristische Mitteilungen 1982, p. 281 ss, 300
7
Meier, op. cit., p. 41 s.
8
ATF 5C. 155/2000 consid. 4e)
9
Contra Meier, op. cit., p. 41, la naissance d’une créance ne doit pas être mise sur le même
plan que son exigibilité; ATF 5C.155/2000/min, consid. 4c)

5815
2.2.1.1 
13e salaire
Trois exemples permettent d’illustrer clairement les améliorations apportées à la
situation des travailleurs par les modifications proposées. On part du postulat que le
13e salaire, selon le contrat de travail, est exigible chaque année le 15 décembre.
Si la faillite est ouverte fin juin, cela ne change rien quant au résultat par rapport au
droit actuellement en vigueur. Le privilège englobe le 13e salaire qui est né pro rata
temporis de janvier à juin.
Si l’ouverture de la faillite intervient entre juillet et décembre, la totalité du
13e salaire, qui a été acquise par le travail jusqu’à l’ouverture de la faillite, est, selon
le projet, colloquée en première classe – l’ouverture de la faillite entraînant
l’exigibilité des créances10. Le traitement privilégié ne se limite pas – comme de lege
lata – seulement aux six derniers mois.
Si la faillite est ouverte entre janvier et mi-juin, le 13e salaire acquis par le travail
jusque là est privilégié, à savoir pro rata temporis pour la période s’étendant de
janvier à l’ouverture de la faillite. A cela s’ajoute que la totalité du 13e salaire de
l’année précédente est également privilégiée, ce dernier étant exigible le 15 décem-
bre de l’année précédente et par là, dans le cadre des six mois déterminants. Cela a
pour conséquence une «extension» du privilège à 18 mois.
2.2.1.2 
Autres éléments du salaire
Le 14e salaire a, en règle générale, le même statut que le 13e salaire, à savoir nais-
sance pro rata temporis et exigibilité reportée. Il est par conséquent traité de la
même manière.
En ce qui concerne les gratifications11, la loi part du principe que ces dernières sont
soumises à une condition suspensive12, jusqu’au moment où elles sont habituelle-
ment versées. Le droit à la gratification ne naît ainsi pas, comme le 13e salaire, pro
rata temporis, mais en totalité, seulement au moment convenu. Sauf convention
contraire, ce droit est exigible à ce moment-là.13 Sur ce point, le projet ne change
rien. Il en est autrement lorsque les cocontractants ont reporté l’exigibilité de la
gratification. S’il a été convenu, par exemple, qu’une gratification de Fr. 10 000.–
est due à la fin de la 10e année de service, mais que le droit à cette gratification n’est
exigible que 12 mois plus tard, la gratification est privilégiée, pour autant que la
faillite soit ouverte après la naissance du droit et avant l’expiration des six mois à
partir de l’échéance de celui-ci. Dans cet exemple, la période déterminante pour le
 
10
Amonn Kurt/Gasser Dominik, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts,
6e éd., Berne 1997, p. 334
11
Un droit n’existe qu’en cas de convention correspondante, art. 322d, al. 1, CO; Vischer
Frank, Der Arbeitsvertrag, Bâle 1994, p. 114
12
Art. 322d, al. 2, CO a contrario; Vischer, op. cit., p. 114; Commentaire zürichois,
Staehelin Adrian/Vischer Frank, Art. 322d CO N 17; contra Commentaire
bâlois/Rehbinder Manfred, Art. 322d CO N 2, s’appuyant sur un arrêt du Tribunal
fédéral où il s’agissait de la qualification d’une «gratification» qui présentait toutes les
caractéristiques d’un élément du salaire et qui par conséquent ne pouvait relever de
l’art. 322d CO, cf. ATF 109 II 447, consid. 5.c).
13
Commentaire zürichois, Staehelin/Vischer, Art. 322d CO N 16

5816
traitement privilégié de ce droit à la gratification est ainsi non de six mois, mais de
18 mois.
Les parties peuvent convenir que le droit à la gratification naît pro rata temporis.14
Sous ce rapport, le projet implique les innovations déjà commentées à propos du
13e salaire. Il faut observer en l’occurrence que la gratification – contrairement au
13e salaire – n’est, en règle générale, pas versée chaque année. Elle peut être conve-
nue, par exemple, chaque fois à l’expiration de cinq années de service. Dans ce cas,
le travailleur acquiert son droit à la gratification en travaillant pendant cinq ans. Si
l’employeur tombe en faillite à l’expiration de 4 années et demi de service, seul est
privilégié de lege lata le droit acquis par le travail pendant les six derniers mois
précédant l’ouverture de la faillite. Par contre, selon le projet, l’intégralité du droit,
c’est-à-dire le droit à la gratification acquis par le travail pendant quatre ans et demi,
est privilégiée, toutes les créances existantes étant exigibles au moment de
l’ouverture de la faillite15.
Ces considérations s’appliquent par analogie aux autres éléments du salaire, tels que
les boni par exemple. L’important est d’établir si l’exigibilité du droit est différée
par rapport à sa naissance.
2.2.2 
Droit transitoire
Pour des raisons pratiques, le droit applicable au classement des privilèges est celui
qui était en vigueur au moment de l’ouverture de la faillite, de l’exécution de la
saisie ou de l’octroi du sursis concordataire. Le droit transitoire afférent à la réintro-
duction des privilèges dans la faillite pour les assurances sociales16 suit aussi ce
principe incontesté.
3 
Conséquence financières et effet sur l’état
du personnel
Les modifications proposées n’ont pas d’incidence sur les ressources matérielles et
humaines de la Confédération, des cantons et des communes.
4 
Constitutionnalité
En vertu de l’art. 122 de la Constitution17, la législation en matière de droit civil
relève de la compétence de la Confédération.
 
14
Art. 322d, al. 2 CO; Bruni, op. cit., p. 301
15
Amonn/Gasser, op. cit., p. 334
16
RO 2000 2531
17
RS 101

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