ch_vb · JAAC 68.43 · 2003-09-19 · de


JAAC 68.43
Extraits de la décision de la Commission suisse de
recours en matière d’asile du 19 septembre 2003, D.
P., Roumanie, également paru dans Jurisprudence et
informations de la Commission suisse de recours en
matière d’asile [JICRA] 2003 N° 18
Art. 18 et 32 ss LAsi. Précision de la notion de persécution dans les cas
de non-entrée en matière (décision de principe).
La notion de persécution, dans son acception large (JICRA 1999 n° 17),
doit être revue dans un sens restrictif; elle ne comprend que les
préjudices, subis ou craints, émanant de l’être humain, à l’exclusion
des autres empêchements à l’exécution du renvoi (modification de
jurisprudence).
Art. 18 und 32 ff. AsylG. Präzisierung des Verfolgungsbegriffs bei
Nichteintretens-Tatbeständen (Grundsatzentscheid).
Bei der Prüfung von «Hinweisen auf Verfolgung» ist zwar ein weiter
Verfolgungsbegriff massgeblich (EMARK 1999 Nr. 17). Dieser weite
Begriff der Verfolgung muss indessen insoweit eingeschränkt werden,
als darunter nicht sämtliche Wegweisungsvollzugshindernisse fallen,
sondern nur solche erlittene oder befürchtete Nachteile, welche von
Menschenhand zugefügt werden (Änderung der Rechtsprechung).
Art. 18 nonché 32 e segg. LAsi. Puntualizzazione della nozione di
persecuzione nei casi di non entrata nel merito (decisione di principio).
La nozione di persecuzione in senso lato (GICRA 1999 n. 17) va limitata
ai pregiudizi imputabili all’agire umano. Ne sono pertanto esclusi
gli altri ostacoli all’esecuzione dell’allontanamento (modifica della
giurisprudenza).
1

Résumé des faits:
D. P., de nationalité roumaine, a déposé une demande d’asile, le 6 octobre
2000. Elle a déclaré qu’elle était venue en Suisse dans l’espoir d’obtenir la
guérison de son fils S. J. atteint dès sa naissance d’une forme d’épilepsie grave,
d’un handicap mental et de troubles visuels. Elle a précisé qu’elle avait tout
entrepris, en Roumanie, avec son mari I. P., pour venir à bout de la maladie
de leur fils, mais en vain. La consultation de spécialistes et les traitements
auraient épuisé leurs ressources financières. Par décision du 30 novembre
2000, l’Office fédéral des réfugiés (ODR) a refusé d’entrer en matière sur la
demande d’asile de D. P. Après avoir constaté que la Roumanie faisait partie
des pays considérés par le Conseil fédéral comme libres de persécution («safe
country»), il a estimé que le dossier en cause ne révélait pas d’indice de
persécution. En conséquence de quoi, il a prononcé le renvoi de Suisse de la
requérante et de son enfant ainsi que l’exécution immédiate de cette mesure;
il a considéré en particulier que l’exécution du renvoi était raisonnablement
exigible nonobstant l’état de santé de l’enfant. Le 4 janvier 2001, D. P. a recouru
contre cette décision.
Le 4 avril 2001, I. P. a déposé, à son tour, une demande d’asile. Il a déclaré
qu’il était venu en Suisse pour rejoindre son épouse D. P. et leur enfant S. Il a
confirmé que les problèmes de santé de l’enfant étaient l’unique motif de sa
demande d’asile et de celle de sa femme. Le 27 avril 2001, l’ODR a rendu une
décision identique à celle qui avait été rendue à l’endroit de son épouse et leur
fils. I. P. a recouru contre cette décision.
La Commission a rejeté les recours de la famille P. en tant qu’ils contestaient
les décisions de non-entrées en matière sur les demandes d’asile. Elle les a
admis, en revanche, en tant qu’ils portaient sur l’exécution du renvoi.
Extraits des considérants:
3.a. Est considérée comme une demande d’asile toute manifestation de volonté
par laquelle une personne demande à la Suisse de la protéger contre des
persécutions (art. 18 de la loi sur l’asile du 26 juin 1998 [LAsi], RS 142.31).
b. Conformément à l’art. 34 LAsi, le Conseil fédéral peut désigner les Etats
dans lesquels il n’y a, selon ses constatations, pas de persécutions; il revoit
périodiquement les décisions qu’il prend sur ce point (al. 1). Si le requérant
vient de l’un de ces Etats, il n’est pas entré en matière sur sa demande ou son
recours, à moins qu’il existe des indices de persécution (al. 2).
4.a. Telle que consacrée par la jurisprudence actuelle de la Commission, la
notion de persécution contenue à l’art. 34 al. 2 LAsi correspond à celle de
l’art. 18 LAsi et doit être interprétée dans un sens large: elle comprend non
seulement les sérieux préjudices déterminants pour la reconnaissance de la
qualité de réfugié au sens de l’art. 3 LAsi, mais également les obstacles (illicéité,
inexigibilité et impossibilité) à l’exécution du renvoi prévus à l’art. 44 al. 2
LAsi et à l’art. 14a al. 2 à 4 de la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et
l’établissement des étrangers (LSEE, RS 142.20), en particulier les mauvais
traitements visés par l’art. 3 de la Convention de sauvegarde des droits de
l’homme et des libertés fondamentales du 4 novembre 1950 (CEDH, RS 0.101)
et l’art. 3 de la Convention du 10 décembre 1984 contre la torture et autres
2

peines ou traitements cruels, inhumains ou dégradants (Conv. de l’ONU contre
la torture, RS 0.105), ainsi que les motifs qui relèvent de l’asile accordé aux
familles selon l’art. 51 LAsi (cf. notamment Jurisprudence et informations de la
Commission suisse de recours en matière d’asile [JICRA] 2002 n° 20 consid. 5b
aa p. 167; JAAC 66.79 = JICRA 2002 n° 5 consid. 4a p. 41 et références citées, en
particulier décision de principe publiée dans JAAC 58.32 = JICRA 1993 n° 17
consid. 3b p. 113 s., ASYL 4/00 p. 21, 3/01 p. 32, 3/99 p. 6).
b. La doctrine dominante interprète de la même manière la notion de
persécution au sens large. Selon W. Kälin (Grundriss des Asylverfahrens,
Bâle/Francfort-sur-le-Main 1990, p. 260) l’interprétation large qu’il convient
de donner à cette notion signifie, par exemple, qu’il y aura lieu de considérer
comme une demande d’asile celle par laquelle le requérant n’invoque pas de
crainte de persécution pour des motifs politiques, mais expose uniquement
qu’il redoute les conséquences néfastes d’une guerre civile (cf. également
Kälin/Stöckli, La nouvelle procédure d’asile, in: W. Kälin [éd.], Droit des
Réfugiés, Enseignement de 3e cycle de droit 1990, Fribourg 1991, p. 54). Kälin
précise, s’agissant des motifs légaux de non-entrée en matière, que la notion de
persécution utilisée dans ce contexte s’entend dans un sens large et comprend,
outre la persécution selon l’art. 1A al. 2 de la Convention du 28 juillet 1951
relative au statut des réfugiés (Convention de Genève, RS 0.142.30), les mauvais
traitements visés à l’art. 3 CEDH et la mise en danger concrète selon l’art. 14a
al. 4 LSEE (cf. Nichteintreten auf Asylgesuche bei fehlenden Ausweispapieren
oder illegalem Aufenthalt in: ASYL 1998/2 p. 27).
Alberto Achermann et Christina Hausammann partagent le même point de vue
en ces termes: «Es ist also auch auf Gesuche einzutreten, in denen vorgebracht
wird, wegen der allgemeinen Bürgerkriegssituation geflohen zu sein […].
Allgemein fallen alle Vorbringen darunter, die die Wegweisung als unzulässig
(z. B. Art. 3 EMRK), als unmöglich oder als unzumutbar im Sinne von Art. 14a
ANAG erscheinen lassen» (cf. Handbuch des Asylrechts, 2e éd., Berne/Stuttgart
1991, p. 293). Roland Bersier se limite à dire, dans le même sens, qu’il y a
lieu d’interpréter largement la notion de persécution pour déterminer si
une démarche constitue une demande d’asile (cf. Droit d’asile et statut du
réfugié en Suisse, édité par le CSP et l’OSAR, Lausanne 1991, p. 75 ch. 157). Des
ouvrages plus récents mentionnent également que la notion de persécution de
l’art. 18 LAsi est à comprendre «in a broad sense, general violence and other
forms of jeopardy included» (cf. W. Stöckli in: Asylum Practice and Procedure,
Country-by-Country Handbook, Edimbourg 1999, p. 160) et qu’elle désigne non
seulement les événements qui conduisent à la reconnaissance de la qualité de
réfugié, mais également les obstacles à l’exécution du renvoi, qui comprennent
les cas d’illicéité (art. 3 CEDH et art. 3 Conv. de l’ONU contre la torture) et
d’inexigibilité du renvoi (cf. C. Cotting-Schalch, Les procédures urgentes
prévues par la loi du 26 juin 1998 sur l’asile, in: La Suisse et la protection
internationale des réfugiés, Kluwer Law International, La Haye/Londres/New
York 2002, p. 150), en particulier les situations de guerre, de guerre civile, de
violence généralisée, les risques de violations graves des droits de l’homme
(cf. N. Wisard, Les renvois et leur exécution en droit des étrangers et en
droit d’asile, Bâle/Francfort-sur-le-Main 1997, p. 361 et références citées;
J. Schertenleib, Die neuen Nichteintretensgründe in: ASYL 3/99 p. 6, 9, 11
et 12; du même auteur, L’arrêté fédéral sur les mesures d’urgence dans le
domaine de l’asile et des étrangers du 26 juin 1998 [AMU], Commentaire de
3

l’Organisation suisse d’aide aux réfugiés, Berne 1999 p. 13 et 27), ainsi que la
demande d’asile familial et la requête de protection provisoire (cf. M. Gattiker,
La procédure d’asile et de renvoi, édité par l’OSAR, Berne 1999, p. 20 et 44 et ss;
M. S. Nguyen, Droit public des étrangers, Berne 2003, p. 519 s. et 534).
c. Il ressort de ce qui précède que tant la jurisprudence actuelle de la
Commission que la doctrine intègrent dans la notion de persécution au
sens large, généralement en bloc, tous les empêchements à l’exécution
du renvoi prévus à l’art. 44 al. 2 LAsi et à l’art. 14a al. 2 à 4 LSEE, sans
distinction ni exception. Force est de constater toutefois qu’en pratique,
lorsqu’elles illustrent leur point de vue à l’aide d’exemples, elles se réfèrent
à des préjudices causés de manière volontaire par l’homme (cf. consid. 4b
ci-dessus et notamment JICRA 1993 n° 16 consid. 6 p. 105: «verhaftet und
geschlagen beziehungsweise sogar gefoltert»; JAAC 58.32 = JICRA 1993
n° 17 consid. 3b p. 113 s.: «Befürchtungen, welche allenfalls nur unter den
Aspekten von Art. 3 EMRK oder Art. 14 a ANAG materiell von Bedeutung
sind [also insbesondere menschenrechtswidrige Behandlung, private
Verfolgung, Bürgerkriegsgefahr»]), et non pas à des dommages qui résultent de
circonstances indépendantes de sa volonté.
d. Cette conception de la notion de persécution au sens large a fait l’objet de
critiques.
Selon Walter Lang et Walter Stöckli, la jurisprudence de la Commission est
trop extensive. Elle aurait dû exclure de la définition les cas d’impossibilité
de l’exécution du renvoi, les cas d’inexigibilité du renvoi en raison de
catastrophes naturelles (sécheresse, inondations) ou pour des motifs
liés à la personne du requérant (état de santé, âge), et enfin les éléments
déterminants pour l’examen d’un cas de détresse personnelle grave. Seuls
devraient entrer dans la définition de la persécution au sens large les
préjudices émanant directement ou indirectement de l’homme, soit les
sérieux préjudices au sens de l’art. 3 LAsi, les risques de violation des
droits humains et les situations de guerre, de guerre civile, de violence
généralisée ou de violence menaçant un individu en particulier (cf. W. Lang,
Das Flughafenverfahren, in: ASYL 3/00 ch. 9.2 p. 12; W. Stöckli, Asyl, in:
Uebersax/Münch/Geiser/Arnold [éd.], Handbücher für die Anwaltspraxis,
vol. VIII: Ausländerrecht, Bâle/Genève/Munich 2002, n° 8.95, p. 356).
La pratique de l’ODR ne semble pas non plus entièrement en accord avec la
jurisprudence actuelle de la Commission. Preuve en est que, lorsque cet office
se prononce sur l’existence ou non d’indices de persécution dans ses décisions
de non-entrée en matière sur une demande d’asile, la motivation relative à
l’illicéité, l’inexigibilité et l’impossibilité de l’exécution du renvoi ne fait pas
partie intégrante de celle sur les indices de persécution mais figure, comme
pour les décisions de rejet d’une demande d’asile, dans la deuxième partie de
la décision consacrée aux questions relatives à l’exécution du renvoi. Ainsi,
dans le cas d’espèce, alors que les seuls motifs invoqués par les recourants
à l’appui de leurs demandes d’asile sont des motifs médicaux susceptibles
d’empêcher l’exécution du renvoi de Suisse pour inexigibilité au sens de
4

l’art. 44 al. 2 LAsi et de l’art. 14a al. 4 LSEE, l’ODR ne les a pas considérés
comme un élément entrant dans la notion de persécution au sens large mais
les a écartés dans la partie de sa décision touchant à l’exécution du renvoi.
e. Au vu de ce qui précède, il importe d’examiner si et, dans l’affirmative, pour
quelles raisons la jurisprudence actuelle de la Commission doit être revue dans
un sens restrictif. Cela se justifie d’autant plus que jusqu’à présent, celle-ci s’est
contentée d’énumérer les éléments qui entrent dans la notion de persécution
au sens large sans exposer précisément pourquoi et selon quels critères elle a
opéré son choix. Un examen de cette question s’avère également souhaitable
en raison de la portée pratique relativement importante de cette notion. En
effet, on ne la trouve pas qu’à l’art. 18 (en relation avec l’art. 32 al. 1) et à
l’art. 34 al. 2 LAsi, mais également dans d’autres cas de non-entrée en matière
(cf. art. 32 al. 2 let. a et d, art. 33 et 35 LAsi) ainsi que dans les procédures à
l’aéroport (cf. art. 23 al. 3 LAsi) ou en cas de levée de la protection provisoire
(cf. art. 76 al. 3 LAsi). Enfin, la Commission se doit de confirmer ou de modifier
sa pratique, dès lors qu’en l’espèce, les recourants font grief à l’autorité de
première instance de n’être pas entrée en matière sur leurs demandes d’asile.
Un examen matériel de celles-ci s’imposait, à leur avis, car les problèmes
médicaux que connaît leur fils et qui sont l’unique raison pour laquelle ils
ont demandé l’asile, entrent dans la définition de la persécution au sens large
qui comprend, selon la jurisprudence actuelle, les obstacles à l’exécution du
renvoi.
5.a. Le terme de persécution utilisé dans la loi sur l’asile est une notion
juridique imprécise qui, comme cela a été relevé ci-dessus (cf. consid. 4a),
a déjà été interprétée par la Commission. L’interprétation qui en a été
donnée, dans la mesure où elle pose comme principe que cette notion doit
être comprise dans un sens large, n’est pas contestée et n’a pas non plus à
être remise en cause. Ce qu’il convient, en revanche, de préciser, c’est le
contenu véritable, voulu par le législateur, de la notion de persécution au
sens large, car c’est cela qui fait difficulté et qui est critiqué. Pour ce faire, la
Commission, à l’instar du Tribunal fédéral, ne va pas privilégier une méthode
d’interprétation par rapport à une autre, mais va interpréter la loi selon sa
lettre, son esprit et son but, en prenant pour repère la ratio legis qu’elle aura
soin de déterminer à la lumière des intentions du législateur (cf. JAAC 66.31 =
JICRA 2001 n° 20 consid. 3a p. 151 s. et JICRA 1996 n° 18 consid. 5c p. 174 s.).
b. La persécution (qui vient du terme latin persequi qui signifie poursuivre)
est communément définie comme un traitement injuste et cruel infligé avec
acharnement (Le Petit Robert, éd. 2003) ou comme l’action d’opprimer par
des mesures tyranniques et cruelles (Le Petit Larousse, éd. 2003). Elle suppose
nécessairement un auteur (le persécuteur), une victime (le persécuté) et un
acte (la persécution). N’entrent pas dans cette définition les dommages qui
résultent de circonstances indépendantes du comportement de l’homme, ou
mieux, de sa volonté. Il s’agit de déterminer si cette conception, fondée sur le
sens commun du mot persécution, correspond à celle du législateur.
Dans la loi sur l’asile, le terme «persécution» (en allemand «Verfolgung», en
italien «persecuzione») n’a pas été choisi au hasard. Ainsi, selon son texte,
l’art. 18 LAsi ne vise pas toutes les demandes de protection déposées par des
étrangers, mais uniquement celles qui émanent de personnes qui expriment
leur volonté de demander à la Suisse une protection contre des «persécutions».
5

La persécution constitue une condition nécessaire pour qu’une demande de
protection soit considérée comme une demande d’asile. Les requêtes qui sont
déposées pour une autre raison ne satisfont pas aux conditions de l’art. 18
LAsi et font l’objet d’une décision de non-entrée en matière (cf. art. 32 al. 1
LAsi). D’un point de vue grammatical, le mot «persécution» sous-tend l’idée
que le préjudice subi ou craint a été causé à dessein par une personne, un
groupe de personnes ou une autorité, et non par un événement naturel comme
un cas de force majeur, qui surviendrait de l’extérieur sans intervention
humaine (catastrophes naturelles, famine consécutive à une longue période
de sécheresse extrême, etc.). Le mot «persécution» est également incompatible
avec l’hypothèse du cas fortuit. On pense aux cas d’impossibilité objective de
quitter la Suisse ou d’être renvoyé au sens de l’art. 14a al. 2 LSEE (cf. JAAC 65.5
= JICRA 2000 n° 16 consid. 7c p. 146 s. et jurisprudence citée), en particulier
à l’impossibilité de transport d’un requérant d’asile débouté vers son Etat
d’origine parce que les frontières et les aéroports sont fermés (cf. Nguyen,
op. cit., p. 468) ou à l’impossibilité, pour les autorités suisses, d’obtenir les
documents nécessaires au refoulement d’une telle personne. Cette dernière
impossibilité ne doit pas être confondue avec le refus délibéré des autorités
d’un pays, à titre discriminatoire, de délivrer des papiers d’identité à certains
de ses nationaux; une telle mesure pourrait, suivant les cas, constituer
une persécution (cf. à titre comparatif Dictionnaire Permanent Droit des
Etrangers, Paris, feuillets 13 [1er décembre 1999], p. 1720 n° 88: «Des mesures
discriminatoires […] peuvent être considérées comme des persécutions […]
De même en est-il d’un refus discriminatoire de délivrance de document
d’identité, lorsque ce refus est fondé sur l’un des motifs de l’art. 1 A, 2 de la
convention de Genève […]»). Comme le terme «persécution» suppose que le
résultat dommageable soit le fait d’un tiers, cela exclut les cas de maladies,
sous réserve des refus discriminatoires de soins médicaux (cf. ibidem et
consid. 5d ci-dessous), les menaces de suicide ou de mutilation, ainsi que les
demandes de protection uniquement fondées sur la situation personnelle du
demandeur d’asile. En d’autres termes, en l’absence d’un agent de persécution,
les préjudices résultant de l’âge (le seul fait d’être mineur, par exemple), du
sexe (la situation de femme seule), de l’absence de réseau social ou familial
dans le pays d’origine, ou de la bonne intégration de l’étranger dans le pays
d’accueil au sens de l’art. 44 al. 4 LAsi, ne constituent pas des persécutions au
sens large.
Entrent, en revanche, dans la notion de persécution au sens large, à côté
des sérieux préjudices visés à l’art. 3 LAsi, les tortures et les traitements
inhumains et dégradants dans le pays d’origine ou de dernière résidence
de l’intéressé, au sens de l’art. 3 CEDH et de l’art. 3 Conv. de l’ONU contre la
torture, les situations de guerre, de guerre civile et de violence généralisée,
qui supposent l’intervention de l’homme. Il n’est pas nécessaire que l’agent de
persécution veuille atteindre le requérant d’asile personnellement. D’autres
dangers imminents, comme celui d’être tué, par exemple en cas de vendetta,
d’être condamné à mort en cas de retour d’un étranger dans son pays (cf.
JAAC 65.39 = JICRA 2000 n° 26 p. 225 ss.), d’être soumis à l’esclavage ou d’être
astreint à accomplir un travail forcé (cf. art. 4 CEDH), peuvent également
constituer des risques de persécution au sens large, dès lors qu’ils ont aussi
pour origine l’être humain comme auteur potentiel de ces actes, autrement
dit comme persécuteur redouté. Quant à la demande visant à être inclus
dans le statut de réfugié de son conjoint, père, mère ou exceptionnellement
6

d’un autre proche aux conditions de l’art. 51 LAsi (asile accordé aux familles),
elle est indirectement liée au sérieux préjudice subi ou craint par le parent
qui s’est vu reconnaître la qualité de réfugié. Dans cette mesure, elle se
rapporte à une persécution étatique ou quasi étatique, autrement dit à un
acte préjudiciable émanant d’un homme ou d’un groupe d’hommes dans
l’exercice d’une fonction officielle ou d’un pouvoir de fait. Elle doit donc être
considérée comme une demande d’asile au sens de l’art. 18 LAsi, autrement dit
comme une demande de protection contre une persécution au sens large (cf.
JICRA 2000 n° 27 consid. 4 p. 235 s. et JICRA 2002 n° 5 consid. 4 p. 41 s.).
c. Cette interprétation littérale de la notion de persécution au sens large se
vérifie aussi tant d’un point de vue historique que téléologique.
En effet, lors des travaux préliminaires en vue de l’intégration de l’arrêté
fédéral urgent sur la procédure d’asile du 22 juin 1990 (APA, FF 1995 I 383)
dans le droit ordinaire, la nécessité d’élargir le champ d’application de la loi
sur l’asile aux «réfugiés de la violence», soit à d’autres personnes à protéger
que celles répondant à la définition restrictive de l’art. 3 LAsi, a été reconnue
(cf. Message concernant la révision totale de la loi sur l’asile ainsi que la
modification de la loi fédérale sur le séjour et l’établissement des étrangers
du 4 décembre 1995, p. 2 et 10). C’est ainsi qu’à côté de l’asile accordé aux
réfugiés qui ont été victimes ou craignent de sérieux préjudices pour l’un des
motifs prévus à l’art. 3 LAsi, le législateur a introduit dans la loi sur l’asile du
26 juin 1998 des dispositions sur la protection provisoire (cf. art. 1 let. b, art. 4
et art. 66 à 79 LAsi) visant à protéger des personnes «exposées à un danger
général grave, notamment pendant une guerre ou une guerre civile ou lors de
situations de violence généralisée» (art. 4 LAsi), ou encore en cas de violation
systématique et grave des droits de l’homme (cf. message précité, ad art. 4,
p. 43). Cette évolution démontre qu’avec la loi sur l’asile, le législateur a voulu
assurer une protection aux personnes fuyant leur pays en raison de dangers
pour leur vie ou leur intégrité corporelle causés par l’homme en tant qu’agent
de persécution, et non pour protéger des individus contre des périls ou des
fléaux ayant d’autres causes.
En outre, les demandes adressées aux autorités suisses par les personnes
à protéger au sens des dispositions sur la protection provisoire sont des
demandes au sens de l’art. 18 LAsi. Cela ressort expressément du message
du Conseil fédéral qui précise ceci: «L’art. 18 donne une définition large et
générale de la demande d’asile; ainsi, on peut comprendre sous ce terme
aussi bien la demande proprement dite en vue de la reconnaissance de la
qualité de réfugié que celle, plus modeste, qui vise l’octroi d’une protection
provisoire.» (cf. idem, ad art. 66, p. 79). Il suit de là que la demande d’asile
de l’art. 18 LAsi a non seulement été conçue par le législateur comme une
demande de protection contre des persécutions au sens large (ce qui confirme
la jurisprudence actuelle de la Commission), mais que cette «persécution»,
pour reprendre l’expression même de l’art. 18 LAsi, doit émaner de l’être
humain car lui seul peut être à l’origine d’une guerre, d’une guerre civile, de
situations de violence généralisée ou de violation des droits humains.
d. Dès lors que les mauvais traitements dans le pays d’origine ou de dernière
résidence de l’intéressé, au sens de l’art. 3 CEDH, entrent dans la notion
de persécution au sens large, la question se pose de savoir si les cas de
7

maladies graves doivent également être considérés comme telle au regard
de la jurisprudence de la Cour européenne des droits de l’homme (Cour eur.
DH).
En effet, compte tenu de l’importance fondamentale de l’art. 3 CEDH, la Cour
eur. DH a admis que la mise à exécution, par les autorités de l’Etat d’accueil,
d’une décision de renvoi d’un étranger gravement malade pouvait, suivant les
circonstances, constituer un traitement inhumain contraire à cette disposition
(cf. arrêt dans la cause Bensaid c. Royaume-Uni du 6 février 2001, Rec. 2001- I,
§ 34; arrêt dans la cause D. c. Royaume-Uni du 2 mai 1997, Rec. 1997- III, § 49).
Lors de l’examen de l’existence ou non d’une persécution au sens de l’art. 18
LAsi (en rapport avec l’art. 32 al. 1 LAsi) ou d’indices de persécution dans les
cas de non-entrée en matière prévus par la loi sur l’asile, la maladie à elle
seule, si grave soit-elle, ne saurait justifier un examen matériel de la demande
d’asile.
Il faut bien placer les choses dans leur contexte. La question de l’entrée en
matière ou non sur une demande d’asile ne doit pas être confondue avec celle
de l’exécution du renvoi.
Lors de l’examen des indices de persécution pour savoir s’il y a lieu d’entrer en
matière sur une demande d’asile, les autorités suisses procèdent à l’audition
du requérant afin d’établir les raisons qui l’ont poussé à quitter son pays. Si
celles-ci sont d’ordre médical, il y aura presque toujours lieu de constater
qu’elles n’entrent pas dans la définition de la persécution au sens large, car la
maladie est une altération dans la santé d’un individu, dont les conséquences
préjudiciables sont à rechercher ailleurs que dans un traitement injuste et
cruel infligé avec acharnement par un tiers, pour reprendre la définition du
terme persécution. Ce n’est qu’exceptionnellement, dans des cas très rares
de demandes de protection mettant en cause des personnes atteintes de
maladie provoquée intentionnellement à l’étranger par l’homme, ou lorsque
celui-ci empêcherait tout traitement médical, causant ainsi une atteinte grave à
l’intégrité physique ou psychique de la personne à protéger, que l’ODR devrait
entrer en matière sur une telle demande.
Cela dit, il sied de préciser qu’une décision de non-entrée en matière sur une
demande d’asile d’un étranger qui invoque une grave maladie n’implique
pas encore la mise en œuvre d’une mesure de renvoi du territoire suisse. La
Cour eur. DH ne pourrait donc pas, sur la base d’une telle décision, condamner
la Suisse pour violation de l’art. 3 CEDH. Les conséquences juridiques liées à
la maladie sont examinées dans un deuxième temps, au stade de l’exécution
du renvoi, tant sous l’angle de la licéité que de l’exigibilité de celle-ci au sens
de l’art. 14a al. 3 et 4 LSEE. S’agissant de la licéité de l’exécution du renvoi, la
Commission a eu l’occasion de préciser, dans une jurisprudence récente (cf.
JICRA 2001 n° 17 p. 126 ss.), que les autorités d’asile doivent vérifier, lors de
la levée de l’admission provisoire, s’il existe un risque concret de traitement
inhumain, contraire à l’art. 3 CEDH, en cas de refoulement d’une personne
atteinte dans sa santé physique ou psychique.
En matière d’exigibilité du renvoi, il importe de souligner que le législateur
suisse a voulu régler les cas médicaux de requérants d’asile par le biais de
l’art. 14a al. 4 LSEE, selon lequel l’exécution du renvoi ne peut notamment
pas être raisonnablement exigée si elle implique la mise en danger concrète
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de l’étranger. Cela ressort du Message du Conseil fédéral à l’appui de l’APA
du 25 avril 1990, qui précise que l’art. 14a al. 4 LSEE «concerne également
les personnes pour qui le retour dans leur pays équivaudrait à les mettre
concrètement en danger car elles ne pourraient, par exemple, plus recevoir
les soins médicaux dont elles ont besoin. Pour des motifs humanitaires, et non
en raison d’engagements pris par la Suisse, on renonce alors à l’exécution du
renvoi. La forme potestative du 4e alinéa confirme qu’il ne s’agit pas d’une
obligation découlant du droit international.» (FF 1990 II 625). Le droit suisse
dispose donc d’une norme spécifique qui permet à l’autorité de tenir compte
de motifs médicaux pour renoncer à l’exécution du renvoi. Dès lors que ces
motifs doivent être examinés dans le contexte de l’exécution du renvoi, il n’y
a aucune raison de considérer en soi une maladie grave comme un indice de
persécution nécessitant qu’il soit entré en matière sur une demande d’asile.
6. Dans le cas particulier, les recourants estiment que, bien qu’ils viennent
d’un Etat (la Roumanie) où ils ne risquent pas d’être persécutés («safe
country») au sens de l’art. 34 LAsi, l’autorité de première instance aurait
dû entrer en matière sur leurs demandes d’asile en raison des problèmes
médicaux de leur fils aîné, lesquels constituent, à leurs yeux, un obstacle à
l’exigibilité de l’exécution du renvoi de toute la famille et, partant, selon la
jurisprudence actuelle de la Commission, un indice de persécution au sens
large. Examiné à la lumière des nouveaux critères dégagés ci-dessus, ce grief
doit être rejeté. En effet, l’épilepsie, les troubles visuels et le handicap mental
dont souffre l’enfant S. sont des maladies congénitales qui ne sont pas le fait
de l’homme mais de causes extérieures sans lien avec une quelconque volonté
d’un individu de causer une atteinte à l’intégrité physique ou psychique de
l’intéressé. Rien n’indique non plus qu’un accès effectif aux soins disponibles
en Roumanie ait été dénié à celui-ci. Les handicaps dont il souffre n’entrent
donc pas dans la notion de persécution au sens large de l’art. 34 al. 2 LAsi, telle
que précisée plus haut. Dès lors, c’est à juste titre que l’ODR n’est pas entré en
matière sur les demandes d’asile des époux D. et I. P., qui sont venus en Suisse
uniquement dans le but de faire soigner leur fils malade. Dans cette mesure,
leurs recours doivent être rejetés.
(…)
8.a. L’exécution du renvoi est ordonnée si elle est licite, raisonnablement
exigible et possible (cf. art. 44 al. 2 LAsi). Il peut également être renoncé à
l’exécution du renvoi dans les cas de détresse personnelle grave, lorsqu’aucune
décision exécutoire n’a été rendue dans les quatre ans qui ont suivi le dépôt de
la demande d’asile (cf. art. 44 al. 3 et art. 4 LAsi et art. 33 de l’ordonnance 1 du
11 août 1999 sur l’asile relative à la procédure [OA 1], RS 142.311), ce qui n’est
pas le cas en l’espèce.
b. Les recourants n’ont pas remis en cause le caractère licite et possible de
l’exécution de leur renvoi et aucun élément de leur dossier ne justifie un
examen de ces questions. Ils ont contesté, en revanche, que leur retour en
Roumanie ait pu être considéré comme raisonnablement exigible, vu l’absence
dans ce pays de traitements médicaux indispensables à leur fils.
c. Selon l’art. 14a al. 4 LSEE, l’exécution du renvoi ne peut notamment pas
être raisonnablement exigée si elle implique une mise en danger concrète
de l’étranger. S’agissant des personnes en traitement médical en Suisse,
l’exécution du renvoi ne devient inexigible qu’à partir du moment où, en
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raison de l’absence de possibilités de traitement médical dans leur pays
d’origine ou de destination, leur état de santé se dégraderait très rapidement
au point de conduire d’une manière certaine à la mise en danger concrète de
leur vie ou à une atteinte sérieuse, durable et notablement plus grave de leur
intégrité physique (cf. G. Zürcher, Wegweisung und Fremdenpolizeirecht:
die verfahrensmässige Behandlung von medizinischen Härtefällen, in:
Schweizerisches Institut für Verwaltungskurse, Ausgewählte Fragen des
Asylrechts, Lucerne 1992). En revanche, l’art. 14a al. 4 LSEE, disposition
exceptionnelle qu’il convient d’interpréter restrictivement, ne saurait servir
à faire échec à une décision d’exécution du renvoi au simple motif que
l’infrastructure hospitalière et le savoir-faire médical prévalant en Suisse
correspondent à un standard élevé non accessible dans le pays d’origine
ou le pays tiers de résidence de la personne concernée (cf. JICRA 1993 n° 38
p. 274 ss.).
d. Dans le cas particulier, le fils aîné des recourants souffre de graves troubles
de la vue et d’un handicap mental modéré à sévère. Mais il est surtout
atteint d’un syndrome dit de Lennox-Gastaut, autrement dit d’un type
d’épilepsie particulier et grave, qui n’a jamais pu être soigné efficacement
en Roumanie. En Suisse, le traitement médicamenteux actuellement en phase
d’essai comprend un médicament spécifique, le Felbamate, qui a permis de
diminuer les crises quotidiennes et même, certains jours, d’empêcher toute
manifestation épileptique. Si, à la fin d’une période de 12 à 18 mois dès le
début du traitement, il est constaté que ce médicament est bien toléré par
le patient, il devra lui être prescrit pour une durée indéterminée. Or, bien
qu’il soit disponible en Roumanie, les coûts qu’il engendre sont très élevés,
puisqu’ils sont de l’ordre de 4000 à 6000 francs par année, sans compter les
deux autres médicaments (le Valproate et la Carbamazépine) et les contrôles
réguliers indispensables qui seraient probablement à la charge des parents
de S. dans leur pays d’origine (cf. rapports médicaux du docteur f. des 15 août
2002 et 15 août 2003). Il sied de relever à ce propos que les recourants ont
pratiquement épuisé toutes les ressources à leur disposition pour assurer
le financement des traitements médicaux entrepris depuis la naissance de
leur enfant handicapé. En outre, comme l’état psychique de S. nécessite une
prise en charge en milieu éducatif spécialisé qui n’existe pas, sous une forme
adaptée, en Roumanie, l’un de ses parents devrait constamment rester auprès
de lui à la maison et ne pourrait pas aller travailler. Faute de ressources
financières suffisantes sur le long terme, S. n’aurait pas accès, dans son pays,
au seul traitement médicamenteux actuellement efficace pour lutter contre
l’épilepsie dont il souffre. En l’absence d’une telle médication, l’épilepsie
sévère resterait active; autrement dit, S. serait à nouveau victime, chaque
jour ou plusieurs fois par jour, de crises épileptiques caractérisées par des
pertes de contact, des chutes brutales, des contractions brusques des quatre
membres avec perte de connaissance immédiate ou des «absences» fréquentes.
Dans sa réponse du 7 août 2002, l’autorité de première instance fait valoir
à tort que les recourants ont la possibilité de solliciter, conformément à
l’art. 93 al. 1 let. c LAsi et à l’art. 75 al. 1 de l’ordonnance 2 du 11 août 1999
sur l’asile relative au financement (OA 2, RS 142.312), une aide individuelle
au retour pour assurer la poursuite à l’étranger des traitements médicaux
indispensables et particulièrement coûteux. En effet, cette aide est exclue pour
les personnes dont la procédure s’est achevée, comme en l’espèce, par une
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décision de non-entrée en matière en vertu des art. 32 à 34 LAsi (art. 64 al. 1
let. a OA 2). Au demeurant, la limite temporelle de cette aide (six mois avec
possibilité de prolongation, cf. art. 75 al. 1 OA 2) exclut une aide à long terme,
qui serait pourtant indispensable en l’espèce.
Dans ces circonstances, la Commission considère qu’il existe un risque sérieux
de mise en danger de la santé de l’enfant S. en cas de retour en Roumanie.
L’exécution de la mesure de renvoi le concernant n’étant pas raisonnablement
exigible, il se justifie d’y renoncer et de le mettre au bénéfice de l’admission
provisoire.
e. L’art. 44 al. 1 LAsi, qui garantit le respect de l’unité de la famille en matière
de renvoi, implique que l’admission provisoire d’un requérant conduise à
l’extension de cette mesure aux membres de sa famille (sur la notion de
famille: art. 1 let. e OA 1 et JAAC 61.4 = JICRA 1996 n° 18 consid. 14c p. 190
et références citées). En l’absence de motifs de nature à justifier une exception
à cette règle (cf. notamment art. 14a al. 6 LSEE) dans le cas particulier,
les parents D. et I. P. et leur fils cadet J.-D. doivent également être admis
provisoirement.
f. Pour ces motifs, les recours sont partiellement admis, en tant qu’ils
concluent au prononcé de l’admission provisoire pour inexigibilité de
l’exécution du renvoi.
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Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften
Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées
Archivio federale svizzero, Pubblicazioni ufficiali digitali
JAAC 68.43 - Extraits de la décision de la Commission suisse de recours en matière d'asile
du 19 septembre 2003, D. P., Roumanie, également paru dans Jurisprudence et
informations de la Commission suisse de recours en matière d'asile [JICRA] 2003 N° ...
In
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In
Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione
Jahr
2004
Année
Anno
Band
68
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150 006 533
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