ch_vb · 2004-2321 421 · 2005-01-25 · de


2004-2321 
421 
04.078 
Message 
relatif à la révision de la loi sur le marché intérieur 
du 24 novembre 2004 
 
Messieurs les Présidents, 
Mesdames et Messieurs, 
Par le présent message, nous soumettons à votre approbation le projet de révision de 
la loi sur le marché intérieur. 
Nous vous demandons en outre de classer les interventions parlementaires suivantes: 
2000 P 00.3407 
Mise en œuvre de la loi sur le marché intérieur. Droit de recours 
de la Commission de la concurrence (N 5.6.01, Commission de 
gestion CN; E 14.3.02) 
2000 P 00.3409 
Mise en œuvre de la loi fédérale sur le marché intérieur. 
Droit de recours des associations de défense des consommateurs 
(N 15.12.00, Commission de gestion CN) 
Nous vous prions d’agréer, Messieurs les Présidents, Mesdames et Messieurs, 
l’assurance de notre haute considération. 
24 novembre 2004 
Au nom du Conseil fédéral suisse: 
 
Le président de la Confédération, Joseph Deiss 
La chancelière de la Confédération, Annemarie Huber-Hotz

422 
Condensé 
En modifiant la loi sur le marché intérieur, le Conseil fédéral poursuit trois objectifs 
majeurs: 
– 
un objectif économique général 
 
La révision doit permettre d’améliorer le fonctionnement du marché par la 
suppression des entraves cantonales et communales à l’accès au marché. La 
loi en vigueur n’a apporté, à cet égard, que peu d’améliorations. Le principe 
fondamental de libre accès au marché selon les prescriptions du lieu de pro-
venance, qui aurait dû favoriser cette suppression, est doublement restreint 
dans ses effets. D’une part, les cantons et les communes disposent d’une 
grande latitude par rapport aux conditions à remplir pour légitimer des res-
trictions à la liberté d’accès au marché (art. 3 de la loi sur le marché inté-
rieur). D’autre part, selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, ce principe 
n’est pas applicable à l’établissement commercial. Pour pouvoir atteindre 
l’objectif mentionné, il faut améliorer l’accès au marché. La révision prévoit 
par conséquent de restreindre encore le régime d’exception de l’art. 3 et 
d’étendre à l’établissement commercial la liberté d’accès au marché selon 
les prescriptions du lieu de provenance. 
– 
un objectif relevant de la liberté individuelle 
 
La révision entend renforcer la liberté d’exercer une profession et éviter que 
des citoyens suisses ne se trouvent défavorisés par rapport à ceux de l’UE 
(discrimination des ressortissants suisses). Les entraves cantonales et com-
munales à l’accès au marché prétéritent non seulement le bon fonction-
nement du marché, mais aussi la liberté d’exercice d’une profession et son 
corollaire, la mobilité professionnelle. De sorte qu’en renforçant le libre 
accès au marché, on sert l’intérêt économique général tout en favorisant la 
liberté individuelle dans l’exercice d’une profession. 
 
L’accord entre l’UE et la Suisse sur la libre circulation des personnes, entré 
en vigueur le 1er juin 2002, risque d’entraîner une discrimination des res-
sortissants suisses en raison de la pratique en matière de reconnaissance 
intercantonale des certificats de capacité cantonaux. Pour éviter cela, la 
reconnaissance intercantonale des certificats de capacité concernant des 
métiers entrant dans le cadre de l’accord sur la libre circulation devra 
s’effectuer à l’avenir conformément aux dispositions de l’accord (procédure 
de reconnaissance européenne). L’harmonisation des règles facilitera par 
ailleurs les modalités d’exécution et renforcera la sécurité du droit. Les 
accords intercantonaux plus libéraux portant sur la reconnaissance des 
diplômes de fin d’études resteront toutefois réservés.

423 
– 
et un objectif institutionnel 
 
Face aux exigences du système fédéral de répartition des compétences et 
aux impératifs de marché intérieur, il importe qu’une autorité fédérale indé-
pendante, non soumise aux instructions du Conseil fédéral, puisse intervenir 
devant les tribunaux cantonaux. Concrètement, la révision consolidera la 
fonction de surveillance de la Comco en lui permettant – contrairement à la 
loi actuelle – de formuler davantage que des recommandations (non con-
traignantes) aux autorités cantonales et communales. Vu la portée limitée de 
ces recommandations, il importe de conférer désormais à la Commission de 
la concurrence un droit de recours lui permettant de contester les décisions 
administratives qu’elle juge contraires à la loi.

424 
Table des matières 
Condensé 
422 
1 Partie générale 
426 
1.1 Point de départ 
426 
1.1.1 Les grandes lignes de l’actuelle loi sur le marché intérieur 
426 
1.1.2 Pratique actuelle 
427 
1.1.3 Constat 
427 
1.2 Interventions parlementaires 
427 
1.3 Nécessité de la révision 
428 
1.4 Actes préparatoires 
430 
1.4.1 Travaux d’experts 
430 
1.4.1.1 Groupe d’experts 
430 
1.4.1.2 Avis de droit Auer/Martenet 
431 
1.4.1.3 Les grandes lignes de l’avant-projet 
431 
1.4.1.4 Points non couverts par la révision 
431 
1.4.1.4.1 Marchés publics 
432 
1.4.1.4.2 Monopoles cantonaux ou communaux 
432 
1.4.1.4.3 Aides de l’Etat 
432 
1.4.1.4.4 Harmonisation au niveau fédéral des règles 
 
de police du commerce 
433 
1.4.2 Procédure de consultation 
433 
1.4.2.1 Ouverture 
433 
1.4.2.2 Evaluation globale 
433 
1.4.2.3 Extension à l’établissement commercial de la liberté 
 
provenance 
434 
1.4.2.4 Durcissement du régime de restrictions à la liberté d’accès 
 
au marché 
434 
1.4.2.5 Reconnaissance des certificats de capacité selon la 
 
procédure de reconnaissance de l’UE 
435 
1.4.2.6 Droit de recours de la Commission de la concurrence 
435 
1.4.2.7 Autres requêtes exposées lors de la procédure de 
 
consultation 
436 
2 Contenu de la révision 
437 
2.1 Extension à l’établissement commercial de la liberté d’accès au marché 
 
selon les prescriptions du lieu de provenance 
437 
2.2 Renforcement et extension de l’art. 3 LMI 
437 
2.3 Reconnaissance des certificats de capacité selon la procédure de 
 
reconnaissance de l’UE 
437 
2.4 Droit de recours de la Commission de la concurrence 
438 
2.5 Autres points de la révision 
438 
2.5.1 Précision du champ d’application matériel 
438 
2.5.2 Présomption d’équivalence des réglementations cantonales et 
 
communales 
438

425 
2.5.3 Transfert de l’exploitation de monopoles cantonaux ou communaux 
 
à des entreprises privées, au moyen d’un appel d’offres 
438 
2.5.4 Abrogation de l’obligation de la Confédération de consulter et 
 
d’informer les cantons 
439 
2.5.5 Entraide administrative 
439 
2.5.6 Obligation de renseigner pour les personnes concernées et sanctions 
 
possibles 
439 
2.5.7 Publication par la Commission de la concurrence et obligation 
 
administrative de communiquer les décisions 
439 
2.6 Commentaire article par article 
439 
3 Conséquences 
446 
3.1 Conséquences financières et répercussions sur l’effectif du personnel 
446 
3.1.1 Pour la Confédération 
446 
3.1.2 Pour les cantons et les communes 
447 
3.2 Conséquences économiques 
447 
3.2.1 Nécessité et possibilité d’une intervention de l’Etat 
447 
3.2.2 Conséquences pour les différentes catégories sociales 
448 
3.2.2.1 Conséquences pour les actifs 
449 
3.2.2.2 Conséquences pour les clients 
449 
3.2.2.3 Conséquences pour les autorités de surveillance 
449 
3.2.3 Conséquences pour l’économie dans son ensemble 
450 
3.2.3.1 Expertise Sheldon 
450 
3.2.3.2 Autres considérations 
451 
3.2.4 Autres réglementations envisagées 
451 
3.2.5 Aspects pratiques de l’exécution 
452 
4 Relations avec le programme de la législature 
452 
5 Relations avec le droit européen 
452 
6 Bases légales 
453 
 
Loi fédérale sur le marché intérieur (Projet) 
461

426 
Message 
1 
Partie générale 
1.1 
Point de départ 
1.1.1 
Les grandes lignes de l’actuelle loi sur 
le marché intérieur 
La loi sur le marché intérieur (LMI) fait partie intégrante, conjointement avec la loi 
du 6 octobre 1995 sur les cartels (LCart)1, la loi fédérale du 6 octobre 1995 sur les 
entraves techniques au commerce (LETC)2 et la loi fédérale du 16 décembre 1994 
sur les marchés publics (LMP)3, du programme de revitalisation de l’économie lancé 
par le Conseil fédéral à la suite du rejet de l’Accord sur l’Espace économique euro-
péen (EEE). 
Elle vise à éliminer les restrictions à l’accès au marché mises en place par les can-
tons et les communes. Elle entend faciliter la mobilité professionnelle et les échan-
ges en Suisse et renforcer la compétitivité de l’économie suisse. Conçue comme une 
loi-cadre, elle n’entend pas harmoniser les réglementations des différents domaines, 
mais se limite à fixer les principes élémentaires nécessaires au bon fonctionnement 
du marché intérieur. 
Elle définit avant tout les principes régissant la liberté d’accès au marché (art. 2 ss 
LMI). Toute personne ayant son établissement et toute entreprise ayant son siège en 
Suisse a le droit de proposer des marchandises, des services et des prestations de 
travail sur tout le territoire suisse; l’accès au marché est régi par les prescriptions du 
lieu de provenance (art. 2 LMI). Parallèlement, les certificats de capacité cantonaux 
ou reconnus au niveau cantonal permettant d’exercer une activité lucrative sont 
valables sur tout le territoire suisse (art. 4 LMI). Enfin, le droit afférent à la liberté 
d’accès au marché englobe aussi les marchés publics des cantons et des communes 
(art. 5 LMI). 
La liberté d’accès au marché n’est toutefois pas absolue. Elle peut être restreinte 
pour les offreurs externes selon les prescriptions applicables au lieu de destination. 
De telles restrictions ne sont toutefois autorisées qu’à certaines conditions. 
La Commission de la concurrence (Comco) est chargée de veiller, sur le plan institu-
tionnel, au respect de la LMI. Cette mission l’autorise à adresser aux cantons et aux 
communes des recommandations concernant les actes législatifs envisagés ou exis-
tants et à établir des expertises (art. 8 et 10 LMI). À la différence de la loi sur les 
cartels, la LMI ne confère pas à la Comco un droit de décision contraignant. La mise 
en œuvre judiciaire de la liberté d’accès au marché est l’affaire des particuliers 
concernés. La LMI leur octroie un droit de recours contre les restrictions à l’accès au 
marché (art. 9 LMI). 
 
1 
RS 251 
2 
RS 946.51 
3 
RS 172.056.1

427 
1.1.2 
Pratique actuelle 
Premier point: les conséquences de la LMI sur la législation des cantons et des 
communes ne sont pas négligeables. On peut se féliciter de l’accord administratif sur 
les activités commerciales réglementées, entré en vigueur le 1er juillet 1999 dans les 
cantons de l’Espace Mittelland, qui régit, par-delà les frontières linguistiques, la 
reconnaissance des certificats de capacité dans les domaines des services de taxis, 
des professions de l’hôtellerie et de la restauration, des régisseurs et courtiers en 
immeubles et du commerce itinérant notamment. Diverses adaptations du droit 
cantonal ont été influencées, du moins indirectement, par la LMI. La Comco, en sa 
qualité d’autorité de surveillance, a soutenu la mise en œuvre de la LMI par le biais 
de recommandations et d’expertises, dans le domaine des marchés publics en parti-
culier, ainsi que dans le cadre de différents projets de réglementation relevant de la 
police du commerce (voir annexe 1)4. 
Deuxième point: au travail législatif s’ajoute la jurisprudence. En ce domaine, le 
Tribunal fédéral a rendu plusieurs arrêts précisant ponctuellement certaines disposi-
tions de la LMI (voir annexe 2). Il a particulièrement insisté sur la portée du principe 
de la liberté d’accès au marché (art. 2 LMI) et sur le droit à une procédure (de 
contrôle) gratuite en cas de restrictions à l’accès au marché. En ce qui concerne 
l’accès au marché, le Tribunal fédéral (ATF 125 I 276) a décidé d’exclure la liberté 
d’établissement du principe de liberté d’accès au marché (art. 2 LMI). En d’autres 
termes, quiconque souhaite exercer dans un autre canton une activité commerciale 
qui requiert qu’il s’établisse professionnellement sur place ne peut pas se prévaloir 
des dispositions du canton de provenance. En ce qui concerne la procédure de 
contrôle, le Tribunal fédéral estime que le droit à une procédure gratuite ne s’étend 
pas seulement à la reconnaissance du certificat de capacité (extra)cantonal lui-même 
(art. 4, al. 2, LMI), mais aussi à l’octroi de l’autorisation d’exercer (ATF 125 II 56). 
1.1.3 
Constat 
Force est de reconnaître qu’il y a un fossé entre les objectifs et les effets de la LMI. 
Ce constat ressort du rapport du 27 juin 2000 de la Commission de gestion du 
Conseil national (CdG-N) relatif aux effets de la loi fédérale sur le marché intérieur 
sur la libre circulation des services et des personnes en Suisse (FF 2000 5603). Il a 
été dressé sur la base d’une évaluation de l’Organe parlementaire de contrôle de 
l’administration (rapport de travail du 11 février 2000 remis à la CdG-N: «Evalua-
tion: Quel est le degré d’ouverture du marché intérieur suisse?», FF 2000 5616). 
1.2 
Interventions parlementaires 
La révision de la LMI a fait l’objet de quatre interventions parlementaires. 
– 
Motions 
de 
la 
Commission 
de 
gestion 
du 
Conseil 
national 
(00.3407/00.3408): dans ces deux motions, la CdG-N exige du Conseil fédé-
ral qu’il octroie à la Comco un droit de recours à l’encontre de toutes les 
formes de restrictions de droit public à la liberté d’accès au marché et un 
 
4 
Pour les conséquences sur la législation fédérale, se reporter au ch. 3.2.4.

428 
droit d’être entendue par le Tribunal fédéral. La première motion a été 
transmise sous forme de postulat, la seconde a été rejetée. 
– 
Postulat de la Commission de gestion du Conseil national (00.3409): la 
CdG-N a demandé au Conseil fédéral d’étudier l’opportunité de créer un 
droit de recours autonome pour les associations de défense des consom-
mateurs. Le postulat a été transmis au Conseil fédéral. 
– 
Interpellation Imhof (02.3292): concernant la LMI: l’auteur souhaitait 
notamment savoir si le Conseil fédéral estimait qu’il fallait agir et s’il enten-
dait procéder à une adaptation de cette loi dans le sens des propositions de la 
CdG-N. 
1.3 
Nécessité de la révision 
L’évaluation effectuée par l’Organe parlementaire de contrôle de l’administration a 
montré que la LMI n’a pas induit à ce jour d’ouverture notable du marché intérieur. 
Les branches qui étaient fortement segmentées avant l’entrée en vigueur de la loi le 
sont encore (p. ex. les installateurs sanitaires et les services de taxi). Trois facteurs 
expliquent principalement ce bilan en demi-teinte: 
Premièrement, le Tribunal fédéral a privilégié dans sa jurisprudence le principe du 
fédéralisme par rapport à celui du marché intérieur. L’exclusion de la liberté 
d’établissement du champ d’application de la loi est particulièrement importante à 
cet égard. Dans un arrêt de principe (ATF 125 I 276), le Tribunal fédéral a débouté 
un prothésiste dentaire de Zurich qui interjetait un recours de droit public contre une 
décision du tribunal administratif grison, qui avait refusé au recourant, détenteur 
d’un certificat de capacité cantonal, l’autorisation d’exercer sa profession dans le 
canton des Grisons au motif que le droit cantonal interdit l’exercice en indépendant 
de l’activité de prothésiste dentaire. 
Le Tribunal fédéral a motivé son arrêt comme suit: 
«…La loi sur le marché intérieur régit le statut juridique d’offreurs externes sur le 
plan intercantonal ou intercommunal, pas celui des offreurs locaux (…). Elle se 
réfère en d’autres termes à la libre circulation des marchandises et des services: est 
déterminant à ce propos, sous réserve de l’art. 3 LMI, le principe du lieu de 
provenance, c’est-à-dire le droit du canton de provenance. En revanche, le libre 
accès ne s’applique pas à l’établissement. Quiconque souhaite s’établir dans un 
canton doit se conformer au droit en vigueur dans celui-ci et ne peut se prévaloir 
d’autres règles qui s’appliqueraient dans un autre canton pour un tel établissement. 
Ceci ressort également de l’art. 3, al. 1, LMI, qui ne porte que sur les restrictions 
applicables aux offreurs externes – c’est-à-dire qui ne sont pas établis dans le 
canton –. (…) 
Certes, il ressort parfois de la doctrine que le principe du lieu de provenance peut 
aussi s’appliquer à la liberté d’établissement (…). Or ceci est en contradiction avec 
le libellé sans équivoque de l’art. 2 LMI, comme du reste avec les principes géné-
raux relatifs au champ d’application territorial de différentes réglementations. Cette 
approche conduirait à une inégalité de traitement entre les agents économiques au 
sein d’un canton, selon qu’ils ont déjà exercé l’activité considérée dans un autre 
canton ou non. (…) Cette inégalité de traitement au sein d’un même canton serait

429 
encore moins acceptable que les inégalités entre cantons, qui sont propres à un Etat 
fédéraliste. (…) 
Quand bien même l’interdiction d’exercer en indépendant l’activité de prothésiste 
dentaire protégerait les dentistes de la concurrence, il ne faudrait pas y voir une 
protection spécifique des dentistes grisons, mais des dentistes en général. La LMI ne 
vise toutefois pas tous les effets potentiellement importants des règlements de police 
économique sur la concurrence, mais spécifiquement les rapports entre les cantons. 
En outre, le règlement contesté en l’espèce ne peut guère restreindre de façon 
importante la libre circulation intercantonale des services: pour exercer leur pro-
fession, les prothésistes dentaires doivent disposer de certains équipements qui sont 
généralement fixes. Dès lors, la profession ne peut être exercée qu’au lieu de 
l’établissement. Dans ces circonstances, la libre circulation intercantonale des 
services signifie essentiellement qu’un prothésiste dentaire peut également traiter 
des patients du canton des Grisons dans un laboratoire sis hors du canton. En 
revanche, dès lors qu’il souhaite ouvrir un laboratoire dans le canton des Grisons, 
il ne s’agit pas d’une question de libre circulation intercantonale des services, mais 
d’une problématique interne au canton qui – sous réserve de l’art. 4 LMI – ne tombe 
pas sous le coup de la loi sur le marché intérieur…» [traduction] 
L’argumentation du Tribunal fédéral pour refuser l’extension de la liberté d’accès au 
marché à l’établissement s’appuie essentiellement sur les dispositions des art. 2, al. 1 
et 3, et 3 LMI. En d’autres termes, l’obstacle à une extension de la liberté d’accès au 
marché se trouve dans la loi elle-même. Le législateur a donc la possibilité de procé-
der à cette extension par une adaptation appropriée de la loi. 
Deuxièmement, les cantons et les communes peuvent restreindre la liberté d’accès 
au marché conformément à l’art. 3 LMI. Cette disposition permet aux autorités du 
lieu de destination de restreindre l’accès au marché des offreurs externes, dans la 
mesure où ces restrictions remplissent les trois conditions cumulatives suivantes: 
1) elles s’appliquent de la même façon aux offreurs locaux, 2) elles sont indispen-
sables à la préservation d’intérêts publics prépondérants, et 3) elles répondent au 
principe de proportionnalité (art. 3, al. 1, LMI). Cette disposition témoigne des 
efforts déployés pour concilier des principes divergents, à savoir le principe du 
fédéralisme, d’une part, et le principe du marché intérieur, d’autre part. 
La marge de manœuvre en matière de restrictions de la liberté d’accès au marché, 
favorisée par le penchant fédéraliste de la jurisprudence du Tribunal fédéral, est 
relativement importante. Ainsi, les autorités du lieu de destination peuvent dans 
certaines circonstances, lorsque les conditions légales sont remplies, refuser pure-
ment et simplement l’accès au marché. Cela concerne notamment les cas où 
l’exercice d’une certaine activité économique est interdit afin de protéger des biens 
d’intérêt général ou est tributaire d’une certaine formation professionnelle ou d’un 
certificat de capacité. La jurisprudence du Tribunal fédéral admettait par exemple 
(avant que ne soit édictée la LMI) l’interdiction de l’exercice à titre indépendant de 
la profession d’hygiéniste dentaire, étant donné que cette activité présente certains 
risques pour la santé qui ne peuvent être correctement maîtrisés sans formation 
médico-dentaire complète (ATF 116 Ia 118).

430 
L’ouverture du marché attendue de la présomption d’équivalence des prescriptions 
cantonales en matière d’autorisation ne s’est que peu ou pas concrétisée. C’est 
d’autant moins satisfaisant que l’on peut admettre que le besoin de protection de la 
population, pris objectivement, ne diffère guère d’un canton à l’autre. 
Troisièmement, le droit de recours n’a pas joué le rôle de «moteur» de la concrétisa-
tion et de la mise en œuvre de la LMI qui lui était assigné. Peu de recours ont été 
interjetés, la durée et les coûts de procédure – dont l’issue est par ailleurs incertaine 
– ayant un caractère dissuasif. Les avantages retirés d’un recours sont sans commune 
mesure avec les moyens investis. Ce constat est particulièrement patent lorsqu’il 
s’agit de petits marchés comme les services de taxis ou le secteur des installations 
sanitaires. Ce n’est que chez les avocats qu’on a constaté une plus grande propen-
sion à faire usage du droit de recours. 
Du fait de la retenue des personnes lésées, la jurisprudence n’a jusqu’ici pu aborder 
la question de la liberté d’accès au marché que de façon fragmentée et sur des 
aspects plutôt secondaires. On manque donc de véritable pratique judiciaire en ce 
domaine. L’absence de directives contraignantes qui en découle a aussi pour con-
séquence que les cantons et les communes ne sont guère poussés à mettre leurs 
réglementations en conformité avec la législation sur le marché intérieur. 
La nécessité de la révision découle finalement aussi des règles en vigueur con-
cernant la reconnaissance des certificats de capacité cantonaux (art. 4 LMI). 
L’accord entre l’UE et la Suisse sur la libre circulation des personnes, entré en 
vigueur le 1er juin 2002, oblige les cantons à traiter les certificats de capacité euro-
péens, pour les professions réglementées sur le plan cantonal, selon la procédure de 
reconnaissance européenne. Il existe dès lors un risque qu’un ressortissant suisse 
puisse être moins bien loti qu’un ressortissant européen en raison de divergences 
dans les règles de reconnaissance cantonales. Concrètement, un Danois ayant obtenu 
un diplôme au Portugal pourrait être favorisé par rapport à un Suisse ayant achevé 
des études aux Etats-Unis. 
1.4 
Actes préparatoires 
1.4.1 
Travaux d’experts 
1.4.1.1 
Groupe d’experts 
Le DFE a mis en place un groupe d’experts en décembre 2002 et l’a chargé 
d’élaborer un projet de révision compatible avec la Constitution en vigueur. Le 
groupe d’experts, qui a commencé ses travaux fin janvier 2003, était composée, côté 
Confédération, de représentants des offices suivants: Secrétariat général du Dépar-
tement fédéral de l’économie (SG DFE), Secrétariat de la Commission de la concur-
rence (Comco), Secrétariat d’Etat à l’économie (seco), Office fédéral de la justice 
(OFJ). Les représentants, côté cantons, étaient la Conférence des gouvernements 
cantonaux (CdC) et la Conférence des chefs des départements cantonaux de l’éco-
nomie publique (CDEP). Le groupe d’experts était placé sous l’égide du SG DFE.

431 
1.4.1.2 
Avis de droit Auer/Martenet 
Le SG DFE a commandé un avis de droit afin de mieux cerner la portée de l’art. 95, 
al. 1 et 2, de la Constitution du 18 avril 1999 (Cst.)5, d’analyser la constitutionnalité 
de l’extension à l’établissement commercial de la liberté d’accès au marché selon les 
prescriptions du lieu de provenance et de déterminer s’il est admissible, sur le plan 
constitutionnel, de compenser le non-respect de conditions d’accès au marché au 
lieu de destination par une expérience professionnelle acquise au lieu de provenance. 
Les deux experts mandatés, Messieurs Andreas Auer et Vincent Martenet, respec-
tivement professeur et chargé de cours à la faculté de droit de l’Université de 
Genève, ont répondu par l’affirmative aux deux derniers points cités6. 
Un avis complémentaire, commandé par le SG DFE, a étudié la question suivante: 
est-il admissible du point de vue constitutionnel de restreindre, par une disposition 
spéciale contenue dans la LMI, les conditions reconnues par la jurisprudence du 
Tribunal fédéral en matière d’instauration de monopoles cantonaux et communaux? 
Les deux experts ont conclu au caractère anticonstitutionnel d’une telle disposition.7 
1.4.1.3 
Les grandes lignes de l’avant-projet 
L’avant-projet du groupe d’experts se fondait essentiellement sur le besoin avéré 
d’apporter des correctifs (voir ch. 1.3) et visait, par le biais de mesures d’amélio-
ration ponctuelles, à conférer à la loi une plus grande efficacité. Les éléments clés de 
la révision sont: l’extension à l’établissement commercial du droit à la liberté 
d’accès au marché selon les prescriptions du lieu de provenance, le durcissement du 
régime d’exception à la liberté d’accès au marché pour les autorités du lieu de desti-
nation, l’application des règles communautaires à la reconnaissance intercantonale 
des certificats de capacité et l’introduction d’un droit de recours de la Comco contre 
les décisions administratives restreignant indûment l’accès au marché. 
L’avant-projet prévoyait également la précision du champ d’application matériel de 
la loi, la collaboration de la Comco avec les cantons et les services fédéraux concer-
nés dans le cadre de la mise en œuvre de la procédure de reconnaissance de l’UE et 
l’inscription dans la loi de l’entraide administrative et de l’obligation de renseigner 
pour les particuliers. 
1.4.1.4 
Points non couverts par la révision 
Dans le cadre de ses travaux, le groupe d’experts a envisagé divers correctifs com-
plémentaires pour stimuler le marché intérieur; ils sont évoqués ci-après. Ils ont 
toutefois dû être abandonnés car la révision de la LMI aurait alors dépassé les 
besoins de révision reconnus par l’une des chambres du Parlement en transmettant 
un postulat. Il en découle que la LMI a des prétentions économiques moins ambi-
tieuses que le programme de marché unique de l’UE. Pour disposer d’un véritable 
 
5 
RS 101 
6 
Pour plus de détails, se référer à la revue «Droit et politique de la concurrence» (DPC), 
2004/1, p. 277 ss. 
7 
Pour plus de détails, se référer à la revue «Droit et politique de la concurrence» (DPC), 
2004/1, p. 314 ss.

432 
programme de marché intérieur, la Suisse devrait procéder à des travaux législatifs 
supplémentaires et à certaines modifications constitutionnelles. 
1.4.1.4.1 
Marchés publics 
L’avant-projet éludait volontairement la question d’une éventuelle révision de 
l’art. 5 LMI, qui prescrit un accès non-discriminatoire aux marchés publics des 
cantons et des communes. Ceci s’explique notamment par le fait que cette dispo-
sition joue le rôle intégrateur qu’on lui avait attribué. Comparativement à la libre 
circulation des services et des personnes, le potentiel de la LMI a été mieux exploité 
dans le domaine des marchés publics8. Ainsi, les exigences minimales formulées à 
l’art. 5 LMI en matière d’accès non-discriminatoire au marché ont trouvé un écho 
dans l’Accord intercantonal sur les marchés publics (RS 172.056.4). Ce dernier, 
dans sa version révisée, fixe les seuils à partir desquels un appel d’offres doit se 
dérouler selon une procédure d’adjudication ouverte ou sélective, à un niveau plus 
bas que ne l’exigent les engagements internationaux contractés par la Suisse eu 
égard aux cantons. 
Par ailleurs, la législation sur les marchés publics est en cours de révision. En raison 
de la connexité matérielle de ces domaines, il importe de se prononcer sur une 
éventuelle révision de l’art. 5 LMI à l’occasion de cette révision-là. 
1.4.1.4.2 
Monopoles cantonaux ou communaux 
L’idée d’assujettir les monopoles cantonaux et communaux à la LMI et de durcir 
leurs conditions de mise en œuvre par rapport à la jurisprudence du Tribunal fédéral 
a aussi été abandonnée. Une réglementation plus restrictive stimulerait indéniable-
ment la concurrence et le marché intérieur mais soulèverait par contre de sérieux 
problèmes constitutionnels, ce que confirme un avis de droit sur la question (voir 
ch. 1.4.1.2). 
1.4.1.4.3 
Aides d’Etat 
Pour des raisons similaires à celles ayant trait aux monopoles cantonaux et commu-
naux, la question de l’introduction d’une possibilité de contrôle des aides cantonales 
et communales n’a pas été examinée. 
 
8 
Cf. le rapport final du 14 mars 2002 de l’Organe parlementaire de contrôle de 
l’administration à l’intention de la Commission de gestion du Conseil national intitulé 
«L’ouverture des marchés publics en Suisse sous l’angle juridique et économique», 
http://www.pd.admin.ch/i/ed-pa-aufsichtskommission-2002-10.pdf

433 
1.4.1.4.4 
Harmonisation au niveau fédéral des règles de police 
du commerce 
Enfin, une harmonisation, au niveau fédéral, des règles cantonales ou communales 
de police du commerce n’est pas non plus entrée en ligne de compte, puisque la 
LMI, de par sa conception (fédéraliste) même, ne vise justement pas à harmoniser 
ces réglementations, mais à favoriser leur reconnaissance mutuelle. Quoi qu’il en 
soit, le législateur dispose aux termes de l’art. 95 Cst. d’une alternative: il peut 
substituer aux règles cantonales et communales des règles fédérales spécifiques à un 
secteur. 
1.4.2 
Procédure de consultation 
1.4.2.1 
Ouverture 
Le 10 mars 2004, le Conseil fédéral a chargé le DFE de mettre en consultation 
l’avant-projet de loi concernant la révision de la loi sur le marché intérieur (AP 
LMI). La consultation s’est achevée fin juin 2004. Les 68 prises de position adres-
sées se décomposent comme suit: 
– 
cantons (22) et organes intercantonaux (2); 
– 
villes (3); 
– 
partis politiques (6); 
– 
associations faîtières de l’économie et autres organisations intéressées (32); 
– 
commissions fédérales (2) et Tribunal fédéral (1). 
1.4.2.2 
Evaluation globale 
Les résultats de la procédure de consultation ont été majoritairement positifs. Ainsi, 
sur les 22 prises de position émanant des cantons, une majorité a avalisé le projet 
(BE, AG, SO, BS, SG, AI, NW, OW, SZ, UR, NE, TI). Les cantons de ZH, SH, GR 
et ZG ont approuvé la plupart des points du projet. L’avant-projet a été rejeté par les 
cantons de VD, GE, VS, TG, AR mais aussi, dans une large mesure, par le canton de 
FR. Enfin, alors que la Conférence des directeurs cantonaux de la santé (CDS) s’est 
prononcée contre la révision, la Conférence des directeurs cantonaux de l’instruction 
publique (CDIP) l’a approuvée dans sa majeure partie. 
Les partis gouvernementaux ont soutenu l’avant-projet; l’UDC a toutefois rejeté la 
proposition d’introduction d’un droit de recours de la Comco. Si le PCS s’est lui 
aussi exprimé en faveur du projet, le PES l’a rejeté. 
La plupart des associations faîtières de l’économie ont également approuvé soit 
l’intégralité (economiesuisse, Union suisse des paysans, Travail.Suisse), soit la 
majeure partie des propositions avancées (Union suisse des arts et métiers). Bien que 
l’Union syndicale suisse n’ait pas rejeté le projet, elle a critiqué la plus grande 
libéralisation de l’accès au marché et a exprimé ses doutes quant à l’utilité de la loi 
sur le marché intérieur.

434 
Les réactions des organisations commerciales ou spécifiques à une branche sont 
allées de l’approbation de la majeure partie des propositions avancées (Union suisse 
des professions libérales, Fédération suisse du tourisme, constructionsuisse notam-
ment) au rejet (Centre Patronal et GastroSuisse notamment). Les critiques formulées 
ont porté principalement, voire parfois exclusivement, sur la plus grande libérali-
sation de l’accès au marché. 
1.4.2.3 
Extension à l’établissement commercial de la liberté 
d’accès au marché selon les prescriptions du lieu 
de provenance 
Certains cantons (GE, VD, FR et TG) ont refusé l’extension de la liberté d’accès au 
marché à l’établissement, estimant qu’elle aurait pour effet pervers un nivellement 
par le bas de la réglementation. Cette crainte était partagée par l’Union suisse des 
professions libérales et par la Fédération des Entreprises Romandes. 
L’extension proposée est essentielle pour rendre la loi plus efficace en renforçant le 
principe du marché intérieur. L’extension a été maintenue pour cette raison et parce 
qu’il est possible d’imposer des restrictions à la liberté d’accès au marché au lieu de 
destination pour protéger des intérêts publics prépondérants (art. 3 LMI). 
1.4.2.4 
Durcissement du régime de restrictions à la liberté 
d’accès au marché 
Plusieurs organisations professionnelles (Union suisse des arts et métiers, Union 
suisse des professions libérales, Fédération suisse du tourisme, GastroSuisse, Société 
Suisse des Entrepreneurs, Société suisse des ingénieurs et des architectes, Fédération 
des Entreprises Romandes, Union Suisse des Installateurs-Electriciens) ont critiqué 
le fait que, désormais, l’expérience professionnelle puisse suppléer à une formation 
jugée insuffisante par le canton de destination. Elles ont demandé que, pour protéger 
des intérêts publics prépondérants, des standards minimaux de formation soient fixés 
et/ou que la preuve d’une expérience professionnelle soit apportée. 
L’obligation de tenir compte de l’expérience professionnelle limite la capacité des 
autorités du lieu de destination à restreindre l’accès au marché et renforce ainsi le 
principe du marché intérieur. À ceux qui craignent que les intérêts publics ne soient 
menacés, on peut objecter que le besoin de protection de la population est similaire, 
voire identique, dans les différents cantons, ce qui justifie le durcissement envisagé 
du régime des restrictions. 
Partant, il n’apparaît pas nécessaire non plus d’opter pour une certification de 
l’expérience professionnelle. Par ailleurs, qui dit certification dit davantage de 
bureaucratie et risque potentiel d’aller à l’encontre de l’objectif initial, qui est de 
faciliter l’accès au marché par un durcissement du régime des restrictions. Cela 
accroîtrait aussi le risque de discrimination des ressortissants suisses. 
Enfin, des questions de principe s’opposent à la fixation de standards minimaux. La 
loi sur le marché intérieur règle uniquement l’accès intercantonal au marché, pas 
l’accès au marché à proprement parler (premier accès au marché). La réglementation

435 
du premier accès au marché en tant que tel doit intervenir par le biais de dispositions 
sectorielles spécifiques. 
1.4.2.5 
Reconnaissance des certificats de capacité selon 
la procédure de reconnaissance de l’UE 
La CDIP, la CDS et le canton de FR se sont déclarés opposés à la levée, liée à 
l’introduction de la procédure de reconnaissance de l’UE, de la réserve légale en 
faveur des accords intercantonaux, étant donné que les règles intercantonales en 
matière de reconnaissance des diplômes sont plus avantageuses (reconnaissance 
automatique) que celles de l’UE. 
Cette critique s’avère justifiée, d’autant que le maintien de la réserve en faveur 
d’accords intercantonaux n’est pas en contradiction avec l’objectif recherché par la 
révision, à savoir éviter que des ressortissants suisses ne se trouvent défavorisés par 
rapport à ceux de l’UE. Par conséquent, la demande des participants à la procédure 
de consultation a été agréée. 
1.4.2.6 
Droit de recours de la Commission de la concurrence 
Certains participants à la procédure de consultation (les cantons de VD, GE, VS, 
TG, AR, GR, la CDS et l’UDC) ont rejeté l’instauration d’un droit de recours de la 
Comco, jugé inutile et bureaucratique. Enfin, le canton de ZH a rejeté l’idée d’un 
droit de recours en matière de marchés publics, arguant que les particuliers peuvent 
en faire grand usage et qu’il risque de retarder inutilement les procédures liées aux 
marchés publics. Le Tribunal fédéral a souligné la surcharge de travail qui en décou-
lerait. 
Pour garantir le respect de la LMI, la Comco dispose d’un simple droit de recom-
mandation, ce qui affaiblit sa fonction de contrôle. Le seul instrument légal permet-
tant de concrétiser la liberté d’accès au marché est le droit de recours; or les parti-
culiers confrontés à des restrictions à l’accès au marché en font un usage assez 
inégal. L’introduction d’un droit de recours peut à la fois asseoir la fonction de 
surveillance de la Comco et optimiser l’efficience de cet instrument. Cette condition 
est essentielle si l’on veut atteindre l’objectif fixé: rendre la LMI plus efficace. 
Il a été tenu compte de la demande d’exclusion des marchés publics dans la mesure 
où le droit de recours est soumis, dans ce domaine, à certaines restrictions (cf. 
ch. 2.6, commentaire de l’art. 9, al. 2bis). En outre, le droit de recours de la Comco se 
limite uniquement à la garantie d’un accès non discriminatoire aux marchés publics 
(art. 5 LMI). Enfin, l’exercice de ce droit par la Comco doit être parfaitement ciblé. 
Pour toutes ces raisons, la réglementation proposée – élément fort de la révision – a 
été maintenue.

436 
1.4.2.7 
Autres requêtes exposées lors de la procédure 
de consultation 
Certaines requêtes ont été exposées dans le cadre de la procédure de consultation. 
Ainsi, l’Union suisse des arts et métiers et la Société suisse des ingénieurs et des 
architectes ont demandé que l’on inscrive dans la loi le principe de subsidiarité de 
l’activité économique de l’Etat. Cette demande n’a pas été satisfaite car le rôle de la 
loi sur le marché intérieur n’est pas de redéfinir le cadre de l’activité économique de 
l’Etat. 
Economiesuisse et la Comco ont demandé que les cantons et les communes soient 
tenus par la loi de recourir à des appels d’offre lorsqu’ils entendent transférer 
l’exploitation de leurs monopoles à des entreprises privées. L’avant-projet indique 
seulement que le secteur public est tenu au principe de non-discrimination lors de 
tels transferts. Cette demande a été satisfaite, car elle facilite voire garantit un accès 
au marché non discriminatoire et renforce la concurrence, sans pour autant remettre 
en cause la compétence constitutionnelle des cantons et des communes en matière 
d’activités économiques à caractère monopolistique. 
Le PRD et economiesuisse ont demandé que l’on examine la question de l’instau-
ration d’un droit de décision en faveur de la Comco comme alternative au droit de 
recours prévu, lequel coûte du temps et de l’argent. Même s’il est plus efficace 
qu’un droit de recours, un droit de décision serait difficilement conciliable avec 
l’idée d’une loi sur le marché intérieur conçue comme une loi-cadre. On assisterait 
notamment à un transfert des voies de droit des instances cantonales vers les instan-
ces fédérales. Cette requête n’a par conséquent pas été satisfaite. 
Economiesuisse a par ailleurs demandé que l’on oblige les cantons à présenter, tous 
les ans à la Comco, un rapport sur les adaptations – intervenues ou envisagées – de 
leur législation aux prescriptions de la LMI. Une telle obligation s’avère inutile, 
puisque la Comco peut recourir au nouvel outil d’entraide administrative (art. 8a 
LMI) pour connaître l’état de la législation cantonale. Pour la même raison, il n’a 
pas été donné suite à la demande du Canton de Fribourg de créer un «Observatoire 
des activités réglementées», qui serait composé de représentants des cantons et de la 
Confédération. 
Par ailleurs, certains cantons ont demandé la suppression de l’obligation d’entraide 
administrative (VD, VS, TG, GR et ZG) ou un dédommagement pour le travail 
fourni dans ce cadre (SZ et SH). La Comco est tributaire de l’aide des cantons et des 
communes pour exercer sa fonction de surveillance, d’autant que ceux-ci sont desti-
nataires de la loi. L’obligation d’entraide administrative, qui est également inscrite 
dans d’autres lois fédérales (loi sur les cartels p. ex.), a d’ores et déjà trouvé un 
certain écho dans la pratique, malgré l’absence de base légale à cet égard dans la 
LMI actuelle. Une obligation de dédommagement ne paraît pas justifiée, puisqu’il 
s’agit de concrétiser des principes constitutionnels qui concernent tant la Confédé-
ration que les cantons. Il ne s’agit pas d’une aide des cantons à l’exécution de tâches 
dévolues à la Confédération. La requête des cantons susmentionnés n’a par consé-
quent pas été satisfaite. 
Enfin, l’Union suisse des arts et métiers, l’Union suisse des professions libérales, la 
Société suisse des ingénieurs et des architectes ont aussi demandé qu’un droit de 
recours soit aménagé en faveur des diverses organisations professionnelles. Comme 
les organisations de ce type ne sont pas concernées directement par les restrictions à

437 
l’accès au marché et ne peuvent se prévaloir de l’intérêt public au bon fonctionne-
ment du marché intérieur, l’instauration d’un droit de recours (pour les associations) 
n’est pas nécessaire. Il convient de rappeler à ce propos que les organisations profes-
sionnelles peuvent toujours faire appel à la procédure du recours collectif pour se 
défendre contre des ingérences inadmissibles dans la liberté économique d’une 
majorité de leurs membres. De plus, l’instauration d’un droit de recours des associa-
tions a aussi été rejetée lors de l’adoption de la loi sur les cartels. La requête des 
participants à la consultation n’a par conséquent pas été satisfaite. 
2 
Contenu de la révision 
2.1 
Extension à l’établissement commercial de la liberté 
d’accès au marché selon les prescriptions du lieu 
de provenance 
L’un des éléments clés de la révision est l’extension à l’établissement commercial de 
la liberté d’accès au marché selon les prescriptions du lieu de provenance. L’exten-
sion envisagée rejoint au demeurant les objectifs de la LMI. Entre autres choses, la 
loi entend en effet faciliter la mobilité professionnelle en Suisse (art. 1, al. 2, let. a, 
LMI) et renforcer la compétitivité de l’économie suisse (art. 1, al. 2, let. c, LMI). 
L’interprétation restrictive que fait le Tribunal fédéral de l’art. 2 LMI, destiné à 
concrétiser ces buts, est un frein tant à la mobilité qu’à la concurrence. Des catégo-
ries professionnelles entières, tributaires d’équipements fixes sur le lieu d’exécution 
de la prestation, n’ont jusqu’ici pas pu s’appuyer sur la LMI pour revendiquer la 
liberté d’accès au marché. 
2.2 
Renforcement et extension de l’art. 3 LMI 
Le durcissement du régime d’exception de l’art. 3 LMI constitue un autre point 
majeur de la révision. Les autorités du lieu de destination ne pourront en principe 
plus refuser l’accès au marché. Il faudra soumettre les restrictions à l’accès au mar-
ché à de plus hautes exigences en matière de proportionnalité. Un changement de 
profession ou l’abandon d’une activité lucrative indépendante à la suite d’un chan-
gement de domicile doit demeurer une exception. Un examen juridique approfondi 
des restrictions imposées en fonction de la situation concrète des personnes concer-
nées doit y veiller. On renforce ainsi le principe du marché intérieur par rapport au 
principe du fédéralisme. 
2.3 
Reconnaissance des certificats de capacité selon 
la procédure de reconnaissance de l’UE 
À l’avenir, la reconnaissance des certificats de capacité cantonaux devra s’effectuer 
selon la procédure de reconnaissance de l’UE, les accords intercantonaux restant 
réservés. Pour ce qui est de la reconnaissance non réglée sur le plan cantonal, les 
mêmes règles s’appliqueront sur le plan externe (UE) et interne (entre cantons). 
L’harmonisation des règles de reconnaissance empêche notamment une éventuelle

438 
discrimination des Suisses par rapport aux ressortissants européens. Elle concourt à 
renforcer la sécurité du droit et facilite l’exécution par les autorités cantonales. 
2.4 
Droit de recours de la Commission de la concurrence 
Le dernier élément phare de la révision est l’introduction d’un droit de recours de la 
Comco contre les décisions restreignant indûment l’accès au marché. Ce nouvel 
instrument, qui s’appuie sur les projets de loi relatifs à la révision totale de l’orga-
nisation judiciaire fédérale (cf. ch. 2.6, commentaire de l’art. 9, al. 2bis) et qui est 
souhaité par les Chambres fédérales (cf. ch. 1.2), permet de faire clarifier par les 
tribunaux les questions clés encore ouvertes concernant l’accès au marché et de faire 
avancer la concrétisation du marché intérieur. 
2.5 
Autres points de la révision 
2.5.1 
Précision du champ d’application matériel 
Actuellement, le champ d’application matériel de la LMI (art. 1, al. 3, LMI) englobe 
toute activité ayant pour but un gain et bénéficiant de la protection de la liberté du 
commerce et de l’industrie (liberté économique, selon la nouvelle terminologie9). 
Les autorités de la concurrence ont constaté qu’il existe un certain flou quant à la 
classification des activités commerciales exercées dans le cadre ’du secteur public. 
Pour des raisons de sécurité du droit et de transparence, il faut donc détailler davan-
tage l’art. 1, al. 3, LMI. 
2.5.2 
Présomption d’équivalence des réglementations 
cantonales et communales 
Le principe de liberté d’accès au marché selon les prescriptions du lieu de prove-
nance se fonde sur la présomption (réfragable) d’équivalence des prescriptions can-
tonales et communales. Cette dernière doit être inscrite explicitement dans la loi. 
2.5.3 
Transfert de l’exploitation de monopoles cantonaux 
ou communaux à des entreprises privées, au moyen 
d’un appel d’offres 
Les cantons et les communes peuvent transférer à des entreprises privées 
l’exploitation de leurs monopoles en recourant à des concessions. À l’avenir, cette 
opération devra impérativement passer par un appel d’offres. Cette obligation de 
soumission à appel d’offres répond à l’objectif fixé par la loi; elle renforce en effet 
la concurrence et permet à un véritable marché intérieur des activités soumises à 
concession de voir le jour. 
 
9 
Art. 27 Cst.

439 
2.5.4 
Abrogation de l’obligation de la Confédération 
de consulter et d’informer les cantons 
Aux termes de l’art. 7 LMI, le Conseil fédéral informe et consulte régulièrement les 
cantons sur les développements du droit public, du droit international, du droit de 
l’intégration et du droit fédéral qui, dans le cadre de la présente loi, sont importants 
pour la mise en place du marché intérieur par les cantons et les communes. 
L’obligation qu’a la Confédération de consulter et d’informer étant inscrite dans 
d’autres textes légaux, cette disposition n’a pas de raison d’être. 
2.5.5 
Entraide administrative 
L’inscription de l’entraide administrative dans la loi doit garantir la collaboration 
des autorités concernées, laquelle a d’ores et déjà trouvé un certain écho dans la 
pratique, malgré l’absence de base légale à cet égard dans la LMI actuelle, et per-
mettre de l’asseoir solidement sur le plan juridique. 
2.5.6 
Obligation de renseigner pour les personnes 
concernées et sanctions possibles 
L’inscription de l’obligation de renseigner dans la loi a pour vocation de garantir la 
collaboration des personnes concernées dans le cadre des investigations effectuées 
par la Comco. Afin que cette obligation soit suivie d’effet, il faut que les cas de non-
respect ou de violation puissent être sanctionnés. La loi doit par conséquent prévoir 
cette possibilité. 
2.5.7 
Publication par la Commission de la concurrence et 
obligation administrative de communiquer 
les décisions 
La Comco doit être autorisée par la loi à publier ses recommandations, ses expertises 
ainsi que les décisions administratives et judiciaires concernant la LMI dans la revue 
«Droit et politique de la concurrence» (DPC). 
Ce mandat de publication, de même que l’exercice du droit de recours (voir ch. 2.4), 
présupposent que les autorités et tribunaux concernés transmettent leurs décisions à 
la Comco, d’où la nécessité de prévoir une obligation de communication dans la loi. 
2.6 
Commentaire article par article 
Art. 1, al. 3 
La disposition précise que les prestations commerciales fournies dans le secteur 
public doivent elles aussi être assujetties à la liberté économique et donc tomber 
dans le champ d’application matériel de la loi. Sont concernées les activités qui sont 
aussi proposées sur le marché (enseignement, p. ex.). Cette approche correspond, 
d’une part, à la doctrine récente en matière constitutionnelle, qui soumet les activités

440 
de ce type au champ d’application matériel de la liberté économique. Le message 
concernant la loi sur le marché intérieur (FF 1995 I 1193) a déjà abordé ce point. 
D’autre part, cette nouvelle précision garantit, comme le souhaitaient certains par-
ticipants à la consultation, la conformité du texte avec l’accord bilatéral sur la libre 
circulation des personnes conclu le 21 juin 1999 entre l’Union européenne et la 
Suisse10. Enfin, un ajustement terminologique intervient: le concept de «liberté du 
commerce et de l’industrie» est remplacé par celui de «liberté économique». 
Art. 2, al. 4 à 6 
Aux termes de l’al. 4, le principe de la liberté d’accès au marché selon les prescrip-
tions du lieu de provenance s’appliquera désormais aussi à l’établissement. En 
conséquence, quiconque s’établit quelque part afin d’y exercer son activité peut se 
prévaloir des prescriptions du lieu du premier établissement. Ainsi, les catégories 
professionnelles qui, du fait de la nature de leur activité commerciale, doivent 
s’établir sur le lieu de la prestation (hôteliers, p. ex.) bénéficieront de la liberté 
d’accès au marché. Concrètement, cela signifie que les personnes concernées ne 
seront pas tenues de demander une autorisation au lieu de destination pour exercer 
leur activité, puisqu’elles pourront exercer celle-ci sur la base de l’autorisation 
délivrée au lieu du premier établissement. C’est une solution judicieuse, eu égard 
notamment aux succursales. Les restrictions à la liberté d’accès au marché sont 
autorisées dans les limites de l’art. 3 LMI. 
Pour des raisons de souveraineté cantonale (art. 3 Cst.), on conçoit aisément que le 
contrôle du respect des prescriptions du premier établissement incombe à l’autorité 
du lieu de destination. Le fait que l’autorité du lieu de destination puisse, aux termes 
de l’art. 3 LMI, soumettre l’accès au marché à des charges plaide également contre 
la solution inverse. Il incombe assurément à l’autorité du lieu d’appliquer son propre 
droit sur son propre territoire. L’abandon de l’activité au lieu du premier établisse-
ment ne modifie en rien la situation juridique, les personnes concernées pouvant 
continuer d’exercer leur activité selon les prescriptions du premier établissement. 
La pratique devra apporter des réponses à diverses questions soulevées par la mise 
en œuvre de la nouvelle réglementation. Quelques-unes d’entre elles seront esquis-
sées ci-après, sans prétention à l’exhaustivité. 
Par son statut juridique, le deuxième établissement dépend du premier. Aucune auto-
risation spécifique ne doit être requise pour le deuxième établissement. Il incombe 
aux cantons de prendre les dispositions nécessaires pour exercer la surveillance du 
deuxième établissement sur leur territoire et pour pouvoir, en particulier, imposer 
des charges conformément à l’art. 3 du projet. Le lien de dépendance juridique qu’il 
y a entre le deuxième et le premier établissement trouve notamment son écho dans 
l’application du droit du canton de premier établissement au deuxième établisse-
ment. Cela implique aussi, par exemple, que des modifications du droit du canton du 
premier établissement doivent être appliquées par le canton du deuxième établis-
sement. Dès lors, il peut s’avérer nécessaire, en fonction du cas, de coordonner la 
pratique de surveillance des cantons concernés. 
 
10 
RS 0.142.112.681. Aux termes de l’art. 10, annexe 1 à l’accord, le ressortissant d’une 
partie contractante exerçant une activité salariée ne peut se voir refuser le droit d’occuper 
un emploi dans l’administration publique que dans la mesure où ce dernier est lié à 
l’exercice de la puissance publique et destiné à sauvegarder les intérêts généraux de l’Etat 
ou d’autres collectivités publiques.

441 
Le lien juridique existant entre le deuxième et le premier établissement doit toutefois 
permettre au deuxième établissement de perdurer en cas d’abandon du premier 
établissement (art. 2, al. 4, deuxième phrase du projet). Dans ce cas, il convient 
d’examiner les motifs conduisant à l’abandon de l’activité au lieu du premier éta-
blissement. Si le bénéficiaire de l’établissement abandonne le premier établissement 
pour des motifs ne concernant pas les conditions juridiques de son autorisation, il 
n’y a pas lieu de remettre en cause le maintien du deuxième établissement. En 
revanche, si le premier établissement est abandonné parce que les conditions juri-
diques d’autorisation ne sont plus remplies et que ces mêmes conditions ne concer-
nent pas seulement le premier mais également le deuxième établissement, ce dernier 
doit dès lors être également abandonné. 
Les remarques concernant le statut juridique du deuxième établissement s’appliquent 
par analogie à tout autre établissement supplémentaire. 
L’al. 5 fixe explicitement dans la loi la présomption (réfragable) d’équivalence des 
réglementations cantonales et communales, qui est à la base de la liberté d’accès au 
marché. Le changement n’entraîne pas de modification du droit actuel. Toutefois, 
l’inscription du principe d’équivalence dans la loi lui confère plus de poids. 
L’al. 6 oblige les autorités cantonales et communales qui transfèrent à des entrepri-
ses privées l’exploitation de leurs monopoles à suivre une procédure d’appel 
d’offres. Cette obligation facilite l’accès mutuel au marché sans pour autant remettre 
en cause la compétence, limitée sur le plan constitutionnel, des cantons et des com-
munes dans le domaine des pratiques économiques monopolistiques11. Les autorités 
concernées fixent les modalités d’appel d’offres. Bien entendu, les règles d’attri-
bution des marchés publics peuvent être appliquées par analogie. 
Art. 3 
Aux termes de l’al. 1, les autorités du lieu de destination ne peuvent en règle géné-
rale plus refuser l’accès au marché à des offreurs externes, tout au plus peuvent-elles 
le restreindre au moyen de charges. L’expression «en principe» signifie qu’un refus 
reste possible pour les cas où les règles d’accès au marché divergent de façon très 
marquée. 
L’al. 2 est abrogé car il n’est pas nécessaire de préciser quels intérêts publics entrent 
en ligne de compte pour restreindre l’accès au marché. Ils sont, d’une part, identi-
ques à ceux admis par la jurisprudence du Tribunal fédéral en matière de restrictions 
à la liberté économique. D’autre part, insinuer à l’art. 3, al. 2, que les règles au lieu 
de provenance pourraient avoir totalement ignoré les questions de protection de 
l’intérêt public contreviendrait à la présomption d’équivalence des réglementations 
cantonales d’accès au marché, nouvellement introduite à l’art. 2, al. 5. Les difficultés 
surgissent en cas d’importantes disparités: lorsque les cantons jugent certaines 
questions dignes de protection ou qu’ils font appel à d’autres mécanismes d’appli-
cation (p. ex. en faisant intervenir le contrôle non au lancement d’une activité, mais 
 
11 
Aux termes de l’art. 94, al. 4, Cst, les dérogations au principe de la liberté économique 
sont notamment admises si elles sont fondées sur les droits régaliens des cantons (mono-
poles «historiques»). En outre, les cantons et les communes sont autorisés à instaurer de 
nouveaux monopoles, pour autant qu’ils soient justifiés par l’intérêt public et qu’ils res-
pectent le principe de proportionnalité. À cet égard, la notion de bien public est prise en 
compte, mais pas les considérations d’ordre économique ou fiscal (ATF 128 I 110).

442 
durant son exercice). Enfin, l’abrogation de l’al. 2 satisfait au principe de l’allége-
ment de la législation. 
L’al. 3 oblige les autorités à tenir aussi compte de l’expérience professionnelle que 
l’offreur a acquise au lieu de provenance lorsqu’elles procèdent à un examen sous 
l’angle de la proportionnalité. La prise en compte de l’expérience professionnelle 
n’est prévue, dans le droit actuel, que dans le contexte de la reconnaissance des 
certificats de capacité (art. 4, al. 3, LMI). Ainsi, jusqu’ici, les cas où l’accès au 
marché au lieu de destination est assujetti à la possession d’un certificat de capacité 
– alors qu’un tel certificat n’est pas exigé au lieu de provenance pour l’exercice de 
l’activité considérée (dans le secteur de la restauration, p. ex.) – ne sont pas pris en 
considération. L’autorité du lieu de destination devra désormais tenir compte de 
l’expérience professionnelle que la personne concernée a acquise au lieu de pro-
venance, indépendamment de l’existence d’un certificat de capacité. D’où la ques-
tion soulevée également lors de la procédure de consultation: qu’entend-on au juste 
par protection suffisante des intérêts publics? Eu égard à l’accord administratif du 
12 mars 1999 de l’Espace Mittelland sur les activités commerciales réglementées, 
qui fixe des règles d’accès (facilité) au marché sur une base de réciprocité entre les 
cantons concernés, le fait d’avoir dûment exercé une activité professionnelle pendant 
trois années consécutives peut être considéré comme suffisant12. La reconnaissance 
de l’expérience professionnelle n’est pas seulement importante dans les cas où aucun 
titre n’est exigé dans le canton de provenance, mais aussi dans ceux où l’accès au 
marché du lieu de provenance a été acquis avec un titre qui ne peut donner lieu à une 
reconnaissance aux termes de l’art. 4 LMI. En arguant de l’expérience profession-
nelle, il sera possible de contrer le refus d’accès au marché sans devoir déposer, dans 
le même temps, une demande de reconnaissance d’équivalence des diplômes. C’est 
particulièrement pertinent lorsqu’un domaine professionnel n’est accessible, dans sa 
pleine dimension, qu’aux titulaires d’un titre universitaire (médecins, p. ex.) et que, 
néanmoins, certaines parties du domaine d’activité peuvent être ouvertes, moyennant 
charges, à des diplômés de filières non universitaires, sans que le canton ne crée 
explicitement de nouvelles catégories professionnelles (p. ex. acupuncteurs sans 
examen fédéral de médecine). 
L’al. 4 substitue à l’expression «obstacle déguisé aux échanges» l’expression «bar-
rière déguisée à l’accès au marché». Cette modification n’apporte aucun changement 
au fond. L’idée est simplement de souligner que l’expression ne se limite pas à la 
libre circulation des marchandises. 
L’al. 5 oblige les autorités du lieu de destination à soumettre les décisions relatives 
aux restrictions à l’accès au marché à une procédure simple, rapide et gratuite. On 
comble ainsi une lacune dans la législation en vigueur, laquelle ne prévoit, pour 
l’intéressé, de droit à une telle procédure qu’en cas de restriction découlant de la 
non-reconnaissance d’un certificat de capacité (art. 4, al. 2, LMI). 
Art. 4, al. 2 et 3bis 
L’al. 2 peut être abrogé du fait de l’extension, introduite à l’art. 3, de la règle à 
toutes les restrictions à l’accès au marché (voir ci-dessus, commentaire de l’art. 3, 
al. 5). 
 
12 
Art. 3 de l’accord administratif

443 
L’al. 3bis soumet la reconnaissance des certificats de capacité cantonaux ou reconnus 
au plan cantonal à de nouvelles bases pour les métiers dont la reconnaissance n’est 
pas couverte par l’Accord intercantonal du 18 février 1993 sur la reconnaissance des 
diplômes de fin d’études13. La reconnaissance s’effectuera dorénavant conformé-
ment à l’Accord bilatéral du 21 juin 1999 sur la libre circulation des personnes entre 
l’Union européenne et la Suisse, soit conformément à la procédure de reconnais-
sance mise en place au sein de l’UE. Les bases légales reposent à l’heure actuelle sur 
une série de directives spécifiques à certaines professions (métiers de la santé 
notamment) et sur trois directives générales14. La nature de ces bases sera fonction 
de l’évolution du droit européen en ce domaine et de la reprise du futur droit euro-
péen dans l’accord sur la libre circulation des personnes. Il convient à ce propos de 
mentionner la proposition de directive relative à la reconnaissance des qualifications 
professionnelles, qui opère une consolidation des 15 directives existantes et qui 
devrait entrer en vigueur début 2006 dans toute l’UE15. Grâce à la reprise de la 
procédure communautaire, les mêmes règles s’appliqueront sur les plans interne et 
externe, ce qui permet d’éliminer le risque que des ressortissants suisses ou d’Etats 
tiers pouvant invoquer la LMI du fait d’une domiciliation fassent l’objet de discri-
minations par rapport à ceux de l’UE. Le fait que l’équivalence d’un certificat de 
formation acquis dans l’UE ou dans un Etat tiers doive être examinée n’a pas 
d’importance par ailleurs. Ce qui est déterminant, ce n’est pas de savoir si les certi-
ficats de capacité entrent dans le champ d’application de l’accord sur la reconnais-
sance des diplômes, mais si les activités lucratives protégées par assujettissement à 
un certificat de capacité y entrent. 
La portée de l’al. 3bis dépendra toutefois de l’usage que fera la Confédération, dans 
le cadre de l’application de la nouvelle loi sur la formation professionnelle, de ses 
prérogatives en matière de réglementation. 
La portée de l’art. 4, al. 1 et 3, LMI, sera considérablement restreinte pour la recon-
naissance intercantonale à la suite de la reprise de la procédure de reconnaissance de 
l’UE. 
Art. 7 
Compte tenu de l’implication des cantons dans le cadre de la procédure de consulta-
tion afférente aux actes normatifs de la Confédération et compte tenu de la loi du 
22 décembre 1999, promulguée depuis, sur la participation des cantons à la politique 
extérieure de la Confédération16, qui permet à ces derniers de collaborer à la prépa-
ration des décisions de politique extérieure qui concernent leurs compétences ou 
touchent à leurs intérêts prépondérants, il apparaît que cette disposition n’a plus lieu 
d’être. Elle peut donc être abrogée eu égard au principe de l’allégement de la légis-
lation. 
 
13 
L’accord intercantonal porte sur les métiers éducatifs, sociaux et artistiques et sur les 
métiers de la santé non universitaires. 
14 
La directive 89/48/CE régit la reconnaissance des diplômes nécessitant une formation 
universitaire d’une durée minimale de trois ans; la directive 92/51/CE régit la reconnais-
sance de diplômes pour des métiers nécessitant une formation de 1 à 3 ans; la directive 
99/42/CE régit la reconnaissance de diplômes pour des métiers ne nécessitant pas defor-
mation spécifique. Ces textes prévoient notamment des délais de traitement pour la 
reconnaissance des certificats de capacité. 
15 
COM (2002) 119 final. 
16 
RS 138.1

444 
Art. 8, al. 4 
Le nouvel al. 4 entend garantir la bonne exécution de l’art. 4, al. 5, LMI. Compte 
tenu de la nécessaire coordination entre la Confédération et les cantons pour la 
reconnaissance des certificats de capacité et des diplômes et afin d’en garantir 
l’«exécutabilité», il est judicieux que la Comco collabore avec les cantons et les 
services fédéraux chargés des questions de reconnaissance (Office fédéral de la 
formation professionnelle et de la technologie, OFFT, et Bureau de l’intégration, IB) 
lors de l’élaboration de recommandations d’exécution ad hoc adressées aux services 
cantonaux concernés. Cette solution est simple et efficace. 
L’intervention de la Comco est recommandée en raison de son indépendance par 
rapport aux autorités administratives. Elle n’est liée aux instructions ni du Conseil 
fédéral ni des différents départements. La Comco n’est rattachée qu’administra-
tivement au Département fédéral de l’économie (DFE). Le président de la commis-
sion exerce la haute surveillance sur les activités du secrétariat. 
Art. 8a 
Cette nouvelle disposition oblige les services fédéraux, cantonaux et communaux à 
coopérer dans le cadre des investigations de la Comco. Cette obligation, qui présup-
pose une demande ad hoc de la Comco ou de son secrétariat, se justifie, d’une part, 
du fait que la Comco est souvent tributaire de l’aide d’autres autorités pour établir 
l’état de fait dans le cadre de ses enquêtes et pour élaborer ses recommandations. 
D’autre part, cet instrument doit permettre à la Comco de s’informer de l’état des 
prescriptions cantonales et communales. En d’autres termes, il s’agit de garantir que 
la Comco puisse remplir son mandat légal. Lorsqu’elle recourt à l’entraide adminis-
trative, la Comco doit se conformer au principe de proportionnalité. 
Art. 8b 
L’obligation, pour les personnes concernées, de renseigner et de produire des pièces 
poursuit le même objectif que l’entraide administrative. Par «personnes concernées», 
on entend les personnes physiques ou morales victimes de restrictions à l’accès au 
marché ou, inversement, tirant profit de ces restrictions. Conformément au principe 
de proportionnalité, l’obligation se limite à la fourniture des renseignements et à la 
production des documents nécessaires aux investigations de la Comco. 
Art. 8c 
L’al. 1 prévoit que quiconque n’aura pas rempli son obligation de renseigner, ou ne 
l’aura fait qu’en partie, sera puni d’une amende pouvant aller jusqu’à 10 000 francs. 
Cette mesure entend garantir le respect effectif de cette obligation. L’amende touche 
en premier lieu les personnes physiques, mais en second lieu aussi les personnes 
morales lorsque, concrètement, l’amende que risque une personne physique ne 
dépasse pas 5000 francs et que l’enquête la concernant impliquerait des mesures 
d’instruction disproportionnées (art. 7 de la loi fédérale du 22 mars 1974 sur le droit 
pénal administratif17). Pour ce qui est du montant des amendes, il convient, d’une 
part, de tenir compte du fait que la LMI se focalise sur les restrictions à la concur-
rence induites par l’Etat et non pas, à l’image de la loi sur les cartels, sur les restric-
tions à la concurrence induites par des particuliers. D’autre part, on ne doit pas 
oublier que les organisations et associations professionnelles (privées) ont une 
 
17 
RS 313.0

445 
influence majeure, du fait de leur savoir-faire, sur la réglementation de leur secteur 
spécifique. Fixer à 10 000 francs l’amende maximale est donc à la fois approprié et 
conforme au principe de proportionnalité. 
Al. 2: la sanction envisagée revêt un caractère pénal au sens de l’art. 6 de la Conven-
tion européenne des droits de l’homme (CEDH). Cela implique que la procédure de 
sanction soit régie par les prescriptions de la loi fédérale sur le droit pénal admi-
nistratif. 
Art. 9, al. 2bis 
La nouvelle disposition confère le droit à la Comco de faire constater par voie de 
recours qu’une décision (cantonale ou communale) restreint indûment l’accès au 
marché. La proposition s’appuie sur les projets de loi relatifs à la révision totale de 
l’organisation judiciaire fédérale18. Selon ce projet, les recourants pourront contester 
les décisions concernant l’application de la LMI prises en dernière instance par une 
autorité judiciaire cantonale en interjetant non plus un recours de droit public, mais 
un recours au sens de l’art. 77 et suivants du projet de nouvelle loi sur le Tribunal 
fédéral (P-LTF). Ont qualité pour recourir non seulement les particuliers concernés, 
mais aussi les départements de la Confédération ou, dans la mesure où le droit 
fédéral le prévoit, les offices qui leur sont subordonnés à condition que le dossier 
contesté touche à leurs tâches (art. 84 P-LTF). L’art. 9, al. 2bis, dispose par consé-
quent qu’outre les autorités visées par l’art. 84 P-LTF, la Comco se voit conférer, 
par des dispositions de lois fédérales – et non plus seulement par des ordonnances 
(cf. message, FF 2001 4128), la qualité pour recourir. 
Pour toutes les autres questions relatives au droit de recours, les règles générales de 
la future loi sur le Tribunal fédéral s’appliqueront. Cela signifie en particulier que la 
Comco, dès lors qu’elle a qualité pour recourir, peut faire usage des voies de recours 
cantonales et être partie à une procédure devant n’importe quelle instance cantonale 
(cf. art. 104, al. 2, P-LTF). Dans la mesure où d’éventuels recours auprès d’instances 
communales peuvent être qualifiés généralement de «voies de droit cantonales» au 
sens de cette disposition, la Comco est assurée de disposer aussi d’un droit de 
recours contre les décisions de première instance. Par ailleurs, en se fondant sur 
l’art. 105, al. 4, P-LTF, le Conseil fédéral déterminera par voie d’ordonnance les 
décisions devant être communiquées à la Comco par les instances cantonales et 
communales. Enfin, il convient de rappeler que le droit de recours sera restreint dans 
le domaine des marchés publics. En l’état actuel des examens parlementaires, le 
droit de recours devrait être limité aux décisions soulevant des questions juridiques 
d’importance fondamentale et concernant des marchés excédant les valeurs seuils 
déterminantes (pour la procédure ouverte et la procédure sélective). 
Fonder le droit de recours de la Comco sur la future loi sur le Tribunal fédéral 
implique que pour exercer ce droit, on devrait attendre l’entrée en vigueur de celle-ci 
(prévue pour début 2007) si la LMI révisée entre en vigueur plus tôt. Ceci devrait 
être le cas au mieux début 2006, aussi une éventuelle attente paraît-elle acceptable. 
 
18 
Message du Conseil fédéral du 28 février 2001 relatif à la révision totale de l’organisation 
judiciaire fédérale, FF 2001 4000.

446 
Le droit de recours de la Comco complète celui des particuliers concernés qui, bien 
qu’inscrit dans la loi, est rarement utilisé. La Comco se voit donc dotée d’un instru-
ment apte à faire progresser le marché intérieur en portant devant les tribunaux les 
questions clés encore ouvertes en rapport avec l’accès au marché. 
Un droit de recours limité à la seule constatation tient compte du fait qu’en restrei-
gnant la liberté d’accès au marché on touche d’abord aux intérêts privés et ensuite 
seulement aux intérêts publics, dont la concurrence efficace. Il faut rappeler, à ce 
propos, que la loi entend avant tout renforcer la composante intégratrice de la liberté 
économique. Dès lors, selon le droit en vigueur, les particuliers concernés peuvent 
toujours interjeter recours de droit public auprès du Tribunal fédéral contre des 
décisions cantonales de dernière instance. 
Un recours des autorités visant une décision formatrice ne serait pas justifié par 
rapport aux intérêts en cause et serait même contraire à la maxime de disposition en 
vigueur dans la procédure administrative s’il permettait à un tiers d’obtenir par voie 
judiciaire un avantage qu’il n’entendait pas (ou plus) faire valoir. 
La Comco peut exercer son droit de recours indépendamment d’un éventuel recours 
privé visant le respect de la liberté d’accès au marché. L’aval des particuliers 
concernés n’est pas nécessaire. Le recours de la Comco n’interrompt pas le délai 
pour le dépôt d’un recours individuel. Si deux recours sont interjetés parallèlement, 
le tribunal compétent devrait, par souci d’économie judiciaire, joindre les causes. 
Art. 10a 
En autorisant la Comco à publier ses recommandations et ses expertises (al. 1), on 
consacre dans la loi la pratique adoptée en matière de publication. Cette disposition 
potestative laisse à la Comco la liberté de renoncer de cas en cas à une publication. 
L’al. 2 étend l’autorisation de publier aux décisions et aux jugements des autorités et 
des tribunaux. L’obligation de communication prévue à cet effet vise uniquement les 
décisions pour lesquelles il n’y a pas déjà, sur la base de la future loi sur le Tribunal 
fédéral, d’obligation de communication à la Comco en relation avec son droit de 
recours (cf. commentaire ci-dessus relatif à l’art. 9, al. 2bis). Du fait du nombre 
plutôt restreint de décisions de ce type, on peut admettre que l’obligation de com-
munication n’engendrera pas de travail et de frais excessifs pour les services con-
cernés. 
3 
Conséquences 
3.1 
Conséquences financières et répercussions 
sur l’effectif du personnel 
3.1.1 
Pour la Confédération 
L’objectif premier de la révision est de consolider la fonction de surveillance de la 
Comco. Pour y parvenir, la Comco disposera désormais d’un droit de recours contre 
les décisions administratives restreignant indûment la liberté d’accès au marché. 
Pour que la fonction de surveillance puisse déployer pleinement ses effets, il faut, 
par ailleurs, que la législation cantonale et communale et la jurisprudence concer-
nant la LMI soient, à l’avenir, systématiquement prises en compte. C’est une condi-

447 
tion sine qua non pour pouvoir adresser des recommandations ciblées aux autorités 
compétentes et faire avancer le processus d’adaptation. 
Le secrétariat de la Comco ne dispose actuellement d’aucune ressource pour la mise 
en œuvre de la LMI. Le personnel nécessaire, correspondant à un poste à plein 
temps, est pris sur les ressources définies dans le cadre de la révision de la loi sur les 
cartels de 1995 pour l’exécution de cette dernière. 
Pour pouvoir mettre en œuvre efficacement la révision, il faut que trois postes à 
plein temps et à durée indéterminée soient créés au secrétariat de la Comco, ce qui 
implique des dépenses de personnel supplémentaires d’un montant de 450 000 
francs environ par an, cotisations de l’employeur incluses. Le besoin supplémentaire 
en bureaux peut être couvert par l’infrastructure existante. 
3.1.2 
Pour les cantons et les communes 
Pour les cantons et les communes, la révision engendrera de faibles coûts supplé-
mentaires, résultant notamment de l’extension de la gratuité de la procédure concer-
nant les restrictions à l’accès au marché et de l’obligation de soumettre à appel 
d’offres le transfert de l’exploitation de monopoles à des entreprises privées. Il 
convient toutefois de relativiser ce dernier point eu égard à l’effet de limitation des 
coûts découlant du renforcement de la concurrence entre ces entreprises. 
L’obligation d’entraide administrative ne devrait pas occasionner de coût supplé-
mentaire – ou tout au plus un coût négligeable – étant donné qu’elle est déjà pra-
tiquée dans une certaine mesure par les cantons et les communes, malgré l’absence 
de base légale. Il est difficile d’évaluer l’ampleur du travail que nécessite l’adap-
tation des prescriptions cantonales et communales à la LMI car elle varie d’un 
endroit à l’autre. 
3.2 
Conséquences économiques 
3.2.1 
Nécessité et possibilité d’une intervention de l’Etat 
La création d’un marché intérieur était un principe fondateur de l’Etat fédéral, 
incluant dès 1848 la liberté d’établissement, même si quelques ordonnances locales 
restaient en vigueur dans certains cantons. La liberté d’exercice d’une profession a 
été ajoutée explicitement en 1874, ainsi notamment qu’une garantie de libre circula-
tion des professions académiques inscrite dans l’art. 5 des dispositions transitoires 
de la Constitution fédérale. Depuis, le contexte juridique a changé. Davantage de 
barrières à l’accès – motivées par des questions de police du commerce – s’appli-
quant aussi aux professions non académiques ont été créées. Par ailleurs, la dispo-
sition transitoire évoquée a bien fait l’objet de décisions du Tribunal fédéral, mais 
n’a jamais été concrétisée dans une loi fédérale. La LMI et, dans un domaine spéci-
fique, la loi sur les avocats ont comblé ces lacunes. L’expérience a toutefois montré 
qu’en formulant des règles de droit générales et abstraites sans harmonisation, telles 
que la LMI ou les dispositions transitoires de l’ancienne Constitution, on ne peut 
garantir en toutes circonstances la mobilité professionnelle.

448 
Aujourd’hui, après l’entrée en vigueur de l’Accord sur la libre circulation des per-
sonnes conclu avec l’UE, il est nécessaire que l’Etat intervienne, notamment pour 
éviter un risque de discrimination des ressortissants suisses. Il est tout aussi néces-
saire de répondre à la plus grande mobilité des échanges et à l’accession accrue des 
femmes aux professions qualifiées. Cette évolution augmente en effet le risque 
d’inégalités entre hommes et femmes dans l’accès à l’exercice de leur profession. 
Il n’y a pas de risque de défaillance de l’Etat. La libéralisation n’entraîne pas de 
nivellement par le bas des réglementations, qui survient lorsque aucun canton n’ose 
plus édicter de règles de police du commerce restrictives par peur de dissuader les 
acteurs économiques de s’implanter chez lui. L’art. 3 prévient suffisamment ce 
risque. En fait, la diversité cantonale (sous réserve de la présomption d’équivalence 
des conditions) présente un plus grand potentiel d’innovation que la centralisation 
des compétences. 
La mondialisation de l’économie impose de rendre compatibles des ordres juridiques 
bien au-delà du marché national. Les cloisonnements cantonaux, en revanche, 
empêchent les entreprises d’atteindre une taille critique suffisante et mènent à un 
renchérissement des prestations. Ils grèvent la compétitivité des entreprises actives 
tant au plan national qu’international, qui n’ont souvent pas d’autre choix, pour des 
raisons juridiques ou pratiques, que de recourir aux prestations de professionnels 
locaux exerçant une profession protégée par un règlement cantonal, et qui occupent 
de ce fait une position de puissance sur le marché. Outre ces gains statiques, 
l’ouverture favorise, grâce à une meilleure mobilité professionnelle, l’innovation, 
laquelle résulte souvent du choc entre le connu et le nouveau. Un arrêt du Tribunal 
fédéral s’appuyant sur la LMI a ainsi favorisé la combinaison de méthodes 
d’acupuncture et de médecine traditionnelle (ATF 125 I 335). 
3.2.2 
Conséquences pour les différentes catégories sociales 
D’après le recensement 2000, les professions réglementées concernent près de 15 % 
de la population active. Cette estimation se fonde sur le postulat selon lequel toutes 
les professions réglementées le sont également dans l’ensemble des cantons. Premier 
point: comme tel n’est pas le cas, le nombre de personnes concernées est souvent à 
relativiser (difficultés d’aller exercer dans certains cantons). Deuxième point: il 
convient de faire une distinction entre les professions protégées et les activités 
protégées. Certes, dans le tableau de l’annexe 2, c’est la plupart du temps au pro-
fessionnel qualifié qu’il est demandé d’apporter la preuve de ses qualifications; 
toutefois, occasionnellement, les prescriptions ne portent que sur le travailleur 
indépendant ou sur la structure (cabinet médical, p. ex.) et il est alors demandé à une 
personne au moins de la société de justifier qu’elle possède les qualifications 
requises. Troisième point: telles que retenues par la statistique, les catégories profes-
sionnelles peuvent contenir aussi bien des professions réglementées que non régle-
mentées19. Nous estimons dès lors, en tenant compte de ces réserves, que les per-
sonnes occupées dans des professions réglementées représentent grosso modo 7 % 
(250 000 personnes) de la population active occupée. Outre les enseignants 
 
19 
On se base sur la nomenclature professionnelle à cinq chiffres. Dans bien des cas, seuls 
les indépendants sont soumis à une réglementation (ainsi que les collaborateurs qui 
souhaitent se mettre à leur compte).

449 
(145 000), les catégories les plus touchées sont les professions de la santé (88 000), 
les ingénieurs et architectes (43 000), les hôteliers et restaurateurs (35 000), les 
installateurs (sanitaires, électriciens, chauffagistes), les médecins (21 000), etc. À 
titre de comparaison, la loi fédérale sur la libre circulation des avocats concerne 
moins de 7000 personnes. 
3.2.2.1 
Conséquences pour les actifs 
La LMI renforce la liberté professionnelle. C’est un gain pour la liberté individuelle, 
tout d’abord en ce qui concerne l’exercice d’une profession, mais aussi dans un sens 
plus large (choix du lieu de domicile). La LMI facilite l’exercice d’une profession à 
titre indépendant en donnant davantage de poids à la qualification des personnes 
désirant s’établir et en leur évitant de plus en plus de devoir accepter un poste chez 
un employeur local. 
Comme l’indique le tableau de l’annexe 2, les personnes occupées dans des profes-
sions réglementées sur le plan cantonal, représentant près de 15 % des actifs, sont 
nombreuses. Même si le nombre des personnes réellement intéressées est sensible-
ment plus faible que le nombre des personnes potentiellement concernées, le champ 
d’application de la LMI est plus large que celui d’autres lois fédérales. 
3.2.2.2 
Conséquences pour les clients 
Les clients sont gagnants du fait de la stimulation de la concurrence. Qui dit concur-
rence dit aussi plus grande diversité de l’offre, et pas seulement conditions plus 
avantageuses. Si l’on s’en tient aux résultats empiriques d’une analyse comparative, 
effectuée au plan international par l’Institut des hautes études de Vienne20, sur les 
conséquences de la densité réglementaire dans quatre professions libérales, il appa-
raît que la libéralisation de l’accès au marché se traduit par un accroissement de la 
taille et donc de l’efficacité des entités économiques et, partant, par un gain de 
productivité. Gagner en productivité permet d’améliorer les prestations envers la 
clientèle et d’assurer un revenu à l’offreur. 
3.2.2.3 
Conséquences pour les autorités de surveillance 
Les exigences s’accroissent pour les autorités, vu qu’elles doivent se familiariser 
avec d’autres régimes juridiques qu’elles ne connaissent guère à ce jour, et plus 
encore eu égard à l’application de l’accord sur la libre circulation des personnes. 
Elles doivent également veiller à ce que la proportionnalité des charges imposées au 
migrant ne le favorise pas par rapport aux offreurs locaux. La solution peut ici aussi 
consister à libéraliser des dispositions cantonales excessives (motivées la plupart du 
temps par un protectionnisme local). 
 
20 
Iain Paterson, Marcel Fink, Anthony Ogus et al.: Wirtschaftliche Auswirkungen einzel-
staatlicher Regelungen für freie Berufe, Untersuchung des Instituts für höhere Studien 
(IHS) für die GD Wettbewerb der Europäischen Kommission, Wien, Januar 2003.

450 
3.2.3 
Conséquences pour l’économie dans son ensemble 
3.2.3.1 
Expertise Sheldon 
Une expertise a été commandée au professeur Sheldon afin d’évaluer les conséquen-
ces économiques21. Elle s’appuie sur les salaires ou les revenus des indépendants 
recensés par l’enquête suisse sur la population active (ESPA). Elle s’est intéressée 
aux quelque 1,2 % d’emplois qui sont réglementés dans certains cantons mais pas 
dans d’autres. Les disparités salariales existant entre cantons protégeant ou non une 
profession fournissent de précieuses indications sur le gain économique réalisé 
lorsque le canton de domicile peut être librement choisi et que seuls des motifs 
autres que la protection d’une profession par restriction cantonale justifient des 
différences de revenus. La situation géographique en zone urbaine entre par exemple 
en ligne de compte. Le nombre d’observations exploitables pour l’ensemble des 
83 professions considérées s’élève à 2133 sur les 51 000 observations récoltées22 au 
total dans le cadre de l’EPSA; comme l’on ne peut s’appuyer, la plupart du temps, 
pour les diverses professions réglementées, que sur quelques rares cas, aucune 
conclusion spécifique à une profession n’est possible. 
Les salaires s’avèrent plus bas dans les cantons pratiquant une réglementation pro-
fessionnelle. En appliquant les fonctions dites de Mincer en vue de déterminer le 
revenu attendu, on constate toutefois que le revenu des actifs exerçant localement 
une profession réglementée serait encore inférieur hors du cadre protégé du fait de 
leur profil personnel (formation, âge, expérience, etc.). Même constat après correc-
tion du biais de sélection (la main-d’œuvre disposant de compétences personnelles 
particulièrement adaptées à une activité donnée exerce de préférence la profession 
concernée). Le cloisonnement du marché par les restrictions d’accès aboutit dès lors 
à des situations protégées en termes de revenus et il y a fort à parier que ces restric-
tions d’accès ne tiennent pas toutes leurs promesses en matière de qualité. La consé-
quence de la protection d’une profession sur le niveau des revenus est des plus 
appréciables: on l’évalue à 4,3 % du salaire. Toutefois, l’intervalle de confiance à 
95 % est de –8,6 % à +18,7 %. Pour les travailleurs indépendants, si l’impact est 
plus important (8,1 %), l’intervalle de confiance s’avère néanmoins plus large, ce 
qui peut s’expliquer, outre par le nombre d’observations, par la propension qu’a eue 
cette catégorie à répondre aux questions. 
Vu sous l’angle comparatif-statique, il apparaît que la perte de bien-être économique 
(résultant de la protection de certaines professions) sur l’ensemble de l’économie est 
relativement modeste (5,5 millions pour les 1,2 % des personnes occupées sondées). 
Le fait que le nombre d’emplois diminue dans les secteurs protégés en raison du 
niveau élevé des salaires n’a qu’une légère incidence économique car l’on peut 
admettre que les personnes «écartées» retrouvent un emploi relativement facilement 
et sans grande perte de salaire. On peut donc se réjouir que seuls quelque 15 % des 
actifs exercent une profession réglementée dans un grand nombre de cantons, voire 
dans tous. À elle seule, cette dernière constatation ne peut qu’inciter à être vigilant 
en matière de réglementation de l’accès à certaines professions, à éviter le cloison-
 
21 
Sheldon, George (2004): Die gesamtwirtschaftlichen Kosten der unvollständigen 
Verwirklichung der Ziele des Bundesgesetzes über den Binnenmarkt (BGBM). Expertise 
à l’intention du DFE 
 
http://www.evd.admin.ch/imperia/md/content/dossiers/marche_interieur/d/ 
endberichtrev.pdf 
22 
La subdivision retenue dans l’étude est plus fine que celle du tableau de l’annexe 2.

451 
nement entre cantons et à limiter au strict nécessaire les dispositions pratiques indis-
pensables à la protection des biens publics, tels que la santé et la sécurité person-
nelle. 
3.2.3.2 
Autres considérations 
Les aspects dynamiques renforcent cet argument. On est en droit de supposer (cf. 
ci-dessous) que la protection de certains marchés incite à ne pas toujours choisir les 
tailles critiques efficaces et que les synergies entre les domaines d’activité profes-
sionnels ne sont pas ou pas suffisamment exploitées. Du coup, l’innovation s’en 
trouve freinée et les prestations trop chères en amont nuisent à l’efficacité des sec-
teurs en aval. C’est ce qui ressort des évaluations du modèle dynamique Interlink de 
l’OCDE23. La simulation de l’OCDE intègre notamment comme donnée une baisse 
du niveau des prix de 10 % pour les professions libérales. Cela correspondrait à 
environ 5 à 10 % des effets initiaux globaux estimés du programme de libéralisation, 
lequel devrait accroître, après dix ans, le produit intérieur brut de 8 %. 
Il vaut dès lors vraiment la peine sur le plan économique – et non pas seulement 
individuel – de garantir la mobilité géographique des actifs et de soumettre les 
conditions de réglementation de certaines professions à un examen efficace sous 
l’angle de la proportionnalité. 
3.2.4 
Autres réglementations envisagées 
Une alternative pourrait consister à centraliser au niveau fédéral les règles de police 
du commerce. Cette voie, envisageable sans révision constitutionnelle, aurait l’avan-
tage de conférer au droit en vigueur en Suisse une meilleure lisibilité, y compris au 
niveau international. La mobilité croissante et l’harmonisation internationale du 
droit qui en découlent nécessiteront toujours plus le recours aux compétences fédé-
rales. La LMI peut d’ores et déjà servir de catalyseur de l’harmonisation au niveau 
fédéral en supprimant le potentiel de cloisonnement et en obligeant les cantons à 
procéder à des examens d’équivalence (loi sur le commerce itinérant, loi sur les 
avocats, compétences fédérales pour les professions des domaines de la santé, pro-
fessions sociales et artistiques via la loi sur la formation professionnelle). 
Certes, la solution fédérale apporte un peu plus d’égalité de droit, mais pas tant que 
cela, car l’Accord sur la libre circulation des personnes conduira à coup sûr des 
personnes ayant un cursus professionnel différent à exercer au sein du marché inté-
rieur suisse. L’unification des règlements au niveau fédéral a un prix: une perte de 
diversité et donc de potentiel d’innovation. Cet aspect va à l’encontre d’une centra-
lisation systématique et dans le sens d’un renforcement, au travers de la LMI, du 
principe de reconnaissance mutuelle des actes de puissance publique des cantons. 
L’expérience de l’UE et au niveau mondial plaide aussi pour cette voie (dans 
laquelle on est passé de l’harmonisation à la «nouvelle approche globale»). Il 
s’ensuit que la suppression des diverses barrières à la liberté des échanges – parais-
sant parfois peu significatives – passe avant tout par la reconnaissance mutuelle des 
 
 
23 
OECD Economic Surveys, Switzerland, Supplement No. 2 – January 2004, Paris.

452 
actes de puissance étatiques («mutual recognition agreements»). La portée de ces 
accords sur la pratique est néanmoins largement tributaire des mécanismes d’appli-
cation. 
3.2.5 
Aspects pratiques de l’exécution 
Le système fondé sur la définition de normes générales et abstraites et la confiance 
dans la mise en œuvre du droit par le biais de recours de droit public interjetés par 
les personnes concernées a failli. Il y a deux raisons à cela: d’une part la propension 
à engager une action en justice varie fortement d’un métier à l’autre; d’autre part, 
toutes les personnes qui ne peuvent pas exercer leur métier sans équipement fixe ont 
renoncé à faire recours au vu de la retenue du Tribunal fédéral dans sa jurisprudence. 
La situation évolue aujourd’hui avec le projet de révision: d’une part, la Comco 
pourra participer activement au développement du droit; d’autre part, la jurispru-
dence du Tribunal fédéral devra opérer une mutation, étant donné que la LMI cou-
vrira désormais les professions dont l’exercice est tributaire d’équipements fixes sur 
le lieu d’exécution. La reprise de la jurisprudence ad hoc de la Cour de justice des 
Communautés européennes (CJCE), avec l’Accord sur la libre circulation des per-
sonnes, va aussi dans le sens du changement. 
4 
Relations avec le programme de la législature 
Le Conseil fédéral a annoncé la révision de la loi sur le marché intérieur comme 
un objet des grandes lignes de son rapport sur le programme de la législature 
2003–2007, sous l’objectif 1 «Renforcer la croissance économique» et le titre 
«Réduire les entraves étatiques, développer la concurrence sur le marché intérieur et 
renforcer la confiance dans l’économie» (FF 2004 1046). Le projet constitue par 
ailleurs l’une des 17 mesures du train de mesures pour la croissance adopté par le 
Conseil fédéral le 18 février 2004. 
5 
Relations avec le droit européen 
La loi sur le marché intérieur ayant un caractère autonome, l’eurocompatibilité n’est 
pas directement affectée par le projet. Quoi qu’il en soit, soulignons qu’en appli-
quant les règles communautaires à la reconnaissance intercantonale des certificats de 
capacité cantonaux concernant des professions dont la reconnaissance n’est pas régie 
par une convention intercantonale, la Suisse rapproche sa législation sur le marché 
intérieur à celle de l’UE. Par ailleurs, l’UE oeuvre actuellement à éliminer les der-
niers obstacles en matière de libre circulation des services24. La réglementation 
proposée prévoit en particulier le droit des fournisseurs de services à l’établissement 
dans un Etat membre selon les prescriptions du pays de provenance. Elle est le 
pendant du projet d’extension à l’établissement commercial de la liberté d’accès au 
marché défini dans le cadre de la révision de la LMI. 
 
24 
Voir ch. 2.6, commentaire sur l’art. 4, al. 3bis.

453 
6 
Bases légales 
Lors de l’adoption de la LMI en 1995, on s’est appuyé sur les art. 31bis et 33, al. 2, 
Cst. Ces normes constitutionnelles ont été remplacées, à la suite de mises à jour, par 
les dispositions des art. 27, 94 et 95, al. 2, Cst. En vertu de cette dernière disposition, 
la Confédération doit veiller à créer un espace économique suisse unique. La pos-
sibilité qu’avait le législateur, dans l’ancienne Constitution, d’agir dans l’intérêt du 
marché intérieur, s’est aujourd’hui muée en mandat constitutionnel. Même s’il ne 
faut voir dans la nouvelle Constitution fédérale de 1999 qu’une simple mise à jour, il 
n’en demeure pas moins que cette nouvelle disposition confère à la LMI une base 
solide. 
Faute de dispositions détaillées, la Confédération dispose d’une grande marge de 
manœuvre pour exécuter ce mandat. Telle est la perception du Conseil fédéral con-
cernant l’extension proposée de la liberté d’accès au marché à l’établissement com-
mercial (art. 2 LMI) et le durcissement de l’art. 3 LMI. L’avis de droit commandé à 
MM. Auer/Mertenet arrive à la même conclusion25. 
Le projet vise principalement à renforcer le principe du marché intérieur (c.-à-d. la 
liberté d’accès au marché dans toute la Suisse) par rapport au principe du fédéra-
lisme. Dans le domaine de la réglementation économique, le fédéralisme suisse com-
prend l’ensemble des compétences cantonales régissant l’activité économique pri-
vée. Il repose aussi sur le fait que les réglementations cantonales peuvent s’appuyer 
sur les résultats des votations populaires et, de fait, être légitimées par la plus haute 
instance de décision démocratique, ce qui mérite d’être souligné tout particulière-
ment du point de vue constitutionnel. La présente révision n’entend toutefois pas 
supprimer le fédéralisme dans le domaine de la réglementation économique. Les 
cantons gardent leurs capacités de pilotage. Celles-ci découlent notamment de la 
compétence de surveillance du canton du lieu de destination (art. 2, al. 4, troisième 
phrase du projet), du caractère réfragable de la présomption d’équivalence des 
réglementations cantonales et communales (art. 2, al. 5, du projet) et de la mention 
explicite, à l’art. 2, al. 4, première phrase du projet, du fait que l’exercice de l’acti-
vité au lieu de destination intervient «sous réserve de l’art. 3». L’art. 3 du projet 
permet au canton du lieu de destination compétent pour la surveillance de définir les 
charges régissant l’exercice de certaines activités économiques privées. 
L’extension de la liberté d’accès au marché à l’établissement commercial permet le 
deuxième établissement (et tout établissement supplémentaire) selon le droit du 
canton de provenance. Cela peut avoir pour effet que des entreprises de la même 
branche implantées dans un même canton soient assujetties à différents régimes 
juridiques (le deuxième établissement et d’éventuels établissements supplémentaires 
sont soumis au droit du premier établissement). Parfois, il peut arriver que des 
entreprises «indigènes» dans un canton (c.-à-d. des entreprises qui n’ont qu’un éta-
blissement) soient désavantagées par rapport aux entreprises qui y sont présentes 
mais dont le premier établissement est sis hors de ce canton. Dans le cas, cité à 
diverses reprises, d’un prothésiste dentaire (ATF 125 I 276 ss.), un prothésiste 
dentaire zurichois pourrait aussi avoir son propre cabinet indépendant dans le canton 
des Grisons, tandis qu’un prothésiste dentaire grison ne pourrait exercer que dans le 
 
 
 
25 
Voir ch. 1.4.1.2.

454 
cadre d’un laboratoire dentaire. Si cette inégalité de traitement du prothésiste den-
taire grison est des plus délicates sous l’angle constitutionnel, elle est toutefois prise 
en compte dans la présente révision afin de faire progresser le principe du marché 
intérieur. Il incombera aux cantons, pour éliminer d’éventuelles discriminations des 
acteurs économiques indigènes, de libéraliser leurs prescriptions.

455 
Annexe 1 
Pratique actuelle; activités de la Commission de la concurrence 
(y compris du secrétariat) 
(Etat: novembre 2004) 
Les activités de la Commission de la concurrence relevant de la loi sur le marché 
intérieur sont les suivantes: 
– 
recommandations adressées à la Confédération, aux cantons et aux commu-
nes concernant les actes législatifs envisagés ou existants (art. 8 LMI); 
– 
expertises établies à l’intention des autorités administratives et judiciaires 
sur l’application de la loi sur le marché intérieur (art. 10, al. 1, LMI); 
– 
conseils et renseignements simples du secrétariat à l’intention des autorités 
administratives et des particuliers. 
Les deux premières activités et les explications fournies font l’objet d’une saisie 
statistique (voir tableau ci-dessous). Les simples renseignements ne donnent lieu à 
aucune statistique. 
Activité 
19961 
1997 
1998 
1999 
2000 
2001 
2002 
2003 
2004 
Total 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Recommandations 
1 
1 
4 
1 
2 
 1 
1 
0 
1 
12 
Expertises 
0 
0 
1 
0 
0 
 3 
0 
1 
0 
 4 
Conseils du secrétariat 1 
5 
4 
2 
2 
11 
7 
6 
3 
41 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
1 
1er semestre

456 
Annexe 2 
Nombre de personnes actives occupées (indépendants) en Suisse 
dans des professions réglementées par au moins un canton 
 
 
 
 
2000
2000
 
 
 
 
 
 
 
Total Indépendants
 
 
 
 
 
 
 
3 789 416
345 929
 
 
 
 
84 
Professions de l’enseignement et de l’éducation 
(hors universités) 
145 535
23 400
86504 
Infirmiers diplômés 
53 087
464
311 
Ingénieurs (architectes non inclus) 
31 226
11 981
41210 
Installateurs et monteurs-électriciens26 
30 393
1 674
61101 
Hôteliers, directeurs de restaurants 
24 249
15 767
86101 
Médecins 
23 138
10 355
51108 
Représentants, voyageurs de commerce27 
22 301
1 253
62301 
Coiffeurs 
21 096
10 431
31101 
Architectes 
16 060
8 177
83102 
Educateurs spécialisés 
14 440
313
86102 
Assistants médicaux 
13 774
119
86201 
Physiothérapeutes, ergothérapeutes 
11 301
3 817
52302 
Agents fiduciaires, conseillers fiscaux 
9 688
2 943
53201 
Professions du transport de personnes epa 
9 263
1 799
41211 
Planificateurs et installateurs sanitaires 
8 912
1 259
86104 
Aides en pharmacie 
7 997
79
41205 
Installateurs et monteurs d’installations de chauffage 
et de ventilation 
7 937
1 222
75103 
Avocats, notaires 
7 813
4 844
83101 
Assistants sociaux 
7 653
130
86303 
Aides en médecine dentaire 
6 955
35
72104 
Spécialistes en immobilier et gérants 
6 830
1 675
83103 
Directeurs de homes et de crèches 
6 114
663
86207 
Autres professions de la thérapeutique et de la techni-
que médicale 
5 996
3 189
52301 
Experts-comptables, réviseurs 
5 995
344
62302 
Esthéticiens 
4 838
3 071
85103 
Psychologues et conseillers en orientation 
professionnelle 
4 814
1 075
74105 
Autres professions de la sécurité 
4 471
173
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
26 
Conformément à l’ordonnance révisée sur les installations à basse tension (RS 734.27), 
l’autorisation est désormais délivrée par l’Inspection fédérale des installations à courant 
fort. 
27 
Catégories désormais régies par la loi fédérale du 23 mars 2001 sur le commerce itinérant 
(RS 943.1).

457 
 
 
 
 
2000
2000 
 
 
 
 
 
 
 
Total Indépendants 
 
 
 
 
 
 
86103 
Pharmaciens 
3 936
922 
86301 
Dentistes 
3 829
2 799 
86206 
Assistants médico-techniques 
3 718
18 
51105 
Droguistes 
3 696
444 
86208 
Laborantins médicaux 
3 572
15 
86204 
Opticiens 
3 501
542 
52401 
Courtiers, commissaires-priseurs 
3 492
1 266 
86502 
Infirmiers en pédiatrie et hygiène maternelle 
3 450
40 
86503 
Infirmiers en psychiatrie 
3 296
29 
86205 
Masseurs 
2 880
2 043 
86302 
Techniciens-dentistes 
2 537
965 
53204 
Moniteurs d’auto-école et experts en automobiles 
2 523
1 698 
86202 
Psychothérapeutes (non-médecins) 
2 395
1 522 
35106 
Surveillants de machines et d’installations, réviseurs 
de citernes 
2 132
 
70 
62303 
Manucures et pédicures 
2 102
1 750 
25104 
Electriciens de réseau et monteurs de câbles 
2 058
20 
86501 
Sages-femmes 
2 033
284 
86203 
Guérisseurs, naturopathes 
1 835
1 551 
86401 
Vétérinaires 
1 766
894 
33102 
Dessinateurs-géomètres 
1 591
15 
62104 
Ramoneurs 
1 450
434 
86304 
Hygiénistes dentaires 
1 421
20 
11305 
Autres professions de gardiennage d’animaux 
1 408
439 
11501 
Gardes forestiers 
1 129
42 
41106 
Spécialistes du minage, constructeurs de tunnels 
722
13 
86402 
Assistants en médecine vétérinaire 
694
8 
25108 
Monteurs du téléphone et des télégraphes 
457
10 
52402 
Prêteurs et loueurs 
368
166 
62201 
Agents ou entrepreneurs des pompes funèbres 
653
92 
42101 
Professions de l’exploitation minière et de l’extraction 
des produits du sous-sol 
336
 
40 
11504 
Professions en rapport avec la pêche 
305
188 
51106 
Marchands d’animaux 
282
218 
11503 
Professions en rapport avec la chasse et gardes-chasse 
186
5 
 
 
 
 
 
 
 
 
Total 
 
577 341
128 832 
 
 
 
 
 
 
 
 
Pourcentage des professions ou des activités réglementées par 
les cantons 
15,2 %
 
37,2 %

458 
Annexe 3 
Pratique du Tribunal fédéral 
ATF 123 I 313 (Exercice de la profession d’avocat par un avocat zurichois dans le 
canton de Berne, procédure d’autorisation): a) l’exigence d’un certificat de bonnes 
mœurs et d’un extrait de casier judiciaire constitue une restriction inadmissible à la 
liberté d’accès au marché étant donné que les prescriptions zurichoises protègent 
suffisamment les intérêts publics des consommateurs (honorabilité et crédibilité) – 
(art. 2 en relation avec l’art. 3 LMI); b) gratuité de la procédure (art. 4, al. 2, LMI) y 
compris pour l’examen des conditions personnelles d’exercice de la profession. 
ATF 2P.433/1997 (exercice de la profession de notaire dans le canton de Soleure par 
un notaire argovien). La LMI ne trouve pas application étant donné que l’activité 
d’authentification relève de la puissance publique et ne bénéficie donc pas de la 
protection de la liberté économique (art. 1, al. 3, LMI); le caractère de puissance 
publique de cette activité est confirmé à l’ATF 128 I 280. 
ATF 125 II 56 (exercice de la profession d’avocat dans le canton de Lucerne par un 
avocat zurichois, procédure d’autorisation): la gratuité de la procédure (art. 4, al. 2, 
LMI) vaut aussi pour l’octroi de l’autorisation d’exercer. 
ATF 125 I 267 (refus à un dentiste détenteur d’un diplôme allemand d’exercer dans 
le canton des Grisons): l’art. 4 LMI ne porte que sur les certificats de capacité suis-
ses, même si un diplôme étranger est reconnu par certains cantons. 
ATF 125 I 322 (refus à un thérapeute détenteur d’un certificat de capacité 
d’Appenzell Rhodes-Extérieures d’exercer dans le canton de Zurich): a) l’art. 2 LMI 
n’est pas applicable étant donné que l’exercice de la professions est régi par les 
dispositions du canton d’établissement; b) la prescription légale, selon laquelle le 
recours à des méthodes de médecine naturelle est réservé aux professionnels de la 
santé diplômés, constitue une restriction admissible à la liberté d’accès au marché 
(art. 3, al. 1, LMI); c) on ne peut se prévaloir de l’art. 4 LMI étant donné que le droit 
zurichois ne prévoit pas l’exercice indépendant de cette profession, cet exercice 
étant réservé aux professionnels de la santé diplômés. 
ATF 125 I 276 (refus à un prothésiste-dentaire détenteur d’un certificat de capacité 
zurichois d’exercer dans le canton des Grisons): a) l’art. 2 LMI n’est pas applicable 
étant donné que l’exercice de la profession est régi par les dispositions du canton 
d’établissement; b) on ne peut se prévaloir de l’art. 4 LMI étant donné que le droit 
grison ne prévoit pas l’exercice indépendant de cette profession, cet exercice étant 
réservé aux dentistes. 
ATF 2P.362/1998 (refus de délivrer à un aubergiste soleurois sans certificat de 
capacité une autorisation de gestion d’un établissement public dans le canton de 
Bâle-Campagne): l’art. 2 LMI n’est pas applicable étant donné que l’octroi d’une 
autorisation est régi par les prescriptions du canton d’établissement, lequel exige un 
certificat de capacité. 
ATF 125 II 406 (exercice par un avocat zurichois de la profession d’avocat dans le 
canton d’Appenzell Rhodes-Intérieures, procédure d’autorisation): la gratuité de la 
procédure (art. 4, al. 2, LMI) exclut également la perception d’un faible émolument 
de chancellerie.

459 
ATF 125 I 474 (interdiction de l’envoi de médicaments par une pharmacie soleu-
roise à destination du canton de Vaud): l’interdiction vaudoise constitue une restric-
tion inadmissible à la liberté d’accès au marché, étant donné que les prescriptions du 
canton de Soleure protègent suffisamment les intérêts (légitimes) de santé publique 
(art. 2 en relation avec l’art. 3 LMI). 
BGE 2P.180/2000 (assurance de responsabilité civile professionnelle obligatoire 
pour les avocats dans le canton d’Argovie): l’assurance responsabilité civile profes-
sionnelle obligatoire avec montant de couverture minimal de 1 000 000 francs 
constitue une restriction admissible à la liberté d’accès au marché (art. 3, al. 1, LMI). 
ATF 128 I 295 (interdiction par le Canton de Genève de l’affichage de publicité 
pour le tabac et les alcools de plus de 15 % vol. sur le domaine public et sur le 
domaine privé visible depuis le domaine public; contrôle abstrait des normes par le 
TF): a) la question de savoir si l’interdiction constitue une réelle restriction à l’accès 
au marché au sens de l’art. 3 est laissée ouverte; b) si tel était le cas, elle serait 
admissible (art. 3, al. 1, LMI).

460

Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften
Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées
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Message relatif à la révision de la loi sur le marché intérieur
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Bundesblatt
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In
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Anno
Band
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Volume
Heft
03
Cahier
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Geschäftsnummer
04.078
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Datum
25.01.2005
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