ch_vb · JAAC 58.132B · 1994-03-24 · de


JAAC 58.132B
Mémoire de l’Agent du Conseil fédéral du 24 mars
1994
Art. 1 ss Conv. européenne d’extradition. Obligation d’extrader.
- La non-extradition par la France à la Suisse de deux ressortissants
iraniens recherchés par les autorités suisses pour assassinat constitue
une violation des dispositions de cette convention.
- Dans quelle mesure la raison d’Etat («intérêts supérieurs» de l’Etat
requis) peut-elle être opposée à l’application d’un traité d’extradition?
(Arrêt du Conseil d’Etat français du 14 décembre 1994 et mémoire de
l’Agent du Conseil fédéral suisse)
Art. 1 ff. Europäisches Auslieferungs-Übereink.
Auslieferungsverpflichtung.
- Die Nichtauslieferung zweier von den Schweizer Behörden wegen
Mordes gesuchter iranischer Staatsangehöriger durch Frankreich an
die Schweiz verletzt die Bestimmungen dieses Übereinkommens.
- In welchem Mass kann die Staatsraison («vorrangige Interessen» des
ersuchten Staates) der Anwendung eines Auslieferungsabkommens
entgegengehalten werden? (Urteil des französischen Staatsrats vom
14. Dezember 1994 und Beschwerdeschrift des Bevollmächtigten des
schweizerischen Bundesrats)
Art. 1 segg. Convenzione europea di estradizione. Obbligo d’estradare.
- La non estradizione dalla Francia verso la Svizzera di due cittadini
iraniani ricercati dalle autorità svizzere per assassinio costituisce una
violazione delle disposizioni di tale convenzione.
1

- In quale misura la ragione di Stato («interessi superiori» dello
Stato richiesto) può essere opposta all’applicazione di un trattato di
estradizione? (Sentenza del Consiglio di Stato francese del 14 dicembre
1994 e memoria del Agente del Consiglio federale svizzero)
1. Rappel de quelques éléments de fait
Dans l’espace de sécurité en voie de création en Europe, l’entraide
internationale en matière pénale, et tout spécialement l’extradition, jouent
un rôle clé. Les instruments internationaux en vigueur entre Etats européens
n’ont pu être élaborés que parce qu’ils se fondent sur les rapports de confiance
qui existent entre les Etats membres du Conseil de l’Europe et sur la triade
de valeurs qui est à la base de l’organisation: liberté politique, prééminence
du droit et respect des droits de l’homme (art. 1er et 3 du Statut du Conseil
de l’Europe, du 5 mai 1949). Dans ce cadre normatif qualifié, l’institution de
l’extradition a quitté sa nature primitive - où l’on décernait un élément de
négociation entres Etats souverains - pour acquérir son visage actuel d’acte
administratif s’intégrant dans un automatisme de l’entraide internationale en
matière pénale.
Le rappel des principaux faits qui ont précédé la décision litigieuse de refus
d’exécution des décrets d’extradition du Gouvernement français du 31 août
1993 permet de montrer en quoi cette décision marque une rupture, dans
le déroulement même de cette procédure, par rapport à toute une série
d’actes qui se sont déroulés en conformité avec la Convention européenne
d’extradition de 1957.
Voici, énumérés dans cette perspective, quelques faits importants:
A la suite de l’assassinat à Coppet, près de Genève, le 24 avril 1990, de
l’opposant au régime iranien Kazem Radjavi, le Juge d’instruction du canton de
Vaud lança des mandats d’arrêt contre les 13 co-inculpés présumés avoir joué
un rôle dans cet assassinat. Parmi ceux-ci se trouvaient deux ressortissants
iraniens, MM. Mohsen SCHARIF-ESFAHANI ou Sharif ESFAHANI, né le 9 juillet
1955 à Ispahan (Iran), alias Ali KAMALI, d’une part, et Ahmad TAHERI, né le
1er août 1961 à Téhéran, alias Mahmoud SAJADIAN, d’autre part.
Sur la base d’une diffusion opérée par Interpol Suisse le 10 mai 1990, les deux
ressortissants iraniens furent interpellés à Paris le 16 novembre 1992.
En application de l’art. 16 ch. 3 de la Convention européenne d’extradition
du 13 décembre 1957, entrée en vigueur pour la Suisse le 20 mars 1967 et la
France le 11 mai 1986, Interpol Suisse confirma sa demande d’arrestation
provisoire en vue de l’extradition des deux Iraniens à la Suisse.
Dans le délai prévu à l’art. 16 ch. 4 de la Convention, l’Ambassade de Suisse
à Paris soumit au Ministère français des affaires étrangères sa demande
formelle d’extradition en date du 25 novembre 1992.
Dans le respect de l’art. 12 de la Convention (intitulé «Requête et pièces à
l’appui»), la demande formelle d’extradition formulée par le juge d’instruction
se fondait sur le mandat d’arrêt international décerné le 17 novembre 1992.
2

La demande formelle d’extradition a été précisée et complétée par deux notes
diplomatiques des 3 et 4 décembre 1992. La demande d’extradition a été
formulée dans les 11 jours après l’arrestation, soit dans le respect du délai
prévu à l’art. 16 ch. 4 de la Convention (délai utile de 18 jours).
La phase judiciaire de la procédure s’est déroulée selon les règles de procédure
d’extradition française. Il suffira de rappeler que le 10 février 1993, la
Chambre d’accusation de la Cour d’appel de Paris a formulé son préavis
favorable à l’extradition; qu’en date du 25 mai 1993, la Chambre Criminelle de
la Cour de Cassation de Paris a rejeté le pourvoi en cassation dirigé contre ce
préavis favorable; et qu’en date du 31 août 1993, les décrets d’extradition du
Gouvernement français, signés conjointement par le Premier Ministre français
et le Ministre de la justice, ont été adoptés.
A notre connaissance, ces décrets d’extradition - qui, apparemment, n’auraient
pas été publiés dans le Journal officiel de la République française - n’ont pas
fait l’objet d’un recours devant le Conseil d’Etat français. Ils sont donc entrés
en force deux mois plus tard.
En application de l’art. 18 ch. 1 de la Convention (intitulé «Remise de
l’extradé»), la France, Etat requis, a fait connaître à la Suisse, Etat requérant,
par note diplomatique du 18 novembre 1993 du Ministère des affaires
étrangères français, que l’extradition des deux Iraniens avaient été accordée
par décrets d’extradition du 31 août 1993. Ladite note diplomatique française a
été remise à l’Ambassade de Suisse à Paris, avec copie des décrets d’extradition
et information que la date de la remise extraditionnelle, conformément à
l’art. 18 § 3 de la Convention, serait communiquée ultérieurement.
Comme on le verra plus tard (voir ci-dessous, § 3), l’information officielle
portée à la connaissance de la Suisse par la France valait reconnaissance par
la France de son obligation d’extrader selon les art. 1er (intitulé «Obligation
d’extrader») et 18 (intitulé «Remise de l’extradé») de la Convention européenne
d’extradition.
Dans des circonstances qu’il convient de rappeler brièvement, la remise
extraditionnelle à la Suisse des deux Iraniens a été reportée à trois reprises
après l’annonce, par message radio du 17 novembre 1992 d’Interpol France, de
la première remise prévue pour le 29 novembre 1993.
Il convient de souligner que l’ajournement de la remise extraditionnelle à la
Suisse n’était pas couvert par l’art. 19 de la Convention, étant donné que les
deux Iraniens étaient détenus en France à titre exclusivement extraditionnel.
Comme déjà dit, la première date prévue pour la remise extraditionnelle à la
Suisse était le 29 novembre 1993. Le 26 novembre 1993 à 18 h 00, le Ministère
français de la justice informait l’Ambassade Suisse à Paris par téléphone que
l’extradition, annoncée pour le 29 novembre, était reportée «d’un mois au
maximum». Il était indiqué que les autorités françaises espéraient qu’elle
pourrait avoir lieu entre le 20 et le 26 décembre 1993.
Par télécopie du 7 décembre 1993, Interpol France informait Interpol Suisse
que le chef du service des transfèrements du Ministère français de la justice
ferait procéder, jeudi 16 décembre 1993, à la remise des extradés au poste
frontière de Genève. Cette information a été confirmée le 8 décembre 1993 à
3

17 h 00 par téléphone du Ministère français des affaires étrangères, puis par
note diplomatique du 9 décembre 1993 adressée à l’Ambassade de Suisse à
Paris.
Par message radio du 10 décembre 1993 à 18 h 30, Interpol France
communiqua à Interpol Suisse que les deux Iraniens seraient remis non pas
le 16, mais «le mercredi 22 décembre 1993» au poste frontière de Genève. Le
message radio rappelait que «l’extradition des intéressés a été accordée aux
autorités helvétiques par le Gouvernement Français», et que «ces extradés,
escortés par des agents de l’administration pénitentiaire, arriveront au poste
frontière vers 13 h 00 à la route en provenance de Paris la Santé». Cette
communication était à nouveau confirmée par le Ministère français des
affaires étrangères le 10 décembre 1993, par note diplomatique adressée
à l’Ambassade de Suisse à Paris.
Par télécopie du 22 décembre 1993, Interpol France informa Interpol Suisse
que la remise extraditionnelle aurait finalement lieu mardi 28 décembre 1993
au lieu convenu. Ledit message rappelait également que l’extradition des
intéressés avait été accordée aux autorités helvétiques par le Gouvernement
français. L’information était également confirmée par note diplomatique du
Ministère des affaires étrangères français du 23 décembre 1993, adressée à
l’Ambassade de Suisse à Paris.
Mis en place du côté suisse le 28 décembre 1993 dès 12 h 00, le dispositif de
sécurité prévu pour la réception des extradés resta en vain dans l’attente de
l’extradition durant tout l’après-midi.
Il convient de relever dans ce contexte que le 28 décembre 1993 à 16 h 55,
par message radio d’Interpol Suisse à Interpol France, message également
confirmé par télécopie, les autorités suisses informaient les autorités
françaises de ce qui suit:
«Nous nous référons à votre message du 22.12.1993 concernant la remise
extraditionnelle des deux susmentionnés à la Suisse prévue ce jour à 13 h 00.
Vous communiquons que nos services de police en charge à Genève sont dans
l’attente depuis midi de cette remise extraditionnelle. Sans nouvelles imminentes
de votre part, le dispositif de police devra être levé à 19 heures et la remise
extraditionnelle à nouveau reportée. Votre prompte réponse nous obligerait».
Interpol France n’a jamais donné suite à cette communication.
Par note diplomatique urgente du 29 décembre 1993, l’Ambassade de Suisse à
Paris communiquait ce qui suit au Ministère des affaires étrangères français:
«La remise des intéressés aux autorités suisses n’ayant pas été effectuée comme
prévu le 28 décembre 1993, l’Ambassade rappelle que les autorités compétentes
suisses sont toujours dans l’attente de cette remise extraditionnelle.
L’Ambassade espère que les autorités françaises seront en mesure d’agir en
application de la Convention européenne d’extradition du 13 décembre 1957».
Cette note diplomatique a été déposée au Ministère français des affaires
étrangères à 10 h 15, avec copie au Ministère français de la justice.
4

Convoqué le 29 décembre 1993 à 17 h 30, le Chargé d’affaires de Suisse en
France fut reçu par le Secrétaire général adjoint du Ministère français des
affaires étrangères, qui l’informa que le Gouvernement français avait décidé
de ne pas exécuter les décrets d’extradition au nom des «intérêts supérieurs de
l’Etat français».
Malgré plusieurs demandes d’explications complémentaires formulées par
la Suisse dans les jours et semaines qui suivirent, l’expression utilisée ne fut
jamais matérialisée.
Le jour suivant, 30 décembre 1993, le Chargé d’affaires de Suisse adressa
une protestation verbale, qui fut confirmée par la note diplomatique de
protestation suivante déposée au Ministère français des affaires étrangères le
31 décembre à 11 h 20:
«1. Il a été confirmé par note du Ministère des Affaires Etrangères du 18.11.1993
transmettant copie du Décret d’extradition signé le 31.8.1993 par Monsieur le
Premier Ministre, puis lors de l’entretien du Ministère des Affaires Etrangères
du 29.12.1993 avec l’Ambassade, que les autorités françaises avaient une
obligation d’extrader. En conséquence, il n’existerait aucune raison sous
l’angle de la Convention européenne d’extradition du 13.12.1957 (aucune
réserve ou déclaration n’ayant été faite à ce sujet) qui permettrait à la France
de ne pas tenir compte de cette obligation et de ne pas procéder à la remise
extraditionnelle.
2. Selon le principe fondamental extraditionnel et à
la lumière de la Convention européenne pour la répression du terrorisme du
27.1.1977, la France a, en cas de non-extradition des deux Iraniens, l’obligation
de soumettre l’affaire, sans aucune exception et sans retard injustifié, à ses
autorités compétentes pour poursuivre et condamner les personnes concernées
(art. 7).»
Bien qu’il soit dans l’ignorance des raisons précises qui ont conduit les autorités
françaises à renoncer à cette extradition, le Gouvernement suisse proteste
formellement contre la violation de la Convention européenne d’extradition
et, s’il s’avère que les deux intéressés ont été remis en liberté et qu’ils ont quitté
le pays, contre la violation de la Convention européenne pour la répression du
terrorisme».
Cette note de protestation est restée sans réponse de la part du Ministère
français des affaires étrangères. Seul le Secrétaire général adjoint du Ministère
français des affaires étrangères a confirmé au Chargé d’affaires de Suisse
en France que les deux Iraniens avaient été expulsés vers l’Iran mercredi
29 décembre 1993 au soir, par vol Air France.
Comme le Ministre suisse de la justice l’a indiqué devant les médias le
16 février 1994, l’attitude du Gouvernement français a incité le Gouvernement
suisse, pour des raisons de principe, à porter l’affaire sur le plan juridique
5

devant le Conseil d’Etat français. Il a souligné à cette occasion que l’existence
d’une seule brèche dans le système extraditionnel européen met en danger la
crédibilité de la lutte contre le terrorisme.
2. Qualité pour agir du Gouvernement suisse
Dans son arrêt de principe rendu le 15 octobre 1993, dans l’affaire
Royaume-Uni de Grande-Bretagne et d’Irlande du Nord c / Gouvernement
français, le Conseil d’Etat, siégeant en Assemblée du contentieux a, sur
conclusions conformes du Commissaire du Gouvernement Vigouroux,
considéré que «la décision rejetant une demande d’extradition est détachable
de la conduite des relations diplomatiques de la France avec l’Etat dont émane
cette demande» et que, «par suite, la juridiction administrative est compétente
pour connaître de la requête» (conclusions et arrêts publiés dans la Revue
universelle des droits de l’homme [RUDH], 1994, p. 217-226).
Le Gouvernement suisse estime que si le Conseil d’Etat français est, comme
juridiction administrative, compétent pour connaître d’une requête tendant à
l’annulation d’une décision de refus d’extradition, il l’est, a fortiori, s’agissant
d’une décision implicite de refus d’exécution de deux décrets d’extradition
signés par le Premier Ministre et le Garde des Sceaux et communiqués par
note diplomatique au Gouvernement suisse, Etat requérant.
Formellement, la qualité pour agir du Gouvernement suisse découle de
l’absence de motif de légalité justifiant le retrait des droits créés à son profit
par les décrets d’extradition du 31 août 1993.
3. Le cadre normatif principal de l’affaire: la Convention
européenne d’extradition de 1957
La Convention européenne d’extradition du 13 décembre 1957[31], qui lie la
Suisse et la France dans leurs rapports réciproques depuis le 11 mai 1986,
date d’entrée en vigueur de cet instrument pour la France, constitue, en tant
qu’instrument international faisant partie de la «légalité» française, le cadre
normatif principal de l’affaire.
Il convient de rappeler qu’avant cette date, la Suisse et la France avaient
conclu, le 9 juillet 1869, un Traité bilatéral sur l’extradition réciproque des
malfaiteurs, instrument entré en vigueur le 1er février 1870. La plupart des
dispositions de cet instrument sont désormais abrogées par l’effet de l’art. 28
ch. 1 de la Convention européenne d’extradition (intitulé «Relations entre la
présente convention et les accords bilatéraux»).
La comparaison de ces deux instruments est instructive. Elle permet de
montrer en quoi le droit extraditionnel européen a fait un saut qualitatif
entre le 19e siècle, marqué par la conclusion de différents accords bilatéraux
aux règles souvent disparates, et le 20e siècle, marqué par l’apparition
d’instruments multilatéraux conclus sous l’égide du Conseil de l’Europe.
Le préambule de la Convention européenne d’extradition de 1957 marque
la volonté des Etats membres du Conseil de l’Europe de contribuer au but
de l’organisation (réaliser une union plus étroite entre ses Membres) par
6

l’adoption d’une «action commune dans le domaine juridique» et, plus
particulièrement, «l’acceptation de règles uniformes en matière d’extradition»,
moyens propres à faire progresser une oeuvre d’unification.
Comme le relève à juste titre M. Christian Vigouroux dans ses conclusions
rendues en marge de l’arrêt du Conseil d’Etat du 15 octobre 1993 dans
l’affaire Royaume-Uni c / France, l’art. 1er de la Convention européenne
d’extradition (intitulé «Obligation d’extrader») constitue la pierre d’angle
du nouveau système. Cette disposition, observe-t-il, «marque l’évolution de
l’acte de souveraineté vers l’acte de juridiction et du pouvoir discrétionnaire
vers la compétence encadrée par des conventions légales» (§ 4 let. a de ses
conclusions). Selon un commentateur, M. D. Chabanol (Gazette du Palais,
6-8 février 1994, p. 8), «l’extradition s’inscrit désormais dans un moule
juridique précis, résultant de nombreuses conventions internationales, de telle
sorte qu’on est en présence non plus d’une décision discrétionnaire mais d’une
obligation d’extrader lorsque les conditions légales sont remplies: extrader ne
relève donc plus de l’exercice de la souveraineté (qui placerait un refus dans la
catégorie des actes de gouvernement)».
En l’espèce, l’intervention des juridictions françaises, lors de la phase
judiciaire de la procédure d’extradition, a clairement montré que les faits
pour lesquels étaient recherchés les deux Iraniens ne pouvaient nullement,
en application de l’art. 3 de la Convention européenne d’extradition, être
considérés comme des «infractions politiques». Il s’agissait au contraire
d’infractions de droit commun justiciables, à ce titre, de l’art. 2 de la Convention
(intitulé «Faits donnant lieu à extradition»).
Il a été rappelé plus haut qu’en l’espèce, les règles très formalistes relatives
à la formulation de la demande formelle d’extradition et à la production des
pièces qui doivent être produites à l’appui d’une telle demande (art. 12 de la
Convention) ont été respectées par le Gouvernement suisse.
Quelques observations complémentaires doivent être faites à propos de
l’art. 18 de la Convention (intitulé «Remise de l’extradé»). Strictement, l’art. 18
§ 2 de la Convention n’exige de motivation que pour le rejet - complet ou
partiel - d’une demande d’extradition. Le Gouvernement suisse estime
toutefois que cette obligation de motivation existait d’autant plus, en l’espèce,
qu’il s’agissait de la non-exécution d’une décision accordant l’extradition.
En vertu de l’art. 18 ch. 3 de la Convention, l’acceptation de l’extradition
entraîne des obligations conventionnelles précises à charge de l’Etat requis.
Non seulement la France a-t-elle dû s’acquitter de l’obligation d’informer du
lieu et de la date de remise (on a vu que cette date avait été reportée à trois
reprises), mais l’Etat requis a l’obligation, en vertu du ch. 4 de l’art. 18, de
«mettre en liberté la personne détenue à titre extraditionnel si l’individu n’a
pas été reçu à la date fixée». Cette mise en liberté peut être faite à l’expiration
du délai de 15 jours à compter de la date fixée pour la remise, et il y a
obligation «en tout cas» de procéder à la mise en liberté «à l’expiration du
délai de 30 jours».
L’art. 18 ch. 5 de la Convention présente un intérêt tout particulier dans
le cadre de la présente affaire, puisque le Gouvernement français s’est
borné à invoquer les «intérêts supérieurs de l’Etat français» pour refuser
la remise extraditionnelle. Cette disposition prévoit en effet qu’«en cas de
7

force majeure empêchant la remise ou la réception de l’individu à extrader»,
la partie intéressée (soit l’Etat requis) «en informera l’autre partie». A cette
obligation d’information correspond une obligation complémentaire précise:
«les deux Parties se mettront d’accord sur une nouvelle date de remise», selon
les principes décrits à l’art. 18 ch. 4 de la Convention.
Une dernière disposition présente un intérêt pour l’appréciation de la
présente affaire: c’est l’art. 31, relatif à la dénonciation de la Convention. Il
ressort de cette disposition qu’un Etat ne peut se soustraire à l’application
de la Convention qu’en dénonçant formellement celle-ci «en adressant une
notification au Secrétaire général du Conseil de l’Europe». Le fait qu’une telle
dénonciation ne prenne effet que six mois après la date de la réception de la
notification par le Secrétaire général du Conseil de l’Europe indique bien que
les Etats parties à la Convention ont voulu éviter que les Etats puissent, dans
une affaire déterminée, se soustraire à l’empire de la Convention.
Ce rappel du cadre normatif très strict de la Convention illustre le caractère
d’automaticité de l’entraide pénale qui en est la base et la justification.
4. Le cadre normatif complémentaire: la Convention européenne
sur la répression du terrorisme de 1977
On a vu plus haut que dans la note formelle de protestation adressée aux
autorités françaises par la Suisse le 30 décembre 1993, le Conseil fédéral
a souligné que la non-exécution par la France de ses propres décrets
d’extradition du 31 août 1993 constituait également une violation de
la Convention européenne pour la répression du terrorisme[32]. Cette
Convention, qui est en vigueur dans les relations entre la France et la Suisse
depuis le 20 août 1983, date d’entrée en vigueur de cet instrument pour la
Suisse, marque un degré supplémentaire dans la volonté des Etats membres
du Conseil de l’Europe de prendre des mesures efficaces «pour que les auteurs
de tels actes [de terrorisme] n’échappent pas à la poursuite et au châtiment»
(troisième considérant du préambule de la Convention).
Souhaitant éviter que les actes les plus graves ne soient soustraits à l’empire de
la loi pénale au motif qu’ils seraient des infractions politiques, les Etats parties
ont voulu réduire la faculté, dans leurs relations réciproques, d’invoquer
l’exception du caractère politique des infractions.
Toute la philosophie de cet instrument est consacré par l’art. 7 de la
Convention de 1977, qui consacre l’obligation - tertium non datur - d’extrader
ou de juger (aut dedere aut judicare). En vertu de cette disposition, si l’Etat
requis n’extrade pas l’auteur soupçonné de l’infraction, il doit soumettre
«l’affaire sans aucune exception et sans retard injustifié à ses autorités
compétentes pour l’exercice de l’action pénale. Ces autorités prennent leur
décision dans les mêmes conditions que pour toute infraction de caractère
grave conformément aux lois de cet Etat».
Ce qui est vrai dans le cadre de la Convention européenne d’extradition l’est
donc encore davantage sur la toile de fond de la Convention européenne pour
la répression du terrorisme: le but commun de ces deux instruments étant
d’éviter que les criminels n’échappent à la justice, ils interdisent tous actes
8

des Parties contractantes qui seraient de nature à empêcher l’effet utile de ces
instruments. Ces derniers sont d’abord conçus pour l’extradition réciproque
des délinquants - et, à défaut, pour leur jugement sur le territoire de l’Etat
requis. L’esprit, l’économie et les termes de ces deux instruments prohibent
donc formellement l’expulsion de personnes régulièrement détenues à titre
extraditionnel vers un Etat tiers, à commencer par celui dont les délinquants
ont la nationalité, surtout si cet Etat n’est pas lié par un traité d’extradition
avec l’Etat requérant ou l’Etat requis. S’il est en effet une pratique largement
reconnue dans les relations internationales, c’est bien celle selon laquelle
un Etat n’extrade pas ses propres nationaux. Le non-respect d’obligations
internationales conventionnelles revêt par conséquent une gravité toute
particulière dans le cas, en cause ici, de l’expulsion de deux ressortissants vers
un Etat dont il y a des raisons de penser qu’il avait un intérêt direct à obtenir
leur rapatriement.
5. Absence d’invocabilité en l’espèce de l’exception de recours
parallèle
Dans l’affaire Royaume-Uni c / France jugée par le Conseil d’Etat le 15 octobre
1993, le Commissaire du Gouvernement Vigouroux a souligné que si le
Royaume-Uni était venu devant le juge administratif français, c’est «parce
qu’il conteste un acte administratif français au nom du droit français»
(Revue française de droit administratif [RFDA] 1993, p. 1788, RUDH 1994,
p. 217 ss). mais il s’est interrogé dans ce contexte s’il convenait d’écarter
le recours du Royaume-Uni en raison de l’existence d’un éventuel recours
parallèle en droit international.
A juste titre, le Commissaire du Gouvernement n’a pas considéré que
l’exception était réalisée en l’espèce.
Pour des raisons voisines, le Gouvernement suisse est lui aussi d’avis qu’en
l’espèce, l’exception de recours parallèle sur le plan international ne saurait
être invoquée à l’appui de l’irrecevabilité de sa requête.
En effet, le Ministre suisse de la justice a, dans sa conférence de presse du
16 février 1994 annonçant les mesures prises par le Gouvernement suisse
le jour-même, déclaré ce qui suit (résumé officiel des déclarations faites aux
médias par le Conseiller fédéral Arnold Koller):
(…)
«2. Après avoir passé en revu les différentes mesures envisageables sur le plan
politique et sur le plan juridique, le Conseil fédéral a décidé de saisir de cette
affaire le Conseil d’Etat français (…).
(…)
5. Le Conseil fédéral a décidé de mettre prioritairement l’accent sur les
aspects juridiques de l’affaire. Il estime qu’il y a eu violation par la France
de la Convention européenne d’extradition de 1957, qui consacre l’obligation
d’extrader entre parties contractantes dès que certaines conditions sont réunies.
Cet instrument est fondé sur la réciprocité et sur l’obligation de motiver tout
rejet complet ou partiel de l’extradition. La force juridique d’un tel instrument
9

dépend des rapports de confiance entre pays contractants, dans le respect des
droits de l’homme. Une seule brèche dans le système met en danger la crédibilité
de la lutte contre le terrorisme. C’est donc pour cette question de principe que
nous avons décidé de porter l’affaire, sur le plan juridique, devant une autorité
judiciaire.
6. Il se trouve que dans un arrêt de principe rendu le 15 octobre 1993 dans
une affaire opposant le Royaume-Uni à la France, le Conseil d’Etat français
a reconnu la qualité pour agir et l’intérêt à agir d’un Etat qui s’était vu refuser
par la France l’extradition d’un délinquant.
Le Conseil fédéral a fait procéder à une analyse juridique de cette jurisprudence.
Il a notamment pris note que désormais, l’octroi ou le refus d’une extradition ne
constitue plus un soustrait au contrôle judiciaire. Selon
le Conseil d’Etat français, les refus d’extradition ne sont pas des manifestations
discrétionnaires de volonté de l’Etat français dans ses rapports avec un Etat
étranger, mais des décisions administratives ou gouvernementales encadrées par
des textes, et notamment des traités internationaux ayant une valeur supérieure
à celles des lois et soumis au contrôle du juge administratif.
7. L’objectif du Conseil fédéral est d’obtenir le constat judiciaire du non-respect
d’engagements internationaux par un Etat. Il n’y va pas seulement de la
réciprocité. Il y va de la crédibilité de toute la coopération internationale
en matière d’entraide pénale. Dans la recherche d’un espace de sécurité
démocratique en Europe - voulu par les Chefs d’Etat et de Gouvernement lors
du Sommet de Vienne d’octobre 1993 - les décrets d’extradition ne sont plus des
instruments de négociation avec un Etat étranger, mais des mesures répressives
prises dans l’intérêt commun de l’Etat requérant et de l’Etat requis.»
Avant d’opter pour la saisine de la juridiction administrative suprême de
l’Etat français, le Conseil fédéral a envisagé d’autres mesures, juridiques
et politiques, et notamment l’éventualité de l’ouverture d’une procédure
internationale de règlement des différends.
A cet égard, sur le plan juridique, il convient de souligner que la Convention
européenne d’extradition ne prévoit elle-même aucun mode international
de règlement des différends. Par contraste, la Convention européenne pour
la répression du terrorisme prévoit, en son art. 9, que le Comité européen
pour les problèmes criminels du Conseil de l’Europe - qui suit l’exécution
de la Convention - «facilite autant que besoin le règlement amiable de toute
difficulté à laquelle l’exécution de la Convention donnerait lieu».
Par ailleurs, l’art. 10 de la Convention européenne pour la répression du
terrorisme prévoit une procédure internationale de règlement des différends
concernant l’interprétation et l’application de la Convention sur les questions
non réglées selon la procédure de l’art. 9. Un arbitrage est prévu, par
désignation par chaque partie d’un arbitre et, sur proposition de ces derniers,
par désignation d’un surarbitre. Les décisions du tribunal arbitral, prises à la
majorité, sont définitives.
Autre option procédurale prise en considération par le Gouvernement suisse:
le recours à la procédure prévue par le Traité de conciliation et d’arbitrage
obligatoire conclu entre la Suisse et la France le 6 avril 1925[33], entré en
vigueur le 23 mars 1934, date de l’échange des instruments de ratification. Ce
traité, conclu entre le Conseil fédéral suisse et le Président de la République
10

française, souligne dans son préambule «les liens d’amitié et les rapports
de bon voisinage qui unissent heureusement le peuple suisse et le peuple
français». A l’art. 1er de cet instrument, les Etats parties sont convenus de ce
qui suit:
«Tous différends entre le Conseil fédéral suisse et le Gouvernement de la
République française, de quelque nature qu’ils soient et qui n’auraient pu
être résolus par les procédés diplomatiques ordinaires, seront, avant toute
procédure devant la Cour permanente de Justice Internationale [actuellement:
 (art. 37 du Statut de la Cour internationale
de Justice)] ou avant tout recours à l’arbitrage, soumis à fin de conciliation à
une commission internationale permanente, dite Commission permanente de
conciliation constituée conformément au présent Traité».
Cette disposition prévoit encore, dans un second alinéa:
«Toutefois, les Hautes Parties Contractantes auront toujours la liberté de
convenir qu’un litige déterminé sera réglé directement par la Cour Permanente
de Justice Internationale ou par voie d’arbitrage, sans recours au préliminaire de
conciliation ci-dessus prévu».
L’argument décisif qui plaide en faveur de la non-existence en l’espèce d’une
exception de recours parallèle de caractère international ressort de l’art. 2
de ce Traité franco-suisse de 1925. Cette disposition est libellée de manière
suivante:
«S’il s’agit d’un différend qui, d’après la législation intérieure de l’une des Parties,
relève de la compétence des tribunaux nationaux de celle-ci, le différend ne sera
soumis à la procédure prévue par le présent Traité qu’après jugement passé en
force de chose jugée rendu par l’autorité judiciaire nationale compétente».
Cette dernière disposition du Traité de 1925 montre bien la prudence avec
laquelle il convient d’accueillir, devant une juridiction interne, l’exception de
recours parallèle au niveau international. A vrai dire, ce que l’articulation de
ces différentes dispositions révèle, c’est bien plutôt l’inopportunité de porter
au niveau international un différend qui relève d’abord de la compétence
d’une juridiction nationale.
En d’autres termes, le Gouvernement suisse a estimé que malgré la gravité
de la violation de la Convention de 1957 et le caractère insatisfaisant des
explications données par le Gouvernement français dans le cadre des
procédures diplomatiques ordinaires après le 28 décembre 1993, le choix
d’une procédure internationale de règlement des différends n’était guère
praticable, du moins en l’état: en premier lieu en raison de l’absence de
dispositions spécifiques dans l’instrument international qui constitue le
cadre normatif principal de l’affaire (la Convention européenne d’extradition
de 1957); en deuxième lieu en raison du caractère à la fois trop technique
(art. 9) ou trop solennel (art. 10) des procédures internationales prévues par
la Convention européenne pour la répression du terrorisme de 1977 (qui
ne forme que la toile de fond de la présente affaire); en troisième lieu en
raison du risque, non négligeable, que si le Gouvernement suisse s’aventurait
à entamer la procédure internationale de règlement des différends selon
l’art. 1er du Traité franco-suisse de conciliation et d’arbitrage obligatoires de
11

1925, il courrait un risque non négligeable que le Gouvernement français
se prévale de l’exception de recours interne préalable définie à l’art. 2 dudit
Traité.
Enfin, d’autres démarches, de caractère plus politique, n’ont pas été
considérées comme un réel substitut d’une procédure judiciaire: ainsi fut
par exemple écartée l’option d’une intervention de la Suisse auprès du Comité
des Ministres du Conseil de l’Europe, selon le Statut de Londres de 1949.
C’est ainsi qu’après avoir pesé le pour et le contre, et compte tenu de sa volonté
de mettre l’accent sur la problématique juridique, le Gouvernement suisse
a décidé d’invoquer le bénéfice de l’ouverture jurisprudentielle opérée par
le Conseil d’Etat dans son arrêt du 15 octobre 1993, en contestant la légalité
de la décision française litigieuse du 29 décembre 1993 et en demandant son
annulation.
7. Sur le caractère «justiciable» des questions soumises en
l’espèce au Conseil d’Etat
a. Position du problème
L’invocation par le Gouvernement français des «intérêts supérieurs de l’Etat»
pour se soustraire à ses obligations internationales en matière d’extradition
pose, dans toute son ampleur, la question de la légitimité et de l’étendue du
contrôle juridictionnel de l’administration dans les matières qui se rattachent
aux rapports internationaux (sur cette question, voir R. Ergec, «Le contrôle
juridictionnel de l’administration dans les matières qui se rattachent aux
rapports internationaux: actes de gouvernement ou réserve du pouvoir
discrétionnaire?», Revue de droit international et de droit comparé 1986,
p. 72-134).
De l’avis du Gouvernement suisse, ce contrôle est en l’espèce non seulement
légitime, mais nécessaire et raisonnable. Nécessaire, parce que son absence
cautionnerait dans son principe un acte (l’expulsion vers un Etat tiers de
personnes en détention extraditionnelle) qui mine à la base l’ordre européen
de l’extradition fondé sur la Convention européenne d’extradition de 1957
et sur le complément que constitue la Convention européenne pour la
répression du terrorisme de 1977. Raisonnable aussi, parce que le Conseil
d’Etat est en l’espèce invité à contrôler non pas un acte diplomatique relevant
traditionnellement de l’opportunité gouvernementale (par ex. la décision
de signer, de soumettre à l’approbation du Parlement ou de ratifier un
traité), mais un acte administratif se situant dans le prolongement direct
d’une obligation internationale préalablement et librement souscrite par l’Etat
français comme tel.
12

Il en découle une série de conséquences qu’il convient d’examiner une à une,
en procédant à partir de ce qui est certain vers ce qui l’est moins.
b. Absence en l’espèce d’un «acte de gouvernement» soustrait au
contrôle juridictionnel
C’est le point de départ du raisonnement. L’acquis jurisprudentiel, à cet
égard, est l’arrêt précité du Conseil d’Etat du 15 octobre 1993 dans l’affaire
Royaume-Uni c / France. La décision verbale du 29 décembre 1993 par laquelle
le Gouvernement français a refusé aux autorités suisses l’extradition de deux
ressortissants iraniens et retiré les décrets du 31 août 1993 accordant cette
extradition devrait être, selon les termes mêmes du Conseil d’Etat, «détachable
de la conduite des relations diplomatiques de la France avec l’Etat dont émane
cette demande». Dès lors, en vertu du principe posé dans l’arrêt, «la juridiction
administrative est compétente pour connaître de la requête». L’arrêt précité
est également pertinent pour admettre la compétence du Conseil d’Etat à
statuer en l’espèce en premier et dernier ressort.
c. Sur l’étendue du pouvoir de contrôle judiciaire (notion de
«justiciabilité»)
Les développements récents de la jurisprudence du Conseil d’Etat sur certaines
questions essentielles relevant du droit international (arrêt Nicolo de 1989
sur les rapports entre le droit international et le droit interne; arrêt GISTI de
1992 sur la compétence propre du juge d’interpréter les traités internationaux
sans être lié par l’interprétation authentique donnée par l’exécutif; et enfin
arrêt Royaume-Uni de 1993 sur la reconnaissance de la qualité pour agir de
l’Etat étranger pour contester devant le juge administratif français un acte
administratif d’exécution d’un traité international) doivent être situés sur la
toile de fond du vaste mouvement qui vise à reconnaître au juge lui-même le
droit de déterminer la frontière entre ce qui est justiciable et ce qui ne l’est
pas. Comme l’a montré récemment le juge P. Pescatore dans un texte présenté
en septembre 1993 à Moscou dans le cadre d’une manifestation organisée
par la Cour constitutionnelle de Russie et la Fondation Konrad Adenauer
(contribution intitulée «Recht und Politik in der Verfassung der Europäischen
Gemeinschaft», en allemand et en russe, 53 p., non encore publiée), «la mise
en oeuvre du principe de l’Etat de droit amène nécessairement à la distinction
entre droit et politique» (trad.). Sans doute le juge ne peut-il exercer qu’un
contrôle marginal sur les choix relevant en partie du domaine politique, mais
il doit en même temps rester soucieux de veiller que la protection des droits
individuels et fondamentaux ne souffre pas des excès du pouvoir politique.
Face à de telles pesées d’intérêts, l’exigence de «prééminence du droit»
(Statut du Conseil de l’Europe) ou celle d’«Etat de droit» sont menacées si
les problèmes sont abordés par le juge dans une démarche a-prioriste ayant
pour effet de soustraire des pans entiers de l’activité gouvernementale au
contrôle juridictionnel. Le plus sage, pour le juge, est bien plutôt de procéder
de manière pragmatique à partir du principe de base selon lequel le contrôle
juridictionnel des actes de l’autorité publique, exercé par des juridictions
13

indépendantes, est la pierre d’angle de l’Etat de droit (sur ce dernier point,
Ergec, loc. cit., p. 72). A partir de là, le juge doit empiriquement, dans le cadre
procédural qui est le sien et en fonction des exigences propres des règles
de droit nationales et internationales qu’il doit appliquer, déterminer de
cas en cas la frontière entre ce qui est justiciable et ce qui ne l’est pas. Entre
l’écueil du «gouvernement des juges» (qui consisterait, pour les juridictions,
à quitter dans leur décision le terrain du droit en rendant des décisions
inspirées de considérations politiques) et celui du «judicial self-restraint»
(qui, de vertu, peut tomber dans le vice de son expression extrême: le déni de
justice), il faut préférer l’approche pragmatique d’un juge certes soucieux,
dans le respect du cadre procédural et des exigences du cadre normatif
international qui détermine parfois sa compétence, de ne pas s’aventurer
sur le terrain de domaines d’appréciation des organes politiques (législateur,
exécutif), mais soucieux en même temps de ne pas faillir à sa mission
judiciaire en contournant des problèmes incommodes. C’est dans ce sens
que l’éminent auteur peut affirmer (trad.): «Dans l’Etat de droit, le juge doit
prendre sur lui la responsabilité de sanctionner la primauté du droit sur la
politique».
d. Aperçu de droit comparé
On observe, dans les pratiques nationales, une tendance très nette à la
réduction progressive du champ des actes prétendument irréductibles au
contrôle juridictionnel. Le domaine des rapports internationaux constitue à
cet égard un «domaine test» (Ergec, loc. cit., p. 80).
Au Royaume-Uni et aux Etats Unis, la construction jurisprudentielle élaborée
autour de la notion de l’«Act of State» ne présente qu’un intérêt limité dans
notre contexte. On sait que selon cette doctrine, les juridictions nationales
anglo-saxonnes ont montré, depuis le siècle passé, une résistance à confronter
des actes de souveraineté étrangers à des normes internes, pour éviter
les difficultés internationales liées à l’appréciation des mobiles qui ont pu
conduire l’Etat étranger à prendre l’acte litigieux (sur la définition et les
particularités de cette doctrine, voir en particulier, parmi une doctrine
extrêmement abondante, l’article de Peter Herzog, «La théorie de l’ dans le droit des Etats Unis», Revue critique de droit international privé,
1982, p. 617-646, spéc. p. 636 et 639). Le domaine d’élection de cette doctrine se
trouve être le droit international privé et, plus particulièrement, les questions
concrètes liées à l’expropriation de biens par suite de nationalisations.
Il est toutefois intéressant de constater que ce qu’on a justement appelé
«l’entrée en scène des normes internationales» réduit progressivement
l’empire de cette doctrine, puisque, comme le relève un auteur, chaque fois
que des normes internationales sont applicables dans les rapports juridiques
considérés, «la question de l’applicabilité de la doctrine de l’Act of State ne
se pose même plus; elle cède la place à la question, beaucoup plus banale, de
l’applicabilité du droit international public par le juge interne» (Jean Combacau,
«La doctrine de l’ aux Etats Unis; développements récents», Revue
générale de droit international public 1973, p. 35-91, spéc. p. 88).
14

En Allemagne, la pratique de la Cour constitutionnelle est également
hautement significative de l’étendue du contrôle juridictionnel des actes
gouvernementaux en liaison avec la protection des droits fondamentaux
dans les matières qui se rattachent aux rapports internationaux. En vertu
de l’art. 19 § 4 de la Loi fondamentale, selon lequel «quiconque est lésé dans
ses droits par l’autorité publique peut recourir à la voie judiciaire», la Cour
constitutionnelle allemande a été amenée à statuer dans plusieurs recours
introduits par des particuliers à l’encontre de décisions du Gouvernement
fédéral politiquement très sensibles. En 1983, elle l’a fait, en entrant en
matière, mais en rejetant au fond, des recours dirigés contre l’installation
des missiles Pershing et des missiles de croisière sur le territoire de la RFA
en application de la double décision de 1979 de l’OTAN (arrêt du 2e Sénat
du 16 décembre 1983, publié dans Europäische Grundrechte-Zeitschrift
[EuGRZ] 1984, p. 38-46, spéc. p. 45, où la juridiction suprême allemande
prend soin, après être entrée en matière, de poser les frontières de son
contrôle). En 1993, la Cour de Karlsruhe a dû, à deux reprises, statuer par
voie de procédures en référé («einstweilige Anordnungen») sur la question
de la participation de militaires allemands à des vols de reconnaissance
destinés à faire respecter la décision du Conseil de sécurité des Nations
Unies d’interdire les vols militaires sur la Bosnie-Herzégovine (arrêt du 2e
Sénat du 8 avril 1993, publié dans EuGRZ 1993, p. 168-172, spéc. p. 170, IV.
B, en ce qui concerne l’appréciation juridique) et à l’occasion du contrôle
juridictionnel de la participation provisoire d’unités de la Bundeswehr à la
Force des Nations Unies engagée en Somalie avec l’approbation du Bundestag
(arrêt du 2e Sénat du 23 juin 1993, publié dans EuGRZ 1993, p. 326-328, spéc.
p. 327). Dans ce dernier arrêt, il est significatif que non seulement le recours
fut jugé recevable, mais qu’il fut considéré comme bien fondé dans la mesure
où il admit que la participation provisoire d’unités allemandes à la Force
des Nations Unies en Somalie exigeait l’approbation expresse du Parlement
allemand.
En Suisse enfin, certains arrêts rendus par le Tribunal fédéral en matière
d’extradition présentent également un intérêt dans le contexte de la présente
affaire (sur les aspects généraux de cette question, voir l’étude du professeur
Hans Schultz, «L’application de la Convention européenne d’extradition par le
Tribunal fédéral suisse», Mélanges offerts à Georges Levasseur, Paris, Gazette
du Palais, Litec, 1992, p. 345-360). Dans une affaire de criminalité économique,
la République d’Argentine avait demandé l’extradition à la Suisse de cinq
personnes en vertu d’une Convention bilatérale liant l’Argentine et la Suisse
depuis 1906. Les intéressés s’opposaient à leur extradition à l’Argentine, en
invoquant notamment la situation politique en Argentine à l’époque de la
dictature. Dans un arrêt du 3 novembre 1982 (ATF 108 Ib 408-413, Bufano
et a.), le Tribunal fédéral commence par constater l’application de principe
de la Convention bilatérale de 1906 et rejette une objection tirée de l’ordre
public interne suisse, une telle réserve n’étant selon lui pas admissible, puisque
l’ordre public suisse «n’a pas été réservé par le traité» (p. 409, avec référence
à une jurisprudence antérieure). Au terme d’un arrêt très circonstancié, le
Tribunal fédéral suisse relève (p. 412):
«Une situation politico-juridique particulière ne saurait naturellement avoir pour
conséquence que la Suisse refuse d’une manière générale toute extradition vers
un Etat déterminé, sans tenir compte de ses engagements internationaux envers
15

lui. Un tel refus n’interviendra que si l’on peut craindre objectivement, dans un
contexte précis, que les extradés soient directement et personnellement exposés
au risque que les principes généraux du droit des gens mentionnés au consid. 8a
[art. 3 CEDH et art. 3 ch. 2 de la Convention européenne d’extradition, en vertu
d’une Recommandation du Comité des Ministres du Conseil de l’Europe de 1980
qui recommande son application même lorsqu’une demande d’extradition émane
d’un pays non partie à la Convention européenne des droits de l’homme] soient
violés».
Au terme de son examen, le Tribunal fédéral conclut (p. 413):
«L’ensemble de ces circonstances donne au Tribunal fédéral des raisons
impérieuses de craindre que le traitement qui pourrait être appliqué aux
opposants par l’Etat requérant, soit avant le jugement, soit au cours de
l’exécution de la peine, serait contraire aux normes relatives au respect des
droits de l’homme. Les principes généraux du droit des gens mentionnés (…) font
ainsi obstacle à l’autorisation d’extrader».
Il est intéressant de noter que la même affaire revint devant le Tribunal
fédéral le 21 mai 1986, après le rétablissement de la démocratie en Argentine.
Ce pays demanda à nouveau l’extradition des mêmes personnes. L’autorité
exécutive suisse accorda l’extradition à l’Argentine. Le Tribunal fédéral rejeta
le recours introduit par les intéressés contre la décision accordant l’extradition,
dans un arrêt circonstancié dont voici la conclusion (arrêt Bufano et a., du
21 mai 1986, ATF 112 Ib 215-225, p. 224, consid. 8):
«Les griefs soulevés par les recourants contre la décision attaquée, de même
que l’objection tirée de la protection élargie que leur accorde l’ordre public
international selon les principes énoncés aux art. 3 CEExtr., 3 CEDH et 2 EIMP
[loi fédérale d’entraide internationale en matière pénale] sont donc mal fondés.
Les recours doivent donc être rejetés et l’extradition accordée sans réserve à la
République argentine.»
Il ressort de ces considérations sommaires de droit comparé que même des
domaines sensibles relevant des relations internationales ou de l’appréciation
des organes politiques ne sont pas a priori soustraits à l’examen du juge
interne. Il incombe à ce dernier, une fois sa compétence reconnue, d’apprécier
et de peser les différents éléments en présence en fonction des impératifs
de l’ordre juridique international (respect du principe pacta sunt servanda;
respect du ius cogens en matière de droits fondamentaux) et des principes
généraux du droit (interdiction du déni de justice; respect du principe de la
légalité; protection des intérêts légitimes des Etats tiers et de personnes privées
touchées par les décisions litigieuses).
Dans cette perspective, la position particulière du juge national mérite
quelques développements supplémentaires.
7. Le juge interne, dépositaire à part entière du contrôle de
l’exécution des traités internationaux
Selon la Convention de Vienne sur le droit des traités du 23 mai 1969 (CV[34],
en vigueur pour la Suisse depuis 1990, à laquelle la France n’a, il est vrai,
pas adhéré), l’expression «traité» s’entend «d’un accord international conclu
16

par écrit entre Etats et régi par le droit international» (art. 2 § 1 let. a de la
Convention). L’Etat est ici visé dans l’ensemble de ses organes: exécutifs,
législatifs et judiciaires. Lorsque, codifiant un principe de droit international
universellement reconnu, l’art. 26 de la Convention de Vienne (intitulé «Pacta
sunt servanda») rappelle que «tout traité en vigueur lie les parties et doit
être exécuté par elles de bonne foi», le mot «parties» vise, une nouvelle fois,
l’ensemble des organes de l’Etat.
Dans les pays à tradition moniste, comme la France et la Suisse, les principes
ici rappelés revêtent une importance toute particulière. En effet, le monisme
interdit d’opposer les aspects internes et les aspects internationaux de la
violation d’un traité international. Sinon, le risque existe, comme le relève M.
Ergec, «de voir le traité privé d’effets en droit interne alors que sa validité dans
l’ordre international demeurerait intacte» (loc. cit., 1986, p. 113), ou l’inverse.
Mais une conséquence supplémentaire, tout aussi fondamentale, découle de
l’approche moniste des rapports entre le droit international et le droit interne.
La procédure de conclusion d’un traité obéit certes à toute une série de choix
qui sont effectués en fonction des particularités de l’ordre juridique interne,
mais une fois le traité régulièrement ratifié et entré en vigueur, il y a un point
de non-retour qui a pour effet d’unir les organes de l’Etat dans l’obligation -
qu’ils doivent assumer de manière solidaire et concurrente - d’exécuter
fidèlement le traité, sur le plan international et sur le plan interne. Selon
cette conception, le fait que l’autorité exécutive, même au plus haut niveau, ait
cru possible, dans une situation donnée, de se dispenser de respecter le traité,
ne dispense pas le juge administratif de vérifier la «légalité» (dans le sens le
plus large de l’expression, incluant les sources de référence internationales) de
la décision litigieuse. Tel est précisément la situation dans laquelle se trouve le
Conseil d’Etat français face à la décision litigieuse du 29 décembre 1993.
S’agissant des conceptions suisses en cette matière, il convient de mentionner
ici une publication commune, du 26 avril 1989, de l’Office fédéral de la justice
et de la Direction du droit international public du Département fédéral
des affaires étrangères intitulée «Rapports entre le droit international et
le droit interne au sein de l’ordre juridique suisse» (publiée dans la revue
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération 1989, N° 54,
p. 437-479, spéc. p. 460). A deux reprises, le Conseil fédéral suisse lui-même
a souligné qu’il partageait les vues exprimées dans cette publication (Feuille
fédérale 1992 III 1125 ss, p. 1275; et 1992 IV 1 ss, p. 83):
«a. En droit international, un traité ne lie pas seulement l’exécutif ou le
législateur, mais l’Etat comme tel. Le droit international général impute à l’Etat
tout comportement contraire au droit international indépendamment du fait
que l’organe étatique qui est à l’origine de ce comportement appartienne au
pouvoir constituant, législatif, exécutif, judiciaire ou autre, que ses fonctions
aient un caractère international ou interne, et que sa position dans le cadre de
l’organisation de l’Etat soit supérieure ou subordonnée.
b. Ces principes fondamentaux du droit international valent sans restriction
dans l’ordre juridique moniste qu’est l’ordre juridique suisse, dans lequel
les traités internationaux font de la légalité. Le Conseil
fédéral a souligné lui-même récemment que lorsqu’un traité fait référence aux
 , il vise la Suisse et ses partenaires . La
17

conséquence juridique décisive est la suivante: face à l’obligation - internationale
et constitutionnelle - d’exécuter les traités (art. 26 et 27 CV, en liaison avec
l’art. 113 al. 3 Cst.), tous les organes de la Confédération sont visés de manière
immédiate, comme organes d’exécution internes d’une règle internationale
en vigueur pour la Suisse. Dans cette tâche, le pouvoir judiciaire ne saurait
se dissimuler derrière le législateur ou l’exécutif, ni le législateur derrière
l’exécutif, qui assume en dernier ressort la responsabilité internationale de
la Confédération.»
Les mêmes principes devraient valoir, mutatis mutandis, dans l’ordre moniste
qu’est l’ordre juridique français. Il appartient donc au juge administratif
français de vérifier qu’en l’espèce, dans le contexte précis et strictement
encadré internationalement de l’exécution d’un traité d’extradition, le
pouvoir exécutif français n’a pas enfreint les bornes précises définies par
les composantes internationales - notamment la Convention européenne
d’extradition de 1957 - du principe de légalité dont il est le garant suprême au
niveau national.
8. Sur l’intérêt à agir de la Suisse
Sur le plan formel, l’intérêt du Gouvernement suisse à obtenir du Conseil
d’Etat français l’annulation de la décision attaquée, avec toutes les
conséquences de droit, découle du fait que les décrets d’extradition du 31 août
1993 ont créé des droits à son profit, droits qui ne pouvaient être retirés que
pour des motifs de légalité.
Quant au fond, l’intérêt du Gouvernement suisse découle de sa volonté
de réaffirmer l’attachement qui est le sien envers «l’acceptation de règles
uniformes en matière d’extradition» en Europe (voir le troisième considérant
du préambule de la Convention de 1957). N’ayant pas obtenu, sur le plan
diplomatique, l’assurance du Gouvernement français que de tels faits ne se
reproduiraient pas à l’avenir, le Gouvernement suisse a un intérêt majeur à
faire constater que la décision entreprise l’a été en dehors du cadre de la
légalité. Sans doute un tel constat n’est-il pas de nature - compte tenu de
l’expulsion vers l’Iran des deux personnes recherchées - à lui permettre
d’obtenir le retour de ces personnes vers la Suisse, pour qu’elles y soient jugées.
L’expulsion en question n’en apparaît pas moins, dans cette perspective,
d’autant plus grave puisqu’elle annihile le voeu des Etats membres du
Conseil de l’Europe parties à la Convention européenne pour la répression du
terrorisme «que des mesures efficaces soient prises pour que les auteurs
de tels actes n’échappent pas à la poursuite et au châtiment» (troisième
considérant du préambule de la Convention de 1977).
L’annulation de la décision litigieuse par une juridiction indépendante revêt
de surcroît une importance majeure comme maillon d’une chaîne où se
rejoignent l’intérêt général et des intérêts particuliers: l’intérêt des Etats
européens à éviter que des failles n’apparaissent dans le processus d’entraide
internationale qui est à la base de la Convention européenne d’extradition;
et les intérêts tout aussi essentiels des personnes privées gravement lésées
par cette décision. En effet, la veuve de M. Radjavi et ses enfants, de même
que son frère, ont été gravement affectés par l’assassinat de la victime. Dans
leur perspective, l’expulsion des deux assassins présumés vers l’Iran les prive
18

du droit à un procès équitable sur le plan pénal et sur le plan privé (art. 6
CEDH). Plus généralement, ils sont privés, en ce qui concerne l’atteinte à leur
vie familiale (art. 8 CEDH), des garanties offertes par l’art. 13 CEDH, qui prend
ici une portée lourde de signification:
«Toute personne dont les droits et libertés reconnus dans le présente Convention
ont été violés a droit à l’octroi d’un recours effectif devant une instance nationale,
alors même que la violation aurait été commise par des personnes agissant dans
l’exercice de leurs fonctions officielles».
Si - ce que le Gouvernement suisse ignore - une procédure de requête
individuelle devait un jour être introduite contre la France par les membres de
la famille de M. Radjavi devant les organes de la Convention européenne des
droits de l’homme, l’art. 17 CEDH revêtirait ici, au regard de l’expulsion vers
l’Iran, une signification particulière pour l’Etat français. L’art. 17 CEDH dispose
en effet:
«Aucune des dispositions de la présente Convention ne peut être interprétée
comme impliquant pour un Etat, un groupement ou un individu, un droit
quelconque de se livrer à une activité ou d’accomplir un acte visant à la
destruction des droits ou libertés reconnus dans la présente Convention ou
à des limitations plus amples de ces droits et libertés que celles prévues à ladite
Convention».
C’est donc également en raison de la dimension «droits de l’homme» qui forme
la toile de fond de cette affaire que le Gouvernement suisse a saisi le Conseil
d’Etat, souhaitant ainsi obtenir le redressement en temps utile, au niveau
national, d’une situation qui lui paraît contraire au droit et qui pourrait, en
cas de rejet du recours, avoir des conséquences juridiques plus graves. Il
rejoint sur ce point également les considérations de la doctrine, qui estime que
l’art. 13 CEDH milite sérieusement contre l’admission de la réserve de l’acte de
Gouvernement (loc. cit., 1986, p. 131).
Le Gouvernement suisse invite donc le Conseil d’Etat à annuler la décision
litigieuse, constitutive d’un manquement gouvernemental à l’exécution de la
Convention européenne d’extradition.
9. Conséquences de l’affaire sur les relations franco-suisses
En saisissant le Conseil d’Etat français, le Gouvernement suisse a voulu limiter
à son objet juridique essentiel un différend qui, à ses yeux, ne met nullement
en cause les relations franco-suisses, traditionnellement bonnes.
De manière significative, la coopération internationale en matière pénale s’est
poursuivie normalement entre les deux Etats depuis le début de l’année 1994,
mais le Gouvernement suisse ne saurait pour autant adopter une attitude de
passivité face à la décision litigieuse française, ne serait-ce que parce qu’il a
lui-même, en 1991 et 1992, régulièrement extradé à la France, Etat requérant,
dans des circonstances très proches, deux ressortissants iraniens recherchés
par la justice française pour être présumés avoir participé à l’assassinat en
19

France de M. Chapour Bakhtiar, et cela malgré des menaces concrètes portées
par la République islamique d’Iran contre la Suisse, menaces auxquelles le
Gouvernement suisse n’a pas cédé.
10. Conclusions
Au bénéfice des considérations qui précèdent, le Gouvernement suisse invite le
Conseil d’Etat français à annuler la décision implicite de refus d’extradition du
29 décembre 1993.
[31] RS 0.353.1.
[32] Conv. du 27 janvier 1977 (CEExtr, RS 0.353.3).
[33] RS 0.193.413.49.
[34] RS 0.111.
20

Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften
Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées
Archivio federale svizzero, Pubblicazioni ufficiali digitali
JAAC 58.132B - Mémoire de l'Agent du Conseil fédéral du 24 mars 1994
In
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans
Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In
Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione
Jahr
1994
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58
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Ref. No
150 002 057
Das Dokument wurde durch das Schweizerische Bundesarchiv und die Bundeskanzlei konvertiert.
Le document a été digitalisé par les Archives Fédérales Suisses et la Chancellerie fédérale.
Il documento è stato convertito dall'Archivio federale svizzero e della Cancelleria federale.