bvger · C-413/2022 · 2021-12-22 · de

Zulassung von Spit&auml;lern (Kanton) | KV, Spitalliste Akutsomatik BE: Nichterteilung von Leistungsaufträgen; Beschluss des Regierungsrates des Kantons Bern vom 22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021)

Bundesverw al tungsgeri cht 
Tri bunal admi ni strati f fédéral 
Tri bunal e amm ini strati vo federal e 
Tri bunal admi ni strati v federal 
 
Abteilung III 
C-413/2022 
 
 
A b s c h r e i b u n g s e n t s c h e i d 
v o m 2 9 . J u n i 2 0 2 2 
Besetzung 
Einzelrichter Beat Weber, 
Gerichtsschreiber Daniel Golta. 
Parteien 
Swiss Medical Network Hospitals SA, 
Beschwerdeführerin, 
gegen 
Regierungsrat des Kantons Bern, 
handelnd durch Gesundheits-, Sozial- und 
Integrationsdirektion des Kantons Bern, 
Vorinstanz. 
Gegenstand 
KV, Spitalliste Akutsomatik Bern: Nichterteilung von Leis-
tungsaufträgen; Beschluss des Regierungsrates des Kan-
tons Bern vom 22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021). 
 
 
 


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Das Bundesverwaltungsgericht stellt fest und erwägt, 
dass der Regierungsrat des Kantons Bern (nachfolgend Regierungsrat, 
Vorinstanz) mit Regierungsratsbeschluss (RRB) Nr. 419/2019 vom 8. Mai 
2019 der Swiss Medical Network Hospitals SA (SMNH SA; nachfolgend 
Beschwerdeführerin) am Standort Gümligen die Leistungsaufträge BEW8 
(Wirbelsäulenchirurgie) und BEW8.1 (Spezialisierte Wirbelsäulenchirurgie) 
befristet bis zum 31. Dezember 2020 erteilt hat, 
dass der Regierungsrat aufgrund der Coronavirus-Krise gestützt auf die 
CKGV (Verordnung des Kantons Bern vom 26. März 2021 über Massnah-
men zur Bewältigung der Coronavirus-Krise im Gesundheitswesen [BSG 
101.3]), und mit RRB 407/2021 vom 31. März 2021 diese befristeten Leis-
tungsaufträge bis zum 31. Dezember 2021 verlängert hat, 
dass die Beschwerdeführerin mit Gesuch vom 20. September 2021 bean-
tragt hat, ihr am Standort Gümligen die Leistungsaufträge BEW8 und 
BEW8.1 ab dem 1. Januar 2022 unbefristet, eventualiter befristet erneut zu 
erteilen, 
dass der Regierungsrat diese Anträge mit Verfügung bzw. RRB Nr. 
1500/2021 vom 22. Dezember 2021 abgewiesen hat (Dispositivziffer 1 in 
Verbindung mit Begründung Ziffer 2.3 am Ende), 
dass die Beschwerdeführerin am 26. Januar 2022 gegen die Nichterteilung 
der Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 am Standort Gümligen beim 
Bundesverwaltungsgericht Beschwerde eingereicht hat, 
dass die Beschwerdeführerin die folgenden Rechtsbegehren gestellt hat: 
1. Dispositivziffern 1 und 3 der Verfügung des Regierungsrates vom 
22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021) seien aufzuheben, soweit 
der Swiss Medical Network Hospitals SA darin ab dem 1. Januar 2022 
keine Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 am Standort Gümligen 
erteilt werden und 
 
es seien der Swiss Medical Network Hospitals SA die Leistungsauf-
träge BEW8 und BEW8.1 am Standort Gümligen ab dem 1. Januar 
2022 unbefristet zu erteilen. 
2. Eventualiter seien Dispositivziffern 1 und 3 der Verfügung des Regie-
rungsrates vom 22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021) aufzuhe-
ben, soweit der Swiss Medical Network Hospitals SA darin ab dem 


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1. Januar 2022 keine Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 am 
Standort Gümligen erteilt werden und 
es seien der Swiss Medical Network Hospitals SA am 1. Januar 2022 
in Kraft tretende und bis 31. Dezember 2023 befristete Leistungsauf-
träge BEW8 und BEW8.1 am Standort Gümligen zu erteilen, die ab 
dem 1. Januar 2024 als unbefristete Leistungsaufträge fortgeführt 
werden, sofern 10 Berner Fälle pro Jahr und die Abdeckung von min-
destens 2 % aller Berner Fälle (bei BEW8 und BEW8.1) sowie eine 
Mindestfallzahl von 10 (bei BEW8.1) während der Befristung erreicht 
wurden. 
3. Subeventualiter seien Dispositivziffern 1 und 3 der Verfügung des Re-
gierungsrates vom 22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021) aufzu-
heben, soweit der Swiss Medical Network Hospitals SA darin ab dem 
1. Januar 2022 keine Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 am 
Standort Gümligen erteilt werden, und die Sache sei zur Neubeurtei-
lung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen. 
4. Sub-subeventualiter seien Dispositivziffern 1 und 3 der Verfügung des 
Regierungsrates vom 22. Dezember 2021 (RRB Nr. 1500/2021) so 
abzuändern, als die Nichterteilung der Leistungsaufträge BEW8 und 
BEW8.1 der Swiss Medical Network Hospitals SA am Standort Gümli-
gen nach Ablauf einer Übergangsfrist von sechs Monaten ab Eröff-
nung des Urteils des Bundesverwaltungsgerichts rechtswirksam wird. 
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge, zuzüglich Mehrwertsteuer, 
zu Lasten der Vorinstanz 
und die folgenden Verfahrensanträge: 
1. Es seien ohne Anhörung der Vorinstanz (superprovisorisch) der Swiss 
Medical Network Hospitals SA einstweilen während der Dauer des 
bundesverwaltungsgerichtlichen Verfahrens die Leistungsaufträge 
BEW8 und BEW8.1 am Standort Gümligen ab 1. Januar 2022 zu er-
teilen und die Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 im Internet zu 
publizieren. 
2. Eventualiter seien der Swiss Medical Network Hospitals SA vorsorg-
lich einstweilen während der Dauer des bundesverwaltungsgerichtli-
chen Verfahrens die Leistungsaufträge BEW8 und BEW8.1 am Stand-
ort Gümligen ab 1. Januar 2022 zu erteilen und die Leistungsaufträge 
BEW8 und BEW8.1 im Internet zu publizieren. 
3. Es sei ein zweiter Schriftenwechsel durchzuführen. 
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge, zuzüglich Mehrwertsteuer, 
zu Lasten der Vorinstanz. 


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dass das Bundesverwaltungsgericht mit Zwischenverfügung vom 31. Ja-
nuar 2022 (BVGer-act. 2) der Beschwerdeführerin einstweilen superprovi-
sorisch Leistungsaufträge für die Leistungsgruppen BEW8 und BEW8.1 für 
den Standort Gümligen vom 1. Januar 2022 bis zum Entscheid über das 
Gesuch vom 26. Januar 2022 betreffend vorsorgliche Massnahmen erteilt 
hat, 
dass das Bundesverwaltungsgericht – nach Eingang der Stellungnahme 
der Vorinstanz vom 21. Februar 2022 zum Gesuch auf vorsorgliche Ertei-
lung von Leistungsaufträgen für die Leistungsgruppen BEW8 und BEW8.1 
für den Standort Gümligen für die Dauer des Beschwerdeverfahrens 
(BVGer-act. 5) – mit Zwischenverfügung vom 11. März 2022 (BVGer-
act. 6) der Beschwerdeführerin die Leistungsaufträge für die Leistungs-
gruppen BEW8 und BEW8.1 für den Standort Gümligen einstweilen – bis 
zum Entscheid in der Sache – erteilt hat, 
dass die Beschwerdeführerin am 4. April 2022 den ihr auferlegten Kosten-
vorschuss in der Höhe von Fr. 5'000.- fristgerecht geleistet hat (vgl. 
BVGer-act. 9), 
dass die Vorinstanz am 11. April 2022 in der Hauptsache Stellung genom-
men hat (BVGer-act. 10), 
dass die Beschwerdeführerin am 28. April 2022 das Gericht darum ersucht 
hat, die Siloah AG als ihre Vertreterin zu löschen (BVGer-act. 12), 
dass das Bundesverwaltungsgericht mit Zwischenverfügung vom 19. Mai 
2022 (BVGer-act. 13) die Beschwerdeführerin dazu aufgefordert hat, innert 
fünf Tagen eine Beschwerdeverbesserung nachzureichen, in welcher der 
(nach wie vor bestehende) Wille zur Führung eines Beschwerdeverfahrens 
vor Bundesverwaltungsgericht gegen die Verfügung vom 22. Dezember 
2021 von zwei – in Kollektivunterschrift zu zweien zeichnungsberechtigten 
– Personen erklärt werde, ansonsten auf die Beschwerde nicht einzutreten 
sei, 
dass das Bundesamt für Gesundheit (BAG) – vom Bundesverwaltungsge-
richt dazu eingeladen (BVGer-act. 11) – am 19. Mai 2022 als Fachbehörde 
Stellung genommen und sich für eine Abweisung der Beschwerde ausge-
sprochen hat (BVGer-act. 16), 


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dass die Beschwerdeführerin am 24. Mai 2022 mittels von zwei zur Kollek-
tivunterschrift Berechtigten unterschriebener Eingabe (BVGer-act. 15) be-
stätigt hat, dass sie weiterhin den Willen zur Führung eines Beschwerde-
verfahrens vor dem Bundesverwaltungsgericht gegen die Verfügung des 
Regierungsrats vom 22. Dezember 2021 habe, 
dass die Vorinstanz mit RRB Nr. 535/2022 vom 25. Mai 2022 (Beilage zu 
BVGer-act. 17) den angefochtenen RRB Nr. 1500/2021 vom 22. Dezem-
ber 2021 bezüglich des nicht erteilten Leistungsauftrags BEW8 aufgeho-
ben und der Beschwerdeführerin rückwirkend auf den 1. Januar 2022 den 
im Anhang zum RRB enthaltenen Leistungsauftrag BEW8 (Standort Gümli-
gen) befristet bis am 30. Juni 2024 erteilt hat (Beilage zu BVGer-act. 17), 
dass die Vorinstanz in diesem RRB die Erteilung des Leistungsauftrags 
davon abhängig macht, dass die Beschwerdeführerin dem Gesundheits-
amt des Kantons Bern bis am 1. Juni 2022 nachweise, dass sie die Be-
schwerde gegen den RRB 1500/2021 vom 22. Dezember 2021 vollständig 
(und somit auch bezüglich des nicht erteilten Leistungsauftrags BEW8.1) 
zurückgezogen habe, 
dass die Vorinstanz am 30. Mai 2022 den RRB Nr. 535/2022 der Beschwer-
deführerin hat zukommen lassen (vgl. Beilage zu BVGer-act. 17), 
dass die Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 31. Mai 2022 (Poststem-
pel: 1. Juni 2022) dem Bundesverwaltungsgericht je eine Kopie des RRB 
Nr. 535/2022 und des Zustellungsschreibens der Vorinstanz vom 25. Mai 
2022 hat zukommen lassen (BVGer-act. 17 mit Beilagen), 
dass die Beschwerdeführerin beantragt, es sei das Verfahren infolge Rück-
zugs der Beschwerde vom 26. Januar 2022 als gegenstandslos abzu-
schreiben – unter Kosten- und Entschädigungsfolge, zuzüglich Mehrwert-
steuer (BVGer-act. 17), 
dass die Beschwerdeführerin in ihrem Schreiben vom 31. Mai 2022 mitteilt, 
dass die Vorinstanz nach Gesprächen zwischen den Parteien am 25. Mai 
2022 eine neue Verfügung erlassen habe, in der sie die angefochtene Ver-
fügung teilweise – nämlich in Bezug auf den nicht erteilten Leistungsauf-
trag BEW8 – in Wiedererwägung gezogen und diesen Leistungsauftrag be-
fristet erteilt habe, und die Beschwerdeführerin sich vor diesem Hinter-
grund zum vollständigen Rückzug der Beschwerde (somit auch bezüglich 
des nicht erteilten Leistungsauftrags BEW8.1) entschieden habe, 


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dass das Bundesverwaltungsgericht gemäss Art. 31 VGG in Verbindung 
mit Art. 33 Bst. i VGG und Art. 53 Abs. 1 KVG (SR 832.10) i.V.m. Art. 90a 
Abs. 2 KVG und Art. 39 KVG Beschwerden gegen Verfügungen des Re-
gierungsrates beurteilt, 
dass die Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 31. Mai 2022 die Be-
schwerde vollumfänglich zurückgezogen hat (BVGer-act. 17), 
dass damit das vorliegende Beschwerdeverfahren gegenstandslos gewor-
den und im einzelrichterlichen Verfahren abzuschreiben ist (Art. 23 Abs. 1 
Bst. a VGG), 
dass mit dem Erlass des Endentscheides in der Hauptsache die für die 
Dauer des Verfahrens angeordneten vorsorglichen Massnahmen ohne 
Weiteres dahinfallen, 
dass der Regierungsrat aus Gründen der Rechtssicherheit dazu aufzufor-
dern ist, diesen Entscheid im Internet zu publizieren, 
dass die Verfahrenskosten in der Regel jener Partei auferlegt werden, de-
ren Verhalten die Gegenstandslosigkeit bewirkt hat (vgl. Art. 5 des Regle-
ments vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor 
dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]), 
dass im Falle eines Beschwerderückzugs grundsätzlich dieser die Gegen-
standslosigkeit bewirkt und die Kosten der die Beschwerde zurückziehen-
den Partei aufzuerlegen sind, wovon auch die Beschwerdeführerin in ihrer 
Eingabe vom 31. Mai 2022 ausgeht, 
dass die Beschwerdeführerin aber geltend macht, dass sie die Beschwerde 
vor dem Hintergrund zurückgezogen habe, dass die Vorinstanz die ange-
fochtene Verfügung teilweise in Wiedererwägung gezogen habe, weshalb 
die Gegenstandslosigkeit durch die Vorinstanz bewirkt worden sei, 
dass die Frage, wer die Gegenstandslosigkeit bewirkt hat, in einem mate-
riellen Sinne zu verstehen ist (vgl. MICHAEL BEUSCH in: Kommentar zum 
Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren [VwVG], 2. Aufl. 2019, 
Rz. 16 zu Art. 63), 
dass vorliegend die Gegenstandslosigkeit im materiellen Sinne einerseits 
durch die (mit aufschiebender Wirkung) wiedererwägungsweise erfolgte 


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Erteilung des Leistungsauftrags BEW8 und im Übrigen durch den Be-
schwerderückzug – namentlich betreffend die beantragte Erteilung eines 
Leistungsauftrags BEW8.1 bewirkt worden ist, 
dass daher die Gegenstandslosigkeit materiell je zur Hälfte durch die Be-
schwerdeführerin und die Vorinstanz bewirkt worden ist, 
dass der Vorinstanz unabhängig vom Verfahrensausgang keine Kosten 
aufzuerlegen sind (vgl. Art. 63 Abs. 2 VGKE), 
dass das Bundesverwaltungsgericht im vorliegenden Verfahren einen 
Schriftenwechsel durchgeführt und einen amtlichen Fachbericht eingeholt 
hat (vgl. BVGer-act. 9-11, 16) 
dass das Bundesverwaltungsgericht auf Antrag der Beschwerdeführerin 
ausserdem je eine Zwischenverfügung betreffend Anordnung superprovi-
sorischer Massnahmen und betreffend Anordnung vorsorglicher Massnah-
men erlassen und entsprechend instruiert hat (vgl. BVGer-act. 2-8), 
dass es zudem eine Beschwerdeverbesserung eingefordert und beurteilt 
hat (vgl. BVGer-act. 12-15), 
dass daher – entgegen der Sichtweise der Beschwerdeführerin – trotz Er-
ledigung infolge Beschwerderückzugs für das Gericht erheblicher Aufwand 
angefallen ist und die Anwendung von Art. 6 Bst. a VGKE vorliegend aus-
ser Betracht fällt, 
dass die Gerichtsgebühr sich nach Umfang und Schwierigkeit der Streitsa-
che, Art der Prozessführung und finanzieller Lage der Parteien bemisst 
(vgl. Art. 2 Abs. 1 VGKE), 
dass der Beschwerdeführerin unter den gegebenen Umständen reduzierte 
Verfahrenskosten in der Höhe von Fr. 1'000.- aufzuerlegen sind, 
dass dieser Betrag dem geleisteten Kostenvorschuss zu entnehmen und 
der Restbetrag von Fr. 4'000.- der Beschwerdeführerin auf ein von ihr zu 
bezeichnendes Konto zurückzuerstatten ist, 
dass – wird ein Verfahren gegenstandslos – das Gericht prüft, ob eine Par-
teientschädigung zuzusprechen ist; für die Festsetzung der Parteientschä-
digung gilt Art. 5 VGKE sinngemäss (vgl. Art. 15 Abs. 1 VGKE), 


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dass die Parteientschädigung die Kosten der Vertretung sowie allfällige 
weitere Auslagen der Partei umfasst, wobei unnötiger Aufwand nicht ent-
schädigt wird (vgl. Art. 8 VGKE), 
dass von einer Parteientschädigung abgesehen werden kann, wenn die 
Kosten verhältnismässig gering sind (vgl. Art. 7 Abs. 4 VGKE), 
das keine Entschädigung von Vertretungskosten geschuldet ist, wenn der 
Vertreter oder die Vertreterin in einem Arbeitsverhältnis zur Partei steht 
(vgl. Art. 9 Abs. 2 VGKE) 
dass die Beschwerdeführerin vorliegend nicht durch eine Drittperson ver-
treten wird, sondern die Eingaben von für sie zeichnungsberechtigten Per-
sonen unterzeichnet worden sind, 
dass nicht ersichtlich ist und von der Beschwerdeführerin nicht geltend ge-
macht wird, dass ihr erhebliche notwendige Kosten entstanden sind, 
dass die Beschwerdeführerin unter diesen Umständen keinen Anspruch 
auf eine Parteientschädigung hat, 
dass die Vorinstanz als Behörde keinen Anspruch auf eine Parteientschä-
digung hat (vgl. Art. 7 Abs. 3 VGKE), 
dass Beschwerden in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten an das Bun-
desgericht gegen Entscheide auf dem Gebiet der Krankenversicherung, 
die das Bundesverwaltungsgericht gestützt auf Art. 53 Abs. 1 KVG getrof-
fen hat, nach Art. 83 Bst. r BGG (SR 173.110) unzulässig sind und der vor-
liegende Abschreibungsentscheid somit letztinstanzlich ist und mit seiner 
Eröffnung in Rechtskraft erwächst. 
 
 


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Demnach verfügt das Bundesverwaltungsgericht: 
1. 
Das Beschwerdeverfahren wird als gegenstandslos geworden abgeschrie-
ben. 
2. 
Die Vorinstanz wird aufgefordert, die vorausgehende Dispositivziffer 1 im 
Internet zu publizieren. 
3. 
Der Beschwerdeführerin werden Verfahrenskosten von Fr. 1'000.- aufer-
legt. Dieser Betrag wird dem geleisteten Kostenvorschuss entnommen. 
Der Restbetrag von Fr. 4'000.– wird der Beschwerdeführerin auf ein von ihr 
zu bezeichnendes Konto zurückerstattet. 
4. 
Es wird keine Parteienschädigung zugesprochen. 
5. 
Dieser Entscheid geht an die Beschwerdeführerin, die Vorinstanz und das 
BAG. 
 
 
Der Einzelrichter: 
Der Gerichtsschreiber: 
 
 
Beat Weber 
Daniel Golta