bstger · RR.2018.210 · 2018-10-30 · fr

Entraide judiciaire internationale en matière pénale à la France. Remise de moyens de preuve (art. 74 EIMP).

Arrêt du 30 octobre 2018
Cour des plaintes
Composition

Les juges pénaux fédéraux
Giorgio Bomio-Giovanascini, président,
Andreas Keller et Patrick Robert-Nicoud,
la greffière Victoria Roth



Parties

A.,
représenté par Me Audrey Pion, avocate

recourant


contre





MINISTÈRE PUBLIC DU CANTON DU VALAIS,

partie adverse




Objet


B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Numéro de dossier: RR.2018.210




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Faits:

A.
Par commission rogatoire internationale du 8 juillet 2016, le Juge
d’instruction du Tribunal de Grande Instance de Dijon (France; ci-après:
l’autorité requérante), a sollicité la coopération des autorités suisses dans le
cadre d’une enquête diligentée des chefs de soustraction frauduleuse à
l’établissement ou au paiement de l’impôt (dissimulation de sommes – fraude
fiscale) et blanchiment aggravé (concours en bande organisée à une
opération de placement, dissimulation ou conversion du produit d’un délit),
ce entre janvier 2007 et décembre 2010. Parmi les personnes suspectées
figure A. fondateur et gérant de la société B. Sàrl laquelle aurait participé à
circuit atypique de ventes de vins entre des sociétés françaises et une
société basée dans la Principauté d’Andorre. L’autorité requérante a ainsi
sollicité des autorités suisses la production de l’ensemble des relevés de
comptes bancaires dont est notamment titulaire A., l’autorité requérante
ayant déjà identifié le compte n° 1 auprès de la banque C. et le compte n° 2,
auprès d’un établissement bancaire non identifié (dossier du Ministère public
du canton du Valais [ci-après: MP-VS], classeur bleu, p. 6-14).


B.
Le 15 juin 2017, l’Office fédéral de la justice (ci-après: OFJ) a délégué
l’exécution de la demande d’entraide au MP-VS, qu’il a désigné comme
canton directeur (dossier MP-VS, classeur bleu, p. 1-2).


C.
Au vu du caractère fiscal de la demande d’entraide, le MP-VS a sollicité, par
courrier du 7 septembre 2017, un avis de l’Administration fédérale des
contributions (ci-après: AFC) sur la question. L’AFC s’est déterminée le
17 octobre 2017 et a estimé que les faits décrits dans la demande d’entraide
étaient constitutifs d’escroquerie fiscale au sens du droit suisse. Sur cette
base, le MP-VS est entré en matière par décision du 21 novembre 2017, et
a ordonné aux établissements bancaires D., C. et E. de fournir la
documentation et les renseignements bancaires concernant notamment A.
(dossier MP-VS, classeur bleu, p. 18, 22-25 et 32-36).


D.
Par décision de clôture du 8 juin 2018, le MP-VS a ordonné la transmission
à l’autorité requérante de la documentation et des renseignements liées à la
relation bancaire n° 3 (comptes n° 1 et n° 4) dont est titulaire A. auprès de la
banque C. (act. 1.1).


E.
A. recourt à l’encontre de la décision précitée par mémoire du 9 juillet 2018

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auprès du Tribunal pénal fédéral. Il conclut en substance à l’annulation de la
décision de clôture et au refus de l’entraide (act. 1).


F.
Invités à répondre, le MP-VS et l’OFJ se sont ralliés au contenu de la
décision attaquée (act. 7 et 8).


G.
Par courrier du 29 août 2018, le recourant a indiqué à la Cour de céans que
l’administration fiscale française avait saisi l’AFC en vue d’obtenir la
transmission d’informations concernant le recourant. Il joint à ce courrier un
avis de droit d’avocats français sur l’utilisation à des fins fiscales de l’entraide
judiciaire internationale par l’administration fiscale française (act. 10 et 10.1).

Les arguments et moyens de preuve invoqués par les parties seront repris,
si nécessaire, dans les considérants en droit.



La Cour considère en droit:

1.

1.1
L’entraide judiciaire entre la République française et la Confédération suisse
est prioritairement régie par la Convention européenne d’entraide judiciaire
en matière pénale (CEEJ; RS 0.351.1), entrée en vigueur pour la Suisse le
20 mars 1967 et pour la France le 21 août 1967, ainsi que par l’Accord
bilatéral complétant cette Convention (ci-après: Accord bilatéral; RS
0.351.934.92), conclu le 28 octobre 1996 et entré en vigueur le 1er mai 2000.
S’agissant d’une demande d’entraide présentée notamment pour la
répression du blanchiment d’argent, entre également en considération la
Convention relative au blanchiment, au dépistage, à la saisie et à la
confiscation des produits du crime (CBI; RS 0.311.53), entrée en vigueur le
11 septembre 1993 pour la Suisse et le 1er février 1997 pour la France. Les
art. 48 ss de la Convention d’application de l’Accord de Schengen du 14 juin
1985 (CAAS; n°CELEX 42000A0922[02]; Journal officiel de l’Union
européenne L 239 du 22 septembre 2000, p. 19-92) s’appliquent également
à l’entraide pénale entre la Suisse et la France (cf. arrêt du Tribunal pénal
fédéral RR.2008.98 du 18 décembre 2008 consid. 1.3). Dans les relations
d’entraide avec la République française, les dispositions pertinentes de
l’Accord de coopération entre la Confédération suisse, d’une part, et la
Communauté européenne et ses Etat membres, d’autre part, pour lutter
contre la fraude et toute autre activité illégale portant atteinte à leurs intérêts
financiers (ci-après: Accord anti-fraude; RS 0.351.926.81; cf. également

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FF 2004 5807 à 5827 et 6127 ss) sont également applicables. En effet, bien
qu’il ne soit pas encore en vigueur, en vertu de son art. 44 al. 3, l’Accord anti-
fraude est applicable entre ces deux Etats à compter du 8 avril 2009.

1.2
Les dispositions de ces traités l’emportent sur le droit autonome qui régit la
matière, soit en l’occurrence la loi fédérale sur l’entraide internationale en
matière pénale (EIMP; RS 0.351.1) et son ordonnance d’exécution (OEIMP;
RS 351.11). Celles-ci restent toutefois applicables aux questions qui ne sont
pas réglées, explicitement ou implicitement, par les dispositions
conventionnelles (art. 1 al. 1 EIMP), ainsi que lorsqu’elles permettent l’octroi
de l’entraide à des conditions plus favorables (ATF 140 IV 123 consid. 2; 137
IV 33 consid. 2.2.2; 136 IV 82 consid. 3.1; 130 II 337 consid. 1; 124 II 180
consid. 1a). Le respect des droits fondamentaux est réservé (ATF 135 IV
212 consid. 2.3; 123 II 95 consid. 7c p. 617).

1.3
La Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral est compétente pour
connaître des recours dirigés contre les décisions de clôture de la procédure
d’entraide rendues par l’autorité cantonale ou fédérale d’exécution et,
conjointement, contre les décisions incidentes (art. 25 al. 1 et 80e al. 1 EIMP,
mis en relation avec l’art. 37 al. 2 let. a ch. 1 de la loi fédérale sur
l’organisation des autorités pénales de la Confédération [LOAP; RS 173.71]).

1.4
Aux termes de l’art. 80h let. b EIMP, a qualité pour recourir en matière
d’entraide quiconque est personnellement et directement touché par une
mesure d’entraide et a un intérêt digne de protection à ce qu’elle soit annulée
ou modifiée. Précisant cette disposition, l’art. 9a let. a OEIMP reconnaît au
titulaire d’un compte bancaire la qualité pour recourir contre la remise à l’Etat
requérant d’informations relatives à ce compte (cf. ATF 137 IV 134
consid. 5.2.1 et 118 Ib 547 consid. 1d). Le recourant revêt en l’espèce cette
qualité, de sorte qu’il dispose de la qualité pour agir.

1.5
Le délai de recours contre une décision de clôture est de 30 jours dès la
communication écrite de celle-ci (art. 80k EIMP). Ledit délai a en l’espèce
été respecté).

1.6
Compte tenu de ce qui précède, il y a lieu d’entrer en matière.


2.
Le recourant invoque l’absence de la double incrimination au regard du
caractère fiscal des faits allégués par l’Etat requérant (act. 1, p. 8-11).

2.1
Sous l’angle de la double incrimination, il convient d’examiner uniquement si
les faits décrits dans la demande seraient réprimés en Suisse comme une

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escroquerie fiscale au sens qu’en donne le droit suisse (arrêt du Tribunal
pénal fédéral RR.2011.21-24 du 11 juillet 2011 consid. 4.1.1 et la
jurisprudence citée). Pour interpréter la notion d’escroquerie fiscale au sens
de l’art. 3 al. 3 EIMP, il faut se référer à l’art. 14 al. 2 DPA (applicable par
renvoi de l’art. 24 al. 1 OEIMP). Cette disposition réprime celui qui, par une
tromperie astucieuse, aura soustrait un montant important (soit égal ou
supérieur à CHF 15'000.--; ATF 139 II 404 consid. 9.4) représentant une
contribution. Il convient en outre de s’en tenir à la définition de l’escroquerie
selon l’art. 146 CP et à la jurisprudence qui s’y rapporte (arrêt du Tribunal
pénal fédéral RR.2008.240 du 20 février 2009 consid. 4.2 et la jurisprudence
citée).

2.2
Il y a ainsi escroquerie à l’impôt lorsque le contribuable obtient une taxation
injustement favorable, en recourant à des manœuvres frauduleuses tendant
à faire naître une vision faussée de la réalité. Si la remise à l’autorité fiscale
de titres inexacts ou incomplets constitue toujours une escroquerie fiscale –
en raison de la foi particulière qui est attachée à ce type de documents –, il
faut encore envisager d’autres types de tromperie, lorsque l’intéressé recourt
à des manœuvres frauduleuses ou à une mise en scène (par exemple, par
la production d’une correspondance fictive, ou l’interposition d’une société
de complaisance), lorsqu’il fait de fausses déclarations dont la vérification ne
serait possible qu’au prix d’un effort particulier ou ne pourrait
raisonnablement être exigée, ou lorsqu’il dissuade le fisc de les contrôler,
prévoit qu’un tel contrôle ne pourrait se faire sans grande peine ou mise sur
un rapport de confiance (TPF 2008 128 consid. 5; arrêt du Tribunal pénal
fédéral RR.2008.307-308 du 21 avril 2009 consid. 4.2 p. 9, et la
jurisprudence citée). Une attitude astucieuse, au sens de l’art. 14 al. 2 DPA,
doit être admise en présence d’une société de domicile fondée dans le seul
but de dissimuler des éléments relevant du point de vue du droit fiscal et de
tromper les autorités fiscales, si ces dernières ne peuvent que difficilement
s’apercevoir de la tromperie (ATF 139 II 404 consid. 9.4 et la référence citée).

Lorsqu’une demande est présentée, comme en l’espèce, pour la poursuite
d’une escroquerie fiscale en matière d’impôt direct, la Suisse en tant qu’Etat
requis déroge à la règle selon laquelle l’autorité d’exécution n’a pas à se
déterminer sur la réalité des faits. Sans avoir à apporter des preuves de la
culpabilité de la personne poursuivie, l’Etat requérant doit exposer des
soupçons suffisants qu’une escroquerie fiscale a été commise. Ces
exigences particulières ont pour but d’écarter le risque que soient éludées
les normes excluant l’entraide en matière économique et fiscale (ATF 125 II
250 consid. b et les références citées).

2.2.1 En l’espèce, il ressort de la commission rogatoire que A. fait partie des

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personnes suspectées d’avoir participé à une escroquerie fiscale impliquant
plusieurs sociétés actives dans le domaine de la commercialisation de vins,
dont la société B. Sàrl. L’enquête aurait ainsi mis à jour un circuit atypique
de ventes de vins entre plusieurs sociétés françaises et la société andorrane
F. SL. Ces sociétés ou leurs dirigeants auraient des liens tant personnels
que financiers entre eux. F. SL serait en réalité dirigée et gérée depuis les
locaux de deux autres sociétés françaises. Son adresse à Andorre serait
uniquement une adresse de domiciliation et les vins achetés seraient stockés
en France auprès d’autres sociétés. Différentes sociétés françaises
s’interposeraient pour l’achat et la revente de vins effectués par F. SL,
interpositions qui n’auraient aucun intérêt économique apparent selon
l’autorité étrangère. Enfin, G., financier suisse, aurait acheté le 15 janvier
2012 à la société F. SL 669 bouteilles pour les revendre aux enchères à
Hong Kong le 10 février suivant. Cette vente serait surprenante dès lors que
les gérants de F. SL sont des professionnels du vin et ne pouvaient ignorer
la valeur de ces bouteilles, de sorte que la finalité réelle de la vente serait
uniquement de la réaliser en franchise d’impôt.

2.2.2 Selon l’avis établi par l’AFC le 17 octobre 2017, les personnes visées par
l‘enquête ont élaboré un système, par le biais de la société andorrane, ayant
pour but une économie fiscale et la dissimulation de revenus. Ainsi, « Die
Verwendung dieser zwischengeschalteten andorranischen Gesellschaft F.
SL, die ihre Geschäftstätigkeit in Tat und Wahrheit einzig in Frankreich
ausübte und lediglich der steuerlich vorteilhaften Lagerung von Erträgen
durch überhöhte Rückverkäufe und der Verschleierung von Einkünften aus
weiteren Geschäften dient, stellt somit ein konstruiertes Lügengebäude dar,
welches Arglistigkeit im Sinne von Art. 14 Abs. 2 VStR indiziert. Einerseits
gelang es somit den beteiligten Gesellschaften überhöhte Aufwände
steuerwirksam in Frankreich geltend zu machen und Gewinne in das
steuergünstige Andorra zu verschieben (Gewinnsteuer). Anderseits konnten
die beteiligten natürlichen Personen erzielte Einkünfte aus „Opération H.“
mithilfe von F. SL verschleiern. Dadurch konnten dem französischen Fiskus
Abgaben auf (verschleierten) Einkommensbestandteilen vorenthalten
werden, die im Normalfall geschuldet wären (Einkommenssteuer) ». L’AFC
retient ainsi le caractère astucieux uniquement au motif que le montage
précité constitue un indice en faveur du caractère astucieux, que les sociétés
concernées auraient surfacturé les dépenses faites en France afin
d’économiser des impôts dans ce pays, et reporter les recettes plus
importantes dans la Principauté d’Andorre où l’imposition est plus favorable.
D’autre part, les personnes physiques concernées seraient parvenues à
dissimuler les revenus provenant de « l’opération H. » avec l’aide de F. SL.
Ainsi, les revenus qui tomberaient normalement sous le coup de l’impôt sur
le revenu auraient pu être dissimulés alors qu’ils étaient en principe dus

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(dossier MP-VS, classeur bleu, p. 24).

2.2.3 Le recourant expose quant à lui que les faits tels que présentés dans la
demande d’entraide, transposés en droit suisse, ne sont pas constitutifs d’un
délit pénal de droit commun ou de droit fiscal, et que l’autorité requérante n’a
pas fait état de soupçons suffisants qu’une escroquerie fiscale ait été
commise, par opposition à une simple évasion fiscale pour laquelle l’entraide
n’est pas accordée. Ainsi, il ne serait pas allégué que les personnes mises
en cause auraient obtenu le remboursement de contributions au moyen
d’une tromperie astucieuse. La demande d’entraide ne contenant pas
d’élément pouvant être qualifié d’astuce au sens du droit suisse, la condition
de la double incrimination ne saurait être considérée comme réalisée de
sorte que l’entraide devrait être rejetée (act. 1, p. 10-12).

2.3
Ainsi, pour que l’infraction d’escroquerie fiscale soit retenue au sens de
l’art. 14 al. 2 DPA, il faut d’une part que le contribuable obtienne une taxation
injustement favorable et d’autre part que ce soit par le biais de manœuvres
frauduleuses, lesquelles font naître une vision faussée de la réalité. In casu,
si l’autorité requérante expose que plusieurs sociétés sont gérées parfois par
la même personne, que les stocks de vins sont entreposés dans le même
local pour certaines d’entre elles, et que la société andorrane semble servir
d’intermédiaire pour certaines transactions, ce qui pourrait constituer des
indices en faveur d’un montage ayant pour but d’éluder des impôts, elle ne
démontre en revanche pas en quoi les autorités fiscales auraient été
escroquées en ne recevant pas les impôts qui lui étaient dus. Ainsi, l’exposé
des faits contenu dans la commission rogatoire ne permet ni de savoir si le
fisc français a effectivement été lésé ni, le cas échéant, de savoir pour quel
montant il l’a été. Rien n’indique par ailleurs dans quelle mesure ou comment
le recourant a participé au circuit atypique dont il est question et encore
moins, en quoi ses documents bancaires seraient pertinents pour corroborer
les soupçons des autorités étrangères. Conformément à la jurisprudence
précitée (supra, consid. 2.2), les exigences sont plus sévères lorsque les
infractions poursuivies sont de nature fiscale, de sorte que l’état de fait doit
exposer des soupçons suffisamment précis pour que l’entraide soit admise.
Si l’AFC admet que les faits reprochés aux prévenus, notamment l’existence
de plusieurs sociétés dont une dans la Principauté d’Andorre, sont des
indices en faveur du caractère astucieux du montage au sens de l’art. 14
al. 2 DPA, elle constate également que les autorités françaises n’ont pas
allégué à hauteur de quel montant le fisc aurait été lésé. Ainsi, ni la requête
ni l’interprétation de l’AFC ne montrent de façon convaincante la manœuvre
frauduleuse aboutissant à l’économie ou à une soustraction frauduleuse
d’impôt. Partant et au vu de ce qui précède, il convient de retenir que les
soupçons présentés par l’autorité requérante dans sa commission rogatoire

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ne sont pas suffisants pour admettre l’existence d’une escroquerie fiscale.
Pas plus qu’il n’y a d’éléments pour retenir que l’état de fait pourrait être
constitutif de blanchiment d’argent au sens de l’art. 305bis al. 1bis CP, dès lors
que, comme précédemment souligné, il n’est notamment pas possible de
déterminer si les impôts potentiellement soustraits par période fiscale se
montent à plus de CHF 300'000.--.


3.
Compte tenu de ce qui précède, le recours doit être admis sans qu’il y ait lieu
d’examiner les autres griefs du recourant. La cause doit être renvoyée à
l’autorité d’exécution afin que celle-ci sollicite des autorités françaises, dans
les 90 jours à compter de l’entrée en force du présent arrêt, des
renseignements complémentaires et précisions concernant l’infraction de
l’escroquerie fiscale puis, le cas échéant, rende une nouvelle décision de
clôture.


4.
En règle générale, les frais de procédure comprenant l’émolument d’arrêt,
les émoluments de chancellerie et les débours sont mis à la charge de la
partie qui succombe (art. 63 al. 1 PA, applicable par renvoi de l’art. 39 al. 2
let. b LOAP). Aucun frais de procédure n’est mis à la charge des autorités
inférieures, ni des autorités fédérales recourantes et déboutées; si l’autorité
recourante qui succombe n’est pas une autorité fédérale, les frais de
procédure sont mis à sa charge dans la mesure où le litige porte sur des
intérêts pécuniaires de collectivités ou d’établissements autonomes (art. 63
al. 2 PA). Des frais de procédure ne peuvent être mis à la charge de la partie
qui a obtenu gain de cause que si elle les a occasionnés en violant des règles
de procédure (art. 63 al. 3 PA). En application de ces principes, le présent
arrêt doit être rendu sans frais. La caisse du Tribunal pénal fédéral restituera
au recourant l’avance de frais versée par CHF 5'000.--.


5.
Dans la mesure où le recourant a obtenu gain de cause, il a droit à une
indemnité au sens de l’art. 64 al. 1 PA (TPF 2008 172 consid. 7.2). En
l’espèce, son conseil n’a pas produit de liste des opérations effectuées. Vu
l’ampleur et la difficulté de la cause, et dans les limites du règlement du
Tribunal pénal fédéral sur les frais, émoluments, dépens et indemnités de la
procédure pénale fédérale du 31 août 2010 (RFPPF; RS 173.713.162),
l’indemnité est fixée ex aequo et bono à CHF 1'500.--, à la charge de la partie
adverse.

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Par ces motifs, la Cour des plaintes prononce:

1.
Le recours est admis.

2.
La décision du Ministère public du canton du Valais du 8 juin 2018 est annulée.

3.
La cause est renvoyée au Ministère public du canton du Valais afin que celui-
ci, ou l’Office fédéral de la justice, sollicite de l’autorité requérante des
renseignements complémentaires permettant le cas échéant au canton du
Valais de rendre une nouvelle décision.

4.
Le présent arrêt est rendu sans frais. La caisse du Tribunal pénal fédéral
restituera au recourant l’avance de frais effectuée par CHF 5'000.--.

5.
Une indemnité de CHF 1'500.-- est allouée au recourant, à la charge de la
partie adverse.




Bellinzone, le 30 octobre 2018

Au nom de la Cour des plaintes
du Tribunal pénal fédéral

Le président:
La greffière:









Distribution

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Me Audrey Pion, avocate
-
Ministère public du canton du Valais
-
Office fédéral de la justice, Unité Entraide judiciaire




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Indication des voies de recours
Le recours contre une décision en matière d’entraide pénale internationale doit être déposé devant
le Tribunal fédéral dans les 10 jours qui suivent la notification de l’expédition complète (art. 100 al. 1
et 2 let. b LTF).

Le recours n’est recevable contre une décision rendue en matière d’entraide pénale internationale
que s’il a pour objet une extradition, une saisie, le transfert d’objets ou de valeurs ou la transmission
de renseignements concernant le domaine secret et s’il concerne un cas particulièrement important
(art. 84 al. 1 LTF). Un cas est particulièrement important notamment lorsqu’il y a des raisons de
supposer que la procédure à l’étranger viole des principes fondamentaux ou comporte d’autres vices
graves (art. 84 al. 2 LTF).