bstger · BB.2024.19 · 2024-07-11 · de

Teilnahme bei Beweiserhebungen (Art. 107 Abs. 1 lit. b und Art. 147 StPO)

Beschluss vom 11. Juli 2024
Beschwerdekammer
Besetzung

Bundesstrafrichter
Roy Garré, Vorsitz,
Daniel Kipfer Fasciati und Nathalie Zufferey,
Gerichtsschreiber Martin Eckner

Parteien


A., vertreten durch Rechtsanwältin Eva Maria Spoerri,
Beschwerdeführer


gegen



BUNDESANWALTSCHAFT,
Beschwerdegegnerin


Gegenstand


B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l


Geschäftsnummer: BB.2024.19
Nebenverfahren: BP.2024.13



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Sachverhalt:

A.
Die Bundesanwaltschaft (nachfolgend «BA») beschuldigte A. der Unterstüt-
zung bzw. der Beteiligung an einer kriminellen Organisation (Art. 260ter
StGB) und des Verstosses gegen Art. 2 des Bundesgesetzes über das Ver-
bot der Gruppierungen «AI-Qaïda» und «Islamischer Staat» sowie verwand-
ter Organisationen (SR 122). Sie hatte das entsprechende Strafverfahren
am 6. Dezember 2021 eröffnet. Sie liess A. am 13. Juni 2022 verhaften und
in Untersuchungshaft versetzen (Regionalgefängnis Z.). Die Haft wurde in
der Folge vom zuständigen Zwangsmassnahmengericht (nachfolgend
«ZMG») mehrfach verlängert und schliesslich durch Beschwerdeentscheid
der Beschwerdekammer auf Ende Mai 2024 aufgehoben (vgl. Beschlüsse
des Bundesstrafgerichts BH.2024.6a vom 7. Mai 2024 und BH.2024.6b vom
24. Mai 2024).

B.
Nachdem A. im August 2023 in eine neue, im Gefängnisalltag offenere Ab-
teilung des Regionalgefängnisses Z. verlegt worden war, ordnete die Bun-
desanwaltschaft am 2. November 2023 die sofortige Versetzung von A. in-
nerhalb des Gefängnisses und seine Isolierung von den bisherigen Mitinsas-
sen an.

C.
Anlässlich seiner Einvernahme vom 18. November 2023 wurden A. und
seine Anwältin mit dem Umstand konfrontiert, dass ein Mitinsasse von A.
durch Vermittlung seiner Freundin sich zunächst an die Gefängnisleitung
und danach an die Bundesanwaltschaft gewendet und ihn dort mit Blick auf
sein Verhalten mit Mitgefangenen islamistischer Umtriebe bezichtigt hatte.
Auch die Gefängnisleitung selbst hatte die BA in diesem Sinne informiert.
Die Bundeskriminalpolizei (nachfolgend «BKP») führte am 11. Oktober 2023
eine Einvernahme mit dem Mitinsassen zu dessen Vorwürfen gegen A.
durch, ohne dass A. oder seine Anwältin dabei gewesen wären oder auch
nur davon gewusst hätten (vgl. angefochtene Verfügung, act. 1.1).

D.
Nach erfolgter Akteneinsicht insb. in das gegenständliche Einvernahmepro-
tokoll ersuchte die Verteidigung von A. bei der Bundesanwaltschaft darum,
das Protokoll und alle damit zusammenhängenden Dokumente aus den Ak-
ten zu entfernen, was die Bundesanwaltschaft mit Verfügung vom 13. Januar
2024 ablehnte.

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Das Einvernahmeprotokoll verblieb in der Folge bei den Akten und es war
auch einem weiteren Antrag der BA um Verlängerung der Untersuchungs-
haft beim ZMG beigelegt.

E.
A. erhob gegen die Verfügung der Bundesanwaltschaft vom 13. Januar 2024
am 29. Januar 2024 Beschwerde beim hiesigen Gericht mit den Anträgen,
dass die angefochtene Verfügung aufzuheben sei und das Einvernahmepro-
tokoll vom 11. Oktober 2023 und die damit zusammenhängenden Doku-
mente seien aus den Verfahrensakten zu entfernen; unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolgen zu Lasten der Staatskasse. Weiter stellte sie den Antrag
auf unentgeltliche Prozessführung für das Beschwerdeverfahren und um ihre
Ernennung als unentgeltliche Rechtsbeiständin für dasselbe.

F.
Mit Beschwerdeantwort vom 12. Februar 2024 stellt die BA Antrag auf Ab-
weisung der Beschwerde und begründet dies.

G.
Die von A. begründete Beschwerdereplik datiert vom 26. Februar 2024 und
bekräftigt die Anträge der Beschwerde.
Auf die Ausführungen der Parteien und die eingereichten Akten wird, soweit
erforderlich, in den nachfolgenden rechtlichen Erwägungen Bezug genom-
men.


Die Beschwerdekammer zieht in Erwägung:

1.

1.1
Gegen Verfügungen und Verfahrenshandlungen der Bundesanwaltschaft
kann bei der Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts Beschwerde er-
hoben werden (Art. 393 Abs. 1 lit. a StPO i.V.m. Art. 37 Abs. 1 des Bundes-
gesetzes vom 19. März 2010 über die Organisation der Strafbehörden des
Bundes [Strafbehördenorganisationsgesetz, StBOG; SR 173.71]). Zur Be-
schwerde berechtigt ist, wer ein rechtlich geschütztes Interesse an der Auf-
hebung
oder
Änderung
des
angefochtenen
Entscheides
hat
(Art. 382 Abs. 1 i.V.m. Art. 105 Abs. 2 StPO). Mit ihr können Rechtsverlet-
zungen gerügt werden, einschliesslich Überschreitung und Missbrauch des
Ermessens, Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung (Art. 393 Abs. 2
lit. A StPO), sowie die unvollständige oder unrichtige Feststellung des Sach-
verhalts
(Art. 393 Abs. 2
lit.
b StPO)
und
die
Unangemessenheit
(Art. 393 Abs. 2 lit. c StPO).

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1.2
Der Beschwerdeführer ist als Beschuldigter des Strafverfahrens grundsätz-
lich zur Einreichung der Beschwerde legitimiert (vgl. Art. 382 Abs. 1 i.V.m.
Art. 104 Abs. 1 lit. a StPO). Die Rechtsprechung anerkennt die Beschwerd-
elegitimation, wenn sich der Beschuldigte in der Strafuntersuchung mit Be-
weismitteln konfrontiert sieht, die seines Erachtens unrechtmässig erhoben
worden und unverwertbar sind (BGE 143 IV 475 E. 2.4–2.9). Da diese Be-
weise gegen ihn verwendet werden können, haben sie einen direkten Ein-
fluss auf seine Rechtsstellung im Strafverfahren. Ausserdem könnten unver-
wertbare Beweismittel auch für Zwischenentscheide im Vorverfahren erheb-
lich sein, so etwa, wie vorliegend, wenn sie für die Verlängerung der Unter-
suchungshaft bzw. bei Ersatzmassnahmen relevant sein könnten. Insofern
besteht für den Beschwerdeführer als beschuldigte Person auch aus diesem
Grund ein rechtlich geschütztes Interesse daran, dass unverwertbare Be-
weise bereits frühzeitig aus den Untersuchungsakten entfernt werden
(BGE 143 IV 475 E. 2.9). Damit ist auf die im Übrigen auch frist- und form-
gerecht eingereichte Beschwerde einzutreten.

2.

2.1
Die BA hat ihre Entscheidung, den Mitinsassen ohne Parteiöffentlichkeit be-
fragen zu lassen, in der von der Verteidigung verlangten und daher nach-
träglich verfassten Verfügung wie folgt begründet: Die Befragung habe
einen Gegenstand betroffen – das Verhalten des Beschuldigten während der
Haft –, welcher bisher gar nicht Gegenstand des Verfahrens gewesen sei
und worüber der Beschuldigte bisher gar nicht befragt worden sei. Da es sich
ex ante um potentiell wesentliche Beweise gehandelt habe, die durch die
Einvernahme des Mitinsassen beschafft werden sollten, hätte eine konkrete
Kolllusionsgefahr bestanden, wenn der Beschuldigte der Einvernahme hätte
beiwohnen können. Die Befragung sei deswegen in analoger Anwendung
von Art. 101 Abs. 1 und der entsprechenden bundesgerichtlichen Rechtspre-
chung rechtmässig gewesen (vgl. act. 1.1, pag. 4). Der Beschuldigte und die
Verteidigung seien in der Folge über die Einvernahme ins Bild gesetzt wor-
den und der Beschuldigte habe sich dazu äussern können.
2.2
Die Verteidigung wendet in der Hauptsache ein, dass die analoge Anwen-
dung von Art. 101 Abs. 1 StPO zur Begrenzung bzw. zum Ausschluss des
Teilnahmerechts gemäss Art. 147 Abs. 1 StPO in casu nicht zulässig sei und
nicht mit den von der Rechtsprechung entwickelten Voraussetzungen dafür
übereinstimme. Es habe keinen hinreichenden Grund gegeben, den Be-
schuldigten und seine Vertreterin von der Befragung des Mitinsassen aus-
zuschliessen. Auch verneint sie mit Angabe von Gründen die Annahme einer
konkreten Kollusionsgefahr und die Qualität der ex ante angenommen We-
sentlichkeit der erwarteten Beweise. Mit Hinweis auf die mögliche Bedeutung

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der umstrittenen Einvernahme für das weitere Verfahren, insbesondere aber
für die mögliche Verlängerung der Untersuchungshaft, beantragt die Vertei-
digung die Feststellung von deren Unverwertbarkeit und deren Entfernung
aus den Akten.
2.3
Gemäss Art. 147 Abs. 1 StPO haben die Parteien das Recht, bei Beweiser-
hebungen durch die Staatsanwaltschaft und die Gerichte anwesend zu sein
und einvernommenen Personen Fragen zu stellen. Die Anwesenheit der
Verteidigung bei polizeilichen Einvernahmen richtet sich nach Art. 159 StPO.
Bei polizeilichen Einvernahmen hat die beschuldigte Person demnach das
Recht, dass ihre Verteidigung anwesend sein und Fragen stellen kann
(Art. 159 Abs. 1 StPO). Die Parteien können spätestens nach der ersten Ein-
vernahme der beschuldigten Person und der Erhebung der übrigen wichtigs-
ten Beweise durch die Staatsanwaltschaft die Akten des Strafverfahrens ein-
sehen; Art. 108 StPO bleibt
vorbehalten
(Art. 101 Abs. 1 StPO).
Nach
Art. 147 Abs. 4 StPO dürfen Beweise, die in Verletzung der Bestimmungen
dieses Artikels erhoben worden sind, nicht zulasten der Partei verwendet
werden, die nicht anwesend war.
2.4

2.4.1 Im Strafprozessrecht ist die Frage der Verwertbarkeit von Beweismitteln
grundsätzlich dem Sachrichter (Art. 339 Abs. 2 lit. d StPO) bzw. der den
Endentscheid fällenden Strafbehörde zu unterbreiten. Vom Sachrichter kann
erwartet werden, dass er in der Lage ist, die unzulässigen Beweise von den
zulässigen zu unterscheiden und sich bei der Würdigung ausschliesslich auf
Letztere zu stützen. Der Betroffene kann den Endentscheid nötigenfalls auch
noch mit Berufung anfechten (Art. 398 StPO) und die Angelegenheit
schliesslich an das Bundesgericht weiterziehen (vgl. BGE 141 IV 284 E. 2.2
S. 287; 141 IV 289 E. 1.2 S. 291 f.; 139 IV 128 E. 1.6 und 1.7 S. 134 f.). Von
der Regel, dass im Untersuchungsverfahren noch nicht abschliessend über
Beweisverwertungen entschieden wird, bestehen Ausnahmen. Eine solche
liegt insbesondere vor, wenn das Gesetz ausdrücklich die sofortige Ausson-
derung aus den Akten und Rückgabe bzw. die Vernichtung rechtswidriger
Beweise vorsieht (vgl. namentlich bei der Siegelung gemäss Art. 248 StPO,
bei Berufsgeheimnissen gemäss Art. 271 Abs. 3 StPO, bei nicht genehmig-
ten Überwachungen gemäss Art. 277 und Art. 289 Abs. 6 StPO).
Vorliegend geht es um die Verwertbarkeit einer im Untersuchungsverfahren
erhobenen Zeugenaussage. Es liegt keine der oben erwähnten Konstellatio-
nen vor, für welche die StPO eine Entscheidung über die Verwertbarkeit und
allfällige Entfernung des fraglichen Aktenstücks aus den Verfahrensakten
bereits im Untersuchungsverfahren vorsieht. Insoweit ist die Regel

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massgebend, dass im Untersuchungsverfahren nicht abschliessend über die
Verwertung von Beweisen entschieden werden soll.
2.4.2 Im konkreten Einzelfall kann aus anderen Gründen vom Grundsatz abgewi-
chen werden, wenn aufgrund des Gesetzes oder der Umstände des Einzel-
falles die Unverwertbarkeit bereits ohne Weiteres feststeht. Derartige Um-
stände können allerdings nur angenommen werden, wenn der Betroffene ein
besonders gewichtiges rechtlich geschütztes Interesse an der unverzügli-
chen Feststellung der Unverwertbarkeit des Beweises geltend macht
(BGE 143 IV 387 E. 4.4; 142 IV 207 E. 9.8 S. 227; 141 IV 284 E. 2.3
S. 287; 141 IV 289 E. 1.3 S. 292). Ein solches Gewicht können offensichtlich
unbegründete Einschränkungen des rechtlichen Gehörs oder gravierende
Verletzungen der Grundsätze (der EMRK) eines fairen Strafverfahrens errei-
chen.
2.4.3 Vorliegend steht die Unverwertbarkeit des umstrittenen Einvernahmeproto-
kolls nicht ohne Weiteres fest. Die BA ist ex ante von einem potentiell we-
sentlichen Beweismittelt ausgegangen und sie hat eine konkrete Kollusions-
gefahr für einen Sachverhaltsaspekt – das potentiell einschlägige strafbare
Verhalten des Beschuldigten gegenüber Mitinsassen in der Untersuchungs-
haft – angenommen. Es ist auf jeden Fall nicht ausgeschlossen, dass sich
die BA mit ihrem Vorgehen innerhalb des vom Gesetz und der Rechtspre-
chung gezogenen Rahmens bewegte, als sie den Beschuldigten nicht zur
Einvernahme zuliess und ihn über die Einvernahme nicht bzw. erst im Nach-
hinein informierte und Einsicht in das Protokoll gewährte. Weiter gelingt es
dem Beschwerdeführer nicht, ein besonders gewichtiges rechtlich geschütz-
tes Interesse darzutun, welches in casu für die sofortige Aussonderung des
umstrittenen Protokolls aus den Akten sprechen würde: Während die BA ex
ante von einem potentiell gewichtigen Beweismittel ausging, relativierte sich
die Sache nach der Einvernahme des Mitinsassen erheblich. Die Einver-
nahme hatte keine weiteren Folgen und führte auch nicht zu zusätzlichen
Einvernahmen weiterer Personen, um die vom Mitinsassen geäusserten
Vorwürfe zu untermauern. Auch eine Konfrontation mit dem Beschuldigten
hat die BA offenbar nicht in Erwägung gezogen, was die Bedeutung des Be-
weismittels weiter stark relativiert. Es dürfte vor dem Sachrichter, wenn es
denn zugelassen werden sollte, eine marginale Rolle spielen.
Soweit der Beschwerdeführer moniert, das Protokoll hätte für die Haftverlän-
gerung zu seinen Lasten eine bedeutende Rolle spielen können, ist sein Vor-
bringen nach der unterdessen erfolgten Entlassung aus der Untersuchungs-
haft gegenstandslos.

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2.5
Insgesamt steht eine offensichtliche Unverwertbarkeit des umstrittenen Ein-
vernahmeprotokolls im Sinne der obgenannten Rechtsprechung nicht ohne
Weiteres fest und ein besonders gewichtiges rechtlich geschütztes Interesse
an der unverzüglichen Feststellung der Unverwertbarkeit des Einvernahme-
protokolls sowie der damit zusammenhängenden Akten durch die Beschwer-
dekammer liegt in casu nicht vor. Die Beschwerde ist demzufolge unbegrün-
det und abzuweisen.

3.

3.1
Der Beschwerdeführer beantragt die Gewährung der unentgeltlichen
Rechtspflege und die Ernennung seiner amtlichen Verteidigerin im Strafver-
fahren als unentgeltliche Rechtsbeiständin für das Beschwerdeverfahren.
3.2
Gemäss Art. 29 Abs. 3 BV hat jede Person, die nicht über die erforderlichen
Mittel verfügt, Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn ihr Rechts-
begehren nicht aussichtslos erscheint. Soweit es zur Wahrung ihrer Rechte
notwendig ist, hat sie ausserdem Anspruch auf unentgeltlichen Rechtsbei-
stand. Die Bestimmung kommt als verfassungsrechtliche Minimalgarantie
neben der StPO, insbesondere deren Art. 132, zur Anwendung (Urteil des
Bundesgerichts 1B_357/2019 vom 6. November 2019 E. 5.2 m.w.H.).
3.3
Gemäss der bundesgerichtlichen Rechtsprechung sind Prozessbegehren
als aussichtslos anzusehen, wenn die Gewinnaussichten beträchtlich gerin-
ger erscheinen als die Verlustgefahren. Dagegen gilt ein Begehren als nicht
aussichtslos, wenn sich Gewinnaussichten und Verlustgefahren ungefähr
die Waage halten oder jene nur wenig geringer sind als diese (BGE 142 III
138 E. 5.1 S. 139 f.; 140 V 521 E. 9.1).
3.4
Soweit sich die Beschwerde auf die mögliche Verwendung des Einvernah-
meprotokolls für ein weiteres Haftverlängerungsverfahren bezog, war sie
nicht aussichtslos. Angesichts der gesamten Umstände, insbesondere der
dem Gericht bekannten Mittellosigkeit des Beschwerdeführers und um seine
Resozialisierung nicht zu gefährden, ist auf die Erhebung einer Gerichtsge-
bühr zu verzichten und Rechtsanwältin Spoerri als amtliche Rechtsbeistän-
din für das Beschwerdeverfahren aus der Gerichtskasse zu entschädigen.

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Demnach erkennt die Beschwerdekammer:

1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.

2.
Es wird keine Gerichtsgebühr erhoben.

3.
Rechtsanwältin Eva Spoerri wird mit Fr. 2'668.55 aus der Gerichtskasse ent-
schädigt.


Bellinzona, 11. Juli 2024

Im Namen der Beschwerdekammer
des Bundesstrafgerichts

Der Präsident:
Der Gerichtsschreiber:









Zustellung an

-
Rechtsanwältin Eva Maria Spoerri
-
Bundesanwaltschaft


Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Beschluss ist kein ordentliches Rechtsmittel gegeben (Art. 79 BGG; SR 173.110).