bstger · RR.2018.104 · 2018-07-06 · fr

Entraide judiciaire internationale en matière pénale au Luxembourg. Remise de moyens de preuve (art. 74 EIMP).

Arrêt du 6 juillet 2018
Cour des plaintes

Composition

Les juges pénaux fédéraux
Giorgio Bomio-Giovanascini, président,
Patrick Robert-Nicoud et Stephan Blättler
le greffier David Bouverat




Parties

A. LTD,
représentée par Me Benjamin Leupi, avocat,
recourante


contre





MINISTÈRE PUBLIC DU CANTON DE GENÈVE,
partie adverse




Objet


B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l



Numéro de dossier: RR.2018.104


- 2 -


Faits:

A.
Par demande d'entraide du 10 juillet 2017, le Tribunal d'arrondissement du
Luxembourg a indiqué au Ministère public de la République et canton de
Genève (ci-après: MP-GE) qu'il enquêtait sur le détournement d'une partie
de la somme versée en 2007 à B. SA au titre du prix de vente d'un immeuble.
Était requise la transmission de la documentation concernant le compte
bancaire n° 1, détenu par la société A. Ltd auprès de la banque C. AG
(act. 1.3).


B.
Le 28 octobre 2017, MP-GE est entré en matière sur la demande et a
ordonné la saisie probatoire de la documentation bancaire précitée (act. 1.4
et 1.5).


C.
Par décision de clôture du 19 février 2018, le MP-GE a ordonné la
transmission à l'Etat requérant des documents en cause (act. 1.2).


D.
Par mémoire du 26 mars 2018, A. Ltd interjette un recours contre cette
décision, dont elle demande l'annulation. Elle conclut en substance au rejet
de la demande d'entraide (act. 1).


E.
Au cours de l'échange d'écritures ordonné par la Cour de céans, ainsi que le
MP-GE et l'OFJ en tant qu'autorité de surveillance, concluent au rejet du
recours (act. 8, 9, 13 et 14).


Les arguments et moyens de preuve invoqués par les parties seront repris,
si nécessaire, dans les considérants en droit.



La Cour considère en droit:

1.

1.1
L'entraide judiciaire entre le Luxembourg et la Suisse est régie par la
Convention européenne d'entraide judiciaire en matière pénale du 20 avril
1959 (CEEJ; RS 0.351.1), entrée en vigueur le 20 mars 1967 pour la Suisse
et le 16 février 1977 pour le Luxembourg, par les art. 48 ss de la Convention
d'application de l'Accord de Schengen du 14 juin 1985 (CAAS; n° CELEX

- 3 -


42000A0922(02); Journal officiel de l'Union européenne L 239 du
22 septembre 2000, p. 19-62; publication de la Chancellerie fédérale,
"Entraide et extradition") et par la loi fédérale sur l’entraide internationale en
matière pénale (EIMP; RS 351.1) et son ordonnance d’exécution (OEIMP;
RS 351.11).

Le droit interne pertinent, soit en l’occurrence la loi fédérale sur l’entraide
internationale en matière pénale (EIMP; RS 351.1) ainsi que son ordonnance
d’exécution (OEIMP; RS 351.11), reste applicable aux questions qui ne sont
réglées ni explicitement ni implicitement par les traités et lorsqu’il est plus
favorable à l’entraide, sous réserve du respect des droits fondamentaux
(ATF 140 IV 123 consid. 2; 137 IV 33 consid. 2.2.2; 123 II 595 consid. 7c).

1.2
La Cour des plaintes du Tribunal pénal fédéral est compétente pour
connaître des recours dirigés contre les décisions de clôture de la procédure
d’entraide rendues par l’autorité cantonale ou fédérale d’exécution et,
conjointement, contre les décisions incidentes (art. 25 al. 1 et 80e al. 1 EIMP,
mis en relation avec l’art. 37 al. 2 let. a ch. 1 de la loi fédérale sur
l’organisation des autorités pénales de la Confédération [LOAP; RS 173.71]).

1.3
Aux termes de l’art. 80h let. b EIMP, a qualité pour recourir en matière
d’entraide quiconque est personnellement et directement touché par une
mesure d’entraide et a un intérêt digne de protection à ce que celle-ci soit
annulée ou modifiée. Précisant cette disposition, l’art. 9a let. a OEIMP
reconnaît au titulaire d’un compte bancaire la qualité pour recourir contre la
remise à l’Etat requérant d’informations relatives à ce compte (ATF 137 IV
134 consid. 5 et 118 Ib 547 consid. 1d).

La recourante est titulaire de la relation dont la transmission de la
documentation a été ordonnée dans la décision entreprise; elle est donc
habilitée à contester celle-ci.

1.4
Déposé dans les 30 jours (art. 80k EIMP) à compter de la notification de
l’acte querellé, le recours a été formé en temps utile.

1.5
Au vu de ce qui précède, il y a lieu d'entrer en matière sur le recours.


2.

2.1
La recourante se plaint tout d'abord d'une violation du principe de la double
incrimination. D'une part, l'état de fait décrit par l'Etat requérant ne tomberait
pas sous le coup du droit pénal suisse; en particulier, les éléments
constitutifs des infractions mentionnées par le MP-GE, à savoir la gestion

- 4 -


déloyale (art. 158 CP), l'abus de confiance (art. 138 CP), et/ou le
blanchiment d'argent, ne seraient pas remplis. D'autre part, vu le moment
auquel se seraient déroulés les faits mentionnés dans la demande
d'entraide, la prescription serait acquise.

2.2
La condition de la double incrimination est satisfaite lorsque l’état de faits
exposé dans la demande correspond, prima facie, aux éléments constitutifs
objectifs d’une infraction réprimée par le droit suisse, à l’exclusion des
conditions particulières en matière de culpabilité et de répression, et donnant
lieu ordinairement à la coopération internationale (cf. art. 64 al. 1 EIMP cum
art. 5 ch. 1 let. a CEEJ; ATF 124 II 184 consid. 4b; 122 II 422 consid. 2a; 118
Ib 448 consid. 3a; 117 Ib 337 consid. 4a). Le juge de l’entraide se fonde sur
l’exposé des faits contenu dans la requête. L’autorité suisse saisie d’une
requête n’a pas à se prononcer sur la réalité des faits. Elle ne s’écarte des
faits décrits par l’autorité requérante qu’en cas d’erreurs, lacunes ou
contradictions évidentes et immédiatement établies (ATF 107 Ib 264
consid. 3a; 1A.270/2006 du 13 mars 2007 consid. 2.1; arrêt du Tribunal
pénal fédéral RR.2008.69 du 14 août 2008 consid. 3). Il n’est pas nécessaire
que les faits incriminés revêtent, dans les deux législations concernées, la
même qualification juridique, qu’ils soient soumis aux mêmes conditions de
punissabilité ou passibles de peines équivalentes; il suffit qu’ils soient
réprimés, dans les deux Etats, comme des délits donnant lieu ordinairement
à la coopération internationale (ATF 124 II 184 consid. 4b/cc; 117 Ib 337
consid. 4a; 112 Ib 225 consid. 3c et les arrêts cités; arrêt du Tribunal fédéral
1C_123/2007 du 25 mai 2007 consid. 1.3), et pour autant qu’il ne s’agisse
pas d’un délit politique ou fiscal (art. 2 let. a CEEJ). Contrairement à ce qui
prévaut en matière d’extradition, il n’est pas nécessaire, en matière de
«petite entraide», que la condition de la double incrimination soit réalisée
pour chacun des chefs à raison desquels les prévenus sont poursuivis dans
l’Etat requérant (ATF 125 II 569 consid. 6; arrêts du Tribunal fédéral
1C_138/2007 du 17 juillet 2007 consid. 2.3.2; 1A.212/2001 du 21 mars 2002
consid. 7).

2.3
Aux termes de l'art. 158 ch. 1 al. 1 CP, celui qui, en vertu de la loi, d'un
mandat officiel ou d'un acte juridique, est tenu de gérer les intérêts
pécuniaires d'autrui ou de veiller sur leur gestion et qui, en violation de ses
devoirs, aura porté atteinte à ces intérêts ou aura permis qu'ils soient lésés
sera puni d'une peine privative de liberté de trois ans au plus ou d'une peine
pécuniaire.

Les éléments constitutifs de la gestion déloyale sont (1) un auteur à qui
incombe, de fait ou formellement, la responsabilité d'administrer pour le
compte d'un tiers des intérêts pécuniaires revêtant une certaine importance,

- 5 -


(2) la violation d'un devoir de gestion ou d'un devoir de sauvegarde inhérent
à cette qualité, (3) un dommage, (4) un rapport de causalité et (5) l'intention
(ATF 129 IV 124 c. 3.1).

2.4
Selon l'autorité requérante, B. SA a vendu un bien immobilier sis à Z. pour
une somme de EUR 15 mios; cette opération a cependant été portée dans
les comptes de ladite société à hauteur de EUR 3'490'295.-- seulement. Le
prix de vente a été versé sur un compte ouvert pour les besoins de cette
seule transaction puis transféré, le même jour, sur une relation détenue par
D. Ltd, avec la communication "proceeds from sale of le cottage return to
beneficial owner […]".

Cet état de fait est déterminant pour l'examen du grief soulevé, dès lors que
la recourante ne parvient pas à démontrer qu'ils seraient entachés d’erreurs,
de lacunes ou de contradictions évidentes et immédiatement établies (cf.
ATF 126 II 495 consid. 5e/aa).

Il s'ensuit que le montant dû à B. SA pour la vente de l'immeuble en cause
n'a pas été touché par celle-ci mais par un tiers non identifié. Vu le
cheminement insolite des flux financiers liés à cette opération et l'inscription
comptable erronée à laquelle celle-ci a donné lieu, il faut admettre qu'il ne
s'agit pas là d'un paiement volontaire par dite société, mais d'un
détournement de fonds dont cette dernière a été la victime. B. SA a donc
subi un dommage, lequel a nécessairement été causé par des personnes en
mesure de donner des instructions de paiement à l'acheteur de l'immeuble
précité – et ainsi chargées, au moins dans les faits, des intérêts pécuniaires
de la société. Par ailleurs, un tel comportement, en ce qu'il ne pouvait avoir
d'autre but que l'enrichissement d'un tiers au détriment de B. SA, a sans
aucun doute été adopté en violation d'un devoir de gestion ou de
sauvegarde. Enfin, la conscience et la volonté des auteurs de ces
agissements a englobé l'ensemble des éléments précités, comme le
montrent les précautions dont les intéressés se sont entouré pour rendre
malaisée la traçabilité des fonds litigieux. Force est donc de constater que
les faits décrits dans la demande d'entraide remplissent a priori tous les
éléments constitutifs de l'art. 158 CP et, partant, tombent sous le coup du
droit pénal suisse.

Quant à l'argument tiré de la prescription des faits mentionnés dans la
demande d'entraide, il est d'emblée mal fondé. La CEEJ ne contient en effet
aucune disposition qui exclut l'octroi de l'entraide en raison de la prescription
de l'action ou de la peine et la jurisprudence a précisé qu'il s'agissait là d'un
silence qualifié (ATF 117 Ib 53 consid. 3).


- 6 -


Il s'ensuit que la condition de la double incrimination est réalisée en l'espèce.
Aussi, le premier grief soulevé est-il mal fondé.


3.

3.1
Dans un second grief, intitulé "autres remarques sur la demande d'entraide"
("Weitere Anmerkungen zum Rechtshilfeersuchen"), la recourante reproche
pêle-mêle au MP-GE d'avoir ordonné la transmission de la documentation
litigieuse à l'Etat recourant alors que celui-ci n'aurait pas fourni d'indications
quant à son rôle dans le mécanisme délictueux suspecté, ni mentionné les
auteurs, respectivement les victimes, des infractions dont la commission est
suspectée. Ferait aussi défaut un document attestant de la licéité de l'Etat
requérant des mesures sollicitées par celui-ci, ce qui serait contraire à
l'art. 76 let. c EIMP.

3.2
L'Etat requérant a expressément indiqué que l'examen de la documentation
bancaire sollicitée lui était indispensable pour reconstituer le cheminement
des EUR 15 mios versés au titre du prix de vente de l'immeuble ayant
appartenu à B. SA. Il a aussi précisé que l'enquête était menée au
Luxembourg contre les responsables de cette société et contre inconnu. Par
ailleurs, il va de soi que la victime des agissements décrits plus hauts est
B. SA, en tant que victime d'un détournement de fonds. Enfin, l'art. 76 let. c
EIMP prévoit que la demande d'entraide doit être assortie, s'agissant des
réquisitions de fouille, perquisition, saisie et remise d'objets, d'une attestation
établissant leur licéité dans l'Etat requérant; cette disposition n'est pas
applicable au cas d'espèce, qui concerne uniquement la remise de moyens
de preuves, au sens de l'art. 74 EIMP. La seconde série de griefs soulevée
est donc également mal fondée.


4.
Il suit de ce qui précède que le recours est mal fondé.


5.
En règle générale, les frais de procédure comprenant l’émolument d’arrêté,
les émoluments de chancellerie et les débours sont mis à la charge des
parties qui succombent (art. 63 al. 1 PA, applicable par renvoi de l’art. 39
al. 2 LOAP). Le montant de l’émolument est calculé en fonction de l’ampleur
et de la difficulté de la cause, de la façon de procéder des parties, de leur
situation financière et des frais de chancellerie (art. 73 al. 2 LOAP). La
recourante supportera ainsi les frais du présent arrêt, fixé à CHF 5’000.--
(art. 73 al. 2 LOAP et art. 8 al. 3 du règlement du Tribunal pénal fédéral sur
les frais, émoluments, dépens et indemnités de la procédure pénale fédérale
du 31 août 2010 [RFPPF; RS 173.713.162] et art. 63 al. 5 PA), entièrement
couverts par l’avance de frais effectuée.

- 7 -


Par ces motifs, la Cour des plaintes prononce:

1.
Le recours est rejeté.

2.
Un émolument de CHF 5'000.--, entièrement couvert par l'avance de frais
versée, est mis à la charge de la recourante.


Bellinzone, le 6 juillet 2018

Au nom de la Cour des plaintes
du Tribunal pénal fédéral

Le président:
Le greffier:










Distribution

-
Me Benjamin Leupi, avocat
-
Ministère public du canton de Genève
-
Office fédéral de la justice, Unité Entraide judiciaire



Indication des voies de recours
Le recours contre une décision en matière d’entraide pénale internationale doit être déposé devant
le Tribunal fédéral dans les 10 jours qui suivent la notification de l’expédition complète (art. 100 al. 1
et 2 let. b LTF).

Le recours n’est recevable contre une décision rendue en matière d’entraide pénale internationale
que s’il a pour objet une extradition, une saisie, le transfert d’objets ou de valeurs ou la transmission
de renseignements concernant le domaine secret et s’il concerne un cas particulièrement important
(art. 84 al. 1 LTF). Un cas est particulièrement important notamment lorsqu’il y a des raisons de
supposer que la procédure à l’étranger viole des principes fondamentaux ou comporte d’autres vices
graves (art. 84 al. 2 LTF).