bstger · RR.2013.166 · 2013-09-06 · it

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale all'Italia/Consegna di mezzi di prova (art. 74 AIMP): proporzionalità; esposizione fattuale e doppia punibilità.

Sentenza del 6 settembre 2013
Corte dei reclami penali
Composizione

Giudici penali federali Stephan Blättler, Presidente,
Tito Ponti e Roy Garré,
Cancelliere Giampiero Vacalli



Parti


A., rappresentata dall'avv. Gabrielle Baldar, c/o avv.
Luca Zorzi


Ricorrente






contro



MINISTERO PUBBLICO DELLA CONFEDERAZIONE,


Controparte




Oggetto

Consegna di mezzi di prova (art. 74 AIMP)

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Numero dell’incarto: RR.2013.166

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Fatti:

A.
L'8 novembre 2012 la Procura della Repubblica presso il Tribunale di La
Spezia ha presentato alla Svizzera una domanda d'assistenza giudiziaria
nell'ambito di un procedimento penale avviato nei confronti di B. ed altri per
i reati di bancarotta fraudolenta (art. 216 Legge fallimentare), dichiarazione
fraudolenta mediante l'uso di fatture o altri documenti per operazioni inesi-
stenti (art. 2 Decreto legislativo 74/2000 [in seguito: D.l. 74/2000]), dichia-
razione infedele (art. 4 D.l 74/2000), omessa dichiarazione (art. 5 D.l.
74/2000), emissione di fatture o altri documenti per operazioni inesistenti
(art. 8 D.l. 74/2000), omesso versamento di ritenute certificate (art. 10bis
D.l. 74/2000) e indebita compensazione (art. 10quater D.l. 74/2000). In so-
stanza, secondo l'autorità rogante, B., mediante operazioni societarie stra-
ordinarie, avrebbe consentito di ristrutturare società gravate da forte indebi-
tamento con l'erario, attraverso la salvaguardia della parte attiva, confluita
per il tramite di cessioni di rami d'azienda, ovvero scissioni, fusioni ed in-
corporazioni in nuovi soggetti giuridici, ed il trasferimento all'estero delle
compagnie societarie unicamente "cariche" del debito tributario, non prima
di utilizzare le società portate al dissesto per l'emissione di fatturazioni per
operazioni inesistenti. Sospettando flussi di denaro di origine criminale ver-
so la Svizzera, le autorità inquirenti italiane, mediante rogatoria, hanno do-
mandato alle autorità elvetiche il sequestro dei seguenti conti presso la
banca C., a Lugano: conto n. 1 di cui sarebbe titolare e avente diritto B.,
con saldo al 2 maggio 2012 di fr. 1'705'874.--; conto n. 2 di cui sarebbe tito-
lare e avente diritto B., con saldo al 2 maggio 2012 di fr. 12'873.--; conto n.
3 di cui sarebbe titolare D. SA e avente diritto economico B., con saldo al
2 maggio 2012 di fr. 13'906.--. Lo Stato estero ha chiesto inoltre di accerta-
re la sussistenza di ulteriori conti correnti svizzeri riconducibili al predetto e,
se del caso, ordinarne il sequestro dei saldi attivi.


B.
Mediante decisione del 30 gennaio 2013, il Ministero pubblico della Confe-
derazione (in seguito: MPC) è entrato nel merito della suddetta richiesta,
ordinando alla banca E. di Lugano di trasmettergli svariata documentazione
relativa a diversi conti bancari, tra i quali la relazione n. 4 intestata a A.
Di quest'ultima relazione è stato nel contempo disposto il blocco dei saldi
attivi.


C.
Con decisione di chiusura del 2 maggio 2013 il MPC ha accolto la rogato-
ria, ordinando la trasmissione alle autorità italiane di svariata documenta-
zione relativa al conto di cui sopra.



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D.
In data 12 giugno 2013 A. ha interposto ricorso avverso la suddetta deci-
sione dinanzi alla Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale,
postulandone l'annullamento.


E.
A conclusione delle sue osservazioni dell'8 luglio 2013, il MPC postula la
reiezione del gravame, nella misura della sua ammissibilità. L'Ufficio fede-
rale di giustizia, dal canto suo, è rimasto silente.


F.
Con comunicazione del 23 luglio 2013, A. ha informato il Tribunale penale
federale di aver revocato il mandato al suo patrocinatore avv. Edy Grignola,
nominando al suo posto l'avv. Gabrielle Baldar, a Monaco., operazione at-
testata da scritti allegati alla comunicazione. Nel contempo, ella ha doman-
dato una proroga del termine per l'inoltro della replica fissato al 25 luglio
seguente.


G.
Il 24 luglio 2013 l'avv. Luca Zorzi. ha informato questa Corte che A. elegge-
va domicilio presso il suo studio legale a Bellinzona.


H.
Il 25 luglio 2013 il Tribunale penale federale prorogava all'8 agosto seguen-
te il termine per presentare la replica. Su richiesta della ricorrente, tale ter-
mine è stato ulteriormente prorogato al 22 agosto 2013.


I.
In data 22 agosto 2013 la ricorrente ha consegnato brevi manu al Tribunale
penale federale, per tramite della segretaria dell'avv. Luca Zorzi, una copia
della replica del 20 agosto 2013, ribadendo in sostanza le conclusioni pre-
sentate in sede ricorsuale. La versione originale della stessa, spedita per
posta il 23 agosto 2013, è giunta alla presente autorità il 26 agosto seguen-
te.




Diritto:

1.

1.1
In virtù dell'art. 37 cpv. 2 lett. a della legge federale del 19 marzo 2010 sul-
l'organizzazione delle autorità penali della Confederazione (LOAP; RS
173.71) e 19 cpv. 1 del regolamento del 31 agosto 2010 sull'organizzazione
del Tribunale penale federale (ROTPF; RS 173.713.161), la Corte dei re-

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clami penali giudica i gravami in materia di assistenza giudiziaria interna-
zionale.

1.2
I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra la Repubblica Italia-
na e la Confederazione Svizzera sono anzitutto retti dalla Convenzione eu-
ropea di assistenza giudiziaria in materia penale del 20 aprile 1959, entrata
in vigore il 12 giugno 1962 per l’Italia ed il 20 marzo 1967 per la Svizzera
(CEAG; RS 0.351.1), dall'Accordo italo-svizzero del 10 settembre 1998 che
completa e agevola l'applicazione della CEAG (RS 0.351.945.41), entrato
in vigore mediante scambio di note il 1° giugno 2003 (in seguito: l'Accordo
italo-svizzero), nonché, a partire dal 12 dicembre 2008 (Gazzetta ufficiale
dell’Unione europea, L 327/15-17, del 5 dicembre 2008), dagli art. 48 e
segg. della Convenzione di applicazione dell'Accordo di Schengen del
14 giugno 1985 (CAS; testo non pubblicato nella RS ma ora consultabile
nel fascicolo "Assistenza e estradizione" edito dalla Cancelleria federale,
Berna 2012). Di rilievo nella fattispecie è anche la Convenzione sul rici-
claggio, la ricerca, il sequestro e la confisca dei proventi di reato, conclusa
a Strasburgo l’8 novembre 1990, entrata in vigore il 1° settembre 1993 per
la Svizzera ed il 1° maggio 1994 per l’Italia (CRic; RS. 0.311.53). Alle que-
stioni che il prevalente diritto internazionale contenuto in detti trattati non
regola espressamente o implicitamente, come pure quando il diritto nazio-
nale sia più favorevole all'assistenza rispetto a quello pattizio (cosiddetto
principio di favore), si applicano la legge federale sull'assistenza interna-
zionale in materia penale del 20 marzo 1981 (AIMP; RS 351.1), unitamente
alla relativa ordinanza (OAIMP; RS 351.11; v. art. 1 cpv. 1 AIMP, art. I n. 2
Accordo italo-svizzero; DTF 137 IV 33 consid. 2.2.2; 136 IV 82 consid. 3.1;
135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 134 consid. 1a; 122 II 140 consid. 2). Il prin-
cipio di favore vale anche nell'applicazione delle pertinenti norme di diritto
internazionale (v. art. 48 n. 2 CAS, 39 n. 3 CRic e art. I n. 2 Accordo italo-
svizzero). È fatto salvo il rispetto dei diritti fondamentali (DTF 135 IV 212
consid. 2.3; 123 II 595 consid. 7c).

1.3
Interposto tempestivamente contro la sopraccitata decisione di chiusura
dell’autorità federale d’esecuzione, il ricorso è ricevibile sotto il profilo degli
art. 25 cpv. 1, 80e cpv. 1 e 80k AIMP. La legittimazione della ricorrente, ti-
tolare del conto oggetto della criticata misura rogatoriale, è pacifica (v. art.
80h lett. b AIMP e art. 9a lett. a OAIMP; DTF 137 IV 134 consid. 5.2.1; 118
Ib 547 consid. 1d; TPF 2007 79 consid. 1.6).


2.
La ricorrente sostiene che la decisione impugnata violi il principio della pro-
porzionalità, laddove il MPC ritiene di dover inviare all'estero tutta la docu-
mentazione di un conto che appartiene, sia come titolarità formale sia come
titolarità effettiva, ad una persona totalmente estranea alle indagini.

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2.1
La questione di sapere se le informazioni richieste nell'ambito di una do-
manda di assistenza siano necessarie o utili per il procedimento estero de-
ve essere lasciata, di massima, all'apprezzamento delle autorità richiedenti.
Lo Stato richiesto non dispone infatti dei mezzi per pronunciarsi sull'oppor-
tunità di assumere determinate prove e non può sostituirsi in questo compi-
to all'autorità estera che conduce le indagini (DTF 132 II 81 consid. 2.1 e
rinvii). La richiesta di assunzione di prove può essere rifiutata solo se il
principio della proporzionalità sia manifestamente disatteso (DTF 120 Ib
251 consid. 5c; sentenze del Tribunale penale federale RR.2008.154-157
dell’11 settembre 2008, consid. 3.1; RR.2007.18 del 21 maggio 2007, con-
sid. 6.3) o se la domanda appaia abusiva, le informazioni richieste essendo
del tutto inidonee a far progredire le indagini (DTF 122 II 134 consid. 7b;
121 II 241 consid. 3a). Inoltre, da consolidata prassi, quando le autorità e-
stere chiedono informazioni su conti bancari nell'ambito di procedimenti per
reati patrimoniali di tipo distrattivo, esse necessitano di regola di tutti i do-
cumenti, perché debbono poter individuare il titolare giuridico ed economico
dei conti eventualmente foraggiati con proventi illeciti, per sapere a quali
persone o entità giuridiche possano essere ricollegati (DTF 129 II 462 con-
sid. 5.5; 124 II 180 consid. 3c inedito; 121 II 241 consid. 3b e c; sentenze
del Tribunale federale 1A.177/2006 del 10 dicembre 2007, consid. 5.5;
1A.227/2006 del 22 febbraio 2007, consid. 3.2; 1A.195/2005 del 1° settem-
bre 2005 in fine; sull'utilità dei documenti d'apertura di un conto v. sentenza
del Tribunale federale 1A.182/2006 del 9 agosto 2007, consid. 3.2; cfr. an-
che DTF 130 II 14 consid. 4.1). La trasmissione dell'intera documentazione
potrà evitare altresì l'inoltro di eventuali domande complementari (DTF 136
IV 82 consid. 4.1; 121 II 241 consid. 3; sentenza del Tribunale federale
1C_486/2008 dell'11 novembre 2008, consid. 2.4). Si tratta di una maniera
di procedere necessaria, se del caso, ad accertare anche l'estraneità delle
persone interessate (DTF 129 II 462 consid. 5.5; sentenze del Tribunale
federale 1A.182/2006 del 9 agosto 2007, consid. 2.3 e 3.2; 1A.52/2007 del
20 luglio 2007, consid. 2.1.3; 1A.227/2006 del 22 febbraio 2007, consid.
3.2; 1A.195/2005 del 1° settembre 2005 in fine; 1A.79/2005 del 27 aprile
2005, consid. 4.1). In base alla giurisprudenza l'esame va quindi limitato al-
la cosiddetta utilità potenziale, secondo cui la consegna giusta l'art. 74
AIMP è esclusa soltanto per quei mezzi di prova certamente privi di rile-
vanza per il procedimento penale all'estero (DTF 126 II 258 consid. 9c;
122 II 367 consid. 2c; 121 II 241 consid. 3a e b).

2.2
Nella fattispecie, l'autorità rogante ha individuato una complessa, estesa e
organizzata struttura, promossa e costituita da B., comprendente ulteriori
cinque persone fisiche, tutte con un ruolo distinto, indispensabile e funzio-
nale, che avrebbe direttamente gestito, per il raggiungimento dei propri
presunti illeciti scopi, numerose società, delle quali alcune risulterebbero

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trasferite all'estero. L'associazione per delinquere individuata sarebbe
composta dal promotore, B., dai suoi prestanome, ovvero H., I., J., nonché
dal direttore amministrativo K., e dall'impiegata L., addetta alla predisposi-
zione delle trimestrali IVA. Le indagini avrebbero permesso di dimostrare
che le linee d'azione dell'associazione seguirebbero un modello standard,
consolidato nel tempo e confortato dai risultati ottenuti in almeno dieci anni
di attività. Da una parte, vi sarebbe stata una sistematica indebita compen-
sazione di crediti IVA inesistenti creati in capo alle diverse società ricondu-
cibili a B.; tale indebita compensazione sarebbe stata perpetrata mediante
un articolato sistema di emissione ed utilizzo di fatture per operazioni inesi-
stenti. D'altra parte, si sarebbe proceduto ad un sistematico depaupera-
mento dell'attivo societario (specie quelle società che avrebbero esposto
debiti verso l'erario a seguito di emissione di fatture per operazioni inesi-
stenti) con successivo trasferimento della sede all'estero allo scopo di sot-
trarsi alle procedure coattive di riscossione. La strategia complessiva delle
persone implicate si fonderebbe sul dettato dell'art. 10 della legge fallimen-
tare italiana che stabilisce l'impossibilità di chiedere il fallimento delle socie-
tà cancellate dal Registro Imprese della Camera di Commercio da più di un
anno; cancellazione che potrebbe e verrebbe puntualmente richiesta pro-
prio in conseguenza del trasferimento (fittizio nel caso di specie) della so-
cietà all'estero. Il trasferimento all'estero delle società indebitate con l'erario
costituirebbe l'atto conclusivo della frode, successivo allo svuotamento pa-
trimoniale della società indebitata con l'erario, anch'esso, secondo gli inqui-
renti italiani, pianificato e realizzato (v. Decreto di sequestro preventivo del
26 settembre 2012 emanato dal Giudice per le indagini preliminari del Tri-
bunale della Spezia, pag. 286 e segg.). Da accertamenti espletati dalla
Guardia di Finanza, in particolare da conversazioni telefoniche intercettate,
è emersa l'esistenza di conti bancari in Svizzera. Orbene, alla luce di quan-
to precede, non si può escludere che anche la ricorrente, figlia dell'indagato
B., possa aver funto da prestanome, tanto più che il predetto indagato risul-
ta avere procura sul conto oggetto della decisione impugnata. Alla luce del-
la sopraccitata giurisprudenza (v. consid. 2.1), riguardando l'inchiesta ita-
liana anche la bancarotta fraudolenta, tutta la documentazione relativa al
conto della ricorrente è potenzialmente utile per le indagini, in quanto desti-
nata a permettere la ricostruzione complessiva delle presunte distrazioni a
danno del patrimonio societario delle persone giuridiche coinvolte. A tal
proposito, occorre ricordare che il principio dell'utilità potenziale assume un
ruolo cruciale nell'applicazione del principio della proporzionalità nell'ambito
dell'assistenza in materia penale. Lo scopo di tale cooperazione è proprio
quello di favorire la scoperta di fatti, informazioni e mezzi di prova, compre-
si quelli di cui l'autorità estera non sospetta neppure l'esistenza. Non si trat-
ta soltanto di aiutare lo Stato richiedente a provare i fatti evidenziati dall'in-
chiesta, ma di svelarne altri, se ne esistono. Ne deriva, per l'autorità d'ese-
cuzione, un dovere di esaustività che giustifica la comunicazione di tutti gli

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elementi da essa raccolti e potenzialmente idonei alle indagini estere, al fi-
ne di chiarire in tutti i suoi aspetti i meccanismi delittuosi perseguiti nello
Stato rogante (sentenze del Tribunale penale federale RR.2010.173 del
13 ottobre 2010, consid. 4.2.4/a e RR.2009.320 del 2 febbraio 2010, con-
sid. 4.1; ROBERT ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en
matière pénale, 3a ediz., Berna 2009, n. 722, p. 673 e seg.).


Quanto precede permette di confermare la sufficiente relazione tra le misu-
re d'assistenza richieste e l'oggetto del procedimento penale estero, spet-
tando comunque al giudice estero del merito valutare se dalla documenta-
zione sequestrata emerge in concreto una connessione penalmente rile-
vante fra i fatti perseguiti all'estero e la relazione bancaria della ricorrente.
Vi è quindi da concludere che la domanda di assistenza estera non viola il
principio della proporzionalità.


3.
In sede di replica la ricorrente dichiara che, contrariamente a quanto affer-
mato dal MPC, la rogatoria estera colliderebbe con le esigenze formali de-
gli art. 14 CEAG e 28 AIMP. In particolare, come si evincerebbe da un do-
cumento ricevuto dalla stessa autorità rogante, né B., né D. SA, né A. risul-
terebbero indagati all'estero per riciclaggio.

3.1
Secondo l'art. 52 cpv. 1 PA l'atto di ricorso deve contenere le conclusioni, i
motivi, l'indicazione dei mezzi di prova e la firma del ricorrente o del suo
rappresentante; devono essere allegati la decisione impugnata e i docu-
menti indicati come mezzi di prova, se sono in possesso del ricorrente (cpv.
1). Il Tribunale federale ha già avuto modo di affermare che lo scritto ricor-
suale deve contenere la firma in originale dell'insorgente e non una fotoco-
pia della stessa (v. DTF 121 II 252 consid. 3; 112 Ia 173). Se il ricorso non
soddisfa i requisiti del cpv. 1 o se le conclusioni o i motivi del ricorrente non
sono sufficientemente chiari, e il ricorso non sembra manifestamente i-
nammissibile, l'autorità di ricorso assegna al ricorrente un breve termine
suppletorio per rimediarvi (art. 52 cpv. 2 PA).


Nella fattispecie, occorre rilevare che la replica consegnata brevi manu il
22 agosto 2013 non contiene la firma in originale della patrocinatrice della
ricorrente, per cui essa non soddisfa le esigenze formali dell'art. 52 cpv. 1
PA. Questo è però probabilmente dovuto ad un malinteso sorto nel collo-
quio telefonico che ha preceduto la consegna brevi manu dell'allegato. Da-
te le particolarità del caso, la presente autorità avrebbe dovuto assegnare
alla ricorrente un termine suppletorio per rimediare all'omissione. Sennon-
ché, il 26 agosto 2013 questa Corte ha ricevuto epistolarmente la replica
della ricorrente nella sua versione originale, ciò che in definitiva ha per-
messo di regolarizzare la situazione.

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3.2
Per quanto riguarda la censura sollevata, si evidenzia che i reati per i quali
B. ed altri risultano indagati in Italia sono stati precedentemente elencati (v.
lett. A) e, come si evince dall'esame della fattispecie che questo Tribunale
ha potuto effettuare al consid. 2.2, essi sono stati dettagliatamente descritti
dall'autorità rogata in conformità a quanto prescritto agli art. 14 CEAG e 28
AIMP. In realtà, l'ipotesi di riciclaggio di denaro, che non figura nella rogato-
ria, è stata effettuata dal MPC nell'ambito della sua analisi relativa all'a-
dempimento o meno della condizione della doppia punibilità, ma non vinco-
la la presente autorità, la quale può considerare adempiuto il requisito an-
che alla luce di altre fattispecie ipotizzabili sulla base dei documenti agli at-
ti. A tal proposito, occorre ricordare che esaminando il requisito della dop-
pia punibilità, l'autorità non si scosta dall'esposto dei fatti contenuto nella
domanda, fatti salvi gli errori, le lacune o altre contraddizioni evidenti ed
immediatamente rilevati (DTF 132 II 81 consid. 2.1; 118 Ib 111 consid 5b).
Il Tribunale non deve procedere a un esame dei reati e delle norme penali
menzionati nella domanda di assistenza, ma deve semplicemente vagliare,
limitandosi a un esame "prima facie", se i fatti addotti nella domanda estera
- effettuata la dovuta trasposizione - sarebbero punibili anche secondo il di-
ritto svizzero, ricordato che la punibilità secondo il diritto svizzero va deter-
minata senza tener conto delle particolari forme di colpa e condizioni di pu-
nibilità da questo previste (DTF 124 II 184 consid. 4b/cc; 118 Ib 543 consid.
3b/aa; 116 Ib 89 consid. 3b/bb; 112 Ib 576 consid. 11b/bb). I fatti incriminati
non devono forzatamente essere caratterizzati, nelle due legislazioni tocca-
te, dalla medesima qualificazione giuridica (DTF 124 II 184 consid. 4b/cc;
TPF 2012 114 consid. 7.4), precisato che nel campo della cosiddetta picco-
la assistenza le misure di cooperazione sono già ammesse se la condizio-
ne della doppia punibilità è ossequiata alla luce di una singola fattispecie
(sentenza del Tribunale federale 1C_138/2007 del 17 luglio 2007, consid.
2.3 e rinvii), il che vale in casu senz'altro alla luce del reato fallimentare ipo-
tizzato, equiparabile nel diritto svizzero sia all'amministrazione infedele giu-
sta l'art. 158 CP che alla bancarotta fraudolenta giusta l'art. 163 CP unita-
mente all'art. 29 CP, oltre che, per talune condotte descritte in rogatoria, al-
la falsità in documenti giusta l'art. 251 CP. La censura in questo ambito va
pertanto respinta.


4.
Visto quanto precede, la decisione impugnata va integralmente confermata
ed il gravame respinto. Le spese seguono la soccombenza (v. art. 63 cpv.
1 della legge federale sulla procedura amministrativa del 20 dicembre 1968
[PA; RS 172.021] richiamato l’art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP). La tassa di giu-
stizia è calcolata giusta gli art. 73 cpv. 2 LOAP, 63 cpv. 4bis PA, nonché 5
e 8 cpv. 3 del regolamento del 31 agosto 2010 sulle spese, gli emolumenti,
le ripetibili e le indennità della procedura penale federale (RSPPF; RS

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173.713.162), ed è fissata nella fattispecie a fr. 5'000.--; essa è coperta
dall’anticipo delle spese già versato.


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Per questi motivi, la Corte dei reclami penali pronuncia:
1.
Il ricorso è respinto.
2.
La tassa di giustizia di fr. 5'000.-- è posta a carico della ricorrente. Essa è
coperta dall'anticipo dei costi già versato.


Bellinzona, 9 settembre 2013

In nome della Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale

Il Presidente:
Il Cancelliere:











Comunicazione a:
-
Avv. Gabrielle Baldar, c/o avv. Luca Zorzi
-
Ministero pubblico della Confederazione
-
Ufficio federale di giustizia, Settore Assistenza giudiziaria




Informazione sui rimedi giuridici
Il ricorso contro una decisione nel campo dell’assistenza giudiziaria internazionale in materia penale
deve essere depositato presso il Tribunale federale entro 10 giorni dalla notificazione del testo integrale
della decisione (art. 100 cpv. 1 e 2 lett. b LTF).
Il ricorso è ammissibile soltanto se concerne un’estradizione, un sequestro, la consegna di oggetti o beni
oppure la comunicazione di informazioni inerenti alla sfera segreta e se si tratti di un caso
particolarmente importante (art. 84 cpv. 1 LTF). Un caso è particolarmente importante segnatamente
laddove vi sono motivi per ritenere che sono stati violati elementari principi procedurali o che il
procedimento all’estero presenta gravi lacune (art. 84 cpv. 2 LTF).