bstger · RR.2010.282 · 2011-04-01 · it

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale all'Italia. Consegna di mezzi di prova (art. 74 AIMP).

Sentenza del 1° aprile 2011
II Corte dei reclami penali
Composizione

Giudici penali federali Cornelia Cova, Presidente,
Giorgio Bomio e Roy Garré,
Cancelliere Graziano Mordasini



Parti


1. A. SA,
2. B. Ltd,

entrambe rappresentate dall’avv. Aldo Foglia,
Ricorrenti






contro



MINISTERO PUBBLICO DELLA CONFEDERAZIONE,
Controparte




Oggetto

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale
all’Italia

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l
Numero dell’incarto: RR.2010.282-283


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Fatti:
A.
Il 7 gennaio 2009 la Procura della Repubblica presso il Tribunale di Z. ha
presentato alla Svizzera una domanda d’assistenza giudiziaria, completata
il 25 febbraio e il 12 ottobre 2009, nell’ambito di un procedimento penale
avviato nei confronti di ignoti per i reati di corruzione e truffa aggravata.
L'autorità rogante ha in corso un'indagine diretta ad individuare le persone
coinvolte nel giro illegale di affari connesso alla cartolarizzazione dei crediti
vantati da alcune Aziende sanitarie pubbliche (ASL) siciliane, costituitesi
nel consorzio denominato consorzio C. S.r.l., nei confronti della Regione
Sicilia. Cessionaria dei crediti risulterebbe essere la banca D. di Y., la quale
avrebbe ottenuto la cessione dei crediti in questione grazie alla società E.
S.r.l. a Z., sua società consulente nonché procacciatrice d'affari, la quale
sarebbe riconducibile a F. e G., quest'ultimo avendo nel contempo ricoperto
la carica di consulente economico dell'allora Presidente della Regione Sici-
lia. L'autorità inquirente italiana ha appurato l'esistenza di pagamenti di
somme di denaro, estero su estero, in relazione alla suddetta cessione di
crediti, con uomini politici quali destinatari. Tali pagamenti sarebbero stati
effettuati per conto della E. S.r.l. con l'ausilio di società estere con conti al-
l'estero. Sarebbe così stato costituito il consorzio di cui sopra, il quale a-
vrebbe scelto la banca D. per la cessione dei crediti delle ASL siciliane,
consentendo alla banca un guadagno maggiore rispetto ad analoghe ope-
razioni di mercato. In relazione a tali operazioni, è risultato in particolare
che la banca D. avrebbe riconosciuto provvigioni ad entità riconducibili al
defunto H., già senatore della Repubblica italiana, altro personaggio ritenu-
to un intermediario della suddetta banca per transazioni con enti pubblici i-
taliani. Dalle indagini svolte finora emerge che transazioni per valori molto
elevati, attraverso banche italiane ed estere, sarebbero state eseguite ser-
vendosi di società offshore, la cui gestione risulta in gran parte affidata alla
I. SA e alla J. SA, società fiduciarie con sede a X., alle quali sembrerebbero
riferibili la maggior parte delle operazioni bancarie.


B.
Nel quadro della presente rogatoria, con sentenza del 21 ottobre 2010 (v.
RR.2010.180) lo scrivente Tribunale ha accolto la domanda di assistenza
formulata dalle autorità italiane, ordinando l’acquisizione agli atti della do-
cumentazione bancaria relativa ad un conto aperto presso la banca K. di
W. alimentato con EURO 100'000.-- provenienti da un conto della società
L. S.r.l., a sua volta alimentato mediante bonifici effettuati dalla banca D.


C.
Mediante decisioni del 5 marzo 2009, il Ministero pubblico della Confedera-
zione (in seguito: MPC) – cui l’Ufficio federale di giustizia (in seguito: UFG)

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ha deferito l’esecuzione della domanda - è entrato nel merito della commis-
sione rogatoria presentata dall'autorità italiana. Il 30 dicembre successivo
l’autorità rogata ha ordinato alla banca M. di X. in particolare l’edizione di
tutta la documentazione bancaria relativa al conto con coordinate n. 1, ad
ulteriori conti intestati alla società L. S.r.l., nonché a persone e società che
siano comunque riferibili ad essa o a H. e N.



D.
Con scritto del 7 maggio 2010 il patrocinatore della A. SA e della B. Ltd. ha
espresso il suo consenso alla trasmissione semplificata della documenta-
zione di pertinenza delle suddette persone (v. act. 1.2).



E.
Con decisioni di chiusura del 28 ottobre 2010 il MPC ha accolto la rogato-
ria, ordinando la trasmissione alle autorità italiane dei documenti di apertu-
ra (doc. 2-18) relativi alla relazione n. 2 intestata alla A. SA di cui O., P., N.,
Q. e R. sono aventi diritto economico, nonché di diversa documentazione
bancaria (doc. 5-127) inerente il conto n. 3 intestato alla B. Ltd., di cui H. ,
S., T., AA., BB., CC. DD., EE., FF. e la A. SA sono aventi diritto economico,
entrambe aperte presso la banca M. di X.

F.
In data 1° dicembre 2010 le società A. SA e B. Ltd. hanno interposto ricor-
so avverso le suddette decisioni dinanzi alla II Corte dei reclami penali del
Tribunale penale federale chiedendone l'annullamento. A conclusione delle
loro osservazioni del 23, 24 e 27 dicembre 2010, il MPC e l’UFG hanno po-
stulato la reiezione del gravame.


G.
Con memoriali di replica del 19 gennaio 2011, le società insorgenti si sono
per l’essenziale riconfermate nelle conclusioni espresse in sede ricorsuale.
Chiamati ad esprimersi in merito alle suddette repliche, con dupliche del 2,
rispettivamente del 9 febbraio 2011, l’UFG ed il MPC hanno anch’essi riba-
dito quanto esposto nelle loro osservazioni.

Con osservazioni complementari del 21 febbraio seguente, trasmesse per
conoscenza al MPC e all’UFG, A. SA e B. Ltd. hanno riaffermato quanto
espresso nelle comparse precedenti.

Le argomentazioni di fatto e di diritto esposte dalle parti saranno riprese,
per quanto necessario, nei considerandi di diritto.


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Diritto:
1.

1.1
In virtù degli art. 37 cpv. 2 lett. a della legge federale sull'organizzazione
delle autorità penali della Confederazione (LOAP; RS 173.71) e 19 cpv. 2
del regolamento del 31 agosto 2010 sull'organizzazione del Tribunale pe-
nale federale (ROTPF; RS 173.713.161), la II Corte dei reclami penali giu-
dica i gravami in materia di assistenza giudiziaria internazionale.

1.2
I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra la Repubblica Italia-
na e la Confederazione Svizzera sono anzitutto retti dalla Convenzione eu-
ropea di assistenza giudiziaria in materia penale del 20 aprile 1959, entrata
in vigore il 12 giugno 1962 per l’Italia ed il 20 marzo 1967 per la Svizzera
(CEAG; RS 0.351.1), dall'Accordo italo-svizzero del 10 settembre 1998 che
completa e agevola l'applicazione della CEAG (RS 0.351.945.41), entrato
in vigore mediante scambio di note il 1° giugno 2003 (in seguito: l'Accordo
italo-svizzero), nonché, a partire dal 12 dicembre 2008 (Gazzetta ufficiale
dell’Unione europea, L 327/15-17, del 5 dicembre 2008), dagli art. 48 e
segg. della Convenzione di applicazione dell'Accordo di Schengen del 14
giugno 1985 (CAS). Alle questioni che il prevalente diritto internazionale
contenuto in detti trattati non regola espressamente o implicitamente, come
pure quando il diritto nazionale sia più favorevole all'assistenza rispetto a
quello pattizio (cosiddetto principio di favore), si applicano la legge federale
sull'assistenza internazionale in materia penale del 20 marzo 1981 (AIMP;
RS 351.1), unitamente alla relativa ordinanza (OAIMP; RS 351.11; v. art. 1
cpv. 1 AIMP, art. I n. 2 Accordo italo-svizzero; DTF 136 IV 82 consid. 3.1;
135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 134 consid. 1a; 122 II 140 consid. 2). Il prin-
cipio di favore vale anche nell'applicazione delle pertinenti norme di diritto
internazionale (v. art. 48 CAS e art. I n. 2 Accordo italo svizzero). È fatto
salvo il rispetto dei diritti fondamentali (DTF 135 IV 212 consid. 2.3; 123 II
595 consid. 7c).

1.3
Interposti tempestivamente contro le sopraccitate decisioni di chiusura
dell’autorità federale d’esecuzione i ricorsi sono ricevibili sotto il profilo
dell’art. 80k in relazione con l’art. 25 cpv. 1 AIMP. La legittimazione delle ri-
correnti, titolari dei conti oggetto delle criticate misure d'assistenza, è paci-
fica (v. art. 80h lett. b AIMP e art.9a OAIMP; DTF 131 II 169 consid 2.2.1;
118 Ib 547 consid. 1d; TPF 2007 79 consid. 1.6).

1.4
A. SA e B. Ltd. impugnano con due gravami due separate decisioni basate
sullo stesso complesso di fatti. Per motivi di economia processuale si giu-
stifica di procedere alla congiunzione delle cause RR.2010.282 e
RR.2010.283 e pronunciarsi con un unico giudizio, visto che entrambe con-
tengono sostanzialmente le stesse argomentazioni e hanno identica finalità
(v. DTF 126 V 283 consid. 1; sentenze del Tribunale federale 6S.709-

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710/2000 del 26 maggio 2003, consid.1; 1A 60-62/2000 del 22 giugno
2000, consid. 1a; ALFRED KÖLZ/ISABELLE HÄNER, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 2a ediz., Zurigo 1998, n. 155 pag. 54
e seg.).




2.

2.1
A. SA e B. Ltd. lamentano in primo luogo una presunta violazione del loro
diritto di essere sentite, sostenendo che l’autorità rogata ha emanato le de-
cisioni qui impugnate senza minimamente tenere in considerazione le loro
argomentazioni e malgrado la disponibilità da esse espressa ad autorizzare
la trasmissione semplificata dei documenti inerenti soggetti toccati dalla ro-
gatoria (v. act. 1.2 e 1.4) ed il loro esplicito invito al MPC ad effettuare
un’ispezione presso i propri uffici volta a comprovare l’estraneità degli altri
loro clienti ai fatti oggetto della rogatoria italiana.


2.2
Secondo la giurisprudenza, l'autorità di esecuzione, dopo aver concesso
all’avente diritto la possibilità di addurre i motivi che si opporrebbero alla tra-
smissione di determinati atti e la facoltà di partecipare alla necessaria cerni-
ta, ha l'obbligo di motivare accuratamente la decisione di chiusura (DTF 130
II 14 consid. 4.4). Essa non può infatti ordinare in modo acritico e indetermi-
nato la trasmissione dei documenti, delegandone così la selezione agli inqui-
renti esteri (DTF 127 II151 consid. 4c/aa; 122 II 367 consid. 2c; 112 Ib 576
consid. 14a). Questo compito spetta all'autorità svizzera d'esecuzione che, in
assenza di un eventuale consenso dei ricorrenti all'esecuzione semplificata
(art. 80c AIMP), prima di emanare una decisione di chiusura, deve impartire
alle persone toccate giusta gli art. 80h lett. b AIMP e 9a OAIMP un termine
per addurre riguardo a ogni singolo documento gli argomenti che secondo lo-
ro si opporrebbero alla consegna; questo affinché esse possano esercitare in
maniera concreta ed effettiva il loro diritto di essere sentiti nel rispetto del
principio della buona fede (v. art. 30 cpv. 1 PA; sentenza del Tribunale pena-
le federale RR.2007.96 del 24 settembre 2007, consid. 2.1). La cernita deve
aver luogo anche qualora l'interessato rinunci ad esprimersi (DTF 130 II 14
consid. 4.3 e 4.4; 126 II 258 consid. 9b/aa; cfr. anche DTF 127 II 151 consid.
4c/aa; ROBERT ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en ma-
tière pénale, 3a ediz., Berna 2009, n. 484, 723-724; PASCAL DE PREUX, L'en-
traide internationale en matière pénale et la lutte contre le blanchiment d'ar-
gent, in SJZ 104/2008 n. 2 pag. 34).

Il diritto di essere sentito, ancorato all’art. 29 cpv. 2 Cost. viene concretizzato
nell’ambito dell’assistenza giudiziaria internazionale agli art. 29 e segg. della
legge federale del 20 dicembre 1968 sulla procedura amministrativa (PA; RS
172.021) richiamato l’art. 12 cpv. 1 AIMP (ZIMMERMANN, op. cit., n. 472 pag.
437). Esso è di natura formale (DTF 126 I 19 consid. 2d/bb; 125 I 113 con-

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sid. 3; MICHELE ALBERTINI, Der verfassungsmässige Anspruch auf rechtliches
Gehör im Verwaltungsverfahren des modernen Staates, tesi Berna 2000,
pag. 449 con rinvii). Una violazione di questo diritto fondamentale da parte
dell’autorità d’esecuzione non comporta comunque automaticamente
l’accoglimento del gravame e l’annullamento della decisione impugnata. Se-
condo la giurisprudenza e la dottrina una violazione del diritto di essere sen-
tito può essere sanata se la persona toccata ottiene la possibilità di espri-
mersi in merito davanti ad una autorità di ricorso, la quale, come nella fatti-
specie la II Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale, dispone
del medesimo potere d’esame dell’autorità d’esecuzione stessa (v. TPF 2008
172 consid. 2.3 e rinvii).

2.3 Nella fattispecie, dagli atti di causa si evince che con scritto del 13 luglio
2010 (v. act. 1.3) il MPC ha inviato ad A. SA e B. Ltd. in particolare i docu-
menti inerenti le relazioni bancarie della banca M. oggetto dell’ordine di e-
dizione del 30 dicembre 2009 di cui esse sono titolari, invitandole a prende-
re posizione in merito. Le società ricorrenti si sono espresse sulla trasmis-
sione all’autorità rogante dei documenti litigiosi con la presa di posizione
del 13 agosto 2010 (v. act. 1.4). Le garanzie previste dalla giurisprudenza
sopraccitata sono state pertanto rispettate. Ad ogni modo occorre rilevare
come le insorgenti abbiano avuto nuovamente accesso agli atti riferiti alle
decisioni litigiose nel quadro dei loro ricorsi del 1° dicembre 2010 ed abbia-
no potuto esprimersi anche in sede di replica e di osservazioni alla duplica.
Di conseguenza anche nell’ipotesi, non verificata nella fattispecie, in cui si
volesse ammettere un’eventuale violazione del diritto di essere sentito da
parte dell’autorità di esecuzione, disponendo la presente Corte di un pieno
potere cognitivo in fatto e in diritto e avendo avuto le ricorrenti la possibilità
di esprimersi compiutamente sulla portata degli atti litigiosi, detta violazione
sarebbe comunque sanata dalla presente procedura in applicazione della
giurisprudenza citata in ingresso. Infine, come rettamente indicato dal MPC
nelle sue risposte ai ricorsi del 27 dicembre 2010, ad esso spetta la scelta
delle modalità di esecuzione della procedura di consultazione dei docu-
menti, tanto più che l’autorità rogata esegue in primo luogo la cernita dei
documenti bancari sequestrati e non della documentazione situata presso
gli uffici delle ricorrenti (v. act. 7 e rinvii).



Le censure in questo ambito vanno di conseguenza respinte.


3.
Le società A. SA e B. Ltd. ritengono poi che la trasmissione all’autorità ro-
gante di tutta la documentazione relativa ai loro conti bancari violi il princi-
pio della proporzionalità. Fatti salvi i documenti per i quali le ricorrenti si so-
no espressamente dichiarate disposte ad una trasferimento semplificato (v.
act. 1.4 pag. 3-4), esse contestano, sia nella sostanza che nella tempistica,

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l’utilità potenziale della documentazione di cui è stata ordinata la trasmis-
sione, potendosi escludere con certezza una qualsiasi relazione con i fatti
alla base della rogatoria italiana.

3.1
La questione di sapere se le informazioni richieste nell'ambito di una do-
manda di assistenza siano necessarie o utili per il procedimento estero de-
ve essere lasciata, di massima, all'apprezzamento delle autorità richiedenti.
Lo Stato richiesto non dispone infatti dei mezzi per pronunciarsi sull'oppor-
tunità di assumere determinate prove e non può sostituirsi in questo compi-
to all'autorità estera che conduce le indagini (DTF 132 II 81 consid. 2.1 e
rinvii). La richiesta di assunzione di prove può essere rifiutata solo se il
principio della proporzionalità sia manifestamente disatteso (DTF 120 Ib
251 consid. 5c; sentenze del Tribunale penale federale RR.2008.154-157
dell’11 settembre 2008, consid. 3.1; RR.2007.18 del 21 maggio 2007, con-
sid. 6.3) o se la domanda appaia abusiva, le informazioni richieste essendo
del tutto inidonee a far progredire le indagini (DTF 122 II 134 consid. 7b;
121 II 241 consid. 3a). In base alla giurisprudenza l'esame va quindi limita-
to alla cosiddetta utilità potenziale, secondo cui la consegna giusta l'art. 74
AIMP è esclusa soltanto per quei mezzi di prova certamente privi di rile-
vanza per il procedimento penale all'estero (DTF 126 II 258 consid. 9c;
122 II 367 consid. 2c; 121 II 241 consid. 3a e b). Vietata in particolare è la
cosiddetta “fishing expedition”, la quale è definita dalla giurisprudenza una
ricerca generale ed indeterminata di mezzi di prova volta a fondare un so-
spetto senza che esistano pregressi elementi concreti a sostegno dello
stesso (DTF 125 II 65 consid. 6b/aa e rinvii). Questo genere di inchieste
non è consentito in ambito di assistenza giudiziaria internazionale sia alla
luce del principio della proporzionalità che di quello della specialità. Tale di-
vieto si fonda semplicemente sul fatto che è inammissibile procedere a ca-
saccio nella raccolta delle prove (DTF 113 Ib 257 consid. 5c).


3.2
Nella fattispecie la Procura della Repubblica presso il Tribunale di Z. ha
aperto un’inchiesta nei confronti di ignoti per i reati di corruzione e truffa
aggravata. Dall’attività d’indagine svolta in Italia è emersa l’esistenza di
transazioni per importi molto elevati, attraverso banche italiane ed estere,
in relazione alla cessione di crediti sanitari verso la Regione Sicilia alla
banca D. di cui G. sarebbe uno dei rappresentanti in Sicilia e con la quale
F. era in contatto professionale. Vi è il sospetto che somme di denaro po-
tessero essere date a funzionari o politici dell’ente territoriale servendosi di
persone fisiche e società come intermediari. H. sarebbe stato un interces-
sore della banca D. per le transazioni con gli enti pubblici. Altro intercesso-
re della banca D. sarebbe la società L. S.r.l., società direttamente ricondu-
cibile a H., che avrebbe ottenuto bonifici dalla banca D. Dalla documenta-
zione acquisita risulta in particolare che O., P. e N., sono aventi diritto eco-
nomico del conto n. 2 intestato alla A. SA e che H. è avente diritto econo-

- 8 -


mico della relazione bancaria n. 3 intestato alla società B. Ltd., conti en-
trambi aperti presso la banca M. di X.


3.3
Preliminarmente va evidenziato come fin dall’inizio le società A. SA e B.
Ltd. abbiano adottato un’attitudine collaborativa nei confronti del MPC, indi-
cando immediatamente all’autorità rogata di essere d’accordo con la tra-
smissione semplificata di parte della documentazione richiesta dalle autori-
tà italiane (v. act. 1.2. e 1.4). Non si comprende in tal senso come mai
l’autorità d’esecuzione non abbia proceduto all’immediata trasmissione
all’estero degli atti per i quali le insorgenti hanno fornito il loro consenso, vi-
sto che lo scopo dell’art. 80c AIMP è proprio quello di velocizzare le proce-
dure in ossequio al principio della celerità di cui all’art. 17a AIMP.


Occorre altresì rammentare che, come da consolidata prassi, quando le au-
torità estere chiedono informazioni su conti bancari nell'ambito di procedi-
menti per reati patrimoniali e in particolare in materia di riciclaggio, esse
necessitano di regola di tutti i documenti, perché debbono poter individuare
il titolare giuridico ed economico del conto e sapere a quali persone o entità
giuridiche sia pervenuto l'eventuale provento del reato (DTF 129 II 462
consid. 4.4; 124 II 180 consid. 3c inedito; 121 II 241 consid. 3b e c; senten-
ze del Tribunale federale 1A.177/2006 del 10 dicembre 2007, consid. 5.5,
1A.227/2006 del 22 febbraio 2007, consid. 3.2 e 1A.195/2005 del 1° set-
tembre 2005 in fine; sull'utilità dei documenti d'apertura di un conto v. sen-
tenza del Tribunale federale 1A.182/2006 del 9 agosto 2007, consid. 3.2;
cfr. anche DTF 130 II 14 consid. 4.1). Al riguardo non è in linea di massima
decisivo che le operazioni effettuate sui conti bancari siano avvenute in
un’epoca anteriore a quella dei prospettati reati, visto che è proprio con
un’esplorazione diacronica delle movimentazioni che è possibile una rico-
struzione sufficientemente approfondita dei fatti. Allo stesso modo il Tribu-
nale federale ha autorizzato la trasmissione dell’integralità della documen-
tazione bancaria anche in casi in cui la ratio temporis era più limitata (sen-
tenze del Tribunale federale 1A.258/2006 del 16 febbraio 2007, consid. 2.6;
1A.259/2006 del 26 gennaio 2007, consid. 2.2; 1A.62/2006 del 27 giugno
2006, consid. 5.6; 1A.75/2006 del 20 giugno 2006, consid. 3.1 e 3.2; nello
stesso senso anche sentenza del Tribunale penale federale RR.2010.173
del 13 ottobre 2010, consid. 4.2.4). La trasmissione dell'intera documenta-
zione potrà evitare altresì l'inoltro di eventuali domande complementari
(DTF 136 IV 82 consid. 4.1; 121 II 241 consid. 3; sentenza del Tribunale
federale 1C_486/2008 dell'11 novembre 2008, consid. 2.4). Si tratta di una
maniera di procedere necessaria, se del caso, ad accertare anche l'estra-
neità dei soggetti interessati (DTF 129 II 462 consid. 5.5; sentenze del Tri-
bunale federale 1A.182/2006 del 9 agosto 2007, consid. 2.3 e 3.2;
1A.52/2007 del 20 luglio 2007, consid. 2.1.3; 1A.227/2006 del 22 febbraio
2007, consid. 3.2; 1A.195/2005 del 1° settembre 2005 in fine; 1A.79/2005

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del 27 aprile 2005, consid. 4.1).



3.4
Secondo il MPC, la succitata giurisprudenza, nonché il fatto che O., P. e N.
sono indicati come aventi diritto economico del conto n. 2 intestato ad A.
SA, rispettivamente che H. è avente diritto economico della relazione ban-
caria n. 3 intestato alla società B. Ltd. e che diversi clienti delle ricorrenti,
anch’essi indicati come aventi diritto economici, hanno effettuato delle ope-
razioni su questi conti crea l’apparenza di una relazione fra tutte queste
persone e tutte queste operazioni che giustificherebbe l’integrale accogli-
mento della domanda rogatoriale (v. act. 7.5 pag. 4). Questo ragionamento
non tiene in considerazione il fatto che i due conti in oggetto costituiscono
delle relazioni bancarie di passaggio, vale a dire dei conti globali per servizi
resi a vari clienti. Ne consegue che molte persone risultano essere aventi
diritto economico sugli stessi conti, tuttavia lo sono unicamente in rapporto
a transazioni ben precise da esse effettuate. Di ciascun cliente la banca di-
spone del formulario A, e quindi conosce il beneficiario economico, e que-
sto per ogni singola operazione svolta sui conti delle insorgenti (doc. 1-6
MPC per il conto n. 2 e doc. 1-29 MPC per il conto n. 3). Pur agendo
all’interno della stessa relazione bancaria, le singole operazioni di pertinen-
za dei singoli clienti sono quindi attribuibili a ciascuno di essi in maniera di-
stinta e separata dagli altri. La situazione è analoga a quella di un “conto
Nostro” (“Nostro-Konto”, “nostro account”) detenuto da una banca elvetica
in valuta estera presso un istituto bancario estero per svolgere in generale
traffici di pagamenti ed operazioni di borsa all’estero per i propri clienti.
Questa analogia si riscontra anche nel caso del conto clienti che un avvo-
cato mette a disposizione dei suoi patrocinati. È evidente che in una simile
circostanza non si trasmetterebbe tutta la documentazione inerente al “con-
to Nostro” dell’istituto bancario o quella relativa al conto clienti del legale,
ma unicamente la documentazione pertinente ai fatti ed alle persone coin-
volte nell’inchiesta estera.

3.5
Alla luce di quanto precede occorre operare le seguenti distinzioni in merito
alla documentazione oggetto delle decisioni impugnate.


3.5.1 Conto n. 2 A. SA

3.5.1.1 Documenti 1 e 19-28 MPC

Si tratta della documentazione per la quale A. SA ha riconosciuto fin da su-
bito la pertinenza per la rogatoria estera consentendone la trasmissione
semplificata alle autorità italiane ai sensi dell'art. 80c AIMP (v. act. 1.4 pag.
3-4). Come tali avrebbero dovuto essere inviate senza indugio all’autorità
rogante (v. supra consid. 3.3 in ingresso). Pur esulando dalla presente pro-
cedura ricorsuale tale documentazione è da trasmettere all’autorità estera.

- 10 -





3.5.1.2 Documenti 2-6 MPC

Si tratta di formulari A per la determinazione dell’avente diritto economico
delle sottorubriche del conto in oggetto e di fotocopie di documenti di identi-
tà riguardanti Q. (doc. 2-4 MPC) e R. (doc. 5-6 MPC), clienti della ricorren-
te. La documentazione prodotta agli atti dalla A. SA (v. act. 1.5-1.34), ed in
particolar modo la dichiarazione di DD., commercialista che ha presentato
H. all’insorgente (v. act. 1.33), persona già interrogata dagli inquirenti italia-
ni, permettono di constatare come le operazioni svolte dai suddetti clienti
sono del tutto estranee all’inchiesta estera. L’opacità del costrutto va ricon-
dotta essenzialmente a finalità fiscali certamente sospette, ma di per sé irri-
levanti per la procedura penale in questione.


Tenuto conto di quanto esposto (v. supra 3.4), nonché del fatto che
l’eventuale trasmissione integrale della documentazione alle autorità italia-
ne non sarebbe nemmeno utile per determinare l’estraneità ai fatti di Q. e
R. (v. supra 3.2), in quanto persone in ogni caso escluse da qualsiasi ipo-
tesi investigativa a carico, i documenti 2-6 MPC non devono essere conse-
gnati all’autorità rogante.


3.5.1.3 Documenti 7-18 MPC


Si tratta di documentazione concernente il contratto relativo all’apertura di
un conto e di un deposito tra la A. SA ed la banca M. di X. Questi atti, sep-
pur anteriori ai prospettati reati, sono potenzialmente utili agli inquirenti ita-
liani nella misura in cui permettono, da un lato, la comprensione del costrut-
to societario utilizzato per occultare il denaro di origine criminale e,
dall’altro, la ricostruzione del “modus operandi” in relazione ai fatti oggetto
dell’inchiesta penale italiana. Essi devono dunque essere trasmessi
all’autorità rogante.


3.5.2 Conto n. 3 B. Ltd.


3.5.2.1 Documenti 1-4 MPC

Si tratta della documentazione per la quale B. Ltd. ha riconosciuto fin da
subito la pertinenza per la rogatoria estera consentendone la trasmissione
semplificata alle autorità italiane ai sensi dell'art. 80c AIMP (v. act. 1.4 pag.
3). Come tali avrebbero dovuto essere inviate senza indugio all’autorità ro-
gante (v. supra consid. 3.3 in ingresso). Esse esulano comunque dalla pre-
sente procedura ricorsuale.


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3.5.2.2 Documenti 5-29 MPC


Si tratta di formulari A per la determinazione dell’avente diritto economico
delle sottorubriche del conto in oggetto e di tabelle riassuntive relative alle
operazioni svolte nonché di dichiarazioni dei clienti della ricorrente S. (doc.
5-7 MPC), T. (doc. 8-10 MPC), AA. (doc. 11-13 MPC), BB. (doc. 14-16
MPC), CC. (doc. 17-19 MPC), DD. (doc. 20-22 MPC), EE. (doc. 23-25), FF.
(doc. 26-28 MPC) e la A. SA (doc. 29 MPC). La documentazione prodotta
dalla B. Ltd. (v. classificatori 1 e 2 RR.2010.283 agli atti), ed in particolar
modo la dichiarazione di DD., commercialista che ha presentato H.
all’insorgente (v. act. M2 classificatore 2), persona già interrogata dagli in-
quirenti italiani, permettono di constatare come le operazioni svolte dai
suddetti clienti siano del tutto estranee all’inchiesta estera. L’opacità del
costrutto va ricondotta essenzialmente a finalità fiscali certamente sospette,
ma di per sé irrilevanti per la procedura penale estera.


Tenuto conto di quanto esposto (v. supra 3.4), nonché del fatto che
l’eventuale trasmissione integrale della documentazione alle autorità italia-
ne non sarebbe nemmeno utile per determinare un’estraneità ai fatti dei
succitati clienti (v. supra 3.2), in quanto persone in ogni caso escluse da
qualsiasi ipotesi investigativa a carico, i documenti 5-29 MPC non devono
essere consegnati all’autorità rogante.


3.5.2.3 Documenti 30-86 MPC


Si tratta di documentazione inerente la costituzione della B. Ltd., la deter-
minazione degli organi della società e dei loro poteri, nonché del contratto
relativo all’apertura di un conto e di un deposito tra la stessa la banca M. di
X. Questi atti sono potenzialmente utili agli inquirenti italiani nella misura in
cui permettono, da un lato, la comprensione del costrutto societario utilizza-
to per occultare il denaro di origine criminale e, dall’altro, la ricostruzione
del “modus operandi” in relazione ai fatti oggetto dell’inchiesta penale ita-
liana. Essi devono dunque essere trasmessi all’autorità rogante.

3.5.2.4 Documenti 87-127 MPC


Si tratta di estratti conto concernenti la relazione bancaria in oggetto dal 30
giugno 2008 al 31 dicembre 2009 (doc. 87-93 MPC), nonché di avvisi di
addebito e di accredito della stessa inerenti il trasferimento di somme di
denaro sui conti della GG. SA nel quadro del sistema di triangolazione, con
mezzi finanziari dello stesso cliente e senza coinvolgimento di terzi, messo
in atto dalla B. Ltd. e di addebiti per spese di gestione del conto (doc. 94-
127 MPC). Come per la documentazione di cui al considerando 3.5.2.2 è
palese la sua inutilità per l’inchiesta penale estera, per cui anche questa

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documentazione non deve essere trasmessa all’autorità rogante.


3.6
Tenuto conto di quanto esposto in precedenza, ad una parte dei documenti
litigiosi non può essere negata rilevanza probatoria: la loro utilità potenziale
per l’inchiesta estera è quindi data (v. DTF 126 II 258 consid. 9c). Consta-
tata la sufficiente relazione tra le misure d'assistenza richieste e l'oggetto
del procedimento penale estero (DTF 130 II 329 consid. 3 e 5; 129 II 462
consid. 5.3; 125 II 65 consid. 6b/aa; 122 II 367 consid. 2c), spetterà al giu-
dice estero del merito valutare l'effettiva rilevanza della documentazione
trasmessa con i fatti perseguiti all’estero. Risulta comunque evidente che
l'autorità rogante non si sta assolutamente muovendo a caso nella sua ri-
cerca di materiale probatorio e che, pertanto, la trasmissione della docu-
mentazione di cui ai considerandi 3.5.1.1; 3.5.1.3; 3.5.2.1 e 3.5.2.3 non vio-
la il principio della proporzionalità. Sarebbe per contro lesiva del principio
dell’utilità potenziale la consegna dei documenti di cui al consid. 3.5.1.2;
3.5.2.2 e 3.5.2.4.



4.

4.1
In conclusione, i ricorsi vanno parzialmente accolti. Per il resto le decisioni
impugnate vanno confermate. Parzialmente soccombenti le ricorrenti devo-
no sopportare una parte delle spese (v. art. 63 cpv. 1 PA richiamato l'art. 39
cpv. 2 lett. b LOAP). La tassa di giustizia ridotta è calcolata giusta l'art. 73
cpv. 2 LOAP e gli art. 5 e 8 cpv. 3 del regolamento del 31 agosto 2010 sul-
le spese, gli emolumenti, le ripetibili e le indennità della procedura penale
federale (RSPPF; RS 173.713.162) richiamato l’art. 63 cpv. 5 PA, ed è fis-
sata nella fattispecie a fr. 2'000.-- a carico della A. SA e a fr. 2'000.-- a cari-
co della B. Ltd.


4.2
Giusta l’art. 64 cpv. 1 PA, richiamato l’art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP, l’autorità
di ricorso, se ammette il ricorso in tutto o in parte, può, d’ufficio o a doman-
da, assegnare al ricorrente un’indennità per le spese indispensabili e relati-
vamente elevate che ha sopportato (ripetibili). Nei procedimenti davanti al
Tribunale penale federale le ripetibili consistono nelle spese di patrocinio
(art. 11 cpv. 1 RSPPF applicabile in virtù del rinvio di cui all’art. 10 RSPPF).
Nelle procedure davanti alla Corte dei reclami penali l’onorario è fissato se-
condo il libero apprezzamento, se, come nel caso concreto, al più tardi al
momento dell’inoltro dell’unica o ultima memoria, non è presentata alcuna
nota delle spese (art. 12 cpv. 2 RSPPF). Nella fattispecie, appare adeguato
un onorario di fr. 2'500.-- (IVA compresa) per ogni singolo gravame.
L’indennità per ripetibili è messa a carico del Ministero pubblico della Con-
federazione in quanto autorità inferiore giusta l’art. 64 cpv. 2 PA.

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Per questi motivi, la II Corte dei reclami penali pronuncia:
1.
Le cause RR.2010.282 e RR.2010.283 sono congiunte.
2.
I ricorsi sono parzialmente accolti ai sensi dei considerandi. Per il resto le
decisioni impugnate sono confermate.
3.
A carico della A. SA viene posta una tassa di giustizia di fr. 2'000.--. Tenuto
conto dell’anticipo delle spese di fr. 5'000.-- già pervenuto, la cassa del Tri-
bunale penale federale restituirà alla ricorrente l’importo di fr. 3’000.--.
4.
A carico della B. Ltd. viene posta una tassa di giustizia di fr. 2'000.--. Tenuto
conto dell’anticipo delle spese di fr. 5'000.-- già pervenuto, la cassa del Tri-
bunale penale federale restituirà alla ricorrente l’importo di fr. 3’000.--.
5.
Il Ministero pubblico della Confederazione verserà alla A. SA un importo di fr.
2'500.-- a titolo di ripetibili.
6.
Il Ministero pubblico della Confederazione verserà alla B. Ltd. un importo di
fr. 2'500.-- a titolo di ripetibili.


Bellinzona, il 1° aprile 2011


In nome della II Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale


La Presidente:
Il Cancelliere:




















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Comunicazione a:

-
Avv. Aldo Foglia
-
Ministero pubblico della Confederazione
-
Ufficio federale di giustizia, Settore Assistenza giudiziaria






Informazione sui rimedi giuridici
Il ricorso contro una decisione nel campo dell’assistenza giudiziaria internazionale in materia penale
deve essere depositato presso il Tribunale federale entro 10 giorni dalla notificazione del testo integrale
della decisione (art. 100 cpv. 1 e 2 lett. b LTF).

Il ricorso è ammissibile soltanto se concerne un’estradizione, un sequestro, la consegna di oggetti o beni
oppure la comunicazione di informazioni inerenti alla sfera segreta e se si tratti di un caso
particolarmente importante (art. 84 cpv. 1 LTF). Un caso è particolarmente importante segnatamente
laddove vi sono motivi per ritenere che sono stati violati elementari principi procedurali o che il
procedimento all’estero presenta gravi lacune (art. 84 cpv. 2 LTF).