bstger · SK.2020.47 · 2022-10-17 · it

Attività senza autorizzazione, riconoscimento, abilitazione o registrazione in violazione dell'art. 44 della legge federale del 22 giugno 2007 concernente l'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari in relazione con l'art. 14 della legge federale del 10 ottobre 1997 sul riciclaggio di denaro

Sentenza del 17 ottobre 2022
Corte penale
Composizione

Giudice penale federale Fiorenza Bergomi,
Giudice unico,
Cancelliera Aline Talleri
Parti

1.
MINISTERO PUBBLICO DELLA
CONFEDERAZIONE, rappresentato dalla
Procuratrice federale Lucienne Fauquex,

2.
DIPARTIMENTO FEDERALE DELLE
FINANZE, rappresentato dal capo del servizio diritto
penale avv. Christian Heierli,
contro


A., difeso dall'avv. di fiducia Costantino
Castelli,
Oggetto


B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l


Numero dell’incarto: SK.2020.47

- 2 -
SK.2020.47
A.
Il 19 agosto 2015, l’Autorità federale di vigilanza (di seguito: FINMA) ha
presentato all’indirizzo del Dipartimento federale delle finanze (di seguito: DFF)
una denuncia penale nei confronti dei responsabili della società B. SA (nel
frattempo divenuta C. SA), per sospetta violazione dell’art. 44 della Legge
federale concernente l’Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari
(LFINMA; RS 956.1) in relazione con l’art. 14 della Legge federale relativa alla
lotta contro il riciclaggio di denaro e il finanziamento del terrorismo (Legge sul
riciclaggio di denaro, LRD; RS 955.0).
B.
Dopo avere richiesto, ed ottenuto, assistenza amministrativa all’Organismo di
Autodisciplina del Fiduciari del Canton Ticino (di seguito: OAD FCT), in data
18 luglio 2019, il DFF ha aperto una procedura penale amministrativa nei
confronti di A. per sospetto esercizio dell’attività di commerciante di valori
mobiliari senza disporre della necessaria autorizzazione in violazione dell’art. 44
LFINMA in relazione con l’art. 14 LRD (act. DFF 20.1).
C.
Il 20 settembre 2019, il DFF ha trasmesso ad A. un decreto penale in procedura
abbreviata, proponendo la condanna dell’imputato al pagamento di una multa di
fr. 2'000.-- e di una tassa di stesura di fr. 110.--, per l’ipotesi di reato di cui all’art.
44 cpv. 2 LFINMA, commesso per negligenza; l’imputato non lo ha accettato (act.
DFF 80.1 e segg.).
D.
Con il processo verbale finale del 13 marzo 2020 (act. DFF 80.16 e segg.),
notificato all’imputato il 23 marzo 2020, il DFF è giunto alla conclusione che A. si
era reso colpevole di esercizio dell’attività di intermediario finanziario senza
disporre della necessaria autorizzazione ai sensi all’art. 44 cpv. 1 LFINMA, in
vigore fino al 31 dicembre 2019, in relazione con il vecchio art. 14 LRD, reato
commesso dal 10 ottobre 2012 al 9 luglio 2013. Il DFF ha assegnato all’imputato
un termine di 10 giorni per prendere posizione in merito al contenuto del suddetto
processo verbale.
E.
Con scritto del 7 aprile 2020 (notificato all’imputato il 15 aprile 2020), il DFF ha
prorogato il termine di cui sopra fino al 20 aprile 2020 (act. DFF 80.33). Ciò, a
seguito della sospensione prevista all’art. 1 cpv. 3 dell’ordinanza del
20 marzo 2020 sulla sospensione dei termini nei procedimenti civili e
amministrativi ai fini del mantenimento della giustizia in relazione al coronavirus
(COVID-19; RS 173.110.4).
F.
Non avendo ricevuto riscontro alla lettera 7 aprile 2020, la funzionaria inquirente
del DFF, mediante decisione del 29 aprile 2020, ha deciso la chiusura
dell’inchiesta e ha trasmesso gli atti procedurali al capogruppo per decisione
(act. DFF 80.43 e segg.).

- 3 -
SK.2020.47
G.
Con scritto di medesima data (pervenuto al DFF il 1° maggio 2020), l’imputato ha
richiesto una proroga del termine assegnatogli fino al 29 maggio 2020. Egli ha
giustificato la propria richiesta, indicando di non essere in grado di presentare le
proprie osservazioni, né di completare la documentazione entro il termine
impartitogli, a causa della situazione straordinaria legata al Covid-19. A., nella
sua lettera, ha, pure, chiesto l’edizione di determinata documentazione da parte
delle banche interessate e di C. SA (act. DFF 80.46-47).
H.
Con decreto penale del 1 maggio 2020, emanato ai sensi dell’art. 64 DPA, il DFF
ha riconosciuto A. autore colpevole di esercizio dell’attività di intermediario
finanziario senza disporre della necessaria autorizzazione, in violazione
dell’art. 44 cpv. 1 LFINMA (nella sua versione in vigore fino al 31 dicembre 2019)
in relazione con l’art. 14 LRD (nella sua versione in vigore fino al 31 dicembre
2019), per i fatti intervenuti tra il 10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013 e lo ha
condannato a una pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere di fr. 430.-- cadauna,
pena sospesa condizionalmente per un periodo di prova di due anni, nonché al
pagamento delle spese procedurali per un totale di fr. 3'080.--. Il DFF ha, inoltre,
dichiarato irricevibile la richiesta di proroga del termine presentata da A. il
29 aprile 2020, indicando che l’imputato aveva già beneficiato di un termine
sufficientemente lungo per presentare le proprie osservazioni ed eventuali
richieste di prove supplementari (act. DFF 90.1 e segg.).
I.
L’imputato, in data 8 giugno 2020, ha interposto opposizione al decreto emanato
nei suoi confronti, chiedendo la pronuncia dell’abbandono del procedimento
(act. DFF 90.44 e segg.).
J.
Il 3 luglio 2020, il DFF ha, dunque, emesso una decisione penale ai sensi dell’art.
70 DPA nei confronti di A. (act. DFF 100.1 e segg.), il quale è stato riconosciuto
autore colpevole di esercizio dell’attività di intermediario finanziario senza
disporre della necessaria autorizzazione – commesso per dolo eventuale – in
violazione dell’art. 44 cpv. 1 LFINMA (nella sua versione in vigore fino al
31 dicembre 2019) in relazione con l’art. 14 LRD (nella sua versione in vigore fino
al 31 dicembre 2019), infrazione commessa dal 10 ottobre 2012 al 9 luglio 2013.


Egli è stato condannato:
- a una pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere di fr. 430.-- cadauna; pena
sospesa condizionalmente per un periodo di prova di due anni;

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- al pagamento delle spese procedurali (tassa di decisione e di stesura) per un
totale di fr. 4’270.--.

La predetta decisione penale è stata notificata all’imputato il 13 luglio 2020
(act. DFF 100.28).
K.
Mediante scritto del 23 luglio 2020 (act. DFF 100.29), A. ha chiesto di essere
giudicato dal Tribunale penale federale (di seguito: TPF), contestando il reato a
lui ascritto. L’imputato ha, anche, presentato un reclamo alla Corte dei reclami
penali del TPF contro la decisione penale del 3 luglio 2020, il quale è stato
respinto con decisione del 24 settembre 2020 (BV.2020.30, act. DFF 101.62 e
segg).

Si rileva che l’imputato, in data 14 maggio 2020, ha presentato un’istanza di
ricusa nei confronti dei funzionari del Servizio giuridico del DFF, in particolare del
capo ufficio EE. e dei funzionari Dr. FF. e avv. GG.. Con decisione del 9 giugno
2020, il Capo del servizio giuridico del DFF EE. ha respinto la domanda di ricusa
di FF. e di GG. (act. DFF 70.31 e segg.). Con decisione del 18 giugno 2020 la
Segreteria generale del DFF ha respinto la domanda di ricusa del Capo ufficio
EE. (act. DFF 70.42 e segg.). Contro le decisioni 9 giugno 2020 e 18 giugno
2020, A. ha presentato reclamo, rispettivamente il 22 giugno 2020 (act. DFF
70.63 e segg.) e il 2 luglio 2020 (act. 70.91 e segg.). La Corte dei reclami penali,
con decisioni del 23 settembre 2020, ha respinto i gravami di A. (BV.2020.25,
act. DFF 70.145 e segg.; BV.2020.27, act. DFF 70.135 e segg).

Il DFF, in data 16 ottobre 2020, quindi al termine della procedura di ricusa
conclusasi con le decisioni del 23 settembre 2020 della Corte dei reclami penali
del TPF, ha inoltrato l’incartamento al Ministero pubblico della Confederazione
(di seguito: MPC), proponendo anche, quale messa in stato di accusa alternativa,
la condanna per dolo diretto, nonché, quale messa in stato d’accusa subordinata,
la condanna per negligenza (act. SK 10.100.1 e segg.). Il 22 ottobre 2020, il MPC
ha trasmesso il dossier per giudizio al TPF (act. SK 10.100.40 e seg.).

L.
Considerato che il DFF ha comunicato di partecipare personalmente ai
dibattimenti, il signor A., su richiesta della Direzione del procedimento, si è munito
di un difensore di fiducia (art. 130 lett. d CPP e 82 DPA, v. act. SK 10.521.1 e
segg.).
M.
Mediante missiva del 7 aprile 2021, la Corte penale ha invitato le parti a
presentare eventuali istanze probatorie, indicando nel contempo le prove che

- 5 -
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sarebbero state assunte d’ufficio (act. SK 10.250.7 e seg.). Con scritto del
21 aprile 2021, il DFF ha comunicato di non avere istanze probatorie da
presentare; in data 26 maggio 2021 il difensore di A. ha presentato un’istanza
probatoria (act. SK 10.521.5 e segg.). Il MPC è rimasto silente.
N.
Con decreto del 6 aprile 2022, la Direzione della procedura ha deciso
l’acquisizione agli atti di documentazione da parte di C. SA, di Banca D. SA e
dell’OAD FCT, dell’estratto del casellario giudiziale svizzero dell’imputato,
dell’estratto dell’ufficio esecuzioni e fallimenti e della documentazione fiscale a
far tempo dal 2018 relativa all’imputato, nonché del formulario relativo alla
situazione personale e patrimoniale dell’imputato.
O.
In data 20 giugno 2022, il DFF ha comunicato di non avere questioni pregiudiziali
da sollevare al dibattimento (act. SK 10.511.5).

Con scritto del 28 giugno 2022 (act. SK 10.521.9 e segg.), l’avv. Castelli ha
sollevato una questione pregiudiziale, chiedendo alla Corte di decretare
l’abbandono del procedimento per intervenuta prescrizione dell’azione penale
(v. infra consid. 3.5 e segg.).
P.
I pubblici dibattimenti hanno avuto luogo il 4 agosto 2022 a Bellinzona, presso la
sede del TPF. L’imputato si è regolarmente presentato in aula.
Q.
In esito al dibattimento, le parti hanno formulato le conclusioni seguenti:
Q1.
Il DFF ha chiesto che (act. SK 10.720.10):


1.
A. venga giudicato autore colpevole di esercizio di attività di
intermediazione finanziaria senza disporre della necessaria autorizzazione
in violazione dell’art. 44 cpv. 1 LFINMA in relazione con l’art. 14 LRD nella
sua versione applicabile fino al 31 dicembre 2019, infrazione commessa
dal 10 ottobre 2012 al 9 luglio 2013;

2.
A. venga condannato:
a. ad una pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere di 430, liberata
condizionalmente per un periodo di prova di 2 anni;
b. al pagamento delle spese procedurali del DFF per un totale di
CHF 4’270.-- di cui alla decisione penale del 3 luglio 2020, a cui si
aggiungono le spese per sostenere l’accusa di CHF 1’000.--, nonché
la tassa di giustizia della procedura giudiziaria dinnanzi alla Corte
penale del Tribunale penale federale;


- 6 -
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3.
A. venga, a titolo subordinato, riconosciuto autore colpevole di esercizio di
attività di intermediazione finanziaria senza disporre della necessaria
autorizzazione in violazione dell’art. 44 cpv. 2 LFINMA in relazione con l’art.
14 LRD nella sua versione applicabile fino al 31 dicembre 2019, infrazione
commessa dal 10 ottobre 2012 al 9 luglio 2013 e che venga in tal senso
condannato al pagamento di una multa di CHF 20'000.--.
Q2.
La difesa dell’imputato ha postulato quanto segue (cfr. memoriale di difesa,
conclusioni, act. SK. 10.721.77):
In via principale
1.
Il procedimento penale nei confronti di A. è abbandonato per intervenuta
prescrizione dell’azione penale.
2.
Tutte le spese del procedimento e le tasse di giustizia sono poste a carico
dello Stato.
In via subordinata
1.
A. è prosciolto da ogni accusa.
2.
Tutte le spese del procedimento e le tasse di giustizia sono poste a carico
dello Stato.
Inoltre, in via ulteriormente subordinata, il difensore di A. ha chiesto che a carico
dell’imputato venga al massimo ritenuta una violazione commessa per
negligenza ai sensi dell’art. 44 cpv. 2 LFINMA (cfr. memoriale di difesa act.
SK 10.721.75).
R.
In applicazione dell’art. 79 cpv. 2 DPA, alle parti viene intimata la sentenza
motivata, non essendo necessaria la comunicazione orale del dispositivo,
modalità peraltro accetta dalle parti.
S.
Ulteriori precisazioni relative ai fatti saranno riportate, nella misura del
necessario, nei considerandi che seguono.



- 7 -
SK.2020.47
La Corte considera in diritto:
Sulle questioni pregiudiziali e incidentali

Competenza federale

1.
1.1
La Corte deve esaminare d’ufficio la propria competenza (TPF 2005 142 consid.
2; 2007 165 consid. 1).
1.2
Secondo l’art. 50 cpv. 1 LFINMA, il DFF è l’autorità di perseguimento e di giudizio
per le infrazioni alle disposizioni penali della FINMA o delle leggi sui mercati
finanziari giusta l’art. 1 cpv. 1 LFINMA. In questi casi è applicabile la legge
federale del 22 marzo 1974 sul diritto penale amministrativo (DPA; RS 313.0).
1.3
Giusta l’art. 50 cpv. 2 LFINMA, se è stato chiesto il giudizio di un tribunale o se il
DFF ritiene adempiute le condizioni per una pena detentiva o per una misura
privativa della libertà, il giudizio del reato compete alla giurisdizione federale. In
tal caso il DFF trasmette gli atti al MPC all’attenzione del TPF. La trasmissione
degli atti funge da accusa. Gli articoli 73-83 della Legge federale del
22 marzo 1974 sul diritto penale amministrativo (DPA; RS 313.0) sono applicabili
per analogia.
In applicazione degli art. 2 cpv. 2 e 35 cpv. 1 della Legge federale
sull'organizzazione delle autorità penali della Confederazione (LOAP; RS
173.71), la Corte penale è competente per statuire in primo grado sui casi che
sottostanno alla giurisdizione federale.
In concreto, la decisione penale del 3 luglio 2020, emessa dal servizio giuridico
del DFF, concerne una violazione dell’art. 44 LFINMA in relazione con
l’art. 14 LRD. Tale legge costituisce una legge sui mercati finanziari ai sensi
dell’art. 1 cpv. 1 lett. e LFINMA, per cui la richiesta di A. di essere giudicato da
un tribunale è di competenza della Corte penale, in quanto giurisdizione federale
di prima istanza.
1.4
Alla procedura dinanzi alla Corte penale sono applicabili per analogia gli
art. 73-80 DPA (v. art. 81 DPA). Le pertinenti e non contraddittorie disposizioni
del Codice di diritto processuale penale svizzero (CPP; RS 312.0) sono
applicabili a titolo sussidiario (art. 82 DPA).

- 8 -
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1.5
La DPA è silente sulla questione relativa alla composizione della corte chiamata
a statuire su un caso di diritto penale amministrativo, ragione per cui è applicabile
l’art. 19 cpv. 2 CPP, al quale rinvia l’art. 36 cpv. 2 LOAP. In concreto, l’accusa ha
chiesto che l’imputato venga condannato a una pena pecuniaria di 60 aliquote
giornaliere di fr. 430.-- cadauna e al pagamento delle spese procedurali pari a
fr. 4’270.--. La causa è pertanto di competenza del giudice unico (v. art. 19 cpv.
2 lett. b CPP).
1.6
Chiunque è colpito da una decisione penale o di confisca può, entro dieci giorni
dalla notificazione, chiedere di essere giudicato da un tribunale (art. 72
cpv. 1 DPA). Ai sensi dell’art. 75 cpv. 1 DPA, il tribunale esamina se il suo
giudizio è stato chiesto in tempo utile.
La decisione penale del 3 luglio 2020 è stata notificata ad A. il 13 luglio 2020 (act.
DFF 100.28). La richiesta di essere giudicato da un tribunale, presentata al DFF
dall’imputato in data 23 luglio 2020 (ricevuta il giorno seguente, act. DFF 100.29-
30), è quindi tempestiva.
1.7
Dall'esame della ricevibilità del rinvio a giudizio non risultano irregolarità o
impedimenti a procedere (v. art. 329 cpv. 1 CPP).
1.8
Le condizioni per il rinvio a giudizio giusta la DPA e, a titolo suppletivo, il CPP
sono dunque adempiute. La decisione penale del 3 luglio 2020, emanata nei
confronti dell’imputato, che funge da atto d'accusa, enuncia la fattispecie e
menziona le disposizioni penali applicabili (v. art. 73 cpv. 2 DPA). La stessa
vincola pertanto questa Corte per quanto attiene ai fatti contestati ad A., ma non
per
quanto
riguarda
la
pena
erogata
(EICKER/FRANK/ACHERMANN,
Verwaltungsstrafrecht und Verwaltungsstrafverfahrensrecht, 2012, pag. 274 e
segg.).
1.9
La Corte penale è dunque l’autorità competente a decidere la presente
fattispecie.


Diritto applicabile

2.

2.1
Le disposizioni generali del Codice penale svizzero (CP; RS 311.0) si applicano
ai fatti cui la legislazione amministrativa federale commina una pena, salvo che
non sia altrimenti disposto dalla DPA o dalle singole leggi amministrative (v. art. 2
DPA). Giusta l’art. 333 cpv. 1 CP le disposizioni generali del CP si applicano ai

- 9 -
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reati previsti da altre leggi federali, in quanto queste non contengano disposizioni
sulla materia.
La DPA è silente quanto alle condizioni per determinare il diritto applicabile
quando vi è un cambiamento di normativa; per tale aspetto trovano dunque
applicazione le disposizioni del CP (sentenza del Tribunale penale federale
SK.2018.47 del 26 aprile 2019 consid. 3.1 con riferimenti).

2.2
L’art. 2 cpv. 1 CP prevede l’applicazione del Codice penale solo nei confronti di
chi commetta un crimine o un delitto dopo la sua entrata in vigore, consacrando
il principio della non retroattività della norma penale; non sarebbe infatti solo
iniquo, ma violerebbe altresì il principio nullum crimen sine lege contenuto
nell’art. 1 CP, giudicare su crimini o delitti secondo una legge non ancora in
vigore al momento della loro commissione (DTF 117 IV 369 consid. 4.d;
POPP/BERKEMEIER, Basler Kommentar, 4a ediz. 2019, n. 5 ad art. 2 CP).
Costituisce deroga a questo principio la regola della lex mitior di cui all’art. 2
cpv. 2 CP, la quale prevede che il diritto penale materiale si applichi alle infrazioni
commesse prima della data della sua entrata in vigore se l’autore è giudicato
posteriormente e se il nuovo diritto gli è più favorevole della legge in vigore al
momento dell’infrazione.
2.3
La determinazione del diritto più favorevole si effettua paragonando il vecchio e
il nuovo diritto, valutandoli però non in astratto ma nella loro applicazione nel caso
di specie (DTF 119 IV 145 consid. 2c; sentenza del Tribunale federale
6S.449/2005 del 24 gennaio 2006 consid. 2; RIKLIN, Revision des Allgemeinen
Teils des Strafgesetzbuches – Fragen des Übergangsrechts, AJP/PJA 2006,
pag. 1473). Qualora la condotta fosse punibile sia in virtù delle previgenti
legislazioni che di quella in vigore, bisognerebbe comparare le differenti sanzioni
contemplate nella vecchia e nella nuova legge, la pena massima comminabile
essendo tuttavia di rilevanza decisiva (DTF 135 IV 113 consid. 2.2). Il nuovo
diritto trova applicazione se obiettivamente esso comporta un miglioramento
della posizione del condannato (principio dell’obiettività), a prescindere quindi
dalle percezioni soggettive di quest’ultimo (DTF 114 IV 1 consid. 2a; sentenza
del Tribunale federale 6B_202/2007 del 13 maggio 2008 consid. 3.2). In
ossequio al principio dell’alternatività, il vecchio ed il nuovo diritto non possono
venire combinati (sentenza del Tribunale federale 6B_312/2007 del 15 maggio
2008 consid. 4.3). In questo senso, non si può ad esempio applicare per il
medesimo fatto, da un lato, il vecchio diritto per determinare l’infrazione
commessa e, dall’altro, quello nuovo per decidere le modalità della pena inflitta.

- 10 -
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Se entrambi i diritti portano allo stesso risultato, si applica il vecchio diritto (DTF
134 IV 82 consid. 6.2; 126 IV 5 consid. 2c; sentenza del Tribunale federale
6B_442/2012 dell’11 marzo 2013 consid. 3.1). Unicamente le disposizioni di
diritto materiale seguono il principio della lex mitior, le norme di procedura
essendo rette dal principio tempus regis actum, che le rende applicabili sin dalla
loro entrata in vigore (DTF 117 IV 369 consid. 4d).
2.4
Quando la componente oggettiva di un reato consiste, per definizione, di fatto o
tipicamente, in una pluralità di atti, secondo la giurisprudenza dell’Alta Corte vi è
un’unità giuridica d’azione (DTF 131 IV 83 consid. 2.4.5). Dal punto di vista del
diritto penale, tali atti costituiscono un unico reato, la cui durata, analogamente ai
casi in cui si è in presenza di un reato permanente, si protrae durante un certo
lasso di tempo. Ne consegue che la commisurazione della pena avviene senza
che si consideri che vi sia concorso tra i singoli atti (ACKERMANN, Basler
Kommentar,
4a
ediz.
2019,
n.
72
ad
art.
49
CP;
DUPUIS/MOREILLON/PIGUET/BERGER/MAZOU/RODIGARI, Petit Commentaire, Code
pénal, 2a ediz. 2017, n. 9 ad art. 49 CP). I fatti proseguiti dopo l’entrata in vigore
di nuove norme vengono giudicati secondo queste ultime. In tale ambito non è
determinante se i fatti si sono svolti solo in parte posteriormente all’entrata in
vigore delle nuove disposizioni. Tale aspetto dovrà però essere considerato ai
fini della commisurazione della pena, nella misura in cui secondo le norme
previgenti i fatti non erano punibili o la pena prevista era più mite
(POPP/BERKEMEIER, Basler Kommentar, 4a ediz. 2019, n. 11 ad art. 2 CP).
2.5
Nella decisione penale del 3 luglio 2020, che tiene luogo d’accusa (art. 50 cpv. 2
LFINMA e art. 73 cpv. 2 DPA), ad A. viene rimproverato di avere, durante il
periodo tra il 10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013, esercitato l’attività di intermediario
finanziario senza disporre della necessaria autorizzazione, in violazione dell’art.
44 cpv. 1 LFINMA, in relazione con l’art. 14 LRD. Subordinatamente, ad A. viene
imputata la violazione commessa per negligenza. Avendo alcune disposizioni
legali applicabili alla presente fattispecie subito delle modifiche dal momento in
cui sarebbero avvenuti i fatti rimproverati ad A., occorre verificare il rispetto del
principio della lex mitior.
2.5.1
All’epoca dei fatti, conformemente all’art. 14 LRD in vigore a quel momento, per
gli intermediari finanziari ai sensi dell’art. 3 cpv. 2 LRD (in relazione con l’art. 6
cpv. 1 lett. d e cpv. 2, nonché con l’art. 7 dell’ Ordinanza del 18 novembre 2009
concernente l’esercizio a titolo professionale dell’attività di intermediazione
finanziaria, OAIF; RU 2009.6403), vigeva l’obbligo di affiliazione a un organismo

- 11 -
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riconosciuto di autodisciplina (in seguito: OAD), in difetto del quale era
necessaria un’autorizzazione della FINMA. La violazione di tale obbligo era
sanzionata dall’art. 44 LFINMA (nella sua versione in vigore fio al 31 dicembre
2019).

Per quanto attiene all’OAIF, in vigore al momento dei fatti, la stessa è stata
abrogata a far tempo dal 1° gennaio 2016 e sostituita dall’Ordinanza sul
riciclaggio di denaro, ORD; RU 2015 4819). L’art. 6 cpv. 1 lett. d e l’art. 6 cpv. 2
OAIF sono stati ripresi pressoché invariati dalla nuova ORD. È stato unicamente
modificato il termine “società di sede” in “società di domicilio”; non è però mutato
il contenuto della disposizione. È stato inoltre introdotto il capoverso 3 dell’art. 6
ORD che non concerne, però, la fattispecie in esame. L’art. 7 OAIF è stato
modificato solo per quanto attiene al capoverso 1 lett. a., il quale non riguarda il
caso concreto. La presente fattispecie, infatti, concerne l’art. 7 cpv. 1 lett. c OAIF,
che non ha subito alcuna modifica ed è stato ripreso in maniera identica dall’art.
7 cpv. 1 lett. c ORD.

Ne consegue che l’art. 2 cpv. 2 CP non trova applicazione nel caso di specie, al
quale va applicato il diritto previgente, ovvero l’OAIF (in vigore fino al
31 dicembre 2015), non essendo la nuova ORD più favorevole all’ imputato.
2.5.2
Si rileva pure che, a far tempo dal 1° gennaio 2020, sono entrate in vigore la
nuova legge federale sugli istituti finanziari (LIFin poi divenuta LIsFi; RS 954.1) e
la relativa ordinanza (OlsFi; RS 954 11). L’introduzione della LIsFi ha condotto
alla modifica dell’art. 44 cpv. 1 LFINMA, norma che, dal 1° gennaio 2020, è stata
completata con la violazione intenzionale dell’obbligo di affiliazione, ritenuto che
gli intermediari finanziari ai sensi dell’art. 2 cpv. 3 LRD non possono più essere
assoggettati alla vigilanza diretta della FINMA, bensì devono affiliarsi a un
organismo di autodisciplina riconosciuto. Dal 1° gennaio 2020, anche l’art. 14
LRD ha subito la medesima modifica, prevedendo l’obbligo, per gli intermediari
finanziari, di affiliarsi ad un organismo di autodisciplina. L’art. 2 cpv. 3 lett. e LRD
(gestione patrimoni) è stato abrogato, in quanto inserito nella nuova LIsFi (art. 17
cpv. 1).

Nel campo d’applicazione della LIsFi sono stati incorporati i trustee nella cui
attività rientra la gestione di valori patrimoniali di un trust. I trustee sono istituti
finanziari ai sensi dell’art. 2 cpv. 1 lett. b LIsFi (nozione specificata all’art. 17 cpv.
2 LIsFI); la loro attività è di carattere professionale se adempiono ai requisiti
previsti dall’art. 19 OlsFi (art. 17 cpv. 2 LIsFi). Tali requisiti corrispondono
all’attività svolta a titolo professionale secondo la LRD.

- 12 -
SK.2020.47

L’art. 19 cpv. 1 OlsFi riprende, infatti, quanto disposto all’art. 7 cpv. 1 lett. a-c
OAIF (che era già stato ripreso dall’art. 7 ORD, v. supra consid. 2.5.1). A far
tempo dal 1° gennaio 2020, i trustee sono sottoposti ad un obbligo di
autorizzazione da parte della FINMA e a una vigilanza prudenziale, esercitata
sempre dalla FINMA (Messaggio del 4 novembre 2015 concernente la legge sui
servizi finanziari LSF e la legge sugli istituti finanziari LIFin, FF 2015 7406). I
trustee rimangono, inoltre, intermediari finanziari anche ai sensi dell’attuale art.
2 cpv. 2 lett. abis LRD. L’esercizio dell’attività di trustee senza autorizzazione resta
perseguibile penalmente sempre secondo l’art. 44 cpv. 1 LFINMA. Tali modifiche
non hanno dunque comportato, a ben vedere, una situazione più favorevole
all’imputato.
Va qui precisato che, dal 1° gennaio 2016, è stato abrogato il cpv. 3 dell’art. 44
LFINMA, norma che disponeva che in caso di recidiva entro cinque anni da una
condanna passata in giudicato, la pena pecuniaria è di almeno 45 aliquote
giornaliere. Tale modifica non ha tuttavia rilevanza in concreto.
2.6
Alla luce di quanto precede, ritenuto che il diritto attualmente in vigore non risulta
essere più favorevole all’imputato rispetto a quello vigente al momento dei fatti,
si giustifica l’applicazione di quest’ultimo.
2.7
Il 1° gennaio 2018 è inoltre entrata in vigore la revisione del diritto sanzionatorio
nel CP (RU 2016 1249; FF 2012 4181). La nuova normativa proposta si prefigge,
da un lato, di ridurre la molteplicità delle sanzioni possibili – il lavoro di pubblica
utilità cessa infatti di essere considerato una pena a sé stante divenendo una
forma di esecuzione – e, dall’altro, di ripristinare in parte le pene detentive di
breve durata, restringendo altresì il campo di applicazione di quelle pecuniarie
(FF 2012 4193).
La nuova normativa non rappresenta una lex mitior per cui, anche sotto questo
profilo, si giustifica l’applicazione della legge previgente.


Prescrizione
3.
3.1
Il vigente art. 97 cpv. 1 CP prevede che l'azione penale si prescrive in quindici
anni se la pena massima è una pena detentiva superiore a tre anni; in dieci anni
se per il reato è comminata una pena detentiva sino a tre anni; e in sette anni se
la pena massima comminata è un’altra pena.

- 13 -
SK.2020.47

La nuova disposizione, tendente al prolungamento dei termini di prescrizione, è
in vigore dal 1° gennaio 2014. Secondo il diritto previgente, in vigore fino al 31
dicembre 2013 e più favorevole all’imputato, l’azione penale si prescriveva in
quindici anni, se per il reato era comminata una pena detentiva superiore a tre
anni; in sette anni, se per il reato era comminata un’altra pena (art. 97 cpv. 1 lett.
b, c vCP).

Per quanto concerne la presente fattispecie, per il delitto di cui all’art. 44 cpv.
1 LFINMA imputato ad A., la pena prevista è una pena detentiva sino a tre anni
o una pena pecuniaria, ciò che implica, a valere quale lex mitior, un termine di
prescrizione di sette anni.

Se il reato fosse commesso per negligenza, ai sensi dell’art 44 cpv. 2 LFINMA,
la pena sarebbe una contravvenzione, e meglio una multa fino a fr. 250'000.--. A
norma dell’art. 52 LFINMA, l’azione penale si prescriverebbe pertanto in sette
anni.
3.2
Ai sensi dell’art. 98 CP, la prescrizione decorre: dal giorno in cui l’autore ha
commesso il reato (lett. a), dal giorno in cui è stato compiuto l’ultimo atto, se il
reato è stato eseguito medianti atti successivi (lett. b), se il reato è continuato per
un certo tempo, dal giorno in cui è cessata la continuazione (lett. c). La
prescrizione si estingue se, prima della scadenza del termine di prescrizione, è
stata pronunciata una sentenza di prima istanza (art. 97 cpv. 3 CP).

Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, per sentenza di prima istanza,
a seguito della quale la prescrizione non decorre più, si intende un giudizio di
condanna o di proscioglimento (DTF 142 IV 276 consid. 5.2; DTF 139 IV 60
consid. 1.5). Nei casi di diritto penale amministrativo, la decisione penale ai sensi
dell’art. 70 DPA - che succede al decreto penale ai sensi dell’art. 64 DPA -
costituisce, sotto il profilo della prescrizione, una sentenza di prima istanza ai
sensi dell’art. 97 cpv. 3 CP, che pone fine alla prescrizione (DTF 133 IV 112
consid. 9.4.4). La prescrizione dell’azione penale si estingue nel momento in cui
è reso il giudizio e non quando lo stesso è notificato alle parti (DTF 142 IV 276
consid. 5.2; DTF 130 IV 101 consid. 2.3).

3.3
Nel caso di specie, l’attività delittuosa che viene imputata ad A., si è protratta fino
al 9 luglio 2013, giorno in cui l’imputato ha inoltrato una richiesta affiliazione
all’OAD FCT (act. DFF 80.20 e segg.). A partire da quel momento, come
sostenuto anche da A. (v. act. SK 10.521.9 e segg.), è iniziato a decorrere il



- 14 -
SK.2020.47
termine di prescrizione settennale, trattandosi il reato di cui all’art. 44 LFINMA, di
un reato permanente o continuo (sentenze del Tribunale penale federale
SK.2014.18 del 24 luglio 2014 consid. 2.1 e SK.2014.36 del 3 marzo 2015 consid.
1.5).
3.4
L’imputato, nella richiesta di essere giudicato da un tribunale del 23 luglio 2020,
oltre a contestare di avere commesso il reato, ha indicato che lo stesso sarebbe
prescritto. La prescrizione, a suo dire, avrebbe iniziato a decorrere dal
9 luglio 2013, data in cui, stando alla decisione penale 3 luglio 2020, ha preso
fine l’attività delittuosa a lui imputata. La prescrizione sarebbe quindi intervenuta
il 9 luglio 2020.
3.5
Con scritto del 28 giugno 2022, inviato in vista del dibattimento, la difesa ha
chiesto, a titolo di questione pregiudiziale ai sensi dell’art. 339 cpv. 2 CPP, di
decretare l’abbandono del procedimento nei confronti di A. per intervenuta
prescrizione dell’azione penale, in applicazione degli artt. 52 LFINMA, 97 cpv.
1 lett. c CP e 329 cpv. 1 lett. c e 329 cpv. 4 CPP (act. SK 10.521.9 e segg.).

3.5.1
Nella sua richiesta, il difensore di A. ha dato atto del fatto che la presunta attività
illecita rimproverata all’imputato è cessata il 9 luglio 2013 e che, pertanto, il reato
imputato prescriveva il 9 luglio 2020. Egli ha, tuttavia, contestato che la decisione
penale, ex art. 70 DPA, emanata dal DFF il 3 luglio 2020, abbia estinto la
prescrizione.

Stando alla difesa, infatti, il criterio decisivo per il Tribunale Federale, per
assimilare la decisione penale ex art. 70 DPA a un giudizio di prima istanza
estinguente la prescrizione, è che la procedura d’opposizione non sia stata
ignorata e che la decisione sia stata emanata a seguito di una procedura
contraddittoria con ampi diritti di partecipazione delle persone interessate (DTF
147 IV 274 consid. 1.5 e 1.7). A mente della difesa, nel caso di specie ciò non
sarebbe avvenuto e il diritto di essere sentito di A. sarebbe stato
sistematicamente calpestato.

A. ha indicato le seguenti violazioni del suo diritto di essere sentito commesse
dal DFF:

- il DFF avrebbe dichiarato chiusa l’istruzione il 29 aprile 2020, senza neppure
attendere la scadenza del termine, assegnato all’imputato con la trasmissione
del verbale finale il 23 marzo 2020, per presentare le osservazioni e/o
assunzione di prove (termine scadente il 29 aprile 2020, e non il 20 aprile 2020
come ritenuto dal DFF);


- 15 -
SK.2020.47
- l’stanza di proroga del termine per le osservazioni al verbale finale, presentata
da A. in data 29 aprile 2020, non sarebbe stata esaminata dal DFF, ma
dichiarata irricevibile, perché tardiva, nel decreto penale del 1° maggio 2020,
con un manifesto errore di calcolo del termine (act. DFF 90.12-13);

- la richiesta cautelativa di prove contenuta nel medesimo scritto di A. del 29
aprile 2020 non sarebbe stata in alcun modo esaminata nel decreto penale
del 1° maggio 2020 (act. DFF 90.1-8);

- il reclamo presentato da A. il 14 maggio 2020 al Capo del servizio giuridico del
DFF contro tali dinieghi formali di giustizia, è stato dichiarato irricevibile con
decisione 20 maggio 2020;

- il reclamo 2 giugno 2020, presentato da A. alla Corte dei reclami penali del
TPF contro la decisione di irricevibilità è stato respinto perché asseritamente
non esisterebbe mezzo di ricorso in tal caso (act. DFF 90.82-87);

- il reclamo presentato da A. il 7 agosto 2020 alla Corte dei reclami penali del
TPF contro la decisione di irricevibilità del suo reclamo al Capo del servizio
giuridico contro la decisione penale del 3 luglio 2020 è stato respinto perché
asseritamente non esisterebbe mezzo di ricorso in tal caso (act. DFF 101.62-
67).

A detta della difesa di A., la procedura davanti al DFF sarebbe stata condotta dai
medesimi funzionari amministrativi del DFF, i quali si sarebbero comportati in
malafede durante tutto il procedimento, facendo di tutto per impedire un controllo
giudiziario delle loro decisioni. Infatti, invece di prendere delle decisioni separate
sulla domanda di proroga e di prove dell’imputato, impugnabili con reclamo fino
alla Corte dei reclami penale del TPF ai sensi dell’art. 27 DPA, il DFF le ha
integrate nel decreto d’accusa e poi nella decisione penale, ben sapendo che,
per la giurisprudenza del TPF, in tal modo non sarebbero state impugnate.

Il difensore di A. ha, infine, rilevato che, le prove richieste da A. con la richiesta
di proroga del termine del 29 aprile 2020 e ribadite con l’opposizione dell’8 giugno
2020, non erano prive di pertinenza, dal momento che sono state assunte dal
TPF.


Non essendovi stata una procedura d’opposizione (art. 69 DPA) contraddittoria,
A. ritiene che la decisione penale del 3 luglio 2020 non abbia estinto la
prescrizione che sarebbe, quindi, sopraggiunta il 9 luglio 2020.

- 16 -
SK.2020.47

3.5.2
In aula, la rappresentante del DFF ha contestato l’eccezione di prescrizione
sollevata dalla difesa, indicando che i diritti procedurali dell’imputato, ed in
particolare il diritto al contradditorio, sarebbero stati rispettati. Per queste ragioni,
non vi sarebbe motivo per scostarsi dal principio secondo il quale l’emissione di
una decisione penale, equiparabile ad una sentenza, costituisca atto interruttivo
della prescrizione (act. SK 10.720.4 e 10.721.13 e segg.).

3.5.3
Il Tribunale federale ha più volte confermato che una decisione penale ex art. 70
DPA è equiparabile a un giudizio di prima istanza ai sensi dell’art. 97 cpv. 3 CP
(v. supra consid. 3.2 - DTF 147 IV 274 consid. 1.2, 142 IV 276 consid. 5.2 e 139
IV 60 consid. 1.5).
L’Alta Corte considera che la decisione penale è equiparabile ad un giudizio di
prima istanza allorquando l’imputato si sia visto accordare un ampio diritto di
partecipare alla procedura penale amministrativa (DTF 147 IV 274 consid. 1.5,
142 IV 11 consid. 1.2.1 e 133 IV 112 consid. 9.4.4), in particolare il diritto di
partecipare all’assunzione delle prove (art. 35 DPA) e di consultare gli atti (art.
36 DPA). Se l’interessato si oppone al decreto penale, emanato sommariamente
nei suoi confronti (art. 64 DPA), l’amministrazione deve riesaminare il caso ed
emanare una decisone penale motivata conformemente all’art. 70 DPA. La
decisone penale deve imperativamente essere preceduta da un decreto penale
e deve essere fondata su una base circostanziata, nonché essere resa
nell’ambito di una procedura contraddittoria (DTF 147 IV 274 consid. 1.5). Il fatto
che la decisone ex art. 70 DPA incomba all’autorità amministrativa, nell’ambito di
una procedura penale amministrativa, non ostacola l’estinzione della
prescrizione, a condizione che la procedura d’opposizione non venga ignorata
(DTF 147 IV 274 consid. 1.5).
Il criterio da prendere in considerazione, per determinare se una decisione penale
sia atta a estinguere la prescrizione ai sensi dell’art. 97 cpv. 3 CP, è quello di
sapere se vi sia stata una procedura contraddittoria con ampi diritti di
partecipazione delle persone toccate (v. DTF 147 IV 274 consid. 1.7, sentenza
del Tribunale federale 6B_178/2019 del 1° aprile 2020 consid. 4 non pubblicato
in DTF 146 IV 201 e 6B_1304/2017 del 25 giugno 2018 consid. 2.4.2).

3.5.4 La Corte ha esaminato quanto accaduto nel contesto della procedura davanti al
DFF e rileva quanto segue:


- 17 -
SK.2020.47
-
il verbale finale è stato notificato ad A. il 13 marzo 2020 e, all’imputato è
stato assegnato il termine di 10 giorni ex art. 61 cpv. 2 e 3 DPA per prendere
posizione e chiedere un complemento d’inchiesta (act. DFF 80.16 e segg.).
Il termine è stato prorogato d’ufficio dal DFF, con scritto del 7 aprile 2020,
a seguito di un’ordinanza che sospendeva i termini, emanata a causa del
Covid-19 (act. DFF 80.33). È vero che il DFF ha erroneamente indicato la
scadenza del termine al 20 aprile 2020 (come indicato, anche nella
decisione penale 3 luglio 2020, act. DFF 100.10), invece del 29 aprile 2020.
Tuttavia, la Corte ritiene che il termine concesso ad A. era ampio e ben
superiore ai 10 giorni previsti dalla legge, prorogabili solo a determinate
condizioni. Si osserva, infatti, che il termine dell’art. 61 cpv. 3 DPA, è
prorogabile unicamente in caso di motivi sufficienti. Sono considerati motivi
sufficienti segnatamente la complessità del caso in fatto e/o in diritto,
oppure il sovraccarico di lavoro dell’imputato o del suo difensore (v.
BURRI/EHMANN, Basler Kommentar 2020, n. 18 ad art. 61 DPA). Ad ogni
modo, l’imputato ha avuto modo di esprimersi sul verbale finale. Egli, infatti,
il giorno della scadenza del termine (ovvero il 29 aprile 2020), ha chiesto
una proroga dello stesso, indicando che il processo verbale era incompleto
e non corrispondeva al vero in diversi punti. Ha, inoltre, formulato delle
richieste di prova;

-
A., contro il decreto penale ex art. 64 DPA, emanato dal DFF in data 1°
maggio 2020 (quindi dopo la scadenza del termine del 29 aprile 2020), ha
presentato un’opposizione motivata come disposto dagli art. 67 e 68 DPA
e ha chiesto nuovamente l’assunzione dei mezzi di prova già richiesti il 29
aprile 2020 (act. DFF 90.44 e segg.);

-
il DFF, dopo avere riesaminato l’incarto, in data 3 luglio 2020 ha emanato
la decisione motivata penale ex art. 70 DPA. Nella decisione penale, il DFF
si è, pure, chinato sulle richieste di prove formulate da A. con lo scritto 29
aprile 2020 e con l’opposizione (act. DFF 100.9 e segg.).

Visto quanto precede, la Corte, contrariamente a quanto sostenuto dalla difesa
di A., ritiene che, in concreto, la procedura davanti al DFF, in particolare quella
di opposizione, sia stata condotta in contraddittorio e nel rispetto dei diritti
dell’imputato di partecipare al procedimento.

Il DFF ha effettuato l’inchiesta raccogliendo documentazione presso l’OAD
FCT, C., nonché D. e E. Ha, poi, notificato all’imputato il verbale finale (art. 61
DPA), assegnando il termine di legge di 10 giorni per prendere posizione e
chiedere eventuali prove (termine che è stato prorogato d’ufficio dallo stesso

- 18 -
SK.2020.47
DFF). In seguito, l’autorità amministrativa ha, dapprima emanato il decreto
penale ex art. 64 DPA (contro il quale A. ha presentato un’opposizione) e, in
seguito, la decisione penale motivata ai sensi dell’art. 70 DPA.

Per ognuno di questi atti, come visto, l’imputato ha avuto modo e occasione di
esprimere la propria posizione e di formulare le proprie richieste di prove. Infatti,
egli si è espresso con lo scritto 29 aprile 2020 (a seguito dell’invio del verbale
finale) e con l’opposizione motivata da egli presentata contro il decreto (ex art.
67 e segg.). La procedura si è quindi svolta come previsto dalla legge e il diritto
di essere sentito dell’imputato è stato garantito e salvaguardato.
Inoltre, il DFF, nella decisione penale del 3 luglio 2020, si è determinato pure
sulle prove richieste da A. con l’opposizione, respingendole, e motivando tale
rifiuto (act. DFF 100.9 e segg.). Anche tale modo di procedere, a mente della
Corte, non è lesivo dei diritti dell’imputato. Secondo la dottrina è infatti possibile
decidere sulle richieste di prova, se queste sono respinte, anche solo con la
decisione finale (la reiezione delle prove deve, però, essere motivata, come
avvenuto nel caso di specie), la quale è “impugnabile” mediante la richiesta di
essere giudicato da un tribunale ai sensi dell’art. 72 DPA (BURRI/EHMANN,
Basler Kommentar - Verwaltungsstrafrecht, 2020, n. 22 ad art. 69 DPA);
richiesta che A. ha prontamente formulato nei termini.

Con riferimento, infine, alla contestazione secondo cui la procedura è stata
condotta dai medesimi funzionari amministrativi del DFF senza alcun controllo
giudiziario, si rileva quanto qui di seguito. Nella DTF 147 IV 274 consid. 1.8.3,
il Tribunale federale ha ritenuto che non vi sono motivi per non accordare un
effetto materiale (come l’estinzione della prescrizione) a una decisione resa da
un’autorità, che non risponde ai criteri di un tribunale indipendente e imparziale,
fintanto che vi è la possibilità di ricorrere contro una tale decisione presso un
tribunale che dispone di pieno potere di cognizione. Nell’ambito delle procedure
di diritto penale amministrativo, il rispetto dell’art. 6 CEDH è garantito dall’art.
72 DPA che prevede la possibilità, per chiunque sia colpito da una decisione
penale, di chiedere di essere giudicato da un tribunale, come l’imputato ha
effettivamente fatto.

3.5.5
Visto quanto precede, la decisione penale del 3 luglio 2020, emanata ex art. 70
DPA, è equiparabile a una decisione ai sensi dell’art. 97 cpv. 3 CP e, di
conseguenza, ha estinto la prescrizione.

La Corte, in occasione del dibattimento, ha quindi respinto la questione
pregiudiziale sollevata dalla difesa (act. SK 10.720.5 e seg.).

- 19 -
SK.2020.47
La società B. SA (ora divenuta C. SA) e le società del Gruppo L.

4.

4.1
La B. SA era una società di diritto svizzero con sede in […] a U., costituita in data
xx.xx.2012. La società aveva il seguente scopo: l’attività di trustee, vale a dire
l’acquisizione, la detenzione, la gestione, l’amministrazione e la disposizione di
beni mobili o immobili conferiti o affidati alla società, a favore e nell’interesse di
uno o più soggetti, ovvero per il raggiungimento di scopi determinati; nonché
l’assunzione delle funzioni di Protector, e meglio, la vigilanza, la supervisione ed
il controllo dell’operato di persone fisiche o giuridiche alle quali beni mobili o
immobili sono stati conferiti o affidati in trust (act. DFF 30.10).

A seguito della sua fusione, il xx.xx.2018, con la J. SA Società Fiduciaria (poi
divenuta C. SA), che ha ripreso attivi e passivi della società, il xx.xx.2018 la B.
SA è stata radiata dal Registro di commercio (act. DFF 30.11-12).

Membri del Consiglio di amministrazione di B. SA sin dalla sua costituzione erano
F. (presidente con firma collettiva a due), A. (membro con firma collettiva a due)
e G. (membro con firma collettiva a due). La signora I. era impiegata della società
e disponeva, sino al xx.xx.2018, del diritto di firma collettiva a due con un
membro. La stessa è stata poi sostituita da H. (act. DFF 30.10).

A far tempo dal xx.xx.2013, la B. SA era affiliata all’OAD FCT (act. DFF 31.171).
Responsabile LRD era l’imputato, con la collaborazione di I. e, in seguito, di H.
(act. DFF 31.13). La richiesta di affiliazione per B. SA, è stata presentata da A.
in data xx.xx.2013 (act. DFF 31.161 e segg.).
4.2
Per quanto concerne la società J. SA, si rileva che A. era membro con firma
collettiva a due sin dalla costituzione; egli è poi divenuto direttore e membro
(sempre con firma collettiva a due) a far tempo dal febbraio 2006. Con la fusione,
nel dicembre 2018, con B. SA e il cambiamento di ragione sociale in C. SA, A. è
divenuto membro e direttore, sempre con firma collettiva a due, di quest’ultima
(act. DFF 30.12-14).

Tra le società del Gruppo L. figurava anche la società K. SA, avente uno scopo
fiduciario commercialistico e di cui A. era amministratore unico e fiduciario
commercialista responsabile (act. DFF 31.37).



J. SA e K. SA, all’epoca dei fatti, erano affiliate all’OAD FCT e A. era il
responsabile LRD per entrambe.


- 20 -
SK.2020.47
4.3
Dalla documentazione agli atti, trasmessa da C. SA al DFF il 16 settembre 2019
(act. DFF 32.11-12), risulta che, tra il 16 marzo 2012 e il 29 ottobre 2013, B. SA
è stata nominata trustee dei seguenti trust:

- “Trust 1”, con atto di trust concluso in data 17 aprile 2012 (act. DFF 32.93 e
segg.);

“Trust 2”, con atto di trust concluso in data 18 aprile 2012 (act. DFF 32.113
e segg.);
- “Trust 3”, con atto di trust concluso in data 4 luglio 2012 (act. DFF 32.218-
233);
- “Trust 4”, con atto di trust concluso in data 22 ottobre 2012 (act. DFF 32.134
e segg.);
- “Trust 5”, con atto di trust concluso in data 13 febbraio 2013 (act. DFF 32.153
e segg.);
- “Trust 6”, con atto di trust concluso in data 5 aprile 2013 (act. DFF 32.182-
217);
- “Trust 7”, con atto di trust concluso in data 11 giugno 2013 (act. DFF 32.70
e segg.).



Con atto del 28 dicembre 2012, la società è stata nominata Protector, con soli
poteri di consulenza, nell’ambito della gestione degli attivi del “Trust 8” (act. DFF
32.234-249).

4.4
Ad A. viene imputato di avere esercitato l’attività di intermediario finanziario a
titolo professionale, senza disporre della necessaria autorizzazione, in violazione
dell’art. 44 LFINMA (in vigore fino al 31 dicembre 2019) in relazione con l’art.
14 LRD (in vigore fino al 31 dicembre 2019). Egli avrebbe, nel periodo tra il
10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013, esercitato, a nome e per conto della B. SA, a
titolo professionale, l’attività di trustee di quattro dei trust sopra elencati, e meglio
del “Trust 1”, del “Trust 2”, del “Trust 4” e del “Trust 5”.

4.4.1
Per quanto attiene agli altri trust, si osserva che il “Trust 6” e il “Trust 3” non
hanno sostanzialmente trovato esecuzione. Con riferimento al “Trust 7”, oltre
all’atto di trust, non risulta, nell’incarto, della documentazione ad esso
riconducibile.

4.5
Dall’esame della documentazione bancaria agli atti sono emerse le relazioni
bancarie, di seguito elencate, riferite ai quattro trust di cui al consid. 4.4 supra.
Contraenti, e meglio Contracting Partners, indicati nei relativi Formulari T,
risultavano essere dei “custodian trustee” o delle “underlying companies”.


- 21 -
SK.2020.47
4.6
“Trust 2”

4.6.1
Per quanto attiene al “Trust 2” (trust irrevocabile e discrezionale), vi era la
relazione n. 1, presso E. SA, aperta in data 20 giugno 2012 (act. DFF 33.29).
Contraente (Contracting Partner) sul formulario T risultava essere la M. Limited,
V., NZ (act. DFF 33.138-139).


A. risulta avere sottoscritto in data 12 giugno 2012 il formulario T quale
Contracting Partner (act. DFF 33.138 e seg., nonché p. 33.152 e segg.
[Specimen Signatures of the Company]), unitamente a N. N. era iscritta nel
registro di commercio di J. SA quale avente di diritto di firma collettiva a due con
un membro della società (act. DFF 30.12 e segg. e 33.152 e segg.). A. e N. (con
anche altre persone iscritte nel registro di commercio di J. SA, in specie O., vice
direttrice e membro con firma collettiva a due, e P., avente diritto di firma collettiva
a due con un membro) disponevano, inoltre, di firma collettiva a due sulla citata
relazione (v. Specimen Signatures of the Company - act. DFF 33.152 e segg.).



Le distinte patrimoniali riferite alla relazione bancaria portavano l’indirizzo di B.
SA, […] U. (vedi ad esempio act. DFF 32.272, 290, 346, 503, ecc.). La società
era infatti autorizzata a ricevere la corrispondenza concernente la relazione
bancaria, come risulta dal documento di E. denominato Instructions for issuing
correspondance to third parties (act. DFF 33.70).


Dall’esame della documentazione, all’inizio della relazione, in data 3 agosto
2012, si evince la messa in deposito di titoli per almeno USD 1'454'142.--
(fr. 1'428'898.--, controvalore, cambio Oanda al 3 agosto 2012), v. act. DFF
33.286 e segg.

Gli averi presenti sulla citata relazione ammontavano a circa fr. 1 milioni al
20 settembre 2012 (act. DFF 32.290-294), aumentati a circa fr. 1,1 milioni a fine
2012 (act. DFF 32.346-348) e a circa fr. 1,2 milioni al 9 luglio 2013 (act. DFF
33.281 e segg.).

4.6.2
Sempre per il “Trust 2” vi era la relazione n. 2, presso D. SA, aperta nel giugno
del 2012. Contraente (Contracting Partner) sul formulario T, figurava ancora la
M. Limited, V., NZ (DFF p. 33.338 e seg.).



A. risulta avere sottoscritto in data 5 giugno 2012 il formulario T, unitamente ad
O. (act. DFF 33.338 e seg. e Corporate Resolution and Signature Form for Legal
Entitle, act. SK 10.662.111 e segg.). O., fino al 17 gennaio 2013, era membro e
vice direttrice, con firma collettiva a due, di J. SA (act. DFF 30.12 e segg.). A., O.

- 22 -
SK.2020.47
(fino al 31 dicembre 2012, v act. SK 10.662.113 e seg.), N. e P., disponevano,
inoltre, di firma collettiva a due sulla citata relazione (v. Corporate Resolution and
Signature Form for Legal Entitle - act. SK 10.662.111 e segg.).


Nella documentazione di apertura della relazione, acquisita dalla Corte presso D.
SA, B. SA, era designata quale destinataria della corrispondenza (act. SK
10.662.4).


Al 30 giugno 2012, la relazione presentava un saldo in negativo di USD 21.28,
pari ad un controvalore di circa EUR 16 (act. DFF 33.433 e segg. e 32.414 e
segg.,
pagamento
del
bollo
cantonale).
Nell’estratto
patrimoniale
del 10 ottobre 2012 (act. DFF 32.429 e segg., in particolare 32.431), risulta un

patrimonio complessivo di EUR 1'185'687.--. L’estratto indica, inoltre, apporti per
circa EUR 1,2 milioni tra il 30 giugno e il 10 ottobre 2012 (data dell’estratto) e una
performance che tra il 30 giugno e il 10 ottobre 2012 è scesa dal 100% al 96.4%.

Con riferimento agli apporti iniziali, dall’esame dei documenti bancari si evince,
al 17 luglio 2012, un accredito di USD 141'857.32 (act. DFF 32.384), pari ad un
controvalore di EUR 115'902.--, rispettivamente di fr. 139'197.--(cambio Oanda
al 17 luglio 2012). Inoltre, vi è stata l’entrata di titoli in data 12 e 16 luglio 2012
(act. DFF 32.440 e seg.). Questi titoli, al 10 ottobre 2012, avevano un valore
complessivo di oltre EUR 800'000.-- (controvalore di circa fr. 960'000.--, cambio
Oanda al 10 ottobre 2012), inferiore a quello del momento dell’acquisto (act.
DFF 32.431 e 433 e seg.). Considerata la performance negativa del portafoglio
rispetto all’inizio (act. DFF 32.431), si ritiene che, al momento del deposito dei
titoli a metà luglio 2012, gli stessi avessero, quindi, un valore di almeno EUR
800'000.--.

L’ammontare degli averi presenti sulla relazione presso D. SA, che, come detto,
al 10 ottobre 2012 era di almeno circa EUR 1,1 (act. DFF 32.429 e seg.), è
rimasto costante fino all’8 luglio 2013 (DFF 33.438 e segg., 33.447 e segg. e
32.608 e segg.).

4.6.3
In data 16 maggio 2012, B. SA (mandante), in veste di trustee del “Trust 2”, ha
conferito a J. SA (mandataria) i seguenti mandati concernenti la M. Limited (v.
FORM 101/CH act. SK 10.661.129 e segg.):


- mandato di costituzione/acquisto della società per il prezzo di EUR 4'000.--;
- mandato di domiciliazione e coordinamento mandati (mettere a disposizione
la sede statutaria, conservare i libri sociali [esclusi i libri contabili], far inoltrare
presso gli uffici pubblici le notifiche annuali di legge [escluse le dichiarazioni
fiscali];

- 23 -
SK.2020.47

- mandato segretariato - consulenza (fornire servizi di segretariato, consulenza
amministrativa, commerciale e fiscale, nonché compliance money laudering);

- mandato di amministrazione fiduciaria della società.


Nel documento era indicato che l’amministratore avrebbe operato secondo le
istruzioni che il mandante (quindi B. SA) e/o gli azionisti della Società gli
avrebbero fatto pervenire tempestivamente e per iscritto.


Sempre nel mandato, con riferimento alla M. Limited, era stabilito che la società
avrebbe funto da custodian trustee per il “Trust 2” (in base all’art. 50 Trustee Act
1956, Nuova Zelanda) e che in questa funzione avrebbe detenuto gli averi
bancari apportati al trust e depositati su due conti aperti presso D. SA e E. (act.
SK 10.661.134).

Dall’esame dell’atto, risulta che A. ha agito per conto proprio, per conto degli
azionisti di M. Limited, nonché per conto di B. SA (act. SK. 10.661.129).

Al dibattimento, l’imputato ha precisato di avere firmato i mandati a nome e per
conto di B. SA (quindi del trustee), nonché in veste di consulente di J. SA (v.
verbale d’interrogatorio dibattimentale del 4 agosto 2022 di A., act. SK 10.731.8).

4.7
“Trust 1”

4.7.1
Per quanto concerne il “Trust 1” (trust irrevocabile e discrezionale) vi era la
relazione n. 3 presso D. SA, aperta nel luglio del 2012 (act. DFF 33.293).
Contraente (Contracting Partner) sul formulario T figurava la Q. Limited (act.
DFF 33.326 e seg.).


A. risulta avere sottoscritto in data 12 luglio 2012 il formulario T (act. DFF 33.326
e seg.), unitamente a N.

A., O. (fino al 31 dicembre 2012, v. act. SK 10.662.243), N. e P., disponevano,
inoltre, di firma collettiva a due sulla citata relazione (v. Corporate Resolution and
Signature Form for Legal Entitle - act. SK 10.662.239 e segg.).

Nella documentazione di apertura della relazione, acquisita dalla Corte presso D.
SA, B. SA, era designata quale destinataria della corrispondenza (act. SK
10.662.162).


Nell’estratto patrimoniale del 25 settembre 2012 (act. DFF 32.668 e segg.), figura
un patrimonio complessivo di EUR 6'359'623.--. L’estratto indica, inoltre, dopo
l’apertura della relazione, apporti per circa EUR 6,3 milioni tra il 29 luglio 2012 e
il 25 settembre 2012 (data dell’estratto) e una performance del portafoglio scesa
dal 100.1% al 100% tra luglio 2012 e settembre 2012 (act. DFF 32.670). Con
riferimento agli apporti iniziali, dall’esame dei documenti bancari si evincono,

- 24 -
SK.2020.47
all’inizio della relazione, due accrediti al 23 agosto 2012 di EUR 969'779.54 (act.
DFF 32.685) e di fr. 1'211'197.90 (act. DFF 32.727), per un controvalore
complessivo di circa EUR 1,9 milioni, rispettivamente di circa fr. 2,3 milioni
(cambio Oanda al 23 agosto 2012). Inoltre, il 30 luglio e il 3 agosto 2012, vi sono
state delle consegne titoli (v. act. DFF 32.644 e segg. e 32.661 e
segg. – giustificativi entrata titoli al 30 luglio 2012 e 3 agosto 2012).



Questi titoli, al 25 settembre 2012, avevano un valore (senza interessi) di circa
EUR 3,1 milioni, fr. 1,1 milioni, GPB 46’500.-- e USD 74'000.-- (act. DFF 32.668
e segg. – estratto patrimoniale al 25 settembre 2012), pari a un controvalore
complessivo di circa EUR 4,1 milioni, rispettivamente di circa fr. 5 milioni (cambio
Oanda al 25 settembre 2012). I valori al 25 settembre 2012 erano in linea con
quelli al momento del loro acquisto. Considerata la performance leggermente
negativa del portafoglio rispetto all’inizio (act. DFF 32.670), si ritiene che, al
momento del deposito dei titoli a metà fine luglio/inizio agosto 2012, gli stessi
ammontassero, quindi, almeno a fr. 5 milioni.

Dal 30 settembre 2012, gli averi presenti sulla citata relazione ammontavano a
circa EUR 6,3 mio (DFF p. 32.630 e segg.); importo che è rimasto costante fino
alla fine del 2012 e per tutto il 2013 (DFF p. 32.760 e segg.).

4.7.2
In data 14 luglio 2012, B. SA (mandante), in veste di trustee del “Trust 1”, ha
conferito a J. SA (mandataria) dei mandati concernenti la Q. Limited, Nuova
Zelanda (v. FORM 101/CH act. SK 10.661.141 e segg.). I mandati prevedevano
le medesime condizioni di quelli riferiti alla M. Limited (ad eccezione del prezzo
per la costituzione della società, fissato in EUR 3'000.--), alle quali si rinvia (v.
supra consid. 4.6.3). In particolare, la Q. Limited avrebbe funto da custodian
trustee per il “Trust 1” (in base all’art. 50 Trustee Act 1956, Nuova Zelanda) e, in
questa funzione, avrebbe detenuto gli averi bancari apportati al trust (act.
SK 10.661.146).



Dall’esame del mandato, risulta che A. ha agito per conto proprio, per conto degli
azionisti della Q. Limited, V., NZ, nonché per conto di B. SA (act. SK. 10.661.141).



- 25 -
SK.2020.47
4.8
“Trust 4”

4.8.1
Con riferimento al “Trust 4” (trust irrevocabile e discrezionale), vi era la relazione
n. 4 presso D. SA, aperta nel gennaio del 2013 (act. DFF 33.292). Contraente
(Contracting Partner) sul formulario T risultava essere la R. Limited (DFF p.
33.297 e segg.).




A. risulta avere sottoscritto in data 11 dicembre 2012 il formulario T (act.
DFF 33.297 e segg.), unitamente a P. (v. act. SK 10.662.355).

A., S. (iscritta nel Registro di Commercio di J. SA quale persona avente diritto di
firma collettiva a due con un membro della società, v. act. SK 30.12 e segg.), N.
e P., disponevano, inoltre, di firma collettiva a due sulla citata relazione (v.
Corporate Resolution and Signature Form for Legal Entitle - act. SK 10.662.353
e segg.).


Nella documentazione di apertura della relazione, acquisita dalla Corte presso D.
SA, B. SA, era designata quale destinataria della corrispondenza (act. SK
10.662.286).

Gli averi presenti sulla citata relazione ammontavano ad almeno EUR 3,15 mio
dal 31 marzo 2013 (act. DFF 33.346 e segg. e 33.373 e segg.); importo che è
rimasto all’incirca il medesimo anche durante il mese di luglio 2013 (act.
DFF 33.359 e segg. e 33.381 e segg.).

4.8.2
Anche per quanto concerne il “Trust 4”, in data 2 novembre 2012, B. SA
(mandante), in veste di trustee del “Trust 4”, ha conferito a J. SA (mandataria)
dei mandati concernenti la R. Limited, Nuova Zelanda (v. FORM 101/CH act. SK
10.661.117 e segg.). I mandati prevedevano le medesime condizioni di quelli
riferiti alla M. Limited e alla Q. Limited (ad eccezione del prezzo per
la costituzione della società, fissato in EUR 8'000.--), alle quali si rinvia (v. supra
consid. 4.6.3 e 4.7.2). In particolare, la R. Limited avrebbe funto da custodian
trustee per il “Trust 4” (in base all’art. 50 Trustee Act 1956, Nuova Zelanda) e, in
questa funzione, avrebbe detenuto gli averi bancari apportati al trust (act. SK
10.661.120).



Dall’esame del mandato, risulta che A. ha agito per conto proprio, per conto degli
azionisti della R. Limited, nonché per conto di B. SA (act. SK. 10.661.117).


- 26 -
SK.2020.47
4.9
“Trust 5”

4.9.1
Per quanto attiene al “Trust 5” (trust irrevocabile e discrezionale) vi era la
relazione n. 5 presso E. SA, aperta il 15 aprile 2013 (act. DFF 33.28). Contraente
(Contracting Partner) sul formulario T figurava la T. Limited (act. DFF 33.30 e
seg.).

Il Formulario T risulta essere stato sottoscritto in data 3 aprile 2013 dai direttori
di T. Limited AA. e BB. (act. DFF 33.30 e seg.). A., unitamente a P., N. e S.
disponevano di firma collettiva a due, con uno dei direttori di T. Limited, sulla
citata relazione (act. DFF 33.34 e segg. [Specimen Signatures of the Company]).
Le distinte patrimoniali riferite alla relazione bancaria portavano l’indirizzo di B.
SA, […] U. (vedi ad esempio act. DFF 32.122 e 1125 e segg.), la quale era
autorizzata a ricevere la corrispondenza riferita alla relazione (act. DFF 33.205).


Dopo l’apertura della relazione, in data 25 aprile 2013, risulta la messa in
deposito di titoli per almeno fr. 11'460'000.--, AUD 12'338'000.--, EUR
8'726'000.--, GBP 7'928'700.-- e USD 33'402'764 (act. DFF 33.286 e segg. e
32.1125 e segg.), pari ad un controvalore di circa fr. 77 milioni (cambio Oanda al
25 aprile 2013). Al 9 luglio 2013, gli averi depositati sulla relazione ammontavano
a complessivi oltre USD 86 milioni (DFF p. 33.122-123), pari ad un controvalore
di oltre fr. 82 milioni (cambio Oanda al 9 luglio 2013).

4.9.2
In data 14 gennaio 2013, B. SA (mandante), in veste di trustee del “Trust 5”, ha
conferito a J. SA (mandataria) dei mandati concernenti la T. Limited (v. FORM
101/CH act. SK 10.661.105 e segg.). I mandati prevedevano le medesime
condizioni di quelli riferiti alla M. Limited, alle quali si rinvia (v. supra consid.
4.6.3). In particolare, la T. Limited avrebbe funto da custodian trustee per il “Trust
5” (in base all’art. 50 Trustee Act 1956, Nuova Zelanda) e, in questa funzione,
avrebbe detenuto gli averi bancari apportati al trust (act. SK 10.661.108).



Dall’esame del mandato, si evince che A. ha agito per conto proprio, per conto
degli azionisti della T. Limited, nonché per conto di B. SA (act. SK. 10.661.105).

4.10
Per l’attività di trustee, B. SA risulta avere fatturato complessivi fr. 18'655.-- nel
2012 e fr. 18'410.96 nel 2013, fino al 9 luglio 2013 (act. DFF 32.68).


- 27 -
SK.2020.47
Infrazione contestata all’imputato

5.

5.1
A norma dell’art. 44 LFINMA (nella sua versione in vigore fino al 31 dicembre
2019),
chiunque,
intenzionalmente,
esercita
senza
autorizzazione,
riconoscimento,
abilitazione
o
registrazione
un’attività
soggetta
ad
autorizzazione, riconoscimento, abilitazione o registrazione conformemente alle
leggi sui mercati finanziari è punito con una pena detentiva sino a tre anni o con
una pena pecuniaria (cpv. 1). Chi ha agito per negligenza è punito con la multa
sino a 250'000.-- franchi (cpv. 2).



L’art. 44 LFINMA protegge il buon funzionamento dei mercati finanziari; il suo
scopo è quello di garantire un controllo dei mercati da parte della competente
autorità di vigilanza (SCHWOB/WOHLERS, Basler Kommentar, 3a ediz. 2019, n. 3
ad art. 44 LFINMA). L’esercizio di un’attività senza disporre della necessaria
autorizzazione è un reato di esposizione a pericolo astratto. Non è infatti
necessario che vi sia un reale deterioramento del funzionamento del mercato
finanziario né una concreta minaccia per lo stesso (SCHWOB/WOHLERS, op. cit.,
n. 4 ad art. 44 LFINMA).
5.2
Ai sensi dell’art. 14 cpv. 1 LRD, in vigore nel medesimo periodo, gli intermediari
finanziari di cui all’art. 2 cpv. 3 della stessa legge che non sono affiliati a un
organismo riconosciuto di autodisciplina, devono chiedere alla FINMA
un’autorizzazione per l’esercizio della loro attività.
La LRD disciplina la lotta contro il riciclaggio di denaro ai sensi dell’art. 305bis CP,
la lotta contro il finanziamento del terrorismo ai sensi dell’articolo 260quinquies cpv.
1 CP e la diligenza richiesta in materia di operazioni finanziarie.
La legge si applica agli intermediari finanziari. Sono intermediari finanziari
secondo l’art. 2 cpv. 3 LRD, le persone che, a titolo professionale, accettano o
custodiscono valori patrimoniali di terzi o forniscono aiuto per investirli o trasferirli,
in particolare, le persone che negoziano crediti (segnatamente sotto forma di
crediti al consumo o di crediti ipotecari, di factoring, di finanziamento di
transazioni commerciali oppure di leasing finanziari) (lett. a), forniscono servizi
nel campo delle operazioni di pagamento, in particolare effettuano trasferimenti
elettronici per conto di terzi, oppure emettono o amministrano mezzi di
pagamento come carte di credito e assegni di viaggio (lett. b), commerciano, per
conto proprio o per conto di terzi, biglietti di banca e monete, strumenti del
mercato monetario, divise, metalli preziosi, materie prime e valori mobiliari

- 28 -
SK.2020.47
(cartevalori e diritti valori), nonché strumenti derivati (lett. c), gestiscono patrimoni
(lett. e), effettuano investimenti in qualità di consulenti in materia (leff. f),
custodiscono o gestiscono valori mobiliari (lett. g).
L’art. 2 cpv. 3 LRD costituisce una Generalklausel, la quale contiene, come la
dicitura “in particolare” ben evidenzia, un elenco unicamente esemplificativo e
non esaustivo delle attività in esso comprese (SCHÄREN, in: Kunz/Jutzi/Schären
[curatori], Geldwäschereigesetz [GwG], 2017, n. 7 ad art. 2 GwG). In linea di
principio, quindi, chiunque abbia il potere di disporre di valori patrimoniali
riconducibili a terzi risponde alla definizione di intermediario finanziario ai sensi
della LRD.
5.3
All’epoca dei fatti (2012-2013), i criteri, in virtù dei quali una persona era
considerata un intermediario ai sensi dell’art. 2 cpv. 3 LRD, erano disciplinati
dall’OAIF, in vigore fino al 31 dicembre 2015.
5.3.1
Ai sensi dell’art. 6 cpv. 1 lett. d. OAIF (“altre attività”, art. 2 cpv. 3 lett. e-g LRD),
è considerata intermediazione finanziaria, anche l’attività di organo in seno a
società di sede. Sono considerate società di sede le persone giuridiche, le
società, gli istituti, le fondazioni, i trust, le società fiduciarie e le formazioni
analoghe che non esercitano attività commerciali o di fabbricazione o altre attività
gestite secondo criteri commerciali (art. 6 cpv. 2 OAIF). Si tratta, generalmente,
di veicoli finanziari che servono a gestire il patrimonio dell’avente
economicamente diritto nella società o nell’entità patrimoniale (v. Circolare
2011/1 della FINMA – Attività di intermediario finanziario ai sensi della OAIF [di
seguito: Circ. FINMA 2011/1], nm 106), in casu nel trust. Il trustee viene
considerato come organo del trust e, nel caso di amministrazione di un trust che
non ha un’attività commerciale, il trustee è di principio un intermediario finanziario
(GUILLAUME GRISEL, Le trust en Suisse, La pratique du droit, 2020, pag. 270).
5.3.2
È assoggettato alla LRD il trustee che gestisce trust in o dalla Svizzera,
indipendentemente da dove si trovi il patrimonio del trust e dall’ordinamento
giuridico sotto il cui regime è stato costituito il trust. Il Protector è considerato
intermediario finanziario o meno in base ai poteri conferitigli. Non vi è
assoggettamento se egli ha unicamente la facoltà di sostituire il trustee o di
esercitare il diritto di veto per opporsi alle decisioni di investimento o distribuzione
degli utili prese dal trustee (Circ. FINMA 2011/1, nm 106). Se il patrimonio del
trust è detenuto da una società controllata al 100% dal trust (detta underlying
company) il rapporto bancario in questi casi è con la underlying company.
Gli organi di quest’ultima che sono autorizzati a firmare, sono autorizzati a
disporre del patrimonio fiduciario e ad agire secondo le istruzioni del trustee

- 29 -
SK.2020.47
(HEIM/WETTSTEIN, Praxiskommentar zur Vereinbarung über die Standesregeln
zur Sorgfeltspflicht der Banken, 3a ediz. 2016, n. 10 ad art. 41 Trust, pag. 391).
La FINMA definisce trustee chiunque, sulla base dell’atto che istituisce il trust,
gestisce a titolo professionale un patrimonio distinto nell’interesse di un
beneficiario o per un fine determinato oppure ne dispone (cfr. https://finma.ch/it/
autorizzazione/gestori-patrimoniali-e-trustee/trustees/).

5.3.3
Un trustee è considerato intermediario finanziario ai sensi dell’art. 2 cpv. 3 LRD
allorquando esercita la propria attività a titolo professionale.
Secondo l’art. 7 cpv. 1 OAIF, un intermediario finanziario esercita la sua attività
professionale se: durante un anno civile realizza un ricavo lordo superiore a
20'000.-- franchi (lett. a); durante un anno civile avvia con oltre 20 controparti o
mantiene con almeno 20 controparti relazioni d’affari che non si limitano
all’esecuzione di una singola operazione (lett. b); ha la facoltà illimitata di disporre
in permanenza di valori patrimoniali di terzi che superano in qualsiasi momento i
5 milioni di franchi (lett. c); oppure effettua transazioni il cui volume complessivo
supera i 2 milioni di franchi per anno civile (lett. d).
Perché un intermediario eserciti la sua attività a titolo professionale è sufficiente
che sia soddisfatto uno dei criteri appena elencati (v. Circ. FINMA 2011/1, nm
142). Tale argomento è confermato anche dalla presenza dell’avverbio “oppure”
nell’elenco.
5.3.4
Ai sensi dell’art. 11 cpv. 1 OAIF, chiunque passa da un’attività di intermediazione
finanziaria a titolo non professionale a un’attività a titolo professionale deve: a.
rispettare senza indugio gli obblighi di cui agli articoli 3–11 LRD; e b. entro due
mesi dal passaggio a un’attività a titolo professionale, essere affiliato ad un
organismo di autodisciplina oppure deporre presso l’Autorità federale di vigilanza
sui mercati finanziari (FINMA) una richiesta di autorizzazione all’esercizio
dell’attività a titolo professionale.
Fino ad avvenuta affiliazione ad un organismo di autodisciplina oppure fino al
rilascio di un’autorizzazione da parte della FINMA, all’intermediario finanziario è
vietato: a. effettuare nuove operazioni di intermediazione finanziaria; b.
intraprendere, nell’ambito di relazioni d’affari già esistenti, azioni non
strettamente necessarie alla conservazione dei valori patrimoniali (art. 11 cpv.
2 OAIF).



- 30 -
SK.2020.47
6.
6.1
Ad A. viene rimproverato di avere esercitato l’attività di intermediario finanziario
a titolo professionale senza disporre della necessaria autorizzazione, in
violazione dell’art. 44 LFINMA (in vigore fino al 31 dicembre 2019) in relazione
con l’art. 14 LRD (in vigore fino al 31 dicembre 2019). In particolare, gli viene
imputato di avere, nel periodo tra il 10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013, esercitato,
a nome e per conto della B. SA, a titolo professionale l’attività di trustee di almeno
quattro trust, avendo, stando all’accusa, la società, la facoltà di disporre di un
patrimonio in trust che, almeno a far tempo dal 10 ottobre 2012, superava i fr. 5
milioni ai sensi dell’art. 7 cpv. 1 lett. c OAIF.
6.2
L’imputato contesta l’imputazione a suo carico. In particolare, contesta che B. SA
fosse da considerare un intermediario finanziario ai sensi dell’art. 3 cpv. 2 LRD,
rispettivamente che abbia, suo tramite, svolto tale attività a titolo professionale.
6.3
6.3.1
In punto alla qualità di intermediario finanziario di B. SA, A., in aula, ha dichiarato
che B. SA era stata costituita con lo scopo di svolgere l’attività di trustee di trust
rigorosamente discrezionali e irrevocabili. Il suo ruolo, quindi, era quello di
fungere di proprietario degli averi e di vegliare a che quanto previsto dalla legge
e dagli atti di trust venisse rispettato (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di
A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.6 e seg.). Egli ha precisato che i beni di
trust discrezionali e irrevocabili appartengono solo ed esclusivamente al trustee,
che li gestisce, amministra e conserva. Perciò, nel caso concreto, B. SA non
avrebbe operato con averi di terzi, ma con beni che legalmente erano di proprietà
della società stessa (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto
2022, act. SK 10.731.13).
L’imputato ha pure riferito che gli averi apportati in trust dai settlor confluivano in
una società, detta custodian trustee o underlying company (una per ogni trust),
che era interamente e totalmente amministrata e gestita da J. SA e dai suoi
dipendenti (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act.
SK 10.731.7). Sempre stando alle dichiarazioni rese da A. al dibattimento, dopo
la sottoscrizione dell’atto di trust, egli, a nome del trustee (B. SA), per ognuna
delle underlying companies, avrebbe conferito mandato di amministrazione e
gestione a J. SA, la quale, per ognuna di esse, avrebbe disposto l’apertura di uno
specifico dossier OAD, sottostante al regolamento e alla sorveglianza dell’OAD
FCT.

- 31 -
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J. SA avrebbe quindi proceduto, per ogni relazione bancaria, all’identificazione
delle persone rilevanti rispetto agli averi patrimoniali depositati, sulla base degli
appositi formulari T (v. anche arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act. SK
10.721.65 e seg.). Firmato l’atto di trust, B. SA, non avrebbe più avuto alcun ruolo
attivo, se non quando avvenivano delle distribuzioni a favore dei beneficiari (v.
verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.7);
il solo soggetto che, a detta di A., “toccava” gli averi dei trust e che aveva quindi
il controllo sui fondi, era J. SA, società regolarmente iscritta all’OAD dal 2000.
Nessun collaboratore o membro del Consiglio di amministrazione di B. SA (tutti
iscritti a Registro di commercio con firma collettiva a due) disponeva del diritto
firma sui conti dei trust intestati alle custodian trustee/underlying companies.
Stando ad A., B. SA, in quanto tale (come trustee), non avrebbe potuto dare
istruzioni alle banche, né movimentare e gestire il denaro depositato sui conti. I
poteri di firma depositate erano quelli degli amministratori delle custodian trustee/
underlying companies o dei collaboratori di J. SA, questi ultimi tutti iscritti all’OAD
FCT quali collaboratori LRD di J. SA, come risultava anche dalla lista collaboratori
LRD di J. SA al 26 luglio 2022, prodotta quale doc. 1 dall’avv. Castelli al
dibattimento (act. SK 10.721.21 e verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del
4 agosto 2022, act. SK 10.731.10 e 12). Secondo l’imputato, non vi sarebbe,
pertanto, stata ragione di iscrivere anche B. SA all’OAD FCT, dal momento che
tutti gli obblighi antiriciclaggio sarebbero stati garantiti (v. verbale d’interrogatorio
dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.13).
6.3.2
L’imputato ha riferito anche che l’attività quale trustee di B. SA era iniziata un po’
in “sordina”. Nell’autunno del 2012, quando il patrimonio dei trust aveva raggiunto
qualche milione, egli avrebbe chiesto all’avv. I., sua collaboratrice, di
approfondire e verificare se, in una struttura come la loro, vi fosse l’obbligo di
affiliare B. SA all’OAD. L’avv. I., esperta in materia, avrebbe confermato
all’imputato che, secondo la LRD, dato che gli averi erano legalmente del trustee
e non di terzi, non vi sarebbe stata la necessità di affiliare B. SA (v. verbale
d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.14). A. ha
infine indicato che, egli, durante un’ispezione da parte di CC. dell’OAD FCT per
K. SA (società del Gruppo L.), mentre si discuteva delle varie attività del Gruppo
L., avrebbe mostrato al funzionario dell’OAD la struttura in essere a quel
momento (struttura che, a suo dire, era un unicum sulla piazza ticinese). In
particolare, l’imputato avrebbe illustrato a CC. la tipologia di trust, nonché come
fosse organizzata la gestione e la detenzione degli averi apportati dai settlor nei
trust. Stando all’imputato, CC. non avrebbe saputo riferirgli se fosse necessario
affiliare B. SA all’OAD. Egli si sarebbe limitato ad indicare: “effettivamente, la
struttura, così come si presenta, non vedo B. SA avere un controllo e disponibilità
di denaro”. La questione sarebbe quindi rimasta aperta e A., come da egli

- 32 -
SK.2020.47
addotto, non avrebbe nulla di scritto in merito a quanto gli avrebbe indicato CC.
(v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK
10.731.14 e seg.). Si rileva che l’ispezione presso K. SA, ha avuto luogo il
17 dicembre 2012 (act. SK 10.663.2 e segg.).
6.3.3
Con l’arringa, la difesa dell’imputato ha sostenuto, innanzitutto, che B. SA non
poteva essere considerata un intermediario finanziario ai sensi della LRD, in
quanto essa fungeva da organo di trust. Questi trust, a suo dire, non avrebbero
potuto essere considerati delle società di sede ai sensi dell’art. 6 cpv. 1 lett d.
OAIF, poiché trust discrezionali e irrevocabili e, di conseguenza, B. SA, quale
trustee, avrebbe disposto di beni propri e non di terzi, (v. arringa della difesa di
A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.721.68 e segg.). A mente della difesa, la LRD e
l’art. 6 OAIF, infatti, non avrebbero inteso considerare indistintamente tutti i trust
alla stregua di società di sede, ma avrebbero mirato ad includere quelle entità
che svolgevano l’attività di organo su istruzioni dell’avente diritto dei beni in
questione, come poteva essere il caso delle underlying companies (v. verbale
principale del dibattimento, act. SK 10.720.14).
6.3.4
Il difensore di A. ha, poi, indicato che non sarebbero in ogni caso dati i
presupposti per una condanna del suo assistito, dal momento che vi sarebbe un
difetto di competenza legislativa. Stando alla difesa, quanto previsto dall’art.
6 cpv. 1 lett. d e cpv. 2 OAIF estenderebbe il campo di applicazione della LRD
anche a persone (organi di società di sede e trust ad esse assimilati per
definizione) che non hanno a che fare con averi di terzi, ma con beni
giuridicamente propri (v. arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act.
SK 10.721.70). Tale estensione, non sarebbe coperta dalla delega dell’art.
41 cpv. 1 LRD, secondo la quale: “Il Consiglio federale emana disposizioni
necessarie all’attuazione della presente legge”. Essendo tale delega
espressamente limitata all’attuazione e non alla concretizzazione della legge,
secondo la difesa, l’Ordinanza del Consiglio federale non avrebbe pertanto
potuto estenderne gli effetti e creare nuove fattispecie di assoggettamento
(DTF 124 I 127 consid. 3b).
Un’ordinanza d’applicazione, come lo sarebbe l’OAIF, che non rispetta tali
principi, sarebbe illegale (DTF 142 V 26 consid. 5.9) e quindi inapplicabile (DTF
117 IV 349), violando la stessa, pure, il principio della separazione dei poteri
(DTF 139 II 460 consid. 4.1). Medesimo ragionamento varrebbe, secondo la
difesa, anche per quanto disposto dalla Circ. FINMA 2011/1, trattandosi di
disposizioni di rango ancor più inferiore. A detta del difensore, non essendovi
stata, prima del 1° gennaio 2020, una base legale formale che assoggettasse
l’attività di trustee alla LRD, una tale attività, svolta in assenza di affiliazione, non

- 33 -
SK.2020.47
avrebbe potuto essere ritenuta illecita e costituire un reato penale; e ciò in
applicazione dell’art. 1 CP (v. arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act.
SK 10.721.71).
6.3.5
Infine, A. ed il suo difensore hanno osservato che è solo a partire dal 1° gennaio
2020 che la LRD include espressamente i trustee tra gli intermediari finanziari
(art. 2 cpv. 2 lett. abis LRD), assimilandoli ai gestori patrimoniali. In precedenza,
la legge non menzionava in alcun modo né i trust, né i trustee. Se la legge fosse
stata così chiara, non sarebbe stato necessario procedere ad una sua modifica.
6.4
6.4.1
Con riferimento ai criteri per qualificare l’attività di intermediario finanziario, come
svolta a titolo professionale, previsti all’art. 7 OAIF, la difesa ha ritenuto che,
quand’anche si dovesse ritenere che la legislazione antiriciclaggio in vigore fino
al 2020, imponesse validamente a tutti i trustee l’affiliazione ad un OAD, nel caso
concreto, la mancata affiliazione di B. SA non potrebbe comportare alcuna
sanzione di natura penale, in assenza di una base legale certa (v. arringa della
difesa di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.721.71).
6.4.2
Il difensore dell’imputato ha ribadito la sua tesi, secondo la quale, non risultava
per nulla evidente dedurre dalla lettera, e tanto meno dagli scopi della legge, un
obbligo generale di affiliazione per tutti i trustee (v. arringa della difesa di A. del
4 agosto 2022, act. SK 10.721.72).
6.4.3
Stando alla difesa, inoltre, il testo di legge, per quanto riguarda i criteri previsti
all’art. 7 cpv. 1 OAIF, non era chiaro. L’elenco non precisava, infatti, se si
trattasse di criteri alternativi o cumulativi, salvo che per i paragrafi c. e d., uniti
dalla congiunzione “oppure”. Questo contrariamente al testo dell’avanprogetto, il
quale indicava che “un intermediario finanziario esercita un’attività assoggettata
a titolo professionale se adempie uno dei seguenti criteri: …”.

Il fatto che nel testo definitivo il riferimento al carattere alternativo dei criteri per
stabilire il carattere professionale dell’attività svolta fosse stato tolto, poteva
legittimamente suscitare l’idea che il legislatore avesse, infine, voluto limitare il
concetto di attività svolta a titolo professionale alla loro presenza cumulativa (v.
arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.721.73).
6.4.4
Al dibattimento, A. ha riferito che, nell’ambito delle verifiche richieste alla giurista
interna del Gruppo, avv. I., nell’autunno del 2012, quando il patrimonio dei trust
aveva raggiunto qualche milione, l’avvocata avrebbe confermato all’imputato
che, dato il carattere cumulativo dei requisiti previsti dall’art. 7 OAIF (salvo il terzo

- 34 -
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che era in concorso con il quarto), non vi sarebbe stata la necessità di affiliare B.
SA (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK
10.731.14).
7.
7.1
La Corte ha esaminato, dapprima, se B. SA (e per essa A.), quanto alla sua
attività di trustee, era un intermediario finanziario ai sensi dell’art. 2 cpv. 3 LRD
(v. infra consid. 7.2). In seguito, ha valutato se l’attività di intermediario finanziario
è stata esercitata a titolo professionale (v. infra consid. 7.3).
7.2
7.2.1
B. SA aveva quale scopo l’attività di trustee (v. supra consid. 4.1). La società è
stata costituita ad hoc nel marzo del 2012 per svolgere questo tipo di attività,
come confermato dallo stesso A. al dibattimento (act. SK 10.731.5). Subito dopo
la sua costituzione, nel giro di pochi mesi, B. SA ha sottoscritto diversi atti di trust
(v. supra consid. 4.3).
Per quanto qui di interesse, B. SA, in qualità di trustee, ha concluso quattro atti
di trust tra aprile 2012 e luglio 2013 (v. supra consid. 4.3 e 4.4, concernenti i
seguenti trust: il “Trust 1”, il “Trust 2”, il “Trust 4” e il “Trust 5”). Tutti gli atti di trust
sono stati sottoscritti da A. e dalla sua collaboratrice I. a nome e per conto di B.
SA. B. SA era indicata quale trustee anche nei formulari denominati
“Identificazione beneficiario economico” (FORM 107 BO Trust, act. SK
10.661.129 e segg.), riferiti ai quattro trust. A. e I. hanno sottoscritto i FORM 107
per il trustee che, a sua volta, ha sottoscritto i documenti per i beneficiari del trust.
I nominativi dei beneficiari sono stati espressamente indicati nel FORM 107
riferito ad ognuno dei 4 trust.

Da un punto di vista generale, il ruolo del trustee è quello, da un lato, di
amministrare il capitale che gli viene affidato, dall’altro, di effettuare le
distribuzioni a favore dei beneficiari (GUILLAUME GRISEL, op. cit., pag. 61). Gli atti
di trust sopra elencati prevedevano, nella parte V (il trustee), tra le altre, le
seguenti clausole standard inerenti il ruolo del trustee, quindi di B. SA (v. DFF p.
32.103-109, p. 32.123-130, p. 32.143-150, p. 32.166-177):
- i beni in trust sono in piena proprietà giuridica in capo al trustee affinché
egli se ne avvalga secondo quanto enunciato in questo Atto. Il trustee
dispone dei beni in trust a sua discrezione assoggettato soltanto alle
limitazioni previste in questo atto e alla legge applicabile al proprietario
titolare dei Beni in trust (art. 20 lett. A.);

- 35 -
SK.2020.47
- il trustee è di regola tenuto a svolgere le proprie funzioni personalmente,
se persona giuridica, tramite i propri amministratori o dipendenti (art. 22 lett.
A). Egli, peraltro, potrà delegare a istituzioni autorizzate a svolgere attività
di gestione patrimoniale (art. 22 lett. B. n. 3);
- nel rispetto delle clausole di questo atto, il trustee potrà comportarsi nel
riguardo dei beni in trust come il proprietario reale e beneficiario dei beni in
trust. Conseguentemente, oltre ai poteri conferiti al trustee dalla legge,
questi, nei riguardi dei beni in trust e nell’agire quale trustee, può compiere
ogni atto o fare che sia compiuto ogni atto o assumere qualunque obbligo
(art. 23 lett. A, seconda frase);
- salvo dove espressamente e diversamente indicato, il trustee potrà
esercitare tutti i poteri e la discrezionalità a lui conferiti dal presente Atto,
con la più ampia discrezionalità nei tempi, alle condizioni e nel modo che
egli deciderà (art. 23 lett. B);
- il trustee è obbligato a tenere i beni in trust separati sia dai propri sia da
qualsiasi altro bene o diritto gli sia intestato. A tal fine in particolare potrà
trasferire la proprietà dei beni in trust o di una parte di essi a una o più
società controllate dal trustee e destinate a detenere esclusivamente i beni
in trust (art. 26 lett. A);
- il trustee deve custodire, gestire e amministrare i beni in trust (art. 27 lett.
A).

L’art. 38 di ogni atto di trust (Parte VII – destinazione finale dei beni in trust),
prevedeva che: “sopraggiunto il termine finale del trust, il trustee, con il consenso
del Guardiano, distribuirà il reddito del trust e i beni in trust determinando la quota
dei redditi e dei beni in trust spettante a ciascun beneficiario e li consegna ai
beneficiari appena possibile”.
7.2.2
In concreto, dal contenuto degli atti di trust sopra esposto emerge chiaramente
che B. SA, nel suo ruolo di trustee, aveva la facoltà di disporre degli averi
patrimoniali dei trust. Oltre a ciò, si rileva che, nella richiesta di affiliazione di B.
SA all’OAD del 9 luglio 2013 (DFF p. 31.161-163), A. ha indicato che la società
si limitava a detenere e amministrare i patrimoni conferiti in trust senza svolgere
alcuna attività di gestione patrimoniale che era invece affidata a banche o a
gestori patrimoniali riconosciuti. Il solo fatto di detenere e amministrare dei
patrimoni (in concreto trasferiti in trust), rientra, a mente della Corte, nella
clausola generale (Generalklausel) dell’art. 2 cpv. 3 LRD, che prevede la
possibilità di “accettare” o “custodire” valori patrimoniali di terzi.

- 36 -
SK.2020.47
Sebbene il trustee diventi il proprietario legale dei beni in trust, questi ultimi
costituiscono un patrimonio distinto dal suo patrimonio personale. Non possono
essere pignorati dai creditori personali del trustee, non rientrano nella massa
fallimentare, non fanno parte del regime matrimoniale né della successione del
trustee. Inoltre il trustee non può disporne liberamente, ma li deve amministrare,
gestire e ne deve disporre nell’interesse esclusivo dei beneficiari o
conformemente allo scopo per cui è stato costituito il trust (v. Rapporto esplicativo
del 12 gennaio 2022 del Consiglio federale per l’avvio della procedura di
consultazione - Introduzione del trust: modifica del Codice delle obbligazioni,
pag. 10).

Nel caso di specie, anche se B. SA era diventata (legalmente) proprietaria degli
averi in trust, gli stessi erano riconducibili ai beneficiari e, il trustee aveva la
facoltà di disporne unicamente nel loro interesse, in virtù anche del ruolo
espressamente attribuitogli negli atti di trust agli artt. 27 e 38 (v. supra consid.
7.2.1). Tant’è che, come anche disposto negli atti di trust, i beni in trust sono stati
tenuti separati dal patrimonio del trustee.
Visto quanto precede, B. SA, potendo disporre di valori patrimoniali che erano
riconducibili a terzi, andava considerata quale intermediario finanziario ai sensi
della clausola generale (Generalklausel) dell’art. 2 cpv. 3 LRD.
7.2.3
Per le ragioni sopra esposte, non può essere quindi condivisa la tesi della difesa,
secondo cui B. SA (nella sua veste di trustee di trust discrezionali e irrevocabili)
non poteva essere considerata alla stregua di un intermediario finanziario, poiché
disponeva di averi legalmente di sua proprietà e non di terzi, come invece
presupporrebbe l’art. 2 cpv. 3 LRD (v. supra consid. 6.3.3).
7.2.4
A ben vedere, la qualità di intermediario finanziario di B. SA era data
semplicemente dal fatto che la stessa – alla luce di quanto esposto al consid.
5.3.1 supra – quale trustee ha esercitato l’attività di organo di società di sede (le
società di sede erano trusts) ai sensi dell’art 6 cpv. 1 lett. d e 6 cpv. 2 OAIF,
potendo amministrare e gestire, come detto, il patrimonio di terzi (ovvero dei
beneficiari) e non esercitando i 4 trust (“Trust 1”, “Trust 2”, “Trust 4” e “Trust 5”)
attività commerciali o di fabbricazione o altre attività gestite secondo criteri
commerciali (v. Circ. FINMA 2011/1 nm 100 e 102).
7.2.5
La difesa non può essere seguita nemmeno laddove sostiene che quanto
disposto dall’art. 6 cpv. 1 lett. d e cpv. 2 OAIF, nonché dalla Circ. FINMA 2011/1

- 37 -
SK.2020.47
sia illegale e inapplicabile, poiché lesivo del principio della separazione dei poteri
e dell’art. 36 Cst. (v. supra consid. 6.3.4).
Al riguardo si rileva come l’OAIF, emanata in virtù della delega dell’art. 41 della
LRD, sia un’ordinanza di attuazione o di concretizzazione (trattasi di sinonimi)
della stessa LRD. Contrariamente a quanto sostenuto dal difensore di A. in sede
di arringa, l’art. 6 cpv. 1 lett. d e cpv. 2 OAIF non estende, a mente della Corte, il
campo d’applicazione della LRD. Questo perché, nel caso di specie, anche se si
tratta di una società di sede, si è comunque in presenza di averi riconducibili a
terzi (ovvero ai beneficiari dei trust, v. supra consid. 7.2.2), come specificato dalla
Circ. FINMA 2011/1. Pure la Circ. FINMA 2011/1 – emanata in virtù dell’art. 7
cpv. 1 lett. b LFINMA (circolari concernenti l’applicazione della legislazione sui
mercati finanziari) e contenente delle precisazioni relative alla OAIF – non
estende, come invece ritenuto dalla difesa, il campo d’applicazione della LRD. Di
conseguenza anch’essa non è né illegale né inapplicabile nel caso concreto.
7.2.6
L’imputato non va seguito neppure laddove contesta di avere svolto l’attività di
intermediario finanziario a nome e per conto di B. SA, perché la società, a suo
dire, non avrebbe avuto né alcun ruolo, né alcun potere in relazione alla custodia,
all’amministrazione e alla gestione degli averi ivi depositati, dal momento che tale
attività era stata delegata a J. SA, che era regolarmente affiliata ad un organo
OAD e di cui egli era responsabile LRD. Stando ad A., gli obblighi LRD sarebbero
sempre stati adempiuti da J. SA e perciò gli scopi perseguiti dalla LRD sarebbero
sempre stati rispettati (v. supra consid. 6.3.1).

A mente della Corte, le circostanze fattuali invocate dall’imputato non tutelano la
posizione di B. SA, di fronte ai suoi obblighi in materia di LRD e non la
sottraggono dalle proprie responsabilità in tale ambito.
L’attività di trustee era lo scopo principale di B. SA (DFF p. 30.10), costituita ad
hoc nel marzo del 2012 per svolgere una tale attività. Era questa società (e non
J. SA, il cui scopo era la prestazione di servizi fiduciari a favore di terzi, in
particolare la consulenza commercialistica e l’amministrazione, v. DFF p. 30.12)
che, conformemente al proprio scopo, ha sottoscritto gli atti di trust (nella persona
di A. e della collaboratrice I.). Era la B. SA (e non J. SA, le underlying
companies/custodian trustee o altri enti autorizzati) ad essere trustee dei quattro
trusts di cui si parla (v. supra consid. 4.4) e a ricoprire le mansioni elencate nella
parte V degli atti di trust (v. supra consid. 7.2.1). In buona sostanza, era B. SA ad
avere, in virtù degli atti di trust, la facoltà di disporre dei beni e degli averi
patrimoniali dei trust, con facoltà di delega (v. supra consid. 7.2.1).

- 38 -
SK.2020.47
La Corte rileva che dagli atti risulta un mandato, per l’amministrazione fiduciaria
a favore di J. SA, rispettivamente delle custodian trustees (v. contratti di mandato
e supra consid. 4.6.3, 4.7.2. 4.8.2 e 4.9.2) e che J. SA ha effettuato gli
accertamenti sui beneficiari economici, compilando e sottoscrivendo il relativo
formulario T per ognuno dei trust (v. FORM 107 BO Trust, act. SK 10.661.4 e
segg.).
È vero anche che la documentazione bancaria dei conti riconducibili ai trust è
stata sottoscritta da A. e da altre persone aventi diritto di firma in seno a J. SA (v.
supra consid. 4.5 e segg.), in virtù dei mandati conferiti da B. SA, nonché che i
conti bancari sui quali erano depositati gli averi dei trust erano intestati a delle
custodian trustee (in specie alla M. Limited, V., NZ, alla Q. Limited, alla R. Limited
e alla T. Limited). Quanto messo in atto da B. SA (e meglio la delega della
gestione, rispettivamente il trasferimento dei beni in trust a dei custodian trustee),
tuttavia, erano possibilità previste negli atti di trust medesimi (Parte V, v. supra
consid. 7.2.1), che non svincolavano il trustee dai propri doveri di istruzione e
sorveglianza. In effetti, una volta delegata la gestione degli averi patrimoniali dei
trust, il trustee non può “chiudere gli occhi” di fronte all’attività delegata, ma deve
istruire in maniera adeguata e attenta i delegatari (GRISEL, op. cit., pag. 261). Nei
contratti
di mandato
è
stato,
peraltro,
espressamente
indicato
che
l’amministratore fiduciario avrebbe dovuto agire su istruzioni del mandante
(quindi di B. SA) e/o degli azionisti del custodian trustee.
Il fatto che l’amministrazione fosse stata conferita a una società affiliata all’OAD
FCT (alla J. SA), non sottraeva, a mente della Corte, il trustee ai propri obblighi
verso la LRD, in specie all’obbligo di affiliarsi ad un OAD. A. stesso, al
dibattimento, ha dichiarato che il trustee (e quindi B. SA), ha un dovere di
sorveglianza e di controllo di quello che avviene all’interno del patrimonio del trust
(v. act. SK 10.731.13).
Si rileva, infine, che era B. SA a ricevere il compenso (come peraltro indicato al
considerando 4.10 supra) e ad avere la capacità processuale attiva e passiva (v.
atti di trust, Parte V. art. 20 e 35).
7.2.7
Alla luce di tutto quanto precede, B. SA andava considerata un intermediario
finanziario ai sensi dell’art. 2 cpv. 3 LRD.
7.3
Appurato che B. SA ha svolto l’attività di intermediario finanziario, occorre ancora
stabilire, se tale attività è stata svolta a titolo professionale, come disposto
dall’art. 7 OAIF.

- 39 -
SK.2020.47
7.3.1
Come già indicato, è sufficiente che sia stato soddisfatto uno dei criteri elencati
all’art. 7 OAIF (v. supra consid. 5.3.3 in fine).

Per quanto qui di rilievo, un intermediario finanziario esercita la sua attività
professionale se ha la facoltà illimitata di disporre in permanenza di valori
patrimoniali di terzi che superano in qualsiasi momento i 5 milioni di franchi (art.
7 lett. c OAIF).
7.3.2
Nel caso concreto, nel periodo che qui ci interessa, ovvero tra il 2012 e luglio
2013, B. SA, come detto, aveva facoltà di disporre dei valori patrimoniali di 4 trust
(“Trust 1”, “Trust 2”, “Trust 4” e “Trust 5”). Questa facoltà era indipendente dal
fatto che la gestione degli averi fosse stata delegata a terzi, rispettivamente dal
fatto che gli averi fossero detenuti da delle underlying companies o da custodian
trustees (v. supra consid. 7.2.2).
Stando agli atti di trust: “il trustee dispone dei beni in trust a sua discrezione
assoggettato soltanto alle limitazioni previste in questo atto e alla legge
applicabile al proprietario titolare dei beni in trust” (v. atti di trust, Parte V., art. 20
lett. A). Si può, pertanto, ritenere che la facoltà di disporre di B. SA fosse
“illimitata”, dal momento che, le uniche riserve erano quelle previste dalla legge
e dagli atti di trust stessi e che il trustee doveva agire nell’interesse del
beneficiario, v. supra consid. 7.2.1 e 7.2.2).
7.3.3
B. SA è stata costituita nel marzo del 2012 e, poco dopo, ovvero il 17 e 18 aprile
2012 ha sottoscritto, in veste di trustee, due atti di trust, quelli concernenti,
rispettivamente, il “Trust 1” e il “Trust 2” (v. supra consid. 4.3). I conti bancari
riferiti a questi due trust sono stati aperti nel giugno 2012 (“Trust 2”, v. supra
consid. 4.6.1 e 4.6.2) e nel luglio 2012 (“Trust 1”, v. supra consid. 4.7.1). Gli
apporti iniziali (costituiti da accrediti e deposito di titoli), effettuati sulle relazioni
tra la metà di luglio del 2012 e la metà di agosto 2012, ammontavano già, a quel
momento, a oltre fr. 5 milioni (v. supra consid. 4.6.1, 4. paragrafo, 4.6.2, 4.
paragrafo e 4.7.1, 3. paragrafo). Vi sono stati infatti accrediti per un controvalore
di almeno fr. 2,4 milioni (circa fr. 139'000.-- sul conto n. 2 presso D. SA riferito al
“Trust 2”, nonché complessivi circa fr. 2,3 milioni sul conto n. 3 presso D. SA,
concernente “Trust 1”), titoli depositati sulla relazione n. 1 presso E. SA
concernente “Trust 2”, per almeno USD 1,4 milioni (pari ad un controvalore in
franchi di circa pari importo), nonché titoli depositati sui conti n. 2 presso D. SA
riferito al “Trust 2” e n. 3 presso D. SA, concernente “Trust 1” che, con ogni
probabilità, superavano i fr. 5 milioni (v. supra consid. 4.6.2 e 4.7.1).

- 40 -
SK.2020.47

Si ha che, l’attività di trustee svolta da B. SA, e per essa da A., era, ab initio,
un’attività di intermediario finanziario svolta a titolo professionale, ai sensi dell’art.
7 cpv. 1 let c OAIF, potendo la società disporre illimitatamente, sin dall’inizio, di
valori patrimoniali superiori ai fr. 5 milioni (riferiti ad almeno due trust).
A far tempo dal 30 settembre 2012 gli averi presenti sulla relazione n. 1, presso
E. SA, concernente “Trust 2” superavano il milione di franchi (act. DFF 32.290 e
segg., v. anche supra consid. 4.6.1), mentre quelli presenti sulla relazione n. 3
presso D. SA, concernente “Trust 1” ammontavano ad almeno EUR 6,3 milioni
(act. DFF 32.632, v. anche supra consid. 4.7.1). Con il che il patrimonio di cui B.
SA poteva disporre, a quel momento era accertatamente superiore ai fr. 5 milioni.
Gli averi sono, poi, progressivamente aumentati. Gli stessi hanno raggiunto circa
EUR 8,5 milioni dal 10 ottobre 2012, EUR 11,6 milioni dal 30 marzo 2013 (con
l’aggiungersi, pure degli averi riferiti al “Trust 4”, v. supra consid. 4.8.1), fino ad
arrivare all’importo di oltre EUR 30 milioni e USD 86 milioni il 9 luglio 2013 (con
la sottoscrizione dell’atto di trust del “Trust 5”, v. supra consid. 4.9.1), giorno in
cui è stata inoltrata da A., a nome e per conto di B. SA, la richiesta di affiliazione
all’OAD FCT (act. DFF 31.161 e segg.).
7.3.4
B. SA risulta essersi affiliata ad un OAD a far tempo dal 29 ottobre 2013. In
precedenza, perlomeno fino al 9 luglio 2013, data dell’inoltro della richiesta di
affiliazione (act. DFF 31.161 e segg.), l’attività di trustee svolta dalla società era,
pertanto, illecita. La situazione di illiceità è iniziata almeno a far tempo dal 10
ottobre 2012. Tale data corrisponde al momento in cui, il trustee, dopo che la
soglia dei fr. 5 milioni è stata raggiunta con certezza, ha nuovamente esteso la
propria attività, incrementando i valori patrimoniali detenuti a EUR 8,5 milioni (v.
supra consid. 7.3.3).
La situazione di illiceità si è protratta fino al 9 luglio 2013, data dell’inoltro da parte
di B. SA della richiesta di affiliazione all’OAD FCT (DFF p. 31.161 e segg.).
7.3.5
All’imputato, non va neppure riconosciuto il beneficio dei due mesi per
l’affiliazione previsto all’art. 11 cpv. 1 lett. b. OAIF (v. supra consid. 5.3.4). Infatti,
a mente della Corte, avrebbe dovuto, sin dall’inizio, o perlomeno dopo il
10 ottobre 2012, chiedere di essere affiliato ad un organismo di autodisciplina e
limitare la propria attività. Dagli atti non risulta che ciò sia avvenuto, anzi i valori
patrimoniali hanno continuato ad aumentare progressivamente, raggiungendo
l’importo di oltre 30 milioni di euro e 86 milioni di dollari nel luglio del 2013.
7.3.6
Alla luce di tutto quanto precede, B. SA, quale trustee, ha sempre esercitato
l’attività di intermediario finanziario a titolo professionale, ma almeno nel periodo

- 41 -
SK.2020.47
tra il 10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013. La società era tenuta ad affiliarsi ad un
organismo di autodisciplina o a richiedere alla FINMA la debita autorizzazione,
non bastando, a tal proposito, l’affiliazione di J. SA. Tant’è che in effetti, in data
9 luglio 2013, A., a nome e per conto di B. SA, ha inoltrato una richiesta di
affiliazione all’OAD FCT, che è stata accolta.

Sono pertanto adempiuti gli elementi costitutivi oggettivi dell’art. 44 LFINMA in
combinato disposto con l’art. 14 LRD.

8.
8.1
Giusta l’art. 6 DPA, se l'infrazione è commessa nella gestione degli affari di una
persona giuridica, di una società in nome collettivo o in accomandita, di una ditta
individuale o di una comunità di persone senza personalità giuridica, o altrimenti
nell'esercizio di incombenze d'affari o di servizio per terze persone, le disposizioni
penali si applicano alle persone fisiche che l'hanno commessa (cpv. 1).

Il padrone d'azienda, il datore di lavoro, il mandante o la persona rappresentata
che, intenzionalmente o per negligenza, in violazione di un obbligo giuridico,
omette di impedire un'infrazione del subordinato, mandatario o rappresentante
ovvero di paralizzarne gli effetti, soggiace alle disposizioni penali che valgono per
l'autore che agisce intenzionalmente o per negligenza (cpv. 2). Infine, se il
padrone d’azienda, il datore di lavoro, il mandante o la persona rappresentata è
una persona giuridica, una società in nome collettivo o in accomandita, una ditta
individuale o una comunità di persone senza personalità giuridica, il cpv. 2 si
applica agli organi, ai membri degli organi, ai soci preposti alla gestione, alle
persone effettivamente dirigenti o ai liquidatori colpevoli (cpv. 3).
La violazione di un obbligo giuridico ai sensi dell’art. 6 cpv. 2 DPA presuppone
una posizione di garante, ossia l’esistenza di un obbligo giuridico specifico di
impedire il comportamento in questione sorvegliando, impartendo istruzioni e, se
del caso, intervenendo. Nella misura in cui, di regola, le norme di diritto
amministrativo si rivolgono al padrone d’azienda, occorre ritenere che egli è
giuridicamente tenuto a garantirne l'applicazione, rispettivamente a impedirne la
violazione (DTF 142 IV 315 consid. 2.2.2; sentenza del Tribunale federale
6B_1304/2017 del 25 giugno 2018 consid. 4.3.2).
L’art. 6 cpv. 2 DPA istituisce un reato d’omissione del padrone d’azienda,
parallelamente al reato di comportamento del subordinato, mandatario o
rappresentante (KURT HAURI, Verwaltungsstrafrecht, 1998, pag. 15). II superiore
che rimane passivo è punibile ai sensi di questa disposizione, cosi come il suo

- 42 -
SK.2020.47
subordinato
(EICKER/FRANK/CHERMANN,
Verwaltungsstrafrecht
und
Verwaltungsstrafverfahrensrecht, 2012, pag. 51 e seg.).
Sono, in particolare, considerati come “padrone d’azienda” ai sensi dell’art. 6 cpv.
2 DPA i membri del Consiglio di amministrazione di una società anonima. Tra le
attribuzioni intrasmissibili e inalienabili del Consiglio d’amministrazione ai sensi
dell’art. 716a cpv. 1 n. 5 della legge federale di complemento del Codice civile
svizzero – libro quinto: diritto delle obbligazioni, del 30 marzo 1911 (CO; RS 220)
– si annoverano l’alta vigilanza sulle persone incaricate della gestione della
società, in particolare per quanto riguarda l’osservanza della legge, dello statuto,
dei regolamenti e delle istruzioni (sentenza del Tribunale penale federale
SK.2015.23 del 24 settembre 2015 consid. 4.3.3). Nell’ambito dell’attività nel
settore dei mercati finanziari, i membri del Consiglio di amministrazione hanno
l’incombenza di occuparsi del rispetto delle disposizioni delle leggi sui mercati
finanziari e, in particolare, degli obblighi di autorizzazione e, ove necessario, di
ottenere le informazioni rilevanti al fine di assicurare che l’attività della società sia
conforme alle disposizioni di legge. Al “padrone d’azienda” incombe, dunque, la
sorveglianza della corretta conduzione degli affari e il controllo che non vengano
effettuate pratiche commerciali contrarie alla legislazione sui mercati finanziari
(sentenza del Tribunale federale 68_1304/2017 del 25 giugno 2018 consid. 4.4.2,
relativa ad una società a garanzia limitata nell’ambito della legge sulle borse e le
casse di risparmio).
L’obbligo di diligenza e di fedeltà dell’art. 717 cpv. 1 CO impone a ciascun
membro del Consiglio d’amministrazione di adempiere i propri compiti con ogni
diligenza e a salvaguardare secondo buona fede gli interessi della società.

8.2
L’imputato ha indicato di essere diventato responsabile delle attività di B. SA solo
a far tempo dal 5 giugno 2013, a seguito del rilascio da parte dell’Autorità
cantonale di vigilanza sull’esercizio delle professioni di fiduciario della relativa
autorizzazione. Prima di quella data, a detta di A., anche se egli si occupava di
eseguire gli atti, la responsabilità delle attività svolte in seno alla società ricadeva
su tutti i membri del Consiglio di amministrazione (v. opposizione dell’8 giugno
2020, act. DFF 90.44 e segg.).

8.3
La Corte ritiene che, nel caso di specie, la responsabilità di A. ai sensi dell’art. 6
DPA sia data. Egli ha agito in veste di membro con firma collettiva a due di B. SA
e, dall’esame degli atti, risulta avere avuto un ruolo dominante nell’ambito della
veste di trustee ricoperta da B. SA. A. è, infatti, colui che ha sottoscritto gli atti di
trust a nome e per conto della società (unitamente alla collaboratrice I.), nonché

- 43 -
SK.2020.47
alcuni formulari T riferiti ai conti riconducili ai trust (anche se in veste di membro
di J. SA). A. risulta avere pure firmato i mandati conferiti a J. SA (act.
SK 10.661.129 e segg.), come pure i FOM 107 (Identificazione del beneficiario
economico), a nome e per conto del trustee (act. SK 10.661.4 e segg.).
L’imputato ha, altresì, sottoscritto la richiesta di affiliazione all’OAD FCT del
9 luglio 2013, sempre a nome e per conto di B. SA, di cui è divenuto formalmente
il responsabile LRD una volta accolta la domanda.
È pertanto indubbio che A. era la persona fisica di riferimento all’interno di B. SA,
perlomeno per quanto attiene l’attività di trustee, ed è colui che deve rispondere
della violazione dell’art. 44 LFINMA ai sensi dell’art. 6 cpv. 1 DPA. Il fatto che il
Consiglio di amministrazione di B. SA fosse composto anche da altri membri, che
A. ritiene altrettanto responsabili, non svincola l’imputato dalle proprie
responsabilità personali, che sono qui dimostrate (v. sentenza del Tribunale
federale 2C_192/2019 dell’11 marzo 2020 consid. 5.4.1 con riferimenti).

Aspetto soggettivo
9.
Dal profilo soggettivo, si pone la questione di sapere se A. debba essere o meno
ritenuto colpevole di esercizio intenzionale dell’attività di intermediario finanziario
a titolo professionale senza la necessaria autorizzazione ex art. 44 cpv. 1
LFINMA (per dolo diretto, alternativamente per dolo eventuale), oppure per
negligenza giusta l’art. 44 cpv. 2 LFINMA.
9.1
Giusta l’art. 12 cpv. 2 CP commette con intenzione – ossia con dolo diretto – un
crimine o un delitto chi lo compie consapevolmente e volontariamente. Basta a
tal fine che l’autore ritenga possibile il realizzarsi dell’atto e se ne accolli il rischio:
in questo caso il reato è commesso con dolo eventuale. La coscienza esatta
affinché l’intenzione sia data implica unicamente che l’autore conosca gli
elementi oggettivi costitutivi del reato; poco importa se egli conosce o meno la
natura illecita o il carattere punibile del suo comportamento (DTF 115 IV 219
consid. 4; DTF 104 IV 175 consid. 4a).
Sussiste dolo eventuale, e dunque intenzione, laddove l'agente ritiene possibile
che l'evento o il reato si produca, e, cionondimeno, agisce, poiché prende in
considerazione l'evento nel caso che si realizzi, lo accetta pur non desiderandolo;
non è necessario che l’agente desideri tale evento o lo approvi. La nozione di
dolo eventuale è la medesima per ogni ambito del diritto penale, incluse le leggi
speciali (DUPUIS/ MOREILLON/ PIGUET/ BERGER/ MAZOU/ RODIGARI, op. cit., n. 15
ad art. 12 CP). Può esservi dolo eventuale allorquando il risultato immaginato è
semplicemente possibile, anche se, dal profilo statistico, questa possibilità si

- 44 -
SK.2020.47
realizza solo raramente, a condizione che le circostanze permettano di dedurre
che l’autore aveva accettato questo risultato (DUPUIS/ MOREILLON/ PIGUET/
BERGER/ MAZOU/ RODIGARI, op. cit., n. 17 ad art. 12 CP).

Per quanto concerne la prova del dolo (come pure del dolo eventuale), il giudice,
allorquando l’autore non è reo confesso, può fondarsi unicamente su indizi che
egli constata esternamente, nonché sull’esperienza, aspetti che permettono di
trarre conclusioni sull’atteggiamento interiore dell’agente (DTF 130 IV 58 consid.
8.4 con riferimenti).

Tra gli elementi esteriori da cui è possibile dedurre che l'agente ha accettato
l'evento illecito nel caso che si produca figurano, in particolare, la gravità della
violazione del dovere di diligenza e la probabilità, nota all'autore, della
realizzazione del rischio. Quanto più grave è tale violazione e quanto più grande
è tale rischio, tanto più fondata risulterà la conclusione che l'agente, malgrado i
suoi dinieghi, aveva accettato l'ipotesi che l'evento considerato si realizzasse
(DTF 121 IV 249 consid. 3aa). È una questione di diritto quella che permette di
sapere se è giustificato ritenere il dolo eventuale, considerando i fatti accertati
(DTF 130 IV 58 consid. 8.5).

9.2
Ai sensi dell’art. 12 cpv. 3 CP, commette invece per negligenza un crimine o un
delitto colui che, per un’imprevidenza colpevole, non ha scorto le conseguenze
del suo comportamento o non ne ha tenuto conto. Perché vi sia negligenza
occorre innanzitutto che l’autore violi i doveri di prudenza che gli incombevano
secondo le circostanze al fine di non eccedere i limiti di un rischio ammissibile.
In secondo luogo è necessario che l’autore non abbia prestato la necessaria
attenzione, rispettivamente non abbia intrapreso tutti gli sforzi necessari che si
potevano esigere da lui per l’adempimento dei propri doveri. Un comportamento
viola il dovere di prudenza allorquando l’autore, al momento dei fatti, tenuto conto
delle sue conoscenze e capacità, avrebbe potuto scorgere le conseguenze del
suo comportamento. La portata del dovere di diligenza viene esaminata in
funzione della situazione personale dell’autore, e meglio delle sue conoscenze e
capacità. La prevedibilità soggettiva è quindi determinante perché se l’agente
dispone di particolari conoscenze, esperienze o capacità, si può, a maggior
ragione, esigere che egli rispetti i doveri di diligenza (RIKLIN, Schweizerisches
Strafrecht, Allgemeiner TeiI, 3a ediz., n. 51).
Per determinare i limiti del dovere di prudenza, occorre domandarsi se una
persona ragionevole, nella medesima situazione e con le stesse attitudini
dell’autore, avrebbe potuto prevedere almeno nelle grandi linee il corso degli
eventi – questione esaminata alla luce della teoria della causalità adeguata se

- 45 -
SK.2020.47
l’autore non è un esperto dal quale ci si poteva aspettare di più – e, se del caso,
quali misure poteva adottare per evitare la realizzazione dell’evento dannoso.
Inoltre, perché vi sia negligenza, la violazione del dovere di prudenza deve
essere colpevole, in altre parole si deve poter rimproverare all’autore,
considerate le sue condizioni personali, una mancata attenzione o una
riprensibile mancanza di sforzi (DTF 134 IV 255 consid. 4.2.1).

9.3
Se, per un'imprevidenza colpevole, l'autore agisce presumendo che l'evento, che
ritiene possibile, non si realizzi, vi è negligenza cosciente, e non dolo. Il
discrimine tra dolo eventuale e negligenza cosciente può rivelarsi delicato poiché,
in entrambi i casi, l'autore ritiene possibile che l'evento dannoso o il reato si
produca (sentenza del Tribunale federale 6B_662/2011 del 19 luglio 2012 consid.
4.1; 6B_621/2010 del 20 maggio 2011 consid. 5.2). La conclusione per cui
l’autore ha accettato il risultato non può, quindi, essere dedotta dal semplice fatto
che egli ha agito sebbene fosse consapevole del rischio della sopravvenienza
del risultato, in quanto si tratta di un elemento comune al dolo eventuale e alla
negligenza cosciente (DTF 130 IV 58 consid. 8.4; sentenza del Tribunale federale
del 20 maggio 2011 consid. 5.2). La differenza si opera quindi al livello della
volontà e non della coscienza (DTF 133 IV 1 consid. 4.1; 133 IV 9 consid. 4.1).
La probabilità della realizzazione dell’evento deve essere di un grado elevato
perché il dolo eventuale non può essere ammesso con leggerezza (DTF 133 IV
9 consid. 4.2.5; sentenza del Tribunale federale 6B_519/2007 del 29 gennaio
2008 consid. 3.1) e, nel dubbio, va ritenuta solo una negligenza, poiché, essendo
una questione di fatto, trova applicazione il principio in dubio pro reo (DTF 128 I
177 consid. 2.2; art. 10 cpv. 3 CPP).

Altri elementi rivelatori possono essere il movente dell'autore e il modo nel quale
egli ha agito (DTF 135 IV 12 consid. 2.3.3; 133 IV 1 consid. 4.6).

9.4
In merito alla violazione dell’art. 44 LFINMA, il DFF rimprovera ad A. di avere
agito intenzionalmente e, subordinatamente per negligenza (v. requisitoria del
DFF del 4 agosto 2022, act. SK 10.721.59 e segg.).
9.5
L’imputato, pur non negando che il patrimonio dei trust di cui B. SA era trustee
avesse superato la soglia dei 5 milioni di franchi e che egli ne fosse a
conoscenza, contesta l’adempimento del reato sotto il profilo soggettivo.

9.5.1
In particolare, A., in aula, ha affermato di essere convinto, all’epoca, come lo
sarebbe tuttora, che, secondo le leggi vigenti a quel momento (ovvero nel
2012/2013), B. SA non fosse tenuta ad affiliarsi all’OAD, perché, a suo parere, la

- 46 -
SK.2020.47
società non era da considerare come un intermediario finanziario ai sensi dell’art.
2 cpv. 3 LRD, e ciò per le ragioni già esposte ai considerandi 6.3 supra.

9.5.2
Egli riteneva in cuor suo che i criteri dell’art. 7 OAIF, fossero cumulativi, ad
eccezione degli ultimi due (v. supra consid. 6.4.3) e che quindi occorresse
adempierli contemporaneamente affinché l’attività di intermediario finanziario
potesse essere ritenuta svolta a titolo professionale. Ne era talmente convinto da
ribadirlo nello scritto del 12 novembre 2013 all’OAD FCT (act. DFF 10.6, v.
arringa della difesa di A., act. SK 10.721.74).

9.5.3
Le sue convinzioni sarebbero, a suo dire, inoltre state confortate dalle verifiche
che egli, nell’autunno del 2012, avrebbe fatto esperire all’avv. I., nonché da
quanto gli avrebbe riferito CC. dell’OAD FCT in occasione di un’ispezione presso
K. SA (v. supra consid 6.3.2).

9.5.4
A. ha inoltre riferito di avere deciso, nel marzo 2013, di presentare una richiesta
di affiliazione all’OAD FCT (che ha ottenuto) per B. SA; richiesta che ha poi
effettivamente presentato il 9 luglio 2013 e nella quale ha fatto riferimento anche
all’incontro avuto con CC. (v. consid. 6.3.2 supra. Stando all’imputato, nessuno
all’interno dell’OAD FCT avrebbe negato la discussione avvenuta con CC.
durante l’ispezione di fine 2012 (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A.,
act. SK 10.731.15).

In punto alla domanda di affiliazione, l’imputato ha precisato che la stessa è stata
presentata dopo che, nel marzo 2013 si era prospettata la possibilità di costituire
un altro Trust: il “Trust 5”, che avrebbe portato un importante afflusso di assets.
A detta di A., la struttura messa in atto da B. SA iniziava a piacere alle banche,
circostanza che lasciava intravvedere la possibilità di creare ulteriori trust. Questi
elementi avrebbero portato l’imputato, stando alle sue dichiarazioni, a decidere
di presentare una domanda di affiliazione, considerato che, iscrivere la società
all’OAD non gli sarebbe costato nulla, se non la tassa di circa fr. 1'000.-- (v.
verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK
10.731.14). Altre due società del Gruppo L. (J. SA e K. SA) erano, infatti, già
iscritte all’OAD e A. era il responsabile LRD per entrambe. L’imputato ha inoltre
riferito di avere inoltrato la domanda di affiliazione solo nel luglio 2013, a causa
della modifica della legge cantonale sulle attività fiduciarie (LFid) – intervenuta
con effetto al 1 luglio 2012 – che impediva a un fiduciario di svolgere la sua
funzione per più società. Data la nuova normativa egli avrebbe dovuto richiedere
un’eccezione ai sensi dell’art. 6 cpv. 3 della LFid, necessaria, a suo dire, per
iscrivere B. SA all’OAD, in quanto il regolamento interno dell’OAD prevedeva che

- 47 -
SK.2020.47
il responsabile LRD, iscritto presso l’OAD, avrebbe dovuto essere il fiduciario con
l’autorizzazione ad operare secondo la legge cantonale (v. verbale
d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.14).

A. ha indicato di avere richiesto la citata eccezione nel marzo 2013, che ha
ottenuto in data 5 giugno 2013 con decisione dell’Autorità di vigilanza
sull’esercizio delle professioni di fiduciario (act. DFF 31.37 e seg.). Una volta
ottenuta la deroga, dopo avere raccolto la necessaria documentazione, avrebbe
presentato in data 9 luglio 2013 la richiesta di affiliazione all’OAD per B. SA (v.
verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK
10.731.14).

9.5.5
L’imputato ha infine ribadito che la sua convinzione che non fosse necessario
affiliare B. SA, sarebbe dimostrata anche dal fatto che dal 1° gennaio 2020 il testo
di legge prevede espressamente che il trustee è un intermediario finanziario
(come lo è una banca, un gestore patrimoniale, ecc.). A suo dire, se questo fosse
stato così chiaro già in passato, la modifica legislativa non sarebbe stata
necessaria.


Qualche dubbio in merito al fatto che la legge dell’epoca andasse letta come
l’avrebbe letta A., quest’ultimo lo avrebbe avuto, lo avrebbe tuttora e gli sarebbe
rimasto per sempre (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto
2022, act. SK 10.731.15).

9.5.6
In aula, la difesa, ha chiesto che a carico dell’imputato venga al massimo ritenuta
una violazione commessa per negligenza ai sensi dell’art. 44 cpv. 2 LFINMA (v.
arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.721.75 e segg.). A mente
del difensore di A., quest’ultimo non avrebbe omesso di affiliare B. SA con
l’intenzione di eludere la LRD. Anzi, egli avrebbe dimostrato diligenza
nell’applicazione delle regole di autodisciplina. Inoltre, A. non avrebbe avuto
alcun motivo per non affiliare B. SA, dal momento che il Gruppo L. disponeva di
un collaudato servizio di compliance OAD e J. SA (affiliata all’OAD) aveva già
raccolto tutta la documentazione richiesta per le relazioni riconducibili ai trust (v.
arringa della difesa di A., act. SK 10.721.75 e seg.).

9.6
La Corte ritiene che A. non abbia agito né con dolo diretto, né con dolo eventuale.
Dalle sue affermazioni è emerso che egli non ha affiliato B. SA all’OAD e/o non
ha chiesto un’autorizzazione alla FINMA, in quanto convinto che non fosse
necessario (v. supra consid. 9.5 e segg.). Le dichiarazioni rese al dibattimento
dall’imputato, nel complesso, hanno convito la Corte in merito all’assenza di dolo

- 48 -
SK.2020.47
da parte dell’imputato. Non si evincono negli atti elementi per ritenere che A., non
affiliando la B. SA, abbia avuto la ferma intenzione e la volontà di eludere le
normative vigenti in materia di LRD, rispettivamente di mettere in pericolo/a
rischio i mercati finanziari. Neppure risulta che l’imputato, agendo in tal modo,
abbia accettato la possibilità che l’infrazione si realizzasse e se ne sia accollato
il rischio.

A favore dell’assenza di dolo (e anche di dolo eventuale) da parte dell’imputato,
va rilevato che egli risulta effettivamente avere creato una struttura che
permetteva comunque di garantire gli obblighi in materia di LRD in merito ai trust,
e ciò, attraverso la J. SA, società del Gruppo regolarmente affiliata all’OAD FCT.
Dalla documentazione agli atti si evince infatti che a disporre del diritto di firma
(collettiva a due) sui conti bancari dei trust intestati alle custodian trustee erano i
collaboratori di J. SA, iscritti all’OAD di J. SA quali collaboratori LRD (v. act. SK
10.721.21).

Inoltre, egli, quale consulente di J. SA, ha compilato e sottoscritto i formulari T
relativi ai trust (FORM 107 BO Trust, act. SK. 10.661.4 e segg.), tutti vistati dai
servizi di compliance 1 e compliance 2 del Gruppo L. (v. anche quanto dichiarato
nell’interrogatorio dibattimentale di A. del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.17 e
segg.).

Oltre a ciò si osserva che l’imputato, contabile federale ed esperto fiscale – che,
stando alle sue dichiarazioni, godrebbe di una buona reputazione – nonché
responsabile OAD per altre due società del Gruppo L. regolarmente affiliate –
non aveva alcun motivo per non iscrivere anche B. SA all’OAD. Quando ha
presentato domanda all’OAD FCT nel luglio 2013, la stessa è, in effetti, stata
accolta. L’agire di A. non è stato neppure dettato da motivi economici, dato che,
come da egli dichiarato, affiliare B. SA non gli sarebbe costato nulla, se non circa
fr. 1'000.-- di tassa d’iscrizione (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A. del
4 agosto 2022, SK.10.731.19).

Si ha che non può essere ritenuto in capo ad A. di avere agito intenzionalmente,
né con dolo diretto, né nella forma del dolo eventuale.

9.7
La Corte ha quindi esaminato se a carico di A. possa essere ritenuta una
negligenza e quindi, se vi sia stata da parte dell’imputato una violazione di un
dovere di prudenza.
9.7.1
B. SA, stando a quanto è emerso, è stata costituita appositamente per svolgere
l’attività di trustee, e meglio per custodire, gestire e amministrare i beni in trust

- 49 -
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(come previsto dagli atti di trust, v. supra consid. 7.2.1). L’imputato era membro
del Consiglio di amministrazione di B. SA, nonché la persona di riferimento
all’interno della società per quanto concerneva i trust. È lo stesso A. ad avere,
infatti, sottoscritto a nome e per conto del trustee (B. SA), i documenti di
pertinenza dei trust (come, ad esempio, gli atti di trust, i contratti di mandato
conferiti a J. SA, la documentazione di apertura dei conti bancari, ecc.).
In questa veste, all’imputato incombeva un dovere di diligenza ai sensi dell’art.
717 cpv. 1 CO. Tale dovere impone a ciascun membro di definire i propri compiti
e di esercitarli con diligenza e di consacrarvi il tempo necessario (sentenza del
Tribunale penale federale SK.2015.23 del 24 settembre 2015 consid. 4.3.3). Il
Consiglio di amministrazione deve garantire in maniera continua, attraverso
misure di controllo interno, di essere costantemente informato sull’attività della
società, in modo da poter intervenire in caso di necessità (WATTER/ROTH
PELLANDA, Balser Kommentar, 5a ediz. 2016, n. 23 e segg. ad art. 716a CO).

Se ha omesso tali precauzioni e non è quindi venuto a conoscenza di reati, il
Consiglio di amministrazione è comunque perseguibile (DTF 122 IV 103).

9.7.2
A., inoltre, è persona esperta e cognita in materia. Egli è contabile federale,
nonché esperto fiscale e vanta una lunga esperienza in tali ambiti. Dal 1993 è
collaboratore di J. SA (ora divenuta C. SA, di cui, attualmente, è direttore e
azionista di maggioranza) ed è iscritto sin dal 1994 all’Albo dei fiduciari. Al
momento dei fatti, era il responsabile LRD per altre due società del Gruppo L. (la
J. SA e la K. SA) e con l’affiliazione di B. SA è divenuto responsabile LRD anche
per essa. Stando alle sue dichiarazioni, egli è reputato, sulla piazza finanziaria,
come un bravo consulente fiscale (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A.
del 4 agosto 2022, act. SK 10.731.2).

Alla luce della sua formazione ed esperienza professionale, nonché del suo ruolo
in seno a B. SA e di responsabile LRD, ad A. non potevano sfuggire le normative
vigenti in materia di riciclaggio di denaro, in particolare la LRD, l’OAIF e la circ.
FINMA 2011/1, nonché quali fossero le condizioni per svolgere l’attività di trustee,
nel rispetto della legge.

Parimenti, all’imputato non poteva neppure sfuggire il fatto che, in caso di delega
di determinate attività ad altri enti, a B. SA incombeva, ad ogni modo, un dovere
di istruzione e di sorveglianza adeguato e che, pertanto, i mandati conferiti a J.
SA (anche se la stessa era affiliata all’OAD FCT) non svincolavano il trustee (e
quindi B. SA) dai propri doveri e responsabilità.


- 50 -
SK.2020.47
9.7.3
A., in virtù degli obblighi a cui era tenuto nella sua veste di organo, nonché di
persona di riferimento all’interno del trustee, a mente della Corte, avrebbe dovuto
intraprendere tutti gli sforzi necessari e attivarsi già all’inizio dell’attività (quindi
attorno al mese di marzo/aprile 2012), per esperire approfondite e precise
verifiche. In particolare, egli avrebbe dovuto accertare se, in una struttura come
quella da lui messa in atto, fosse necessario affiliare il trustee B. SA all’OAD
oppure se l’affiliazione J. SA era sufficiente per tutelare il trustee nei propri
obblighi in materia di riciclaggio. Inoltre, alla luce del fatto che l’intento di A. era
quello di svolgere l’attività di trustee, egli avrebbe dovuto anche appurare quali
fossero i presupposti per l’affiliazione, in virtù delle norme vigenti a quel momento
(e quindi se B. SA era da considerare qual intermediario finanziario), nonché le
condizioni d’applicazione dell’art. 7 OAIF. Tutto ciò, al fine di evitare di incorrere
in eventuali violazioni penali e/o amministrative, come invece è accaduto. Se
necessario, avrebbe dovuto rivolgersi direttamente alla FINMA o all’OAD
mediante una formale richiesta scritta. Infatti, in considerazione del fatto che si
trattava di una nuova attiva (“di un unicum sulla piazza ticinese”, per utilizzare le
parole dell’imputato), occorreva, a mente della Corte, avere maggiore prudenza
e attenzione. Dagli atti non risulta che, all’inizio dell’attività, tali verifiche siano
state esperite.

Al dibattimento, A. ha dichiarato di essersi posto il problema se affiliare o meno
B. SA all’OAD, ma solo nell’autunno del 2012 – quando, a suo dire, il patrimonio
dei trust aveva raggiunto qualche milione – e di avere richiesto delle verifiche
all’avv. I., sua collaboratrice in seno a B. SA, nonché di avere discusso della
questione dell’affiliazione della società anche con CC. dell’OAD FCT in occasione
di un’ispezione concernente un’altra società del Gruppo, avvenuta però solo nel
dicembre del 2012 (v. supra consid. 6.3.2). Nell’incarto non vi è alcun documento
scritto che attesti le verifiche interne effettuate dall’avv. I., rispettivamente quanto,
effettivamente, discusso con CC. dell’OAD FCT.
Con riferimento a quanto richiesto all’avv. I., l’imputato ha affermato di essere
stato rassicurato dalla giurista interna del Gruppo, la quale, dopo avere studiato
la fattispecie, gli avrebbe indicato che non era necessario affiliare B. SA (v. supra
consid. 6.3.2). Agli atti, come detto, non vi è prova di tali verifiche e neppure vi è
un rapporto scritto in merito. Anche a voler ritenere che tali accertamenti siano
stati effettuati (è possibile che, trattandosi di una dipendente del Gruppo, A. non
le abbia richiesto un parere giuridico scritto), trattandosi di un’attività nuova,
l’imputato, data la sua esperienza e in virtù degli obblighi che gli incombevano,
avrebbe dovuto prestare maggiore attenzione ed effettuare delle verifiche molto
più approfondite, rivolgendosi, come detto, direttamente alla FINMA (o all’OAD)
mediante una formale richiesta scritta. Non bastavano al riguardo, e neppure A.
avrebbe dovuto “accontentarsi”, dell’asserito parere interno di I., rispettivamente

- 51 -
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di quanto, eventualmente, riferitogli sommariamente da CC., per caso, il giorno
dell’ispezione presso K. SA (v. supra consid. 6.3.2).
Ad ogni modo, un esperto con la formazione, le conoscenze e l’esperienza di A.
(che lo si rammenta era già responsabile LRD per due società), avrebbe dovuto
esperire i necessari accertamenti all’inizio dell’attività.

9.7.4
L’agire dell’imputato non può essere tutelato dalle sue semplici convinzioni.
L’interpretazione che egli ha dato delle norme vigenti al momento dei fatti in
materia di riciclaggio, in specie che B. SA non fosse da considerare un
intermediario finanziario (v. supra consid. 9.5.1), rispettivamente che i criteri
previsti all’art. 7 OAIF fossero cumulativi (v. supra consid. 9.5.2), andava
comunque appurata in maniera approfondita e questo già all’inizio dell’attività di
trustee di B. SA. Non essendo sufficiente, come visto, quanto riferitogli
(eventualmente) da I. e CC. (circostanze che non sono neppure comprovate).
L’imputato, data la novità e l’importanza della tematica affrontata, avrebbe dovuto
effettuare delle verifiche concrete da subito. Tralasciandole e, di conseguenza,
omettendo di affiliare la società all’OAD sin dall’inizio dell’attività (o almeno
dall’ottobre 2012), è quindi stato negligente.

9.7.5
A. ha mancato anche ai propri doveri di istruzione e sorveglianza, non avendo
egli monitorato gli averi presenti sui conti bancari dei trust, pur avendo accesso
alla documentazione bancaria. Se avesse tenuto sotto controllo, anche solo gli
averi pervenuti sui conti del “Trust 2” e del “Trust 1”, come avrebbe dovuto, si
sarebbe accorto che già all’inizio delle relazioni, il patrimonio di cui il trustee
poteva disporre in virtù degli atti di trust, raggiungeva, con ogni probabilità i fr. 5
milioni. Importo, in ogni caso, superato a partire da ottobre 2012.

9.7.6
La circostanza, invocata dall’imputato, secondo cui le sue convinzioni sarebbero
dimostrate anche dal fatto che sarebbe solo a far tempo da 1° gennaio 2020, che
il testo di legge (v. supra consid. 9.5.5) prevede espressamente il trustee quale
intermediario finanziario, non ha convinto questa Corte. Si tratta infatti di una
modifica di legge intervenuta dopo i fatti, e non si giustifica, quindi, appellarvisi
ora, per sostenere una convinzione presente prima di tale modifica. Oltre a ciò,
si precisa che con la modifica di legge, i trustee sono stati inseriti nell’art. 2 cpv.
2 lett. abis LRD e si tratta dei trustee che, nell’ambito della loro attività specifica,
svolgono anche la gestione patrimoniale (cfr. Messaggio del 4 novembre 2015
concernente la legge sui servizi finanziari [LSF] e la legge sugli istituti finanziari
[LIFin], FF 7293, 7317).

- 52 -
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Nel caso di specie, invece, B. SA, in qualità di trustee, è considerata un
intermediario finanziario ai sensi della clausola generale dell’art. 2 cpv. 3 LRD, e
meglio un intermediario finanziario che a titolo professionale, accetta o
custodisce valori patrimoniali di terzi o forniscono aiuto per investirli o trasferirli
(v. supra consid. 5.2).

La posizione dell’imputato non può essere tutelata anche per il fatto che egli, a
marzo 2013, in concomitanza con la conclusione di un nuovo atto di trust, che
prevedeva apporti di svariati milioni di dollari, si è attivato per richiede l’affiliazione
di B. SA, che poi ha ottenuto. Nel marzo 2013 la situazione non era diversa
rispetto a quella presente all’inizio dell’attività di trustee rispettivamente
nell’autunno del 2012. L’attività di trustee di B. SA era sempre la stessa e la soglia
dei fr. 5 milioni era raggiunta e superata (verosimilmente) già ad inizio attività (ma
al più tardi e con certezza nell’autunno del 2012), come lo era ancora nel marzo
2013 (v. supra consid. 7.3.3). Non si spiegano, pertanto, le ragioni che hanno
spinto l’imputato, che, a suo dire, era convinto di non dovere affiliare B. SA, a
presentare, nel luglio 2013, all’OAD una domanda in tal senso.
9.7.7
Alla luce di tutto quanto precede, la Corte rimprovera all’imputato di non avere
intrapreso tutto quanto si poteva esigere da lui quale organo e persona di
riferimento di un trustee, prudente e diligente, al fine di verificare la necessità di
affiliare o meno B. SA all’OAD, nonché di tenere sotto controllo l’ammontare degli
averi dei trust.

Se egli – conformemente ai doveri di diligenza che le circostanze gli imponevano
quale organo e persona di riferimento del trustee, data peraltro la sua formazione
ed esperienza in ambito finanziario e di LRD – avesse effettuato da subito le
debite verifiche, rispettivamente avesse tenuto sotto controllo il patrimonio dei
trust, avrebbe potuto evitare di ritrovarsi in una situazione di illegalità e che
l’attività illecita si protraesse nel tempo (come invece è accaduto), in quanto
avrebbe richiesto di poter affiliare B. SA all’OAD FCT, rispettivamente avrebbe
chiesto un’autorizzazione alla FINMA. Confrontata alla formazione professionale
ed esperienza di A., questa Corte si è convinta che si è di fronte ad una palese
superficialità nella valutazione dei rischi.
9.7.8
Si ha che, A. viene pertanto riconosciuto autore colpevole del reato di cui all’art.
44 LFINMA, commesso per negligenza. L’imputato, per un’imprevidenza
colpevole non ha scorto le conseguenze del suo comportamento o non ne ha
tenuto conto.
In specie, egli ha omesso di cerziorarsi della necessità di ottenere
l’autorizzazione, nonché di monitorare la situazione patrimoniale della società.

- 53 -
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Così facendo, ha permesso il superamento della soglia di fr. 5 milioni rispetto alla
quale era necessario affiliarsi all’OAD o richiedere un’autorizzazione alla FINMA.

10.
10.1
Vi è un errore sui fatti ai sensi dell’art. 13 cpv. 1 CP allorquando l’autore agisce
per effetto di una supposizione erronea delle circostanze di fatto. Lo stesso sarà
giudicato secondo questa supposizione, se gli è favorevole. Se, tuttavia avesse
potuto evitare l’errore usando le debite precauzioni, l’autore è punibile per
negligenza qualora la legge reprima l’atto come reato colposo (art. 13 cpv. 2 CP).

In caso di errore sui fatti, l’intenzione di commettere il reato viene meno (DTF 129
IV 238 consid. 3.2.2).
10.2
Secondo l’art. 21 CP, chiunque commette un reato non sapendo né potendo
sapere di agire illecitamente non agisce in modo colpevole. Se l’errore era
evitabile il giudice attenua la pena. Si è in presenza di un errore sull’illiceità
allorquando l’autore agisce avendo conoscenza degli elementi oggettivi e
soggettivi dell’infrazione, ma essendo convinto di agire in modo lecito. In questo
caso l’errore concerne l’illiceità del caso concreto (DTF 129 IV 238 consid. 3.2.2).
La giurisprudenza ha avuto modo di precisare che i presupposti dell'errore
sull'illiceità sono adempiuti quando l'agente crede, nel momento in cui viene
perpetrato l'atto (DTF 115 IV 162 consid. 3), di non aver fatto alcunché d'illecito
(DTF 129 IV 238 consid. 3.1; STF del 5 settembre 2000, 6S.390/2000 consid. 2;
Sentenza del Tribunale federale del 17 dicembre 2008, 6B_477/2007 consid.
4.5). L’autore in tal caso agisce in maniera intenzionale e in piena cognizione di
causa, ma considerando a torto il suo comportamento come lecito (DTF 129 IV
238 consid. 3.1). Le conseguenze penali di un errore sull’illiceità dipendono dal
suo carattere evitabile o inevitabile. Nel caso di errore inevitabile - ossia quando
l'autore non sapeva e non avrebbe potuto sapere di agire illecitamente - egli non
è colpevole e il giudice deve dunque assolverlo (e non solo esentarlo da ogni
pena), poiché il suo errore è dovuto a delle circostanze che avrebbero potuto
indurre in errore anche una persona avveduta e coscienziosa. Se al contrario
l'errore era evitabile, l’autore che avrebbe potuto evitarlo è colpevole, ma la sua
colpa è ridotta, per cui il giudice deve obbligatoriamente attenuare la pena
(Messaggio concernente la modifica della parte generale del codice penale del
21 settembre 1998, FF 1999 pag. 1695). La determinazione dell’evitabilità o
meno di un errore è una questione di diritto (sentenza del Tribunale federale
6B_403/2013 del 27 giugno 2013 consid. 1.1 con riferimenti).
Il diritto svizzero parte dal presupposto che occorre avere coscienza dell’illiceità
di un atto affinché lo stesso sia punibile (DTF 129 IV 238 consid. 3.2.1).

- 54 -
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L’imputato deve pertanto attivarsi per conoscere la legge. Inoltre, nel caso di
settori tecnici o sottoposti ad autorizzazione, l’autore è tenuto ad informarsi
presso la competente autorità (sentenza del Tribunale federale 6B_1035/2009
del 26 agosto 2010 consid. 2.2.3; sentenza del Tribunale penale federale
SK.2017.11 del 17 ottobre 2017 consid. 4.9.1). La sua ignoranza gli permette di
discolparsi unicamente in casi eccezionali (DTF 129 IV 238 consid. 3.1). L’errore
sull’illiceità
deve
pertanto
essere
ammesso
in
maniera
restrittiva
(DEPEURSINGE/GAUDERON, Comentaire romand, 2a ediz. 2021, n. 17 ad art.
21 CP). Lo stesso non viene riconosciuto allorquando l’autore dubitava, o
avrebbe dovuto dubitare dell’illiceità del suo comportamento (sentenza del
Tribunale penale federale SK.2017.11 del 17 ottobre 2017 consid. 4.9.1 con
riferimenti; DEPEURSINGE/GAUDERON, op.cit., n. 18 ad art. 21 CP).

10.3
La difesa, in via subordinata, ha invocato anche un errore sull’illiceità ai sensi
dell’art. 21 CP. Al riguardo, ha sostenuto che, il mancato assoggettamento di B.
SA non avrebbe comportato in alcun modo l’elusione degli obblighi di diligenza
LRD. A suo dire, A. avrebbe approntato una precisa struttura che avrebbe
garantito, attraverso J. SA (società affiliata all’OAD), il rispetto delle normative
antiriciclaggio (v. supra consid. 6.3.1 e arringa della difesa di A. del 4 agosto
2022, act. SK 10.731.74 e seg.). Inoltre, proprio per evitare di sbagliare,
l’imputato avrebbe cercato di chiarire se un’affiliazione formale di B. SA fosse
necessaria, ma la giurista interna, avv. I. avrebbe concluso che ciò non fosse il
caso, mentre il membro dell’OAD FCT CC. non avrebbe saputo dare una
risposta. A. si sarebbe, quindi, convinto che l’attività della società, quale trustee
non fosse soggetta alla LRD (v. arringa della difesa di A. del 4 agosto 2022, act.
SK 10.731.75 e seg.), tanto più che gli obblighi in materia di LRD erano garantiti
da J. SA.
10.4
Per le medesime ragioni già esposte al considerando 9.7 e segg. supra, A. non
può avvalersi di un errore inevitabile sull’illiceità ex art. 21 CP.

Come detto, l’imputato non ha verificato, come avrebbero dovuto, ab initio, se B.
SA andasse affiliata all’OAD FCT. Tale negligenza non costituisce un errore (ai
sensi della norma), dal momento che lo stesso avrebbe potuto essere certamente
evitato.

Trattandosi di un settore soggetto ad autorizzazione, A., persona avveduta,
coscienziosa e cognita, come detto, avrebbe dovuto esperire gli accertamenti
necessarie e non limitarsi a chiedere delle verifiche interne, rispettivamente a
discutere la questione con CC., casualmente in occasione di un‘ispezione presso
un’altra società del Gruppo.

- 55 -
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Secondo giurisprudenza, l’informazione erronea in merito alla liceità di un’attività
da parte di un consulente legale qualificato può condurre a un errore inevitabile
sull’illiceità. L’inevitabilità dell’errore presuppone però che l’autore abbia
sottoposto al consulente legale l’integralità dei fatti che si sono poi verificati. Il
consulente legale deve inoltre avere esaminato tali fatti sotto tutti gli aspetti
giuridici rilevanti in un parere giuridico (DTF 98 IV 293 consid. 4a; sentenza del
tribunale federale 6B_804/2018 del 4 dicembre 2018 consid. 3.2; sentenza del
Tribunale penale federale SK.2015.23 del 24 settembre 2015 consid. 7.4.3). Agli
atti, come detto, non è stato rinvenuto alcun documento che attestasse
effettivamente che degli esperti siano stati interpellati sulla necessità, per B. SA,
di affiliarsi all’OAD, rispettivamente di ottenere un’autorizzazione dalla FINMA.
Neppure e soprattutto risulta un’analisi scritta o un parare giuridico al riguardo,
non bastando, lo si rammenta ancora una volta, quanto semplicemente
eventualmente riferitogli dalla giurista di interna avv. I., in esito alle asserite
verifiche esperite, e neppure l’esito della discussione avuta con CC., di cui non
vi è traccia negli atti.
10.5
Per le medesime ragioni appena esposte, quanto sostenuto in aula dalla difesa
di A., non può configurare neppure un errore sui fatti ex art. 13 CP. Il fatto per
l’imputato di essere intimamente convinto di non dovere affiliare B. SA all’OAD,
non costituisce un errore nei fatti, posto come lo stesso era evitabile, dando prova
del dovere di diligenza che le circostanze imponevano e quindi effettuando le
opportune verifiche del caso (v. supra consid. 10.4). Cosa che A. non ha fatto. Di
conseguenza, conformemente a quanto disposto dall’art. 13 cpv. 2 CP, non può
essere ritenuto un errore sui fatti e nei confronti di A. è invece stata ritenuta la
commissione del reato per negligenza.
10.6
Tutti gli elementi sopra elencati hanno portato la Corte a convincersi del fatto che
il reato di cui all’art. 44 LFINMA (in relazione con l’art. 14 LRD) è adempiuto
anche dal profilo soggettivo, nella forma della negligenza, e che A. non si sia
trovato né in un caso di errore inevitabile sull’illiceità né in una situazione di errore
sui fatti.


11.
Pena

11.1
A. è riconosciuto colpevole di esercizio non autorizzato dell’attività di
intermediario finanziario a titolo professionale per negligenza, in violazione
dell’art. 44 cpv. 2 LFINMA in combinato disposto con l’art. 14 LRD; reato punito
con una multa sino a fr. 250'000.--.

- 56 -
SK.2020.47
11.2
L’art. 2 DPA prevede che le disposizioni generali del codice penale svizzero si
applicano ai fatti cui la legislazione amministrativa commina una pena, salvo che
non sia altrimenti disposto dalla DPA o dalle singole leggi amministrative.

Giusta l’art. 106 cpv. 3 CP, il giudice commisura la multa alle condizioni
dell’autore, in modo che questi sconti una pena adeguata alla sua colpevolezza.
11.3
Giusta l’art. 47 cpv. 1 CP, il giudice commisura la pena alla colpa dell’autore.
Tiene conto della sua vita anteriore e delle sue condizioni personali, nonché
dell’effetto che la pena avrà sulla sua vita. Il cpv. 2 dello stesso disposto precisa
che la colpa è determinata secondo il grado di lesione o esposizione a pericolo
del bene giuridico offeso, secondo la reprensibilità dell’offesa, i moventi e gli
obiettivi perseguiti nonché, tenuto conto delle circostanze interne ed esterne,
secondo la possibilità che l’autore aveva di evitare l’esposizione a pericolo o la
lesione. Il nuovo art. 47 CP conferisce al giudice un ampio margine di
apprezzamento. Il giudice deve indicare nella sua decisione quali elementi,
relativi al reato e al suo autore, sono stati presi in considerazione per fissare la
pena, in modo tale da garantire maggiore trasparenza nella commisurazione
della pena, facilitandone il sindacato nell’ambito di un’eventuale procedura di
ricorso (sentenza 6B_207/2007 loc. cit.). Il giudice non è obbligato ad esprimere
in cifre o in percentuali l’importanza attribuita a ciascuno degli elementi citati, ma
la motivazione del giudizio deve permettere alle parti e all’autorità di ricorso di
seguire il ragionamento che l’ha condotto ad adottare il quantum di pena
pronunciato (cfr. DTF 144 IV 313 consid. 1.2; 136 IV 55 consid. 3.6).
11.4
Come già l’art. 63 vCP, dunque, anche l’art. 47 cpv. 1 CP stabilisce che la pena
deve essere commisurata essenzialmente in funzione della colpa dell'autore
(DTF 136 IV 55 consid. 5.4). In applicazione dell’art. 47 cpv. 2 CP – che codifica
la giurisprudenza anteriore fornendo un elenco esemplificativo di criteri da
considerare – la colpa va determinata partendo dalle circostanze legate all’atto
stesso (Tatkomponenten). In questo ambito, va considerato, dal profilo oggettivo,

il grado di lesione o di esposizione a pericolo del bene giuridico offeso e la
reprensibilità
dell'offesa
(objektive
Tatkomponenten),
elementi
che
la
giurisprudenza sviluppata nell’ambito del previgente diritto designava con le
espressioni “risultato dell'attività illecita” e “modo di esecuzione” (DTF 129 IV 6
consid. 6.1).


Vanno, poi, considerati, dal profilo soggettivo (Tatverschulden), i moventi e gli
obiettivi perseguiti – che corrispondono ai motivi a delinquere del vecchio diritto

- 57 -
SK.2020.47
(art. 63 vCP) – e la possibilità che l'autore aveva di evitare l'esposizione a pericolo
o la lesione, cioè la libertà dell'autore di decidersi a favore della legalità e contro
l'illegalità nonché l’intensità della volontà delinquenziale (cfr. DTF 127 IV 101
consid. 2a; sentenze del Tribunale federale 6B_1092/2009, 6B_67/2010 del 22
giugno 2010 consid 2.1). In relazione alla libertà dell’autore, occorre tenere conto
delle “circostanze esterne”, e meglio della situazione concreta dell’autore in
relazione all’atto, per esempio situazioni d’emergenza o di tentazione che non
siano così pronunciate da giustificare un'attenuazione della pena ai sensi dell’art.
48 CP (Messaggio del 21 settembre 1998 concernente la modifica del codice
penale svizzero e del codice penale militare nonché una legge federale sul diritto
penale minorile, FF 1999, 1669, 1745; sentenza del Tribunale federale
6B_370/2007 del 12 marzo 2008 consid. 2.2).
11.5
Determinata, così, la colpa globale dell’imputato (Gesamtverschulden), il giudice
deve indicarne in modo chiaro la gravità su una scala e, quindi, determinare, nei
limiti del quadro edittale, la pena ipotetica adeguata.
11.6
Così come indicato dall’art. 47 cpv. 1 CP in fine e precisato dal Tribunale federale
(in particolare, DTF 136 IV 55 consid. 5.7), il giudice deve, poi, procedere ad una
ponderazione della pena ipotetica in considerazione dei fattori legati all’autore
(Täterkomponenten), ovvero della sua vita anteriore (antecedenti giudiziari o
meno), della reputazione, della situazione personale (stato di salute, età, obblighi
familiari, situazione professionale, rischio di recidiva, ecc.), del comportamento
tenuto dopo l’atto e nel corso del procedimento penale (confessione,
collaborazione all’inchiesta, pentimento, presa di coscienza della propria colpa)
così come dell’effetto che la pena avrà sulla sua vita (DTF 141 IV 61 consid.
6.1.1; 136 IV 55 consid. 5.7; 134 IV 17 consid. 2.1; 129 IV 6 consid 6.1; sentenze
del Tribunale federale 6B_759/2011 del 19 aprile 2012 consid. 1.1;
6B_1092/2009; 6B_67/2010 del 22 giugno 2010 consid. 2.2.2; cfr. anche
6B_585/2008 del 19 giugno 2009 consid. 3.5).


Con riguardo a quest'ultimo criterio, il legislatore ha precisato che la misura della
pena delimitata dalla colpevolezza non deve essere sfruttata necessariamente
per intero se una pena più tenue potrà presumibilmente trattenere l'autore dal
compiere altri reati (Messaggio del 21 settembre 1998 concernente la modifica
del codice penale svizzero e del codice penale militare nonché una legge federale
sul diritto penale minorile, FF 1999 1669, 1744; DTF 128 IV 73 consid. 4;
sentenze del Tribunale federale 6B_78/2008, 6B_81/2008, 6B_90/2008 del
14 ottobre 2008 consid. 3.2; 6B_370/2007 del 12 marzo 2008 consid. 2.2).

La legge ha, così, codificato la giurisprudenza secondo cui occorre evitare di
pronunciare sanzioni che ostacolino il reinserimento del condannato (DTF 128 IV

- 58 -
SK.2020.47
73 consid. 4c; 127 IV 97 consid. 3). Questo criterio di prevenzione speciale
permette tuttavia soltanto di eseguire correzioni marginali, la pena dovendo in
ogni caso essere proporzionata alla colpa (sentenze del Tribunale federale
6B_78/2008, 6B_81/2008, 6B_90/2008 del 14 ottobre 2008 consid. 3.2;
6B_370/2007 del 12 marzo 2008 consid. 2.2; 6B_14/2007 del 17 aprile 2007
consid. 5.2 e riferimenti).


Nel caso di una multa, quali fattori legati all’autore, valgono sostanzialmente gli
stessi fattori applicabili al calcolo dell’aliquota giornaliera di cui all’art. 34 cpv.
2 CP, tra cui segnatamente il reddito, il patrimonio, i debiti, gli obblighi finanziari,
il guadagno percepito dall’infrazione, l’età, la salute, il rispetto del minimo vitale
(STEFAN HEIMGARTNER, Balser Kommentar, 4a ediz. 2019, n. 24 e segg. ad art.
106 CP).


L’ammontare della multa deve essere fissato in base alla situazione finanziaria
dell’imputato al momento in cui essa è pronunciata, così che la pena sia adeguata
nel momento in cui viene scontata. La giurisprudenza ha ammesso anche la
presa in considerazione di redditi futuri se sufficientemente probabili (DTF 119 IV
330 consid. 3).

11.7
Giusta l'art. 48 CP lett. e CP, il giudice attenua la pena se questa ha
manifestamente perso di senso visto il tempo trascorso dal reato e da allora
l'autore ha tenuto una buona condotta. Questa circostanza attenuante è in ogni
caso data se sono trascorsi i due terzi del termine di prescrizione dell'azione
penale (DTF 132 IV 1 consid. 6.2). Se attenua la pena, il giudice non è vincolato
alla pena minima comminata (art. 48 a cpv. 1 CP) e può pronunciare una pena di
genere diverso da quello comminato, ma è vincolato al massimo e al minimo
legali di ciascun genere di pena (art. 48 a cpv. 2 CP).

11.8
Occorre, dunque, determinare la colpa di A. in funzione delle circostanze legate
ai fatti commessi (Tatkomponenten), valutando dapprima le circostanze
oggettive del reato di cui risponde (objektive Tatkomponenten) e passando, poi,
ad esaminare gli aspetti soggettivi del reato (Tatverschulden). Soltanto dopo la
determinazione dell’intensità della colpa in relazione al reato e la determinazione
della pena ad essa adeguata, vanno considerate – a ponderazione attenuante
od aggravante della pena così determinata – le circostanze personali legate
all’autore (Täterkomponenten; DTF 136 IV 55 consid. 5.4).

11.9
A., viene, come detto, riconosciuto colpevole di avere commesso per negligenza
il reato di esercizio, non autorizzato, dell’attività di intermediario finanziario a titolo

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SK.2020.47
professionale. Questa Corte ha rimproverato all’imputato una violazione del
dovere di prudenza che gli incombeva nella sua veste di membro del Consiglio
di amministrazione di B. SA, per non avere esperito le necessarie verifiche, al
fine di cerziorarsi se la società, quale trustee, era tenuta ad affiliarsi all’OAD per
esercitare a titolo professionale la sua attività di intermediario finanziario. Ciò, al
fine di evitare di incorrere in violazioni penali e/o amministrative (v. supra consid.
9.7.2 e 9.7.3). Si rammenta che A. era la persona di riferimento all’interno di B.
SA per quanto concerneva i trust ed era pure il responsabile LRD per altre due
società del Gruppo L., già affiliate all’OAD. Egli aveva pertanto un dovere di
diligenza.
Con tale omissione, l’imputato ha contribuito alla messa in pericolo delle
operazioni finanziarie, nell’ottica della lotta al riciclaggio di denaro. Si osserva
infatti che la violazione dell’art. 44 LFINMA è un reato di messa in pericolo
astratta (v. supra consid. 5.1 e SCHWOB/WOHLERS, Basler Kommmentar, 3a ediz.
2019, n. 4 ad art. 44 LFINMA). In particolare, A. ha contributo a impedire alla
FINMA di svolgere il suo compito di vigilanza dei mercati finanziari, che si
prefigge, conformemente alle leggi sui mercati finanziari, di proteggere gli attori
economici e di assicurare il buon funzionamento del mercato (art. 5 LFINMA).
La Corte ha ritenuto qualificante il fatto che tali accertamenti non sono stati
esperiti e ciò, malgrado l’imputato sia un responsabile per la LRD e vanti una
lunga esperienza nel settore finanziario, contabile e fiscale (v. supra consid.
9.7.2). Le mancate verifiche circa la necessità di affiliare B. SA all’OAD, hanno
posto la società in una situazione di illiceità che si è protratta per circa 9 mesi (e
meglio, almeno a far tempo dal 10 ottobre 2012 e fino al 9 luglio 2013), periodo
durante il quale il valore soglia di fr. 5 milioni, che fa scattare l’obbligo di
autorizzazione/affiliazione, è stato superato in maniera importante.
L’ammontare dei valori patrimoniali detenuti dal trustee (B. SA) è passato infatti
da EUR 7,3 milioni al 30 settembre 2012 a oltre USD 86 milioni al 9 luglio 2013
(v. supra consid. 7.3.3).
A mitigare la colpa di A., va tenuto conto del fatto che egli non aveva alcuna
ragione per non affiliare B. all’OAD, dal momento che, come ha riferito al
dibattimento, non gli sarebbe costato nulla, se non la tassa d’iscrizione di fr.
1'000.-- (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale act. SK 10.731.14 e 19).
Depone pure a favore dell’imputato la circostanza che, una volta inoltrata la
richiesta di affiliazione all’OAD FCT (il 9 luglio 2013), la stessa è stata accolta.
Alla luce di tutto quanto sopra esposto, nel quadro della cornice edittale
applicabile, la Corte ha valutato la colpa di A. nel complesso lieve.

- 60 -
SK.2020.47
Ciò detto, la Corte ritiene adeguata quale pena ipotetica di base, una multa di
fr. 6'000.--.
Successivamente, la Corte ha accertato che A., cittadino svizzero classe 1968,
è attivo sin dal 1988 in ambito finanziario. Egli è contabile federale ed esperto
fiscale. Dal 1996 è partner di J. SA (oggi C. SA), Gruppo che attualmente vanta
circa 60 collaboratori (v. verbale d’interrogatorio dibattimentale di A., act. SK
10.731.2). L’imputato è stato membro del Consiglio di amministrazione di molte
società, tra cui, per quanto qui di interesse, di B. SA e di J. SA. A. è stato anche
amministratore unico di un’altra società del Gruppo L., ossia la K. SA. Delle citate
tre società l’imputato era pure responsabile LRD (per B. SA, invece, lo è divenuto
a far tempo dal 29 ottobre 2013).

Attualmente l’imputato è direttore e membro del Consiglio di amministrazione di
C. SA, oltre che socio del relativo Gruppo. Il suo stipendio mensile netto ammonta
a fr. 12'775.-- per 13 mensilità, oltre a un bonus annuo che può raggiungere
anche fr. 50'000.--. L’imputato percepisce inoltre un compenso quale membro del
Consiglio di amministrazione di C. e un emolumento con componente variabile
dalla unit di W. C. che può arrivare a fr. 90'000.--/100'000.-- annui (v. verbale
d’interrogatorio dibattimentale di A., act. SK 10.731.3).

Egli è coniugato con DD., la quale svolge un’attività lavorativa.

Dall’ultima decisione di tassazione cresciuta in giudicato, relativa al 2019, risulta
una sostanza netta di A. e della moglie di circa complessivi fr. 3,8 milioni (act. SK
10.231.2.78 e segg.).
In merito all’attitudine di A. nell’ambito del presente procedimento, va considerato
che egli si è dimostrato collaborativo, anche se con una tendenza al chiamarsi
fuori dalle responsabilità, ciò che è comunque legittimo, dato che egli si professa
innocente.
A. non ha precedenti penali in Svizzera (act. SK 10.231.1.4 e segg.) e a suo
carico non risultano né esecuzioni né attestati di carenza beni (act.
SK 10.231.3.2). Nell’ambito della commisurazione della pena, l’incensuratezza è
stata considerata in maniera neutra (DTF 136 IV 1 consid. 2.6.4; sentenza del
Tribunale federale 6B_246/2012 del 10 luglio 2012 consid. 2.6).
La buona condotta tenuta dopo i fatti, appare anch’essa come fattore neutro (v.
più ampiamente la DTF 136 IV 1 consid. 2.6, dove la buona condotta viene
considerata come un fattore neutro).

- 61 -
SK.2020.47
In complesso, pertanto, i fattori legati alla persona dell’autore hanno una portata
neutra.

Venendo, infine, al criterio della particolare sensibilità alla pena/effetto che la
pena avrà sul suo futuro, il Tribunale federale ha già avuto modo di affermare
che essa va riconosciuta solo in caso di circostanze straordinarie
(“aussergewöhnlichen Umständen”), ritenuto come l’espiazione della pena
detentiva implichi per sua natura pregiudizi in ambito professionale e familiare a
discapito del condannato (sentenze del Tribunale federale 6B_846/2015 del
31 marzo 2016 consid. 2.2.1; 6B_375/2014 del 28 agosto 2014 consid. 2.6). In
concreto, tale criterio ad ogni modo ha un peso nullo ritenuto che la pena
comminata è una multa e che la buona situazione finanziaria di A. gli permette,
a mente di questa Corte, di non incorrere in problemi di liquidità per il fatto di
venire condannato al pagamento di una multa.
Fattore sensibilmente attenuante risulta essere il tempo trascorso dai fatti. Giusta
l’art. 48 CP lett. e CP, il giudice attenua la pena se questa ha manifestamente
perso di senso visto il tempo trascorso dal reato e da allora l'autore ha tenuto una
buona condotta. Questa circostanza attenuante è in ogni caso data se sono
trascorsi i due terzi del termine di prescrizione dell'azione penale (DTF 132 IV 1
consid. 6.2). Se attenua la pena, il giudice non è vincolato alla pena minima
comminata (art. 48a cpv. 1 CP) e può pronunciare una pena di genere diverso
da quello comminato, ma è vincolato al massimo e al minimo legali di ciascun
genere di pena (art. 48a cpv. 2 CP).
Ora, considerando che i fatti sono occorsi dal 10 ottobre 2012 al 9 luglio 2013,
vale a dire circa 10 anni or sono (considerato, pure, il tempo ulteriormente
trascorso dalla decisione penale del DFF del 3 luglio 2020), durata che eccede
quindi quella del termine di prescrizione dell'azione penale di sette anni, la pena
dovrà essere attenuata in modo considerevole giusta l'art. 48 lett. e CP.
11.10
Alla luce di quanto testé indicato, ponderate tutte le circostanze, la Corte giudica
adeguata alla colpa di A. una multa di fr. 1'500.--.

11.11
Le disposizioni sulla condizionale non sono applicabili alle contravvenzioni
(art. 105 cpv. 1 CP, applicabile per rinvio dell’art. 2 DPA). Se la multa non può
essere riscossa, essa è, a richiesta dell’amministrazione, commutata in arresto o
in carcerazione conformemente all’art. 10 DPA. In concreto, in caso di mancato
pagamento della multa per colpa dell’autore, viene ordinata una pena detentiva
sostitutiva 50 giorni (v. art. 10 cpv. 3 e 91 cpv. 1 DPA).

- 62 -
SK.2020.47

12.
Spese e ripetibili
12.1
Le spese del procedimento giudiziario e la loro ripartizione si determinano, salvo
l'art. 78 cpv. 4 DPA, secondo gli art. 417-428 CPP (art. 97 cpv. 1 DPA). Le spese
procedurali comprendono gli emolumenti a copertura delle spese e i disborsi nel
caso concreto (art. 422 cpv. 1 CPP). Nella sentenza, le spese del procedimento
amministrativo possono essere ripartite come quelle del procedimento giudiziario
(art. 97 cpv. 2 DPA).
12.2
Giusta l’art. 94 DPA, le spese del procedimento amministrativo comprendono i
disborsi, incluse le spese del carcere preventivo e quelle della difesa d’ufficio, la
tassa di decisione e le tasse di stesura (cpv. 1). L’ammontare delle tasse di
decisione e di stesura è determinato da una tariffa emanata dal Consiglio federale
(cpv. 2). Ai sensi dell’art. 7 cpv. 2 lett. c dell’ordinanza del 25 novembre 1974
sulle tasse e spese nella procedura penale amministrativa (RS 313.32), l’importo
della tassa di decisione per la decisione penale varia da un minimo di fr. 100.-- a
un massimo di fr. 10'000.--, mentre giusta l’art. 12 cpv. 1 lett. a della medesima
ordinanza la tassa di stesura si compone di una tassa di fr. 10.-- la pagina per la
confezione dell’originale.
12.3
Nella sede dibattimentale, in applicazione dell’art. 97 DPA in relazione con gli
artt. 424 cpv. 1 CPP e 6 cpv. 4 lett. c RSPPF, il DFF ha chiesto di condannare A.
al pagamento dei costi procedurali, composti da un emolumento di istruttoria e
rappresentazione dell’accusa per l’ammontare complessivo di fr. 5'270.--.
Ritenuto che nella procedura giudiziaria l’amministrazione agisce quale
accusatore unitamente al MPC, e che agisce al suo posto o con il medesimo, per
la determinazione degli emolumenti del DFF si giustifica l’applicazione dell’art.
6 cpv. 4 lett. c del regolamento del Tribunale penale federale sulle spese, gli
emolumenti, le ripetibili e le indennità della procedura penale federale del
31 ottobre 2010 (RSPPF; RS 173.713.162). Giusta l’art. 6 cpv. 4 lett. c RSPPF,
in caso di chiusura con un atto d’accusa l’emolumento relativo all’istruttoria,
inclusa la rappresentanza dell’accusa (sentenze del TPF SK.2019.76 del
22 ottobre 2020 consid. 19; SK.2018.31 del 7 novembre 2018 consid. 6;
SK 2015.25 del 19 novembre 2015 consid. 7.2.1 e SK.2015.23 del 24 settembre
2015 consid. 6.2.1), oscilla tra fr. 1'000.-- e fr. 100'000.--. Le spese sostenute
dall’accusatore sono già comprese nell’emolumento (sentenze del Tribunale
penale federale SK.2015.25 del 19 novembre 2015 consid. 6.2.1; SK.2015.23
del 24 settembre 2015 consid. 6.2.1; SK.2011.6 del 22 luglio 2011 consid. 10.3).
Alla luce di quanto testé esposto, e dato che le spese del procedimento
amministrativo di cui al consid. 12.2 e al presente considerando devono essere

- 63 -
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prese in considerazione in questa sede, essendo le stesse assimilabili agli
emolumenti riscossi dal MPC in caso di chiusura dell’istruttoria con un decreto
d’accusa (art. 6 cpv. 4 lett. a RSPPF), la Corte ritiene adeguato un emolumento
di istruttoria complessivo di fr. 5'270.--, non apparendo esso inadeguato al caso
concreto.
12.4
Nelle cause giudicate dalla Corte penale davanti al giudice unico, l’emolumento
di giustizia varia tra i fr. 200.-- e i fr. 50’000.-- (art. 7 lett. a RSPPF).
Nel caso in esame l’emolumento legato all’attività di questo Tribunale è fissato
a fr. 1'500.--, importo adeguato per cause come quella in esame.
12.5
In caso di condanna, l'imputato sostiene le spese procedurali. Sono eccettuate
le sue spese per la difesa d'ufficio; è fatto salvo l'art. 135 cpv. 4 CPP (art. 426
cpv. 1 CPP). L'imputato non sostiene le spese procedurali causate dalla
Confederazione o dal Cantone con atti procedurali inutili o viziati (art. 426 cpv. 3
lett. a CPP) o derivanti dalle traduzioni resesi necessarie a causa del fatto che
l'imputato parla una lingua straniera (art. 426 cpv. 3 lett. b CPP).
Nel caso in esame, la Corte ritiene che le spese procedurali, che ammontano a
complessive fr. 6'770.--, debbano essere interamente poste a carico
dell’imputato.




- 64 -
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13.
Indennità
13.1
Nella procedura giudiziaria, all’imputato che ha beneficiato dell’abbandono del
procedimento o è stato punito soltanto per inosservanza di prescrizioni d’ordine
è assegnata, qualora ne faccia richiesta, un’indennità per il carcere preventivo e
gli altri pregiudizi sofferti (art. 99 cpv. 1 DPA e art. 101 cpv. 1 DPA, applicabili per
rinvio dell’art. 79 cpv. 1 DPA). In questo caso, l’indennità è a carico della
Confederazione (art. 99 cpv. 3 DPA). Giusta l’art. 101 DPA, nel procedimento
giudiziario il tribunale decide anche circa l’indennità dovuta per pregiudizi sofferti
nel procedimento amministrativo. Prima di stabilire l’indennità, il tribunale deve
dare all’amministrazione in causa la possibilità di esprimersi sul diritto
all’indennità e l’ammontare della medesima, e di presentare proposte. Le spese
necessarie per la difesa fanno parte degli altri pregiudizi ai sensi dell’art. 99 cpv.
1 DPA. Sono ritenute necessarie, le spese causate dal procedimento e che si
imponevano al fine di diligente difesa degli interessi dell’imputato (DTF 115 IV
156 consid. 2.c).
13.2
Al dibattimento, il difensore di A., che ha postulato il proscioglimento del suo
assistito, ha presentato un’istanza di indennità per ingiusto procedimento ex art.
101 DPA e 429 CPP, chiedendo il riconoscimento dell’importo di fr. 15'246.80 per
i costi sostenuti per il patrocinio legale dell’imputato (act. SK 10.721.9 e segg.).
13.3
Nel caso concreto, considerato che l’imputato viene riconosciuto autore
colpevole del reato di attività senza autorizzazione, riconoscimento, abilitazione
o registrazione in violazione dell’art. 44 cpv. 2 LFINMA, la sua istanza di
indennizzo deve essere respinta.




- 65 -
SK.2020.47
La Corte pronuncia:

1.
A. è riconosciuto autore colpevole di attività senza autorizzazione,
riconoscimento, abilitazione o registrazione (art. 44 cpv. 2 LFINMA in combinato
disposto con l’art. 14 LRD).
2.
A. è condannato al pagamento di una multa di fr. 1'500.--. In caso di mancato
pagamento della multa per colpa dell’autore, viene ordinata una pena detentiva
sostitutiva di 50 giorni.
3.
A. è condannato al pagamento delle spese procedurali pari a fr. 6'770.--.
4.
L’istanza di indennità di A. è respinta.


In nome della Corte penale
del Tribunale penale federale



Il Giudice unico
La Cancelliera



- 66 -
SK.2020.47
Il testo integrale della sentenza viene notificato a:
- Ministero
pubblico
della
Confederazione, Signora
Lucienne
Fauquex,
Procuratrice federale
- Dipartimento federale delle finanze, Signor Christian Heierli, Capo del Servizio di diritto
penale
- Avv. Costantino Castelli
Dopo il passaggio in giudicato la sentenza sarà comunicata al Ministero pubblico della
Confederazione, all’attenzione del Dipartimento federale delle finanze, autorità
quest’ultima incaricata dell’esecuzione (art. 90 DPA).





Informazione sui rimedi giuridici
Appello alla Corte d’appello del Tribunale penale federale
L’appello contro le sentenze della Corte penale del Tribunale penale federale che pongono fine, in tutto o in
parte, al procedimento va annunciato alla Corte penale del Tribunale penale federale entro 10 giorni dalla
comunicazione della sentenza, per scritto oppure oralmente (art. 399 cpv. 1 in relazione con l’art. 398 cpv. 1
CPP; art. 38a LOAP).

La Corte d’appello può esaminare per estenso tutti i punti impugnati. Mediante l'appello si possono censurare:
le violazioni del diritto, compreso l'eccesso e l'abuso del potere di apprezzamento e la denegata o ritardata
giustizia, l'accertamento inesatto o incompleto dei fatti, come pure l'inadeguatezza (art. 398 cpv. 2 e 3 CPP).

Se la procedura dibattimentale di primo grado concerneva esclusivamente contravvenzioni, mediante l'appello
si può far valere unicamente che la sentenza è giuridicamente viziata o che l'accertamento dei fatti è
manifestamente inesatto o si fonda su una violazione del diritto. Non possono essere addotte nuove
allegazioni o nuove prove (art. 398 cpv. 4 CPP).

Se l'appello concerne unicamente i punti relativi agli aspetti civili, la sentenza della Corte penale è esaminata
soltanto nella misura prevista dal diritto processuale civile del foro (art. 398 cpv. 5 CPP).

La parte che ha annunciato il ricorso in appello inoltra una dichiarazione scritta d'appello entro 20 giorni dalla
notificazione della sentenza motivata alla Corte d’appello del Tribunale penale federale. Nella dichiarazione
precisa se intende impugnare l'intera sentenza o soltanto sue parti, in che modo domanda sia modificata la
sentenza di primo grado e le sue istanze probatorie. Se vengono impugnate soltanto parti della sentenza,
deve essere precisato, in modo vincolante, su quali aspetti verte l'appello (art. 399 cpv. 3 e 4 CPP).
Reclamo alla Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale
Il reclamo contro i decreti e le ordinanze, nonché gli atti procedurali della Corte penale del Tribunale penale
federale, eccettuate le decisioni ordinatorie, deve essere presentato e motivato per scritto entro 10 giorni alla

- 67 -
SK.2020.47
Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale (art. 393 cpv. 1 lett. b e art. 396 cpv. 1 CPP; art. 37 cpv.
1 LOAP).

Il reclamo contro la decisione che fissa la retribuzione del difensore d’ufficio deve essere presentato e motivato
per scritto entro 10 giorni alla Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale (art. 135 cpv. 3 lett. a e
art. 396 cpv. 1 CPP; art. 37 cpv. 1 LOAP).

Mediante il reclamo si possono censurare: la violazione del diritto, compreso l’eccesso e l’abuso del potere di
apprezzamento e la denegata o ritardata giustizia, l’accertamento inesatto o incompleto dei fatti, come pure
l’inadeguatezza (art. 393 cpv. 2 CPP).
Rispetto dei termini
Le istanze o memorie devono essere consegnate al più tardi l’ultimo giorno del termine presso l’autorità penale
oppure, all’indirizzo di questa, presso la posta svizzera, una rappresentanza diplomatica o consolare svizzera
oppure, qualora provengano da persone in stato di carcerazione, alla direzione dello stabilimento (art. 91 cpv.
2 CPP).