bstger · BV.2020.27 · 2020-09-23 · it

Ricusazione (art. 29 cpv. 1 e 2 DPA). Effetto sospensivo (art. 28 cpv. 5 DPA).

Decisione del 23 settembre 2020
Corte dei reclami penali
Composizione

Giudici penali federali
Roy Garré, Presidente,
Giorgio Bomio-Giovanascini e Cornelia Cova,
Cancelliere Giampiero Vacalli



Parti


A.,
Reclamante






contro



DIPARTIMENTO FEDERALE DELLE FINANZE DFF,
Segreteria generale DFF,
Controparte




Oggetto

Ricusazione (art. 29 cpv. 1 e 2 DPA)

Effetto sospensivo (art. 28 cpv. 5 DPA)

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Numero dell’incarto: BV.2020.27
Procedura secondaria: BP.2020.65

- 2 -



Fatti:

A.
Con decreto penale del 1° maggio 2020, emanato dal Dipartimento federale
delle finanze (in seguito: DFF), A. è stato riconosciuto colpevole di esercizio
dell’attività di intermediario finanziario senza disporre della necessaria autoriz-
zazione in violazione dell’art. 44 cpv. 1 della legge federale concernente l’Auto-
rità federale di vigilanza sui mercati finanziari (LFINMA; RS 956.1) in relazione
con il vecchio art. 14 della legge federale relativa alla lotta contro il riciclaggio
di denaro e il finanziamento del terrorismo (LRD; RS 955.0), per fatti intervenuti
tra il 10 ottobre 2012 e il 9 luglio 2013, e condannato a una pena pecuniaria di
60 aliquote giornaliere di fr. 430.–, liberata condizionalmente per un periodo di
prova di 2 anni, nonché al pagamento delle spese procedurali per un totale di
fr. 3'080.– (v. act. 1.1 pag. 3).


B.
Mediante reclamo del 14 maggio 2020 A., oltre a chiedere l’annullamento del
suddetto decreto, ha presentato istanza di ricusazione contro i funzionari del
Servizio di diritto penale del Servizio giuridico del DFF B., C. e D. (v. ibidem).


C.
Con decisione del 18 giugno 2020, il DFF ha respinto la domanda di ricusazione
nei confronti di B. (v. act. 1.1).


D.
Il 2 luglio 2020, A. ha interposto reclamo dinanzi alla Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale avverso la decisione del 18 giugno 2020. In via
preliminare, egli postula la concessione dell’effetto sospensivo, con ordine fatto
ad B. di astenersi dal compiere qualsiasi atto nella procedura in questione. Nel
merito, egli chiede che la decisione impugnata sia annullata e la domanda di
ricusazione sia accolta, “di modo che B. non può occuparsi del procedimento
DFF 442.3-058, che verrà attribuito ad altro funzionario; tutti gli atti da lui com-
piuti sino ad oggi sono annullati” (v. act. 1).


E.
Con risposta del 31 luglio 2020, il DFF chiede che sia la domanda di effetto
sospensivo che il reclamo siano respinti (v. act. 6).


F.
Con replica del 10 agosto 2020, trasmessa al DFF per conoscenza (v. act. 9),
il reclamante ha confermato le proprie conclusioni ricorsuali, aggiungendo che
negli atti da annullare vi sono anche la decisione penale del 3 luglio 2020 e la
decisione su reclamo del 27 luglio 2020 (v. act. 8).



- 3 -


Le ulteriori argomentazioni delle parti saranno riprese, per quanto necessario,
nei considerandi in diritto.




Diritto:

1.
1.1
Secondo l’art. 50 cpv. 1 LFINMA, in caso di infrazioni alle disposizioni penali
della presente legge o delle leggi sui mercati finanziari è applicabile la legge
federale sul diritto penale amministrativo (DPA; RS 313.0), sempreché la
LFINMA o le leggi sui mercati finanziari non prevedano altrimenti. Il DFF è l’au-
torità di perseguimento e di giudizio.

1.2
Di principio, alle questioni che la DPA non regola espressamente o implicita-
mente, si applicano per analogia le disposizioni del Codice di procedura penale
(CPP; RS 312.0). I principi generali della procedura penale e del diritto costitu-
zionale devono essere tenuti in considerazione anche nei procedimenti penali
amministrativi (DTF 139 IV 246 consid. 1.2 e 3.2; v. anche TPF 2016 55 consid.
2.3, decisione del Tribunale penale federale BV.2017.26 del 6 settembre 2017
consid. 1.2 e 1.3).


2.
2.1
Per quanto concerne la ricusazione secondo la DPA, è data facoltà di reclamo
presso la Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale contro la deci-
sione resa dal superiore del funzionario in causa (art. 29 cpv. 2 DPA in relazione
con gli art. 25 cpv. 1 e 27 DPA e 37 cpv. 2 lett. b LOAP). Il suo potere di cogni-
zione è limitato alla violazione del diritto federale, compreso l’eccesso o l’abuso
del potere d’apprezzamento (art. 27 cpv. 3 DPA). Il diritto al reclamo spetta a
chiunque è toccato dall’operazione impugnata, dall’omissione censurata o dalla
decisione sul reclamo e ha un interesse degno di protezione all’annullamento o
alla modificazione (art. 28 cpv. 1 DPA). Il reclamo contro una decisione su re-
clamo dev’essere presentato per scritto all’autorità competente, con le conclu-
sioni e una breve motivazione, entro tre giorni a contare da quello in cui il recla-
mante ha ricevuto notificazione della decisione (art. 28 cpv. 3 DPA).

2.2
In concreto, il reclamo è stato interposto contro la decisione della Segretaria
generale del DFF, con la quale la domanda di ricusazione presentata da A.
contro B., capo del Servizio giuridico DFF, è stata respinta. Per questo motivo
l’insorgente è legittimato a ricorrere contro detta decisione (decisioni del Tribu-
nale penale federale BV.2018.4 del 25 luglio 2018 consid. 1.3; BV.2009.25 del
20 maggio 2009 consid. 1.2). Interposto tempestivamente nella forma prescritta,
il reclamo è ricevibile.

- 4 -




3.
3.1
Secondo l’art. 29 cpv. 1 DPA, i funzionari cui spetta di condurre un’inchiesta e
di prendere o preparare una decisione devono ricusarsi se hanno un interesse
personale nella causa (lett. a), sono il coniuge o il partner registrato dell’impu-
tato o convivono di fatto con lui (lett. b), sono parenti o affini in linea retta o, fino
al terzo grado, in linea collaterale con l’imputato (lett. bbis), potrebbero, per altri
motivi, avere una prevenzione nella causa (lett. c).
3.2
Scopo della ricusazione è quello di evitare qualsiasi apparenza di parzialità o
conflitto di interessi. Per quanto riguarda l’Amministrazione nella sua funzione
di autorità inquirente e giudicante, per l’apprezzamento del motivo di ricusa-
zione ai sensi dell’art. 29 cpv. 1 lett. c DPA è necessario tenere conto della
giurisprudenza concernente il diritto ad un equo processo, ancorato agli art. 29
cpv. 1, 30 cpv. 1 Cost. e 6 n. 1 CEDU. Proprio a causa del potere dell’Ammini-
strazione, nel valutare la questione della parzialità dei funzionari inquirenti de-
vono essere applicati gli stessi rigorosi criteri che si applicano alle autorità giu-
diziarie (DTF 120 IV 226 consid. 4b). Per l’interpretazione del precitato art. 29
DPA è possibile fare riferimento all’art. 56 CPP (decisione del Tribunale penale
federale BV.2019.20 del 25 luglio 2019 consid. 2.1; EICKER/FRANK/ACHERMANN,
Verwaltungsstrafrecht und Verwaltungsstrafverfahrensrecht, 2012, pag. 158).
Una violazione del diritto ad un equo processo, derivante da parzialità, è da
presumere qualora esistano circostanze atte a suscitare il sospetto di una pre-
venzione. Tali circostanze possono basarsi su specifici comportamenti perso-
nali oppure su determinate condizioni funzionali ed organizzative. In entrambi i
casi, non occorre che l’autorità sia effettivamente prevenuta. È sufficiente che
vi siano circostanze idonee a suscitare l’apparenza di una prevenzione e a far
sorgere il rischio di parzialità. Comunque sia, nel valutare l’apparenza di parzia-
lità e nella ponderazione di tali circostanze non si può tenere conto dei senti-
menti soggettivi dell’interessato; il sospetto deve piuttosto apparire oggettiva-
mente giustificato (v. DTF 144 I 234 consid. 5.2 pag. 236; 143 IV 69 consid. 3.2
pag. 74; 141 IV 178 consid. 3.2.1; 140 I 326 consid. 5.1 pag. 328; 138 IV 142
consid. 2.1 pag. 144 e seg., tutte con rinvii). Tuttavia, data l’importanza dell’im-
parzialità, tale principio non può essere interpretato e applicato in maniera re-
strittiva, nonostante la ricusazione debba rimanere un’eccezione (HAURI, Ver-
waltungsstrafrecht, 1998, pag. 86 con riferimenti alla DTF 120 IV 226 consid.
4b; v. anche MÜLLER/SCHEFER, Grundrechte in der Schweiz, 4a ediz. 2008, pag.
937 e seg.; KIENER, Richterliche Unabhängigkeit: verfassungsrechtliche Anfor-
derungen an Richter und Gerichte, 2001, pag. 58 e segg.; DTF 127 I 196 consid.
2b e 2d; TPF 2009 84 consid. 2.2). Errori materiali o procedurali costituiscono
motivo di ricusazione unicamente se particolarmente manifesti o ripetuti, tanto
da costituire una grave violazione dei doveri d’ufficio (DTF 143 IV 69 consid. 3.2
pag. 74 e seg.; 141 IV 178 consid. 3.2.3; 138 IV 142 consid. 2.3).

- 5 -



3.3
Gli art. 30 cpv. 1 Cost. e 6 n. 1 CEDU sono applicabili per la ricusa di un funzio-
nario inquirente unicamente quando quest’ultimo assume eccezionalmente una
funzione giudicante, come è il caso per l’emanazione di un decreto penale.
Quando egli agisce come autorità inquirente, la ricusa viene analizzata in appli-
cazione dell’art. 29 cpv. 1 Cost. Il contenuto dell’art. 30 cpv. 1 Cost. non può
certo essere ripreso in maniera acritica per l’attività di autorità non giudicanti
risp. per l’art. 29 cpv. 1 Cost. Tuttavia, per quanto riguarda l’imparzialità e l’in-
dipendenza del funzionario inquirente, gli art. 29 cpv. 1 Cost. e 30 cpv. 1 Cost.
sono essenzialmente identici. Anche un funzionario inquirente può essere ricu-
sato se vi sono circostanze obiettivamente suscettibili di creare un’apparenza
di parzialità. Giusta gli art. 32 e segg. DPA, il funzionario inquirente conduce
l’inchiesta sino alla decisione penale. Analogamente a ciò che è valido per l’at-
tività del pubblico ministero – si ricorda che il CPP si applica a titolo sussidiario
in ambito d’inchieste DPA (v. supra consid. 1.2) –, il funzionario inquirente
prende le disposizioni atte a garantire che il procedimento si svolga in modo
appropriato e conforme alla legge (art. 62 cpv. 1 CPP). Egli esamina con la
medesima cura le circostanze a carico e a discarico (art. 6 cpv. 2 CPP). Egli
dispone di una certa libertà nelle sue indagini, ma è comunque tenuto ad un
certo riserbo. Il funzionario inquirente deve astenersi da qualsiasi azione sleale
e indagare sia sulle circostanze a carico che su quelle a discarico. Egli non può
favorire una parte a scapito di un’altra (DTF 141 IV 178 consid. 3.2.2 pag. 179
e seg. con rinvii). Misure procedurali generali, giuste o sbagliate, non sono di
per sé atte a sostanziare la prevenzione della persona che conduce il procedi-
mento (DTF 138 IV 142 consid. 2.3) e devono essere contestate nell’ambito di
una procedura di ricorso (DTF 143 IV 69 consid. 3.2; 114 Ia 153 consid. 3b/bb;
sentenza del Tribunale federale 1B_233/2019 del 25 settembre 2019 consid.
2.1). La situazione è diversa se vi sono errori particolarmente evidenti o ripetuti
che costituiscono una grave violazione dei doveri d’ufficio (DTF 143 IV 69 con-
sid. 3.2 pag. 74 e seg.; 141 IV 178 consid. 3.2.3; 138 IV 142 consid. 2.3) che
esplicano i loro effetti unilateralmente su una delle parti del procedimento
(v. sentenze del Tribunale federale 1B_278/2020 consid. 3.2 e 1B_164/2015
del 5 agosto 2015 consid. 3.2).


4.
Il reclamante chiede che B. sia ricusato e non possa più occuparsi del procedi-
mento DFF 442.3-058 che lo concerne e che tutti gli atti da lui compiuti fino a
questo momento siano annullati.

4.1

4.1.1 Il reclamante afferma innanzitutto che non è “seriamente credibile che la firma-
taria della decisione impugnata, dottore in storia, l’abbia concepita e redatta,
piena com’è di sottili distinzioni giuridiche e rinvii a dottrina e giurisprudenza.
Sorge dunque umanamente il dubbio che lo stesso Capo del Servizio giuridico

- 6 -


B. oggetto della domanda di ricusa abbia redatto tale scritto. Il che già costitui-
rebbe un motivo per annullare la decisione impugnata” (v. act. 1, pag. 2).

4.1.2 Premesso che in sede di risposta la Segretaria generale del DFF ha dichiarato
che la decisione impugnata non è stata preparata né da B. né da un collabora-
tore del Servizio giuridico del DFF, si rileva che l’affermazione del reclamante
non è supportata da nessun elemento probatorio e costituisce una mera illa-
zione priva di fondamento.

4.2
4.2.1 L’insorgente sostiene che, contrariamente a quanto affermato nella decisione
impugnata, B. sarebbe stato coinvolto nella procedura che lo concerne. Già il
18 ottobre 2019 il funzionario in questione avrebbe “messo le mani nella proce-
dura, annullando e correggendo una decisione di edizione di documenti della
funzionaria inquirente” (v. act. 1, pag. 2). Inoltre, incurante della domanda di
ricusa del 14 maggio 2020, B. avrebbe firmato sia la decisione del 20 maggio
2020, con la quale ha dichiarato irricevibile un gravame del reclamante, sia la
decisione del 9 giugno 2020, con la quale ha respinto l’istanza di ricusa dello
stesso avverso C. e D. (v. ibidem).

4.2.2 Per quanto riguarda l’asserito coinvolgimento di B. nella procedura del recla-
mante, la decisione impugnata indica che le operazioni criticate da quest’ultimo
sono state effettuate da C. e D., e non da B., il quale si è occupato unicamente
della decisione su reclamo del 20 maggio 2020 (v. act. 1.1, allegato pag. 3). Agli
atti non vi sono elementi che possano condurre a una conclusione diversa. Per
il resto, si rileva che giusta l’art. 59 cpv. 3 CPP, fino alla decisione il ricusando
continua a esercitare la sua funzione. Ora, ribadito come le disposizioni del CPP
si applichino per analogia qualora la DPA non regoli determinate questioni (v.
supra consid. 1.2), tale norma, contrariamente a quanto asserito dal recla-
mante, è senz’altro qui applicabile.

4.3

4.3.1 Il reclamante critica su più punti il contenuto della decisione d’irricevibilità del
20 maggio 2020 firmata da B., indicando diversi errori in essa contenuti, sotta-
ciuti nella decisione qui impugnata, che sostanzierebbero la prevenzione nei
suoi confronti.

4.3.2 Nella misura in cui questa Corte, con decisione del 15 luglio 2020, ha respinto
il reclamo interposto da A. avverso la decisione del 20 maggio 2020 (v. sen-
tenza del Tribunale penale federale BV.2020.23), la quale è stata considerata
corretta, ogni censura in questo ambito va disattesa.

4.4


- 7 -


4.4.1 Il reclamante critica la decisione del 9 giugno 2020, con la quale B. ha respinto,
“con motivi così insostenibili da renderne palese la prevenzione”, la sua istanza
di ricusazione nei confronti di C. e D.

4.4.2 Si rileva che la decisione del 9 giugno 2020 è stata formalmente impugnata dal
reclamante con separato gravame del 22 giugno 2020 (v. causa BV.2020.25).
Tutte le censure riguardanti B. in relazione alle istanze di ricusazione nei con-
fronti di C. e D. vengono trattate e respinte con odierna parallela decisione a cui
qui si rinvia.

4.5

4.5.1 Il reclamante sostiene infine che per tutti i funzionari del DFF vi sarebbe un
interesse personale ai sensi dell’art. 29 cpv. 1 lett. a DPA nel portare avanti la
causa il più in fretta possibile, poiché la prescrizione subentrerebbe tra un anno.

4.5.2 Nella sua domanda di ricusazione, il reclamante non ha sollevato detto argo-
mento (v. pag. 090 0011 e segg. incarto DFF), il quale non è dunque stato og-
getto della decisione qui contestata (v. act. 1.1). Potendo questa Corte statuire
unicamente su quanto oggetto della decisione impugnata, la censura è inam-
missibile (v. decisioni del Tribunale penale federale BB.2013.18 del 25 luglio
2013 consid. 5.2; BB.2006.67 del 24 gennaio 2007 consid. 1.3.2). In ogni caso,
il riferimento all’imminente prescrizione non farebbe apparire i funzionari del
Sevizio giuridico del DFF come parziali. Uno dei compiti dell’Autorità è infatti
proprio quello di far avanzare il procedimento e di decidere prima della sca-
denza del termine di prescrizione (sentenze del Tribunale federale
6B_362/2012 del 29 ottobre 2012 consid. 3.3.2; 1B_60/2007 del 21 settembre
2007 consid. 4.5; sentenza del Tribunale penale federale BV.2014.36 del 21 ot-
tobre 2014 consid. 3.6; BURRI/EHMANN, Commentario basilese, 2020, n. 8 ad
art. 70 DPA).


5.
In conclusione, la decisione impugnata va confermata e il reclamo respinto,
nella misura della sua ammissibilità.


6.
Alla luce di quanto precede, la richiesta della concessione dell’effetto sospen-
sivo è divenuta priva d’oggetto.


7.
Conformemente all’art. 25 cpv. 4 DPA, l’onere delle spese per la procedura di
reclamo davanti alla Corte dei reclami penali si determina secondo l’art. 73
LOAP, disposizione che rinvia al regolamento del 31 agosto 2010 del Tribunale
penale federale sulle spese, gli emolumenti, le ripetibili e le indennità della pro-
cedura penale federale (RSPPF; RS 173.713.162). Tale regolamento tuttavia

- 8 -


non contiene indicazioni in merito all’attribuzione delle spese giudiziarie, motivo
per cui si applicano per prassi costante le disposizioni della LTF per analogia
(v. TPF 2011 25 consid. 3). Le spese seguono la soccombenza (v. art. 66 cpv.
1 LTF) e ammontano nella fattispecie a fr. 2'000.– importo coperto dall’anticipo
delle spese già versato.




- 9 -


Per questi motivi, la Corte dei reclami penali pronuncia:
1.
Nella misura della sua ammissibilità, il reclamo è respinto.
2.
La richiesta dell’effetto sospensivo è divenuta priva d’oggetto.
3.
La tassa di giustizia di fr. 2'000.– è posta a carico del reclamante. Essa è
coperta dall’anticipo delle spese già versato.


Bellinzona, 24 settembre 2020

In nome della Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale

Il Presidente:
Il Cancelliere:


















Comunicazione a:
-
A.,
-
Dipartimento federale delle finanze DFF, Segreteria generale DFF,



Informazione sui rimedi giuridici
Contro la presente decisione non è dato alcun rimedio giuridico ordinario.