bstger · RR.2021.103 · 2021-08-24 · it

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale all'Italia.
Consegna di mezzi di prova (art. 74 AIMP).

Sentenza del 24 agosto 2021
Corte dei reclami penali
Composizione

Giudici penali federali
Roy Garré, Presidente,
Miriam Forni e Cornelia Cova,
Cancelliere Giampiero Vacalli



Parti


A., rappresentato dall'avv. Raffaele Bernasconi,

Ricorrente






contro



MINISTERO PUBBLICO DEL CANTONE TICINO,

Controparte




Oggetto

Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale
all’Italia

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Numero dell’incarto: RR.2021.103


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Fatti:
A.
Il 18 giugno 2020, la Procura della Repubblica presso il Tribunale ordinario
di Milano ha presentato alla Svizzera una domanda di assistenza giudiziaria
internazionale, completata lo stesso giorno, il 17 luglio e il 3 settembre 2020,
nell’ambito di un procedimento penale a carico di B., C., D., A., E., F. e G.
per i reati di associazione per delinquere (art. 416 CP/I), riciclaggio (art. 648-
bis CP/I) e autoriciclaggio (art. 648-ter CP/I). In sostanza, l’autorità estera
afferma che «l’attività investigativa ha permesso di delineare un “sodalizio”
dedito al rientro di capitali dall’estero attraverso la schermatura del trasferi-
mento di immobili. I soggetti di seguito riportati, ognuno con il proprio ruolo,
sono stati e sono funzionali alla predisposizione delle attività idonee ad inve-
stire nel progetto immobiliare in argomento o, comunque, strumentali all’ese-
cuzione dello stesso: D., B., F., A., C., G. Il “sodalizio” può essere, in estrema
sintesi, così descritto: D. tramite società a lui riconducibili (prima ha utilizzato
la H. SA, nella quale ha interessi anche E.; attualmente utilizza la I. SA e la
J. SA) raccoglie il capitale da investire e/o reimpiegare; A. cura l’aspetto tec-
nico/gestionale delle società, nonché individua o costituisce società “idonee”
a “schermare” gli investimenti immobiliari di reimpiego per il tramite di B.; F.
ricopre solo formalmente ruoli direttivi, nella sostanza è un socio o ammini-
stratore “testa di legno” e viene remunerato a tale scopo; B. individua e se-
gue direttamente l’attuazione degli investimenti immobiliari finanziandoli an-
che con capitali a lui esclusivamente riconducibili, inoltre coadiuva D. e A.
nell’aspetto tecnico/gestionale delle società coinvolte» (rogatoria del 18 giu-
gno 2020, pag. 4, in atto 1 incarto del Ministero pubblico del Cantone Ticino,
in seguito: MP-TI).

Con la rogatoria, l’autorità estera ha chiesto, tra l’altro, la perquisizione, con
la partecipazione di suoi funzionari, della residenza estera di A., nonché sede
legale della società a lui riconducibile, K. Advisory, a Z., e dell’abitazione
primaria di B. a Y., in uso ad A., al fine di acquisire documentazione cartacea
e informatica utile all’inchiesta (v. ibidem, pag. 21 e seg.).


B.
Mediante decisione di entrata in materia del 30 settembre 2020, il MP-TI, al
quale l’Ufficio federale di giustizia (in seguito: UFG) ha delegato l’esecuzione
della rogatoria quale cantone direttore (v. atto 1 incarto MP-TI), è entrato in
materia sulla domanda presentata dall'autorità italiana, ordinando le misure
richieste (v. atti 9 e 10 incarto MP-TI).


C.
Il 1° ottobre 2020, la Polizia cantonale ticinese ha perquisito i luoghi di cui
sopra a Z. e Y., sequestrando diverso materiale cartaceo e informatico
(v. atto 15 incarto MP-TI).

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D.
Con decisione di chiusura del 4 maggio 2021, il MP-TI ha ordinato la trasmis-
sione alle autorità italiane di un hard disk contenente i files estrapolati da
svariati dispositivi elettronici di A. (v. act. 1.1, pag. 19 e seg.).


E.
Il 4 giugno 2021, A. ha interposto ricorso dinanzi alla Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale contro la summenzionata decisione di chiu-
sura, postulando quanto segue (v. act. 1, pag. 13 e seg.):

“In via principale
1. Il ricorso 4 giugno 2021 del sig. A., X., è integralmente accolto. Di conse-
guenza, la domanda di assistenza giudiziaria del 18/25 giugno 2020 e suc-
cessivi complementi della Procura della Repubblica presso il Tribunale Ordi-
nario di Milano è respinta quo al punto g, ossia consegna all’Autorità richie-
dente di un Hard Disk (allegato all’AI 85) contenente i files (che riportano no-
minativi di persone fisiche e giuridiche menzionate nella rogatoria in oggetto),
estrapolati dal CSI mediante cernita a partire dalla lista di parole chiave (alle-
gata all’AI 85) dai dispositivi di A., e meglio da: telefono cellulare Samsung
GSM-G965F Galaxy S9+; Notebook HP sn 1; account di posta elettronica
A.@gmail.com, […] L.@gmail.com, […] compliance@M., […] info@I.ch.
2. Protestate tasse, spese e ripetibili.

In via subordinata
1. Il ricorso 4 giugno 2021 del sig. A., X., è parzialmente accolto. L’incarto è
rinviato al PP Avv. N. perché proceda quo al punto g ad un’estrapolazione dei
dati in contraddittorio che sia rispettosa dei crismi sull’analisi informatico fo-
rense. Di conseguenza, la domanda di assistenza giudiziaria del 18/25 giugno
2020 e successivi complementi della Procura della Repubblica presso il Tri-
bunale Ordinario di Milano è ammessa soltanto previa possibilità del sig. A. di
verificare ed esprimersi sul risultato della cernita mediante messa a disposi-
zione a) di un clone della copia forense originale certificata da cui sono stati
estrapolati i dati quo al punto g e b) del relativo rapporto di esecuzione com-
pleto e dettagliato che attesti il rispetto della norma ISO 27037 sull’esecuzione
corretta di un’analisi informatico forense ed in particolare del principio di “ri-
producibilità” di una (presunta) prova digitale ed indichi quali filtri di ricerca
sono stati impostati e quali configurazioni particolari sono state adottate ed
applicate per evitare di consegnare documenti digitali non inerenti e propor-
zionali alle indagine e di verificare che siano stati espunti tutti i dati caricati
non dal disco fisso del notebook, ma dalla cloud Dropbox”.
2. Protestate tasse, spese e ripetibili.”


F.
Con osservazioni del 22 giugno 2021, l’UFG ha postulato la reiezione del
gravame, nella misura della sua ammissibilità (v. act. 11). Con scritto del
23 giugno 2021, il MP-TI ha comunicato di non avere osservazioni da formu-

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lare, confermando la decisione impugnata e rimettendosi al giudizio di que-
sta Corte (v. act. 10). Entrambi gli scritti sono stati trasmessi al ricorrente per
conoscenza (v. act. 12).


Le argomentazioni di fatto e di diritto delle parti saranno riprese, per quanto
necessario, nei considerandi di diritto.




Diritto:
1.

1.1
La Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale giudica i ricorsi contro
le decisioni di prima istanza delle autorità cantonali o federali in materia di assi-
stenza giudiziaria internazionale, salvo che la legge disponga altrimenti (art. 25
cpv. 1 legge federale sull’assistenza internazionale in materia penale [AIMP;
RS 351.1] del 20 marzo 1981, unitamente ad art. 37 cpv. 2 lett. a legge federale
sull’organizzazione delle autorità penali della Confederazione [LOAP;
RS 173.71] del 19 marzo 2010).

1.2
I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra la Repubblica Italiana e
la Confederazione Svizzera sono anzitutto retti dalla Convenzione europea di
assistenza giudiziaria in materia penale del 20 aprile 1959, entrata in vigore il
12 giugno 1962 per l’Italia ed il 20 marzo 1967 per la Svizzera (CEAG;
RS 0.351.1), dall'Accordo italo-svizzero del 10 settembre 1998 che completa e
agevola l'applicazione della CEAG (RS 0.351.945.41), entrato in vigore me-
diante scambio di note il 1° giugno 2003 (in seguito: l'Accordo italo-svizzero),
nonché, a partire dal 12 dicembre 2008 (Gazzetta ufficiale dell’Unione europea,
L 327/15-17, del 5 dicembre 2008), dagli art. 48 e segg. della Convenzione di
applicazione dell'Accordo di Schengen del 14 giugno 1985 (CAS; non pubbli-
cato nella RS ma consultabile sulla piattaforma di pubblicazione Internet della
Confederazione alla voce “Raccolta dei testi giuridici riguardanti gli accordi bi-
laterali”, 8.1 Allegato A). Di rilievo nella fattispecie sono anche la Convenzione
sul riciclaggio, la ricerca, il sequestro e la confisca dei proventi di reato, conclusa
a Strasburgo l’8 novembre 1990, entrata in vigore il 1° settembre 1993 per la
Svizzera ed il 1° maggio 1994 per l’Italia (CRic; RS 0.311.53), nonché l’art. 46
della Convenzione delle Nazioni Unite contro la corruzione (in seguito:
UNCAC), conclusa il 31 ottobre 2003, entrata in vigore per l’Italia il 4 novembre
2009 e per la Svizzera il 24 ottobre 2009 (RS 0.311.56), richiamati gli art. 14 e
23 relativi al riciclaggio. Alle questioni che il prevalente diritto internazionale
contenuto in detti trattati non regola espressamente o implicitamente, come
pure quando il diritto nazionale sia più favorevole all'assistenza rispetto a quello

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pattizio (cosiddetto principio di favore), si applica la legge sull'assistenza in ma-
teria penale, unitamente alla relativa ordinanza (OAIMP; RS 351.11; v. art. 1
cpv. 1 AIMP, art. I n. 2 Accordo italo-svizzero; DTF 145 IV 294 consid. 2.1; 142
IV 250 consid. 3; 140 IV 123 consid. 2; 137 IV 33 consid. 2.2.2; 136 IV 82 con-
sid. 3.1). Il principio di favore vale anche nell'applicazione delle pertinenti norme
di diritto internazionale (v. art. 48 n. 2 CAS, art. 39 n. 3 CRic e art. I n. 2 Accordo
italo-svizzero). È fatto salvo il rispetto dei diritti fondamentali (DTF 145 IV 294
consid. 2.1; 135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 595 consid. 7c).

1.3
La procedura di ricorso è retta dalla legge federale sulla procedura amministra-
tiva del 20 dicembre 1968 (PA; RS 172.021) e dalle disposizioni dei pertinenti
atti normativi in materia di assistenza giudiziaria (art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP e
12 cpv. 1 AIMP; v. DANGUBIC/KESHELAVA, Commentario basilese, 2015, n. 1 e
segg. ad art. 12 AIMP), di cui al precedente considerando.

1.4
Interposto tempestivamente contro la decisione di chiusura del 4 maggio 2021,
il ricorso è ricevibile sotto il profilo degli art. 25 cpv. 1, 80e cpv. 1 e 80k AIMP.
Nella misura in cui la perquisizione sfociata nel sequestro dell’Hard Disk di cui
al punto 2g del dispositivo della decisione impugnata è avvenuta al domicilio del
ricorrente a W. nonché nell’abitazione in suo uso a Y. (v. atto 15, pag. 4, incarto
MP-TI), la legittimazione ricorsuale è data (v. art. 80h lett. b AIMP e art. 9a lett.
b OAIMP nonché DTF 137 IV 134 consid. 6.2; 130 II 162 consid. 1.1; 128 II 211
consid. 2.3; sentenze del Tribunale penale federale RR.2016.277 del 7 febbraio
2017 consid. 1.5.2; RR.2015.289-290 del 13 aprile 2016 consid. 2.2.1).


2.
L’insorgente censura la violazione del principio della proporzionalità, nella mi-
sura in cui la decisione impugnata prevede la trasmissione di documentazione
inutile per il procedimento estero, in contrasto anche con il divieto della fishing
expedition. In sostanza, pur condividendo il principio secondo il quale per la
cernita di dati informatici si debba procedere con una ricerca mediante parole
chiave, egli contesta l’utilizzo del solo nome e cognome presi singolarmente,
ciò che porterebbe a prendere in considerazione anche documenti inutili per
l’inchiesta estera, in violazione del diritto del ricorrente alla protezione delle sue
relazioni via telecomunicazioni e all’impiego non abusivo dei suoi dati. Basan-
dosi su una perizia redatta dal Dr. Ing. O., responsabile del Dipartimento tecno-
logie innovative della SUPSI, egli sostiene che la cernita avrebbe dovuto aver
luogo con criteri di ricerca più precisi, ossequiosi dello standard ISO/IEC27037.
A dire del ricorrente, i documenti litigiosi sarebbero stati acquisiti in violazione
degli art. 12 AIMP e 141 cpv. 2 CPP e quali prove non valide non potrebbero
essere utilizzati.

2.1
Il principio della proporzionalità esige che vi sia una connessione fra la docu-
mentazione richiesta e il procedimento estero (DTF 139 II 404 consid. 7.2.2;

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136 IV 82 consid. 4.1/4.4; 130 II 193 consid. 4.3; 129 II 462 consid. 5.3; 122 II
367 consid. 2c; TPF 2017 66 consid. 4.3.1), tuttavia la questione di sapere se
le informazioni richieste nell'ambito di una domanda di assistenza siano neces-
sarie o utili per il procedimento estero deve essere lasciata, di massima, all'ap-
prezzamento delle autorità richiedenti (DTF 136 IV 82 consid. 4.1; sentenza del
Tribunale penale federale RR.2019.257 del 12 febbraio 2020 consid. 2.1). Lo
Stato richiesto non dispone infatti dei mezzi per pronunciarsi sull'opportunità di
assumere determinate prove e non può sostituirsi in questo compito all'autorità
estera che conduce le indagini (DTF 132 II 81 consid. 2.1 e rinvii). La richiesta
di assunzione di prove può essere rifiutata solo se il principio della proporzio-
nalità è manifestamente disatteso (DTF 139 II 404 consid. 7.2.2 pag. 424;
120 Ib 251 consid. 5c; sentenza del Tribunale penale federale RR.2017.21
dell'8 maggio 2017 consid. 3.1 e rinvii) o se la domanda appare abusiva, le in-
formazioni richieste essendo del tutto inidonee a far progredire le indagini
(DTF 136 IV 82 consid. 4.1; 122 II 134 consid. 7b; 121 II 241 consid. 3a; sen-
tenza del Tribunale penale federale RR.2017.21 dell'8 maggio 2017 consid. 3.1
e rinvii).


In base alla giurisprudenza, l'esame da parte delle autorità di esecuzione e del
giudice dell'assistenza va orientato alla cosiddetta utilità potenziale, secondo
cui la consegna giusta l'art. 74 AIMP è esclusa soltanto per quei mezzi di prova
certamente privi di rilevanza per il procedimento penale all'estero (DTF 134 II
318 consid. 6.4; 126 II 258 consid. 9c; 122 II 367 consid. 2c; 121 II 241 consid.
3a e b; TPF 2010 73 consid. 7.1). Il principio dell’utilità potenziale ha un ruolo
cruciale nell'ambito dell'assistenza in materia penale. Lo scopo di tale coopera-
zione è proprio quello di favorire la scoperta di fatti, informazioni e mezzi di
prova, compresi quelli di cui l'autorità estera non sospetta neppure l'esistenza.
Non si tratta soltanto di aiutare lo Stato richiedente a provare i fatti risultanti
dall'inchiesta, ma di svelarne altri, se ne esistono. Ne deriva, per l'autorità d'e-
secuzione, un dovere di esaustività che giustifica la comunicazione di tutti gli
elementi da essa raccolti e potenzialmente idonei alle indagini estere, al fine di
chiarire in tutti i suoi aspetti i meccanismi delittuosi sotto la lente degli inquirenti
esteri (sentenze del Tribunale penale federale RR.2010.173 del 13 ottobre 2010
consid. 4.2.4/a e RR.2009.320 del 2 febbraio 2010 consid. 4.1; ZIMMERMANN,
La coopération judiciaire internationale en matière pénale, 5a ediz. 2019,
n. 722, pag. 798 e seg.). Vietata è per contro la cosiddetta fishing expedition, la
quale è definita dalla giurisprudenza una ricerca generale e indeterminata di
mezzi di prova volta a fondare un sospetto senza che esistano pregressi ele-
menti concreti a sostegno dello stesso (DTF 137 I 218 consid. 2.3.2; 125 II 65
consid. 6b/aa pag. 73 e rinvii; TPF 2007 57 consid. 6.1). Tale divieto si fonda
semplicemente sul fatto che è inammissibile procedere a casaccio nella raccolta
delle prove (DTF 113 Ib 257 consid. 5c; sentenza del Tribunale penale federale
RR.2017.21 dell’8 maggio 2017 consid. 3.1).


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2.2
Nella fattispecie, l'utilità potenziale della documentazione litigiosa è certamente
data, già solo per il fatto che il ricorrente, detentore e/o proprietario dei disposi-
tivi elettronici sequestrati nei suoi locali, è indagato nell’inchiesta italiana. Ciò
premesso, si rileva che in data 23 novembre 2020 ha avuto luogo un’udienza di
levata sigilli dinanzi al Giudice dei provvedimenti coercitivi ticinese riguardante
sia gli account di posta elettronica che i supporti elettronici litigiosi (v. act. 1.3).
In tale occasione, il patrocinatore del ricorrente ha affermato quanto segue:


«Per quel che riguarda gli account di posta elettronica. Gli stessi sono quattro:
compliance@M.
info@I.ch
L.@gmail.com
A.@gmail.com
Non vi sono obiezioni per i primi due account, trattandosi il primo dell’account
aziendale di M. SA.
Ci si oppone recisamente per I’account L.@gmaiI.com in quanto relativo esclu-
sivamente alla moglie, la signora Q., la cui attività non ha nulla a che vedere
con quella del signor A. e nemmeno risulta dagli atti.
Per quanto riguarda l’account A.@gmail.com è stato utilizzato dal signor A. per
diversi motivi in relazione ad altri clienti differenti da B., da H. SA, da D. e dalle
società ad essi collegate. Si acconsente tuttavia che vengano estratte le e-mail
filtrate, secondo delle parole chiavi, corrispondenti ai nomi che sono elencati
nella rogatoria. Ci si riferisce in particolare, ma non solo, alle e-mail da e per B.
e C. con sottofiltro di parole chiavi attinente alle tre operazioni indicati nella ro-
gatoria e nell’istanza e meglio le operazioni sono Q., R. e S. Si chiede inoltre
che quale altro criterio venga fissato un limite temporale al 1° gennaio 2017
come da richiesta della Procura italiana. Per quanto riguarda il notebook il suo
hard disk non è oggetto di sigilli e può quindi essere perquisito.
Per quanto riguarda il telefonino per il suo hard disk si utilizzeranno le parole
chiave già previste per l’account fermo restando il limite temporale 1° gennaio
2017».

Il verbale continua con la constatazione che «per quel che riguarda le parole
chiave le parti concordano di utilizzare quelle consegnate in data odierna dal
Procuratore pubblico, stralciando il nominativo dell’avvocato T. Copia delle pa-
role chiave sarà consegnata alla parte A.» (act. 1.3, pag. 2). In conclusione
viene preso atto «che A. è d’accordo di levare i sigilli alla documentazione posta
sotto sequestro, con le precisazioni e le limitazioni sopra elencate. Di conse-
guenza per l’analisi della documentazione informatica saranno utilizzate le pa-
role chiave allegate ritenuto che i dati non afferenti saranno in seguito cancellati.
Per quel che riguarda la documentazione cartacea la questione dei sigilli è già
stata risolta e i documenti consegnati ai Procuratore pubblico rispettivamente
ad A.» (ibidem, pag. 3).


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Da quanto precede risulta chiaro che la ripresa dei nominativi delle persone
coinvolte nell’inchiesta estera quali parole chiave avrebbe compreso ugual-
mente il nome del ricorrente. Si tratta di un modo di procedere che non presta
il fianco a critiche, anche perché l’autorità estera deve potere verificare tutti i
contatti avuti dal ricorrente con terze persone potenzialmente coinvolte nei fatti
oggetto d’indagine, compresa la moglie, la quale potrebbe aver funto da presta-
nome nell’attività di riciclaggio contestata al marito. Per il resto la valutazione
probatoria del materiale informatico ottenuto in via rogatoriale, compreso il ri-
spetto dello standard ISO/IEC27037, spetterà al giudice estero del merito.


3.
In definitiva, il ricorso va respinto e la decisione di chiusura impugnata confer-
mata.


4.
Le spese seguono la soccombenza (v. art. 63 cpv. 1 PA). La tassa di giustizia
è calcolata giusta gli art. 73 cpv. 2 LOAP, 63 cpv. 4bis PA, nonché 5 e 8 cpv. 3
del regolamento del 31 agosto 2010 sulle spese, gli emolumenti, le ripetibili e le
indennità della procedura penale federale (RSPPF; RS 173.713.162), ed è com-
plessivamente fissata nella fattispecie a fr. 4'000.–, a carico del ricorrente; essa
è coperta dall'anticipo delle spese di fr. 5'000.– già versato. La Cassa del Tri-
bunale restituirà al ricorrente il saldo di fr. 1'000.–.

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Per questi motivi, la Corte dei reclami penali pronuncia:
1.
Il ricorso è respinto.
2.
La tassa di giustizia di fr. 4'000.– è posta a carico del ricorrente. Essa è coperta
dall'anticipo dei costi di fr. 5'000.– già versato. La Cassa del Tribunale resti-
tuirà al ricorrente il saldo di fr. 1'000.–.


Bellinzona, 25 agosto 2021

In nome della Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale

Il Presidente:
Il Cancelliere:








Comunicazione a:
-
Avv. Raffaele Bernasconi
-
Ministero pubblico del Cantone Ticino
-
Ufficio federale di giustizia, Settore Assistenza giudiziaria




Informazione sui rimedi giuridici
Il ricorso contro una decisione nel campo dell’assistenza giudiziaria internazionale in materia penale deve
essere depositato presso il Tribunale federale entro 10 giorni dalla notificazione del testo integrale della
decisione (art. 100 cpv. 1 e 2 lett. b LTF). Gli atti scritti devono essere consegnati al Tribunale federale
oppure, all’indirizzo di questo, alla posta svizzera o a una rappresentanza diplomatica o consolare svizzera
al più tardi l’ultimo giorno del termine (art. 48 cpv. 1 LTF). In caso di trasmissione per via elettronica, per il
rispetto di un termine è determinante il momento in cui è rilasciata la ricevuta attestante che la parte ha
eseguito tutte le operazioni necessarie per la trasmissione (art. 48 cpv. 2 LTF).

Il ricorso è ammissibile soltanto se concerne un’estradizione, un sequestro, la consegna di oggetti o beni
oppure la comunicazione di informazioni inerenti alla sfera segreta e se si tratti di un caso particolarmente
importante (art. 84 cpv. 1 LTF). Un caso è particolarmente importante segnatamente laddove vi sono motivi
per ritenere che sono stati violati elementari principi procedurali o che il procedimento all’estero presenta
gravi lacune (art. 84 cpv. 2 LTF).