bger · C_328/1999 · 2000-03-27 · fr
d'un contrat écrit
Assurance-chômage


[AZA]

C 328/99 Bn

Ière Chambre

composée des Juges fédéraux Lustenberger, Président, Schön,

Spira, Meyer et Ferrari; Frésard, Greffier

Arrêt du 27 mars 2000

dans la cause

D.________ S A, recourante, représentée par Maître

R.________, avocat,

contre

1. Office régional de placement du Littoral neuchâtelois,

rue du Pommier 9, Neuchâtel,

2. Département de l'économie publique du canton de

Neuchâtel, Château, Neuchâtel,

intimés,

et

Tribunal administratif du canton de Neuchâtel, Neuchâtel

A.- J.________, peintre en publicité de formation, a

été engagée dès le 1er décembre 1997 en qualité de peintre

en lettres par D.________ SA. Le contrat était conclu pour

une durée indéterminée. Le salaire convenu s'élevait à

3400 francs brut par mois. Le temps d'essai était fixé à

trois mois.

Parallèlement, J.________ a présenté le 21 novembre

1997 une demande d'allocations en vue d'une initiation au

travail auprès de ce même employeur. Cette demande était

motivée par le fait que la requérante n'avait pas d'expé-

rience dans les logiciels utilisés par D.________ SA.

Par décision du 30 décembre 1997, l'Office régional de

placement du Littoral neuchâtelois a alloué les indemnités

prétendues pour la période du 1er décembre 1997 au 31 mai

1998. Pendant cette période, le salaire déterminant de

3400 francs comprenait une part d'allocations d'initiation

au travail et une part de "salaire résiduel" à la charge de

l'employeur. La part mensuelle des allocations s'élevait à

2040 francs pour les deux premiers mois, à 1360 francs pour

les deux mois suivants et à 680 francs pour les deux

derniers mois. La décision, dont une copie fut adressée à

l'employeur, contenait la remarque suivante :

"Le respect du contrat de travail (...) est une condition

dont dépend le versement des allocations d'initiation au

travail. Les allocations versées pourront être demandées en

remboursement si le contrat de travail est résilié en

dehors du temps d'essai, et sans justes motifs, pendant la

période d'initiation ou dans les trois mois suivants".

Le 17 juin 1998, D.________ SA a résilié les rapports

de travail pour le 31 juillet 1998. La société a motivé sa

décision par l'incapacité de la travailleuse de s'adapter

aux exigences du poste et d'améliorer son travail, ainsi

que par ses absences trop fréquentes.

Le 22 septembre 1998, l'office régional de placement,

invoquant une résiliation prématurée du contrat de travail,

a rendu une décision par laquelle il réclamait à

D.________ SA le remboursement des allocations d'initiation

au travail versées pour la période susmentionnée de six

mois.

B.- Le 1er janvier 1998, D.________ SA a engagé

K.________, à mi-temps, en qualité de secrétaire, pour un

salaire brut de 1968 fr. 75. Le temps d'essai était fixé à

trois mois.

Le 5 mars 1998, K.________ a aussi présenté une

auprès de D.________ SA. Le 13 mars 1998, l'office régional

de placement lui a alloué des allocations pour la période

du 1er février 1998 au 30 avril 1998 (1181 francs par mois

pour les premier et deuxième mois et 788 francs pour le

troisième mois). La décision de l'office contenait, en ce

qui concerne le respect du contrat de travail, une clause

identique à celle figurant dans la décision relative à

J.________.

Le 28 avril 1998, D.________ SA a informé K.________

qu'elle transformait son poste en un emploi à 20 pour cent

puis, le 17 juin 1998, la société a résilié les rapports de

travail pour le 31 juillet 1998. En réponse à une demande

de l'office régional de placement, l'employeur a indiqué

que l'employée avait été engagée "pour un nouveau secteur

d'activités qui n'a malheureusement pas fonctionné", ce qui

avait entraîné son licenciement.

Le 22 septembre 1998 également, l'office régional de

placement a rendu une décision par laquelle il a réclamé à

D.________ SA le remboursement des allocations déjà versées

pour la période d'un mois, au motif que le temps de travail

avait été réduit dès le 1er mai 1998 et que l'assurée, de

ce fait, n'avait pu bénéficier d'une formation adéquate.

C.- Par décision du 4 mars 1999, le Département de

l'économie publique du canton de Neuchâtel a rejeté le

recours formé par D.________ SA contre les deux décisions

administratives du 22 septembre 1998.

D.- D.________ SA a recouru devant le Tribunal admi-

nistratif du canton de Neuchâtel. Statuant le 8 juillet

1999, cette autorité a rejeté le recours.

E.- La société D.________ SA interjette un recours de

droit administratif dans lequel elle conclut à l'annulation

du jugement cantonal. Elle demande en outre à bénéficier de

l'assistance judiciaire.

Le Service cantonal neuchâtelois de l'emploi (dont

dépend l'Office régional de placement du Littoral neuchâte-

lois) et le département de l'économie publique concluent

tous deux au rejet du recours.

K.________ déclare ne pas avoir d'observations à

présenter. Quant à J.________, elle conteste les griefs

formulés à son encontre par son ex-employeur. Enfin, le

Secrétariat d'Etat à l'économie ne s'est pas déterminé sur

le recours.

Considérant en droit

:

1.- Selon l'
art. 65 LACI
, les assurés dont le place-

ment est difficile et qui, accomplissant une initiation au

travail dans une entreprise, reçoivent de ce fait un sa-

laire réduit, peuvent bénéficier d'allocations d'initiation

au travail lorsque :

a. Ils remplissent la condition fixée à l'article 60, 1er

alinéa, lettre b;

b. Le salaire réduit durant la mise au courant correspond

au moins au travail fourni et

c. Qu'au terme de cette période, l'assuré peut escompter un

engagement aux conditions usuelles dans la branche et la

région, compte tenu, le cas échéant, d'une capacité de

travail durablement restreinte.

Selon l'
art. 66 LACI
, les allocations d'initiation au

travail couvrent la différence entre le salaire effectif et

le salaire normal que l'assuré peut prétendre au terme de

sa mise au courant, compte tenu de sa capacité de travail,

mais tout au plus 60 pour cent du salaire normal (al. 1).

Pendant le délai-cadre, elles sont versées pour six mois au

plus, dans des cas exceptionnels, notamment pour des chô-

meurs âgés, pour douze mois au plus (al. 2).

D'autre part, bien que les assurés soient eux-mêmes

titulaires du droit aux allocations d'initiation au tra-

vail, celles-ci sont versées par la caisse à l'employeur;

ce dernier les verse à son tour à l'assuré avec le salaire

convenu (
art. 90 al. 4 OACI
).

2.- a) Dans ses décisions des 30 décembre 1997 et

13 mars 1998, l'office régional de placement a réservé

l'éventualité d'une restitution des prestations si le con-

trat de travail était résilié, en dehors du temps d'essai

dans les trois mois suivant celle-ci. Une telle réserve

doit être comprise en ce sens que le versement des alloca-

tions a lieu sous condition résolutoire, appelée aussi

réserve de révocation (cf.
ATF 111 V 223
consid. 1; Grisel,

Traité de droit administratif, vol. I p. 408). Elle est

tout à fait admissible au regard du but de la mesure, qui

est de favoriser l'engagement

durable
de personnes au chô-

mage dont le placement est fortement entravé; il s'agit

également d'éviter une sous-enchère sur les salaires, ainsi

qu'un subventionnement des employeurs par l'assurance-chô-

mage (
ATF 112 V 251
sv. consid. 3b; Nussbaumer, Arbeits-

losenversicherung, in : Schweizerisches Bundesverwaltungs-

recht [SBVR], Soziale Sicherheit, ch. 583; Daniele

Cattaneo, Les mesures préventives et de réadaptation de

l'assurance-chômage, thèse Genève 1992, n° 780 ss, p. 467

ss). L'autorité cantonale peut même exiger que la condition

légale d'un engagement aux conditions usuelles dans la

branche et la région, après la période d'initiation

(
art. 65 let
. c LACI), fasse l'objet d'un contrat écrit

(
art. 90 al. 3 OACI
). L'employeur peut ainsi être tenu à

restituer les allocations perçues si les rapports de tra-

vail sont résiliés sans justes motifs avant l'échéance du

délai indiqué par l'administration dans sa décision; cette

restitution s'opère conformément à l'
art. 95 al. 1 LACI

(Gerhards, Kommentar zum Arbeitslosenversicherungsgesetz,

vol. II, note 30 ad art. 65-67). Quant à la notion de

justes motifs, elle est, dans le présent contexte, la même

que celle définie à l'
art. 337 CO
(Dieter Freiburghaus,

Präventivmassnahmen gegen die Arbeitslosigkeit in der Sch-

weiz, Berne 1987, p. 51).

La restitution ne peut toutefois pas être exigée quand

le contrat de travail est résilié pendant le temps d'essai,

attendu que celui-ci a notamment pour but de permettre aux

parties de réfléchir avant de s'engager pour une plus lon-

gue période (
ATF 124 V 246
).

b) Selon l'
art. 95 al. 1 LACI
, la caisse est tenue

d'exiger du bénéficiaire la restitution des prestations de

l'assurance auxquelles il n'avait pas droit (première phra-

se). Si le bénéficiaire des prestations était de bonne foi

en les acceptant et si leur restitution devait entraîner

des rigueurs particulières, on y renoncera, sur demande, en

tout ou partie (
art. 95 al. 2 LACI
).

En matière d'assurances sociales, la restitution de

prestations suppose, en règle ordinaire, que soient rem-

plies les conditions d'une reconsidération ou d'une révi-

sion procédurale de la décision par laquelle les presta-

tions en cause ont été allouées (
ATF 122 V 21
consid. 3a,

368 consid. 3, et la jurisprudence citée). L'administration

peut reconsidérer une décision formellement passée en force

de chose jugée et sur laquelle une autorité judiciaire ne

s'est pas prononcée quant au fond, à condition qu'elle soit

sans nul doute erronée et que sa rectification revête une

importance notable (
ATF 122 V 21
consid. 3a, 173 con-

sid. 4a, 271 consid. 2, 368 consid. 3 et les arrêts cités).

En outre, par analogie avec la révision des décisions ren-

dues par les autorités judiciaires, l'administration est

tenue de procéder à la révision d'une décision entrée en

force formelle lorsque sont découverts des faits nouveaux

ou de nouveaux moyens de preuve, susceptibles de conduire à

une appréciation juridique différente (
ATF 122 V 21
con-

sid. 3a, 138 consid. 2c, 173 consid. 4a, 272 consid. 2).

Cependant, quand le versement de prestations a eu

lieu, comme en l'espèce, sous condition résolutoire, l'ad-

ministration peut en demander la restitution sans être liée

par les conditions susmentionnées relatives à la révocation

des décisions (
ATF 117 V 139
consid. 4b; Moor, Droit admi-

nistratif, vol. II, p. 48). En outre, une remise de l'obli-

gation de restituer selon l'
art. 95 al. 2 LACI
est exclue,

car le débiteur doit s'attendre à devoir rembourser les

prestations en cas de non-respect des conditions fixées, ce

qui ne lui permet pas d'invoquer sa bonne foi (RCC 1988

p. 550).

3.- a) En l'espèce, les deux contrats de travail en

cause ont été résiliés par l'employeur (en dehors du temps

d'essai) avant l'expiration du délai de trois mois suivant

la fin de la période d'initiation, fixé par l'office ré-

gional de placement dans ses décisions. Il s'agit donc de

savoir si l'employeur peut se prévaloir de justes motifs.

Sont notamment considérées comme de justes motifs

toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne

foi, ne permettent pas d'exiger de celui qui a donné le

congé la continuation des rapports de travail (
art. 337

al. 2 CO
). D'après la jurisprudence, seul un manquement

particulièrement grave du travailleur justifie son licen-

ciement immédiat. Un tel manquement suppose que le travail-

leur ait violé soit l'une de ses obligations au travail,

soit son devoir de fidélité. Si le manquement est moins

grave, il ne peut entraîner une résiliation immédiate que

s'il a été répété malgré un avertissement (
ATF 121 III 472

consid. 4d et les arrêts cités).

b) Dans le cas de J.________, l'employeur a invoqué

des griefs d'ordre général - au demeurant contestés par

l'intéressée - liés à la qualité du travail fourni. A

l'évidence il ne s'agit pas de manquements pouvant justi-

fier une résiliation immédiate. Quant au motif tiré des

absences répétées de la travailleuse, il ne peut pas être

retenu comme un juste motif de résiliation. A l'exception,

semble-t-il, d'une brève absence motivée par le décès du

frère de l'intéressée, les absences reprochées étaient dues

à la maladie, soit un empêchement non fautif de travailler

au sens de l'
art. 324a al. 1 CO
, qui ne saurait justifier

le licenciement immédiat du travailleur (
art. 337 al. 3

CO
).

En ce qui concerne K.________, l'employeur n'a formulé

aucun reproche susceptible d'entrer dans les prévisions de

l'
art. 337 CO
. Le fait qu'il n'était pas en mesure de pro-

curer suffisamment de travail à l'assurée, en raison du

manque de développement d'un secteur d'activité de la

société, ne saurait le dispenser de son obligation de res-

tituer. S'il apparaît que l'employeur n'est plus à même,

peu de temps après le début de la période d'initiation, de

garantir un emploi durable au salarié, en raison d'un man-

que de travail, cela démontre que le but du versement des

allocations ne sera pas atteint et que les allocations déjà

versées l'ont été indûment. On ne voit pas de raison qui

justifierait une renonciation à restitution dans un tel

cas.

c) En conséquence, l'office régional de placement

était en droit, comme l'ont retenu avec raison les premiers

juges, de réclamer à la recourante la restitution des allo-

cations versées.

Le recours de droit administratif se révèle ainsi mal

fondé.

4.- Vu la nature du litige, il n'y a pas lieu à per-

ception de frais de justice (
art. 134 OJ
).

La demande d'assistance judiciaire présentée par la

recourante n'a ainsi d'objet que dans la mesure où elle

tend à la prise en charge par la caisse du tribunal des

honoraires de son mandataire. Cependant, d'après la juris-

prudence relative à l'
art. 152 OJ
, l'assistance judiciaire

ne peut en principe pas être accordée aux personnes mora-

les. Celles-ci sont des entités juridiques qui n'ont pas

besoin de pourvoir à leur entretien et à celui des proches.

Elles ne peuvent être qu'insolvables, obérées ou manquer de

liquidités (
ATF 119 Ia 339
consid. 4b). Une exception à

cette règle (cf.
ATF 119 Ia 340
consid. 4e) ne se justifie

pas en l'espèce.

Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances

p r o n o n c e

:

I. Le recours est rejeté.

II. Il n'est pas perçu de frais de justice.

III. La requête d'assistance judiciaire est rejetée.

IV. Le présent arrêt sera communiqué aux parties, au

Tribunal administratif du canton de Neuchâtel, au

Neuchâtel, à J.________, à K.________ et au

Secrétariat d'Etat à l'économie.

Lucerne, le 27 mars 2000

Au nom du

Tribunal fédéral des assurances

Le Président de la Ière Chambre :

Le Greffier :