bger · 4A_531/2025 · 2026-06-15 · de
Internationale Investitionsschiedsgerichtsbarkeit, Zuständigkeit (Begriffe der Investition, des Investors),
Schiedsgerichtsbarkeit


Bundesgericht

Tribunal fédéral

Tribunale federale

Tribunal federal

4A_531/2025

Urteil vom vom 15. Juni 2026

I. zivilrechtliche Abteilung

Besetzung

Bundesrichter Hurni, Präsident,

Bundesrichterin Kiss, Bundesrichter Denys,

Bundesrichter Rüedi, Bundesrichterin May Canellas,

Gerichtsschreiber Leemann.

Verfahrensbeteiligte

A.________ Pte Ltd,

vertreten durch Rechtsanwältin Shayan Farhad,

Rue du Conseil-Général 8, 1205 Genf,

Beschwerdeführerin,

gegen

Commonwealth of Australia,

Australien,

vertreten durch Rechtsanwalt Matthias Scherer, Rechtsanwältinnen Catherine Anne Kunz, Domitille Baizeau und Laura Azaria sowie Rechtsanwalt Simon Bianchi,

Beschwerdegegner.

Gegenstand

Beschwerde gegen den Schiedsentscheid des Schiedsgerichts mit Sitz in Genf vom 26. September 2025 (PCA No. 2023-40).

Sachverhalt:

A.

A.a.
A.________ Pte Ltd (Klägerin, Beschwerdeführerin) ist eine am 21. Januar 2019 in Singapur gegründete Gesellschaft.

B.________ Pte Ltd ist eine australische Gesellschaft, die am 18. Juni 1985 gegründet wurde. Seither hält und entwickelt sie zahlreiche Minenrechte in verschiedenen Regionen des Commonwealth of Australia (Beklagter, Beschwerdegegner), sei es direkt oder indirekt über lokale Tochtergesellschaften, so unter anderem die C.________ Pty Ltd.

Die erwähnten Gesellschaften gehören zur B.________-Gruppe. Der australische Staatsangehörige D.________ ist Verwaltungsrat der B.________ Pte Ltd und der C.________ Pty Ltd. Zudem ist er alleiniger wirtschaftlich Berechtigter ("ultimate beneficial owner") der B.________-Gruppe.

A.b.
Am 5. Dezember 2001 schloss die B.________ Pte Ltd - gemeinsam mit verschiedenen von ihr beherrschten Mitunterzeichnerinnen (wie etwa der C.________ Pty Ltd, der E.________ Pty Ltd und der F.________ Pty Ltd) - mit der Regierung des Bundesstaates Western Australia das "Iron Ore Processing (B.________ Pte Ltd) Agreement" (nachfolgend State Agreement) ab.

Das State Agreement sah die Entwicklung von Projekten zum Abbau, zur Verarbeitung und zum Abtransport von Eisenerz in der westaustralischen Region U.________ vor. Nach Ziffer 6 der Vereinbarung durfte B.________ Pte Ltd der Regierung von Western Australia einen oder mehrere detaillierte Projektvorschläge zur Genehmigung unterbreiten. Die Regierung konnte gemäss Ziffer 7 den Vorschlag entweder genehmigen, die Genehmigung bis zur Unterbreitung eines weiteren Vorschlags zu konkreten Punkten aufschieben oder bestimmte Auflagen machen, die als angemessen zu betrachten sind.

Am 24. September 2002 erliess das Parlament von Western Australia den "Iron Ore Processing (B.________ Pte Ltd) Agreement Act 2002 (WA) " (nachfolgend Agreement Act), der das State Agreement genehmigte und ratifizierte.

Am 14. November 2008 vereinbarten die B.________ Pte Ltd sowie die von ihr beherrschten Mitunterzeichnerinnen mit der Regierung von Western Australia eine Anpassung des State Agreement. Diese Änderung wurde am 10. Dezember 2008 vom westaustralischen Parlament genehmigt.

In der Folge unterbreitete die B.________ Pte Ltd gestützt auf das State Agreement verschiedene Vorschläge, die von der Regierung von Western Australia genehmigt wurden.

Am 8. August 2012 unterbreitete die B.________ Pte Ltd zusammen mit ihrer australischen Tochtergesellschaft C.________ Pty Ltd einen als "V.________ Iron Ore Project" bezeichneten Vorschlag zur Genehmigung. Der Vorschlag wurde von der westaustralischen Regierung am 4. September 2012 als ungültig zurückgewiesen.

A.c.
In der Folge leiteten die B.________ Pte Ltd und die C.________ Pty Ltd ein Schiedsverfahren gegen die Regierung von Western Australia ein.

Der eingesetzte Einzelschiedsrichter stellte mit Schiedsentscheid vom 20. Mai 2014 fest, dass das "V.________ Iron Ore Project" einen Vorschlag nach Ziffer 6 des State Agreement darstelle und die westaustralische Regierung es in Verletzung von Ziffer 7 unterlassen habe, diesen zu behandeln.

In seinem zweiten Schiedsentscheid vom 11. Oktober 2019 stellte der Einzelschiedsrichter fest, dass über die Schadenersatzpflicht im ersten Schiedsentscheid vom 20. Mai 2014 noch nicht entschieden worden sei und demnach dessen Rechtskraft einer Schadenersatzklage wegen Verletzung des State Agreement nicht entgegenstehe.

Am 8. Juli 2020 schlossen die B.________ Pte Ltd und die C.________ Pty Ltd einerseits und die Regierung von Western Australia andererseits eine Schiedsvereinbarung ab, mit der der Einzelschiedsrichter damit betraut wurde, über den Schadenersatzanspruch zu entscheiden.

A.d.
In den Monaten Dezember 2018 und Januar 2019 wurde die B.________-Gruppe einer Restrukturierung unterzogen, die am 14. Dezember 2018 mit der Gründung der neuseeländischen Gesellschaft BC.________ Ltd ihren Anfang nahm.

Am 16. Dezember 2018 wurde der neuseeländischen BC.________ Ltd die Gesamtheit der Aktien der australischen B.________ Pte Ltd übertragen. Entsprechend sahen die Eigentümerverhältnisse wie folgt aus:

Am 21. Januar 2019 gründete die neuseeländische BC.________ Ltd in Singapur die Beschwerdeführerin und hielt eine Gründeraktie. Einige Tage später, nämlich am 21. Januar 2019, schloss die Beschwerdeführerin mit der BC.________ Ltd einen Aktienkaufvertrag ab. Entsprechend übernahm die Beschwerdeführerin sämtliche Aktien der australischen B.________ Pte Ltd und gab ihrerseits 6'002'896 neue eigene Aktien aus, die im Gegenzug an die BC.________ Ltd übertragen wurden. Die von der BC.________ Ltd gehaltene einzelne Gründeraktie wurde zurückgegeben bzw. vernichtet. Die Eigentumsverhältnisse sahen nach dieser Transaktion wie folgt aus:

Am 31. Januar 2019, also zehn Tage nach der Gründung, erwarb die Beschwerdeführerin sämtliche Aktien der singapurischen Gesellschaften G.________ Engineering Pte Ltd, H.________ Engineering Pte Ltd und I.________ Engineering Pte Ltd (nachfolgend Engineering-Gesellschaften).

Am 24. Januar 2020 schloss die Beschwerdeführerin mit den zwei singapurischen Gesellschaften J.________ Pte Ltd und K.________ Pte Ltd (nachfolgend J.________-Gesellschaften) ein Joint Venture Agreement ab betreffend den Betrieb eines Reinigungsgeschäfts.

Am 12. Oktober 2020 beschlossen die Engineering-Gesellschaften ihre Liquidation, die am 27. September 2022 abgeschlossen wurde, wobei die Löschung im Handelsregister am 28. Dezember 2022 erfolgte.

A.e.
Am 13. August 2020 erliess das Parlament von Western Australia den "Iron Ore Processing (B.________ Pte Ltd) Agreement Amendment Act 2020" (nachfolgend Amendment Act). Dieser sah vor, dass (i) die beiden oben erwähnten Schiedsentscheide vom 20. Mai 2014 und vom 11. Oktober 2019 zu behandeln seien, als hätten sie nie eine Wirkung entfaltet, und (ii) das im Jahr 2020 eingeleitete Schiedsverfahren wie auch die am 8. Juli 2020 abgeschlossene Schiedsvereinbarung aufgehoben ("terminated") seien.

A.f.
Sowohl der Beklagte als auch die Republik Singapur (als Mitglied der Association of Southeast Asian Nations [ASEAN]) sind Vertragsstaaten des "Agreement Establishing the ASEAN-Australia-New Zealand Free Trade Area" vom 27. Februar 2009 (AANZFTA). Kapitel 11 AANZFTA enthält eine Regelung zum Investitionsschutz.

A.g.
Am 14. Oktober 2020 teilte die Klägerin dem Beklagten gestützt auf Art. 19 von Kapitel 11 AANZFTA das Vorliegen einer Streitigkeit wegen Verletzung des Übereinkommens mit.

Am 22. Dezember 2020 teilte der Beklagte mit, er beabsichtige, der Klägerin gestützt auf Art. 11 ("Denial of Benefits") von Kapitel 11 AANZFTA die Leistungen zu verweigern.

Am 24. Juni 2021 informierte der Beklagte die Klägerin über seinen Entscheid, ihr die Vorteile nach Kapitel 11 zu verweigern.

B.

B.a.
Am 29. März 2023 leitete die Klägerin gestützt auf Art. 20 f. von Kapitel 11 AANZFTA beim Permanent Court of Arbitration (PCA) ein Schiedsverfahren nach den Arbitration Rules of the United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL Rules) gegen den Beklagten ein. Gleichzeitig schlug sie William Kirtley als Schiedsrichter vor.

Am 28. April 2023 reichte der Beklagte seine Stellungnahme ein und nominierte Donald McRae als Schiedsrichter. Er bestritt die Zuständigkeit des Schiedsgerichts wie auch die Zulässigkeit der Schiedsklage. Er wandte unter anderem ein, die Beschwerdeführerin sei weder ein geschützter Investor nach Art. 2 (d), noch halte sie eine geschützte Investition nach Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA.

Am 9. Juni 2023 einigten sich die Parteien auf Gabrielle Kaufmann-Kohler als Vorsitzende des Schiedsgerichts. Am 19. Juni 2023 konstituierte sich das Schiedsgericht.

Am 10. August 2023 fand eine erste mündliche Verhandlung per Videokonferenz statt.

Am 28. September 2023 bezeichnete das Schiedsgericht Genf als Sitz des Schiedsgerichts.

Nach Durchführung des Schriftenwechsels fand vom 16. bis 18. September 2024 in Den Haag eine mündliche Verhandlung statt.

B.b.
Mit Schiedsentscheid vom 26. September 2025 erklärte sich das Schiedsgericht mit Sitz in Genf für unzuständig. Es erwog, bei der Klägerin handle es sich nicht um einen Investor gemäss Art. 2 (d) mit einer nach Art. 2 (c) Kapitel 11 AANZFTA geschützten Investition. Entsprechend fehle es dem Schiedsgericht an der Zuständigkeit zur Beurteilung der Schiedsklage.

C.

Mit Eingabe vom 22. Oktober 2025 erhob die Klägerin beim Bundesgericht Beschwerde in Zivilsachen und beantragte, der Schiedsentscheid des Schiedsgerichts mit Sitz in Genf vom 26. September 2025 sei aufzuheben und es sei festzustellen, dass das Schiedsgericht für die Entscheidung der ihm unterbreiteten Streitigkeit zuständig ist (vorliegendes Verfahren 4A_531/2025).

Am 9. Dezember 2025 reichte sie dem Bundesgericht zudem ein Revisionsgesuch ein und beantragte, der Schiedsentscheid des Schiedsgerichts mit Sitz in Genf vom 26. September 2025 sei aufzuheben und die Schiedsrichter Gabrielle Kaufmann-Kohler, William Kirtley und Donald Rae seien als befangen zu erklären und vom Schiedsverfahren auszuschliessen (Verfahren 4A_633/2025).

Der Beschwerdegegner beantragt in erster Linie, die Beschwerde sei abzuweisen, soweit darauf einzutreten sei. Das Schiedsgericht hat auf eine Vernehmlassung verzichtet.

Mit Schreiben vom 9. Februar 2026 teilte die neue Rechtsvertreterin der Beschwerdeführerin dem Bundesgericht mit, dass sie das Mandat vom ursprünglichen Rechtsvertreter übernommen habe.

Die Beschwerdeführerin reichte dem Bundesgericht am 13. Februar 2026 eine Replik, der Beschwerdegegner reichte ihm am 30. März 2026 eine Duplik ein.

D.

Mit Verfügung vom 26. November 2025 wurde festgestellt, dass der vom Beschwerdegegner geforderte und vom Bundesgericht verfügte Betrag von Fr. 250'000.-- zur Sicherstellung einer allfälligen Parteientschädigung an die Bundesgerichtskasse geleistet wurde.

E.

Mit Urteil 4A_633/2025 vom heutigen Tag hat das Bundesgericht das Revisionsgesuch der Beschwerdeführerin abgewiesen, soweit es darauf eingetreten ist.

Erwägungen:

1.

Nach
Art. 54 Abs. 1 BGG
ergeht der Entscheid des Bundesgerichts in einer Amtssprache, in der Regel in jener des angefochtenen Entscheids. Wurde dieser in einer anderen Sprache abgefasst, bedient sich das Bundesgericht der von den Parteien verwendeten Amtssprache. Der angefochtene Entscheid ist in englischer Sprache abgefasst. Da es sich dabei nicht um eine Amtssprache handelt, ergeht der Entscheid des Bundesgerichts praxisgemäss in der Sprache der Beschwerde (
BGE 142 III 521
E. 1).

2.

Im Bereich der internationalen Schiedsgerichtsbarkeit ist die Beschwerde in Zivilsachen unter den Voraussetzungen der
Art. 190-192 IPRG
(SR 291) zulässig (
Art. 77 Abs. 1 lit. a BGG
).

2.1.
Der Sitz des Schiedsgerichts befindet sich vorliegend in Genf. Die Parteien hatten im massgebenden Zeitpunkt ihren Sitz ausserhalb der Schweiz (
Art. 176 Abs. 1 IPRG
).

Beim angefochtenen Schiedsspruch vom 26. September 2025, mit dem sich das Schiedsgericht für unzuständig erklärt hat, handelt es sich um einen anfechtbaren Endentscheid, gegen den die Beschwerde nach
Art. 190 Abs. 2 IPRG
zulässig ist (
BGE 143 III 462
E. 3.1).

2.2.
Die Beschwerde im Sinne von
Art. 77 Abs. 1 BGG
ist grundsätzlich rein kassatorischer Natur, d.h. sie kann nur zur Aufhebung des angefochtenen Entscheids führen (vgl.
Art. 77 Abs. 2 BGG
, der die Anwendbarkeit von
Art. 107 Abs. 2 BGG
ausschliesst, soweit dieser dem Bundesgericht erlaubt, in der Sache selbst zu entscheiden). Soweit der Streit die Zuständigkeit des Schiedsgerichts oder dessen Zusammensetzung betrifft, gilt davon eine dahingehende Ausnahme, dass das Bundesgericht selber die Zuständigkeit oder die Unzuständigkeit des Schiedsgerichts feststellen bzw. über die Ablehnung des betreffenden Schiedsrichters befinden kann (
BGE 136 III 605
E. 3.3.4 mit Hinweisen). Es ist auch nicht ausgeschlossen, dass das Bundesgericht die Sache an das Schiedsgericht zurückweist (Urteile 4A_313/2025 vom 27. Januar 2026 E. 3.2; 4A_405/2025 vom 31. Oktober 2025 E. 2.2; 4A_235/2025 vom 14. Oktober 2025 E. 2.2).

Der Antrag des Beschwerdeführers auf Aufhebung des angefochtenen Schiedsentscheids und Feststellung der Zuständigkeit des Schiedsgerichts mit Sitz in Genf ist somit zulässig. Unzulässig, da nicht innerhalb der Beschwerdefrist gestellt, ist demgegenüber der erst in der Replik gestellte Antrag, die beteiligten Schiedsrichter seien für befangen zu erklären.

2.3.
Zulässig sind allein die Rügen, die in
Art. 190 Abs. 2 IPRG
abschliessend aufgezählt sind (
BGE 150 III 280
E. 4.1;
146 III 358
E. 4.1;
134 III 186
E. 5). Nach
Art. 77 Abs. 3 BGG
prüft das Bundesgericht nur die Rügen, die in der Beschwerde vorgebracht und begründet worden sind. Diese Bestimmung sieht das Rügeprinzip und damit eine ähnliche Obliegenheit vor wie
Art. 106 Abs. 2 BGG
für die Rüge der Verletzung von Grundrechten oder von kantonalem und interkantonalem Recht (
BGE 150 III 280
E. 4.1;
134 III 186
E. 5). Die Anforderungen an die Begründung der Schiedsbeschwerde sind demnach erhöht. Die beschwerdeführende Partei muss einen der abschliessend aufgeführten Beschwerdegründe geltend machen und ausgehend vom angefochtenen Schiedsspruch präzise aufzeigen, inwiefern der geltend gemachte Grund die Gutheissung der Beschwerde rechtfertigen soll (
BGE 150 III 280
E. 4.1). Appellatorische Kritik ist unzulässig (
BGE 150 III 280
E. 4.1;
134 III 565
E. 3.1).

Da die Begründung in der Beschwerdeschrift enthalten sein muss, darf die beschwerdeführende Partei die Replik nicht dazu benutzen, tatsächliche oder rechtliche Gründe geltend zu machen, die sie nicht rechtzeitig - d.h. vor Ablauf der nicht erstreckbaren Beschwerdefrist (
Art. 190 Abs. 4 IPRG
i.V.m.
Art. 47 Abs. 1 BGG
) - vorgebracht hat, oder um nach Fristablauf eine ungenügende Begründung zu ergänzen (vgl.
BGE 150 III 280
E. 4.1; Urteile 4A_359/2025 vom 15. Januar 2026 E. 2.3; 4A_478/2017 vom 2. Mai 2018 E. 2.2 mit Hinweisen). Die Replik ist nur zu Darlegungen zu verwenden, zu denen die Ausführungen in der Vernehmlassung eines anderen Verfahrensbeteiligten Anlass geben (vgl.
BGE 135 I 19
E. 2.2).

Soweit die Beschwerdeführerin in ihrer Replik darüber hinausgeht, können ihre Ausführungen nicht berücksichtigt werden. Dies gilt für den Grossteil der Replik, in der die Beschwerdeführerin nach einem Anwaltswechsel ihre Beschwerde auf weitere Vorbringen zu stützen versucht. Dies ist nicht zulässig und kann auch nicht durch den nunmehr erhobenen Einwand gerechtfertigt werden, es liege eine erzwungene Schiedsgerichtsbarkeit im Sinne der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte (EGMR) vor und es seien die Anforderungen gemäss dem Urteil des EGMR (Grosse Kammer)

Semenya gegen Schweiz
vom 10. Juli 2025 (§ 193 ff. mit Hinweisen) anwendbar. Diese Vorbringen sind verspätet und damit unbeachtlich.

Ohnehin könnte im zu beurteilenden Fall nicht von einer erzwungenen Schiedsgerichtsbarkeit im Sinne der Rechtsprechung des EGMR ausgegangen werden, hat die Beschwerdeführerin doch das in Art. 20 von Kapitel 11 AANZFTA enthaltene Angebot des Beschwerdegegners zum Abschluss einer Schiedsvereinbarung durch Einreichen der Schiedsklage angenommen (vgl.
BGE 150 III 280
E. 7.6.3;
149 III 131
E. 6.4.3;
141 III 495
E. 3.4.2), wie die Beschwerdeführerin in ihrer Beschwerde selber einräumt. Ebenso wenig liegt ein Rechtsstreit zwischen einem Sportverband und einem Athleten vor, der einen oder mehrere zivilrechtliche Ansprüche im Sinne von
Art. 6 Abs. 1 EMRK
betrifft, die im innerstaatlichen Recht Grundrechten entsprechen (zit. Urteil

Semenya
, § 209).

Ausserdem ist darauf hinzuweisen, dass vor Bundesgericht eine Parteiverhandlung nur ausnahmsweise stattfindet (
Art. 57 BGG
). Gründe, aus denen im zu beurteilenden Fall nach übergeordnetem Recht eine Parteiverhandlung geboten wäre, sind nicht ersichtlich. Insbesondere kann das Bundesgericht den Sachverhalt nicht frei überprüfen und stellen sich im vorliegenden Beschwerdeverfahren keine Fragen, die nicht aufgrund der Akten entschieden werden könnten und daher die Anordnung einer Parteiverhandlung angezeigt erscheinen liessen (vgl.
BGE 147 I 478
E. 2.4.2;
125 V 37
E. 3
;
121 I 30
E. 5e; Urteile 4A_463/2024 vom 3. Dezember 2024 E. 2 4A_505/2020 vom 18. November 2020 E. 3). Es besteht daher kein Anlass zur Durchführung einer öffentlichen mündlichen Parteiverhandlung.

2.4.
Das Bundesgericht legt seinem Urteil den Sachverhalt zugrunde, den das Schiedsgericht festgestellt hat (
Art. 105 Abs. 1 BGG
). Dazu gehören sowohl die Feststellungen über den Lebenssachverhalt, der dem Streitgegenstand zugrunde liegt, als auch jene über den Ablauf des schiedsgerichtlichen Verfahrens, also die Feststellungen über den Prozesssachverhalt, zu dem namentlich die Anträge der Parteien, ihre Tatsachenbehauptungen, rechtlichen Erörterungen, Prozesserklärungen und Beweisvorbringen, der Inhalt einer Zeugenaussage, einer Expertise oder die Feststellungen anlässlich eines Augenscheins gehören (
BGE 150 III 238
E. 4.2;
140 III 16
E. 1.3.1; Urteil 4A_483/2025 vom 9. April 2026 E. 3.2; je mit Hinweisen).

Das Bundesgericht kann die Sachverhaltsfeststellung des Schiedsgerichts weder berichtigen noch ergänzen, selbst wenn diese offensichtlich unrichtig ist oder auf einer Rechtsverletzung im Sinne von
Art. 95 BGG
beruht (vgl.
Art. 77 Abs. 2 BGG
, der die Anwendbarkeit von
Art. 97 BGG
sowie
Art. 105 Abs. 2 BGG
ausschliesst). Es überprüft die tatsächlichen Feststellungen des angefochtenen Schiedsentscheids nur, wenn gegenüber diesen Sachverhaltsfeststellungen zulässige Rügen im Sinne von
Art. 190 Abs. 2 IPRG
vorgebracht oder ausnahmsweise Noven (
Art. 99 BGG
) berücksichtigt werden (
BGE 149 III 338
E. 3.3;
144 III 559
E. 4.1;
142 III 220
E. 3.1, 239 E. 3.1;
140 III 477
E. 3.1; je mit Hinweisen).

2.5.
Die Beschwerdeführerin verkennt teilweise die gesetzlichen Begründungsanforderungen nach
Art. 77 Abs. 3 BGG
. Indem sie in ihren Ausführungen zur Zuständigkeitsrüge einzelne Erwägungen im angefochtenen Entscheid - ohne rechtsgenügende Begründung - als "unter dem Gesichtspunkt des rechtlichen Gehörs problematisch" oder gehörsverletzend bezeichnet, erhebt sie keine hinreichende Rüge nach
Art. 190 Abs. 2 lit. d IPRG
. Die erst mit der Replik erfolgten Ergänzungen erfolgten verspätet und haben unbeachtet zu bleiben.

3.

Die Beschwerdeführerin rügt, das Schiedsgericht habe seine Zuständigkeit zu Unrecht verneint (
Art. 190 Abs. 2 lit. b IPRG
).

3.1.

3.1.1.
Kapitel 11 AANZFTA enthält unter anderem die folgenden Bestimmungen:

"Article 1

Scope

1. This Chapter shall apply to measures adopted or maintained by a Party relating to:

(a) investors of any other Party; and

(b) covered investments. [...]

Article 2

Definitions

For the purposes of this Chapter:

(a) covered investment means with respect to a Party, an investment in its territory of an investor of another Party, in existence as of the date of entry into force of this Agreement or established, acquired or expanded thereafter, and which, where applicable, has been admitted by the host Party, subject to its relevant laws, regulations and policies; [...]

(c) investment means every kind of asset owned or controlled by an investor, including but not limited to the following:

(i) movable and immovable property and other property rights such as mortgages, liens or pledges;

(ii) shares, stocks, bonds and debentures and any other forms of participation in a juridical person and rights derived therefrom;

(iii) intellectual property rights which are recognised pursuant to the laws and regulations of each Party and goodwill;

(iv) claims to money or to any contractual performance related to a business and having financial value;

(v) rights under contracts, including turnkey, construction, management, production or revenue-sharing contracts; and

(vi) business concessions required to conduct economic activity and having financial value conferred by law or under a contract, including any concession to search for, cultivate, extract or exploit natural resources.

For the purpose of the definition of investment in this Article, returns that are invested shall be treated as investments and any alteration of the form in which assets are invested or reinvested shall not affect their character as investments;

(d) investor of a Party means a natural person of a Party or a juridical person of a Party that seeks to make 4, is making, or has made an investment in the territory of another Party; [...]

4 For greater certainty, the Parties understand that an investor that 'seeks to make' an investment refers to an investor of another Party that has taken active steps to make an investment. Where a notifcation or approval process is required for making an investment, an investor that 'seeks to make' an investment refers to an investor of another Party that has initiated such notification or approval process.

Article 20

Claim by an Investor of a Party

If an investment dispute has not been resolved within 180 days of the receipt by a disputing Party of a request for consultations, the disputing investor may, subject to this Article, submit to conciliation or arbitration a claim:

(a) that the disputing Party has breached an obligation arising under Article 4 (National Treatment), Article 6 (Treatment of Investment), Article 7 (Compensation for Losses), Article 8 (Transfers), and Article 9 (Expropriation and Compensation) relating to the management, conduct, operation or sale or other disposition of a covered investment; and

(b) that the disputing investor or the covered investment has incurred loss or damage by reason of, or arising out of, that breach. [...]"

3.1.2.
Das Schiedsgericht wies nach Darstellung der gegensätzlichen Positionen der Parteien darauf hin, dass zwei Fragen zu beantworten seien, nämlich ob der Investitionsschutz nach Kapitel 11 AANZFTA voraussetze, dass die Beschwerdeführerin einen Beitrag ("contribution") leiste und, falls dies zutreffe, ob sie tatsächlich einen solchen Beitrag geleistet habe. Dazu sei auf die allgemeine Regel zur Auslegung völkerrechtlicher Verträge nach Art. 31 des Wiener Übereinkommens vom 23. Mai 1969 über das Recht der Verträge (nachfolgend: Vertragsrechtskonvention, VRK; SR 0.111) zurückzugreifen. Insbesondere sei der gewöhnliche Wortsinn der in den Definitionen in Kapitel 11 AANZFTA enthaltenen Begriffe "Investition" und "Investor" in ihrem Kontext zu beurteilen, dies unter Berücksichtigung von Gegenstand und Zweck des Abkommens.

Art. 2 (a) von Kapitel 11 sehe vor, dass eine "geschützte Investition" ("covered investment") unter anderem vorliege, wenn sie nach Inkrafttreten des AANZFTA "erstellt, erworben oder erweitert" ("established, acquired or expanded") wurde. Die gewöhnliche Bedeutung dieser Verbformen lasse verschiedene Interpretationen zu. So könne man beispielsweise ein (Investitions-) Vorhaben erstellen, aber ebenso auch ein Argument oder einen Sachverhalt. Ebenso könne man eine Theorie oder eine Industrieanlage erweitern. Daher sei der gewöhnliche Wortsinn für sich genommen im Hinblick auf die Auslegung nicht hilfreich.

Gemäss
Art. 31 VRK
müsse das Schiedsgericht auch den Kontext berücksichtigen. Der allgemeine Kontext sei die Verwendung dieser Begriffe in einem Kapitel eines Übereinkommens, das sich mit der Förderung und dem Schutz ausländischer Investitionen befasst. Die Begriffe "erstellt, erworben oder erweitert" ("established, acquired or expanded") müssten demnach in einem wirtschaftlichen Kontext verstanden werden. In diesem Zusammenhang beinhalteten die drei Verben den Einsatz von Ressourcen. Mit anderen Worten beinhalte der Begriff "geschützte Investition" ("covered investment") einen Beitrag ("contribution"). Art. 8.1 von Kapitel 11 bestätige diese Auslegung; dessen Formulierung ("Each Party shall allow all transfers relating to a covered investment to be made freely and without delay into and out of its territory. Such transfers include: a. contributions to capital, including the initial contribution; [...]") zeige nicht nur, dass eine "geschützte Investition" ("covered investment") typischerweise Geldtransfers und Kapitaleinlagen umfasse. Sie mache auch deutlich, dass die Verfasser des Übereinkommens davon ausgingen, dass eine "geschützte Investition" einen "anfänglichen Beitrag" ("initial contribution") beinhalte.

Darüber hinaus definiere Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA "Investition" ("investment") als "jede Art von Vermögenswert, der einem Investor gehört oder von ihm kontrolliert wird" ("every kind of asset owned or controlled by an investor") und enthalte anschliessend eine nicht abschliessende Liste von Vermögenswerten, die Investitionen darstellen können. Doch obwohl Eigentum oder Kontrolle durch einen Investor erforderlich seien, reichten sie nicht aus, damit ein bestimmter Vermögenswert in den Genuss des Investitionsschutzes nach Kapitel 11 komme. Eine kontextbezogene Auslegung von Art. 2 (c) deute vielmehr darauf hin, dass der Vermögenswert auch einen Beitrag ("contribution") beinhalten müsse. In der Tat müsse die Definition von "Investition" in Art. 2 (c) in Verbindung mit der oben erwähnten Definition von "geschützte Investition" in Art. 2 (a) gelesen werden. Die materiellen Schutzbestimmungen des Kapitels 11 AANZFTA seien nicht auf eine "Investition", sondern auf eine "geschützte Investition" anwendbar. Zudem sei die Zuständigkeit des Schiedsgerichts auf Streitigkeiten im Zusammenhang mit dem "Verlust oder Schaden an einer geschützten Investition" ("loss or damage to [a] covered investment") beschränkt. Daher müsse ein Vermögenswert, um vom Übereinkommen erfasst zu werden, von einem Investor im Sinne von Art. 2 (c) besessen und kontrolliert werden und das Ergebnis eines Beitrags ("contribution") sein, wie in Art. 2 (a) vorgeschrieben.

Bemerkenswert sei auch, dass Art. 2 (c) a.E. festlege, dass zum Zweck der Definition von Investitionen Erträge, die investiert werden, als Investitionen behandelt werden und jede Änderung der Form, in der Vermögenswerte investiert oder reinvestiert werden, ihre Eigenschaft als Investitionen unberührt lasse ("For the purpose of the definition of investment [...], returns that are invested shall be treated as investments and any alteration of the form in which assets are invested or reinvested shall not affect their character as investments"). Art. 2 (j) definiere "Ertrag" als Betrag, der durch eine oder aus einer Investition erzielt werde, einschliesslich Gewinne, Dividenden, Zinsen, Kapitalgewinne, Lizenzgebühren und alle anderen rechtmässigen Einkünfte ("return means an amount yielded by or derived from an investment, including profits, dividends, interest, capital gains, royalties and all other lawful income"). Diese Bestimmungen bestätigten, dass die Begriffe "Investition" ("investment"), "investiert" ("invested") und "reinvestiert" ("reinvested") so zu verstehen seien, dass sie einen Beitrag ("contribution") erfordern. Als Erträge aus einer bestehenden "Investition" seien Renditen nur dann eine eigenständige "Investition", wenn sie "investiert" oder "reinvestiert" würden, d.h. wenn sie wieder in das Unternehmen des Investors fliessen, aus dem sie stammen. Im Gegensatz dazu würden lediglich erhaltene Erträge nicht als "Investition" gelten, obwohl sie Vermögenswerte seien, die einem Investor gehörten oder von ihm kontrolliert würden. Mit anderen Worten stellten Erträge eine "Investition" dar, sofern sie in das Unternehmen des Investors eingebracht würden. Das Schiedsgericht sah in Kapitel 11 AANZFTA keine Grundlage dafür, Erträge anders zu behandeln als andere Arten von Vermögenswerten. Der Einsatz wirtschaftlicher Ressourcen sei untrennbar mit dem Begriff der Investition gemäss Kapitel 11 verbunden.

Das Schiedsgericht wies ausserdem darauf hin, dass sich Gegenstand und Zweck des AANZFTA in seiner Präambel und in Art. 1 von Kapitel 11 widerspiegelten. So heisse es in der Präambel, dass eines der Ziele des Abkommens darin bestehe, die wirtschaftlichen Verbindungen zwischen den Vertragsparteien zu vertiefen und auszuweiten und gleichzeitig Handel und Investitionen zu fördern. Die Präambel erkenne zudem die wichtige Rolle und den Beitrag der Wirtschaft bei der Förderung von Handel und Investitionen zwischen den Vertragsparteien an. Art. 1 lege seinerseits fest, dass eines der Ziele des AANZFTA darin bestehe, Investitionsmöglichkeiten zwischen den Vertragsparteien zu erleichtern, zu fördern und zu verbessern. Dies werde durch den Einsatz wirtschaftlicher Ressourcen durch Investoren einer Vertragspartei im Hoheitsgebiet einer anderen Vertragspartei erreicht, nicht lediglich dadurch, dass Investoren Vermögenswerte besässen und kontrollierten.

In Art. 2 (d) von Kapitel 11 werde "Investor" als natürliche oder juristische Person einer Vertragspartei definiert, die eine Investition im Hoheitsgebiet einer anderen Vertragspartei vornehmen wolle, vornehme oder vorgenommen habe ("seeks to make, is making, or has made an investment in the territory of another Party"). Die wiederholte Verwendung des Verbs "vornehmen" verdeutliche, welche Bedeutung die Vertragsparteien des AANZFTA einer solchen Handlung beigemessen hätten, bei der es darum gehe, durch bewusste Anstrengung etwas ins Leben zu rufen. Um eine Investition vorzunehmen, müsse ein potenzieller Investor daher Handlungen vornehmen, die als Investition angesehen werden können, wobei ein solches Verhalten nach Kapitel 11 den Einsatz von Ressourcen verlange.

Fussnote 4 zu Art. 2 (d) bestätige, dass ein aktives Investitionsverhalten erforderlich sei. Dort werde festgehalten, die Vertragsstaaten seien sich darüber einig, dass ein Investor, der eine Investition vornehmen wolle, ein Investor sei, der aktive Schritte unternommen habe, um eine Investition zu tätigen ("For greater certainty, the Parties understand that an investor that 'seeks to make' an investment refers to an investor [...] that has taken active steps to make an investment."). Wenn ein Investor, der lediglich eine Investition "vornehmen will" ("seeks to make an investment"), "aktive Schritte" ("active steps") unternehmen müsse, so müsse ein Investor, der eine Investition "vorgenommen hat", erst recht "aktive Schritte" zu diesem Zweck unternommen haben. Eine Investition vorzunehmen ("making") müsse davon unterschieden werden, diese zu besitzen oder zu kontrollieren ("owning or controlling it"). Diese Unterscheidung ergebe sich aus dem Wortlaut des AANZFTA. Bei der Definition des Begriffs "Investition" beziehe sich Art. 2 (c) des Kapitels 11 auf Vermögenswerte, die von einem Investor "besessen oder kontrolliert" werden ("owned or controlled by an investor"). Dieses Partizip Perfekt beziehe sich auf den Status der Investition oder auf das Ergebnis des Investitionsvorgangs, der in Art. 2 (d) erfasst sei und in erster Linie in der Leistung eines Beitrags ("contribution") bestehe. Das Schiedsgericht erwog daher, dass die Beschwerdeführerin gemäss Kapitel 11 AANZFTA verpflichtet gewesen sei, Mittel in Bezug auf ihre Vermögenswerte in Australien bereitzustellen, um als geschützter Investor mit geschützten Investitionen zu gelten.

3.1.3.
Das Schiedsgericht prüfte in der Folge, ob die Beschwerdeführerin einen Beitrag im Sinne von Kapitel 11 AANZFTA geleistet und damit diese Voraussetzung für den Schutz nach dem Abkommen erfüllt hat. Es stellte in tatsächlicher Hinsicht fest, die Beschwerdeführerin habe die Kontrolle über die B.________ Pte Ltd sowie ihre weiteren Vermögenswerte in Australien durch zwei Aktientauschgeschäfte im Rahmen der Restrukturierung der B.________-Gruppe erlangt, die zwischen Ende 2018 und Anfang 2019 erfolgte:

- Am 14. Dezember 2018 gründete D.________ die neuseeländische BC.________ Ltd und wurde zum alleinigen Aktionär der einzigen ausgegebenen Gründeraktie dieser Gesellschaft mit einem eingezahlten Kapital von NZD 1.

- Am 16. Dezember 2018 gab die BC.________ Ltd 6'002'896 neue Stammaktien aus, die sie den ursprünglichen Eigentümern der B.________ Pte Ltd im Tausch gegen die Gesamtheit der Aktien der B.________ Pte Ltd übertrug. Gleichzeitig wurde die einzige Gründeraktie von Herrn Palmer zurückgegeben/annulliert.

- Am 21. Januar 2019 gründete die neuseeländische BC.________ Ltd die Beschwerdeführerin und wurde alleinige Aktionärin der ausgegebenen Gründeraktie der Beschwerdeführerin mit einem eingezahlten Kapital von SGD 1.

- Am 29. Januar 2019 gab die Beschwerdeführerin 6'002'896 neue Stammaktien aus, die sie an die BC.________ Ltd übertrug, im Austausch gegen deren Aktien an der B.________ Pte Ltd. Gleichzeitig wurde die einzige Gründeraktie zurückgegeben/annulliert.

Im Zeitpunkt des Aktientauschs mit der BC.________ Ltd habe die Beschwerdeführerin keinen Wert gehabt. Ihr Verwaltungsrat habe am 29. Januar 2019, dem Tag der Transaktion, festgehalten, dass die Beschwerdeführerin - abgesehen von dem durch die BC.________ Ltd eingezahlten Aktienkapital von SGD 1 für ihre Gründeraktie - weder über Aktiven noch Passiven verfügte. Mit anderen Worten sei der innere Wert der Beschwerdeführerin im massgebenden Zeitpunkt null gewesen. Entsprechend seien auch ihre Aktien wertlos gewesen. Die wirtschaftliche Realität der Transaktion sei die gewesen, dass die Beschwerdeführerin für den Erwerb der Aktien an der neuseeländischen BC.________ Ltd keinerlei Gegenleistung erbracht habe. Gestützt darauf erwog das Schiedsgericht, die Beschwerdeführerin habe keinen Beitrag geleistet, als sie ihre eigenen Aktien im Austausch für die Kontrolle an der B.________ Pte Ltd an die BC.________ Ltd übertrug.

Das Schiedsgericht liess das Argument der Beschwerdeführerin nicht gelten, ihr Beitrag sei darin zu erblicken, dass sie eine aktive Rolle bei der Führung der B.________ Pte Ltd gespielt habe und dass die "wirtschaftliche Realität" der Beziehung zwischen den beiden Gesellschaften zeige, dass die Beschwerdeführerin in alle Aspekte des Geschäfts der B.________ Pte Ltd eng eingebunden gewesen sei und diese überwacht habe. Zwar könnten spezialisierte Arbeitskraft, Know-how oder Expertise, einschliesslich Managementdienstleistungen, einen Beitrag von wirtschaftlichem Wert darstellen. Die Handlungen der Beschwerdeführerin in ihrer Eigenschaft als Aktionärin der B.________ Pte Ltd, wie etwa die Einsetzung von deren Verwaltungsräten oder die Genehmigung von deren Jahresrechnung, seien jedoch von der Führung dieser Gesellschaft zu unterscheiden. Darin sei, wie etwa auch bei der Einreichung der konsolidierten Abschlüsse, kein massgebender Beitrag zur Geschäftsführung der B.________ Pte Ltd zu erblicken. Ebenso wenig lasse der Umstand, dass gewisse Personen für beide Gesellschaften tätig gewesen seien, auf einen relevanten Beitrag schliessen. Die von der Beschwerdeführerin ins Feld geführten Personen hätten ihre Tätigkeit bei der B.________ Pte Ltd entweder bereits ausgeübt, als sie bei der Beschwerdeführerin eintraten, oder seien für diese erst nach dem Amendment Act vom 13. August 2020 tätig geworden, weshalb darin im Hinblick auf die Zuständigkeitsfrage von vornherein kein massgebender Beitrag der Beschwerdeführerin liegen könne. Das Schiedsgericht hielt daher fest, der Beschwerdeführerin sei es nicht gelungen, den Beweis für einen relevanten Beitrag mittels Managementleistungen zu erbringen. Das Schiedsgericht wies auch das Argument zurück, die Beschwerdeführerin habe einen solchen Beitrag erbracht, indem sie die Gewinne oder Erträge der B.________ Pte Ltd investiert bzw. reinvestiert habe.

3.1.4.
Das Schiedsgericht erwog zusammenfassend, dass die Beschwerdeführerin, die keinerlei Beitrag geleistet habe, kein Investor mit einer geschützten Investition nach Kapitel 11 AANZFTA sei. Die Zuständigkeit zur Beurteilung der Schiedsklage sei daher zu verneinen. Auf die zusätzlichen Einwendungen des Beschwerdegegners gegen die schiedsgerichtliche Zuständigkeit (sog. Denial of Benefits sowie rechtsmissbräuchliches Verhalten der Beschwerdeführerin) ging das Schiedsgericht nicht ein.

3.2.

3.2.1.
Das Bundesgericht prüft die Zuständigkeitsrüge nach
Art. 190 Abs. 2 lit. b IPRG
in rechtlicher Hinsicht frei, einschliesslich materieller Vorfragen, von deren Beantwortung die Zuständigkeit abhängt (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
147 III 107
E. 3.1.1). Dies gilt auch bei internationalen Investitionsstreitigkeiten, bei denen Bestimmungen in einem bilateralen oder multilateralen Investitionsschutzabkommen auszulegen sind (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
146 III 142
E. 3.4.1;
144 III 559
4.1;
141 III 495
E. 3.2 und 3.5.1). So hat das Bundesgericht im Rahmen der Zuständigkeitsfrage etwa die Begriffe der

contract claims
, der

treaty claims
und der

Schirmklausel
nach dem Vertrag vom 17. Dezember 1994 über die Energiecharta ausgelegt (
BGE 141 III 495
E. 3.2) oder sich zum Begriff

investissement
in bilateralen Investitionsschutzabkommen geäussert (
BGE 146 III 142
E. 3.4.2;
144 III 559
E. 4.4; Urteil 4A_616/2015 vom 20. September 2016 E. 3). Diese Auslegung ist in Übereinstimmung mit den Bestimmungen der Vertragsrechtskonvention vorzunehmen (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
146 III 142
E. 3.4.1;
144 III 559
E. 4;
141 III 495
E. 3.5.1).

Auch wenn den in anderen Investitionsstreitigkeiten ergangenen Schiedssprüchen in der Fachliteratur ein hoher Stellenwert beigemessen wird, legt das Bundesgericht die Bestimmungen internationaler Abkommen selber aus, wobei es gegebenenfalls die Lehre berücksichtigt und sich von Entscheidungen anderer Schiedsgerichte inspirieren lassen kann. Dabei ist jedoch zu beachten, dass die in anderen Schiedsverfahren ergangenen Entscheidungen im Bereich des internationalen Investitionsschutzes weder für die anderen Schiedsgerichte noch für das Bundesgericht bindend sind, so dass sie keine eigentlichen Rechtsquellen darstellen (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
144 III 559
E. 4.4.2). Im Folgenden wird auf die verschiedenen von den Parteien erwähnten Entscheidungen, die im Zusammenhang mit anderen Schiedsverfahren ergangen sind, daher nicht im Einzelnen eingegangen.

Das Bundesgericht überprüft die tatsächlichen Feststellungen des angefochtenen Schiedsentscheids auch im Rahmen der Zuständigkeitsrüge nur, wenn gegenüber diesen Sachverhaltsfeststellungen zulässige Rügen im Sinne von
Art. 190 Abs. 2 IPRG
vorgebracht oder ausnahmsweise Noven (
Art. 99 BGG
) berücksichtigt werden (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
144 III 559
E. 4.1;
142 III 220
E. 3.1, 239 E. 3.1; je mit Hinweisen).

3.2.2.
Die Gültigkeit in inhaltlicher Hinsicht wie auch die objektive Tragweite einer Schiedsvereinbarung beurteilt sich gemäss
Art. 178 Abs. 2 IPRG
nach dem von den Parteien gewählten, dem auf die Streitsache, insbesondere dem auf den Hauptvertrag anwendbaren oder dem schweizerischen Recht (
BGE 150 III 89
E. 4.2.2;
147 III 107
E. 3.1.1;
140 III 134
E. 3.1;
138 III 29
E. 2.2.2).

Die Parteien gehen übereinstimmend davon aus, dass das AANZFTA nach den Regeln der Vertragsrechtskonvention auszulegen ist. Die in
Art. 31 ff. VRK
festgelegten allgemeinen Grundsätze kodifizieren in ihrem wesentlichen Gehalt Völkergewohnheitsrecht (
BGE 150 III 89
E. 4.2.2;
149 III 131
E. 6.4.2;
147 II 1
E. 2.3;
146 III 142
E. 3.4.1).
Art. 31 Abs. 1 VRK
sieht vor, dass ein Vertrag nach Treu und Glauben in Übereinstimmung mit der gewöhnlichen, seinen Bestimmungen in ihrem Zusammenhang zukommenden Bedeutung und im Lichte seines Zieles und Zweckes auszulegen ist. Ausser dem Zusammenhang (
Art. 31 Abs. 2 VRK
) sind gemäss
Art. 31 Abs. 3 VRK
in gleicher Weise jede spätere Übereinkunft zwischen den Vertragsparteien über die Auslegung des Vertrags oder die Anwendung seiner Bestimmungen (lit. a), jede spätere Übung bei der Anwendung des Vertrags, aus der die Übereinstimmung der Vertragsparteien über seine Auslegung hervorgeht (lit. b), und jeder in den Beziehungen zwischen den Vertragsparteien anwendbare einschlägige Völkerrechtssatz (lit. c) zu berücksichtigen. Nach
Art. 32 VRK
können ergänzende Auslegungsmittel, insbesondere die vorbereitenden Arbeiten und die Umstände des Vertragsschlusses, herangezogen werden, um die sich unter Anwendung von
Art. 31 VRK
ergebende Bedeutung zu bestätigen oder die Bedeutung zu bestimmen, wenn die Auslegung nach
Art. 31 VRK
die Bedeutung mehrdeutig oder dunkel lässt (lit. a) oder zu einem offensichtlich sinnwidrigen oder unvernünftigen Ergebnis führt (lit. b).

Art. 31 Abs. 1 VRK
gibt die zu berücksichtigenden Elemente der Auslegung vor, ohne jedoch eine verbindliche rechtliche Rangordnung unter ihnen aufzustellen. Die gewöhnliche Bedeutung des Vertragstextes bildet den Ausgangspunkt der Auslegung. Diese gewöhnliche Bedeutung der Begriffe muss nach Treu und Glauben unter Berücksichtigung des Zusammenhangs und im Lichte des Zieles und Zweckes des Vertrags ermittelt werden. Ziel und Zweck des Vertrags entsprechen dem, was die Parteien mit dem Vertrag erreichen wollten. Die teleologische Auslegung gewährleistet zusammen mit der Auslegung nach Treu und Glauben den

"effet utile"
des Vertrags. Der auszulegenden Bestimmung ist unter mehreren möglichen Interpretationen derjenige Sinn beizumessen, der ihre effektive Anwendung gewährleistet und nicht zu einem Ergebnis führt, das dem Ziel und Zweck des Vertrags widerspricht (
BGE 150 III 89
E. 4.2.2;
149 III 131
E. 6.4.2;
147 II 1
E. 2.3;
144 II 130
E. 8.2.1;
144 III 559
E. 4.4.2).

3.3.
Die Beschwerdeführerin bringt vor, die vom Schiedsgericht vorgenommene Auslegung von Art. 2 (c) und (d) in Kapitel 11 AANZFTA sei unter mehreren Gesichtspunkten nicht mit der in
Art. 31 Abs. 1 VRK
enthaltenen Auslegungsregel vereinbar.

3.3.1.
Sie vermag zunächst mit ihren Vorbringen zum Wortlaut von Art. 2 (c) in Kapitel 11 AANZFTA weder eine Verletzung dieser Bestimmung noch der Auslegungsregel in
Art. 31 Abs. 1 VRK
aufzuzeigen. Das Schiedsgericht hat es bei der Auslegung der Definition von "Investition" ("investment") zu Recht nicht beim blossen Wortlaut von Art. 2 (c) bewenden lassen, sondern hat den Begriff folgerichtig im Kontext der weiteren massgebenden Bestimmungen des Übereinkommens ausgelegt. Die Beschwerdeführerin verkennt mit ihrem Hinweis auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung (
BGE 146 III 142
E. 3.4.2.5; Urteile 4A_492/2021 vom 24. August 2022 E. 7.4.6, nicht publ. in
BGE 149 III 131
; 4A_461/2019 vom 2. November 2020 E. 6.4), dass eine allgemein gültige Definition des Begriffs "Investition" nicht existiert, sondern anhand des konkret anwendbaren Übereinkommens zu beurteilen ist, ob im zu beurteilenden Fall eine geschützte Investition vorliegt (
BGE 146 III 142
E. 3.4.2.2; Urteile 4A_78/2024 vom 3. Juni 2025 E. 12.6.2; 4A_492/2021 vom 24. August 2022 E. 7.4.1, nicht publ. in
BGE 149 III 131
; 4A_65/2018 vom 11. Dezember 2018 E. 3.2.1.2.3). Die von ihr vertretene, streng auf den Wortlaut von Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA fokussierte Auslegung lässt sich weder auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung noch auf
Art. 31 Abs. 1 VRK
stützen, der gerade keinen Vorrang eines bestimmten Auslegungselements vorsieht (
BGE 151 III 455
E. 5.4.3;
150 III 89
E. 4.2.2; Urteile 4A_78/2024 vom 3. Juni 2025 E. 7.7.2; 4A_244/2023 vom 3. April 2024 E. 7.6.2, nicht publ. in
BGE 150 III 280
). Mit der Definition und Auflistung möglicher Vermögenswerte in Art. 2 (c), die eine "Investition" ("investment") nach Kapitel 11 AANZFTA darstellen können, ist die weitergehende Frage, ob eine "geschützte Investition" ("covered investment") nach Art. 1 (1) (b) bzw. Art. 2 (a) vorliegt, noch nicht beantwortet. Dies hat das Schiedsgericht zutreffend erkannt und hat die Frage zu Recht im Kontext der massgebenden Bestimmungen des hier anwendbaren AANZFTA ausgelegt.

Auch mit den unter Berufung auf ein englisches Wörterbuch erhobenen Vorbringen zur Bedeutung der Begriffe "vorgenommen, erworben oder erweitert" ("established, acquired or expanded") in Art. 2 (a) vermag die Beschwerdeführerin nichts zu ihren Gunsten abzuleiten. Das Schiedsgericht hat selber festgehalten, dass die Begriffe verschieden verstanden werden können und eine isolierte Betrachtung des Wortsinns daher für die Auslegung nicht zielführend sei. Der von der Beschwerdeführerin hervorgehobene Umstand, dass der Wortsinn von "vorgenommen, erworben oder erweitert" eine Erlangung von Vermögenswerten "mit oder ohne Anstrengung" umfasse, spricht gegen die von ihr vertretene Auffassung, wonach das schiedsgerichtliche Verständnis eines Einsatzes von Ressourcen bzw. eines Beitrags dem Wortlaut der Bestimmung ausdrücklich widerspreche. Die Erwägung des Schiedsgerichts, eine isolierte Betrachtung des Wortlauts sei unzureichend, weshalb nach
Art. 31 VRK
der gesamte Zusammenhang berücksichtigt werden müsse, ist nicht zu beanstanden.

Ihr Einwand, es sei auch in einem wirtschaftlichen Kontext sehr wohl möglich, dass Investitionen ohne "Einsatz von Ressourcen" und ohne Leistung eines "Beitrags" erworben werden können, wie etwa bei der Gesamtrechtsnachfolge in Form einer Erbschaft, hilft der Beschwerdeführerin ebenfalls nicht weiter. Ein derartiger Sonderfall ist vorliegend nicht zu beurteilen. Ebenso wenig steht im konkreten Fall eine bei Inkrafttreten des AANZFTA bereits bestehende Investition zur Diskussion, weshalb das darauf gestützte Argument der Beschwerdeführerin ins Leere zielt. Abgesehen davon handelt es sich bei der in der Beschwerde angesprochenen Umschreibung in Art. 2 (a) Kapitel 11 AANZFTA um eine übergangsrechtliche Regelung und es leuchtet nicht ein, weshalb hinsichtlich der geschützten Investition unterschiedliche materielle Voraussetzungen gelten sollen.

Entgegen den Vorbringen der Beschwerdeführerin ist auch die kontextuelle Auslegung von Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA im angefochtenen Schiedsentscheid mit Bezug auf die am Ende der Bestimmung erwähnten "Erträge" ("returns") nicht zu beanstanden. Sie weist zwar grundsätzlich zutreffend darauf hin, dass sich der letzte Satz von Art. 2 (c) zwei verschiedenen Konstellationen widmet, nämlich einerseits erzielten Erträgen und andererseits Situationen, in denen eine Änderung der Form der Investition erfolgt ist. Dies ändert jedoch nichts am Gehalt der Bestimmung, wonach ein Ertrag aus einer Investition nicht ohne Weiteres wiederum eine Investition im Sinne des AANZFTA darstellt, sondern nur unter der Voraussetzung, dass er investiert - bzw. in die betreffende Anlage, aus der er stammt, reinvestiert - wird. Das Schiedsgericht hat zutreffend berücksichtigt, dass erhaltene Erträge nach Art. 2 (c) keine Investitionen im Sinne des Übereinkommens darstellen, auch wenn sie von einem Investor besessen oder kontrolliert werden, sondern eine weitere Bedingung erfüllt sein muss, nämlich dass sie in dessen Geschäft eingebracht werden. Das Schiedsgericht hat diesen Umstand zu Recht als Bestätigung dafür gewertet, dass eine geschützte Investition nach dem AANZFTA nicht bloss einen der darin aufgeführten Vermögenswerte voraussetzt, sondern darüber hinaus einen Beitrag erfordert.

Daran vermögen auch die Vorbringen in der Beschwerde zum Ziel und Zweck des AANZFTA nichts zu ändern. Das Schiedsgericht hat entgegen der von der Beschwerdeführerin vertretenen Ansicht nicht etwa im Wege eines Zirkelschlusses bereits aus der Präambel und Art. 1 von Kapitel 1 AANZFTA auf eine Bedeutung der nach dem Übereinkommen geschützten Investitionen geschlossen, sondern hat ausgehend von der Definition in Art. 2 (a) und Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA diese Bestimmungen folgerichtig im Gesamtzusammenhang des Übereinkommens ausgelegt und abschliessend auch die Präambel und die Zweckbestimmung berücksichtigt. Eine unzulässige Vorgehensweise ist darin nicht zu erblicken.

3.3.2.
Die Beschwerdeführerin bringt weiter zu Unrecht vor, die Auslegung von Art. 2 (d) von Kapitel 11 AANZFTA durch das Schiedsgericht sei weder mit der gewöhnlichen Bedeutung des Wortlauts der Bestimmung noch mit ihrem Zusammenhang innerhalb des Abkommens oder dessen Ziel und Zweck vereinbar. Entgegen ihrer Ansicht weist die konventionsrechtliche Definition ("investor [...] means a natural person [...] or a juridical person [...] that

seeks to make, is making, or has made
an investment in the territory of another Party [Hervorhebung hinzugefügt]") nach ihrem Wortlaut auf das Erfordernis aktiver Investitionshandlungen der betreffenden Person hin. Das von ihr ins Feld geführte Argument, dass Art. 2 (d) nicht einmal eine vollendete Investition voraussetze, sondern bereits die Absicht ihrer Vornahme genügen lasse, verfängt nicht, denn auch diese Absicht muss auf eine aktive Investitionshandlung gerichtet sein und setzt gemäss dem ausdrücklichen Auslegungshinweis in Fussnote 4 der Bestimmung voraus, dass bereits aktive Schritte unternommen wurden. Das Schiedsgericht hat daher zutreffend hervorgehoben, dass eine "Investition zu

tätigen
" ("

making
an investment") davon unterschieden werden müsse, diese zu besitzen oder zu kontrollieren. Es hat dabei das Erfordernis eines Beitrags, um als geschützter Investor mit einer geschützten Investition zu gelten, entgegen dem, was die Beschwerdeführerin anzunehmen scheint, nicht etwa unmittelbar aus Art. 2 (d) von Kapitel 11 abgleitet, sondern gestützt auf seine Auslegung der "geschützten Investition".

Die Beschwerdeführerin vermag auch nicht aufzuzeigen, inwiefern die schiedsgerichtliche Auslegung von "Investor" mit Ziel und Zweck des AANZFTA unvereinbar sein soll. Eine Missachtung der nach
Art. 31 VRK
anwendbaren Auslegungsgrundsätze liegt auch hinsichtlich dieses Begriffs nicht vor.

3.3.3.
Die Beschwerdeführerin bringt im Weiteren vor, in jedem Fall seien die vom Schiedsgericht seiner Entscheidung zugrunde gelegten Annahmen in Bezug auf die an das Vorliegen eines "Beitrags" zu stellenden Erfordernisse mit den Begriffen der "Investition" in Art. 2 (c) und des "Investors" in Art. 2 (d) nicht vereinbar. Sie stellt sich auf den Standpunkt, das Schiedsgericht habe seiner Entscheidung mit Blick auf die Frage, ob in dem von ihr mit der neuseeländischen BC.________ Ltd am 29. Januar 2019 erfolgten Anteilstausch ein den Anforderungen von Art. 2 (c) und (d) von Kapitel 11 AANZFTA genügender Beitrag zu erblicken sei, die folgenden vier Annahmen zugrunde gelegt:

- dass im Fall des Erwerbs einer bestehenden Investition durch einen ausländischen Investor ein im Rahmen der ursprünglichen Investition erbrachter Beitrag ausser Betracht bleiben müsse und es für die Erfüllung der Voraussetzungen nach Art. 2 (c) und (d) ausschliesslich auf einen im Zeitpunkt des Investitionserwerbs erbrachten Beitrag ankommen könne (Annahme 1);

- dass Art. 2 (c) und (d) einen "Beitrag" durch einen "ausländische[n] Investor" im Sinne eines Kapitalflusses in den Empfängerstaat voraussetzen (Annahme 2);

- dass Art. 2 (c) und (d) im Fall des Erwerbs einer bestehenden Investition eine Wertübertragung an den ursprünglichen Investor voraussetzen (Annahme 3); und

- dass die von der Beschwerdeführerin an die BC.________ Ltd übertragenen Anteile in diesem Zusammenhang als wertlos zu betrachten seien (Annahme 4).

Die Frage, ob im Fall eines Erwerbs einer bestehenden Investition durch einen ausländischen Investor ein im Rahmen der ursprünglichen Investition erbrachter Beitrag ausser Betracht bleiben müsse und es ausschliesslich auf einen im Zeitpunkt des Investitionserwerbs erbrachten Beitrag ankommen könne (Annahme 1), stellte sich im konkreten Fall gar nicht. Das Schiedsgericht stellte in tatsächlicher Hinsicht vielmehr fest, die Beschwerdeführerin habe im Schiedsverfahren nicht behauptet, dass vor ihrem Erwerb der B.________ Pte Ltd ein anderer ausländischer Investor einen Beitrag erbracht hätte, auf den sie sich berufen könnte. Mangels Behauptung eines konkreten vorausgegangenen Beitrags war das Schiedsgericht nicht veranlasst, die nunmehr vor Bundesgericht aufgeworfene Frage zu prüfen. Die Vorbringen zielen ins Leere.

Entgegen der Beschwerdeführerin trifft sodann nicht zu, dass das Schiedsgericht seinen Entscheid auf Annahme 2 gestützt hätte. Aus dem in der Beschwerdeschrift als Beleg angeführten Verweis auf Rz. 173 des Schiedsspruchs ("[T]here is no indication or even allegation here that another foreign investor made a contribution [...].") lässt sich keine Annahme des Erfordernisses eines Kapitalflusses in den Empfängerstaat erkennen. Das Schiedsgericht ist im Gegenteil davon ausgegangen, dass ein Beitrag keinen Geldfluss in den Empfängerstaat voraussetzt, sondern ein solcher allgemein in der Zuweisung oder Bereitstellung wirtschaftlicher Ressourcen liegt, unabhängig von deren Form. Den Vorbringen zur Annahme 2 ist damit die Grundlage entzogen.

Hinsichtlich der angeblichen Annahme 3 ist nicht ersichtlich, dass das Schiedsgericht eine besondere Voraussetzung einer Wertübertragung an den "ursprünglichen" Investor aufgestellt hätte; vielmehr ist es in allgemeiner Weise davon ausgegangen, Kapitel 11 AANZFTA setze voraus, dass der sich auf dieses Übereinkommen stützende Investor einen Beitrag hinsichtlich der Vermögenswerte im Empfängerstaat erbringe. Unbehelflich ist auch der im gleichen Zusammenhang erhobene Einwand, es liesse sich dem entsprechenden Erfordernis "auf einfachste Weise genügen [...], anstelle der Vornahme eines Anteilstauschs den erwerbenden Investor mit geldwerten Eigenmitteln auszustatten und diese zum Erwerb der bestehenden Investition zu verwenden." Damit beruft sich die Beschwerdeführerin auf eine hypothetische Transaktion, deren wirtschaftliche Realität von der konkret zu beurteilenden abweicht. Weder damit noch mit ihrem Verweis auf
BGE 146 III 142
E. 3.4.2.7, dem ein anderes bilaterales Investitionsschutzabkommen mit einer eigenen Umschreibung der Schutzvoraussetzungen zugrunde lag, vermag sie eine Verletzung der Bestimmungen des AANZFTA aufzuzeigen. Vielmehr wiederholt sie in diesem Zusammenhang bloss einmal mehr ihre Behauptung, Art. 2 (c) und (d) erforderten keinen "Beitrag", die sich als unzutreffend erwiesen hat.

Hinsichtlich der ins Feld geführten Annahme 4 trifft zwar zu, dass das Schiedsgericht von der Wertlosigkeit der von der Beschwerdeführerin an die BC.________ Ltd übertragenen Anteile ausgegangen ist. Dabei handelt es sich jedoch um eine tatsächliche Feststellung durch das Schiedsgericht (vgl.
BGE 133 III 416
E. 6.3.3;
132 III 489
E. 2.3;
120 II 259
E. 2a). Das Bundesgericht kann eine solche auch im Rahmen der Zuständigkeitsrüge nur überprüfen, wenn dagegen zulässige Rügen im Sinne von
Art. 190 Abs. 2 IPRG
vorgebracht werden, was vorliegend nicht der Fall ist (
BGE 150 III 89
E. 4.2.1;
149 III 131
E. 6.4.1;
144 III 559
E. 4.1;
142 III 220
E. 3.1, 239 E. 3.1; je mit Hinweisen). Die Beschwerdeführerin räumt in ihrer Beschwerdeschrift im Gegenteil selber ein, es habe sich beim Umstand, dass ihre Anteile im Zeitpunkt des Aktientauschs vom 29. Januar 2019 wertlos waren, um eine im Schiedsverfahren unstrittige Tatsache gehandelt.

Unabhängig davon bringt die Beschwerdeführerin zu Unrecht vor, es sei aufgrund einer "wertenden Betrachtung" davon auszugehen, dass der erhebliche Wert der im Rahmen des Anteilstauschs von ihr erhaltenen Anteile an der B.________ Pte Ltd eine Auswirkung auf den Wert der Beschwerdeführerin und den von ihr im Rahmen des Anteilstauschs erbrachten Beitrag gehabt hätte. Sie verkennt mit ihren Ausführungen, dass das Vorliegen eines Beitrags im Sinne des AANZFTA nicht aus dem Blickwinkel anderer Konzerngesellschaften, sondern ausschliesslich aus der Perspektive der Beschwerdeführerin als potentielle Investorin im Sinne des Übereinkommens zu beurteilen ist. Entgegen ihrer Ansicht bedeutet der Umstand, dass sie selber im Rahmen der konzerninternen Transaktion einen Vermögenswert in Form der Anteile an der B.________ Pte Ltd erhielt, nicht, dass sie mit der Übertragung ihrer eigenen - damals wertlosen - Aktien ebenfalls eine geldwerte Leistung erbracht hätte. Ihr Einwand, der erforderliche Beitrag im Sinne des Übereinkommens sei in der Übertragung ihrer eigenen (wertlosen) Anteile an die BC.________ Ltd zu erblicken, verfängt nicht. Der angefochtene Schiedsentscheid ist auch in dieser Hinsicht nicht zu beanstanden.

3.3.4.
Die Beschwerdeführerin bringt im Weiteren vor, sie habe den erforderlichen Beitrag jedenfalls in Form ihrer Mitwirkung beim Management der B.________ Pte Ltd und der Reinvestition von Dividenden erbracht.

Entgegen ihren Vorbringen hat das Schiedsgericht einen relevanten Beitrag nach dem AANZFTA in Form von Managementleistungen nicht bereits deshalb ausgeschlossen, weil die ins Feld geführten Individuen für beide Gesellschaften tätig waren. Es wäre jedoch an ihr gewesen zu beweisen, dass es sich bei den angeblichen Leistungen einzelner Personen um einen Beitrag der Beschwerdeführerin zugunsten der B.________ Pte Ltd gehandelt hatte und nicht umgekehrt. Das Schiedsgericht stellte fest, der Beschwerdeführerin sei dieser Beweis misslungen. Indem sie diese Feststellung im Beschwerdeverfahren kritisiert und dem Bundesgericht ihre eigene Sicht der Dinge zu den entsprechenden Leistungen unterbreitet, erhebt sie keine nach
Art. 190 Abs. 2 IPRG
zulässige Rüge.

Hinsichtlich der angeblichen Investition von Erträgen der B.________ Pte Ltd erwog das Schiedsgericht nachvollziehbar, da die von der Beschwerdeführerin gehaltenen Anteile keine "Investition" nach Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA seien, könnten auch (re-) investierte Erträge nicht als solche im Sinne von Art. 2 (c) und 2 (j) von Kapitel 11 betrachtet werden. Der Beschwerdeführerin kann nicht gefolgt werden, wenn sie sich vor Bundesgericht auf den Standpunkt stellt, die bei der B.________ Pte Ltd angefallenen Gewinne seien ohne Weiteres als (indirekte) Investitionen ihrerseits zu betrachten. Dies könnte nur dann gelten, wenn es sich bei den Anteilen an dieser Gesellschaft um eine geschützte Investition handeln würde, was jedoch - wie sich ergeben hat - nicht der Fall ist. Das Schiedsgericht hat daher folgerichtig geprüft, ob eine eigene nach Kapitel 11 AANZFTA geschützte Investition allenfalls darin zu erblicken sei, dass die Beschwerdeführerin auf Dividenden der B.________ Pte Ltd verzichtete und damit einen nach dem Übereinkommen relevanten Beitrag leistete. Das Schiedsgericht hat dies unter Berücksichtigung der in den massgebenden Jahren konkret angefallenen ausschüttbaren Gewinne der B.________ Pte Ltd, der gefällten Gesellschaftsbeschlüsse sowie der gesellschaftsrechtlichen Vorgaben verneint. Mit ihrem allgemeinen Vorbringen, ihr Beitrag sei darin zu erblicken, dass sie keine Herausgabe der bei der B.________ Pte Ltd angefallenen Gewinne an sich selbst veranlasst habe, geht sie nicht hinreichend auf die konkreten Erwägungen im angefochtenen Schiedsentscheid ein, womit sie die gesetzlichen Begründungsanforderungen verfehlt.

3.3.5.
Die Erwägungen im angefochtenen Schiedsentscheid, wonach es sich bei der Beschwerdeführerin nicht um einen Investor gemäss Art. 2 (d) handelt, der eine Investition nach Art. 2 (c) von Kapitel 11 AANZFTA getätigt hat, sind demnach nicht zu beanstanden. Entsprechend hat das Schiedsgericht seine Zuständigkeit zur Beurteilung der auf Kapitel 11 AANZFTA gestützten Schiedsklage zu Recht verneint. Es musste sich daher auch nicht mit den zusätzlichen Einwendungen des Beschwerdegegners gegen die schiedsgerichtliche Zuständigkeit (sog. Denial of Benefits sowie rechtsmissbräuchliches Verhalten der Beschwerdeführerin) auseinandersetzen.

4.

Die Beschwerde ist abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann. Dem Ausgang des Verfahrens entsprechend wird die Beschwerdeführerin kosten- und entschädigungspflichtig (
Art. 66 Abs. 1 und
Art. 68 Abs. 2 BGG
).

Demnach erkennt das Bundesgericht:

1.

Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.

2.

Die Gerichtskosten von Fr. 200'000.-- werden der Beschwerdeführerin auferlegt.

3.

Die Beschwerdeführerin hat den Beschwerdegegner für das bundesgerichtliche Verfahren mit Fr. 250'000.-- zu entschädigen. Diese Entschädigung wird aus der an die Bundesgerichtskasse bezahlten Sicherheitsleistung ausgerichtet.

4.

Dieses Urteil wird den Parteien und dem Schiedsgericht mit Sitz in Genf schriftlich mitgeteilt.

Lausanne, 15. Juni 2026

Im Namen der I. zivilrechtlichen Abteilung

des Schweizerischen Bundesgerichts

Der Präsident: Hurni

Der Gerichtsschreiber: Leemann